3 - FUENTES (Andres Germain)

Derecho Civil- Fuentes
FUENTES DE LAS OBLIGACIONES

I. LAS FUENTES DE LAS OBLIGACIONES EN GENERAL:
1.- CONCEPTO:
Las fuentes de las obligaciones son actos o hecho jurdicos a los cuales el ordenamiento
jurdico les atribuye la aptitud de generar vlidamente obligaciones.
El Cdigo Civil sistematiza las 5 fuentes de las obligaciones que se conocen tradicionalmente;
contrato, cuasicontrato, delito, cuasidelito y la ley. Esto emana del artculo 1437 que seala que "Las
obligaciones nacen, ya del concurso real de las voluntades de dos o ms personas, como en los contratos o
convenciones; ya de un hecho voluntario de la persona que se obliga, como en la aceptacin de una herencia o
legado y en todos los cuasicontratos; ya a consecuencia de un hecho que ha inferido injuria o dao a otra
persona, como en los delitos y cuasidelitos; ya por disposicin de la ley, como entre los padres y los hijos sujetos
a patria potestad.
El artculo 2284, que est al inicio del ttulo de los cuasicontratos, vuelve a nombrar las 5
fuentes. La jurisprudencia ha dicho que estas enumeraciones son taxativas.
2.- CONTRATO:
El artculo 1438 lo define en forma defectuosa, por un lado confunde contrato con convencin,
siendo que aqul es slo una especia de sta, que crea derechos y obligaciones. Por otro lado,
confunde el objeto del contrato con el objeto de la obligacin, ya que, el objeto del contrato son las
obligaciones que crea y el objeto de la obligacin es la prestacin de dar, hacer o no hacer algo.
El contrato es un acto jurdico bilateral que crea obligaciones, por lo que se excluyen los actos
jurdicos unilaterales.
3.- CUASCONTRATO:
Su nocin es confusa. Del artculo 2284 se desprende que es un hecho lcito, voluntario y no
convencional. Del artculo 1437 se desprende que es un hecho voluntario de la persona que se obliga.
Por ello, la doctrina lo define como "hecho voluntario, lcito y no convencional que produce
obligaciones. As, no constituye un acto jurdico bilateral, ni tampoco un hecho contrario a derecho.
Algunos sealan como un error la frase del artculo 1437 "de la persona que se obliga, pues
ello no siempre ocurre en los cuasicontratos que regula el Cdigo Civil (Ej.: pago de lo no debido).
Se trataba de ciertas figuras que no podran ubicarse dentro de los contratos, pero que se
aproximaban a ellos.
Los principales cuasicontratos que recoge el Cdigo Civil son; la agencia oficiosa, el pago de lo
no debido y la comunidad. Tambin lo es el depsito necesario cuando el depositante encargado es un
adulto sin la libre administracin de sus bienes, pero que est en su sana razn (artculo 2238).
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Algunos sostienen que la aceptacin de una herencia o legado no es un cuasicontrato, pues el
Cdigo Civil en el artculo 1437 lo seala aparte de los cuasicontratos.
Entre las crticas que se hacen al cuasicontrato como fuente de las obligaciones, pueden
sealarse:
1.- En ellos, la verdadera fuente de la obligacin es la ley, pues cuando el que se obliga es un 3, se
debe porque la ley lo dice.
2.- No siempre se deben a hechos lcitos; en el pago de lo no debido, se produce por el hecho ilcito del
enriquecimiento sin causa y la obligacin nace para evitar esa ilicitud.
Por lo mismo, las legislaciones modernas han suprimido los cuasicontratos.
4.- LOS HECHOS LCTOS:
El artculo 1437 los define como un hecho que ha inferido injuria o dao a otra persona.
As son ilcitos porque vulnerar el principio de no causar daos a otros. Por ello, el artculo 2314 dice
que el que ha inferido dao a otro es obligado a la indemnizacin.
El artculo 2284 distingue entre delito y cuasidelito segn haya habido intencin de dao o no.
En el cuasidelito no hay intencin, sino negligencia. Ahora ms que la intencin, el elemento esencial
es el dao, sea el hecho doloso o culposo. Sin dao, no hay obligacin de reparar, no hay
responsabilidad civil.
As, la diferencia entre delito y cuasidelito civil slo viene dada por un elemento subjetivo:
En el delito hay dolo ("intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro art44).
En el cuasidelito hay culpa o negligencia, pero sin graduacin.
As, estas 2 figuras son fuentes de las obligaciones de indemnizar perjuicios. Ambas generan la
misma obligacin, y la distincin entre ambas slo adquiere importancia en casos especiales, como las
clusulas modificatorias de responsabilidad.
5.- LA LEY:
Es la fuente mediata de todas las obligaciones, pues ella es la que confiere a las otras fuentes
la aptitud de generar obligaciones. Los casos en que la ley es fuente inmediata, son aquellos en que
las obligaciones nacen por su sola disposicin, sin que haya otra fuente (ej.: as lo seala el artculo
578).
En el derecho de familia es en donde ms obligaciones legales hay, aunque no todas son
"obligaciones propiamente tal, sino deberes jurdicos. S son obligaciones la de prestar alimentos, por
ejemplo. Tambin hay obligaciones legales fuera del derecho de familia (ej.: obligaciones reales y de
vecindad).
Se dice que en los casos en que la ley indica a la costumbre como fuente de derecho, sta
tambin puede ser fuente de obligaciones (costumbre "secundum legem).
6.- DECLARACONES UNLATERALES DE VOLUNTAD: (Lecaros)
El problema se trata de determinar si el declarante puede o no quedar obligado por s solo, sin
importar la aceptacin del destinatario. Esto, obviamente descarta la posibilidad de que nazca un
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derecho personal correlativo, pues para ello s es necesaria la aceptacin. Algunos autores dicen que
incluso en los actos jurdicos bilaterales, las obligaciones nacen de las voluntades unilaterales de los
contratantes, habiendo as una sucesin de voluntades.
Las hiptesis que la ley recopila como declaraciones unilaterales con aptitud de obligar, son:
1-La promesa de recompensa.
2- La oferta.
3- Los ttulos de crdito. En este caso el deudor sera tal, con prescindencia de la aceptacin
del destinatario de la deuda.
Fuera de estos casos, puede reconocerse como regla general?
Argumentos a favor:
1- El artculo 1437 no contiene norma alguna, sino slo una clasificacin para el intrprete.
2- Como la ley reconoce la posibilidad en casos concretos, tb es posible como regla general.
3- La costumbre reconoce como fuente a las declaraciones unilaterales.
Argumentos en contra:
1- El artculo 1437 no las seala.
2- Los casos que se dan como ejemplo de las declaraciones unilaterales, seran casos en que la
obligacin nace de la ley.
3- Siempre que nace una obligacin, nace un derecho correlativo, el cual slo procede con la aceptacin
del beneficiario. No puede haber deuda sin un derecho correlativo.
La Jurisprudencia ha sido vacilante en esta materia.
7.- CRTCAS A LA CLASFCACN TRADCONAL DE LAS FUENTES:
Se han hecho muchas crticas a la clasificacin que recoge el Cdigo Civil. Entre ellas estn:
1- La nica fuente sera la ley, aunque ello slo sera en forma mediata en los casos en que ella no es
directamente la fuente de la obligacin.
2- Para otros, las fuentes slo son el contrato y la ley, que en los casos en que no es el contrato, las
obligaciones nacen de sta.
3- Una teora moderna dice que las fuentes son el acto jurdico y el ordenamiento jurdico, para dar ms
amplitud a los hechos generadores de obligaciones.
4- Se critica tambin el hecho de haberse incluido a las declaraciones unilaterales como fuente de
obligaciones, lo que obliga a encasillarlas dentro de la ley como fuente.
5- Tambin el hecho de haberse incluido al cuasicontrato, que es defectuoso y equvoco.
6- Se critica el hecho de que se separe delito de cuasidelito, siendo que originan una misma obligacin.
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Captuo I. TEOR!A GENERAL DEL CONTRATO:
".# CONCE$TO O NOCI%N DEL CONTRATO:
El acto jurdico, como declaracin de voluntad manifestada con la intencin de producir efectos
jurdicos, pudiendo ser unilateral o bilateral, segn concurra la voluntad de una o dos partes. As, los
actos jurdicos bilaterales son aquellos en que concurre la voluntad de dos partes, es decir, es un
acuerdo de voluntades que se denomina "convencin.
Las convenciones tienen por objeto la creacin, modificacin o extincin de derechos y
obligaciones. Ahora bien, las convenciones que slo buscan crear derechos y obligaciones son los
"contratos. As, contrato es una especie de convencin, una "convencin generadora de derechos y
obligaciones.
El artculo 1438 seala que contrato o convencin es "un acto por el cual una parte se obliga
para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser una o muchas personas.
Tradicionalmente se ha dicho que el Cdigo Civil confundi los conceptos de convencin y contrato,
pues los hace sinnimos y porque confunde el objeto del contrato con el objeto de la obligacin.
&.# $RINCI$IO DE LA AUTONO'!A DE LA (OLUNTAD:
La voluntad es el elemento primordial del contrato. As, una vez manifestada esta voluntad pasa
a ser soberana en el derecho para crear, modificar o extinguir relaciones jurdicas. Las principales
consecuencias de este principio son:
1- Los individuos son libres para contratar segn su deseo y parecer. Ni la ley, ni el juez pueden
obligarlos a ello. Esto se denomina "libertad de celebracin o de contratacin.
2- Las partes son libres para pactar las clusulas y condiciones del contrato, con la sola limitacin del
orden pblico, las buenas costumbres y la ley. Esto se llama "libertad de configuracin.
3- Las partes son libres de expresar su voluntad como es plazca.
4- Los contratos se interpretan conforme a la voluntad de las partes.
La autonoma de la voluntad y la libertad contractual tienen ciertos lmites. Estos son el orden
pblico (econmico y social), las buenas costumbres, los "contratos forzosos o dirigidos (que limitan la
libertad de configuracin), etc. Tambin hay lmites en cuanto a la manera de expresar la voluntad. Si
bien la regla general es que los contratos sean consensuales, la ley a veces impone ciertas
formalidades
Forzosos: ley impone la necesidad de convenir.
Dirigidos: hay libertad para convenir, pero si se conviene, la ley fija las clausulas. Ej DL 600
En cuanto a la interpretacin del contrato, la seguridad jurdica ha hecho surgir nuevas
tendencias que fortalecen una interpretacin ms objetiva.
).# $RINCI$IO DE LA BUENA FE:
Aparte de sus implicancias normales, la buena fe tiene un contenido jurdico propio, sintetizado
en dos aspectos:
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1- Es sinnimo de equidad, es decir, deber de ceirse a las reglas objetivas, la honradez y
lealtad al actuar.
2- Por otro lado, tiene un sentido subjetivo, ya que, es una conciencia de actuar
correctamente conforme a los parmetros objetivos (ej.: en este sentido se toma la buena fe
en la posesin, artculo 706).
La buena fe debe estar presente en los actos preparativos del contrato, en su interpretacin y
en su ejecucin y cumplimiento (Artculo 1546).
Citado 41 veces en el Cdigo
*.# $RINCI$IO DE LA FUER+A OBLIGATORIA DEL CONTRATO:
El artculo 1545 dice; "Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y
no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales. As se ha dado
carcter de ley al contrato entre las partes, para plasmar la necesidad en que se encuentran las partes
de cumplir con sus obligaciones ("pacta sunt servanda). El contrato no es ley en sentido formal, pero
s en sentido material (norma obligatoria).
De este principio emana otro, llamado "intangibilidad del contrato, que dice que ste no puede
ser modificado ni por la voluntad de una sola parte, ni por el juez, ni por la ley. Slo por las partes de
comn acuerdo. El juez slo puede interpretar el contrato, pero est sometido a l.
El nico supuesto en que el juez podra modificar un contrato, sera en un caso de la "Teora de
la imprevisin, siempre que est recogido en la ley. Como el artculo 1546 dice que los contratos
deben ejecutarse de buena fe, no podra uno de los contratantes aprovecharse del menoscabo que ha
sufrido la contraparte a raz de situaciones no previstas. Ahora bien, se dice que esta teora igual es
slo vlida para que el juez fije el sentido y alcance del contrato, sin modificarlo.
La ley tampoco puede alterar los contratos celebrados, cuando hay derechos adquiridos.
,.# CLASIFICACI%N DE LOS CONTRATOS:
El Cdigo Civil consagra las siguientes clasificaciones:
1- Unilaterales y bilaterales.
2- Gratuitos y onerosos.
3- Conmutativos y aleatorios.
4- Principales y accesorios.
5- Consensuales y reales.
6- Solemnes y no solemnes.
La doctrina agrega las siguientes, principalmente:
7- Nominados e innominados.
8- De ejecucin instantnea y de tracto sucesivo.
9- ndividuales y colectivos.
10- De libre discusin y de adhesin.
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,." UNILATERALES - BILATERALES .ART!CULO "*)/0:
Es unilateral cuando una de las partes se obliga para con otra que no contrae obligacin alguna.
Es bilateral cuando las partes contratantes se obligan recprocamente. Tambin se llaman
"sinalagmticos, y se caracterizan por dar nacimiento a dos o ms obligaciones recprocas que son esenciales y
principales, es decir, interconectadas e interdependientes (ej.: compraventa).
No hay que confundir actos jurdicos unilateral o bilaterales con contrato unilateral o bilateral. Todo
contrato, sea uni o bilateral, es un acto jurdico bilateral. Ejemplos de contratos unilaterales son el mutuo,
comodato, depsito y prenda.
Entre los contratos bilaterales o sinalagmticos, la doctrina distingue:
1- Sinalagmticos perfectos: "contrato bilateral que genera desde su nacimiento obligaciones recprocas
esenciales y principales (ej.: compraventa). Las obligaciones nacen simultneamente.
2- Sinalagmticos imperfectos: "Aquellos que al nacer slo generan obligaciones para una de las partes,
pero en los que posteriormente nacen obligaciones para la parte no obligada, en virtud de ciertas
disposiciones legales.
Por ejemplo, en el artculo 2191 el comodante es obligado a indemnizar expensas de
conservacin, en el artculo 2192 el comodante est obligado a indemnizar perjuicios por la mala calidad
de la cosa, en el artculo 2235 el depositante debe indemnizar expensas de conservacin y en el artculo
2203 el mutuante es obligado a indemnizar perjuicios por mala calidad de la cosa.
Se diferencian con los bilaterales perfectos, pues en ellos las obligaciones recprocas nacen del contrato
mismo, pero aqu una de las obligaciones nace de la ley y no hay reciprocidad.
Se dice que las partes, dentro de la autonoma de la voluntad, s podran dar el carcter de bilateral a un
contrato unilateral, siempre que la obligacin recproca no est contemplada en la ley.
Finalmente, la doctrina agrega a los "contratos plurilaterales, que son "aquellos en que concurren varias
partes y nacen obligaciones que no son interdependientes (ej.: sociedad, no hay un cruce de voluntades ni
intereses contrapuestos). Aparte de esta diferencia con los contratos bilaterales, se agregan las siguientes:
1- Si hay vicios del consentimiento, el contrato bilateral es nulo, en cambio el plurilateral se excluye a la parte
afectada.
2- En el plurilateral se permite el reemplazar a las partes.
3- El bilateral se extingue al cumplirse con la obligacin y el plurilateral perdura.
Importa1c2a 3e esta cas242cac251:
1- En los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutiva tcita (Artculo 1489). Algunos autores
la hacen extensiva a los unilaterales para restituir las cosas al estado anterior. (ej.: Artculo 2177: comodante
puede pedir restitucin de la cosa si el comodatario le da un mal uso, adems de la indemnizacin de perjuicios).
2- En los contratos bilaterales opera la regla "la mora purga la mora (Artculo 1552) y la "excepcin del
contrato no cumplido.
3- Slo en los bilaterales tiene cabida la "Teora de los riesgos (Artculo 1550). En los unilaterales las
cosas siempre perecen para el dueo.
4- Slo en los contratos bilaterales y onerosos tiene cabida la "Teora de la mprevisin.
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,.& GRATUITOS - ONEROSOS : "**6
Es gratuito o de beneficencia cuando slo tiene por objeto la utilidad de una de las partes, sufriendo la
otra el gravamen. s oneroso cuando tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes, gravndose cada uno
en beneficio del otro. Ejemplos de contratos gratuitos son la donacin, comodato, mutuo sin inters, mandato no
remunerado, y ejemplos de onerosos son la compraventa, el arrendamiento, la sociedad, etc.
Para que el contrato sea oneroso, basta que las partes se graven recprocamente, sin importar si existe
una razn de equivalencia en las prestaciones. Se dice que los contratos son gratuitos, sin importar si hay o no
una disminucin de patrimonio en quien soporta el gravamen. Slo en el caso de la donacin, en que s debe
haber disminucin de patrimonio (Artculo 1398).
Algunos han sealado que esta clasificacin se superpone a la anterior, en trminos de que los contratos
unilaterales seran gratuitos y los bilaterales onerosos. Si bien, esto s ocurre en la prctica, no es as en lo
conceptual. Adems, hay contratos unilaterales que son onerosos (ej.: mutuo de dinero, en que se pagan
intereses, depsito en que el depositario puede usar la cosa, comodato de un animal para adiestrarlo, etc.) y
tambin hay contratos bilaterales que son gratuitos (ej.: mandato sin remuneracin).
Para determinar la gratuidad u onerosidad hay que determinar el concepto de "utilidad:
1- No es necesario que sea pecuniario, puede ser moral (ej.: el que paga para ir a la pera).
2- El inters debe ser actual.
3- No es necesario que la utilidad sea cierta. Puede ser incierta, como en los contratos aleatorios.
4- Puede ser oneroso entre algunos y gratuitos para otros (ej.: seguro de vida en favor de terceros).
1- En materia de culpa, en los onerosos el deudor responde de culpa leve, en los gratuitos de grave o
levsima, dependiendo de si la gratuidad cede en favor del acreedor o del deudor, respectivamente (Art 1547).
2- En los contratos onerosos hay obligacin de garanta o saneamiento por parte del que da una cosa en
favor del que la recibe (defendido judicialmente si hay un tercero que reclama derecho sobre la cosa
"eviccin), segn los artculos 1838, 1930 y 2085.
3- Los contratos gratuitos son de ordinario "intuito personae, por lo que el error en la persona vicia el
consentimiento. Ello no ocurre con los contratos onerosos, salvo en el mandato remunerado, en la transaccin y
en la sociedad colectiva.
4- El beneficiario de los contratos gratuitos (algunos) tiene deber jurdico de gratitud. En realidad se da
slo en la donacin, so pena de revocacin unilateral (Artculo 1428).
5- En la accin pauliana, si el acto es oneroso, se exige mala fe tanto del deudor como del tercero que
contrat con l para revocar el acto. Si el acto es gratuito, slo se exige mala fe del deudor (Artculo 2468).
6- En el pago de lo no debido de una especie o cuerpo cierto, si el que recibi la cosa indebidamente la
enajena a un tercero, el que pag podra reivindicar contra el tercero si el contrato fue gratuito. Si fue oneroso, no
podra, salvo que est de mala fe (Artculo 2303).
7- La obligacin de respetar el arriendo al adquiriente del bien arrendado depende de ello, si fue oneroso,
slo hay obligacin de respetar el arriendo si este consta por escritura pblica (Artculo 1962 N2). Si el contrato
es gratuito, siempre se debe respetar el arriendo (Artculo 1962 N1). Se prefiere al que quiere evitar perjuicio
ante quien obtuvo lucro.
,.) CON'UTATI(OS - ALEATORIOS:
Es una sub clasificacin de los contratos onerosos. Es conmutativo cuando cada una de las partes se
obliga a dar, hacer o no hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra parte debe dar, hacer o no
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hacer a su vez. Es aleatorio si el equivalente consiste en una contingencia incierta de pago o prdida (ej.: renta
vitalicia, juego, apuesta, seguro, etc.).
Hay contratos que pueden ser conmutativos y aleatorios, por ejemplo la compraventa de cosa futura:
1- Se entiende hecha bajo condicin de que la cosa llegue a existir.
2- Salvo que aparezca que se compro la suerte (Artculo 1813).
En los contratos conmutativos, las prestaciones slo se miran como equivalentes. No inequivalentes. En
los aleatorios la contingencia de ganancia o prdida debe determinarse en el nacimiento del contrato, an
cuando no se sepa si se gana o no, o cunto se ganar.
1- En ciertos contratos onerosos conmutativos tiene cabida la lesin enorme, como vicio del
consentimiento (causal de recisin) o como alteracin de las prestaciones desequilibradas (ej.: compraventa,
permuta, clusula penal en contratos conmutativos).
2- La Teora de la mprevisin slo tiene cabida en los contratos onerosos conmutativos.
,.* $RINCI$ALES - ACCESORIOS .ART!CULO "**&0:
El contrato es principal cuando subs2ste por s mismo sin necesidad de otra convencin. Es accesorio
cuando tiene por objeto ase7urar el cumplimiento de una obligacin principal, de manera que no puede subsistir
sin ella.
Aqu el criterio diferenciador no es unvoco. El principal es el que subsiste por s mismo y el accesorio es
el que asegura el cumplimiento de una obligacin. Este concepto coincide con el de caucin (Artculo 46). As,
contrato accesorio igual a caucin, busca asegurar el cumplimiento de una obligacin, y por ello, no pueden
subsistir sin ellos.
El Cdigo Civil habla de subsistir, es decir, seguir viviendo despus de extinguida la obligacin principal.
No dice "existir por lo que perfectamente el contrato accesorio puede existir con anterioridad a la obligacin a la
que accede (ej.: fianza de las obligaciones futuras del artculo 2334, hipoteca de obligaciones futuras del artculo
2413, hipoteca con clusula de garanta general).
Debido a que la ley usa criterios distintos, la doctrina seala una tercera garanta que son los "contratos
dependientes, que son aquellos que dependen de otro para desplazar sus efectos, pero que no aseguran el
cumplimiento de una obligacin principal. Por ejemplo: las capitulaciones matrimoniales (pueden pactarse antes
de l, pero slo producen efecto una vez celebrado), la revocacin que depende de que exista una obligacin
preventiva destinada a extinguirse y a reemplazarse, etc.
1- Lo accesorio sigue la suerte de lo principal. La extincin del contrato que envuelve la obligacin
principal acarrea la extincin del contrato u obligacin accesoria (ej.: fianza Artculo 2381 N3, hipoteca Artculo
2434, prescripcin de acciones accesorias Artculo 2516).
,., CONSENSUALES8 REALES - SOLE'NES .ART!CULO "**)0:
Esta clasificacin alude a la forma en que el contrato se perfecciona. Ser consensual cuando se
perfecciona por el slo consentimiento, real cuando, para que sea perfecto, es necesaria la tradicin (entrega) de
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la cosa a que se refiere y solemne cuando est sujeto a la observancia de ciertas formalidades especiales, de
manera que sin ellas, no produce ningn efecto civil.
Antiguamente, en Roma, la regla general eran los contratos solemnes. No bastaba el mero
consentimiento, sino que deba expresarse con las formas prescritas. Haba dos clases de formalidades. Sin
embargo, en el derecho moderno, dado el principio de autonoma de la voluntad, la regla general es la
consensualidad.
Originalmente, se preferan contratos con solemnidades, por estimarse que la voluntad deba ser ms
reflexiva o meditada, dada la relevancia del acto. Por ello, en ciertos casos la ley seala que la nica manera de
manifestar la voluntad es expresndola a travs de esas formalidades. Si no se otorgan, el contrato no existe o
es nulo.
Los contratos reales se perfeccionan con la entrega de la cosa (no "tradicin, como dice el Cdigo Civil).
Esta entrega tambin es una formalidad, y el nico modo de expresar la voluntad. Hoy en da se critica esta
categora, pues no corresponde a la realidad. Ej. Qu diferencia habra entre un arrendamiento y un comodato?
Por ello, se dice que estos contratos seran ms bien consensuales, aunque no tiene mucha importancia.
Tambin hay casos en que el depsito es consensual, ej: contrato de cuenta corriente bancaria.
Como ejemplo de contratos reales podemos nombrar el comodato, mutuo, prenda, depsito, etc. y los
principales contratos solemnes son la compraventa de bienes races, promesa, matrimonio, etc.
Ahora bien, no todas las formalidades que seala la ley son necesarias para que el contrato se
perfeccione. Slo lo son las "solemnidades que miran en consideracin a la naturaleza del acto. Su omisin
acarrea la inexistencia o la nulidad absoluta del contrato.
Hay otras formalidades que estn como requisitos habilitantes (cuya omisin acarrea la nulidad relativa,
pues mira a la calidad o estado de las partes), como medidas de publicidad (cuya omisin acarrea la
inoponibilidad) o como vas de prueba (cuya omisin acarrea la inoponibilidad de prueba por los medios legales
sealados).
As, hay una diferencia entre contratos "formales y "solemnes. Ahora bien, hay ciertos contratos que a
la vez son solemnes y reales (ej. Prendas especiales, donacin entre vivos de bienes races).
Las partes pueden pactar solemnidades, pero sus efectos, en caso de omisin son distintos (ej. La
nulidad slo es una sancin por la falta de solemnidades que la ley prescribe).
,.9 NO'INADOS E INNO'INADOS:
Algunos autores prefieren llamarlos "tpicos o "atpicos. Se trata de diferenciar entre aquellos contratos
que estn regulados por la ley de aquellos que no lo estn. Los contratos tpicos no revisten mayor discusin,
salvo el hecho de que se trate de un "contrato mixto o compuesto, que son aquellos complejos contractuales
formados por varios contratos tpicos (ej. Hospedaje, que mezcla arrendamiento con arrendamiento de servicios
y con depsito; y el de leasing, que mezcla arrendamiento con promesa de venta). La nulidad o ineficacia de una
de sus partes no acarrea la ineficacia de todo el contrato, sin que entre ellos haya interdependencia.
Los contratos tpicos tienen la particularidad de ofrecer una "economa regulatoria a los contratantes,
pues basta que acuerden sus elementos esenciales. La ley regula el resto.
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Respecto a los contratos atpicos, esto es, los contratos inditos que no tienen una correspondencia con
los que regula la ley, plantean el problema de qu normas les son aplicables. Estos contratos se permiten en
virtud de la autonoma de la voluntad, pero que tiene ciertos lmites. Ahora bien, en cuanto a las reglas
aplicables, en primer lugar se rige por las reglas generales de los actos jurdicos, luego por las reglas de los
actos jurdicos bilaterales y finalmente por las reglas dadas por las partes.
Qu pasa en los casos que los contratos atpicos no se pueden resolver mediante la aplicacin de estas
reglas generales? Se aplica la ley por analoga, es decir, las reglas del contrato tpico que sea ms cercano o
semejante al contrato atpico creado por las partes. Podemos dar como ejemplo de estos contratos los
siguientes: "franchising, "know how, mudanza, cheque, etc.
,.: DE E;ECUCI%N INSTANT<NEA8 DE E;ECUCI%N DIFERIDA - DE TRACTO SUCESI(O:
Esta clasificacin alude a la manera en que se cumplen las obligaciones del contrato.
1- De ejecucin instantnea: las obligaciones nacen al momento de celebrar el contrato, y se cumplen
de inmediato. Son contratos efmeros, que se extinguen rpidamente por su cumplimiento (ej.
Compraventa con pago al contado). El contrato, a pesar de su extincin, puede renacer por causas
sobrevinientes, como los vicios redhibitorios o la eviccin.
2- De ejecucin diferida: las obligaciones o alguna de ellas, se cumplen despus de tener cumplido un
plazo (ej. Compraventa a plazo). La obligacin slo es diferida en su cumplimiento, no en su
nacimiento (no hay condicin).
3- De tracto sucesivo: las prestaciones se van desarrollando o cumpliendo en el tiempo sucesiva y
permanentemente (ej. Arrendamiento en cuanto al goce de la cosa, no en cuanto a la renta, pues
pagada se extingue).
1- Radica en las causales de ineficacia que conlleva el derecho de las partes a retrotraerse al estado
anterior, dando lugar a las "prestaciones mutuas (ej. Nulidad). Esto slo puede darse en los dos primeros, pero
no en los de tracto sucesivo. Por ejemplo, en el arrendamiento, el goce no puede restituirse, as, en estos
contratos su extincin se denomina "terminacin (hacia el futuro).
2- En cuanto a la Teora de los Riesgos, no puede aplicarse en los contratos de tracto sucesivo, pues si
la cosa perece, nada pierde el dueo, pues ya se pag renta por ella.
3- Respecto a la Teora de la mprevisin, no tiene cabida en los contratos de ejecucin instantnea.
,.= INDI(IDUALES - COLECTI(OS:
Esta clasificacin alude a la circunstancia de que resulten obligadas partes o personas que no
concurrieron a la celebracin del contrato. La regla general es que los contratos sean individuales, es decir, que
slo afecten a aquellos que concurrieron con su voluntad a la formacin del contrato ("eficacia relativa de los
contratos). As, slo se requiere el consentimiento individual de cada contratante.
Los contratos colectivos son aquellos que se firman con la concurrencia de cierto nmero de voluntades,
pero que afectan a otras voluntades no concurrentes. Esto se da mucho en los convenios de acreedores con el
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deudor fallido, pues afectan a todos los acreedores, an cuando no hayan estado de acuerdo. Tambin se dan
en las asambleas de copropietarios.
,./ DE AD>ESI%N - DE LIBRE DISCUSI%N :
El contrato es de adhesin cuando slo hay libertad de celebracin para los contratantes, pero no de
configuracin, pues las condiciones del contrato estn predeterminadas. Se firman por la aceptacin lisa y llana
de una parte, de los trminos determinados por la otra ("parte ms fuerte). Son de libre discusin cuando las
partes son libres no slo de contratar, sino tambin para pactar el contenido del contrato, respetando los lmites
de la autonoma de la voluntad. Las partes estn en plena igualdad.
Los contratos de adhesin plantean el problema de la existencia de "clusulas abusivas y de los medios
para evitarlas. Los principales medios que se han dado son la ley de proteccin al consumidor, la ley de
proteccin de la libre competencia, normas de orden pblico (ej. Materia laboral). El propio Cdigo Civil seala
tambin reglas de interpretacin (Artculo 1566 interpretacin de la clusula ambigua, se prefiere la clusula
escrita a mano que la impresa, etc.).
A veces los contratos de adhesin coinciden con los contratos "pre impresos, que son aquellos contratos
estandarizados por su habitualidad, para reducir los costos de contratacin. Los contratos "dirigidos tambin
pueden venir predeterminados por el legislador (ej. Contrato de trabajo).
9.# ELE'ENTOS CONSTITUTI(OS DE LOS CONTRATOS:
El artcuo "*** del Cdigo Civil establece; "!e distinguen en cada contrato las cosas que son
de su esencia, las que son de su naturale"a y las puramente accidentales....
Son de la ese1c2a de un contrato aquellas cosas sin las cuales o no produce efecto alguno o
degenera en otro contrato diferente. Existen elementos comunes a todos los contratos (voluntad,
objeto y causa) y elementos esenciales propios de cada contrato en particular (ej. Cosa y precio en
compraventa).
Son de la 1aturae?a de un contrato las que no siendo esenciales en l, se entienden
pertenecerle, sin necesidad de una clusula especial (ej. Obligacin de saneamiento en la
compraventa). Producen una "economa contractual, pues basta que las partes acuerden sobre los
elementos de la esencia. Los de la naturaleza se subentienden por la ley.
Son acc23e1taes a un contrato aquellas que ni esencial ni naturalmente le pertenecen, y que
se le agregan por medio de clusulas especiales (ej. Modalidades).
11

:.# EFECTOS DE LOS CONTRATOS:
:." ENTRE LAS $ARTES:
Este efecto es conocido como "eficacia relativa de los contratos. Entre las partes, hay que
considerar:
a. El contrato es una ley para ellos (Artculo 1545). Algunos autores incluso han sealado que
fundamenta la casacin en el fondo, pero, en estricto rigor no, pues el Cdigo Civil habla de ley
para afirmar la relatividad de los contratos.
b. De este efecto se deriva el que las partes deben observar o cumplir lo pactado, pero no
simplemente en los trminos literales, sino que, el contrato debe efectuarse de buena fe, lo que
obliga no slo a lo que en el contrato se expresa, sino tambin a todo lo que emana de la
naturaleza de la obligacin o que por la ley o la costumbre le pertenecen a ella (Artculo 1546).
c. El contrato no puede dejarse sin efecto unilateralmente, sino de comn acuerdo o por causas
legales (Artculo 1545).
Ahora bien, para ver la amplitud de estos efectos, hay que determinar el concepto de "parte
son aquellas que concurren a la formacin del contrato, prestando su voluntad, y que por ende,
resultan acreedores y deudores del mismo. Sin embargo, este concepto no se agota aqu, ya que, son
tambin "parte del contrato aquellos que concurren representados por otro (que es como si
concurriese l mismo, Artculo 1448), los herederos o sucesores a ttulo universal, pues representan a
la persona del causante, etc. Con esto puede distinguirse en:
1- Partes originarias: quienes concurren originariamente a celebrar el contrato.
2- Partes derivativas: son los continuadores de la persona del causante.
El principio general es que los contratos slo afectan a quienes son partes, en el sentido que
slo ellos son acreedores y deudores. Ahora bien, este principio tiene excepciones.
Estas excepciones se refieren al hecho de si hay casos en que un tercero puede resultar
acreedor o deudor de un contrato, al cual no concurri con su voluntad, excluyendo a aquellos terceros
que en realidad son partes (caso de representado y heredero).
Por lo mismo, la eficacia relativa de los contratos slo se rompe cuando un tercero resulta
acreedor o deudor sin haber contratado. Estas e@cepc2o1es, puede decirse que son las siguientes:
1- Artcuo "/9&: existe la obligacin de respetar el arriendo para el adquiriente del bien
arrendado. El adquiriente pasa a subrogar al arrendador en dicha calidad, por lo que resulta
deudor de la obligacin de respetar el arriendo y acuerdo de la obligacin del arrendatario de
pagar la renta y restituir el bien.
12
Se debe respetar el arriendo en los siguientes casos:
a.- Cuando se adquiere el bien por un ttulo gratuito.
b.- Cuando se adquiere a ttulo oneroso, siempre que el arriendo conste por Escritura Pblica.
c.- Respecto a los acreedores hipotecarios, siempre que el arriendo conste por Escritura Pblica inscrita
antes de la inscripcin hipotecaria.
2- En los co1tratos coect2Aos, cuando quedan vinculados ciertas personas, an si no hayan
concurrido con su voluntad (ej. Convenio de Acreedores en la quiebra).
3- Est2puac251 a 4aAor 3e otro (Artculo 1449): "#ualquiera puede estipular a favor de una
tercera persona, aunque no tenga derecho para representarla; pero slo esta tercera persona
podr demandar lo estipulado; y mientras no intervenga su aceptacin e$presa o tcita, es
revocable el contrato por la sola voluntad de las partes que concurrieron a %l. && #onstituyen
aceptacin tcita los actos que slo hubieran podido ejecutarse en virtud del contrato.
As, hay tres personas que intervienen:
a.- Estipulante: estipula con otro para que haga algo a favor de un tercero.
b.- Promitente: se obliga a una prestacin a favor de un tercero.
c.- Beneficiario: tercero en cuyo favor se estipula la prestacin.
Aqu el tercero debe ser extrao al contrato. Si es representado del estipulante, se
entiende que l mismo concurre con su voluntad (Artculo 1448). Un caso tpico de
estipulacin a favor de otro es en el seguro de vida, en que el beneficiario es un tercero ajeno
al contrato.
Antes de la aceptacin del tercero, las partes pueden revocar (extinguir) el contrato de
comn acuerdo. Una vez aceptado, slo el tercero puede reclamar la prestacin.
Precisamente, dado que el tercero debe aceptar para poder exigir la prestacin, se discute si
es o no una excepcin al efecto relativo de los contratos, pues se dice que el derecho del
tercero vendra dado por una declaracin unilateral de voluntad, y no por el contrato entre
estipulante y promitente.
As, hay que ver cundo nace el derecho del tercero. Si nace del contrato, entonces s
es una excepcin, pues resultara acreedor en un contrato al que no concurri. Si nace de su
aceptacin, entonces no sera una excepcin.
Con respecto al hecho de que nazca de la aceptacin, hay cuatro teoras;
a.- Teora de la Oferta: seala que primero hay un contrato entre estipulante y promitente, y que luego
hay una oferta del estipulante al tercero. Si el tercero acepta, se perfecciona una cesin del derecho del
estipulante a favor del tercer, el cual pasa a tener el derecho de exigir la prestacin al promitente. As,
no sera una excepcin.
Se ha criticado esta teora, por ejemplo, con la muerte del oferente caduca la oferta, lo cual, es
contrario al seguro de vida.
13
b.- Teora de la Agencia Oficiosa: el estipulante actuara como agente oficioso del tercero. La
ratificacin convierte la gestin en un mandato, por lo que tampoco sera una excepcin al efecto
relativo.
Se critica porque segn el Artculo 2290, el tercero interesado debera cumplir con las
obligaciones que el estipulante (agente oficioso) haya contrado a su nombre, lo cual pugna con la
figura de la estipulacin a favor de un tercero.
Adems se critica, porque el Artculo 2289 obliga al agente a continuar en la gestin hasta que
el tercero pueda terminarla o encargarla a otro, lo que pugna con la posibilidad que el Artculo 1448 da
a las partes de revocar el contrato.
c.- Teora de la Declaracin Unilateral de Voluntad: el derecho del tercero nacera de su declaracin
unilateral de aceptar la estipulacin. As, no sera tampoco una excepcin.
Se critica esta teora porque es dudoso que una declaracin unilateral sea fuente de
obligaciones. Adems, esta teora desconoce completamente el contrato entre estipulante y promitente.
d.- Teora 3e a Creac251 D2recta 3e DerecBo 3e Tercero: S sera una excepcin, pues el derecho
del tercero nace del slo contrato entre estipulante y promitente. La aceptacin del tercero slo es una
condicin de exigibilidad del derecho, es decir, en cuanto a su ejercicio, pero no en cuanto a su
nacimiento. As, el promitente resulta deudor de tercero no del estipulante, respecto de la prestacin
prometida.
Estipulante y promitente son partes del contrato, con la particularidad de que el estipulante no
puede exigir la prestacin. Si el tercero muere antes de la aceptacin, su derecho pasa a sus
herederos, y entre estipulante y tercero no hay ningn tipo de relacin jurdica.
4- $romesa 3e BecBo aCe1o (Artculo 1450): "!iempre que uno de los contratantes se
compromete a que por una tercera persona, de quien no es leg'timo representante, ha de
darse, hacerse o no hacerse alguna cosa, esta tercera persona no contraer obligacin
alguno, sino en virtud de su ratificacin; y si ella no ratifica, el otro contratante tendr accin
de perjuicios contra el que hi"o la promesa.
Hay tres personas que intervienen:
a.- Promitente: el que promete que otro realizar la prestacin. .
b.- Estipulante o beneficiario: a quien prometen el hecho.
c.- Tercero: Quien debe realizar la prestacin prometida.
Aqu si el tercero no ratifica, no contrae obligacin alguna, y en ese caso el beneficiario
tiene accin de perjuicios contra el promitente. Si el tercero ratifica, el beneficiario puede
perseguir en su contra las prestaciones prometidas, pues la ratificacin libera de
responsabilidad al promitente. Por lo mismo, si hay cumplimiento defectuoso de la prestacin
responde %l.
As, esta figura 1o es u1a e@cepc251 a e4ecto reat2Ao, pues el tercero slo se obliga
con su ratificacin. Por ello, se dice que es ms bien una "promesa de hecho propio, que el
promitente se obliga a obtener la ratificacin del tercero.
14
Es dudoso saber cul es la fuente de la obligacin del tercero. Unos dicen que habra
agencia oficiosa del promitente (pero no, pues la obligacin del tercero nacera de la buena
administracin y de su ratificacin), otros dicen que emana de una declaracin unilateral, pero
tambin es dudoso. Lo ms pacfico ha sido sealar que hay un contrato entre promitente y
tercero, en que ste presta su voluntad con posterioridad.
:.& RES$ECTO TERCEROS:
Se denomina "Eficacia expansiva o absoluta de los contratos. Aqu se trata de ver cmo los
contratos afectan a terceros, pero no en cuanto a que resulten acreedores o deudores, sino en cuanto
a que los beneficie o perjudique, dada la interrelacin o interdependencia de las relaciones jurdicas.
Por lo anterior, no se trata de excepciones al efecto relativo, sino de aquellos casos en que lo
contratos que se celebran, pueden ser invocados a favor o en contra de terceros, alterando su
situacin jurdica o patrimonial.
Para analizar esto hay que distinguir entre:
1- Terceros absolutos: Aquellos que no tienen relacin jurdica alguna con los contratantes.
2- Terceros relativos: Aquellos que no siendo partes en el contrato, tienen una relacin jurdica
con los contratantes, y por ende, resultan afectados dada la interdependencia de las
relaciones jurdicas. Vendran siendo;
a.- Los causaBab2e1tes o sucesores a ttuo s217uar: pueden ser por causa de
muerte (legatario) o acto entre vivos (ej. Comprador, mutuario, depositario irregular,
donatario, etc.)
Se excluye a los sucesores a ttulo universal (herederos), pues en rigor ellos
son parte y no terceros, al ser continuadores de la persona del contratante.
Con respecto a los sucesores a ttulo singular, estos pueden verse afectados
por los actos que su antecesor haya realizado sobre la cosa o derecho en que
suceden. Si el antecesor constituye sobre la cosa un derecho real, se ven afectados
por el carcter absolutos de los derechos reales. Si se trata de un derecho personal,
por lo general no se ven afectados, pues estos derechos son relativos al acreedor y
al deudor, salvo casos excepcionales en que la ley hace que s los afecten. Algunos
ejemplos de este caso;
i.- Artculo 1962. Caso en que el adquiriente debe respetar el derecho del
arrendatario, aunque es ms bien una excepcin a la eficacia relativa, pues
el adquiriente se subroga al arrendador y pasa a ocupar su lugar como parte
en el contrato de arrendamiento.
ii.- Obligaciones reales o ambulatorias (ej. Gastos comunes dejados por el
antecesor).
iii.- Artculo 1817. Venta de una misma cosa a dos o ms personas.
iv.- Artculo 1815. Venta de cosa ajena.
15
v.- Casos de simulacin en que el contrato simulado perjudica a un tercero y
prefieren prevalecer la voluntad real de las partes mediante la accin de
simulacin.
vi.- Caso de accidentes de trnsito en que la vctima tiene accin directa
contra el asegurador.
b.- Los acree3ores 3e as partes: pueden verse afectados por los actos que
realicen sus deudores, sea en beneficio o en perjuicio de su derecho de prenda
general.
Con respecto a los acreedores, stos se ven afectados por los actos que
aumenten o menoscaben el patrimonio de su deudor, dado el derecho de prenda
general que ellos tienen. A veces la ley los dota de acciones tendientes a resguardar
este derecho (accin pauliana, accin subrogatoria). Cuando el deudor insolvente
cae en quiebra, se ven afectados por el principio de la igualdad entre los acreedores
y por la verificacin de crditos, salvo aquellos que tengan preferencias en su favor.
:.) TEOR!A DE LA I'$RE(ISI%N:
Dado el artculo 1545, el contrato es una ley para las partes, y slo puede dejarse sin efecto por mutuo
acuerdo o por causas legales. As, el juez debe respetar los contratos y no puede modificarlos ni resolverlos.
Ahora bien, qu ocurre si por circunstancias sobrevivientes, no se hace posible cumplir las
prestaciones, o se hace ms all de lo tolerable cumplirlas? Si se aplica el principio anterior estrictamente, los
tribunales nada tendran que decir. Sin embargo, algunos creen que a veces pueden revisar los contratos en pos
de la justicia.
No existe norma expresa que permita la rescisin (modificacin) de los contratos por excesiva
onerosidad sobreviviente. Slo hay casos que la aceptan en particular y otros que la rechaza;
1.- Artculo 2180: El comodatarios es obligado a restituir la cosa prestada en el tiempo convenido o
incluso antes, N2 si sobreviniere al comodante una necesidad imprevista y urgente de la cosa.
2.- Artculo 2227: El depositario puede devolver la cosa al depositante antes del plazo estipulado, si
peligra el depsito en su poder o le cause perjuicio.
3.- Artculo 2003, N3: Hace responsable al empresario (constructor) en caso que el edificio perezca o
amenace ruina en los 5 aos siguientes a su entrega, por vicio de la construccin, del suelo o de los
materiales.
4.- Artculo 2003, N1: Empresario no puede pedir aumento del precio por encarecimiento de los jornales
o materiales. En este caso no puede modificarse el contrato.
5.- Artculo 1983: Colono (arrendatario rustico) no tiene derecho a pedir rebaja del precio o renta,
alegando casos fortuitos extraordinarios que deterioren o destruyan la cosecha. Aqu tambin se
rechaza la rescisin.
As, Chile est dentro de aquellos pases en que la Teora de la mprevisin no tiene consagracin
expresa en general en la ley. ncluso, dado el artculo 1545, que expresa el principio contrario, la Corte Suprema
ha dicho que no puede modificar los contratos por onerosidad sobreviviente. Sin embargo, parte de la doctrina ha
construido esta teora en los siguientes argumentos;
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1.- En los contratos estara implcita la clusula "rebus sic strantibus( que dice que estos obligan slo
mientras se mantengan las circunstancias al tiempo de contratar, lo que ocurre en casos de derecho
procesal (ej. Cosa juzgada sustancial provisional en condena de alimentos). Esto se discute, pues
las partes deben decirle explcitamente.
2.- Habra enriquecimiento sin causa. Pero se discute, porque la causa del empobrecimiento es el
contrato mismo.
3.- Habra abuso del derecho. Se discute, porque ello slo opera en la responsabilidad extracontractual, y
aqu estamos en el mbito contractual.
4.- Se argumenta en virtud a la responsabilidad contractual, ya que, slo se responde de los perjuicios
previstos en caso de incumplimiento (por regla general). Si se incumple por la mayor onerosidad, se
tratara de perjuicios imprevistos, por lo que no se responde.
5.- La mayor onerosidad aumenta el grado de diligencia que exige la ley (culpa leve), por lo que el
deudor no est obligado a ella.
6.- Otros dicen que habra falta de causa, pues al haber desequilibrio, la prestacin de uno dejara de
ser causa de la obligacin de otro. Se discute porque esto se analiza al firmarse el contrato.
En todo caso, de darse cabida a la teora, deben darse los siguientes reDu2s2tos:
1.- Que sea un contrato de ejecucin diferida o de tracto sucesivo, pues slo lo que debo en el tiempo es
posible de cambiar.
2.- Que sea un contrato oneroso y conmutativo, pues slo en ellos debe haber el equilibrio de las
prestaciones. (Tambin bilateral).
3.- Que dicho desequilibrio acontezca por hechos posteriores a la celebracin del contrato, ajenos a la
voluntad de las partes e imprevisibles.
4.- Que el suceso slo dificulte o haga ms oneroso el cumplimiento del contrato, y no que lo haga
imposible, pues ah sera caso fortuito o fuerza mayor.
Cumplindose estos requisitos, habra dos opciones en cuanto a la intervencin del juez; 1) que el
contrato se resuelva, volviendo las partes al estado anterior o 2) que se revise o modifique para volver al
equilibrio de las prestaciones. En algunos pases (ej. Francia) se permite la rescisin en casos de guerra.
Lo importante es saber que en Chile los tribunales nunca han dado lugar a esta teora. Sin embargo, los
rbitros arbitradores s la han acogido, pues como fallan conforme a su prudencia y a la equidad, el artculo 1545
no los obliga.
Esta teora tambin se ha aplicado a nivel de "clusulas convencionales en que las partes dan lugar a la
revisin o modificacin. As, por ejemplo, est la "clusula de alza y baja que permite la revisin en caso de que
caigan los ndices econmicos, o la "clusula del cliente ms favorecido que permite igualar las condiciones
ofrecidas a otros.
:.* LA INO$ONIBILIDAD:
Es una sancin de ineficacia jurdica, en virtud de la cual, los derechos nacidos de ciertos actos
jurdicos o de la nulidad, revocacin o resolucin de ellos, no pueden hacerse valer frente a terceros,
en cuya virtud se les permite desconocer los derechos emanados de ellos. De ordinario, estos terceros
a quienes no pueden hacerse valer estos derechos o efectos de los actos jurdicos, son los terceros
relativos, es decir, aquellos que estn relacionados jurdicamente con las partes del acto.
En el Cdigo Civil la inoponibilidad no est regulada ni genrica ni expresamente, pero se
puede desprender de ciertas normas. Ni siquiera el C.C la emplea (salvo art 1757), sino dice "no
valdrn respecto de o "no produce efecto contra terceros.
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1.- I1opo12b223a3 3e os e4ectos 3e u1 acto Cur32co AE23o:
Se dice que hay dos grandes clases de inoponibilidad en este campo;
a.- I1opo12b223a3 3e 4orma: Su causa viene dada por la omisin de ciertas formalidades
que no se exigen para la validez o existencia del acto, sino para su publicidad de manera
que sin ellas el acto no produce efectos respecto de terceros.
Estos casos se denominan "21opo12b223a3es por om2s251 3e me323as 3e pub2c23a3.
Algunos ejemplos son:
i.- Artculo 1707, inciso 2: contraescrituras pblicas no producen efectos respecto
terceros cuando no se han tomado razn al margen de la escritura matriz y del
traslado o copia.
ii.- Artculo 1902: cesin de crditos no produce efectos respecto del deudor ni
respecto de terceros si no se ha notificado por el cesionario al deudor o aceptada
por este.
iii.- Artculo 2513: sentencia que declara la prescripcin adquisitiva har las veces de
escritura pblica para la propiedad raz. Pero no valdr contra terceros sin la
competente inscripcin.
iv.- Artculo 447: la no inscripcin del decreto de interdiccin por disipacin en el
registro de prohibiciones e interdicciones del Conservador, hace que el decreto no
produzca efectos contra terceros.
v.- Disolucin de una sociedad: publicacin de 3 avisos en el peridico de la
comuna. Excepto cuando se hace por un medio equivalente o es una sociedad a
plazo fijo.
Tambin hay inoponibilidades de forma por 4ata 3e 4ecBa c2erta, en los casos en
los cuales el acto consta por instrumento privado. Su fecha no hace fe contra terceros
mientras no se produzca un hecho que conforme a la ley, de certeza de ella. Estos casos
estn sealados en al artculo 1703 (ej. La fecha de un instrumento privado no se cuenta
respecto de terceros sino desde el fallecimiento de alguno de los que le han firmado, o desde el da
en que ha sido copiado en un registro pblico, o en que conste haberse presentado en juicio, o en
que haya tomado razn de l o le haya inventariado un funcionario competente) Tambin produce
fecha cierta la protocolizacin del instrumento privado (Artculo 419, Cdigo Orgnico de
Tribunales).
b.- I1opo12b223a3 3e 4o13o: hay cinco causales principales;
i.- Por falta de concurrencia a la celebracin del acto: el tercero no ha prestado su
voluntad para formar parte del contrato. En estos casos, el dueo puede hacer valer
sus derechos.
Ejemplos: venta de cosa ajena (artculo 1815), arrendamiento de cosa ajena
(artculo 1916), prenda de cosa ajena (artculo 2390). Tambin, mandato en que el
mandatario se excede de los lmites del poder.
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ii.- Por clandestinidad: es similar a la falta de publicidad, pues los terceros no han
tenido conocimiento del acto (ej. Escrituras privadas de los contratantes para alterar
lo pacta en escritura pblica del artculo 1707, inciso 1).
Esto coincide con la hiptesis de simulacin en que los terceros pueden
prevalecerse de la voluntad declarada, siendo inoponible la voluntad real u oculta.
iii.- Por fraude: a veces los terceros tienen acciones para impedir que ciertos actos
que las partes hacen en fraude de ellos les afecten (ej. Accin pauliana del artculo
2468, accin de nulidad del pago hecho al deudor insolvente en fraude a sus
acreedores en cuyo favor se ha abierto concurso del artculo 1578 N3).
iv.- Por lesin de derechos adquiridos: Ej. En la rescisin del decreto de posesin
definitiva si las cosas se recuperan en el estado en que se hallen, subsistiendo las
enajenaciones, hipotecas y dems derechos reales constituidos en ellas (Artculo
94, N4).
v.- Por lesin a las asignaciones forzosas: Ej. Accin de reforma de testamento a
favor de asignatarios forzosos perjudicados (Artculo 1216).
2.- I1opo12b223a3 3e a 1u23a3 o resouc251 3e u1 acto Cur32co:
a.- De a 1u23a3: (por ejemplo)
i.- Nulidad del contrato de sociedad por parte de los miembros de la sociedad de
hecho, respecto de terceros de buena fe (Artculo 2058).
ii.- Nulidad del matrimonio por incompetencia del funcionario o por falta de nmero
de testigos suficientes o por testigos inhbiles. No afectar la filiacin matrimonial de
los hijos.
b.- De a resouc251: no es oponible a terceros de buena fe, segn los casos de los
artculos 1490 y 1491.
Tampoco la resolucin, la rescisin y la revocacin de la donacin, respecto de
terceros poseedores en los casos del artculo 1432 de los bienes donados.
La inoponibilidad se diferencia de la nulidad en que sta afecta la validez del acto y, por ende,
su eficacia respecto de las partes y terceros. En cambio, aquella, slo es causal de ineficacia respecto
de terceros. Adems, la nulidad es una sancin de orden pblico (no se puede renunciar
anticipadamente), y la inoponibilidad es de orden privado.
La inoponibilidad se hace valer ordinariamente como excepcin, en algunos casos se deduce
como accin (ej. Accin pauliana).
19
5 LA $RELACI%N DE CRFDITOS
1. Co1cepto
De acuerdo con el artculo &*9,: "toda obligacin personal da al acreedor el derecho de
perseguir su ejecucin sobre todos los bienes races o muebles del deudor, sean presentes o
futuros, exceptundose solamente los no embargables, designados en el artculo 11!.
Este derecho se denomina 3erecBo 3e pre13a 7e1era de los acreedores y forma parte del
tema de los "efectos de las obligaciones, pues ante el incumplimiento siempre est el derecho del
acreedor de perseguir otros bienes del deudor para pagarse por equivalencia.
Ahora bien cuando hay ms de un acreedor a quien el deudor le debe y ste es insolvente (de
modo que no es capaz de cumplir ntegramente con sus obligaciones) opera un "conjunto de normas
que determinan la manera y orden en que debe pagarse los varios acreedores del deudor, normas
que componen la prelacin de crditos.
Si el deudor es solvente no tienen importancia, pues todos vern ntegramente satisfechos sus
crditos.
2. I7ua3a3 3e os acree3ores
Este principio significa que el derecho de prenda general, es decir, el derecho de exigir que se
vendan todos los bienes del deudor hasta la concurrencia de sus crditos, compete a todos los
acreedores en iguales trminos, as, si con el producto de la venta, se obtiene lo suficiente, todos se
pagarn ntegramente, y si no a prorrata (2465 y 2469).
Este principio tiene una e@cepc251: las causas especiales de preferencia. Esta es la forma
como se determina que un crdito se pague con antelacin a los dems, rompiendo la igualdad. Por
ello las preferencias son de derecho estricto.
3. Las pre4ere1c2as
Estas son inherentes a los crditos, es decir no se establecen en consideracin a la persona
del acreedor, por lo que pasan con el crdito a terceros adquirentes a cualquier ttulo (2470)
La preferencia se extiende al crdito y sus intereses (2491).
Las causas de preferencia son 2 (2470):
i. El privilegio
ii. La hipoteca
Los crditos pueden ser de 5 clases:
i. 1, 2 y 4 (crditos privilegiados) (2471)
ii. 3 (crditos hipotecarios) (2471)
iii. 5 (crditos valistas: no gozan de preferencias) (2489)
Las preferencias se clasifican en:
i. Ge1eraes: las que se pueden hacer efectivas sobre todos los bienes del deudor (1 y 4)
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ii. Espec2aes: las que slo afectan determinados bienes del deudor, de modo que el acreedor
no goza de preferencia cuando persigue otros bienes. Si los bienes en que recaen son
insuficientes para el pago del crdito, en el saldo son valistas (2490). Son crditos con
preferencia especial los de 2 y 3 clase.
a. CRFDITOS DE "G CLASE
El artculo &*:& os e1umera:
i. Costas judiciales
ii. Expensas funerarias.
iii. Gastos de enfermedad del deudor.
iv. Gastos de la quiebra.
v. Remuneraciones de trabajadores y asignaciones familiares.
vi. Cotizaciones de seguridad social.
vii. Artculos necesarios de subsistencia
viii. ndemnizaciones legales y convencionales de origen laboral.
iv. Crditos del fisco, por concepto de impuestos de retencin y recargo.
Caracterst2cas 3e estos crH32tos
i. Son 7e1eraes: afectan la totalidad de bienes del deudor (2473). Afectan de la misma manera
a los bienes del heredero (2487), salvo beneficio de inventario y de separacin.
ii. Son perso1aes: no pasan contra terceros. Los bienes del deudor estn afectos al privilegio
mientras estn en su patrimonio (2473 inciso 3).
iii. E1tre eos pre42ere1 e1 e or3e1 3e e1umerac251: no tiene importancia su fecha. Esto se
aplica cuando los bienes del deudor son insuficientes para cubrirlos todos (2473).
iv. E1tre os crH32tos 3e ca3a 1Imero8 co1curre1 a prorrata (2473).
v. $re42ere1 a to3os os 3emEs crH32tos: ahora los acreedores de 2 y 3 clase, como tienen
preferencias especiales, tienen derecho a pagarse con preferencia con los bienes afectados por
su crdito, an antes de la 1 clase, siempre y cuando el deudor tenga otros bienes y sean
suficientes para cubrir la 1 clase. Si no es as, los de 1 clase se pagarn an en detrimento de
la 2 y 3 clase (2476 y 2478). Si los acreedores de 2 y 3 clase intentan satisfacer sus crditos
con otros bienes, no tienen preferencia.
Se pagan desde que hayan fondos, no hay que esperar las resultas de la quiebra.
b. CRFDITOS DE &G CLASE
Segn el artculo 2474 son:
i. Crdito del posadero sobre los efectos del deudor introducidos por ste en la posada,
mientras permanezcan en ella, por gastos de alojamiento, expensas y daos.
21
ii. Crdito del acarreador o empresarios de transportes sobre los efectos acarreados que tenga
en su poder o de sus agentes de propiedad del deudor, por gastos de acarreo, expensas y
daos.
iii. Crdito del acreedor prendario sobre la prenda (tambin derecho legal de retencin de
mueble).
Caracterst2cas
i. Gozan de pr2A2e72o espec2a: si los bienes en que recaen son insuficientes el saldo es
valista (2490).
ii. Por regla general no pasa contra terceros, salvo derecho de prenda general, pues es un
derecho real que tiene derecho a persecucin.
iii. Prefieren a los dems crditos excepto a los de 1 clase, cuando no hayan bienes suficientes
(2476).
c. CRFDITOS DE )G CLASE
Son los siguientes:
i. CrH32tos B2potecar2os (2477)
ii. Los censos debidamente inscritos (2480)
iii. Derecho legal de retencin sobre bienes races (546 CPC).
Caracterst2cas
i. Entre ellos, prefieren segn la fecha de las inscripciones (2477 y 2480). Si fuese una misma
fecha, en el orden en que materialmente se practicaron estas (este orden se constata en el
repertorio, que expresa la hora de presentacin).
ii. Derecho real para perseguir la cosa
iii. Tienen derecho para pagarse con las fincas hipotecadas, sin aguardar el resultado de la
quiebra, si consignan lo necesario para el pago de los crditos de 1 clase y sustituyen el
excedente a la mora (concurso especial de acreedores hipotecarios) (artculos 2479 y 2477).
iv. La preferencia se extiende a los inmuebles por destinacin y adherencia, aumentos y
mejoras y las rentas de arrendamiento. Tambin al pago por expropiacin y a la indemnizacin
por seguro.
v. La preferencia es especial: en el saldo son valistas (2490).
vi Si no logra ser satisfechos los crditos de primera clase, se puede perseguir las fincas
hipotecadas. Pero no pueden perseguir sus crditos en una sola finca hipotecada, sino en
todas y a prorrata (2478).
d. CRFDITOS DE *G CLASE
Los seala el artculo 2481:
i. Los del Fisco contra recaudadores y administradores de bienes fiscales.
22
ii. Crditos de ciertas instituciones pblicas contra los recaudadores y administradores de sus
fondos.
iii. Crditos de las mujeres casadas en sociedad conyugal por los bienes de su propiedad que
administra el marido, sobre los bienes de ste o sobre los gananciales.
iv. Los del hijo sujeto a patria potestad (no emancipado) por sus bienes administrados por el
padre o madre sobre los bienes de stos.
v. Los de quienes estn bajo la tutela o curadura contra tutores o curadores.
vi. Los de todo pupilo contra el que se casa con su madre o abuela, tutora o curadora (ya no
tiene aplicacin).
vii. Tambin los crditos por gastos comunes.
Caracterst2cas
i. Pertenecen a ciertas personas contra los administradores de bienes.
ii. Es un privilegio general.
iii. Es un privilegio personal contra terceros.
iv. Se pagan despus de la 1, 2 y 3 clase (2486). Pero el saldo insoluto en los de 2 y 3 es
valista, por lo que ah prefieren los crditos de 4 clase.
v. Entre ellos prefieren segn la fecha de sus causas: el artculo 2482, seala cual es la fecha
en cada caso (la del nombramiento del recaudador o administrador, la del respectivo
matrimonio, la del nacimiento del hijo, la del discernimiento de la tutela o curadura).
e. CRFDITOS DE ,G CLASE
Se llaman comunes o valistas y no tienen preferencia. Entre ellos concurren por igual si los
bienes son suficientes y a prorrata si no lo son (2489).
Subrogacin de crditos: LEY 20190
La quinta y ltima clase comprende los crditos que no gozan de preferencia.
Los crditos de la quinta clase se cubrirn a prorrata sobre el sobrante de la masa concursada, sin consideracin
a su fecha.
Sin perjuicio de lo anterior, si entre los crditos de esta clase figuraren algunos subordinados a otros,
stos se pagarn con antelacin a aqullos.
La subordinacin de crditos es un acto o contrato en virtud del cual uno o ms acreedores de la quinta
clase aceptan postergar, en forma total o parcial, el pago de sus acreencias en favor de otro u otros crditos de
dicha clase, presentes o futuros. La subordinacin tambin podr ser establecida unilateralmente por el deudor
en sus emisiones de ttulos de crdito. En este ltimo caso, y cuando sea establecida unilateralmente por el
acreedor que acepta subordinarse, ser irrevocable.
El establecimiento de la subordinacin y su trmino anticipado, cuando corresponda, debern constar por
escritura pblica o documento privado firmado ante notario y protocolizado. La subordinacin comprender el
capital y los intereses, a menos que se exprese lo contrario.
La subordinacin establecida por uno o ms acreedores ser obligatoria para el deudor si ste ha
concurrido al acto o contrato o lo acepta por escrito con posterioridad, as como si es notificado del mismo por un
ministro de fe, con exhibicin del instrumento. El incumplimiento de la subordinacin dar lugar a indemnizacin
de perjuicios en contra del deudor y a accin de reembolso contra el acreedor subordinado.
23
La subordinacin obligar a los cesionarios o herederos del acreedor subordinado y el tiempo durante el
cual se encuentre vigente no se considerar para el cmputo de la prescripcin de las acciones de cobro del
crdito.
24
Captulo LOS CONTRATOS EN $ARTICULAR
".# CONTRATO DE $RO'ESA:
1.1 Concepto y consagracin legal:
Es un contrato en virtud del cual las partes convienen la celebracin de otro contrato en el
futuro. Est consagrado en el artculo 1554, en el Ttulo de los Efectos de las Obligaciones. Es un
contrato de poca importancia prctica. Este contrato se ubica luego de los efectos de las obligaciones
de hacer, pues, genera una obligacin de hacer de celebrar el contrato en el tiempo prometido.
Lo ms comn es que se prometa una compraventa, pero puede recaer en cualquier contrato.
Las partes se llaman "promitente + el nombre segn el contrato prometido (ej. Promitente comprador,
promitente vendedor, etc.), y el contrato que se engendra se llama "contrato prometido.
1.2 Caractersticas:
1.- Es un contrato propiamente tal. Si bien se ubica en los efectos de las obligaciones y la ley
habla de "promesa de celebrar un contrato. Se requiere del consentimiento de ambas
partes, por lo que es un contrato.
2.- Es un contrato principal. La obligacin que de l emana no depende de otro contrato ni del
cumplimiento de una obligacin.
3.- Es preparatorio. Puede predicarse de cualquier contrato, si se cumplen los requisitos.
Aqu se plantea una discusin: puede prometerse la celebracin de un contrato
consensual? Esto se discute porque el N4 del artculo 1554 exige que el contrato prometido se
especifique de tal manera que slo falten para que sea perfecto la tradicin de la cosa, o las
solemnidades que las leyes prescriban. As, alude directamente a los contratos reales y solemnes
pero no a los consensuales.
Algunos dicen que 1o se puede, por los siguientes argumentos:
a.- El N4 slo alude a los contratos reales y solemnes.
b.- La ley manda especificar el contrato, pero la especificacin de los contratos consensuales
se confunde con la celebracin del contrato mismo, confundindose la promesa con el
contrato prometido. Esto porque en los consensuales basta el slo consentimiento.
Hoy en da casi todos estiman que s es posible:
a.- Pues, si bien la especificacin de un contrato consensual llevara a su mismo
perfeccionamiento, es posible que sus elementos esenciales no se especifiquen en un 100%.
b.- No hay razn de orden pblico que lo impida.
c.- La entrega y las solemnidades son la manera de manifestar el consentimiento en los
contratos reales y solemnes, por lo que es posible que se prometa un contrato consensual
en el que slo falte el consentimiento final. La ley slo menciona la entrega y a las
solemnidades porque son formas especiales de manifestar el consentimiento.
25
4.- Es solemne, pues el artculo 1554 N1 dice que la promesa de constar por escrito.
1.3 Carcter unilateral o bilateral del contrato de promesa:
No hay que confundir el contrato de promesa con el contrato prometido. Para ver qu carcter
tiene la promesa, slo hay que ver si ambas partes resultan obligadas a celebrar el contrato prometido
o si slo lo es una de ellas, independiente del carcter del contrato prometido.
Por lo general, el contrato de promesa es bilateral y oneroso Ambas partes se obligan a
celebrar el contrato. Ahora, puede la promesa ser un contrato unilateral? Cmo podra serlo si para
celebrar un contrato se requiere la voluntad de dos partes? Puede nacer esta obligacin en una sola
parte?
1.- Promesa unilateral de contrato unilateral:
Se dice que s, pues el N4 alude a los contratos reales, los cuales son de ordinario
unilaterales. As, por ejemplo, sera admisible la promesa de comodato o depsito. Como la promesa
es unilateral, el comodatario tendra por tanto la opcin de exigir la entrega de la cosa al comodante,
pues en ello consiste la celebracin del contrato (se perfecciona con la entrega de la cosa).
2.- Promesa bilateral de contrato unilateral:
Aqu, por ejemplo, tanto promitente comodante como el promitente comodatario resultan
obligados a celebrar el contrato de comodato. Uno se obliga a entregar la cosa y el otro a recibirla.
Algunos ponen esto en duda, pues el comodatario se obliga a realizar una prestacin en su
propio inters, siendo el nico interesado en la celebracin del contrato prometido y, si no hay inters
del acreedor, no se le podra exigir el cumplimiento mediante una accin.
Esa opinin se contra argumenta diciendo que el comodante s puede tener inters (ej.
Hacer un viaje y da la cosa para que otro la use mientras tanto).
3.- Promesa unilateral de contrato bilateral:
Supone que slo una parte se obliga a celebrar el contrato, por ejemplo,
compraventa. El vendedor se obliga a vender, pero el promitente comprador no se obliga a
comprar, sino que, pasa a tener un derecho potestativo o de opcin, para exigir la venta, es
decir, puede decidir si quiere comprar o no, debiendo mientras tanto el promitente vendedor
esperar, no disponiendo de la cosa.
Hay discusin sobre la posibilidad de hacer esto. Quienes se oponen (Alessandri)
argumentan:
a.- Sera contrario al N2 del artculo 1554, pues si uno no se obliga a comprar, se tratara de
un contrato ineficaz, ya que, falta el acuerdo de ambas partes.
b.- Es contrario al N4, pues si se trata de una promesa unilateral, lo que falta para que se
perfeccione el contrato prometido es el consentimiento de las partes, y el N4 slo permite
que falte la entrega o las solemnidades.
c.- Habra una condicin meramente potestativa del deudor, que es nula.
Quienes argumentan que s se puede (postura actual) lo basan en:
26
a.- El N2 dice que el contrato prometido es el que no debe ser ineficaz, y ello se juzga
segn los requisitos de dicho contrato, sin confundirlo con la promesa. Adems, sta se cre
precisamente para poder celebrar a futuro contratos que en el momento de la promesa son
ineficaces.
b.- El N4 s permite que falte el consentimiento, pues la entrega y las solemnidades son
formas de manifestarlo.
c.- La condicin es meramente potestativa del acreedor, pues l puede exigir la celebracin
del contrato si quiere.
As, hoy en da se aceptan los "contratos de opcin, lo que ha repercutido en creaciones
como el leasing (arriendo con opcin de compra).
".* ReDu2s2tos 3e a $romesa:
El artculo 1554 inciso primero dice que "la promesa de celebrar un contrato no produce
obligacin alguna, salvo, que concurran las circunstancias siguientes, es decir, si falta uno de los
requisitos la promesa es inexistente o al menos adolece de nulidad absoluta para los que no creen en
la inexistencia.
N1.- Que la promesa conste por escrito:
Es un contrato solemne. Basta que haya escrituracin, no siendo necesario que sea por
escritura pblica. As, por ejemplo, si se hace por escritura pblica y sta adolece de vicios o
defectos propios de ella, no importa, porque cumple con la escrituracin.
La promesa no se extiende al contrato prometido, por lo que esto es independiente de las
solemnidades propias del contrato prometido.
N2.- Que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declaran ineficaces:
Algunos han entendido este requisito en el sentido de que el contrato prometido debe ser
eficaz al momento de celebrar la promesa. As, por ejemplo, la promesa de compraventa de una
cosa embargada sera ineficaz por haber objeto ilcito (Artculo 1464 N3 y artculo 1810).
Otros dicen que basta con que el contrato prometido sea eficaz al momento de celebracin,
es decir, cuando se cumple la promesa.
La mayora se inclina por la segunda postura, pues el artculo 1554 N2 dice que "las leyes
declaren ineficaces, lo que alude a una generalidad en cuanto a los requisitos de eficacia.
N3.- Que la promesa contenga un plazo o condicin que fije la poca de la celebracin del
contrato.
Se trata de un caso en que las modalidades pasan a ser elementos esenciales del contrato,
no accidentales como ocurre normalmente.
a.- Plazo:
Puede ser suspensivo (ej. El comprador slo puede exigir la celebracin del contrato
despus de transcurrido el plazo que suspende la celebracin) o extintivo (ej. Debe
celebrarse dentro del plazo, sino, no puede celebrarse, caduca la promesa). A veces se
mezcla (ej. Al cabo de un ao, y no ms all de tres aos).
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Si las partes nada dicen acerca del carcter del plazo, la jurisprudencia ha dicho que
debe entenderse que es extintivo. As, si pasa el plazo sin que se celebre el contrato
prometido, opera la "caducidad de la promesa.
b.- Condicin:
No hay que confundirla con la condicin resolutoria tcita que va envuelta en todo
contrato bilateral.
Aqu se trata de una condicin que fija la poca de celebracin del contrato
prometido. Normalmente se combina con un plazo, pues de lo contrario habra que esperar a
la caducidad de la condicin (10 aos) para que cese la incertidumbre.
Se discute si pueden estipularse modalidades indeterminadas plazo que se sabe
que va a llegar, pero no se sabe cundo (ej. La muerte) o condicin que no se sabe si llegar
ni tampoco cundo (ej. Cuando obtenga un prstamo). La jurisprudencia ha dicho que debe
tratarse de modalidades determinadas, pues slo ellas fijan el momento o poca de
celebracin del contrato prometido.
N4.- Que en ella se especifique de tal manera el contrato prometido, que slo falten para que
sea perfecta la tradicin (entrega) de la cosa, o las solemnidades que las leyes prescriban.
Antes, este argumento era muy estricto en su interpretacin, pues se confunda la
promesa con el contrato prometido. Hoy en da, se conciben como contratos totalmente
separados, pudiendo decirse la especificacin de los elementos esenciales para que baste
la promesa (ej. Cosa y precio).
"., E4ectos 3e co1trato 3e promesa:
El inciso final del artculo 1554 establece "concurriendo estas circunstancias habr lugar a lo
prevenido en el artculo precedente. As, del contrato de promesa nacen ob27ac2o1es 3e Bacer, por
lo que el acreedor tiene derecho a pedir el cumplimiento forzado o los derechos alternativos del
artculo 1553.
El artculo 532 del Cdigo de Procedimiento Civil seala una particularidad se apremia al
deudor para que cumpla con el apercibimiento de que si no lo hace, el juez suscribir el contrato o la
obligacin por l.
28
2.- CONTRATO DE COMPRAVENTA:
&." CONCE$TO - CARACTER!STICAS :
Se define en el artculo 1793 "La compraventa es un contrato en que una de las partes se
obliga a dar una cosa y la otra a pagarle en dinero. Aquella se dice vender y sta se dice comprar. El
dinero que el comprador da por la cosa vendida, se llama precio.
Sus principales caractersticas son:
1.- Es un contrato bilateral, pues las partes se obligan recprocamente; el vendedor a dar la
cosa vendida y el comprador a pagar el precio por ella.
2.- Es oneroso, pues tiene por objeto la utilidad de ambas partes, generndose cada una un
beneficio de la otra.
3.- Es conmutativo, por regla general. Las prestaciones recprocas se miran como equivalentes.
Excepcionalmente es aleatorio (ej. Compraventa de cosas que no existen, pero que se
espera que existan en que parece que se compr la suerte {artculo 1813}).
4.- Es principal, pues subsiste por s mismo sin necesidad de otra convencin.
5.- Es consensual, por regla general. Se perfecciona por el slo consentimiento sobre cosa y
precio (artculo 1810 inciso primero). Excepcionalmente es solemne (debe otorgarse por
escritura pblica en la compraventa de bienes races, servidumbres y censos, y en la de
una sucesin hereditaria {artculo 1801 inciso segundo}).
6.- Es un ttulo traslaticio de dominio, pues por su naturaleza sirve para transferirlo (Artculo
703). Del contrato slo nacen derechos personales, pues no se adquiere el dominio a
travs de l. Slo es un antecedente que justifica la tradicin posterior.
&.& ELE'ENTOS ESENCIALES DE LA CO'$RA(ENTA:
Son 3 los elementos esenciales de la compraventa consentimiento de las partes, cosa y
precio. Adems, cosa y precio son el objeto de las obligaciones de las partes.
&.) FOR'AS DE LA CO'$RA(ENTA:
&.)." Co1se1sua (Regla General):
La venta se reputa perfecta desde que las partes han convenido en la cosa y en el precio, salvo
las excepciones siguientes (Artculo 1801, inciso primero). El consentimiento debe recaer sobre:
1.- Cosa: objeto del contrato. No lo hay en caso de error esencial u obstculo en la identidad
de la cosa especfica de que se trata (Artculo 1453) o en caso de error en las calidades
esenciales o en la sustancia de la misma (Artculo 1454).
2.- Precio: ambas partes deben estar de acuerdo en el mismo precio.
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3.- Sobre la compraventa misma: ambas partes deben entender que una vende y la otra
compra. No lo hay en caso de error esencial o sobre la especie del acto o contrato que se
celebra (Artculo 1453).
Las ventas forzadas son ventas propiamente tales, y se dice que no hay problemas en cuanto
al consentimiento (que sea libre y espontneo), pues al haber contrado la obligacin el deudor
consinti previamente en las consecuencias de ello, consintiendo por ende en la posibilidad de que el
acreedor intentara la ejecucin forzada en caso de incumplimiento.
&.).& Soem1e (Excepcionalmente):
1.- Solemnidades legales:
a.- Ordinarias aquellas que la ley exige para la compraventa de cierta clase de
bienes.
Esta solemnidad consiste en que la compraventa debe otorgarse por
escritura pblica, para que sea perfecta. Adems de ser el nico medio para
manifestar el consentimiento, es el nico medio para probar su existencia (Artculo
1701 no puede suplirse por otra prueba y su omisin har que se mire el acto
como no ejecutado o celebrado).
La Ley exige esta solemnidad en la compraventa de los siguientes bienes
(Artculo 1801, inciso segundo):
i.- Compraventa de bienes races: se dice que la razn est en la importancia
de stos.
ii.- Compraventa de derechos de servidumbre y censos: estos derechos
recaen sobre bienes races, por lo que se reputan inmuebles (Artculo 580).
iii.- Compraventa de una sucesin hereditaria: esto es, del derecho a todos
los bienes de la herencia o una cuota de ellos.
Excepcionalmente, el artculo 67 de la Ley 14.171, dice que no est sujeta a
escritura pblica la compraventa de bienes races otorgados por la Corporacin de
Vivienda (para ayudar a los ms pobres).
La mayora de la doctrina y jurisprudencia dicen que el mandato para
celebrar la compraventa de estos bienes tambin debe constar por escritura pblica.
Otros dicen que no, pues el mandato slo debe constar por escritura pblica en los
casos que seala la ley (ej. Para el matrimonio).
De acuerdo con el inciso tercero del artculo 1801, slo debe constar por
escritura pblica la compraventa de bienes races por naturaleza, no estando sujetos
a ella ni los inmuebles por adherencia ni los inmuebles por destinacin, ni los
30
muebles por anticipacin. La compraventa que recae sobre ellos (separados del
inmueble) es consensual.
b.- Especiales aquellas que la ley exige en atencin a las circunstancias
particulares en que se celebr la compraventa, o en atencin a las personas que
intervienen.
i.- Ventas forzadas ante la Justicia (de bienes races): debe hacerse en
pblica subasta, ante el juez, previa tasacin del inmueble y publicacin de
avisos (Artculo 485 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil).
Tambin debe levantarse un acta en el registro del secretario del
tribunal, que sirve de escritura pblica provisoria, la cual debe otorgarse en 3
das (escritura definitiva).
ii.- Ventas de bienes de incapaces: generalmente se exige autorizacin
judicial y pblica subasta (ej. Artculos 255, 393, 394, 484, 489, 1754).
Estas solemnidades se usan para los bienes races, aunque tambin suelen
ser aplicables a los muebles.
2.- Voluntarias: son las que establecen las partes, sea aadindolas a las que establece la ley,
o sea para hacer solemne una compraventa consensual.
Consisten principalmente en el otorgamiento de escritura privada o pblica en las
compraventas consensuales. El artculo 1802 consagra esta posibilidad, sealando como
efecto que "podr cualquiera de las partes retractarse mientras no se otorgue la escritura o
no haya principiado la entrega de la cosa.
As, si las partes lo pactan expresamente, el contrato no se perfecciona sin la
escritura. El derecho de retractarse cesa cuando:
a.- Cuando se otorga la escritura privada o pblica, pues ah ya se perfeccion el
contrato.
b.- Cuando se haya principiado la entrega, pues ello supone la derogacin tcita de
las solemnidades pactadas (se entrega la cosa antes de otorgar la escritura).
3.- Las Arras: son una cantidad de dinero u otras cosas muebles que se dan en garanta de la
celebracin del contrato, o bien en parte del precio o en seal de quedar convenidas las
partes.
De esta definicin se desprende que las arras pueden tener dos objetos en la
compraventa:
a.- Como garanta de la celebracin o ejecucin del contrato:
En este caso, se entiende que las partes no se han ligado definitivamente,
pudiendo cada una retraerse, perdiendo las arras el que las ha dado, o
retribuyndolas dobladas el que las ha recibido (Artculo 1803). Se dice que el
31
contrato se celebra en este caso bajo la condicin negativa y suspensiva de que las
partes no se retracten.
El artculo 1804 seala el plazo mximo para poder retractarse, ms all del
cual la compraventa se hace definitiva:
i.- En el plazo fijado por las partes, o si no lo han fijado, hasta dos meses
subsiguientes a la convencin.
ii.- Esta facultad puede incluso extinguirse antes, cuando el contrato se
reduce a escritura pblica o ha principiado la entrega.
b.- Como parte del precio o en seal de quedar convenidas las partes:
Aqu las arras funcionan como medio de prueba o testimonio de la
celebracin del contrato, por lo que la compraventa es perfecta y no pueden
retractarse (salvo que para perfeccionarse debe constar por escritura pblica).
El artculo 1805, inciso primero, da los requisitos para que las arras se
entiendan dadas con este objeto:
i.- Que las partes lo sealen expresamente.
ii.- Que el acuerdo conste por escrito.
Si no se cumplen estos requisitos, las arras que se den se presume de
derecho dadas en garanta, pudiendo las partes retractarse (Artculo 1805, inciso
segundo).
El artculo 107 del Cdigo de Comercio presume que las arras se dan como
parte del precio, y no permite a las partes retractarse (al revs del Cdigo Civil).
4.- Los 7astos 3e a compraAe1ta:
El artculo 1806 dice que en general los gastos que demande la compraventa (ej.
Por costas de escrituracin o solemnidades) sern de cargo del vendedor, salvo pacto en
contrario.
Esto se debe a que la ley entiende que dichos gastos se comprenden en el precio.
Los impuestos a que d lugar la ley de timbres y estampillas son de cargo de quien otorga o
suscribe el documento gravado.
&.* LA COSA (ENDIDA :
Es uno de los elementos o requisitos esenciales de la compraventa. Es adems, el objeto de la
obligacin del vendedor y la causa de la obligacin del comprador.
Tiene ciertos requisitos:
1.- Comerc2abe:
El artculo 1810 dice que "pueden venderse todas las cosas corporales o
incorporales, cuya enajenacin no est prohibida por ley. Aquellas cosas cuya enajenacin
est prohibida son las que seala el artculo 1464 "hay objeto ilcito en la enajenacin de:
a.- Cosas que no estn en el comercio humano.
32
b.- Derechos o privilegios que no puedan transferirse a otra persona.
c.- Cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el
acreedor consienta en ello.
d.- Especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce el litigio.
Por eso, este requisito alude ms bien a cosas cuya enajenacin no est prohibida.
2.- S217uar J 3eterm21a3a:
a.- Determinacin de la cosa:
Segn las reglas generales, puede ser especfica o genrica, y si es
genrica, debe determinarse su cantidad o ser al menos determinable, segn las
reglas y datos que contenga el mismo contrato (Artculo 1461, inciso segundo).
b.- Cosa singular:
No es vlida la venta de una universalidad jurdica. No es posible que una
persona venda todo su patrimonio (que es un atributo inherente)
"Es nula la venta de todos los bienes presentes o futuros o de unos y otros,
ya se vendan el total o una cuota (Artculo 1811). As, no se puede vender el
patrimonio, pero s el derecho de herencia.
Ahora bien, el mismo artculo 1811 permite la compraventa de todas las
especies, gneros y cantidades que se designen por escritura pblica, aunque se
extienda a todo lo que el vendedor posea o espere adquirir, sin incluirse los objetos
ilcitos. As, los requisitos son:
i.- Que se individualicen todos y cada uno de los bienes vendidos.
ii.- Que se designen por escritura pblica.
iii.- Que se excluyan los objetos ilcitos.
Slo se entienden vendidas las cosas incluidas en dicho inventario.
3.- Cosa Due e@2sta o se espera Due e@2sta:
Esto concuerda con la regla general del artculo 1461 inciso primero. El artculo
1813 consagra esta posibilidad en la compraventa. As, la compraventa de una cosa que
no existe pero que se espera que exista, se entiende hecha bajo la condicin de existir
Esta es la regla general en la venta de cosa futura, es decir, una compraventa hecha bajo
condicin suspensiva. Si la cosa no llega a existir, falla la condicin y la compraventa no se
perfeccionar, no habr venta.
Excepcionalmente, la compraventa de cosa futura no ser condicional en dos casos
(es pura y simple):
i.- Cuando se estipule lo contrario: se debe pagar el precio an cuando no llegue a
existir.
ii.- Cuando por la naturaleza del contrato aparezca que se compr la suerte: aqu la
no existencia de la cosa no afecta la validez del contrato, sino la utilidad del
comprador (es aleatorio).
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Si se vende una cosa que al tiempo del contrato se supone existente y no existe, el
efecto es que ella no produce efecto alguno (Artculo 1814 inciso primero) no hay venta.
Pero si la cosa slo existe parcialmente, el contrato si es viable. Aqu hay que distinguir:
i.- Si faltaba una parte considerable de la cosa: el comprador puede a su arbitrio,
desistir del contrato o darlo por subsistente, abonando el precio a justa tasacin
(Artculo 1814 inciso segundo).
ii.- Si la parte que falta no es considerable: el contrato subsiste.
El que vende a sabiendas de que la cosa no exista o le faltaba una parte
considerable (mala fe), debe indemnizar los perjuicios al comprador de buena fe (Artculo
1814, inciso final).
4.- La cosa 1o 3ebe perte1ecer a compra3or:
El artculo 1816 dice que "la compra de cosa propia no vale, el comprador tendr
derecho a que se le restituya lo que hubiere dado por ella. Se dice que el comprador debe
tener la propiedad absoluta de la cosa, por lo que el propietario fiduciario no puede comprar
la cosa al fideicomisario (ej. Para no tener que restituir la cosa al cumplirse la condicin).
(e1ta 3e cosa aCe1a:
El artculo "=", dice, al contrario que "la venta de cosa ajena vale, sin perjuicio de
los derechos del dueo de la cosa vendida, mientras no se e$tingan por el lapso del
tiempo.
Si bien por la compraventa el vendedor se obliga a dar una cosa, es decir, a
transferir el dominio, como de los contratos slo nacen derechos personales y obligaciones,
la compraventa de cosa ajena vale, sin perjuicio de que la posterior entrega no servir para
hacer tradicin de la cosa, pues falta la facultad para transferir el dominio.
La compraventa de cosa ajena tiene los siguientes efectos:
a.- Respecto del dueo: dado el efecto relativo de los contratos, la compraventa no
afecta al dueo, pues es un tercero que no concurre con su voluntad.
La compraventa genera una obligacin para el dueo y no afecta su derecho
de propiedad, por lo que puede reivindicar.
b.- Respecto de las partes: la tradicin que siga a la compraventa no transfiere el
dominio a favor del comprador, sino slo los derechos transmisibles que el tridente
tenga sobre la cosa (Artculo 682).
Ahora bien, el comprador s pasa a ser poseedor, pues la compraventa sirve
de titulo posesorio, por lo que podr ganar la cosa por prescripcin adquisitiva
(Artculos 683 y 703).
34
Como el vendedor no est cumpliendo su obligacin de dar la cosa, el
comprador tiene el derecho alternativo que le concede el artculo 1489 por cumplirse
la condicin resolutoria tcita.
Si el dueo reivindica la cosa, el vendedor estar obligado al saneamiento de
la eviccin, es decir, a defender en juicio al comprador y a indemnizarle por la
privacin de la cosa, salvo que el comprador haya comprado a sabiendas de ser
ajena la cosa (Artculo 1852, inciso tercero).
Ahora bien, si el dueo de la cosa ratifica la venta, ello confiere al comprador
los derechos de tal desde la fecha de la venta (opera retroactivamente). La
ratificacin no valida la compraventa, sino que hace eficaz a la tradicin para
transferir el dominio, y ello se retrotrae al momento de la tradicin (Artculo 672
inciso segundo y artculo 1818).
Por otro lado, si el vendedor adquiere posteriormente el dominio de la cosa
vendida, se entiende que el comprador adquiri el dominio desde la tradicin
(Artculo 682 inciso segundo y artculo 1819 inciso segundo). Por ende, si el
vendedor luego de adquirir el dominio vende la cosa a otra persona, el dominio
subsiste en el primer comprador, pues ah el vendedor estara vendiendo
nuevamente cosa ajena (Artculo 1819 inciso segundo).
&., EL $RECIO :
Tambin es un elemento esencial y es el objeto de la obligacin del comprador y causa de la
obligacin del vendedor. Tiene tres requisitos:
1.- Debe co1s2st2r e1 321ero:
El artculo 1793 dice que el precio es el dinero que el comprador da por la cosa
vendida. Si el precio no consiste en dinero, no hay compraventa, pues no habra precio
(puede haber otro contrato diferente, como la permuta).
Se dice que puede pactarse el precio en dinero, aunque se pague con otra cosa (en
ese caso hay dacin en pago). En este caso s hay compraventa. Ahora bien, no es
necesario que el precio consista ntegramente en dinero. Puede estipularse un precio parte
en dinero y parte en otra cosa. En ese caso, si la cosa vala ms que el dinero habr
permuta, y si es al revs, habr compraventa (Artculo 1794). Si valen lo mismo, hay
compraventa.
Sin precio, no hay c-v. El C. de C da una excepcin: donde si hay entrega y no se ha
fijado el precio, ser el corriente.
El precio se debe expresar, no basta decir "por el precio convenido y pagado
2.- Debe ser rea J ser2o:
35
Real significa que exista efectivamente una suma de dinero que se debe a cambio
de la cosa. Se opone a este carcter el precio "fingido o simulado. El precio "serio es
aquel que da cuenta de una voluntad seria de obligarse. Se opone a l el precio "irrisorio
(broma).
Por un lado, debe haber efectiva intencin de pagarse el precio por el comprador y
efectiva intencin de adquirirse la cosa por el comprador. Por otro lado, en relacin con la
cosa, no puede tener el precio una desproporcin tal que llegue a ser ilusorio.
La ley no exige que el precio sea justo (que equivalga al valor de la cosa), pero s
protege al vendedor cuando el precio es vil y la desproporcin supera los lmites tolerados,
ej: lesin enorme c-v bienes races.
3.- Debe ser 3eterm21a3o: consiste en sealar precisamente la cantidad de dinero que se
debe por la cosa.
a.- Determinacin del precio por las partes:
Es la forma normal de determinarlo. Pueden hacerlo en el contrato mismo o
despus, segn las bases que establezca el contrato. Las partes son libres para
determinar el precio por cualquier medio o indicacin.
El artculo 1808 inciso tercero da un ejemplo si se venden cosas fungibles
al precio corriente de plaza, se entender el del da de la entrega, salvo pacto
contrario.
b.- Determinacin por un tercero:
En este caso, hay un mandato al tercero que emana de las partes. Si el
tercero mandatario no lo determina, puede hacerlo otro por l, pero con acuerdo de
las partes. Si las partes no convienen en ello, no habr venta. As, es un caso en
que la compraventa se sujeta a la condicin de que se fije por el tercero el precio
(Artculo 1809 inciso primero).
El artculo 1809 inciso segundo, da un lmite a esta libertad contractual,
siendo que el precio nunca puede fijarse por uno solo de los contratantes.
&.9 CA$ACIDAD $ARA CELEBRAR UNA CO'$RA(ENTA:
Por regla general, toda persona es capaz para celebrar el contrato de compraventa, salvo
aquellos que la ley declaran inhbiles para celebrarlo o inhbiles en general (Artculo 1795). As, son
incapaces:
1.- Los que la ley declara incapaces en general (absolutos y relativos Artculo 1447).
2.- Los que la ley sujeta a incapacidades especiales o "prohibiciones de celebrar el contrato de
compraventa (Artculo 1447 inciso cuarto):
a.- $roB2b2c251 para comprar J Ae13er:
i.- Compraventa entre cnyuges:
36
Es nula la compraventa entre cnyuges, salvo que estn separados judicialmente
(Artculo 1796). Esta nulidad es absoluta, pues la prohibicin es absoluta, por lo que afecta a la
naturaleza o especie del contrato.
Se dice que la ley prohbe la compraventa en este caso para evitar la simulacin en que
se disimule u oculte una donacin irrevocable entre cnyuges, la cual est prohibida.
Adems, est el riesgo de que mediante una simulacin de compraventa se sustraigan
bienes de la persecucin de los acreedores de los cnyuges.
ii.- Compraventa entre el padre o madre y el hijo sujeto a patria potestad (Artculo 1796):
La razn de esta prohibicin es proteger al hijo y evitar el conflicto de intereses, por un
lado el deber de los padres de velar por los intereses del hijo y por otro lado el propio inters de
los padres.
Ahora bien, si la compraventa versa sobre los bienes que forman parte del peculio
profesional o industrial del hijo, vale, pues el hijo se mira como mayor de edad para la
administracin y goce de dichos bienes (Artculo 251).
Sin embargo, si se trata de bienes races o derechos hereditarios del hijo, an cuando
sean de su peculio, no podrn enajenar ni gravarse en caso alguno sin autorizacin del juez con
conocimiento de causa (Artculo 254).
b.- $roB2b2c2o1es para Ae13er:
i.- Administradores de establecimientos pblicos:
Se les prohbe vender parte alguna de los bienes que administran, cuya enajenacin no
est comprendida en sus facultades ordinarias, salvo expresa autorizacin de la autoridad
competente (Artculo 1797). As, se podran vender en dos casos:
1) Si ello est dentro de las atribuciones ordinarias.
2) Si no lo est, mediante previa y expresa autorizacin de la autoridad competente.
Lo anterior se relaciona con los artculos 6 y 7 de la Constitucin Poltica de la
Repblica nulidad de derecho pblico.
c.- $roB2b2c2o1es para comprar:
i.- Empleados pblicos:
No pueden comprar los bienes pblicos o particulares que se venden por sus ministerios,
esto aun cuando se vendan en pblica subasta (Artculo 1798).
ii.- Jueces, abogados, procuradores y escribanos:
Se extiende a todos los funcionarios del orden judicial. Recae sobre la compra de bienes
en cuyo litigio han intervenido y que se vendan a consecuencia del litigio, aunque se haga en
pblica subasta (Artculo 1798).
El Cdigo Orgnico de Tribunales ampla estas prohibiciones al cnyuge o hijos del juez
y a otros funcionarios auxiliares de la administracin de justicia no mencionados en el Cdigo
Civil.
iii.- Tutores y Curadores:
Recae sobre la compra de parte alguna de los bienes de sus pupilos, segn las reglas
del ttulo respectivo (Artculo 1799).
37
Correlativamente, el artculo 412 prohbe al tutor o curador comprar bienes muebles del
pupilo. Esta prohibicin se refiere en general a todos los actos en que puedan tener directa o
indirectamente inters los guardadores o sus cnyuges o parientes consanguneos o afines
hasta el cuarto grado, o sus socios de comercio, salvo que medie autorizacin de los otros
tutores o curadores generales, que no estn impedidos de la misma manera, o del juez en
subsidio (inciso primero).
Respecto de la compra de bienes races, no puede realizarse en caso alguno,
entendindose la prohibicin a sus cnyuges, ascendientes y descendientes (inciso segundo).
iv.- Mandatarios, sndicos y albaceas:
Respecto de la compra o venta de las cosas que pasen por sus manos, se sujetan a lo
dispuesto por el artculo 2144 (Artculo 1800).
El artculo 2144 prohbe al mandatario por s o por interpuesta persona 2 actos:
1) Comprar las cosas que el mandante le ha ordenado vender.
2) Vender de lo suyo al mandante que le ha ordenado comprar una cosa.
En ambos casos, salvo que haya expresa autorizacin o aprobacin del mandante. Si
vende o compra bienes distintos de aquellos que se le ha ordenado comprar o vender (aquellos
sobre los que no recae el mandato), no habra problema.
El artculo 38 de la Ley de Quiebras (antigua) extiende la prohibicin de comprar al
sndico, respecto de los bienes que debe vender para pagar a los acreedores.
El artculo 1294 hace aplicable a los albaceas los artculos 394 y 412 sobre los
guardadores, lo que contradice al artculo 1800 que les aplica las reglas del mandato. Debe
primar el artculo 1294, pues los albaceas nunca podran tener la aprobacin del causante como
sugiere la aplicacin del artculo 1800.
38
&.: 'ODALIDADES DE LA CO'$RA(ENTA :
2.7.1 Generales:
El artculo "=6: seala que la compraventa puede ser pura y simple o sujeta a condicin
suspensiva o resolutoria. Tambin puede ser a plazo o tener por objeto 2 o ms cosas alternativas,
todo segn las reglas generales.
2.7.2 Especiales:
(e1ta a peso8 cue1ta o me323a
La venta de las cosas que se aprecian segn su cantidad puede hacerse en i) bloque o ii) al
peso, cuenta o medida.
La venta es hecha en bloque cuando no es necesario pesar, contar o medir para llegar a
determinar, sea la cosa vendida, sea el precio de la venta. Por ejemplo, A vende a B todo el trigo que
tiene en su bodega en $ 100.000.
La venta ser a peso, cuenta o medida cada vez que sea menester pesar, contar o medir para
determinar la cosa o el precio.
Pero los efectos de la venta son diversos segn que la operacin de pesar, contar o medir vaya
encaminada a determinar el precio total o la cosa que se vende.
a) magnese que se venden ciertas cosas determinadas, pero que para establecer su precio total
sea menester pesarlas, contarlas o medirlas.
A vende a B todo el trigo que tiene en su bodega, a razn de $ 40 el quintal.
La venta se encuentra perfecta; las partes han convenido en la cosa y en la manera de fijar el precio que
consistir en pesar, contar o medir las cosas vendidas.
El art. 1821, inc. 1, dispone: "Si se vende una cosa de las que suelen venderse a peso, cuenta o medida,
pero sealada de modo que no pueda confundirse con otra porcin de la misma cosa, como todo el trigo
contenido en cierto granero, la prdida, deterioro o mejora pertenecer al comprador, aunque dicha cosa no se
haya pesado, contado ni medido; con tal que se haya ajustado el precio".
Como dice Alessandri, en este caso, el vendedor no podr cumplir su obligacin entregando un trigo distinto
del enunciado en el contrato; estas ventas de gnero participan de los caracteres de las obligaciones de especie
o cuerpo cierto. As, si se vende todo el trigo de un granero a razn de $ 40 el quintal y se incendia el granero
antes de la entrega, la prdida es para el comprador, el cual, no obstante no recibir el trigo, queda obligado a
pagar el precio.
b) Supngase, ahora, que se vende una cosa que es preciso contar, pesar o medir para
determinarla.
A vende a B 100 de las 500 toneladas de trigo que tiene en bodega, al precio de $ 1.000 la tonelada.
Se conoce el precio que es de $ 100.000; la operacin de pesaje va encaminada a determinar la cosa
vendida. Puesto que la venta no recae sobre todo el trigo en bodega, dicha operacin es indispensable para
saber qu parte del trigo es la vendida.
La venta se encuentra igualmente perfecta; pero los riesgos sern de cargo del comprador desde que las
cosas hayan sido pesadas, contadas o medidas.
39
El art. 1821, inc. 2, expresa: "Si de las cosas que suelen venderse a peso, cuenta o medida, slo se vende
una parte indeterminada, como diez fanegas de trigo de las contenidas en cierto granero, la prdida, deterioro o
mejora no pertenecer al comprador, sino despus de haberse ajustado el precio y haberse pesado, contado o
medido dicha parte".
En este segundo caso -dice Alessandri- la prdida de la cosa es para el vendedor, porque el gnero no
perece; y as, si se venden 50 quintales de trigo de los contenidos en un granero, y se pierden 50 quintales, el
vendedor deber pagar otros 50 quintales, porque el riesgo en este caso es para l, siempre que la prdida se
verifique antes de que las cosas hayan sido pesadas, contadas o medidas, porque desde el momento que lo
son, pasan a ser consideradas como especies o cuerpos ciertos y el riesgo es entonces del comprador.
La operacin de peso, cuenta o medida en ambos casos del art. 1821 determina solamente de
cargo 3e Du2H1 so1 os r2es7os; pero el contrato se encuentra perfecto.
Esta conclusin es indudable en mrito de lo que dispone el art. 1822: "Si avenidos vendedor y
comprador en el precio, sealaren da para el peso, cuenta o medida, y el uno o el otro no
comparecieren en l, ser ste obligado a resarcir al otro los perjuicios que de su negligencia resul-
taren; y el vendedor o comprador que no falt a la cita podr, si le conviniere, desistir del contrato".
Las partes disponen de estas acciones porque el contrato tiene existencia jurdica. Tales
acciones, en suma, se reducen a pedir el cumplimiento del contrato o su resolucin, con
indemnizacin de perjuicios (el art. 1822 dispone que el contratante que acudi a la cita "podr"
desistir del contrato, "si le conviniere"; si no lo desea o no le conviene, podr obviamente pedir su
cumplimiento).
(e1ta a prueba o a 7usto
La compraventa, en general, se perfecciona desde que las partes estn acordes en la cosa y en
el precio. La venta a prueba o al gusto constituye una excepcin.
El art. 1823 dispone: "Si se estipula que se vende a prueba, se entiende no haber contrato
mientras el comprador no declara que le agrada la cosa de que se trata, y la prdida, deterioro o
mejora pertenece entre tanto al vendedor. Sin necesidad de estipulacin expresa se entiende hacerse
a prueba la venta de todas las cosas que se acostumbra vender de ese modo".
Se trata de un contrato condicional en que la condicin consiste en que el comprador declare
que le gusta la cosa.
El contrato no se perfecciona sino cuando el comprador encuentra la cosa de su personal
agrado, con la lgica consecuencia de que, entre tanto, la prdida, deterioro o mejora pertenece al
vendedor.
La venta es a prueba o al gusto: a) cuando expresamente lo convienen las partes, y b) cuando
las cosas vendidas son de aquellas que se acostumbre vender de este modo, aunque no medie una
expresa estipulacin.
). EFECTOS DEL CONTRATO DE CO'$RA(ENTA
Los efectos del contrato de compraventa son los derechos y obligaciones que genera para las
partes contratantes. Como el contrato es bilateral, ambas partes contraen obligaciones recprocas.
40
Enuncia la definicin del art. 1793 cules son las obligaciones fundamentales de las partes: dar el
vendedor la cosa y pagar el comprador el precio.
Tales son las obligaciones de la esencia del contrato; sin ellas no hay contrato o existe uno
diverso.
Sin necesidad de una estipulacin expresa, las partes contraen otras obligaciones; por ejemplo, el
vendedor est obligado al saneamiento de la eviccin y de los vicios redhibitorios.
Dichas obligaciones son de la naturaleza del contrato; pueden los contratantes abolirlas, sin que
pierda su peculiar fisonoma, pero para ello ser menester una clusula especial.
Por medio de un convenio expreso, las partes pueden imponerse toda suerte de obligaciones
accidentales; as, el comprador podr obligarse a levantar en el predio que compra determinadas
construcciones.
)." OBLIGACIONES DEL (ENDEDOR
El art. 1824 previene: "Las obligaciones del vendedor se reducen en general a dos: la entrega o
tradicin, y el saneamiento de la cosa vendida".
La obligacin de saneamiento comprende dos aspectos: el saneamiento de la eviccin y de los vicios
redhibitorios.
La expresin "en general" indica que tales son las obligaciones que normalmente contrae el
vendedor.
).".". Ob27ac251 3e e1tre7ar a cosa Ae1323a
Aca1ce 3e a ob27ac251 3e Ae13e3or
Es de la esencia de la compraventa que el vendedor haga dueo de la cosa al comprador?

En virtud de la obligacin que pesa sobre el vendedor, ste est obligado a poner la cosa a disposicin
del comprador para que ste se sirva de ella como seor y dueo; la obligacin del vendedor se extiende
a amparar al comprador en la posesin pacfica y tranquila de la cosa, para que ste pueda gozarla en los
mismos trminos que el propietario; y surge aqu la cuestin de saberse si es o no de la esencia del
contrato de venta que el vendedor haga dueo de la cosa vendida al comprador o en otros trminos, si es
necesario que le haga transferencia del dominio. Si se resuelve la afirmativa resultar que si el vendedor
no hace transferencia del dominio al comprador, no habr cumplido con su obligacin de entregar, y el
comprador podra pedir la resolucin del contrato de acuerdo con el art. 1489.
En el Derecho Romano, la venta no estaba destinada a hacer propietario de la cosa comprada al
comprador, sino a proporcionarle el goce pacfico y tranquilo de ella, a proporcionarle, como decan los
romanos, la vacua possesionis; y por eso el derecho romano aceptaba como vlida la venta de cosa
ajena.
El Derecho francs no acept la doctrina romana y en l la compraventa es modo de adquirir el
dominio; siendo as, se comprende fcilmente que si el vendedor no es dueo de la cosa, no puede haber
transferencia del dominio; por eso en el Derecho francs la venta de cosa ajena no es vlida. Nuestro
41
Cdigo Civil se separ en este punto del Derecho francs y volvi a la doctrina del Derecho romano;
acept el principio de que los contratos solamente sirven de ttulo para adquirir el dominio, pero no son
modo de adquirirlo; y dentro de la doctrina romana, aceptada por el Cdigo Civil, el vendedor no est
obligado a transferir el dominio al comprador en virtud de la compraventa; el contrato de compraventa no
tiene otro objeto que proporcionar al comprador el goce tranquilo y pacfico de la cosa vendida; en otros
trminos, el vendedor se obliga a darle al comprador la plenitud de los derechos que l tiene sobre la
cosa, y es por eso que la venta en ciertos casos obliga a transferir el dominio, y ello sucede cuando el
vendedor es propietario de la cosa; si el vendedor est obligado a proporcionar al comprador el goce
tranquilo y pacfico de la cosa, est obligado a despojarse de su dominio, cuando lo tenga, porque de otra
manera no proporcionara el goce tranquilo y pacfico de la cosa, y no cumplira, por lo tanto su obligacin.
Pero si el vendedor no es propietario de la cosa que vende, cumple su obligacin entregando lo que
sobre la cosa tiene; y la prueba de que el vendedor no est obligado a transferir el dominio como una
cosa de la esencia del contrato de compraventa, la tenemos en primer lugar, en el art. 1815, que declara
vlida la venta de cosa ajena; si fuera de la esencia del contrato de compraventa que el vendedor hiciera
dueo de la cosa al comprador, no podra ser vlida la venta de cosa ajena.
De esto se desprende una importante conclusin; si el comprador llega a saber que el vendedor no era
dueo de la cosa que le ha entregado no tendr por ese solo hecho accin alguna en su contra; as, si
vendo a Juan un sombrero que pertenece a Pedro, y Juan lo compra creyendo que soy dueo y ms
tarde llega a descubrir que el verdadero dueo del sombrero era Pedro, no podr por eso solo hecho
entablar ninguna accin en mi contra; Juan solamente la tendr cuando sea despojado del sombrero por
actos del dueo en ejercicio de su dominio.
Podemos, pues, concluir que en nuestro derecho, la compraventa impone al vendedor la obligacin de
proporcionar al comprador la posesin tranquila y pacfica de la cosa y solamente le impone la obligacin
de transferir el dominio cuando el vendedor es dueo de la cosa vendida, porque en este caso, la nica
manera de proporcionar al comprador la posesin pacfica de la cosa vendida es transferirle el dominio.
Tal es la opinin que sostienen varios jurisconsultos en sus tratados, entre los cuales podemos citar
por va de ejemplo a Pothier y a Baudry-Lacantinerie.
Ob27ac251 3e e1tre7ar mater2ame1te a cosa
La cosa vendida debe ser puesta materialmente a disposicin del comprador; no se entiende cumplida
la obligacin del vendedor por el hecho de inscribirse el ttulo del inmueble en el registro del
Conservador, aunque mediante la inscripcin adquiera legalmente el comprador la posesin de la cosa.
La posesin legal de la cosa, si no va aparejada de su tenencia material, no brinda al comprador las
ventajas que persigue del contrato.
La falta de entrega real o material autoriza al comprador para reclamarla o para pedir la resolucin
del contrato de compraventa.
Forma 3e a e1tre7a
42
La entrega de la cosa vendida se efecta de acuerdo con las disposiciones que rigen la tradicin.
El art. 1824, inc. 2, dispone: "La tradicin se sujetar a las reglas dadas en el ttulo V del Libro
". Ser menester distinguir, por lo tanto, si se trata de bienes muebles o inmuebles.
a) La tradicin de los bienes muebles se verifica significando una de las partes a la otra que le
transfiere el dominio y figurando la transferencia de alguna de las maneras que seala el art. 684.
La tradicin de los bienes muebles por anticipacin, como las maderas y los frutos de los rboles,
se verifica en el momento de la separacin del inmueble (art. 685).
b) La tradicin de los bienes races, en general, se efecta por la inscripcin del contrato de
compraventa en el Registro de Propiedades del Conservador de Bienes Races. La regla tiene excepciones.
La tradicin del derecho de servidumbre se verifica por escritura pblica en que el tradente exprese
constituirlo y el adquirente aceptarlo (art. 698). Sin embargo, la servidumbre de alcantarillado en
predios urbanos debe inscribirse (Ley N 6.977).

Fpoca e1 Due 3ebe e4ectuarse a e1tre7a
La entrega de la cosa vendida debe efectuarse en la poca estipulada; a falta de estipulacin, la
entrega es exigible inmediatamente de celebrado el contrato.
El art. 1826, inc. 1, establece: "El vendedor es obligado a entregar la cosa vendida
inmediatamente despus del contrato, o a la poca prefijada en l".
La poca de la entrega, que no es el resultado de una expresa estipulacin, puede resultar de las
circunstancias del contrato. As, en la venta de un producto agrcola en verde, la entrega no podr
verificarse antes de la cosecha. El plazo para la entrega, en este caso, es tcito.
DerecBo 3e rete1c251 3e Ae13e3or
Sin embargo, el vendedor tiene derecho a retener la cosa vendida en ciertas circunstancias; no est
obligado, entonces, a entregar la cosa y carece el comprador del derecho de reclamarla:
a) En primer trmino, no est obligado el vendedor a entregar la cosa cuando el comprador no ha
pagado o no est dispuesto a pagar el precio.
El art. 1826, inc. 3, en efecto, dispone: "Todo lo cual se entiende si el comprador ha pagado o est pronto a
pagar el precio ntegro o ha estipulado pagar a plazo".
Para que el vendedor goce de este derecho legal de retencin es menester:
- Que la cosa no haya sido entregada. Para que sea posible al vendedor retener la cosa es obviamente
indispensable que la tenga an en su poder.
- Que el comprador no haya pagado el precio.
Como el derecho de retencin es una garanta para el vendedor, encaminada a asegurar el pago del precio,
no se justifica que el vendedor resista la entrega, si ste ha sido cancelado.
Sin embargo, aunque el comprador no haya pagado el precio, no puede el vendedor retener la cosa vendida si
aqul est "pronto" a pagarlo.
43
El pago que el comprador ha hecho o est pronto a verificar debe ser ntegro para que pueda reclamar la en-
trega de la cosa. Si no ha pagado o est llano a pagar el precio en su totalidad, podr el vendedor retener la cosa
vendida.
- Que no se haya fijado plazo para el pago.
Si se convino un plazo para el pago del precio, las partes han postergado voluntariamente el cumplimiento de
la obligacin del comprador; la falta de pago no autoriza al vendedor para retener la cosa.
b) Pero aunque se haya convenido un plazo para el pago del precio, puede el vendedor retener la cosa
cuando se vea en peligro de perderlo como consecuencia de una disminucin considerable de la fortuna
del comprador.
El art. 1826, inc. 4, expresa: "Pero si despus del contrato hubiere menguado considerablemente la fortuna del
comprador, de modo que el vendedor se halle en peligro inminente de perder el precio, no se podr exigir la
entrega aunque se haya estipulado plazo para el pago del precio sino pagando, o asegurando el pago".
Como la facultad de retener la cosa tiende a asegurar el pago, cesa esta facultad del vendedor cuando el com-
prador lo cauciona de alguna manera eficaz.
Lu7ar 3e a e1tre7a
A falta de disposiciones especiales, rigen para determinar el lugar de la entrega las reglas generales
de los arts. 1587, 1588 y 1589.
La entrega, pues, en primer trmino, debe hacerse en el lugar convenido. En defecto de estipulacin
y si la cosa vendida es una especie o cuerpo cierto, la entrega se har en el lugar en que se encontraba
al tiempo del contrato; si se trata de cosas genricas, deben entregarse en el domicilio del deudor al
tiempo de la venta, salvo que las partes dispongan, de comn acuerdo, otra cosa.
Gastos 3e a e1tre7a
Los gastos del pago son de cargo del deudor (art. 1571); por lo tanto, sern de cargo del vendedor
los que demande la entrega en el lugar debido. En cambio, incumbirn al comprador los gastos en que sea
menester incurrir para transportar la cosa ya entregada.
El art. 1825 prescribe: "Al vendedor tocan naturalmente los costos que se hicieren para poner la cosa
en disposicin de entregarla, y al comprador los que se hicieren para transportarla despus de
entregada".
KuH compre13e a e1tre7a
El pago debe hacerse bajo todos respectos al tenor de la obligacin y el acreedor no est obligado
a recibir cosa diversa de la que se le debe, ni aun a pretexto de ser de igual o mayor valor la ofrecida
(art. 1569).
Para la compraventa rige esta regla fundamental que reproduce el art. 1828: "El vendedor es
obligado a entregar lo que reza el contrato".
La cosa vendida debe ser entregada con sus accesorios y frutos.
Frutos 3e a cosa Ae1323a
La cosa vendida debe ser entregada al comprador con aquellos frutos que segn la ley, le
pertenecen.
44
Decide el art. 1816 cules son los frutos que pertenecen a uno u otro contratante: "Los frutos
naturales, pendientes al tiempo de la venta, y todos los frutos, tanto naturales como civiles que
despus produzca la cosa, pertenecern al comprador, a menos que se haya estipulado entregar la
cosa al cabo de cierto tiempo o en el evento de cierta condicin; pues en estos casos no pertenecern
los frutos al comprador, sino vencido el plazo, o cumplida la condicin. Todo lo dicho en este artculo
puede ser modificado por estipulaciones expresas de los contratantes".
a) Pertenecen al comprador, pues, los frutos naturales pendientes al tiempo del contrato, esto es, los
que se encontraren an adheridos a la cosa fructuaria (art. 645).
No debe el comprador ninguna indemnizacin al vendedor por los gastos hechos para producirlos: tales
gastos se han tenido ciertamente en cuenta para la fijacin del precio.
Concordante con esta regla y para evitar posibles dificultades, el art. 1829 expresa: "La venta de una vaca,
yegua u otra hembra comprende naturalmente la del hijo que lleva en el vientre o que amamanta; pero no la del
que puede pacer y alimentarse por s solo".
b) gualmente pertenecen al comprador los frutos tanto naturales como civiles, que la cosa vendida
produzca despus de celebrado el contrato.
El art. 1816 modifica, en verdad, las reglas de los arts. 646 y 648, que disponen que los frutos naturales y
civiles de una cosa pertenecen a su dueo. El comprador no hace suyos los frutos desde que, en virtud de la tra-
dicin, se convierte en propietario, sino desde la celebracin del contrato.
La regla del art. 1816 tiene tres excepciones.
1) cuando las partes han sealado un plazo para la entrega porque los frutos pertenecen al vendedor, en tal
caso, hasta el vencimiento del plazo.
2) cuando la cosa debe entregarse cumplida una condicin, porque los frutos pertenecern igualmente al ven-
dedor hasta que la condicin prevista se cumpla, y
3) cuando las partes han estipulado clusulas especiales, en cuyo caso los frutos pertenecern al comprador o
vendedor, segn las normas contractuales.
Accesor2os 3e a cosa Ae1323a
No establece el Cdigo una disposicin de carcter general que disponga que la cosa vendida
debe entregarse con sus accesorios (el Cdigo Civil francs en cambio dispone en su art. 1615: "La
obligacin de entregar la cosa comprende sus accesorios y todo lo que ha estado destinado a su uso
perpetuo"). Solamente el art. 1830 dispone: "En la venta de una finca se comprenden naturalmente
todos los accesorios, que segn los arts. 570 y siguientes se reputan inmuebles".
Pero la regla es igualmente aplicable a la venta de cosas muebles.
R2es7os 3e a cosa Ae1323a
De acuerdo con la regla general del art. 1550, el riesgo de la especie o cuerpo cierto cuya entrega
se debe es de cargo del acreedor. El art. 1820 aplica esta norma al contrato de compraventa y pone los
riesgos a cargo del comprador.
Establece la disposicin legal que "la prdida, deterioro o mejora de la especie o cuerpo cierto que se
vende, pertenece al comprador, desde el momento de perfeccionarse el contrato, aunque no se haya
entregado la cosa".
Por consiguiente, la prdida de la cosa vendida proveniente de un caso fortuito, extingue la
obligacin del vendedor de entregarla; pero el comprador, en cambio, deber pagar el precio.
45
Si la cosa se ha deteriorado o perecido parcialmente, debe el comprador soportar igualmente el
deterioro porque habr de recibirla en el estado en que se encuentre.
Como justa compensacin, pertenecen al comprador, sin costo alguno, las mejoras de la cosa y,
como se dijo, sus frutos.
La regla es aplicable a la venta de cosas genricas que se hace en bloque o que deben ser pesadas,
contadas o medidas para determinar el precio total.
La norma tiene excepciones: a) en la venta condicional, sujeta a una condicin suspensiva; b) en la
venta a peso, cuenta o medida en que debe procederse a pesar, contar o medir para determinar la cosa
vendida, y e ) en la venta al gusto.
a) En la compraventa subordinada a una condicin suspensiva la prdida fortuita total de la cosa debe soportarla
el vendedor, cuando sta sobreviene pendiente la condicin (art. 1820 segunda parte).
Junto con extinguirse la obligacin del vendedor de entregar la cosa, se extingue la del comprador de pagar el
precio. Soporta el vendedor el riesgo porque sufre la prdida de la cosa, sin recibir ninguna compensacin.
La prdida fortuita parcial o deterioro pertenece al comprador porque debe recibir la cosa en el estado de
deterioro en que se encuentre, sin derecho a que se le rebaje el precio.
La disposicin advierte que es menester que la condicin se cumpla. Si falla la condicin, no hay ni ha habido
contrato y la prdida o deterioro pertenecern al dueo de la cosa, el frustrado vendedor.
b) En la venta a peso, cuenta o medida en que las operaciones de pesar, contar o medir tienen por objeto
determinar la cosa vendida, la prdida, deterioro o mejora pertenecen al comprador slo desde que tales
operaciones se verifiquen (art. 1821 inc. 2).
c) En la compraventa al gusto, los riesgos son del comprador desde que ha expresado que la cosa le agrada y,
mientras tanto, corresponden al vendedor (art. 1823).
La e1tre7a e1 a Ae1ta 3e pre32os rIst2cos
"Un predio rstico dice el art. 1831 puede venderse o en relacin a su cabida o como una
especie o cuerpo cierto". Esto significa que la venta puede verificarse tomando en consideracin la
cabida del predio o desentendindose de ella.
Si se vende un predio con relacin a su cabida o superficie, pueden surgir dificultades con motivo de
que la cabida real sea mayor o menor que la expresada en el contrato y que tales dificultades no
pueden plantearse si la venta se hace sin tomar en cuenta la superficie o cabida del predio.
mporta precisar, por lo tanto, cundo se entiende vendido un predio con relacin a la cabida y
cundo como especie o cuerpo cierto.
El art. 1831, inc. 2, expresa que se vende con relacin a la cabida, "siempre que sta se exprese de
cualquier modo en el contrato" y el inciso final aade que "en todos los dems casos se entender
venderse el predio o predios como un cuerpo cierto". Luego, en virtud, de este inciso final la regla general
es que los predios rsticos se estiman vendidos como especie o cuerpo cierto.
Pero no es exacto que la venta sea hecha en relacin a la cabida cada vez que se exprese en el
contrato; si la cabida se indica como un dato meramente ilustrativo, la cosa debe entenderse vendida
como cuerpo cierto.
En lneas generales, la venta se entiende efectuada con relacin a la cabida siempre que: a) la
cabida se exprese en el contrato; b) el precio se f i j e con relacin a ella, y c ) las partes no renuncien a
las acciones resultantes de que la cabida real sea diversa de la que reza el contrato.
46
El art. 1831, inc. 3, expresa: "Es indiferente que se fije directamente un precio total, o que ste
se deduzca de la cabida o nmero de medidas que se expresa, y del precio de cada medida".
Y en el inc. 4 aade: "Es asimismo indiferente que se exprese una cabida total o las cabidas de
las varias porciones de diferentes calidades y precios que contenga el predio, con tal que de estos
datos resulte el precio total y la cabida total".
En cambio, un predio se entiende vendido como cuerpo cierto cada vez que: a) la cabida no se
exprese en el contrato, o b) las partes mencionen la cabida, pero expresa o tcitamente declaren que
es un dato puramente ilustrativo y que no hacen cuestin por los defectos de ella.
Comnmente se expresa en el contrato que la venta se hace ad corpus.
E4ectos 3e a Ae1ta co1 reac251 a a cab23a
En la venta hecha con relacin a la cabida podr plantearse una de estas dos cuestiones: que la
cabida real del predio sea mayor o menor que la cabida declarada en el contrato.
a) Si la cabida real, esto es, la superficie que realmente mide el predio, es mayor que la expresada en
el contrato, podr ser poco o mucho mayor. Naturalmente las consecuencias son diferentes.
El legislador considera que la cabida real es mucho mayor cuando el precio del sobrante excede de la
dcima parte del precio de la verdadera cabida.
Por ejemplo, se venden 1.000 m
2
en $ 1.000.000 a razn de $ 1.000 el m
2
; la cabida real del predio resulta
ser de 1.050 m
2
. El precio del exceso es de $ 50.000 y el precio de la cabida real es de $ 1.050.000, el sobrante
no alcanza a la dcima parte.
En este caso, el vendedor tendr derecho a que se le aumente proporcionalmente el precio. El art. 1832,
inc. 1, establece: "Si se vende el predio con relacin a su cabida, y la cabida real fuere mayor que la cabida
declarada, deber el comprador aumentar proporcionalmente el precio.
En el mismo ejemplo propuesto, supngase que la cabida real es de 1.200 m2; el precio del exceso sera
de $ 200.000 y el precio de la cabida real de $ 1.200.000. El exceso es superior a la dcima parte.
En esta hiptesis, queda al arbitrio del comprador desistir del contrato o aumentar el precio
proporcionalmente. El art. 1832 previene que la regla de su primera parte no rige en el caso de que "el precio de
la cabida que sobre, alcance a ms de una dcima parte del precio de la cabida real; pues en este caso podr el
comprador, a su arbitrio, o aumentar proporcionalmente el precio o desistir del contrato; y si desiste, se le
resarcirn los perjuicios segn las reglas generales.
b) Si la cabida real es menor que la declarada en el contrato, del mismo modo, podr ser poco o
mucho menor. Considera el legislador que la cabida real es mucho menor cuando el precio de la
cabida que falta excede de la dcima parte del precio de la cabida declarada.
Por ejemplo, se venden 1.000 m
2
en $ 1.000.000, esto es a razn de $ 1.000 el m
2
; el predio tiene, en
verdad, una superficie de 950 m
2
. El precio de la cabida que falta es de $ 50.000 inferior a la dcima parte del
valor de la cabida declarada.
En tal caso, con arreglo al inc. 2 del art. 1832, "si la cabida real es menor que la cabida declarada, deber
el vendedor completarla; y si esto no le fuere posible, o no se le exigiere, deber sufrir una disminucin
proporcional del precio".
Supngase, en el ejemplo propuesto, que la cabida real es de 800 m
2
; el precio de la cabida que falta es de
$ 200.000 superior a la dcima parte del precio de la cabida declarada que es de $ 1.000.000.
Entonces, conforme a la misma disposicin legal, "si el precio de la cabida que falte alcanza a ms de una
dcima parte del precio de la cabida completa, podr el comprador, a su arbitrio, o aceptar la disminucin del
precio o desistir del contrato en los trminos del precedente inciso.
47
E4ectos 3e a Ae1ta 3e u1 pre32o como cuerpo c2erto
La compraventa de un predio rstico como cuerpo cierto es distinta segn se haga o no con
sealamiento de linderos.
Si se hace sin sealamiento de linderos no se plantea ningn problema de cabida; justamente
para zanjar toda dificultad al respecto los contratantes realizan la venta ad corpus.
El art. 1833, inc. 1, establece esta consecuencia, o sea, que "no habr derecho por parte del
comprador ni del vendedor para pedir rebaja o aumento del precio sea cual fuere la cabida del predio.
En tanto el inc. 2 del art. 1833 establece que "si se vende con sealamiento de linderos, estar
obligado el vendedor a entregar todo lo comprendido en ellos; y si no pudiere o no se le exigiere, se
observar lo prevenido en el inc. 2 del artculo precedente" (no se concibe prcticamente una venta
sin sealamiento de linderos. No podra inscribirse porque el art. 78 del Reglamento del Conservador
dispone que en la inscripcin se mencione "el nombre y linderos del fundo" y el art. 82 aade que "la
falta absoluta en los ttulos de alguna de las designaciones legales slo podr llenarse por medio de
escritura pblica").
Por lo tanto, ser menester averiguar si la parte que falta dentro de los linderos excede o no de la
dcima parte de lo que en ellos se comprende. Si no excede, el comprador podr reclamarla o pedir
una rebaja del precio; si excediere, podr pedir la rebaja proporcional del precio o desistir del contrato
con indemnizacin de perjuicios.
Ap2cac251 3e os arts. "=)& J "=)) a cuaDu2er co1Cu1to 3e merca3eras
El art. 1835 dispone que las reglas de los arts. 1832 y 1833 "se aplican a cualquier todo o
conjunto de efectos o mercaderas".
As, por ejemplo, si se vende un rebao de 100 animales, a razn de $ 20.000 cada uno y faltan
algunos, el comprador podr pedir que se le entreguen los que faltan, que se rebaje el precio o desistir
del contrato, segn los varios casos.
$rescr2pc251
Las acciones que otorgan los arts. 1832 y 1833 prescriben en corto tiempo. El art. 1834 dispone:
"Las acciones dadas en los dos artculos precedentes expiran al cabo de un ao, contado desde la
entrega". Este plazo se cuenta desde la entrega real, porque solamente desde esa entrega puede el
comprador cerciorarse de si el predio tiene o no la cabida que le corresponde.
Las acciones de que se trata son: a) la accin del vendedor para exigir un aumento del precio
cuando la cabida real es mayor que la declarada; b) la accin del comprador para pedir la rebaja del
precio cuando la cabida declarada es menor que la cabida real; c) la accin del comprador para exigir
la entrega de la cabida que falta en el mismo caso, y d) la accin del comprador para desistir del
contrato.
Acc251 resc2sor2a por es251 e1orme
48
Las acciones especiales otorgadas a comprador y vendedor no les privan de la accin rescisoria
por lesin enorme, cuando las diferencias de la cabida sean de tal importancia que constituyan una
lesin de esta ndole.
El art. 1836 dice: "Adems de las acciones dadas en dichos artculos compete a los contratantes
la de lesin enorme en su caso".
Co1secue1c2as 3e a 4ata 3e e1tre7a 3e a cosa Ae1323a
El incumplimiento de la obligacin del vendedor de entregar la cosa produce las consecuencias
que prev la regla general del art. 1489: el derecho alternativo para el comprador de pedir el
cumplimiento o la resolucin del contrato, con indemnizacin de perjuicios.
El art. 1826, inc. 2, reproduce esta regla general: "Si el vendedor por hecho o culpa suya ha
retardado la entrega, podr el comprador a su arbitrio perseverar en el contrato o desistir de l, y en
ambos casos con derecho para ser indemnizado de los perjuicios segn las reglas generales".
Seala la disposicin las condiciones en que el comprador puede optar por el ejercicio de estos
derechos:
a) Es preciso que el vendedor retarde la entrega por su hecho o culpa o, ms exactamente, que se
encuentre en mora de cumplir.
b) Es menester, adems, que el comprador haya pagado o est pronto a pagar el precio o haya
estipulado pagarlo a plazo (inc. 3).
).". &. Ob27ac251 3e sa1eam2e1to
El art. 1824 seala como una segunda obligacin del vendedor "el saneamiento de la cosa
vendida".
No basta que el vendedor entregue la cosa vendida; es preciso que la entregue en condiciones
tales que el comprador pueda gozar de ella tranquila y tilmente.
No lograr el comprador una posesin tranquila o pacfica de la cosa vendida cuando se vea
turbado en dicha posesin a consecuencia de los derechos que terceros hagan valer con relacin a
ella.
No obtendr una posesin til si la cosa adolece de defectos que la hacen inadecuada para el
objeto que tuvo en vista al comprarla.
En uno y otro caso el comprador quedara defraudado en sus justas expectativas, si no
dispusiera de recursos para exigir del vendedor que le ampare en la posesin y subsane los vicios o
defectos de la cosa. Este recurso es la accin de saneamiento.
En virtud del contrato de compraventa, en efecto, el vendedor se obliga a garantizar al
comprador la posesin tranquila y til de la cosa que vende. Se obliga, en otros trminos, al
saneamiento.
El art. 1837 seala este doble objetivo de la obligacin de saneamiento: "La obligacin de
saneamiento comprende dos objetos: amparar al comprador en el dominio y posesin pacfica de la
cosa vendida, y responder de los defectos ocultos de sta, llamados vicios redhibitorios).
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Caracteres 3e a ob27ac251 3e sa1eam2e1to
La obligacin de saneamiento presenta dos caracteres fundamentales:
a) La obligacin de saneamiento es de la naturaleza del contrato de compraventa; le pertenece sin
necesidad de estipulacin, pero puede ser modificada, y aun abolida, sin que por ello el contrato deje
de existir o degenere en otro diverso.
La obligacin de entregar la cosa vendida, en cambio, es de la esencia del contrato de
compraventa.
b) La obligacin de saneamiento tiene un carcter eventual. Se hace exigible a condicin de que
ocurran ciertos hechos que pueden suceder o no.
Mientras tanto, la obligacin permanece en un estado latente; se concreta y torna exigible si el
comprador es turbado en la posesin de la cosa (saneamiento de la eviccin) o si el comprador no
logra un adecuado provecho de la cosa por los defectos de que adolece (saneamiento de los vicios
redhibitorios).
Sa1eam2e1to 3e a eA2cc251
Objeto de la obligacin de saneamiento de la eviccin
La obligacin de sanear la eviccin tiene por objeto, como expresa el art. 1837, "amparar al
comprador en el dominio y posesin pacfica de la cosa vendida".
Este amparo del comprador se traduce en su defensa cada vez que sea vctima de la agresin de
terceros que pretendan derechos sobre la cosa, que embaracen su goce y turben su posesin. Si
fracasa en su empresa y sobreviene la eviccin, o sea, es privado el comprador de todo o parte de la
cosa comprada, est obligado el vendedor a indemnizarle.
Por tanto, la obligacin de saneamiento de la eviccin persigue dos fines o se desarrolla en dos
etapas:
a) defender al comprador contra los terceros que reclaman derechos sobre la cosa;
b) indemnizar al comprador si la eviccin, no obstante, se produce.
En verdad, la obligacin de saneamiento tiene como fin primero y esencial defender al comprador;
esta obligacin de hacer, cuando no puede cumplirse, se convierte en, la de indemnizar perjuicios
(Alessandri).
Naturaleza de la obligacin de saneamiento
La obligacin de saneamiento de la eviccin, en cuanto se traduce en defender al comprador, es
una obligacin de hacer. El hecho debido consiste en asumir la defensa del comprador.
En cuanto la obligacin de saneamiento se convierte en la de indemnizar al comprador evicto, es
una obligacin de dar.
El art. 1840 seala las consecuencias de estas caractersticas; en suma, consisten en que la
obligacin, en su primer aspecto, es indivisible y divisible en el segundo.
50
Dice el art. 1840: "La accin de saneamiento es indivisible. Puede por consiguiente intentarse in
solidum contra cualquiera de los herederos del vendedor. Pero desde que a la obligacin de amparar al
comprador en la posesin, sucede la de indemnizarle en dinero, se divide la accin; y cada heredero es
responsable solamente a prorrata de su cuota hereditaria. La misma regla se aplica a los vendedores
que por un solo acto de venta hayan enajenado la cosa".
Si son varios los deudores de la obligacin de saneamiento pluralidad que puede ser originaria o
derivativa la accin del comprador para exigir que se le ampare es indivisible.
No se concibe que los deudores defiendan al comprador por partes; el objeto de la obligacin no es
susceptible de ejecucin parcial.
Fracasada la defensa y producida la eviccin, la obligacin de indemnizar al comprador es divisible;
su objeto es pagar una suma de dinero. Se divide entre los vendedores por partes iguales y, entre sus
herederos, a prorrata de sus cuotas.
Requisitos para que sea exigible la obligacin de saneamiento
Para que se haga exigible la obligacin del vendedor de amparar al comprador en el dominio y
posesin pacfica de la cosa vendida, es menester que sea turbado en dicho dominio y posesin. En
otros trminos, es preciso que el comprador se vea expuesto a sufrir eviccin de la cosa.
No basta, sin embargo, que el comprador sea turbado en el dominio y posesin de la cosa; es
necesario que el comprador haga saber al vendedor la turbacin de que es vctima para que acuda en
su defensa. En otras palabras, es menester que el vendedor sea citado de eviccin.
Por lo tanto, para que el vendedor est obligado al saneamiento se requiere:
a) que el comprador se vea expuesto a sufrir eviccin de la cosa comprada, y
b) que el vendedor sea citado de eviccin.
Concepto de eviccin
La eviccin es el resultado de una derrota judicial sufrida por el comprador.
En efecto, el art. 1838 dispone: "Hay eviccin de la cosa comprada cuando el comprador es
privado del todo o parte de ella, por sentencia judicial".
Pero el concepto que resulta de esta disposicin es incompleto. La privacin que sufra el
comprador debe provenir de una causa anterior a la celebracin del contrato de compraventa.
El art. 1839 expresa que "el vendedor es obligado a sanear al comprador todas las evicciones
que tengan una causa anterior a la venta, salvo en cuanto se haya estipulado lo contrario".
De este modo, la eviccin es la privacin que experimenta el comprador de todo o parte de la cosa
comprada, en virtud de una sentencia judicial, por causa anterior a la venta.
Elementos de la eviccin
De lo anteriormente dicho se desprenden los elementos de la eviccin:
a) que el comprador sea privado de todo o parte de la cosa vendida;
b) que esta privacin tenga lugar por una sentencia judicial, y
c) que la privacin provenga de una causa anterior a la compraventa.
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a) Privacin total o parcial
Lo que constituye esencialmente la eviccin es la privacin que experimenta el comprador de todo o parte
de la cosa.
La eviccin puede ser, por lo tanto, total o parcial. Cualquiera que sea la magnitud de la turbacin que
sufra el comprador tiene derecho al saneamiento.
Sufrir el comprador una eviccin total, por ejemplo, cuando siendo ajena la cosa vendida, el dueo la
reivindica; y parcial si un tercero reclama sobre ella un derecho de usufructo o servidumbre.
b) Necesidad de una sentencia judicial
Puesto que la eviccin es una derrota judicial del comprador, supone un proceso y una sentencia que le
desposea total o parcialmente de la cosa (art. 1838). Se siguen de lo dicho diversas consecuencias que importa
destacar:
- Los reclamos extrajudiciales que terceros formulen al comprador, pretendiendo derechos sobre la cosa,
no hacen exigible la obligacin de saneamiento.
Dichos reclamos podrn inspirar al comprador un justo temor de verse privado del todo o parte de la cosa;
pero este temor slo autoriza para suspender el pago del precio, en los trminos que seala el art. 1872 inc. 2.
- El abandono voluntario que haga el comprador al tercero, de todo o parte de la cosa, no obliga al
vendedor al saneamiento.
Esta situacin es distinta a la que contempla el art. 1856. En efecto, puede darse el caso de que se produzca la
eviccin sin una sentencia judicial, como claramente resulta de lo dispuesto en dicho artculo que establece que el
plazo de prescripcin de la accin de saneamiento se contar desde la fecha de la sentencia de eviccin o, "si sta
no hubiere llegado a pronunciarse", desde que se restituye la cosa. El caso previsto es aquel en que el vendedor,
citado al juicio, acepta la demanda y se allana a la eviccin y el comprador, reconociendo igualmente la justicia de las
pretensiones del tercero, restituye la cosa. El vendedor, en suma, acepta dar por evicto al comprador, sin necesidad
de fallo judicial.
- Solamente est obligado el vendedor al saneamiento de las turbaciones de derecho de que el comprador
sea vctima, esto es, aquellas que provengan de derechos que terceros pretendan tener sobre la cosa.
Las turbaciones de derecho se traducen en el ejercicio de una accin en contra del comprador.
No debe el vendedor ninguna garanta en razn de las turbaciones de hecho que sufra el comprador, aunque
importen un despojo; no est obligado a defenderle y menos a indemnizarle porque tales turbaciones no provienen
de una insuficiencia del derecho del vendedor sobre la cosa vendida.
El comprador, por lo tanto, debe repeler por s solo las agresiones que consistan en vas de hecho.
c) La eviccin debe tener una causa anterior a la venta
El art. 1839 exige, perentoriamente, que la causa de la eviccin sea anterior a la celebracin del contrato de
compraventa: "El vendedor es obligado a sanear al comprador todas las evicciones que tengan una causa anterior
a la venta, salvo en cuanto se haya estipulado lo contrario".
El art. 1843 insiste en que el comprador debe citar de eviccin al vendedor, cuando se le demanda la cosa "por
causa anterior a la venta".
Las evicciones motivadas por causas posteriores a la venta las soporta exclusivamente el comprador. El
vendedor es por completo extrao a la eviccin.
Las partes, sin embargo, pueden convenir otra cosa.
C2tac251 3e eA2cc251
52
Para que el vendedor acuda en defensa del comprador y quede obligado a indemnizarle, es menester
que tenga noticia del juicio que amenaza con privarle total o parcialmente de la cosa.
Por este motivo, el art. 1843 dispone: "El comprador a quien se demanda la cosa vendida, por
causa anterior a la venta, deber citar al vendedor para que comparezca a defenderla".
La citacin de eviccin es, entonces, el llamamiento que en forma legal hace el comprador a su
vendedor para que comparezca a defenderlo al juicio.
La falta de citacin exonera totalmente de responsabilidad al vendedor. "Si el comprador omitiere
citarle, y fuere evicta la cosa, el vendedor no ser obligado al saneamiento" (art. 1843, inc. 3).
Forma J oportu123a3 3e a c2tac251
El art. 1843, inc. 2, prescribe que la citacin de eviccin "se har en el trmino sealado por el
Cdigo de Enjuiciamiento". El Cdigo de Procedimiento Civil, en efecto, reglamenta, la citacin de
eviccin en el ttulo V del Libro .
a) La citacin debe solicitarse por el comprador y para que el juez la ordene "debern acompaarse
antecedentes que hagan aceptable la solicitud" (art. 584, inc. 2, del C.P.C.).
b) La citacin debe hacerse "antes de la contestacin de la demanda" (art. 584, inc. 1, del C.P.C.).
c) Decretada la citacin, el juicio se paraliza por el plazo de diez das, si el citado reside en el territorio
jurisdiccional en que se sigue el juicio; si reside en otro territorio jurisdiccional o fuera del territorio
nacional, el plazo de diez das se aumenta como el trmino de emplazamiento para contestar
demandas (art. 585 del C.P.C.).
d) Vencidos estos plazos sin que el demandado haya hecho practicar la citacin, podr pedir el
demandante que se declare caducado el derecho de aqul para exigirla, o que se le autorice para
llevarla a efecto, a costa del demandado (art. 585, inc. 2, del C.P.C.).
e) Practicada la citacin, las personas citadas de eviccin dispondrn del trmino de emplazamiento
que corresponda para comparecer al juicio, suspendindose entre tanto el procedimiento (art. 586 del
C.P.C.).
La c2tac251 3e eA2cc251 proce3e e1 to3a case 3e Cu2c2os
La citacin de eviccin tiene cabida en todo juicio y no solamente en el juicio ordinario.
La ubicacin en el Cdigo de Procedimiento Civil del ttulo "De la citacin de eviccin" as lo
demuestra; la historia de la ley corrobora este aserto (esta materia figur en el Proyecto de Cdigo de
Procedimiento Civil dentro del juicio ordinario; la Comisin consider que deba formar un ttulo
independiente porque "la eviccin no puede estimarse como una incidencia que sea exclusivamente
propia del juicio ordinario").
A quin puede citarse de eviccin
53
Es obvio que el demandado puede citar de eviccin a su vendedor. Pero tambin puede citar a
los antecesores del vendedor.
El art. 1841 dispone: "Aquel a quien se demanda una cosa comprada podr intentar contra el tercero
de quien su vendedor la hubiere adquirido, la accin de saneamiento que contra dicho tercero
competera al vendedor, si ste hubiese permanecido en posesin de la cosa".
El comprador adquiere sobre la cosa todos los derechos de sus antecesores y, entre ellos, la accin
de saneamiento de cada comprador contra su vendedor. El ltimo comprador rene en sus manos todas
estas acciones.
De este modo se evita la innecesaria prdida de tiempo en que se incurrira si el comprador tuviera
que citar a su vendedor, ste al suyo y as sucesivamente hasta llegar al responsable de que la cosa sea
evicta.
"fectos de la citacin
El vendedor citado de eviccin debe defender al comprador y apersonarse al juicio con tal objeto;
violar su obligacin si no comparece.
Una vez citado el vendedor, puede presentarse una de las siguientes dos situaciones:
a) el vendedor no comparece, y
b) el vendedor se apersona en el juicio.
a) Si el vendedor no comparece, vencido el trmino de emplazamiento de que dispone para
comparecer, ''continuar sin ms trmite el procedimiento" (art. 587 del C.P.C.).
Su falta de comparecencia acarrea como lgica sancin la responsabilidad del vendedor por la eviccin
que se produzca. El art. 1843 prescribe que "si el vendedor citado no compareciere a defender la cosa
vendida, ser responsable de la eviccin".
Pero esta regla tiene una justa excepcin. El comprador debe hacer lo que est de su parte para
impedir la eviccin; si deja de oponer alguna de aquellas excepciones que slo a l competan y se
produce como consecuencia la eviccin, no ser responsable el vendedor, pese a que fue citado y
no compareci al juicio.
Segn el art. 1843, el vendedor no queda obligado al saneamiento cuando "el comprador haya
dejado de oponer alguna defensa o excepcin suya, y por ello fuere evicta la cosa".
As ocurrir, por ejemplo, si el comprador omiti deducir una excepcin de prescripcin adquisitiva
que, agregando a la suya la posesin de sus antecesores, habra podido invocar.
Tocar al vendedor, para eximirse de responsabilidad, acreditar que el comprador dispona de una
excepcin suya que no opuso y que, por esta omisin, la eviccin se produjo.
b) Si el vendedor comparece, se sigue el juicio con l. La defensa del comprador, en otros trminos,
se traduce en que el vendedor asume, en lo sucesivo, el papel de demandado en el litigio.
El art. 1844 previene que "si el vendedor comparece, se seguir contra l solo la demanda".
54
El comprador, sin embargo, podr seguir actuando en el pleito como parte coadyuvante. El mismo
art. 1844 le concede esta facultad: "Podr siempre intervenir en el juicio para la conservacin de sus
derechos".
An ms, el comprador deber intervenir en el pleito si dispone de excepciones que no puede
oponer el vendedor, so pena de no quedar ste responsable si, a causa de la omisin del comprador,
la cosa fuere evicta.
Actitudes que puede adoptar el vendedor que comparece al juicio
1. El vendedor que comparece al juicio puede percatarse de la justicia de la demanda, de la este-
rilidad de sus esfuerzos y allanarse a la eviccin.
En tal caso, el comprador puede seguir por su cuenta el juicio. Si sobreviene la eviccin, el
vendedor deber indemnizarle; pero no se comprenden en la indemnizacin las costas del pleito, ni
los frutos percibidos durante la secuela del litigio, pagados al demandante.
El art. 1845 dispone: "Si el vendedor no opone medio alguno de defensa y se allana al
saneamiento, podr, con todo, el comprador sostener por s mismo la defensa, y si es vencido, no
tendr derecho para exigir del vendedor el reembolso de las costas en que hubiere incurrido
defendindose, ni el de los frutos percibidos durante dicha defensa y satisfechos al dueo".
Las costas se han causado y los frutos han debido reembolsarse debido a la obstinacin del
comprador; el resultado del juicio mostr que era injustificada la defensa.
2. El vendedor, asimismo, podr considerar injusta la agresin de que se ha hecho vctima al
comprador y asumir su defensa en el litigio.
El fallo que se dicte en el juicio instaurado por el tercero puede serle adverso o favorable:
a) Si la sentencia es adversa para el tercero y favorable al comprador, la defensa del vendedor habr
sido exitosa y la eviccin no habr llegado a producirse.
El vendedor habr cumplido fielmente con su obligacin de amparar al comprador; el tercero no
tena los derechos que hizo valer en el juicio, su demanda fue injusta. El vendedor queda aun eximido
de indemnizar los daos que la demanda hubiere ocasionado al comprador. El art. 1855 dispone: "Si la
sentencia negare la eviccin, el vendedor no ser obligado a la indemnizacin de los perjuicios que la
demanda hubiere causado al comprador, sino en cuanto la demanda fuere imputable a hecho o culpa
del vendedor".
b) Si, por el contrario, la sentencia es adversa para el comprador y favorable al tercero, se producir
la eviccin. El vendedor no habr cumplido su obligacin de amparar al comprador; a la obligacin de
defenderle sucede la de indemnizarle de la eviccin (art. 1840).
Las indemnizaciones que debe el vendedor al comprador son diversas segn que la eviccin sea
total o parcial.
I13em12?ac2o1es e1 caso 3e eA2cc251 tota
55
El art. 1847 seala cules son las indemnizaciones que debe pagar el vendedor en caso de eviccin
total, esto es, cuando el comprador es privado ntegramente de la cosa. La indemnizacin comprende:
a) la restitucin del precio;
b) el pago de las costas del contrato;
c) el pago de frutos;
d) el pago de las costas del juicio, y
e) el pago del aumento de valor de la cosa.
Restitucin del precio
La ms importante, sin duda, de las prestaciones a que est obligado el vendedor es la restitucin
del precio que recibi del comprador.
Debe el vendedor restituir el precio aunque la cosa haya disminuido de valor, o como dice el art.
1847, N 1, "aunque la cosa al tiempo de la eviccin valga menos".
La regla anterior tiene una justificada excepcin; si el menor valor de la cosa proviene de
deterioros de que el comprador se ha aprovechado, debe hacerse la correspondiente rebaja del precio.
Dispone el art. 1848: "Si el menor valor de la cosa proviniere de deterioros de que el comprador
ha sacado provecho, se har el debido descuento en la restitucin del precio".
*ago de las costas del contrato
La indemnizacin comprende, asimismo, "las costas legales del contrato de venta que hubieren
sido satisfechas por el comprador" (art. 1847, N 2).
Conviene recalcar que la prestacin se refiere slo a las costas "legales" del contrato y en cuanto
el comprador las hubiere pagado.
Pago de frutos
Debe el vendedor indemnizar al comprador "del valor de los frutos, que el comprador hubiere sido
obligado a restituir al dueo; sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 1845" (art. 1847, N 3).
El pago de los frutos debe hacerse por el vendedor en la medida en que el comprador deba
restituirlos al dueo de la cosa. La obligacin del comprador de restituir los frutos depende de su
buena o mala fe y se regula por las reglas de las prestaciones mutuas del ttulo +e la reivindicacin.
No debe el vendedor los frutos posteriores a la fecha en que l se allan a la eviccin y percibidos
durante la secuela del juicio que el comprador se empe en seguir adelante. Tal es el alcance de la
referencia al art. 1845.
Pago de las costas del juicio
La indemnizacin comprende, tambin, "las costas que el comprador hubiere sufrido a
consecuencia y por efecto de la demanda" (art. 1847, N 4).
No se incluyen las costas en que el comprador haya incurrido defendindose, despus que el
vendedor se allan al saneamiento (art. 1845).
Pago del aumento de valor de la cosa
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Comprende la indemnizacin, por ltimo, "el aumento de valor que la cosa evicta haya tomado en
poder del comprador, aun por causas naturales o por el mero transcurso del tiempo" (art. 1847, N 5).
El aumento de valor de las cosas puede provenir: a) de causas naturales o del simple transcurso del
tiempo, y b) de mejoras introducidas por el comprador.
a) Para determinar en qu trminos debe pagar el vendedor los aumentos de valor de la cosa que
provienen de causas naturales o del transcurso del tiempo, es preciso distinguir si ha estado de buena o
mala fe.
- Si el vendedor est de buena fe, "el aumento de valor debido a causas naturales o al tiempo, no se
abonar en lo que excediere a la cuarta parte del precio de la venta" (art. 1850).
Suponiendo que el precio de la venta haya sido de $ 1.000 el vendedor slo estar obligado a
pagar el aumento de valor hasta $ 250.
- Si el vendedor est de mala fe, debe abonar el total del aumento de valor de la cosa.
El art. 1850 dispone que la antedicha limitacin no tiene lugar en caso "de probarse en el vendedor
mala fe, en cuyo caso ser obligado a pagar todo el aumento de valor, de cualesquiera causas que
provenga".
b) En cuanto a los aumentos de valor que provengan de mejoras, el art. 1849 dispone: "El vendedor ser
obligado a reembolsar al comprador el aumento de valor que provenga de las mejoras necesarias o tiles
hechas por el comprador, salvo en cuanto el que obtuvo la eviccin haya sido condenado a abonarlas. El
vendedor de mala fe ser obligado aun al reembolso de lo que importen las mejoras voluptuarias".
De este modo, es preciso distinguir nuevamente si el vendedor est de buena o mala fe.
- El vendedor de buena fe debe abonar el aumento de valor resultante de las mejoras necesarias y
tiles que hizo el comprador y que no le hayan sido abonadas por el que obtuvo la eviccin.
- El vendedor de mala fe debe reembolsar aun las mejoras voluptuarias.
Eviccin parcial
La eviccin parcial es aquella en que se priva al comprador solamente de parte de la cosa vendida.
Sus consecuencias son diversas segn la magnitud de la eviccin.
Distingue la ley dos situaciones: a) la parte evicta es tal que sea de presumir que sin ella no se
habra comprado la cosa, y b) la parte evicta no es de tanta importancia o el comprador no hace uso
del derecho que le acuerda el art. 1852, inciso 4.
a) Para el caso de que la eviccin sea de considerable magnitud, el art. 1852, inc. 4, dispone: "Si la
eviccin no recae sobre toda la cosa vendida, y la parte evicta es tal, que sea de presumir que no se
habra comprado la cosa sin ella, habr derecho a pedir la rescisin de la venta" (ha de entenderse la
resolucin).
Tiene el comprador el derecho opcional de pedir la rescisin de la venta o el saneamiento de la
eviccin.
Regula el art. 1853 las relaciones entre comprador y vendedor, en caso de que el primero opte
por pedir la rescisin del contrato: "En virtud de esta rescisin, el comprador ser obligado a restituir al
vendedor la parte no evicta, y para esta restitucin ser considerado como poseedor de buena fe, a
menos de prueba contraria; y el vendedor, adems de restituir el precio, abonar el valor de los frutos
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que el comprador hubiere sido obligado a restituir con la parte evicta, y todo otro perjuicio que de la
eviccin resultare al comprador".
b) Para el caso de que la eviccin parcial no sea de tanta magnitud o el comprador no quisiere pedir
la rescisin del contrato, el art. 1854 dispone: "En caso de no ser de tanta importancia la parte evicta,
o en el de no pedirse la rescisin de la venta, el comprador tendr derecho para exigir el saneamiento
de la eviccin parcial con arreglo a los arts. 1847 y siguientes".
Esta vez el comprador no puede optar entre el saneamiento y la rescisin de la venta; slo
tiene derecho para pedir el saneamiento de la eviccin parcial.
Extincin de la accin de saneamiento
La obligacin de saneamiento puede extinguirse total o parcialmente. Si la extincin es total, el
vendedor queda por completo liberado; si es parcial, su responsabilidad se limita a ciertas prestaciones
nicamente.
La accin de saneamiento por eviccin se extingue por la renuncia, por la prescripcin y en
casos especiales previstos por la ley.
Renuncia de la accin de saneamiento
La obligacin de saneamiento es de la naturaleza del contrato de compraventa. Las partes
pueden, por lo tanto, modificarla y hasta abolirla.
El art. 1839 declara que el vendedor es obligado a sanear las evicciones con causa anterior a la
venta, salvo en cuanto se estipule lo contrario.
Y el art. 1842 expresa: "Es nulo todo pacto en que se exima al vendedor del saneamiento de
eviccin, siempre que en ese pacto haya habido mala fe de parte suya.
Hay mala fe cuando el vendedor conoca la causa de la eviccin y, sin darla a conocer al
comprador, estipul su irresponsabilidad. La ley sanciona este fraude con la nulidad de la estipulacin.
A contrario sensu, es vlido el pacto y la consiguiente renuncia, si el vendedor estaba de buena
fe.
Pero la renuncia no produce sino limitados efectos, puesto que no exonera por completo al
vendedor de la obligacin de saneamiento; la extincin es slo parcial porque el vendedor debe
siempre restituir el precio recibido.
El art. 1852, inc. 1, prescribe: "La estipulacin que exime al vendedor de la obligacin de
sanear la eviccin no lo exime de la obligacin de restituir el precio recibido; nicamente libera al
vendedor de la obligacin de abonar todos los dems perjuicios que se indican en el art. 1847; de otra
manera, al ser el comprador despojado de la cosa, habra para el vendedor un enriquecimiento sin
causa, ya que l recibira el precio, y en cambio el comprador no obtendra la cosa que necesitaba.
El inc. 2 aade: "Y estar obligado a restituir el precio ntegro, aunque se haya deteriorado la
cosa o disminuido de cualquier modo su valor, aun por hecho o negligencia del comprador, salvo en
cuanto ste haya sacado provecho del deterioro.
Solamente en dos casos, de acuerdo al inc. 3, la renuncia extingue por completo la obligacin
del vendedor:
a) "si el que compr lo hizo a sabiendas de ser ajena la cosa, y
b) "si expresamente tom sobre s el peligro de la eviccin, especificndolo.
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Prescripcin de la accin de saneamiento.
La obligacin de saneamiento, en cuanto se traduce en defender al comprador, es
imprescriptible. En cualquier tiempo en que el comprador, sea demandado por terceros que aleguen
derechos sobre la cosa vendida, puede citar de eviccin al vendedor para que le defienda. La
obligacin slo se hace exigible cuando el comprador es demandado.
En cambio, es prescriptible la obligacin de saneamiento en cuanto se convierte en la de
indemnizar al comprador, una vez producida la eviccin o para emplear los trminos del art. 1840,
"desde que a la obligacin de amparar al comprador en la posesin, sucede la de indemnizarle en
dinero.
El art. 1856 establece: "La accin de saneamiento por eviccin prescribe en cuatro aos; mas
por lo tocante a la sola restitucin del precio, prescribe segn las reglas generales.
En consecuencia, prescriben en cinco aos la accin para reclamar la restitucin del precio y
en cuatro aos las acciones encaminadas a reclamar todas las restantes indemnizaciones.
El art. 1856 concluye que "se contar el tiempo desde la fecha de la sentencia de eviccin; o si
sta no hubiere llegado a pronunciarse, desde la restitucin de la cosa. La ltima parte se refiere al
caso en que el vendedor se hubiere allanado conforme al art. 1845.
Casos en que se extingue, por disposicin de la ley, la obligacin de saneamiento de la eviccin
En determinadas circunstancias la ley declara al vendedor parcial o totalmente liberado de la
obligacin de saneamiento de la eviccin.
Se extingue la obligacin parcialmente en los siguientes casos:
a) En las ventas forzadas la indemnizacin se limita a la devolucin del precio.
El art. 1851 dispone: "En las ventas forzadas hechas por autoridad de la justicia, el vendedor no
es obligado, por causa de la eviccin que sufriere la cosa vendida, sino a restituir el precio que haya
producido la venta". Dice Alessandri que hay en ello una razn de equidad, ya que el vendedor puede
haberse visto obligado a vender sus bienes contra su voluntad.
b) En caso de que el vendedor se allane al saneamiento y el comprador prosiga por s solo el juicio, la
indemnizacin no comprende las costas del pleito en que hubiere incurrido defendindose, ni los frutos
percibidos durante dicha defensa y satisfechos al dueo (art. 1845).
La obligacin de saneamiento se extingue por completo:
a) En caso de que citado de eviccin el vendedor no comparece, pero el comprador no opone en el
juicio alguna excepcin suya "y por ello fuere evicta la cosa" (art. 1843, inc. 3).
b) "Si el comprador y el que demanda la cosa como suya se someten al juicio de rbitros, sin
consentimiento del vendedor, y los rbitros fallaren contra el comprador" (art, 1846, N 1).
c) "Si el comprador perdi la posesin por su culpa, y de ello se sigui la eviccin" (art. 1846, N 2).
Dice Alessandri que, por ejemplo, el comprador pierde la posesin por su culpa cuando no entabla las
acciones posesorias que debi haber interpuesto y de ello se sigue la eviccin, como si un tercero lo
desaloja de la casa y la ocupa por ms de un ao, en cuyo caso el comprador no puede expulsarlo por
una querella posesoria, puesto que la accin para entablarla ha prescrito. Si en esos casos se dirige
contra el vendedor, exigindole el saneamiento, ste se excepcionara alegando que la posesin la
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perdi por su culpa, por no haber entablado la correspondiente accin posesoria y que, en
consecuencia, a l no le afecta ninguna responsabilidad.
Sa1eam2e1to 3e os A2c2os re3B2b2tor2os
Objeto de la obligacin de saneamiento de los vicios redhibitorios
La obligacin de saneamiento pone al vendedor en la necesidad de amparar al comprador en el
dominio y posesin de la cosa y de "responder de los defectos ocultos de sta, llamados vicios
redhibitorios) (art. 1837).
Debe el vendedor procurar al comprador la posesin til de la cosa vendida y entregarla, por lo tanto,
en estado de servir para los fines que determinaron su adquisicin.
Si la cosa adolece de vicios o defectos que la hacen intil o aminoran su utilidad, habr violado el
vendedor su obligacin. El comprador podr representarle este incumplimiento, en trminos que
dependen de la magnitud de los vicios de la cosa y de la medida en que la hagan inepta para
proporcionar las ventajas que persegua el comprador.
Dispone el comprador de la accin redhibitoria, cuya finalidad seala el art. 1857: "Se llama accin
redhibitoria la que tiene el comprador para que se rescinda la venta o se rebaje proporcionalmente el
precio por los vicios ocultos de la cosa vendida, raz o mueble, llamados redhibitorios).
Concepto de los vicios redhibitorios
Alessandri los define como: "los vicios o defectos que existiendo en la cosa vendida al tiempo de
la venta, y siendo ocultos, esto es, no conocidos por el comprador, hacen que ella no sirva para su uso
natural o slo sirva imperfectamente.
No ha definido el Cdigo lo que se entiende por vicios redhibitorios; pero el art. 1858 ha sealado
sus caractersticas.
De la enumeracin que hace la disposicin legal resulta que, en trminos generales, para merecer
el calificativo de vicios redhibitorios, los defectos de la cosa deben ser: a) contemporneos de la venta;
b) graves, y c) ocultos.
No obstante, las partes pueden atribuir el carcter de redhibitorios a vicios que no renan estos
requisitos. "Las partes pueden por el contrato hacer redhibitorios los vicios que naturalmente no lo son",
dice el art. 1863.
El vicio debe ser contemporneo de la venta
El primer requisito que debe reunir el vicio para ser redhibitorio es "haber existido al tiempo de la
venta" (art. 1858, N 1).
Se comprende que la responsabilidad del vendedor se limite a los vicios existentes al tiempo del
contrato y que no le quepa responsabilidad por los que sobrevengan despus. El vendedor cumpli
lealmente su obligacin de entregar una cosa apta para su natural destino.
Bastar que el vicio exista en germen al momento de la venta, aunque posteriormente se
manifieste en toda su gravedad.
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El vicio debe ser grave
El vicio debe ser grave porque no es posible que cualquier defecto de la cosa atente contra la
estabilidad del contrato.
Ha cuidado el legislador de concretar cundo debe entenderse que los vicios invisten caracteres
de gravedad para ser considerados redhibitorios. Deben "ser tales, que por ellos la cosa vendida no
sirva para su uso natural, o slo sirva imperfectamente, de manera que sea de presumir que
conocindolos el comprador no la hubiera comprado o la hubiera comprado a mucho menos precio"
(art. 1858, N 2,.
La gravedad del vicio puede resultar de dos circunstancias: a) que la cosa no sirva para su uso
natural; b) que sirva para este uso, pero imperfectamente, y que, conocidos estos hechos por el
comprador, sea presumible que no hubiera comprado o hubiera pagado un precio mucho menor.
El vicio debe ser oculto
El requisito ms caracterstico de los vicios redhibitorios es que sean ocultos, esto es,
ignorados por el comprador.
Si el comprador conoci la existencia de los vicios, se presume que no les atribuy importancia,
ajust el precio tenindolos en cuenta e, implcitamente, renunci a la garanta.
Para que los vicios se consideren redhibitorios es menester "no haberlos manifestado el
vendedor, y ser tales que el comprador haya podido ignorarlos sin negligencia grave de su parte, o
tales que el comprador no haya podido fcilmente conocerlos en razn de su profesin u oficio" (art.
1858, N 3).
El comprador ignorar los vicios cuando el vendedor no se los haya dado a conocer. Sin
embargo, el comprador no habr de atenerse a lo que el vendedor le exprese. Deber examinar la
cosa vendida y si omite este examen incurrir en grave negligencia.
Pero es preciso tener en cuenta las circunstancias personales del comprador. El mismo vicio
puede ser oculto para un lego, pero es inaceptable que lo sea para un entendido.
En resumen, el vicio no es oculto:
a) cuando el vendedor lo dio a conocer al comprador;
b) cuando el comprador lego lo ha ignorado por grave negligencia suya, y
c) cuando el comprador experto, en razn de su profesin u oficio, pudo fcilmente conocerlo.
Efectos de los vicios redhibitorios
Los vicios redhibitorios autorizan al comprador para ejercitar la accin redhibitoria "para que se
rescinda la venta o se rebaje proporcionalmente el precio" (art. 1857). En verdad se trata de dos
acciones diversas: a) la accin propiamente redhibitoria que no es sino una accin resolutoria del
contrato de compraventa, y b) la accin que los romanos denominaban aestimatoria o quanti minor's
para pedir la restitucin de una parte del precio, proporcional a la disminucin de valor resultante del
vicio de la cosa.
El art. 1860 reitera que el comprador dispone de ambas acciones y previene que puede elegir una u
otra, a su arbitrio: "Los vicios redhibitorios dan derecho al comprador para exigir o la rescisin de la venta
o la rebaja del precio, segn mejor le pareciere".
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El art. 1860 seala la regla general. Pero, en casos excepcionales, el comprador puede ejercer
solamente la accin de rebaja del precio o pedir, adems de la resolucin o rebaja, que se le paguen
los perjuicios sufridos.
a) Si los vicios no revisten los caracteres de gravedad que seala la ley, solamente tiene el comprador
derecho para pedir una rebaja del precio (art. 1868).
b) Si el vendedor conoci los vicios o debi conocerlos en razn de su profesin u oficio, "ser obligado
no slo a la restitucin o la rebaja del precio, sino a la indemnizacin de perjuicios" (art. 1861).
Pero si los ignor y no eran tales que por su profesin u oficio debiera conocerlos, "slo ser
obligado a la restitucin o la rebaja del precio" (art. 1861).
En otras palabras, en contra del vendedor de mala fe tiene el comprador, adems, la accin de
perjuicios.
c) Si la cosa viciosa perece despus de perfeccionado el contrato, aunque haya perecido en poder del
comprador y por su culpa, "no por eso perder el comprador el derecho que hubiere tenido a la rebaja
del precio" (art. 1862, inc. 1).
Ntese que el comprador, en este caso, no dispone de la accin redhibitoria.
Pero si la cosa pereci "por un efecto del vicio inherente a ella", podr el comprador pedir la
resolucin del contrato o la rebaja del precio, y si el vendedor est de mala fe adems indemnizacin de
perjuicios (art. 1862, inc. 2).

Caso en que el objeto vendido se compone de varias cosas
El art. 1864 regla el caso de que sean varias las cosas vendidas conjuntamente y algunas de entre
ellas adolezcan de vicios. En tal caso, "slo habr lugar a la accin redhibitoria por la cosa viciosa y
no por el conjunto".
Pero la regla no es aplicable si aparece "que no se habra comprado el conjunto sin esa cosa;
como cuando se compra un tiro, yunta o pareja de animales, o un juego de muebles".
Extincin de la obligacin de saneamiento por vicios redhibitorios
La obligacin de saneamiento de los vicios redhibitorios se extingue por la renuncia, por la
prescripcin y en las ventas forzadas.
Renuncia del saneamiento de los vicios redhibi torios
Como la obligacin de saneamiento de la eviccin, la de saneamiento de los vicios redhibitorios es de
la naturaleza del contrato de compraventa. Puede suprimirse o renunciarse, sin que por ello el contrato
deje de existir o degenere en otro diverso.
La renuncia slo produce efectos si el vendedor est de buena fe. Se entiende que est de mala fe
cuando conoca la existencia de los vicios y no los dio a conocer al comprador.
El art. 1859 dispone: "Si se ha estipulado que el vendedor no estuviese obligado al saneamiento por
los vicios ocultos de la cosa, estar sin embargo obligado a sanear aquellos de que tuvo conocimiento y
de que no dio noticia al comprador".
Ventas forzadas
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En principio, el vendedor no est obligado al saneamiento de los vicios redhibitorios en las ventas
forzadas: "La accin redhibitoria no tiene lugar en las ventas forzadas hechas por autoridad de la
justicia" (art. 1865).
Pero la circunstancia de tratarse de una venta forzada no exonera al vendedor de la obligacin de
dar a conocer al comprador la existencia de los vicios si, por su parte, no los ignoraba.
El art. 1865 concluye: "Pero si el vendedor, no pudiendo o no debiendo ignorar los vicios de la
cosa vendida, no los hubiere declarado a peticin del comprador, habr lugar a la accin redhibitoria y
a la indemnizacin de perjuicios".
Prescripcin de las acciones que originan los vicios redhibitorios
La ley ha sealado plazos de prescripcin diversos para la accin redhibitoria propiamente tal y
para la accin encaminada a pedir la rebaja del precio o quanti minoris, y estos plazos varan segn
sea raz o mueble la cosa vendida.
El art. 1866 dispone: "La accin redhibitoria durar seis meses respecto de las cosas muebles y un
ao respecto de los bienes races, en todos los casos en que leyes especiales o las estipulaciones de
los contratantes no hubieren ampliado o restringido este plazo. El tiempo se contar desde la entrega
real".
Y el art. 1869 agrega: "La accin para pedir rebaja del precio, sea en el caso del art. 1858, o en el
del art. 1868, prescribe en un ao para los bienes muebles y en dieciocho meses para los bienes
races".
Como es mayor el plazo de prescripcin de la accin quanti minoris, subsiste esta accin despus de
prescrita la accin redhibitoria. As lo dice, innecesariamente, el art. 1867.
Es menester tener presente:
a) que el plazo de la prescripcin se cuenta desde la entrega real de la cosa; slo entonces el
comprador podr percatarse de la existencia de los vicios (art. 1866 parte final);
b) que las partes pueden restringir y aun ampliar el plazo de prescripcin de la accin redhibitoria (art.
1866);
c) que la accin de indemnizacin de perjuicios prescribe segn las reglas generales (art. 1867 parte final).
La regla que fija en un ao el plazo de prescripcin de la accin para la rebaja del precio,
tratndose de bienes muebles, tiene la excepcin del art. 1870: "Si la compra se ha hecho para remitir la
cosa a lugar distante, la accin de rebaja del precio prescribir en un ao, contado desde la entrega al
consignatario, con ms el trmino de emplazamiento, que corresponda a la distancia".
La disposicin, justificada por las dificultades y lentitud de las comunicaciones al tiempo de entrar en
vigencia el Cdigo, no se justifica hoy.
Pero la regla rige a condicin de que "el comprador en el tiempo intermedio entre la venta y la
remesa haya podido ignorar el vicio de la cosa, sin negligencia de su parte" (art. 1870, inc. 2).
63
).& OBLIGACIONES DEL CO'$RADOR
La compraventa, como contrato bilateral que es, genera tambin obligaciones para el comprador.
La obligacin fundamental del comprador es pagar el precio. Pero, como lgica contrapartida de la
obligacin del vendedor de entregar la cosa, tiene igualmente el comprador la obligacin de recibirla.
Ob27ac251 3e rec2b2r a cosa compra3a
En qu consiste esta obligacin
La obligacin del comprador de recibir la cosa comprada consiste en hacerse cargo de la misma,
tomando posesin de ella.
La manera de cumplirse prcticamente esta obligacin variar segn la naturaleza de la cosa. La
recepcin de la cosa puede ser simblica del mismo modo que puede serlo la entrega.
Mora en recibir la cosa comprada
A la obligacin de recibir la cosa dedica el Cdigo solamente la disposicin del art. 1827 que
aborda las consecuencias de la mora del comprador.
Dispone el art. 1827: "Si el comprador se constituye en mora de recibir, abonar al vendedor el
alquiler de los almacenes, graneros o vasijas en que se contenga lo vendido, y el vendedor quedar
descargado del cuidado ordinario de conservar la cosa, y slo ser ya responsable del dolo o de la
culpa grave".
Dos efectos produce la mora del comprador en recibir la cosa:
a) debe abonar al vendedor los perjuicios que sean consecuencia de la mora.
La enumeracin del art. 1827 no es taxativa; se comprender, adems de los gastos de alquiler
de almacenes, graneros o vasijas, los de cuidadores o guardianes, etc.
b) el vendedor queda descargado del cuidado ordinario de la cosa y slo responde de los estragos
que sufra por su culpa lata o dolo.
No excluye el art. 1827 los derechos del vendedor para pedir el cumplimiento o la resolucin del
contrato, con indemnizacin de perjuicios. Tales derechos resultan, en todo caso, de la aplicacin del art.
1489.
Ob27ac251 3e pa7ar e prec2o
Pagar el precio, obligacin fundamental del comprador
El art. 1871 dispone: "La principal obligacin del comprador es la de pagar el precio convenido".
La obligacin de pagar el precio, como la de entregar la cosa vendida, es de la esencia del contrato
de compraventa.
Sobre esta obligacin del comprador el Cdigo consigna unas pocas disposiciones. Para
determinar quin debe pagar el precio, cmo y a quin debe pagarse, etc., rigen las reglas generales.
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Lugar y poca del pago del precio
Con arreglo a las normas generales, el pago debe hacerse en el lugar sealado por la
convencin y, a falta de estipulacin, cuando la obligacin es de gnero, en el domicilio del deudor
(arts. 1587 y 1588). Por otra parte, las obligaciones deben cumplirse de inmediato, si las partes no
han postergado expresamente su cumplimiento.
El art. 1872 deroga ligeramente estas normas por lo que toca al lugar y poca en que se debe
pagar el precio: "El precio deber pagarse en el lugar y el tiempo estipulados, o en el lugar y el tiempo
de la entrega, no habiendo estipulacin en contrario".
a) Si las partes han expresado su voluntad, es obvio que el pago debe hacerse en la poca y lugar
convenidos; rigen, en consecuencia, las reglas generales.
b) Pero si las partes han guardado silencio, tales reglas generales sufren una derogacin; el pago no
deber hacerse de inmediato y en el domicilio del deudor, sino en el momento y en el lugar de la
entrega.
Como consecuencia, fijado un plazo para la entrega, el mismo plazo rige, sin necesidad de
estipulacin, para el pago del precio. Convenido el lugar de la entrega, este convenio se hace
extensivo a la obligacin de pagar el precio, que ha de verificarse en el mismo lugar.
Derecho del comprador para suspender el pago del precio
Puede el comprador, sin embargo, excusarse de pagar el precio en la poca convenida o fijada
por la ley; en suma, cuando se ve expuesto a perder la cosa.
El comprador evicto tiene derecho a que el vendedor le restituya el precio; es lgico que si le
amenaza una eviccin y no ha pagado el precio, pueda suspender el pago para evitar una intil
repeticin de lo pagado y el riesgo consiguiente.
El art. 1872, inc. 2, acuerda al comprador este derecho: "Con todo, si el comprador fuere turbado
en la posesin de la cosa o probare que existe contra ella una accin real de que el vendedor no le
haya dado noticia antes de perfeccionarse el contrato, podr depositar el precio con autoridad de la
justicia, y durar el depsito hasta que el vendedor haga cesar la turbacin o afiance las resultas del
juicio".
Dos son las causas que justifican la suspensin por el comprador del pago del precio:
a) que sea turbado en la posesin de la cosa;
b) que pruebe que existe contra la cosa una accin real de que el vendedor no le dio noticia antes de
celebrarse el contrato.
Pero el comprador no queda facultado, por estas circunstancias, para retener el precio en su
poder. Debe ser depositado, en virtud de una autorizacin judicial; puede el juez autorizar al
comprador para conservarlo l mismo, en calidad de depositario.
El depsito termina: a) por la cesacin de la turbacin, y b) por el otorgamiento, por parte del
vendedor, de una caucin que asegure las resultas del litigio.
Consecuencias de la falta de pago del precio
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El incumplimiento de la obligacin de pagar el precio, conforme al precepto general del art. 1489,
autoriza al vendedor para pedir la resolucin del contrato o su cumplimiento, con indemnizacin de
perjuicios. El art. 1873 repite esta norma general: "Si el comprador estuviere constituido en mora de
pagar el precio en el lugar y tiempo dichos, el vendedor tendr derecho para exigir el precio o la
resolucin de la venta, con resarcimiento de perjuicios".
La falta de pago del precio ha de ser imputable al comprador o, en otros trminos, es preciso que
ste se encuentre en mora.
No estar en mora el comprador cuando el vendedor no ha entregado o estado llano a entregar la
cosa.
Efectos de la resolucin del contrato por falta de pago del precio
La ley ha reglamentado los efectos entre las partes y respecto de terceros de la resolucin del
contrato de compraventa por incumplimiento de la obligacin del comprador de pagar el precio.
Estos efectos, en gran parte, son la aplicacin de los principios generales que regulan los
efectos de la condicin resolutoria cumplida, con algunas importantes modificaciones.
Efectos entre las partes
Resuelto el contrato, las partes tienen derecho a que se las restituya al estado anterior a su
celebracin. Con tal objeto, el comprador debe al vendedor determinadas prestaciones:
a) Tiene derecho el vendedor, en primer trmino, a que se le restituya la cosa.
El art. 1487 previene que cumplida la condicin resolutoria deber restituirse lo que se hubiere
recibido bajo tal condicin.
b) El vendedor tiene igualmente derecho a que se le restituyan los frutos que el comprador hubiere
percibido mientras tuvo la cosa en su poder. Los frutos deben restituirse ntegramente si el
comprador no pag ninguna parte del precio o en proporcin a la parte insoluta del mismo.
El art. 1875 establece que el vendedor tiene derecho "para que se le restituyan los frutos, ya en
su totalidad, si ninguna parte del precio se le hubiere pagado, ya en la proporcin que corresponda a
la parte del precio que no hubiere sido pagada".
Por regla general, cumplida la condicin, no se deben los frutos percibidos en el tiempo
intermedio, salvo que la ley, el testador, el donante o los contratantes, segn los varios casos, hayan
dispuesto lo contrario (art. 1488). Cuando la resolucin tiene lugar por falta de pago del precio, la regla
general se altera y el comprador debe restituir los frutos en la forma indicada.
c) En caso de haberse dado arras, el vendedor tiene derecho "para retener las arras, o exigirlas
dobladas" (art. 1875, inc. 1).
d) Tiene el vendedor derecho para que el comprador le indemnice los deterioros que haya
experimentado la cosa.
Para estos efectos se considerar al comprador como poseedor de mala fe, "a menos que pruebe
haber sufrido en su fortuna, y sin culpa de su parte, menoscabos tan grandes que le hayan hecho
imposible cumplir lo pactado" (art. 1875, inc. 3) (con arreglo al art. 906, el poseedor de buena fe no
es responsable de los deterioros, sino en cuanto se hubiere aprovechado de ellos).
e) Le asiste al vendedor el derecho de demandar la indemnizacin de los perjuicios que el
incumplimiento del contrato le haya ocasionado (art. 1873).
66
Por su parte, el vendedor debe realizar ciertas prestaciones en favor del comprador:
a) El comprador tiene derecho "para que se le restituya la parte que hubiere pagado del precio" (art.
1875, inc. 2).
b) Tiene igualmente derecho para que se le abonen las mejoras, reputndosele, para estos efectos,
como poseedor de mala fe.
Debe el vendedor, por lo tanto, abonarle las mejoras necesarias; no tiene derecho el comprador
ni a las mejoras tiles ni voluptuarias, y podr llevarse slo los materiales de dichas mejoras, siempre
que pueda separarlos sin detrimento y que el vendedor rehse pagarle el precio que tendran una vez
separados (arts. 908-912).
Sin embargo, el comprador ser reputado de buena fe si probare que su fortuna, sin culpa suya,
ha sufrido menoscabos tan considerables que le hicieron imposible cumplir el contrato (art. 1875, inc.
3).
Efectos respecto de terceros
La resolucin del contrato no afecta a terceros de buena fe. El art. 1876 aplica al contrato de
compraventa los principios generales de los arts. 1490 y 1491: "La resolucin por no haberse pagado
el precio no da derecho al vendedor contra terceros poseedores, sino en conformidad a los artculos
1490 y 1491".
En consecuencia, si la cosa vendida es mueble, los terceros deben estar de mala fe, o sea,
conocer el hecho de que el comprador adeudaba parte del precio. Si la cosa es inmueble, ser
menester que en el ttulo respectivo, inscrito u otorgado por escritura pblica, conste la existencia de
dicho saldo de precio.
Declaracin en la escritura de venta de haberse pagado el precio
La declaracin que las partes hagan en la escritura de compraventa de haberse pagado el precio
tiene considerable importancia, en relacin con el ejercicio de la accin resolutoria por falta de pago del
mismo.
El art. 1876, inc. 2, establece: "Si en la escritura de venta se expresa haberse pagado el precio,
no se admitir prueba alguna en contrario sino la de nulidad o falsificacin de la escritura, y slo en
virtud de esta prueba habr accin contra terceros poseedores". Los casos contemplados en este
artculo no son excepciones al principio general, porque si la escritura pblica es nula o falsificada, no es
tal escritura pblica, y entonces ya no consta en el ttulo que el precio haya sido pagado, y cabe accin
contra terceros.
La disposicin es un corolario del primer inciso, que, refirindose a las consecuencias de la
resolucin para los terceros, establece que les afectar en las condiciones previstas en los arts. 1490 y
1491.
Cuando en la escritura se declara ntegramente pagado el precio, la buena fe de los terceros es
indudable. El legislador no admite que se ponga en duda esta buena fe y, por lo tanto, aunque
comprador y vendedor convengan en que el precio no fue realmente pagado, no podr accionar este
ltimo contra los terceros.
67
Para que sea posible al vendedor accionar contra los terceros, no puede impugnar la veracidad de
la declaracin de haberse pagado el precio; deber atacar la escritura misma en que se contiene la
declaracin, tachndola de nula o falsificada.
En suma, la ley veda a las partes la prueba directa de que es inexacta la aseveracin de haberse
pagado el precio para fundar en esta circunstancia una accin resolutoria y las consiguientes acciones
reales contra terceros.
Rige la disposicin para accionar el vendedor contra el comprador que conserva la cosa en su poder?
Meza Barros se pronuncia abiertamente por la negativa, es decir, que s es posible que el vendedor demande a su
comprador por no pago del precio, no obstante, haberse declarado en la escritura que ste se pag:
a) Del contexto de los arts. 1875 y 1876 aparece indudable que se refieren, respectivamente, a los efectos de
resolucin del contrato entre las partes y respecto de creeros.
b) El art. 1876 seala las condiciones generales en que la resolucin del contrato afecta a terceros y prev, en
seguida, la situacin de los mismos terceros frente a la declaracin de haberse pagado el precio. La disposicin
no se justifica sino como una medida de proteccin a los terceros, ante una eventual colusin de las partes.
c) La interpretacin contraria conduce al absurdo. No sera siquiera admisible, como prueba para desvirtuar la
aseveracin de la escritura, la confesin del comprador de no haber pagado el precio.
Si el comprador confiesa que no ha pagado el precio, sera insensato negar al vendedor accin para pedir
que se pague o que se resuelva el contrato, a pretexto de que no es admisible otra prueba que la nulidad o
falsificacin de la escritura.
Alessandri sostiene la postura contraria: "Ese artculo (1876) es terminante en el sentido de no admitir
prueba alguna contra esa declaracin sin distinguir si es entre las partes o respecto de terceros. Si la ley no
distingue nosotros tampoco podemos distinguir. La ley no admite ninguna prueba en contra de esa declaracin y
al decir alguna manifiesta que rechaza aun la propia confesin del comprador, si con ella se pretende destruir lo
dicho en el contrato. Aunque se aceptara que el artculo 1876 slo niega esa prueba cuando con ella se quiere
alcanzar a los terceros poseedores de la cosa vendida, tampoco podra aceptarse que es admisible entre las
partes, porque el contenido de una escritura pblica hace plena fe entre los otorgantes, dice el artculo 1700 del
Cdigo Civil; y contra ella no se admite ninguna prueba que la adicione o modifique. De manera que si en la
escritura de venta el comprador declara que ha pagado el precio y el vendedor que lo ha recibido, no pueden
alterar esa declaracin por medio de testigos o de confesiones judiciales.
Clusula de no transferirse el dominio sino por el pago del precio
Siguiendo los precedentes romanos, los Proyectos de Cdigo establecan que la tradicin de la
cosa vendida no transfera el dominio mientras no se pagara el precio o se asegurara a satisfaccin
del vendedor, a menos de estipularse un plazo para el pago.
El sistema fue abandonado y el art. 680 inc. 2 dispuso que "verificada la entrega por el vendedor,
se transfiere el dominio de la cosa vendida, aunque no se haya pagado el precio, a menos que el
vendedor se haya reservado el dominio hasta el pago".
La condicin implcita de no transferirse el dominio a pesar de la entrega, por no estar pagado el
precio, qued abolida. Con arreglo al art. 680, inc. 2, sera menester una expresa reserva.
Pero, en clara contradiccin con el texto legal citado, el art. 1874 atribuye a la clusula de no
transferirse el dominio sino por el pago del precio un alcance diferente. El dominio, pese a la
estipulacin, se transfiere al comprador; la falta de pago del precio no impide que se haga dueo, sino
que otorga al vendedor el derecho de pedir el cumplimiento del contrato o su resolucin, con
indemnizacin de perjuicios.
68
El art. 1874, en efecto, dispone: "La clusula de no transferirse el dominio sino en virtud de la paga
del precio, no producir otro efecto que el de la demanda alternativa enunciada en el artculo
precedente".
De este modo, mientras el art. 680 establece que si el vendedor se reserva expresamente el
dominio hasta que el precio se pague, la tradicin no har dueo al comprador, el art. 1874 declara,
enfticamente, que tal reserva no obsta para la adquisicin de la propiedad por el adquirente.
Se ha sostenido (Alessandri, Somarriva y Vodanovic; Hugo Rosende; Abraham Kiverstein) que en la pugna
ha de prevalecer el art. 1874 por ser de carcter particular, aplicable precisamente a la compraventa. Sin
embargo, el argumento no es de valor decisivo por cuanto el precepto del art 680, no obstante su ubicacin, est
dada para la compraventa (slo en ella hay precio, vendedor y cosa vendida, que son los trminos utilizados all.
As queda demostrado tambin por los orgenes de la clusula) (Claro Solar). Con todo, segn Peailillo, parece
adecuado solucionar el conflicto a favor del art. 1874, por las dificultades que puede traer consigo la reserva de
dominio, que podra establecerse con frecuencia en las compraventas con pago a plazo, con la consiguiente
confusin de propietarios, especialmente respecto de terceros, reservndose el dominio, adems, el vendedor
podra en el intertanto gravar con derechos reales la cosa, que afectaran al comprador aun luego de pagar todo
el precio. Sin recurrir a la clusula de reserva de dominio, si el comprador no paga el precio, el vendedor
encuentra proteccin en el art. 1489 (y respecto de terceros, se dispone de los arts. 1490 y 1491) (RDJ., t. 82, p.
1).
El art. 1874 concluye que, "pagando el comprador el precio, subsistirn en todo caso las
enajenaciones que hubiere hecho de la cosa o los derechos que hubiere constituido sobre ella en el
tiempo intermedio".
$ACTOS ACCESORIOS AL CONTRATO DE CO'$RA(ENTA
Pueden agregarse al contrato de compraventa diversos pactos accesorios.
El Cdigo reglamenta tres de estos pactos: a) el pacto comisorio; b) el pacto de retroventa, y c) el
pacto de retracto.
Pero el art. 1887 dispone que "pueden agregarse al contrato de venta cualesquiera otros pactos
accesorios lcitos; y se regirn por las reglas generales de los contratos".
$ACTO CO'ISORIO
El pacto comisorio es la condicin resolutoria de no cumplirse lo pactado, expresamente
estipulado.
En materia de compraventa Alessandri lo define como "la condicin resolutoria de no pagarse el
precio, expresada en el contrato:
Puede ser simple o con clusula de resolucin ipso facto, que tambin se denomina pacto
comisorio calificado.
El pacto comisorio simple es aquel en que se estipula, lisa y llanamente, que se resolver el
contrato si no se cumple lo pactado.
No difiere en sus efectos de la condicin resolutoria tcita. El contrato no se resuelve de pleno
derecho. El comprador y el vendedor tienen el derecho alternativo de pedir el cumplimiento o la
resolucin del contrato. El pacto comisorio calificado es aquel en que se estipula que el incumplimiento
resolver ipso facto, en el acto sin ms trmite, el contrato de compraventa.
69
Tampoco resuelve el contrato de pleno derecho; el acreedor podr aun pedir el cumplimiento. El
deudor podr enervar la accin resolutoria, pagando dentro de las veinticuatro horas subsiguientes a la
notificacin judicial de la demanda (art. 1879).
$ACTO DE RETRO(ENTA
Co1cepto
Dispone el art. 1881: "Por el pacto de retroventa el vendedor se reserva la facultad de recobrar la
cosa vendida, reembolsando al comprador la cantidad determinada que se estipulare, o en defecto de
esta estipulacin lo que le haya costado la compra".
A vende a B un predio en $ 5.000 y se reserva el derecho de recuperarlo, reembolsando dicha
suma, en el plazo de dos aos. Tal estipulacin es un pacto de retroventa.
El pacto de retroventa importa una condicin resolutoria del contrato de compraventa. El contrato
est expuesto a desaparecer por el hecho futuro e incierto consistente en que el vendedor haga valer
su opcin de recobrar la cosa vendida.
Trtase de una condicin pura o meramente potestativa, porque depende de la sola voluntad del
vendedor.
(e1taCas e 21co1Ae12e1tes 3e pacto 3e retroAe1ta
El pacto de retroventa es un eficaz medio de procurarse dinero el propietario de una cosa de la
que no desea desprenderse definitivamente.
El dueo de la cosa la vende y obtiene el dinero; puede luego recobrarla pagando la suma
convenida, o, en su defecto, lo que recibi por ella. Este pago es en el fondo la restitucin de la suma
prestada.
El pacto de retroventa es una institucin que presta muy tiles servicios en la vida de los
negocios. Es til para el vendedor y para el comprador; es til para el vendedor porque mediante l
puede proporcionarse dinero de una cosa sin los trmites engorrosos de la hipoteca o de la prenda, y
puede obtener el mximum de dinero que la cosa es susceptible de proporcionar (en los crditos
hipotecarios hay una serie de gastos asociados y los bancos generalmente tasan la propiedad a un
valor un poco menor que el comercial). Para el comprador es til, porque mediante la prenda y la
hipoteca no puede quedarse con la cosa, sino con los trmites que el Cdigo seala, mientras que en
este caso, si el vendedor no le reembolsa el precio, puede quedarse con la cosa sin trmite de
ninguna especie.
Pero si bien el pacto de retroventa presenta estas ventajas, tiene tambin sus inconvenientes;
sirve para ocultar prstamos usurarios, para disfrazar contratos de prenda o de hipoteca que la ley
prohbe, como son la prenda pignoraticia, en que el acreedor puede quedarse con la cosa por el solo
hecho de no pagarle el deudor. El art. 2397, aplicable tambin a la hipoteca, prohbe la estipulacin de
una clusula de esta naturaleza en la prenda, que era los que los romanos llamaban lex comissoria; a
los jueces corresponder resolver si el pacto de retroventa encubre o no un contrato prohibido.
ReDu2s2tos 3e pacto 3e retroAe1ta
70
Para que el pacto de retroventa produzca sus efectos, es menester que concurran los siguientes
requisitos: a) facultad concedida al vendedor de recobrar la cosa; b) obligacin del vendedor de
reembolsar al comprador, y c) un plazo concedido al vendedor para ejercitar su derecho.
a) Es esencial, como se comprende, que el vendedor se reserve la facultad de recomprar la cosa
vendida.
La estipulacin de la reserva debe hacerse en el mismo contrato de compraventa; no puede
tilmente pactarse despus de su celebracin. La estipulacin a posteriori importara una promesa de
compraventa.
b) El art. 1881 previene que el vendedor debe reembolsar al comprador el precio que se estipulare y,
a falta de estipulacin, el mismo precio de la venta.
c) Es indispensable un plazo para que el vendedor ejercite su derecho. El art. 1885 dispone: "El
tiempo en que se podr intentar la accin de retroventa no podr pasar de cuatro aos, contados
desde la fecha del contrato". Las partes pueden, pues, sealar un plazo que no exceda de cuatro
aos.
Co132c2o1es para eCerc2tar e 3erecBo Due ema1a 3e pacto 3e retroAe1ta
Para el ejercicio de los derechos que el pacto de retroventa genera para el vendedor y para que
se opere la resolucin del contrato de compraventa, es preciso que concurran las siguientes
condiciones: a) que el vendedor haga valer judicialmente su derecho; b) que en el acto de ejercerlo
ponga el precio a disposicin del comprador; c) que el derecho se haga valer en tiempo oportuno, y d)
que se d el correspondiente aviso al comprador.
a) Si las partes se avienen a ejecutar la retroventa, el vendedor reembolsa el precio y el comprador
restituye la cosa, no pueden suscitarse dificultades. Pero si el comprador se resiste, es indispensable
que el vendedor ejercite su derecho, acudiendo a la justicia.
El art. 1885 emplea la expresin "intentar la accin" que indica la necesidad de que el derecho
del vendedor se ejercite judicialmente (Alessandri).
No es suficiente, por lo tanto, una manifestacin extrajudicial de la voluntad del vendedor de
ejercitar su derecho.
b) En el acto de hacer valer su derecho, el vendedor debe pagar el precio. El trmino "reembolsando"
indica claramente la idea de simultaneidad entre el ejercicio del derecho y el pago.
c) El vendedor deber invocar el pacto de retroventa en tiempo oportuno, esto es, dentro del plazo
convenido, que no ser superior a cuatro aos. Expirado este plazo, el derecho del vendedor se
extingue.
71
d) Para ejercitar su derecho, el vendedor debe avisar al comprador con la debida anticipacin. El
comprador goza de la cosa y es lgico que anticipadamente se le avise que debe restituirla.
El art. 1885, inc. 2, dispone que "en todo caso tendr derecho el comprador a que se le d noticia
anticipada, que no bajar de seis meses para los bienes races ni de quince das para las cosas
muebles".
Esta regla no tiene lugar cuando la cosa produce frutos, de tiempo en tiempo, mediante trabajos e
inversiones preliminares; justo es que la restitucin no pueda reclamarse del comprador sino despus
de obtenidos los frutos de su esfuerzo. Por este motivo la disposicin citada concluye que "si la cosa
fuere fructfera, y no diere frutos sino de tiempo en tiempo y a consecuencia de trabajos e inversiones
preparatorias, no podr exigirse la restitucin demandada sino despus de la prxima percepcin de fru-
tos".
E4ectos 3e pacto 3e retroAe1ta
Los efectos del pacto de retroventa sern diversos, segn que el vendedor haya o no ejercitado
oportunamente su derecho.
a) Si el vendedor no ejercit su derecho en el plazo convenido o legal, fallar la condicin resolutoria del
contrato de venta. Caducarn los derechos del vendedor y los del comprador se consolidarn
definitivamente.
b) Por la inversa, si el vendedor ejercita su accin en la oportunidad debida, se habr cumplido la
condicin resolutoria, se resolver el contrato de venta y las cosas volvern al mismo estado en que se
encontraran si no se hubiera contratado.
Como en el caso de toda condicin resolutoria cumplida, ser menester examinar los efectos
entre las partes y con relacin a los terceros.
E4ectos e1tre as partes
Comprador y vendedor se deben mutuas prestaciones.
El comprador est obligado: a) a restituir la cosa, con sus accesorios. El art. 1883, inc. 1, previene:
"El vendedor tendr derecho a que el comprador le restituya la cosa vendida con sus accesiones
naturales", y b) debe indemnizar al vendedor por los deterioros de la cosa. El vendedor "tendr
asimismo derecho a ser indemnizado de los deterioros imputables a hecho o culpa del comprador"
(art. 1883, inc. 2).
Por su parte, el vendedor. a) debe restituir el precio el precio que se haya estipulado, o a falta de
estipulacin, lo que l haya pagado por la cosa (art. 1881), y b) debe pagar al comprador las mejoras
introducidas en la cosa. "Ser obligado al pago de las expensas necesarias, pero no de las invertidas
en mejoras tiles o voluptuarias que se hayan hecho sin su consentimiento" (art. 1883, inc. 3).
E4ectos co1tra terceros
72
Respecto de los terceros se siguen las reglas generales. La resolucin del contrato de
compraventa les afectar a condicin de que estn de mala fe.
El art. 1882 dispone: "El pacto de retroventa en sus efectos contra terceros se sujeta a lo
dispuesto en los arts. 1490 y 1491".
E 3erecBo Due 1ace 3e pacto 3e retroAe1ta es 21tra1s4er2be
El derecho que nace para el vendedor del pacto de retroventa es intransferible. El art. 1884
prohbe la cesin: "El derecho que nace del pacto de retroventa no puede cederse". Segn Alessandri,
no se ve la razn que haya tenido el legislador para disponerlo as.
El derecho del vendedor podra, sin embargo, transmitirse por causa de muerte.

$ACTO DE RETRACTO
Se llama pacto de retracto o adictio in diem aquel en que las partes convienen que se resolver la
venta si, en un plazo determinado, se presenta un nuevo comprador que ofrezca al vendedor condiciones
ms ventajosas que el comprador primitivo.
El art. 1886 dispone: "Si se pacta que presentndose dentro de cierto tiempo (que no podr pasar
de un ao) persona que mejore la compra se resuelva el contrato, se cumplir lo pactado; a menos que
el comprador o la persona a quien ste hubiere enajenado la cosa, se allane a mejorar en los mismos
trminos la compra".
La disposicin merece dos observaciones:
a) El plazo para mejorar la compra no puede exceder de un ao.
b) Para evitar la resolucin, el comprador o la persona que hubiere adquirido de l la cosa puede
mejorar la compra en los mismos trminos que el nuevo comprador.
En otras palabras, en igualdad de condiciones, el contrato no se resuelve y la ley hace prevalecer
el inters del comprador.
Entre las partes y respecto de terceros, el pacto de retracto produce los mismos efectos que el
pacto de retroventa (art. 1886, incs. 2 y 3).
RESCISI%N DE LA (ENTA $OR LESI%N ENOR'E
Co1cepto J 4u13ame1to 3e a es251 e1orme
La lesin es el perjuicio pecuniario que las partes sufren como consecuencia de la falta de
equivalencia de las prestaciones recprocas de un contrato conmutativo.
No ha podido el legislador desconocer que la compraventa es, en buena medida, un acto de
especulacin y que es legtimo que cada contratante trate de obtener un provecho. Pero, por otra
parte, no ha debido ignorar que un grave desequilibrio de las prestaciones no ha podido ser
consentido sino bajo el imperio de una presin a la que el contratante no ha sido capaz de resistir.
73
Una imperiosa necesidad de dinero ha forzado seguramente al vendedor a vender a cualquier
precio; su consentimiento se encuentra profundamente viciado y la ley acude en su ayuda
autorizndole para pedir aun la rescisin del contrato.
Pero la estabilidad del contrato requiere que el desequilibrio de las prestaciones sea de gran
entidad para que se justifique la rescisin. La lesin, en otros trminos, debe ser enorme.
ReDu2s2tos 3e a resc2s251 por es251 e1orme
Tiene lugar la rescisin de la venta por causa de lesin siempre que concurran los siguientes
requisitos:
1. Que la venta sea susceptible de rescindirse por causa de lesin;
2. Que la lesin sea enorme, en los trminos que seala la ley;
3. Que la cosa no haya perecido en poder del comprador;
4. Que el comprador no haya enajenado la cosa, y
5 Que la accin correspondiente se entable en tiempo oportuno.
1. Venta susceptible de rescindirse por causa de lesin
La rescisin por causa de lesin tiene cabida slo en los actos que la ley expresamente seala.
Por este motivo, el art. 1888 dice: "el contrato de compraventa podr rescindirse por lesin enorme".
No tiene cabida la rescisin por lesin enorme en todo contrato de compraventa. En trminos
generales, slo tiene cabida en la compraventa de bienes races:
a) No procede la accin rescisoria por lesin enorme "en las ventas de bienes muebles" (art. 1891).
Como consecuencia, no tiene cabida en las ventas comerciales; el art. 126 del Cdigo de Comercio
dispone: "No hay rescisin por causa de lesin enorme en los contratos mercantiles".
b) No habr tampoco lugar a la accin rescisoria en las ventas "que se hubieren hecho por el
ministerio de la justicia" (art. 1891).
Las ventas judiciales, forzadas o voluntarias, no son rescindibles por causa de lesin. La venta se
hace en pblica subasta, cumplindose diversos requisitos de publicidad, y el precio, si no guarda
relacin con el verdadero valor de la cosa, es el nico en que ha podido venderse.
c) No cabe la rescisin por lesin enorme, aunque se trate de inmuebles, en las ventas de minas (art.
170 del Cdigo de Minera).
2. Que la lesin sea enorme
La desproporcin entre las prestaciones de comprador y vendedor debe ser considerable; la ley
reputa legtima una diferencia moderada.
Pueden sufrir lesin enorme el vendedor y el comprador. El art. 1889 precisa cundo hay lesin
de esta ndole para uno y otro.
Sufre lesin enorme el vendedor cuando recibe un precio inferior a la mitad del precio justo de
la cosa. El art. 1889 expresa: "El vendedor sufre lesin enorme cuando el precio que recibe es inferior a
la mitad del justo precio de la cosa que vende".
Por ejemplo, si el justo precio de la cosa es de $ 1.000.000 sufrir el vendedor lesin enorme si
recibe $ 400.000.
74
Por su parte, el comprador sufrir lesin enorme cuando paga un precio superior al doble del justo
precio de la cosa. El art. 1889 aade que "el comprador a su vez sufre lesin enorme, cuando el justo
precio de la cosa que compra es inferior a la mitad del precio que paga por ella".
Por ejemplo, sufrir lesin enorme el comprador si paga $ 1.000.000 por la cosa cuyo justo precio
es de $ 400.000.
Para determinar el justo precio debe atenderse al tiempo de la celebracin de la venta: "El justo
precio se refiere al tiempo del contrato" (art. 1889, inc. 2,.
La prueba de la lesin incumbe a aquel de los contratantes que deduce la accin correspondiente.
3. Que la cosa no haya perecido en poder del comprador
Para que proceda la rescisin por lesin enorme es preciso que la cosa no haya perecido en poder
del comprador.
En efecto, el art. 1893 previene: "Perdida la cosa en poder del comprador no habr derecho por una
ni por otra parte para la rescisin del contrato".
La disposicin se explica porque rescindido el contrato deber restituirse la cosa. Esta restitucin se
torna imposible cuando la cosa ha perecido.
4. Que el comprador no haya enajenado la cosa
Ninguno de los contratantes podr pedir la rescisin de la venta "si el comprador hubiere enajenado
la cosa" (art. 1893, inc. 2).
La rescisin de la venta por causa de lesin difiere sustancialmente, pues, de la rescisin del
mismo contrato por otras causas; por regla general, la nulidad judicialmente declarada da accin contra
terceros (art. 1689).
Sin embargo, en caso de que el comprador haya enajenado la cosa "por ms de lo que haba
pagado por ella", "podr el primer vendedor reclamar este exceso, pero slo hasta concurrencia del justo
valor de la cosa, con deduccin de una dcima parte" (art. 1893, inc. 2).
Por ejemplo, A vende a B en $ 1.000 una cosa cuyo justo precio es de $ 2.200 y B, a su turno, la
vende en $ 2.500. A tiene derecho a reclamar el exceso de $ 300. Pero si B vende en $ 4.500 no
tendr derecho al total de la diferencia porque sta tiene como lmite el justo precio con deduccin de
una dcima parte y que asciende a $ 1.980.
5. Que la accin se entable en tiempo oportuno
Por ltimo, para que proceda la rescisin por lesin enorme es preciso que se deduzca la accin
correspondiente en tiempo oportuno.
El art. 1896 dispone: "La accin rescisoria por lesin enorme expira en cuatro aos, contados desde
la fecha del contrato".
Como prescripcin del corto tiempo, con arreglo al art. 2524, la prescripcin de la accin rescisoria
corre contra toda clase de personas, no se suspende.
75
Irre1u1c2ab223a3 3e a acc251 resc2sor2a
La ley proclama que la accin rescisoria es irrenunciable. Autorizar la renuncia importara abolir la
accin: "La ley no habra prestado sino un socorro intil e ilusorio al desgraciado y al oprimido"
(expresiones del ilustre Portalis).
El art. 1892 previene: "Si se estipulare que no podr intentarse la accin rescisoria por lesin
enorme, no valdr la estipulacin; y si por parte del vendedor se expresare la intencin de donar el
exceso, se tendr esta clusula por no escrita".
E4ectos 3e a resc2s251 por es251 e1orme
El objeto de la accin rescisoria es invalidar la compraventa. Sus efectos son los propios de la
nulidad; en suma, el vendedor recobrar la cosa y el comprador el precio pagado por ella.
Pero la rescisin por lesin enorme tiene una interesante modalidad. La rescisin se funda en la
inicua desproporcin entre las prestaciones de comprador y vendedor. El restablecimiento del
equilibrio de tales prestaciones desagravia a las partes, y de este modo desaparecen sus motivos de
queja.
Si la vctima de la lesin ha sido el vendedor, podr el comprador hacer subsistir el contrato
aumentando el precio. Si al contrario, la vctima ha sido el comprador, puede hacer lo mismo el
vendedor restituyendo parte del precio excesivo.
Los efectos de la rescisin sern diversos, pues, segn que el demandado opte por evitar que el
contrato se rescinda o por aceptar la rescisin.
E4ectos s2 e 3ema13a3o opta por eA2tar a resc2s251
El comprador y el vendedor, vctimas de lesin enorme, tienen derecho para pedir la rescisin del
contrato.
Pronunciada la rescisin, nace para los contratantes el derecho de enervar el fallo, aumentando el
precio el comprador o restituyendo parte del mismo el vendedor.
El art. 1890 establece: "El comprador contra quien se pronuncia la rescisin, podr a su arbitrio
consentir en ella o completar el justo precio con deduccin de una dcima parte; y el vendedor, en el
mismo caso, podr a su arbitrio consentir en la rescisin o restituir el exceso del precio recibido sobre
el justo precio aumentado en una dcima parte".
Debe observarse, en primer trmino, que la facultad del comprador o vendedor demandados de
aceptar o evitar la rescisin pueden ejercerla "a su arbitrio".
El demandante no puede pedir sino la rescisin del contrato.
La opcin del demandado nace una vez fallado el pleito y declarada la nulidad. La facultad de
optar compete al comprador o al vendedor "contra quien se pronuncia la rescisin".
Fija la ley la cantidad que debe pagar el demandado para evitar, la rescisin.
No estn obligados el comprador y el vendedor a completar el primero el justo precio ni a restituir el
segundo el exceso sobre el precio justo. El comprador debe pagar y el vendedor restituir una dcima
parte menos.
De este modo, si el justo precio es $ 1.000 y el vendedor ha recibido $ 400, el comprador debe
completar $ 900, que es el justo precio menos una dcima parte.
76
Y si el justo precio es $ 1.000 y el comprador ha pagado $ 2.500, no debe el vendedor restituir $
1.500; como el justo precio debe aumentarse en una dcima parte y as aumentado asciende a $
1.100, debe restituir como exceso slo $ 1.400.
En uno y otro caso, comprador y vendedor obtienen una ventaja del 10% sobre el justo precio que
la ley reputa legtima. En el primer caso, el comprador habr pagado $ 900 por lo que vale $ 1.000; en
el segundo, el vendedor por lo que vale $ 1.000 habr recibido, a la postre, $ 1.100.
Frutos y expensas
El comprador o el vendedor deben abonar frutos e intereses, pero slo desde la fecha de la
demanda. "No se debern intereses o frutos sino desde la fecha de la demanda", expresa el inc. 2 del
art. 1890, esto es, no se deben por el tiempo comprendido entre el contrato y la iniciacin del juicio.
La disposicin aade que no podr "pedirse cosa alguna en razn de las expensas que haya
ocasionado el contrato".
E4ectos s2 e 3ema13a3o co1s2e1te e1 a resc2s251 3e co1trato
La rescisin de la venta, en principio, da derecho a las partes a ser restituidas al mismo estado en
que se hallaran si no se hubiera celebrado el contrato nulo, con algunas importantes limitaciones:
a) El vendedor debe restituir la cosa y el comprador el precio, con intereses y frutos, pero slo desde
la demanda (art. 1890 inc. 2).
b) Las partes no estn obligadas a pagar las expensas del contrato (art. 1890 inc. 2).
c) El art. 1894 expresa: "El vendedor no podr pedir cosa alguna en razn de los deterioros que haya
sufrido la cosa; excepto en cuanto el comprador se hubiere aprovechado de ellos" (se aplica al comprador
la regla del art. 906, dictada para el poseedor vencido de buena fe).
d) La rescisin de la venta por lesin enorme no afecta a los terceros adquirentes (excepcin al art.
1689). Si la cosa se ha enajenado por el comprador, no hay derecho para pedir la rescisin del contrato
(art. 1893 inc. 2).
e) La rescisin no afecta tampoco a los terceros en cuyo favor hubiere constituido el comprador algn
derecho real.
El art. 1895 dispone: "El comprador que se halle en el caso de restituir la cosa, deber previamente
purificarla de las hipotecas u otros derechos reales que haya constituido en ella".
La disposicin deja en claro que las hipotecas y dems derechos reales no se extinguen de pleno
derecho por la rescisin del contrato (Alessandri).

77
EL 'ANDATO
De4212c251
Define el mandato el art. 2116: El mandato es un contrato en que una persona confa la gestin
de uno o ms negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera".
"La persona que confiere el encargo se llama comitente o mandante, y la que lo acepta
apoderado, procurador, y en general, mandatario).
"Puede haber uno o varios mandantes y uno o ms mandatarios" (art. 2126).
Caracteres 3e ma13ato
El mandato es un contrato generalmente consensual, por su naturaleza onerosa y bilateral.
Rasgo caracterstico del mandato es que el mandatario acte por cuenta y riesgo del mandante.
E ma13ato es 7e1erame1te co1se1sua
El mandato es un contrato comnmente consensual. Se perfecciona por el solo consentimiento
de mandante y mandatario.
La voluntad del mandante de confiar la gestin de un negocio al mandatario y la voluntad de ste
de aceptar el encargo, puede manifestarse tcitamente.
En efecto, el art. 2123 dispone que "el encargo que es objeto del mandato puede hacerse por
escritura pblica o privada, por cartas, verbalmente o de cualquier otro modo inteligible, y aun por la
aquiescencia tcita de una persona a la gestin de sus negocios por otra".
Cuando un contrato se otorga por escrito, regularmente el instrumento deja constancia del
consentimiento de ambas partes. En el mandato, el documento deja constancia, por lo general, slo
de la voluntad del mandante que propone al mandatario la realizacin de un encargo, que ste puede
aceptar o rechazar. El consentimiento del mandatario, aceptando el encargo, interviene a posteriori.
El encargo debe ser aceptado por el mandatario. El art. 2124 previene que "el contrato de
mandato se reputa perfecto por la aceptacin del mandatario".
La aceptacin del mandatario puede ser expresa tcita. Cuando el mandato se otorga por
escrito y posteriormente sobreviene la aceptacin del mandatario, generalmente la aceptacin ser tcita.
mporta aceptacin tcita "todo acto en ejecucin del mandato" (art. 2124, nc. 2). Sera
aceptacin tcita, por ejemplo, la de la persona a quien se le ha encomendado vender una casa y
pone un aviso en el diario indicando que se vende la propiedad y que para la celebracin del contrato
deber tratarse con ella. Es menester, por tanto, que el mandatario ejecute actos positivos de gestin
del mandato; su silencio no constituye aceptacin.
Sin embargo, por excepcin, el silencio del mandatario puede importar que acepta el encargo. En
efecto, el art. 2125 dispone: "Las personas que por su profesin u oficio se encargan de negocios ajenos,
estn obligadas a declarar lo ms pronto posible si aceptan o no el encargo que una persona ausente
les hace; y transcurrido un trmino razonable, su silencio se mirar como aceptacin".
78
La persona ausente que hace el encargo confa en que ser aceptado por quien hace su profesin de
la gestin le negocios ajenos y que ste adoptar las medidas encaminadas al resguardo de sus
intereses.
Pero aunque rechacen el encargo las personas que se encargan habitualmente de negocios ajenos,
"debern tomar las providencias conservativas urgentes que requiera el negocio que se les encomienda"
(art. 2125, inc. 2).
Aunque perfecto el mandato por la aceptacin del mandatario, puede ste retractarse.
No impone la retractacin responsabilidad al mandatario si se verifica "mientras el mandante se halle
todava en aptitud de ejecutar el negocio por s mismo, o de cometerlo a diversa persona" (art. 2124,
inc. 3). En caso contrario, es responsable de los perjuicios que ocasione al mandante su retractacin.
Se explica que el mandatario pueda unilateralmente poner fin al mandato porque, debido a su
peculiar naturaleza, el contrato termina por la renuncia del mandatario (art. 2163, N 4).
El mandato solemne
Generalmente consensual, por excepcin, el mandato suele ser solemne.
El art. 2123 establece que no se admitir la escritura privada para acreditarlo "cuando las leyes
requieran un instrumento autntico". La norma concuerda con el art. 1701, en cuya virtud la falta de
instrumento pblico no puede suplirse por ninguna otra prueba en los actos o contratos en que la ley
exige esa solemnidad.
a) Es solemne el mandato judicial. Las solemnidades pueden consistir en una escritura pblica, un
acta extendida ante un juez de letras o un juez rbitro y suscrita por todos los otorgantes o por
declaracin escrita del mandante y autorizada por el secretario del tribunal que est conociendo de la
causa (art. 6 del C.P.C.).
b) Tambin es solemne el mandato para contraer matrimonio, que debe constar por escritura pblica
(art. 15 de la Ley N 4.808).
c) Debe constar por escritura pblica, asimismo, el mandato que confiera la mujer casada para
expresar su consentimiento para la enajenacin de bienes races sociales (art. 1749) o inmuebles suyos
(art. 1754).
Mandato para ejecutar actos solemnes
La generalidad de la doctrina y de la jurisprudencia estima que el mandato para la ejecucin de un
acto solemne debe estar revestido de las mismas solemnidades que ste. As, el mandato para comprar
o vender un bien raz debe otorgarse por escritura pblica.
Dos razones se invocan en apoyo de esta doctrina:
a) Habiendo exigido la ley que el consentimiento en esta clase de ventas sea dado por escritura pblica, en
la misma forma debe ser extendido el mandato, ya que es en el momento de otorgarse el poder que el
mandante -futuro vendedor- presta su consentimiento.
79
b) Por otra parte, si bien el mandato es regularmente consensual, de acuerdo con lo dispuesto en el art.
2123, la misma norma establece que se excepta el caso en que debe constar de instrumento
autntico, y no vale, en tal evento, la escritura privada.
Ni una ni otra consideracin son valederas, segn Meza Barros.
a) En primer lugar, el mandante no manifiesta su consentimiento necesario para que se genere el
contrato de compraventa cuando encarga al mandatario comprar o vender. El mandatario que compra o
vende, en cumplimiento del encargo, expresa su propio consentimiento y no del mandante.
As resulta de la lectura atenta del art. 1448. Lo que una persona el mandatario ejecuta a
nombre de otra, debidamente facultada, produce respecto del mandante iguales efectos que si el
mandante hubiese l mismo contratado. Quien contrata es el mandatario, slo que en virtud de la
representacin el contrato surte efectos respecto del mandante como si l hubiere contratado.
b) Por otra parte, el art. 2151 establece que el mandatario en el desempeo del cargo, puede
contratar a nombre del mandante o en el suyo propio. En el primer caso, se obliga slo el mandante;
en el segundo, nicamente el mandatario.
Cuando el mandatario contrata nomine proprio, no cabe duda que es l y no el mandante quien
presta su asentimiento. No obstante, existe entre ellos un mandato. Si obrando de este modo, compra
el mandatario un bien raz para el mandante, no es posible cuestionar la validez de la compra porque
el mandato no conste de escritura pblica.
c) El art. 2123 establece que el mandato es regularmente consensual. Ello no obstante, dispone que
no se admitir en juicio la prueba testimonial, sino conforme a las reglas generales, aludiendo a las
limitaciones de los arts. 1708, 1709 y 1710, y tampoco la escritura privada, cuando las leyes exigen
instrumento autntico, haciendo alusin, esta vez, a la norma del art. 1701, que previene que la falta
de instrumento pblico no puede suplirse por otra prueba, en los actos o contratos en que la ley
requiere esa solemnidad.
La disposicin establece que es de rigor la forma pblica cuando la ley exige que el mandato
conste de esta manera. Hace falta un texto legal expreso que disponga que el mandato se constituya
por escritura pblica. Se altera el sentido de la norma cuando se la hace decir que se requiere la
forma pblica cuando la ley no la requiere para el mandato sino para el acto encomendado (Stitchkin).
E ma13ato es o1eroso por su 1aturae?a
De acuerdo con los trminos del art. 2117, "el mandato puede ser gratuito o remunerado", esto
es, oneroso.
El mandato es generalmente oneroso; el mandante debe pagar una remuneracin al mandatario,
aunque no medie una expresa estipulacin.
Tal conclusin resulta claramente del art. 2158, N 3 que seala como una de las obligaciones
del mandante la de pagar al mandatario la remuneracin estipulada o "usual" (El Cdigo francs, en
su art. 1986, dispone que "el mandato es gratuito si no hay convencin contraria", esto es, da una
solucin diametralmente contraria).
80
La remuneracin del mandatario, denominada honorario, se determina, en primer trmino, por
acuerdo de las partes, anterior o posterior al contrato. Puede determinarse, asimismo, "por la ley, la
costumbre o el juez" (art. 2117, inc. 2).
La circunstancia de ser el mandato remunerado influye en la responsabilidad del mandatario.
Responsable de la culpa leve, "esta responsabilidad recae ms estrictamente sobre el mandatario
remunerado" (art. 2129, inc. 2).
E ma13ato es u1 co1trato b2atera
Segn Meza Barros, el mandato remunerado es, obviamente, un contrato bilateral.
Pero tambin es bilateral el mandato gratuito. Se obliga el mandatario a cumplir el encargo y a rendir
cuentas de su gestin y el mandante, a su vez, contrae la obligacin de proveerle de los medios
necesarios para el desempeo de su cometido.
El mandante, adems, puede resultar obligado por circunstancias posteriores, con motivo de la
ejecucin del contrato, por ejemplo, a reembolsar al mandatario los anticipos que haya hecho y los
perjuicios que haya sufrido, sin culpa, por causa del mandato.
Alessandri, en cambio, sostiene que "por regla general el mandato es unilateral, esto es, impone
obligaciones a una sola de las partes. No obsta a la unilateralidad del contrato el hecho de que en
algunos casos el mandante pueda estar obligado a favor del mandatario, como sucede, por ejemplo,
en los casos en que el mandatario ha efectuado desembolsos para el ejercicio de su mandato, pues,
como dijimos al tratar de la clasificacin de los contratos, para considerar a un contrato de uni o
bilateral debe atenderse al momento de su gestacin y no a las circunstancias posteriores. Por
excepcin es bilateral el contrato remunerado, pues impone obligaciones a ambas partes desde un
comienzo.
E ma13atar2o obra por cue1ta J r2es7o 3e ma13a1te
Es rasgo caracterstico y esencial del mandato que el mandatario obre "por cuenta y riesgo" del
mandante.
El mandatario gestiona el negocio encomendado como algo ajeno, de manera que sern para el
mandante los beneficios que la gestin reporte y soportar las prdidas, como si tal gestin la realizara
personalmente. El acto ejecutado por el mandatario compromete slo el patrimonio del mandante. La
gestin del mandatario convierte al mandante en acreedor o deudor; personalmente aqul no se obliga
para con terceros ni los obliga para con l.
'a13ato J represe1tac251
81
La representacin, en cambio, no es de la esencia del mandato.
En el desempeo de su cometido, el mandatario puede obrar a su propio nombre y, en tal evento,
no representa al mandante; para ello es indispensable que lo haga en nombre del mandante, con
arreglo al art. 1448; y el art. 2151 agrega que obrando nomine proprio no le obliga respecto de terceros.
El mandato confiere al mandatario la facultad de representar al mandante; se le entiende facultado
para obligarle directamente, y como dicha facultad no requiere de una especial mencin, ha de
concluirse que la representacin es de la naturaleza del mandato (Stitchkin).
Si el mandatario obra a su propio nombre, se obliga l y no obliga al mandante. Pero como pese a
las apariencias el mandatario acta por cuenta ajena, sus relaciones con el mandante se rigen por las
reglas del mandato. Para los terceros, el mandatario es el titular de los derechos emergentes del acto
realizado; frente al mandante, contina siendo mandatario.
La doctrina francesa denomina a este mandatario que es tal pero no aparenta serlo, mandatario
pr-te nom.
ReDu2s2tos 3e ma13ato
ObCeto 3e ma13ato
El encargo que constituye el objeto del mandato debe consistir en la ejecucin de actos jurdicos.
Se comprueba este aserto si se examinan las facultades que el mandato confiere naturalmente al
mandatario: pagar las deudas y cobrar los crditos del mandante, intentar acciones posesorias,
interrumpir las prescripciones, contratar las reparaciones de las cosas que administra, comprar los
materiales necesarios para el cultivo o beneficio de tierras, minas o fbricas que se le hayan confiado
(art. 2132).
El encargo que consiste en la ejecucin de un hecho material, como construir un camino,
levantar un muro, no constituye un mandato sino un contrato de arrendamiento de servicios o de
confeccin de obra material.
SerA2c2os pro4es2o1aes
El art. 2118 establece que "los servicios de las profesiones y carreras que suponen largos
estudios, o a que est unida la facultad de representar y obligar a otra persona respecto de terceros,
se sujetan a las reglas del mandato".
No ha calificado la ley la naturaleza de estos servicios; ha dispuesto nicamente que se
"sujetan a las reglas del mandato".
A tales servicios sern igualmente aplicables, en su caso, las normas del arrendamiento de
servicios o del contrato de trabajo.
Actos Cur32cos a Due es ap2cabe e ma13ato
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En principio, todos los actos jurdicos pueden ser ejecutados por medio de mandatarios.
La regla tiene muy contadas excepciones. La ms calificada de estas excepciones la constituye
el testamento; el art. 1004 establece perentoriamente que "la facultad de testar es indelegable".
E 1e7oc2o 1o 3ebe 21teresar s5o a ma13atar2o
El mandato se celebra comnmente en inters exclusivo del mandante.
Si el negocio es de mutuo inters para el mandante y el mandatario, o para cualquiera de ellos o para
ambos y un tercero, o para un tercero exclusivamente, "habr verdadero mandato. En caso de que el
mandante obre sin autorizacin del tercero mediar entre ambos un cuasicontrato de agencia oficiosa (art.
2120).
Pero no existe mandato si el negocio interesa solamente al mandatario; semejante mandato "es un mero
consejo, que no produce obligacin alguna" (art. 2119, inc. 1). Dado maliciosamente, obliga a la
indemnizacin de perjuicios (art. 2119, inc. 2).
Capac23a3 3e as partes
El mandante y el mandatario desempean un rol totalmente diverso en el contrato de mandato.
Por este motivo, la capacidad que requieren uno y otro para celebrar el contrato ha de ser
necesariamente diversa.
Capacidad del mandante
No ha sealado la ley normas especiales que regulen la capacidad del mandante. La aplicacin de
los principios generales, sin embargo, es suficiente para llenar este vaco.
Basta considerar, en efecto, que es jurdicamente el mandante quien celebra el acto y que el
mandatario es slo un instrumento suyo, su representante. Por tanto, el mandante debe tener la
capacidad necesaria para ejecutar el acto a que el mandato se refiere.
Capacidad del mandatario
Entre tanto, puede desempear las funciones de mandatario una persona incapaz. El art. 2128 dispone:
"Si se constituye, mandatario a un menor adulto, los actos ejecutados por el mandatario sern vlidos
respecto de terceros en cuanto obliguen a %stos y al mandante.
La regla se justifica porque es al mandante a quien afectan las consecuencias del acto; la
incapacidad del mandatario, por lo mismo, es indiferente.
La incapacidad es una medida de proteccin que no se justifica puesto que el mandatario incapaz
no compromete su patrimonio.
83
En las relaciones del mandante con terceros no tiene ninguna influencia la incapacidad del
mandatario: se obliga el mandante para con terceros y stos se obligan para con l.
Muy diversa es la situacin en las relaciones del mandatario con el mandante y terceros; influye
decisivamente en estas relaciones la incapacidad del mandatario "pero las obligaciones del mandatario
para con el mandante y terceros no podrn tener efecto sino seg.n las reglas relativas a los menores"
(art. 2128 segunda parte). A menos que en la aceptacin del mandato haya intervenido la autorizacin
de representante legal del incapaz, no sern vlidas las obligaciones del mandatario; en definitiva, no
podr reclamrsele el cumplimiento de las obligaciones derivadas del mandato sino en cuanto se
hubiere hecho ms rico.
Cases 3e ma13ato
El mandato puede ser, atendida la extensin de los negocios confiados al mandatario, general o
especial.
Ha precisado la ley los conceptos de mandato general y especial.
El art. 2130 establece que se llama especial el mandato que comprende "uno o ms negocios
especialmente determinados".
Aade la disposicin que se denomina general el mandato "si se da para todos los negocios del
mandante" y, tambin, "si se da para todos, con una o ms excepciones determinadas".
Esta clasificacin interesa para conocer en qu clase de negocios puede legtimamente intervenir el
mandatario.
El mandato general no otorga al mandatario otras facultades que las que enumera el art. 2132: "el
mandato no confiere naturalmente al mandatario ms que el poder de efectuar los actos de
administracin". Y la disposicin concluye que "para todos los actos que salgan de estos lmites,
necesitar de poder especial".
Solamente queda el mandatario investido de la facultad de ejecutar actos de administracin.
El art. 2133 prescribe que la facultad de obrar como mejor le pareciere no autoriza al mandatario
para alterar la sustancia del mandato, "ni para los actos que exigen poderes o clusulas especiales".
La clusula de libre administracin confiere slo al mandatario la facultad de ejecutar los actos que
las leyes designan como "autorizados por dicha clusula" (art. 2133, inc. 2) (las leyes no designan
cules son las facultades que comprende la clusula de libre administracin. El art. 1629 faculta para
novar al mandatario que tiene "la libre administracin de los negocios del comitente o del negocio a que
pertenece la deuda").
Co1cepto 3e acto 3e a3m212strac251
No ha definido la ley el concepto de acto de administracin. Puede deducirse, sin embargo, del
tenor del art. 391 que establece que "el tutor o curador administrar los bienes del pupilo y es obligado
a la conservacin de estos bienes, a su reparacin y cultivo".
Administrar es adoptar las medidas de carcter material o jurdico tendientes a conservar los
bienes, a incrementarlos y obtener las ventajas que pueden procurar.
84
El art. 2132 expresa que el mandato confiere naturalmente al mandatario el poder de ejecutar
actos de administracin, "como son pagar las deudas y cobrar los crditos del mandante,
perteneciendo unos y otros al giro administrativo ordinario; perseguir en juicio a los deudores, intentar
las acciones posesorias e interrumpir las prescripciones, en lo tocante a dicho giro; contratar las repa-
raciones de las cosas que administra; y comprar los materiales necesarios para el cultivo o beneficio
de las tierras, minas, fbricas, u otros objetos de industria que se le hayan encomendado". Esta
enumeracin es por va de ejemplo, lo que equivale a decir que cualquier otro acto de administracin que no
aparezca mencionado en este artculo, podr tambin ser ejecutado vlidamente por el mandatario general.
De este modo, la administracin comprende la ejecucin de actos de conservacin, esto es,
encaminados a impedir la prdida o menoscabo de los bienes.
Los actos conservativos pueden ser materiales o jurdicos. Es un acto material de conservacin
efectuar las reparaciones que requiera el edificio que se administra; es un acto jurdico de
conservacin la interposicin de una querella posesoria, la interrupcin de una prescripcin que corre
contra el mandante.
Pero la accin de administrar no comprende slo la ejecucin de actos puramente conservativos;
abarca, asimismo, la ejecucin de actos que tiendan a obtener de los bienes administrativos el
provecho o rendimiento que estn llamados ordinariamente a brindar.
As, la administracin de una casa permitir al mandatario darla en arrendamiento; la
administracin de un fundo facultar al mandatario para vender las cosechas.
Un lmite no muy definido separa los actos de administracin de los actos de disposicin,
caracterizados estos ltimos porque cambian o alteran la composicin del patrimonio.
La venta de un bien, a que sigue la correspondiente tradicin, es un acto de disposicin; pero el
acto ser simplemente administrativo si lo que se vende son los frutos de un bien, como la cosecha de
un fundo, porque el acto tiende a obtener su provecho o rendimiento normal. El acto, que es de
disposicin en su esencia, en este ltimo caso pertenece al "giro ordinario" del negocio administrado,
circunstancia que le convierte en un acto de administracin.
Actos Due reDu2ere1 u1 po3er espec2a
El art. 2132, inc. 2, establece, como regla general, que para todos los actos que salgan de los
lmites que seala necesita el mandatario de un poder especial o expreso. Pero se ha cuidado el
legislador de sealar algunos casos en que el otorgamiento de un poder especial es indispensable.
a) Un poder especial es necesario para transigir. El art. 2448 prescribe que "todo mandatario
necesitar de poder especial para transigir", con especificacin de los bienes, derechos y acciones
sobre que debe versar la transaccin.
b) El art. 7 del Cdigo de Procedimiento Civil declara que no se entienden conferidas al mandatario,
"sin especial mencin", las facultades de desistirse en primera instancia de la accin deducida, aceptar
la demanda contraria, absolver posiciones, renunciar los recursos o los trminos legales, transigir,
comprometer, otorgar a los rbitros facultades de arbitradores, aprobar convenios y percibir.
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Facuta3es espec2aes Due e C5327o re7ame1ta
Ha determinado el Cdigo, asimismo, el alcance de ciertas facultades especiales conferidas al
mandatario.
a) El art. 2141 establece que la facultad de transigir no comprende la de comprometer y viceversa.
b) La facultad de vender comprende naturalmente la facultad de recibir el precio (art. 2142).
No establece la ley que se requiera un poder especial para vender. La facultad de vender
depende de que las cosas vendidas quepan o sean extraas al giro ordinario del negocio
administrado.
c) La facultad de hipotecar no comprende la de vender ni viceversa (art. 2143).
Ob27ac2o1es 3e ma13atar2o
Pesan sobre el mandatario dos obligaciones fundamentales: a) cumplir el mandato y b) rendir
cuentas de su gestin.
". Ob27ac251 3e cump2r e ma13ato
Ejecucin del mandato
Aunque el Cdigo no lo haya dicho expresamente, es obvio que el mandatario debe cumplir el
mandato, ejecutar el encargo que se le ha confiado.
Toda vez que de la inejecucin del mandato se siga un perjuicio para el mandante, tendr derecho
para que el mandatario le indemnice.
El mandatario debe ceirse a los trminos del mandato
Debe el mandatario, en la ejecucin del mandato, conformarse a los trminos en que le fue
conferido.
El art. 2131 establece esta regla: "El mandatario se ceir rigorosamente a los trminos del
mandato, fuera de los casos en que las leyes le autoricen para obrar de otro modo".
Solamente los actos que el mandatario ejecute dentro de los lmites del mandato obligan al
mandante (art. 2160, inc. 1).
Para que se entienda que el mandatario se cie a las instrucciones del mandante, debe emplear
los medios que el mandante ha querido que se empleen para lograr los fines del mandato.
El art. 2134 dispone: "La recta ejecucin del mandato comprende no slo la sustancia del negocio
encomendado, sino los medios por los cuales el mandante ha querido que se lleve a cabo".
La regla tiene excepciones; suele la ley autorizar al mandatario para que no se cia estrictamente a
los trminos del mandato, bien porque las instrucciones recibidas resultan impracticables, bien porque de
su rigurosa aplicacin se puede seguir un dao al mandante.
a) El art. 2149 dispone que el mandatario "debe abstenerse de cumplir el mandato cuya ejecucin
sera manifiestamente perniciosa al mandante".
En consecuencia, no puede el mandatario, a pretexto de ceirse estrictamente a los trminos del
mandato, cumplir un encargo manifiestamente perjudicial para su comitente.
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b) Si el mandatario se encuentra imposibilitado para actuar de acuerdo con las instrucciones del
mandante, no est obligado "a constituirse agente oficioso", o sea, a realizar el encargo de una manera
equivalente; "le basta tomar las providencias conservativas que las circunstancias exijan" (art. 2150,
inc. 1).
En otros trminos, la imposibilidad de obrar segn las instrucciones recibidas permite al mandatario
excusarse de cumplir el encargo, con tal que adopte las medidas de conservacin necesarias para que
no sufran menoscabo los intereses del mandante.
Con todo, el art. 2150, inc. 2, aade: "Pero si no fuere posible dejar de obrar sin comprometer
gravemente al mandante, el mandatario tomar el partido que ms se acerque a sus instrucciones y que
ms convenga al negocio".
No le bastar, en tal caso, con adoptar providencias conservativas; deber el mandatario cumplir el
encargo.
Toca al mandatario probar las circunstancias, constitutivas de fuerza mayor o caso fortuito, que le
imposibiliten para llevar a efecto las rdenes del mandante (art. 2150, inc. 3).
c) La recta ejecucin del mandato, como se dijo, comprende los medios por los que el mandante ha
querido que se lleve a cabo.
Pero tales medios pueden resultar inadecuados. En tal caso, podr el mandatario apartarse de sus
instrucciones al respecto y "emplear medios equivalentes, si la necesidad obligare a ello y se obtuviere
completamente de ese modo el objeto del mandato" (art. 2134, inc. 2).
d) Por ltimo, el art. 2148 consagra una regla justa: "Las facultades concedidas al mandatario se
interpretarn con alguna ms latitud, cuando no est en situacin de poder consultar al mandante".
Pluralidad de mandatarios
La pluralidad de mandatarios plantea la cuestin de averiguar en qu trminos dividen entre ellos
la gestin del mandato.
Desde luego si el mandante ha previsto la forma en que debe dividirse la gestin, se estar a la
voluntad del mandante.
Pero si el mandante no ha expresado su voluntad, podrn los mandatarios dividir entre ellos la
gestin, a menos que el mandante haya dispuesto que debern obrar de consuno.
El art. 2127 previene: "Si se constituyen dos o ms mandatarios, y el mandante no ha dividido la
gestin, podrn dividirla entre s los mandatarios; pero si les ha prohibido obrar separadamente, lo que
hicieren de este modo ser nulo" (mejor dicho, es inoponible al mandante).
Prohibiciones impuestas al mandatario en la ejecucin del mandato
En sucesivas disposiciones, el Cdigo establece importantes prohibiciones impuestas al mandatario.
a) Se prohbe al mandatario comprar para s lo que el mandante le ha ordenado vender y vender de lo
suyo al mandante lo que se le ha ordenado comprar.
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Teme el legislador que el mandatario sacrifique el inters del mandante en aras de su propio
inters y ha establecido esta prohibicin de comprar y vender. La prohibicin no es absoluta; la compra
o la venta son viables con la aprobacin del mandante.
El art. 2144 dispone: "No podr el mandatario, por s ni por interpuesta persona, comprar las cosas
que el mandante le ha ordenado vender, ni vender de lo suyo al mandante lo que ste le ha ordenado
comprar, si no fuere con aprobacin expresa del mandante".
b) Puede el mandatario prestar dinero al mandante que le ha encargado tomar dinero prestado, al
inters fijado o, en su defecto, al inters corriente.
Pero le est vedado, a la inversa, tomar para s el dinero cuya colocacin el mandante le ha
confiado, a menos que medie la autorizacin de ste.
El art. 2145, en efecto, dispone: "Encargado de tomar dinero prestado podr prestarlo l mismo al
inters designado por el mandante, o a falta de esta designacin, al inters corriente; pero facultado
para colocar dinero a inters, no podr tomarlo prestado para s sin aprobacin del mandante".
c) Sin la expresa autorizacin del mandante, no es lcito al mandatario "colocar a inters dineros del
mandante" (art. 2146, inc. 1).
En caso de colocar el dinero del mandante a un inters superior al designado por ste, debe el
mandatario abonrselo, "salvo que se le haya autorizado para apropiarse el exceso" (art. 2146, inc. 2).
d) Con tal que no se aparte de los trminos del mandato, puede el mandatario aprovecharse de las
circunstancias para realizar el encargo con mayor beneficio y menor gravamen para el mandante.
Pero se le prohbe apropiarse lo que exceda el beneficio o disminuya el gravamen designado por
el mandante (art. 2147, inc. 1).
En cambio, "si negociare con menos beneficio o ms gravamen que los designados en el
mandato, le ser imputable la diferencia" (art. 2147, inc. 2).
Responsabilidad del mandatario
El mandatario debe emplear en la ejecucin del mandato la diligencia de un buen padre de familia.
El art. 2129 dispone: "El mandatario responde hasta de la culpa leve en el cumplimiento de su
encargo".
Las circunstancias del mandato, sin embargo, influyen para agravar o atenuar la responsabilidad
del mandatario. La indicada responsabilidad "recae ms estrictamente sobre el mandatario
remunerado" y ser menos estricta "si el mandatario ha manifestado repugnancia al encargo, y se ha
visto en cierto modo forzado a aceptarlo, cediendo a las instancias del mandante" (art. 2129, incs. 2
y 3).
No ha establecido el legislador que el mandatario remunerado responda de la culpa levsima y de la
culpa grave o lata el mandatario que se ha resistido a aceptar el encargo. A la postre, es el juez quien
decide y la disposicin es una simple recomendacin para que se muestre ms severo o benvolo,
segn las circunstancias apuntadas.
Responsabilidad del mandatario por la insol vencia de los deudores
88
No es responsable el mandatario, por regla general, del incumplimiento por los terceros de las
obligaciones contradas para con el mandante por su intermedio; en otros trminos, no responde de la
insolvencia de los deudores.
Es natural que as sea; el mandatario es un simple intermediario y los actos que ejecuta
generan obligaciones entre el mandante y terceros.
Sin embargo, en virtud de una expresa estipulacin, puede el mandatario "tomar sobre su
responsabilidad la solvencia de los deudores y todas las incertidumbres y embarazos del cobro" (art.
2152).
En verdad, en tal caso, no existe verdadero mandato, puesto que el mandatario no acta por
cuenta y "riesgo" del mandante.
El art. 2152 previene que, como consecuencia de este acto especial, el mandatario se
constituye "principal deudor para con el mandante, y son de su cuenta hasta los casos fortuitos y la
fuerza mayor".
Delegacin del mandato
Puede el mandatario confiar a otra persona la ejecucin del encargo, esto es, delegar el
mandato?
La delegacin est permitida salvo que el mandante prohiba al mandatario delegar (art. 2135);
pero las consecuencias de la delegacin son sustancialmente diversas, segn que el mandante
simplemente no la haya prohibido o bien la haya autorizado de un modo expreso.
a) La delegacin no ha sido autorizada ni prohibida por el mandante.
El mandatario puede delegar el mandato, pero los terceros carecen de accin contra el mandante
por los actos del delegado, a menos que aquel ratifique (art. 2136).
El art. 2135 dispone que el mandatario "responder (ante el mandante) de los hechos del
delegado, como de los suyos propios".
b) La delegacin ha sido autorizada sin indicacin de la persona del delegado.
Si el mandante autoriza simplemente al mandatario para delegar, no es responsable el
mandatario de los actos del delegado, a menos que haya escogido a una persona "notoriamente
incapaz o insolvente" (art. 2135, inc. 2).
c) La delegacin ha sido autorizada con indicacin de la persona del delegado.
No responde el mandatario, en tal caso, de los actos del delegado porque se entiende constituido
un nuevo mandato entre mandante y delegado.
El art. 2137 previene: "Cuando la delegacin a determinada persona ha sido autorizada
expresamente por el mandante, se constituye entre el mandante y el delegado un nuevo mandato que
slo puede ser revocado por el mandante, y no se extingue por la muerte u otro accidente que
sobrevenga al anterior mandatario".
d) La delegacin ha sido prohibida por el mandante.
89
El mandatario no puede delegar. Los actos del delegado no obligan al mandante, a menos que
ste ratifique.
En todo caso, aunque la delegacin no haya sido autorizada por el mandante, ste podr ejercer
contra el delegado las acciones del mandatario que le confiri el encargo (art. 2138).

Delegacin del mandato judicial
La delegacin del mandato, que no ha sido autorizada, no da derecho a terceros contra el
mandante por los actos del delegado, a menos que aqul la ratifique en forma expresa o tcita.
En el mandato judicial la situacin es diferente. El mandatario judicial puede delegar, a menos que
se le haya prohibido hacerlo, y los actos del delegado obligan al mandante.
El art. 7 del Cdigo de Procedimiento Civil dispone que el procurador puede delegar el mandato
"obligando al mandante, a menos que se le haya negado esta facultad".
&. Ob27ac251 3e re132r cue1tas
Rendicin de cuentas
"El mandatario es obligado a dar cuenta de su administracin", dispone el art. 2155.
La obligacin de rendir cuentas se justifica porque el mandatario no obra por su cuenta, sino por
cuenta del mandante. El mandante debe ser enterado de la forma como se han gestionado sus
negocios.
Las partidas importantes de la cuenta deben ser documentadas, si el mandante no ha relevado al
mandatario de esta obligacin (art. 2155, inc. 2).
Puede el mandante relevar al mandatario de la obligacin de rendir cuentas; pero no queda por
ello exonerado de los cargos que contra l justifique el mandante (art. 2155, inc. 3).
El mandatario debe restituir al mandante cuan to hubiere recibido por l, en el desempeo del
mandato
El art. 2157 prescribe que el mandatario es responsable "de lo que ha recibido de terceros en
razn del mandato".
La restitucin comprende aun lo que el mandatario recibi y que no se deba al mandante. Toca al
mandante decidir la suerte de lo que recibi el mandatario y que no se le deba.
Todava ms, la restitucin debe incluir lo que el mandatario "ha dejado de recibir por su culpa". As,
encargado de cobrar las rentas de arrendamiento de bienes del mandante, deber restituir lo que haya
percibido por este concepto, as como las rentas que dej de percibir por descuido o negligencia.
Suerte de las especies metlicas que el manda tario tiene por cuenta del mandante
90
Debe el mandatario restituir al mandante las especies metlicas que tuviere en su poder, por
cuenta del mandante.
El art. 2153 previene que tales especies "perecen para el mandatario aun por fuerza mayor o caso
fortuito, salvo que estn contenidas en cajas o sacos cerrados y sellados sobre los cuales recaiga el
accidente o la fuerza o que por otros medios inequvocos pueda probarse incontestablemente la
identidad".
El mandatario es, en verdad, depositario de los dineros del mandante; por tratarse de un depsito
irregular, a menos que se encuentren en sacos o cajas cerradas y selladas, se hace dueo de estos
dineros, con cargo de restituir otro tanto (art. 2221).
La fuerza mayor o caso fortuito no extinguen esta obligacin de gnero o, en otros trminos, las
cosas perecen para el mandatario.
ntereses que debe el mandatario
Debe el mandatario intereses sobre los dineros del mandante que haya empleado en su propio
beneficio y sobre el saldo que en su contra arroje la cuenta.
a) El mandatario debe intereses corrientes por los dineros del mandante "que haya empleado en utilidad
propia (art. 2156, inc. 1).
b) Debe asimismo el mandatario "los intereses del saldo que de las cuentas resulte en contra suya,
desde que haya sido constituido en mora" (art. 2156, inc. 2).
Los intereses, en este caso, sern los que resulten de aplicacin de la regla del N 1 del art. 1559 y
prcticamente los intereses corrientes.
Ob27ac2o1es 3e ma13a1te
Las obligaciones del mandante emanan del contrato mismo o de circunstancias posteriores, derivadas
de su ejecucin; estas ltimas, en consecuencia, pueden o no llegar a existir.
Estas obligaciones son:
1. Cumplir las obligaciones contradas por el mandatario.
2. Proveer al mandatario de lo necesario para cumplir el mandato;
3. ndemnizarle de los gastos y perjuicios en que haya incurrido por causa del mandato, y
4. Pagar la remuneracin convenida o usual.
". Cump2m2e1to 3e as ob27ac2o1es co1tra3as por e ma13atar2o
El mandante debe cumplir las obligaciones que contraiga el mandatario, a su nombre, dentro de
los lmi tes del mandato
91
El art. 2160, inc. 1, dispone: "El mandante cumplir las obligaciones que a su nombre ha con-
trado el mandatario dentro de los lmites del mandato".
La disposicin es una lgica consecuencia de la representacin que el mandatario inviste; los
actos que ejecute se reputan actos del mandante.
Dos condiciones han de reunirse para que el mandante quede colocado en la necesidad de
cumplir las obligaciones contradas por el mandatario: a) que el mandatario obre a nombre del
mandante, y b) que acte dentro de los lmites del mandato.
a) El mandatario debe obrar a nombre del mandante.
Ante terceros, con quienes contrata, el mandatario no representa al mandante y no le obliga, por
consiguiente, sino a condicin de obrar en su calidad de tal mandatario.
El art. 2160 es concluyente: el mandante debe cumplir las obligaciones que "a su nombre"
contraiga el mandatario. Ya lo haba dicho el art. 1448: lo que una persona ejecuta "a nombre de otra",
estando debidamente facultada, produce iguales efectos que si el representado hubiera actuado l
mismo.
Por su parte, el art. 2151 establece que el mandatario puede obrar a su propio nombre y, en tal
caso, "no obliga respecto de terceros al mandante".
El mandatario que obr a su propio nombre se obliga personalmente a terceros y el mandante no
contrae obligaciones. Pero en sus relaciones con el mandante, el mandatario se reputar haber obrado
por cuenta de aqul; a ello se oblig al aceptar el mandato.
En consecuencia, deber rendir cuentas de su gestin, adems, el mandante puede exigirle
que le ceda las acciones que le competan contra terceros con quienes contrat en su propio nombre.
b) El mandatario debe obrar dentro de los lmites del mandato.
Otra condicin es menester para que el mandante se obligue y deba cumplir las obligaciones
contradas a su nombre por el mandatario: que ste obre dentro de los lmites del mandato.
En cuanto excede de tales lmites, carece de poder y, por lo mismo, no obliga al mandante.
Pero el mandante puede aceptar las obligaciones contradas por el mandatario, fuera de los
lmites del mandato, mediante una ratificacin. El art. 2160, inc. 2, dispone que "ser, sin embargo,
obligado el mandante si hubiere ratificado expresa o tcitamente cualesquiera obligaciones contradas a
su nombre".
Expresa ser la ratificacin que se hace en trminos formales. Es tcita la ratificacin que resulta
de la ejecucin de actos del mandante que importen su inequvoco propsito de apropiarse de lo
hecho por el mandatario.
Establecido que el mandatario que se extralimita no obliga al mandante para con terceros, cabe
averiguar si resulta l mismo obligado personalmente.
En principio, el mandatario tampoco se obliga personalmente o, como dice el art. 2154, "no es
responsable a terceros".
Para que el mandatario responda ante terceros es menester que concurra alguna de las dos
siguientes circunstancias:
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a) Que se haya obligado personalmente (art. 2154, N 2).
Quedar el mandatario responsable a terceros si ha asumido esta responsabilidad, por ejemplo,
para el caso de que el mandante no ratifique lo obrado fuera de los lmites del mandato.
b) Que no haya dado suficiente conocimiento de sus poderes a los terceros (art. 2154, N 1).
La circunstancia de no dar a conocer debidamente a terceros sus poderes ha podido inducir a
stos a creer que los lmites del mandato no eran sobrepasados. Es justo que el mandatario responda
de las consecuencias de un error que le es imputable.
Nada puede reprocharse al mandatario que ha dado a conocer sus poderes; los terceros han
tenido ocasin de percatarse de la insuficiencia de los poderes del mandatario y probablemente
contrataron en la esperanza de una ratificacin del mandante.
Casos en que el mandatario se convierte en agente oficioso
En determinadas circunstancias el mandatario se convierte en un agente oficioso.
a) Se convierte en un agente oficioso el mandatario que ejecuta de buena fe un mandato nulo. La
buena fe ha de consistir, en este caso, en la ignorancia del mandatario de que es nulo el mandato.
b) Asimismo se convierte en un agente oficioso el mandatario que excede los lmites del mandato por
causa de una imperiosa necesidad.
El art. 2122 dispone: "El mandatario que ejecuta de buena fe un mandato nulo o que por una
necesidad imperiosa sale de los lmites de su mandato, se convierte en un agente oficioso".
Ejecucin parcial del mandato
El mandatario debe ejecutar ntegramente el encargo. Y si lo ejecuta parcialmente?
La ejecucin parcial del mandato no obliga al mandante, sino en cuanto del cumplimiento del
encargo reportare beneficio. El art. 2161 dispone: "Cuando por los trminos del mandato o por la
naturaleza del negocio apareciere que no debi ejecutarse parcialmente, la ejecucin parcial no
obligar al mandante sino en cuanto le aprovechare".
Adems, el mandatario deber indemnizar al mandante los perjuicios que la ejecucin parcial le
irrogare (art. 2161, inc. 2).
&. $roA2s251 3e o 1ecesar2o para cump2r e ma13ato
Con arreglo a lo prevenido en el N 1 del art. 2158, el mandante es obligado "a proveer al
mandatario de lo necesario para la ejecucin del mandato".
De este modo, si encarga al mandatario la realizacin una compra, deber el mandante proveerle
de los dineros necesarios para pagar el precio.
No est obligado el mandatario a emplear recursos propios en el cumplimiento del encargo. La falta
de provisin de fondos autoriza al mandatario para desistir del encargo (art. 2159).
93
). Ob27ac251 3e 213em12?ar a ma13atar2o
Tiene el mandante la obligacin de procurar que el mandatario quede totalmente indemne de las
resultas del desempeo del mandato.
La obligacin se justifica porque el mandatario obra por cuenta del mandante, y muy
especialmente en el mandato gratuito.
La indemnizacin comprende:
a) El reembolso de "los gastos razonables causados por la ejecucin del mandato" (art. 2158, N
2).
b) El reintegro de "las anticipaciones de dinero con los intereses corrientes" (art. 2158, N 4), y
c) El pago "de las prdidas en que haya incurrido sin culpa, y por causa del mandato" (art. 2158, N
5).
*. Ob27ac251 3e remu1erar a ma13atar2o
Pago de honorarios
Tiene el mandante, adems, la obligacin de pagar al mandatario "la remuneracin estipulada o
usual" (art. 2158, N 3).
En consecuencia, el mandante debe pagar la remuneracin acordada, antes o despus del
contrato; a falta de estipulacin, la remuneracin ser la usual, esto es, la que se acostumbra pagar
por la clase de servicios de que se trate. En caso de desacuerdo de las partes, la remuneracin ser fijada
por el juez (art. 2117 inc. 2).
neludibilidad de las obligaciones del mandan te
Puede el mandante excusarse de pagar honorarios, de reembolsar gastos, anticipos o perjuicios a
pretexto de que no result exitosa la gestin del mandatario?
El art. 2158, inciso final, responde negativamente a esta pregunta: "No podr el mandante dispensarse de
cumplir estas obligaciones, alegando que el negocio encomendado al mandatario no ha tenido buen xito, o
que pudo desempearse a menos costo; salvo que le pruebe culpa".
Es natural que as ocurra; el mandatario no se obliga a llevar al xito el negocio que se le ha
confiado, sino a poner lo que est de su parte para conseguir tal resultado. No puede hacrsele
responsable del fracaso sino a condicin de que provenga de su culpa, por no haber empleado en la
gestin el cuidado de un buen padre de familia.
ncumplimiento del mandante
La infraccin del mandante de las obligaciones que le impone el mandato autoriza al mandatario
para excusarse del desempeo del cargo.
El art. 2159 dispone: "El mandante que no cumple por su parte aquello a que es obligado,
autoriza al mandatario para desistir de su encargo".
Parece obvio que la renuncia del mandatario, motivada por este incumplimiento del mandante, no
puede ocasionarle ninguna de las responsabilidades que, en otras circunstancias, suele acarrear la
renuncia.
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Derecho legal de retencin del mandatario
Para garantizar al mandatario sus crditos por el concepto de gastos, anticipos, prdidas y
honorarios, la ley le otorga el derecho legal de retencin.
El art. 2162 establece: "Podr el mandatario retener los efectos que se le hayan entregado por
cuenta del mandante para la seguridad de las prestaciones a que ste fuere obligado por su parte".
E@t21c251 3e ma13ato
Causales de extincin del mandato
Seala el art. 2163 las causales de extincin del mandato.
El mandato termina:
1 Por el desempeo del negocio para que fue constituido;
2 Por la expiracin del trmino o por el evento de la condicin prefijados para la terminacin del
mandato;
3 Por la revocacin del mandante;
4 Por la renuncia del mandatario;
5 Por la muerte del mandante o del mandatario;
6 Por la quiebra o insolvencia de uno u otro;
7 Por la interdiccin del uno o del otro;
8 Derogado;
9 Por la cesacin de las funciones del mandante, si el mandato ha sido dado en ejercicio de ellas.
Cumplimiento del encargo
Termina obviamente el mandato por el cumplimiento del encargo para que fue conferido. El
mandatario ha terminado su misin, pagado su obligacin.

De esta manera termina, como se comprende, slo el mandato que se ha otorgado para un
negocio concreto y determinado.
Llegada del plazo o cumplimiento de la condi cin prefijados
El vencimiento del plazo o el cumplimiento de la condicin estipulados ponen trmino al mandato.
El efecto propio de estas modalidades es la extincin de la relacin jurdica en que inciden.
Revocacin del mandato
El mandato es un contrato de confianza y, por regla general, cede en exclusivo beneficio del
mandante.
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Ambas circunstancias justifican que el mandante pueda ponerle unilateralmente fin, cuando crea
convenirle. El art. 2165 deja en claro que la revocacin es una facultad discrecional del mandante:
"puede revocar el mandato a su arbitrio".
Tiene el mandante esta facultad aunque el mandato sea remunerado; la estipulacin de un
honorario no importa que el mandato ceda, a lo menos en parte, a favor del mandatario. Por otra
parte, el art. 2165 no distingue entre mandato gratuito y remunerado.
En cuanto a sus formas, la revocacin del mandato puede ser expresa o tcita, total o parcial.
La revocacin tcita se produce por "el encargo del mismo negocio a distinta persona" (art. 2164,
inc. 1). Ser parcial la revocacin si ella se refiere slo a una parte de los negocios confiados al
mandatario. El otorgamiento de un mandato especial despus de haberse conferido uno de carcter
general importa revocacin del primero solamente en aquello sobre que versa el segundo. El art.
2164, inc. 2, dispone: "Si el primer mandato es general y el segundo especial, subsiste el primer
mandato para los negocios no comprendidos en el segundo".
La revocacin, bien sea expresa o tcita, "produce su efecto desde el da en que el mandatario
ha tenido conocimiento de ella" (art. 2165).
La noticia al mandatario de la revocacin puede darse en cualquier forma; pero ser prudente
darla por medio de una notificacin judicial para que de ella quede constancia autntica.
Pero la revocacin, aunque notificada al mandatario, no puede oponerse a terceros que,
ignorantes de ella, trataron de buena fe con el mandatario. Por este motivo el mandante tendr
inters en notificar tambin a los terceros que, como consecuencia de sus relaciones con el man-
datario, conocen la existencia del mandato y podran ser inducidos a contratar nuevamente con l,
por ignorancia de la revocacin.
Revocado el mandato, el mandante tiene derecho a reclamar del mandatario la restitucin de los
instrumentos que haya puesto en sus manos para la ejecucin del encargo (art. 2166).
Renuncia del mandatario
Al igual que el mandante, el mandatario puede unilateralmente poner fin al mandato.
La renuncia deber ponerse en conocimiento del mandante, por cualquier medio; pero no surte
sus efectos sino al cabo de un tiempo prudente para que el mandante pueda adoptar las medidas
adecuadas para la atencin del negocio que haba confiado al mandatario.
El art. 2167 expresa: "La renuncia del mandatario no pondr fin a sus obligaciones sino despus
de transcurrido el tiempo razonable para que el mandante pueda proveer a los negocios
encomendados".
De esta manera, el mandatario que ha renunciado debe seguir atendiendo los negocios del
mandante por un tiempo prudente o, en otros trminos, la renuncia no pone trmino instantneo al
contrato.
El mandatario que no contina prestando atencin a los negocios que se le encomendaron,
deber indemnizar los perjuicios que la renuncia cause al mandante.
Cesa esta responsabilidad del mandatario cuando la renuncia es motivada:
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a) por la imposibilidad en que se encuentra de administrar por enfermedad u otra causa, y b) a
consecuencia de que la gestin le causa "grave perjuicio de sus intereses propios" (art. 2167, inc. 2).
Entre las causas que imposibiliten al mandatario para administrar, se cuenta, por ejemplo, el
incumplimiento de las obligaciones del mandante, como la de proveerle de los medios adecuados para
cumplir el mandato. El art. 2159 autoriza al mandatario para "desistir de su encargo" y es claro que tal
renuncia no le acarrear responsabilidad por los perjuicios que experimente el mandante.
En el caso del mandato judicial el procurador est obligado a poner la renuncia en conocimiento de
su mandante, junto con el estado del juicio, y se entender vigente el poder hasta que haya
transcurrido el trmino de emplazamiento desde la notificacin de la renuncia al mandante (art. 10 del
C.P.C.).
Muerte del mandante o del mandatario
La consideracin de las personas es decisiva en el mandato. El mandante otorga el mandato en
razn de la confianza que le inspira el mandatario; el mandatario es movido a aceptar el encargo por la
estimacin o afecto que le inspira el mandante.
Tal es la causa de que la muerte de una de las partes ponga fin al mandato. El mandante no
tendr la misma confianza en los herederos del mandatario; los herederos del mandante no inspirarn
probablemente al mandatario los mismos sentimientos de afecto y estimacin.
La muerte del mandatario pone siempre trmino al mandato; la muerte del mandante pone fin al
mandato, salvas excepciones.
a) No termina por la muerte del mandante el mandato llamado a ejecutarse despus de ella; los
herederos suceden en los derechos y obligaciones del mandante (art. 2169)
b) Tampoco termina por la muerte del mandante el mandato judicial (art. 396 del C. Orgnico de
Tribunales).
Pese a que el mandato termina siempre con la muerte del mandatario y que sus obligaciones no
pasan a sus herederos, la ley ha adoptado medidas para proveer a que los intereses del mandante no
queden abandonados.
Con este objeto, los herederos del mandatario que fueren hbiles para la administracin de sus
bienes, los albaceas, los tutores o curadores y, en general, todos los que sucedan en la administracin
de los bienes del mandatario difunto, debern cumplir una doble obligacin:
a) dar aviso inmediato al mandante de la muerte del mandatario, y
b) hacer en favor del mandante lo que puedan y lo que las circunstancias exijan.
Las omisiones en que incurran al respecto los harn responsables de los perjuicios que, por tal
motivo, sufran los negocios del mandante (art. 2170).
Quiebra o insolvencia del mandante o manda tario
La insolvencia y con mayor motivo la quiebra del mandatario pone fin al mandato; no merece
confianza como gestor de negocios ajenos quien no ha sido capaz de gestionar los propios.
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En cuanto al mandante que se encuentra en la misma situacin, estar impedido para cumplir las
obligaciones del mandato o, como en el caso de quiebra, la administracin de sus bienes pasa al
Sndico de Quiebras (art. 64 de la Ley de Quiebras).
nterdiccin del mandante o del mandatario
La interdiccin hace incapaz al mandante y al mandatario.
Si el mandatario no puede administrar sus propios bienes, tampoco podr administrar los ajenos
(recurdese la excepcin que establece la ley, cuando el mandatario es un menor, art. 2128). Por lo que toca al
mandante interdicto, la administracin de sus bienes corresponde a un curador; adems, como no puede
administrar sus bienes personalmente, es lgico que tampoco pueda hacerlo por intermedio de un
mandatario.
Cesacin de las funciones en cuyo ejercicio se otorg el mandato
Termina el mandato por el hecho de cesar las funciones del mandante, si el mandato ha sido
otorgado en el ejercicio de tales funciones.
Si el mandante cesa en las funciones en cuyo desempeo otorg el poder se extingue el mandato.
De otro modo, las funciones en que el mandante ces, en verdad, se prolongaran en el mandatario.
Falta de uno de los mandatarios conjuntos
A las causales que seala el art. 2163 debe aadirse la falta de uno de los mandatarios cuando
stos son varios y deben obrar de consuno.
El art. 2172 previene: "Si son dos o ms los mandatarios y por la constitucin del mandato estn
obligados a obrar conjuntamente, la falta de uno de ellos por cualquiera de las causas antedichas
pondr fin al mandato".
Actos eCecuta3os por e ma13atar2o 3espuHs 3e e@p2ra3o e ma13ato
Los actos ejecutados por el mandatario, despus que el mandato ha tenido fin, no obligan al
mandante, no le son oponibles.
Tal es la regla general. Este principio tiene excepciones que encuentran su fundamento en la
buena fe de los terceros con quienes el mandatario contrata.
a) Si el mandatario ignora que ha expirado el mandato y cree, por consiguiente, que el mandato
subsiste, los actos que ejecute obligarn al mandante para con los terceros que, por su parte,
ignoraron la extincin del mandato.
El art. 2173, inc. 1, dispone: "En general, todas las veces que el mandato expira por una causa
ignorada del mandatario, lo que ste haya hecho en ejecucin del mandato ser vlido y dar derecho
a terceros de buena fe contra el mandante".
98
Se supone, en consecuencia, que tanto el mandatario como los terceros estn de buena fe.
En tales circunstancias, la situacin del mandante y del mandatario ser la misma que si el
acto se hubiera realizado antes de la expiracin del mandato.
b) Si el mandatario no ignoraba la expiracin del mandato, pero esta circunstancia era ignorada por
los terceros, se obliga igualmente el mandante.
El art. 2173, inc. 2, aade: "Quedar asimismo obligado el mandante, como si subsistiera el
mandato, a lo que el mandatario sabedor de la causa que lo haya hecho expirar, hubiere pactado con
terceros de buena fe; pero tendr derecho a que el mandatario le indemnice".
En consecuencia, lo decisivo es la buena fe de los terceros; esta buena fe determina que el
mandante se obligue "como si subsistiera el mandato".
La mala o buena fe del mandatario es indiferente en l as relaciones del mandante y terceros.
mporta solamente en las relaciones de mandante y mandatario. En ambos casos debe el mandante
cumplir las obligaciones contradas por el mandatario; pero tiene derecho a demandar perjuicios al
mandatario de mala fe.
Toca al juez decidir acerca de la buena o mala fe de los terceros.
El art. 2173 concluye: "Cuando el hecho que ha dado causa a la expiracin del mandato hubiere
sido notificado al pblico por peridicos, y en todos los casos en que no pareciere probable la
ignorancia del tercero, podr el juez en su prudencia absolver al mandante".
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).* CONTRATOS ACCESORIOS O DE GARANT!A:
Los contratos accesorios son aquellos que tienen por objeto asegurar el cumplimiento de una
obligacin principal, de manera que no pueden subsistir sin ella (art. 1442). Al mismo tiempo el art. 46
define en el mismo sentido a las cauciones, que son "cualquier obligacin que se contrae para la
seguridad de otra obligacin propia o ajena.
- La principal clasificacin de las garantas es la que distingue entre garantas personales y reales:
a) G. $erso1aes: se caracterizan porque en virtud de ellas el acreedor dispone de otro
patrimonio, adems del patrimonio del deudor, para perseguir el cumplimiento de su obligacin.
Las principales garantas personales son LA FANZA; LA SOLDARDAD PASVA; LA
CLUSULA PENAL. Se dice que estas garantas funcionan como un doble derecho de prenda
general del acreedor.
b) G. Reaes: se caracterizan porque afectan determinados bienes al cumplimiento de la
obligacin. Dicha afectacin del bien al cumplimiento de la obligacin se realiza de ordinario a
travs del establecimiento de un derecho real a favor del acreedor sobre el bien afectado. Son
"derechos reales en cosa ajena. Dado este carcter de derechos reales, tienen una ventaja
sobre las garantas personales, pues el acreedor cuenta con 2 facultades particulares: el
DERECHO DE PERSECUCN y el DERECHO DE PREFERENCA.
Con las garantas personales slo se puede perseguir los bienes que estn actualmente en
el patrimonio del deudor, en cambio con las reales puede perseguirse el bien afectado en
manos de cualquiera que lo detente dado el carcter absoluto o "erga omnes de los derechos
reales.
En cuanto a la preferencia, ella significa que de optar por la realizacin del bien para
pagarse, el acreedor puede excluir a todo otro acreedor del dueo del bien dado en caucin,
salvo que con los restantes bienes del deudor no se alcance a pagar ntegramente los crditos
de 1era clase.
Las cauciones reales pueden ser otorgadas por el propio deudor o bien por un 3ero, que no
es deudor de la obligacin, sino garante de ella ("3ero dador de prenda o hipoteca).
Las 2 figuras de cauciones reales que consagra el C.C son la PRENDA y la HPOTECA.
Histricamente se han diferenciado por 2 factores:
1. El carcter mueble de una e inmueble de la otra.
2. Por el hecho de que la cosa prendada pasaba al poder del acreedor, mientras que el
bien hipotecado permanece el manos del deudor.
En el DERECHO actual estos factores han desaparecido, pues hoy existen figuras de
hipoteca sobre bienes muebles (naves y aeronaves). Adems se han desarrollado las
llamadas "prendas especiales, muchas de las cuales implican que el bien dado en prenda
siga en manos del deudor, sin pasar al acreedor ("prendas sin desplazamiento). La razn
de esta nueva modalidad obedece a que el desplazamiento puede perjudicar las
100
posibilidades de pago de la obligacin, pues a veces recae en objetos que se utilizan como
medios de produccin.
Las principales prendas especiales son: la PRENDA COMERCAL O MERCANTL; PRENDA
AGRARA; PRENDA NDUSTRAL; PRENDA DE VALORES MOBLAROS A FAVOR DE LOS
BANCOS; PRENDA DE COMPRAVENTA DE BENES MUEBLES A PLAZO; PRENDA WARRANTS;
y PRENDA SN DESPLAZAMENTO. De stas algunas son sin desplazamiento dejando de ser
contratos reales y pasando a ser solemnes. /+e lo que me acuerdo se promulg una ley que
derogaba varios tipos de prenda y creaba una que las agrupaba0habr'a que revisar,.
Finalmente se seala como garanta real, el DERECHO LEGAL DE RETENCN, pues se
asimila a la prenda y a la hipoteca segn la materia de los bienes en que recae. Sin
embargo esto slo es para efectos de la preferencia y no de la persecucin.
A. LA FIAN+A.
". CONCE$TO.
Art. &)),: "La fian"a es una obligacin accesoria, en virtud de la cual una o ms personas responden
de una obligacin ajena, comprometi%ndose para con el acreedor a cumplirla en todo o parte, si el
deudor principal no la cumple.
Esta definicin adolece de un error pues la fianza no es una obligacin, sino un contrato
accesorio.
Esto no contradice al art. 2336 que dice que slo sera contrato la fianza convencional; pero en
realidad se refiere a que la obligacin de procurarse un fiador puede ser convencional, legal o
judicial. De todas formas la fianza siempre es un contrato.
&. CARACTER!STICAS.
a) Es un co1trato co1se1sua: de todas formas puede ser solemne la que deben rendir tutores y
curadores para el discernimiento debe ser por escritura pblica (art. 855 CPC); la fianza mercantil debe
hacerse por escrito (art. 820 C.Co); el aval, en que debe constar la firma en el anverso de la letra de
cambio o pagar (art. 46 L.18.092); la fianza para garantizar la libertad provisional, debe constar por
escritura pblica o en acta firmada ante el juez.
b) Es un co1trato u12atera: slo se obliga el fiador a cumplir la obligacin principal si el deudor no lo
hace. El deudor es extrao al contrato. Las partes son fiador y acreedor. Ello emana del art. 2345 se
puede afianzar sin orden, noticia y an contra la voluntad del deudor principal.
** Si el acreedor se obligase a remunerar al fiador por su servicio, degenerar en el contrato de
seguro.
** Ahora bien, en la prctica una persona afianza una obligacin cuando el deudor se lo pide, por lo
que no se da mucho el hecho de que sea contra su voluntad.
101
c) Es u1 co1trato 7ratu2to: slo busca la utilidad del acreedor, sufriendo el gravamen el fiador. Ahora
bien, el deudor y fiador pueden estipular una remuneracin por parte del 1ero por el servicio prestado
(art. 2341), pero en este caso sigue siendo gratuito, ya que el deudor no es parte del contrato.
** Art. 1397: la fianza no importa donacin.
** Pese a ser gratuito el fiador responde de culpa leve (art. 2351).
d) Es u1 co1trato accesor2o: supone necesariamente una obligacin principal. De esto derivan varias
consecuencias:
- Extinguida la obligacin principal, se extingue la fianza (art. 2381).
- La nulidad de la obligacin principal acarrea la nulidad de la fianza, salvo cuando la nulidad
proviene de la incapacidad relativa del deudor principal, pues se entiende que se est
afianzando el riesgo a que el acreedor se expone por la incapacidad del deudor. En este caso
la obligacin principal deviene en obligacin natural, que sirve de sostn a la fianza (art. 2354).
- El fiador puede oponer al acreedor todas las excepciones que se deriven de la naturaleza de
la obligacin principal (excepciones reales).
- La obligacin del fiador no puede ser ms gravosa que la del deudor principal: no puede
obligarse a ms que l, pero si puede obligarse a menos (art. 2344). De lo contrario pasara a
ser deudor principal. La mayor onerosidad puede predicarse de distintos factores, en todos los
cuales la ley prohbe que la fianza sea mayor (2344):
* Respecto de la cuanta: si el fiador se obliga a pagar una suma mayor que el deudor.
* En cuanto al tiempo: si el fiador se obliga pura y simplemente y el deudor se obliga a plazo; o
en caso que el plazo del fiador fuera menor.
* En cuanto al lugar: si el fiador debe pagar en el domicilio del acreedor y el deudor en el suyo
propio.
* En cuanto a la condicin: si el fiador es puro y simple y el deudor condicional.
* En cuanto al modo: si el fiador debe pagar en moneda determinada y el deudor no tiene
limitacin.
* En cuanto a la pena: si el fiador se sujeta a una pena y el deudor no, o bien se sujeta a una
pena mayor que la del deudor.
** La sancin a la fianza excesiva consiste en que deber reducirse a los trminos de la
obligacin principal (2344 i 3).
** Ahora bien, el fiador s puede obligarse en trminos ms eficaces. Por ej. Con una
hipoteca aunque la obligacin principal no la tenga (art. 2344 i 2).
Prescriben juntas.
e) La 42a1?a a3m2te mo3a23a3es:
- Puede otorgarse hasta o desde cierto da o bajo condicin suspensiva o resolutoria (art. 2340).
- Si la obligacin principal est sujeta a modalidad, stas pasan a la fianza, pues el fiador no puede
obligarse en forma ms gravosa que el deudor.
f) $ue3e a42a1?arse a u1 42a3or (2355 i 2): en este caso el fiador tiene un subfiador, el cual est
sujeto a las mismas reglas que el fiador. En este caso el fiador se considera como deudor principal.
102
g) No es u1 co1trato co132c2o1a: no existe sujeto a condicin suspensiva de que no pague el
deudor principal. La obligacin que contrae el fiador es inmediata, por eso puede pagar
anticipadamente.
). CLASIFICACIONES:
a. Co1Ae1c2o1aL e7aL J Cu32c2a.
- No alude al origen de la obligacin del fiador, pues ella siempre es contractual, sino que se refiere al
origen de la obligacin del deudor principal de rendir fianza o procurar un fiador. Ejemplos de fianza
legal es la que deben de rendir los poseedores provisorios en la muerte presunta (art. 89); los tutores y
curadores (374 y 376); los usufructuarios (775 y 777). Ejemplos de fianza judicial: el juez slo puede
hacerlo cuando la ley lo autoriza la de los propietarios fiduciarios (775); la del dueo de una obra
ruinosa (932); la de los albaceas (1292 y 1313).
- La fianza legal y judicial se rigen por las mismas reglas que la convencional (art. 2336), salvo 2
excepciones:
* La fianza legal y judicial pueden sustituirse por una prenda o hipoteca, aun contra la voluntad del
acreedor, siempre que sean suficientes (art. 2337).
* En la fianza judicial el fiador no goza del beneficio de excusin (2358 n 4).
b. $erso1a e B2potecar2a o pre13ar2a.
- La fianza personal es aquella en que el fiador obliga todos sus bienes (su patrimonio), en cambio en
la fianza hipotecaria o prendaria, adems de fianza constituye una prenda o hipoteca para garantizar el
cumplimiento de su obligacin (art. 2340 i 3).
- En la fianza personal, el acreedor tiene 2 acciones personales: una contra el deudor y otra contra el
fiador.
- En la hipotecaria o prendaria, adems de tales acciones, tiene una accin real contra el fiador.
- Si el acreedor ejerce la accin real contra el fiador se producen los siguientes efectos:
* El fiador no puede oponer el beneficio de excusin (art. 2429 i 1 y 2430 i 2).
* Los cofiadores no pueden oponer el beneficio de divisin, dada la indivisibilidad del pago de la
prenda o hipoteca (1526 n1, 2405, 2408).
c. F2a1?a 2m2ta3a e 22m2ta3a.
- Es limitada o definida cuando en el contrato se determinan las obligaciones concretas que el fiador
asegura o se limitan a una cantidad fija de dinero.
- Es ilimitada o indefinida cuando no se determina ni lo uno ni lo otro.
- Efectos:
* La fianza limitada slo hace responsable al fiador por la suma o cantidad determinada y no se
extiende a otras obligaciones que las determinadas (2367 i 3).
* La fianza ilimitada se extiende hasta el monto de la obligacin principal (2343 y 2344).
* La fianza en que no se ha definido una cantidad, se supone comprende todos los accesorios de la
deuda como los intereses, las costas judiciales del 1er requerimiento al deudor principal, las costas
103
de la intimacin al fiador. No se incluyen las costas entre el requerimiento y la intimacin, pues el
acreedor puede evitarlas (art. 2347).
d. F2a1?a s2mpe J so23ar2a:
- En la fianza solidaria el fiador se ve privado del beneficio de excusin y los cofiadores se ven
privados del beneficio de divisin.
- Se trata de un codeudor solidario frente al acreedor, pero fiador frente a los otros codeudores, lo que
implica que es un deudor no interesado, con los efectos que ello tiene en la solidaridad (1522).
*. REKUISITOS DE LA FIAN+A:
a. Co1se1t2m2e1to : la ley excluye el consentimiento tcito, pues la fianza no se presume ni debe
extenderse a ms que el tenor de lo expreso (art. 2347). Esta mayor rigurosidad en la
manifestacin de voluntad se debe al riesgo que asume el fiador, que normalmente no podr
ser reembolsado por el deudor a raz de su insolvencia. Esto slo se exige para la voluntad del
fiador, no as para el acreedor, en quien puede darse consentimiento tcito.
b. Capac23a3 :
Del fiador: debe ser capaz de obligarse como tal (2350 i 1).
i. Para que un pupilo sea fiador se requiere: (i) Que haya autorizacin judicial; (ii) Que la fianza
se otorgue a favor del cnyuge, descendiente o ascendiente; (iii) Que sea por causa urgente
y grave (2342 y 404).
ii. Para que un hijo de familia sea fiador debe contar con la autorizacin o ratificacin del padre
o la madre, sino se obligar solamente en su peculio profesional o industrial (260).
iii. A su vez la mujer casada en sociedad conyugal, necesita autorizacin del marido o del juez
en subsidio (1751). Si no la tiene, slo obligar los bienes que ella administra
iv. El marido tambin requiere la autorizacin de la mujer para obligar los bienes sociales. Si no,
slo obligar los bienes propios (1749).
v. El cnyuge casado en participacin en los gananciales, slo puede ser fiador con la
autorizacin del otro. Si no, adolece de nulidad relativa (art. 1792-3).
vi. La mujer separada de bienes o en cuanto a su patrimonio reservado, no tiene limitaciones.
c. ObCeto : la obligacin principal puede ser de dar, hacer o no hacer, pero la obligacin del fiador
siempre es de dar una suma de dinero; sino, no constituye fianza (2343 i 2 y 4). Si la obligacin
principal es de hacer, el fiador slo est afianzando los perjuicios o cumplimiento por
equivalencia. Y si es de no hacer, tambin afianza los perjuicios en caso de contravencin
(2343 i 3).
d. Causa : si la fianza es gratuita, la causa ser la mera liberalidad del fiador. Si es remunerada, la
causa ser la remuneracin. Esto es discutido pues en ambos casos la causa viene dada por el
deudor principal, quien no es parte del contrato. Por ello se dice que en este caso la causa se
confunde con el consentimiento.
104
e. E@2ste1c2a 3e u1a ob27ac251 pr21c2pa : ello emana de su carcter accesorio.
- La obligacin principal puede ser civil o natural (2338). Si es natural, el fiador carece de
beneficio de excusin y de accin de reembolso.
- La obligacin principal puede ser pura y simple o sujeta a modalidad (2339). Las modalidades
se comunican a la fianza.
- Se pueden afianzar obligaciones presentes o futuras. En este ltimo caso la fianza se otorga
con anterioridad a la constitucin de la obligacin principal. Esto se puede porque los contratos
accesorios si bien no pueden subsistir sin la obligacin principal, s pueden existir sin ella. En
tal caso, el fiador puede retractarse mientras no exista la obligacin principal (art. 2339).
- Se dice que esta facultad de retractacin se justifica porque el fiador es un deudor condicional
(sujeto a la condicin de que exista la obligacin principal), y la regla general es que un deudor
condicional no puede retractarse.
- El art. 2339 seala que el fiador que se retracta, responde ante el acreedor y ante 3eros de
buena fe en los trminos del mandante en el caso del art. 2173 as slo podra exonerarse
dando aviso al pblico de su retractacin.
,. $ERSONAS OBLIGADAS A RENDIR FIAN+A:
Nadie puede ser obligado a ser fiador, pero s a procurarse un fiador a favor de un acreedor.
i. El deudor que as lo haya estipulado (2348 n1): se trata de una fianza convencional.
ii. El deudor cuyas facultades disminuyan en trminos de poner en peligro manifiesto el
cumplimiento de su obligacin (2348 n2): esto alude a su poder de pago o capacidad
econmica.
iii. El deudor de quien haya motivo de temer que se ausente del territorio del estado con nimo
de establecerse en otra parte, mientras no deje bienes suficientes para la seguridad de sus
obligaciones (2348 n3).
iv. El deudor cuyo fiador se torne insolvente 2349.
** La obligacin de rendir fianza es una obligacin de hacer.
9. CALIDADES KUE DEBE RENDIR EL FIADOR:
a. SoAe1c2a: significa que tenga bienes ms que suficientes para hacer efectiva la fianza (2350). Para
estimar la solvencia el juez debe sujetarse a los siguientes parmetros:
- Por regla general slo se considerarn sus inmuebles, salvo en materia comercial o si la
deuda afianzada es mdica (2350 i 2).
- No todos los inmuebles se toman en cuenta. Se excluyen:
* Los situados fuera del territorio del E.
* Los sujetos a hipotecas gravosas (de valor considerable en relacin con el de la fianza).
* Los sujetos a condicin resolutoria.
* Los embargados.
* Los litigiosos.
* An los no hipotecados, si estn en peligro por estar el fiador recargado de deudas. Pero en
este caso el fiador ser simplemente insolvente.
b. Dom2c22o 3e 42a3or: debe tener o sealar domicilio dentro del territorio jurisdiccional de la
respectiva corte de apelaciones. sta es la del lugar de pago de la obligacin.
c. Capac23a3 3e 42a3or: debe ser capaz de obligarse como tal.
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7. EFECTOS DE LA FIAN+A:
7.1. E1tre acree3or J 42a3or:
A. Antes de que el acreedor reconvenga de pago al fiador:
a) Facultad del fiador de pagar la deuda anticipadamente:
Art. 2353 puede pagar la deuda an antes de ser reconvenido por el acreedor en
todos los casos en que pueda hacerlo el deudor principal.
Puede cumplir tanto la obligacin exigible como la obligacin a plazo mientras est
pendiente, siempre que el plazo est puesto en beneficio del deudor. Si paga antes del
plazo, debe esperar hasta que venza para ejercer la accin de reembolso contra el
deudor (2373).
Para evitar que la anticipacin del fiador perjudique al deudor (ej. si le impide oponer
excepciones personales suyas o si hace que el deudor pague la deuda ya satisfecha),
debe dar aviso al deudor antes de hacer el pago. Si no hay aviso se producen las
siguientes consecuencias:
i. Deudor puede oponer al fiador todas las excepciones que pudo oponer al
acreedor (2377 i1).
ii. Si el deudor paga la deuda ya satisfecha, el fiador pierde el derecho de
reembolso (2377 i 2).
b) Facultad del fiador de exigir que se proceda contra el deudor:
Cuando la obligacin principal se haga exigible, la ley autoriza al fiador a que tome la
iniciativa y exija al acreedor que proceda inmediatamente contra el deudor principal
(2356).
Esto sirve para que el fiador ponga fin al estado de incertidumbre que le afecta y sepa si
deber pagar o no. Adems evita la negligencia del acreedor de no cobrar al deudor
principal, pudiendo ste caer en insolvencia por el paso del tiempo, debilitando la accin
de reembolso del fiador.
Si el acreedor omite perseguir al deudor, una vez que le ha sido exigido por el fiador,
ste no ser responsable por la insolvencia del deudor, sobrevenida durante el retardo
(2356).
El acreedor puede perseguir primeramente al fiador, antes que al deudor, pues la
obligacin del fiador no se sujeta a la condicin de que el deudor no pague (no es una
obligacin condicional). En este caso el fiador puede oponer el BENEFCO DE
EXCUSN para que persiga 1ero al deudor, siendo el ejercicio de tal beneficio
facultativo para el fiador.
B. Despus de la reconvencin hecha por el acreedor al fiador: estos efectos se refieren a las
defensas que puede oponer el fiador una vez reconvenido por el acreedor.
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a) Be1e42c2o 3e e@cus251: el art. 2357 seala que es el "beneficio en virtud del cual podr exigir
que antes de proceder contra l se persiga la deuda en los bienes del deudor principal, y en las
hipotecas o prendas prestadas por ste para la seguridad de la misma deuda. Como dice
"podr exigir queda claro que tal ejercicio es facultativo.
Casos en que el acreedor es obligado a practicar la excusin:
i. Cuando as se haya estipulado expresamente.
ii. Cuando el fiador, expresa o inequvocamente, aparezca que l no se hubiere
obligado a pagar sino lo que el acreedor no pudiere obtener del deudor (2365 i
2). Es un caso en que el fiador limita su responsabilidad. Si el fiador se obliga
de esta manera, no ser responsable por la insolvencia del deudor, siempre que:
o El acreedor haya tenido medios suficientes para hacerse pagar
(acciones).
o Que el acreedor haya sido negligente en servirse de tales medios.
ReDu2s2tos 3e be1e42c2o 3e e@cus251:
o Que el fiador no est privado de l.
o Que lo oponga oportunamente.
o Que el fiador seale al acreedor bienes del deudor para perseguir el
cumplimiento.
Casos en que el fiador no tiene el beneficio: esto se debe a que el beneficio es de la
naturaleza de la fianza:
o El que lo ha renunciado expresamente (2358 n1): algunos dicen que podra
ser tcito si no lo ejerce oportunamente. Por dicha renuncia no se entiende
hecha la del subfiador (2360).
o El fiador que se ha obligado solidariamente (2358 n 2): respecto del
acreedor es un deudor solidario ms, pero respecto de los codeudores es un
fiador (deudor no interesado).
o El fiador de una obligacin natural (2358 n 3): el acreedor carece de accin
contra el deudor.
o El fiador en la fianza judicial (2358 n 4).
Oportunidad para oponerlo: el art. 2358 n5 dice que debe oponerse luego de ser
requerido el fiador, salvo que el deudor al tiempo del requerimiento no tenga bienes y
despus los adquiera. El CPC concreta esta norma:
o En juicio ordinario: en el plazo para contestar la demanda, constituye una
excepcin dilatoria (303 n 5 y 305).
o En juicio ejecutivo: en el escrito de oposicin a la ejecucin (464 n 5 y 465).
o Si el deudor adquiere bienes posteriormente, puede oponerse como
alegacin o defensa apenas tome conocimiento de ello el fiador (305 i 2).
Sealamiento de bienes del deudor (2358 n 6): el art. 2359 seala los bienes que no
pueden considerarse en la excusin por ser de difcil realizacin:
o Bienes existentes fuera del territorio del E.
o Bienes embargados o litigiosos; y los contratos de dudoso o difcil cobro.
o Bienes cuyo dominio se sujeta a condicin resolutoria.
107
o Bienes hipotecados en la parte necesaria para el pago de la obligacin
asegurada con ellos.
El art. 2364 dice que si los bienes excutidos no produjeren ms que un pago parcial
de la deuda, ser, sin embargo, el acreedor obligado a aceptarlo y no podr
reconvenir al fiador sino por la parte insoluta.
Costos de la excusin:
o El acreedor tiene derecho a que el fiador le anticipe los costos de la excusin
(2361 i 1).
o Si no hay acuerdo, el juez regular el monto y nombrar persona en cuyo poder
se consigne; puede ser el acreedor mismo 2361 inc 2.
o Si el fiador quiere hacer la excusin ser odo.
Beneficio procede slo una vez: fiador no puede alegar que los bienes excutidos fueron
insuficientes sin sealar otros. La excepcin es que dichos bienes hayan sido adquiridos
posteriormente por el deudor (2363).
Beneficio en las obligaciones solidarias: si de varios codeudores solidarios, uno de ellos
ha dado la fianza, el fiador tiene derecho a que se excutan no slo los bienes de su
deudor, sino tambin los de sus codeudores (2362). Se considera como fiador de todos.
Sin embargo, el fiador slo tiene accin de reembolso contra el deudor que afianz
(2373).
Beneficio del subfiador: goza de tal beneficio tanto respecto del fiador como del deudor
principal (2366).
Efectos del beneficio de excusin:
o Suspende la entrada a juicio (excepcin dilatoria).
o Acreedor queda obligado a practicar la excusin, o sea a perseguir al deudor
principal. Si no lo hace, el fiador se libera de la obligacin hasta la concurrencia
el valor de los bienes que seal (2365 i 1). Si cubran toda la deuda, se libera
totalmente.
o Si los bienes excutidos no son suficientes, acreedor debe aceptar el pago parcial
y perseguir al fiador slo por el saldo insoluto (2364).
b) Be1e42c2o 3e 32A2s251: el art. 2367 seala que es "aquel que procede cuando hay varios
fiadores y consiste en la divisin de la deuda entre ellos por partes iguales, no pudiendo el
acreedor exigir a ninguno sino la cuota que le quepa. Esta divisin opera de pleno derecho y
constituye una excepcin perentoria.
Requisitos:
i. Que los cofiadores no se hayan obligado solidariamente al pago (2367).
ii. Que los cofiadores lo sean de un mismo deudor y de una misma deuda (2368)
aunque las fianzas se hayan dado separadamente.
Forma de la divisin: la regla general es que sea por partes iguales (cuotas civiles). Las
excepciones son:
i. La insolvencia de un cofiador grava a los dems, pero no se mirar como
insolvente al fiador cuyo subfiador no lo est (2367 i 2).
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ii. Cuando uno de los cofiadores haya limitado su responsabilidad a una suma
determinada (2367). Esto en caso de que dicha suma sea menor a la cuota viril.
c) E@cepc251 3e subro7ac251: el art. 1610 n 3 consagra la subrogacin legal a favor de quien
paga una deuda a que se halla obligado solidaria o subsidiariamente. Ahora bien, si el acreedor
por hecho o culpa suya perdiera las acciones en que el fiador tena derecho de subrogarse, se
extinguir la fianza (2381 n 2). Esta extincin puede ser total o parcial:
Si es total, el fiador opondr la excepcin para quedar libre de toda responsabilidad.
Si es parcial, el fiador puede pedir que se rebaje de la demanda del acreedor, todo lo
que habra podido obtener del deudor principal o de los otros cofiadores mediante la
subrogacin frustrada (2355).
d) E@cepc2o1es reaes J perso1aes: el fiador puede oponer todas las excepciones reales y
personales suyas.
Reales: las inherentes o que emanan de la naturaleza de la obligacin principal. Son la
nulidad relativa por fuerza o dolo (en realidad son personales, pues la nulidad relativa
slo puede pedirla la vctima, pero la ley permite que las oponga el fiador); la de cosa
juzgada (alude a la que proviene del fallo que absuelve al deudor principal).
Personales: las que provienen de circunstancias particulares del obligado. No las puede
oponer el fiador. Son la incapacidad; cesin de bienes; y beneficio de competencia.
7.2 E1tre 42a3or J 3eu3or:
A. Antes del pago:
a) Puede que ciertas circunstancias inspiren al fiador un justo temor de que no obtendr el
reembolso una vez que pague. En esos casos la ley le otorga ciertos derechos excepcionales
(art. 2369 i 1):
i. derecho a que el deudor obtenga que se le releve de la fianza.
ii. derecho a que el deudor caucione las resultas de la fianza (contrafianza).
iii. derecho a que el deudor consiga medios suficientes para efectuar el pago.
Entre estas medidas, elige el deudor. No se conceden al que afianz contra la voluntad del
deudor (2369 i final).
b) Circunstancias que ameritan estos derecho:
i. Cuando el deudor disipa o aventura temerariamente sus bienes.
ii. Cuando el deudor se oblig a obtener el relevo de la fianza dentro de cierto plazo y
este ha vencido.
iii. Cuando se cumple la condicin o vence el plazo de la fianza, salvo:
* Si la fianza se ha constituido por un tiempo ms largo.
* Si se contrajo para asegurar obligaciones que no estn destinadas a extinguirse en un
tiempo determinado.
iv. Cuando haya temor fundado de fuga del deudor, sin dejar bienes races suficientes.
109
c) Aviso mutuo antes de pagar: fiador y deudor deben darse aviso mutuo antes del pago.
Efectos de la falta de aviso:
i. Si el deudor paga sin aviso, ser responsable para con el fiador por lo que ste pague
de nuevo, sin saber la extincin de la deuda; pero tendr accin contra el acreedor por pago de
lo no debido (2376).
ii. Si el fiador paga sin dar aviso:
- Pierde la accin de reembolso contra el deudor que paga nuevamente, pero
puede repetir contra el acreedor por el pago indebido del deudor (2377 i 2).
- Deudor podr oponer excepciones al fiador, que no alcanz a oponer al
acreedor (2377 i 1).
B. Despus del pago: como el fiador paga una deuda ajena, tiene acc2o1es para recuperar lo pagado.
a) Acc251 perso1a o 3e reemboso: cuando la fianza se otorga a peticin del deudor, se dice que se
fundamenta en el mandato. Si se otorga sin su consentimiento, emanara de la agencia oficiosa.
- Extensin: comprende el reembolso de:
El capital pagado (2370).
Los intereses: a falta de estipulacin, se deben intereses corrientes.
Los gastos ocasionados por la persecucin del deudor y que el fiador haya pagado al
acreedor, y los ocasionados al fiador por la demanda del acreedor en su contra.
No puede pedir el reembolso de los gastos inconsiderados, ni de los que haya sufrido
antes de notificar al deudor principal la demanda intentada contra dicho fiador (2370 i
final) [slo incluye los gastos pendientes y efectuados despus de tal notificacin].
Los perjuicios que el fiador haya sufrido tambin puede pedir que le sean reembolsados.
- Requisitos para ejecutarla:
Que el fiador no est privado de la accin.
Que haya pagado la deuda.
Que el pago haya sido til.
Que entable la accin en tiempo oportuno.
- Fiadores privados de la accin (2375):
El fiador de una obligacin natural que no se ha convertido en civil (no se ha validado
por la ratificacin o por el lapso de tiempo).
El fiador que se oblig contra la voluntad del deudor principal.
El fiador que pag sin dar aviso al deudor y ste por su parte, paga igual la deuda. Aqu
slo puede repetir contra el acreedor el pago de lo no debido (2377 i 2).
- Pago de la deuda:
Para que proceda el reembolso el fiador debe haber extinguido la obligacin. Si bien el C.C
alude al pago, la regla se extiende a todo otro modo de extinguir equivalente, es decir, que
importe sacrificio pecuniario al fiador. Si el modo es gratuito, no hay accin (2374).
110
- Pago debe ser til: significa que debe ser capaz de extinguir la obligacin (2375 n 3).
- Oportunidad de la accin:
Regla general: despus del pago e inmediatamente de verificado ste.
Excepcin: no puede ejercerse cuando la obligacin principal an no era exigible y el
fiador pag anticipadamente. En este caso debe esperar hasta que se haga exigible,
hasta que expire el plazo (art. 2373).
Debe ejercerse antes que prescriba 5 aos desde el pago o desde que se hizo
exigible la obligacin principal.
- Contra quien se ejerce: contra el deudor; si son varios, habr que distinguir:
Obligacin simplemente conjunta: slo se puede reclamar a c/u segn su cuota.
Obligacin solidaria: hay que subdistinguir:
o Si el fiador afianz a todos los deudores: puede pedir el reembolso total a
cualquiera.
o Si afianz a uno de los deudores: puede pedir el total al afianzado y respecto de
los otros se subroga en las acciones de dicho deudor (2372).
b) Acc251 subro7ator2a:
- Concepto: el art. 1610 n 3 establece la subrogacin legal a favor de quien paga una deuda
ajena a la que se halla obligado subsidiariamente. As, la obligacin se extingue respecto del
acreedor, pero subsiste respecto del fiador que pag quien pasa a ocupar el lugar jurdico del
1ero.
La ventaja de esta accin es que se traspasan al fiador todas las garantas y privilegios que
tena el acreedor (1612). De todos modos, es menos extensa que la de reembolso, pues no
permite reclamar intereses si no se devengaban a favor del acreedor, ni gastos, ni perjuicios.
- Requisitos:
Que el fiador haya pagado la deuda.
Que el pago haya sido til.
Que la ley no lo prive de esta accin.
- Casos en que el fiador no tiene esta accin:
El fiador de una obligacin natural.
Fiador que pag sin dar aviso al deudor que, ignorante de la extincin, pag de nuevo la
deuda. Slo puede repetir contra el acreedor por el pago de lo no debido (2377).
- Contra quien se ejerce (1612): contra el deudor principal; contra los codeudores solidarios;
contra los cofiadores.
- Diferencias con la accin de reembolso:
111
1. En cuanto a su extensin la accin de reembolso comprende lo pagado, ms los
intereses, gastos y perjuicios. La subrogatoria slo alcanza a lo pagado.
2. En cuanto a las garantas la accin de reembolso no las tiene. La subrogatoria tiene todas
las garantas que tena el acreedor.
3. Si el pago es parcial con la accin de reembolso el fiador concurre en igualdad de
condiciones con el acreedor por el saldo. En el caso de la subrogatoria, el 1er acreedor tiene
preferencia.
4. En cuanto a la prescripcin (5 aos desde) la accin de reembolso prescribe desde el
pago o desde que se hizo exigible la obligacin principal. La subrogatoria, desde que se hizo
exigible la obligacin principal.
c) Accin del fiador contra su mandante: es la accin que tiene el fiador cuando se constituy
como tal por encargo de un 3ero. La accin se dirige contra ese 3ero (2371).
7.3 E4ectos e1tre os co42a3ores:
a) Divisin de la deuda: entre ellos la deuda se divide, de pleno derecho, en cuotas iguales. Excepcin
a ello constituyen los casos de insolvencia de un cofiador o en caso de que uno de ellos haya limitado
su responsabilidad a una cantidad menor.
b) Cofiador que paga ms de lo que corresponde: tiene derecho a que los dems le reembolsen el
exceso de lo pagado. En ese caso, el cofiador se subroga por el exceso en los derechos del acreedor
contra los cofiadores (art. 2378).
Para el reembolso de su cuota, tiene la accin de reembolso contra el deudor, o bien la misma accin
subrogatoria, segn las reglas generales.
Si un cofiador es insolvente, puede accionarse contra su subfiador (2380).
c) Excepciones de los cofiadores: los cofiadores pueden oponer entre s las excepciones reales y
personales suyas (2379).
=. EMTINCI%N DE LA FIAN+A: $UEDE EMTINGUIRSE $OR DOS FOR'AS O (!AS.
8.1 (a co1secue1c2a:
- Cada vez que se extinga por un medio legal la obligacin principal a la que accede la fianza.
- Esta extincin puede ser total o parcial segn lo sea la extincin de la obligacin principal (2381 n
3).
- Excepcionalmente, la nulidad de la obligacin principal por incapacidad relativa del deudor deja
subsistente la fianza, pues la incapacidad es una excepcin personal del deudor, que no puede
oponer el fiador (2354).
8.2 $or Aa pr21c2pa:
112
- Se extingue por los modos generales de extinguir las obligaciones. La responsabilidad del fiador
se extingue, quedando subsistente la obligacin principal. La extincin puede ser total o parcial
(2381).
- A veces, la causa que extingue la fianza puede extinguir igualmente la obligacin principal (ej:
pago del fiador).
- La dacin en pago extingue irrevocablemente la fianza, aunque despus sobrevenga eviccin del
objeto (2382).
- Tambin se extingue por confusin de las calidades de acreedor y fiador, o de deudor y fiador,
pero en este ltimo caso, subsiste la obligacin de subfiador (2383).
- Adems la ley consagra modos particulares de extinguir la fianza:
* Por el relevo de la fianza en todo o parte, concedido por el acreedor al fiador (2381 n 1). La
obligacin principal subsiste.
* Cuando el acreedor, por hecho o culpa suya, ha perdido las acciones en que el fiador tena
derecho a subrogarse (2381 n 2) si dichas acciones hubiesen permitido al fiador un reembolso
total, la extincin es total. Si slo le hubiesen permitido un reembolso parcial, la extincin ser
parcial (2355).
B. LA >I$OTECA.
". CONCE$TO (art. &*6:): "la hipoteca es un derecho de prenda, constituido sobre inmuebles que no
dejan por eso de permanecer en poder del deudor.
Esta definicin ha sido objeto de varias crticas:
Define la hipoteca como derecho real y en funcin del derecho de prenda, siendo que l
no ha sido definido y que el art. 2384 alude al contrato de prenda, no al derecho.
No define al contrato de hipoteca, siendo que el libro V regula los contratos.
Es una definicin incompleta, pues omite la referencia a que otorga el derecho de
persecucin y preferencia al acreedor.
Somarriva: "El derecho real que recae sobre inmuebles, que, permaneciendo en el poder del que lo
constituye, da derecho al acreedor para perseguirlo de manos de quien se encuentre y pagarse
preferentemente del producto de la subasta.
&. DEREC>O - CONTRATO DE >I$OTECA:
Hay que saber diferenciarlos:
El derecho real de hipoteca se inserta en el mismo sistema de adquisicin de los
derechos reales ttulo y modo de adquirir. Los ttulos para adquirir el derecho real de
hipoteca son el contrato hipotecario y la ley, de lo que fluye la distincin entre "hipoteca
convencional e "hipoteca legal.
113
A su vez, el co1trato B2potecar2o se define como un "contrato solemne en virtud del
cual una persona afecta un inmueble suyo al cumplimiento de una obligacin propia o
ajena(.
). CARACTER!STICAS DEL DEREC>O REAL DE >I$OTECA:
a) Es un 3erecBo rea: y por ende es absoluto, de lo que emanan las facultades de preferencia y
persecucin que tiene su titular (art 577).
b) Es un 3erecBo e1 cosa aCe1a: pues importa para su titular una potestad sobre un bien ajeno,
que es de propiedad del constituyente.
c) Es un 3erecBo 21muebe: pues recae sobre un inmueble (art. 580).
Su tradicin es mediante inscripcin
Renuncia requiere capacidad para enajenar
Su posesin puede amparase con acciones posesorias.
d) Es un 3erecBo accesor2o: pues no subiste sin la obligacin principal a la que acceda o que
garantice. Esto explica el hecho de que la cesin del contrato conlleva la cesin conjunta del
derecho de hipoteca (art. 1906). A la inversa, no se puede transferir el derecho de hipoteca
independientemente de la obligacin a la que accede. El derecho de hipoteca si puede existir
antes de la obligacin principal en los casos que la ley permite la hipoteca de obligaciones
futuras.
e) Es un 3erecBo 2132A2s2be (art. 2408 y 1526 n 1): desde el punto de vista del inmueble
hipotecado, significa que la totalidad del o los inmuebles, y cada una de sus partes, est
afectada al cumplimiento de la obligacin principal, mientras ella no se extinga totalmente.
Desde el punto de vista de la o las obligaciones garantizadas, significa que cada parte de la
obligacin principal y toda ella tiene el respaldo de todo el gravamen, y mientras subsista
cualquier parte de la obligacin principal, por pequea que sea, subsistir la hipoteca en su
integridad.
Consecuencias de esta caracterstica:
** ndivisibilidad desde el punto de vista del inmueble:
i. Si son varios inmuebles garantizando una misma deuda, el acreedor puede
hacer efectivo su derecho pidiendo la venta de todos ellos o bien de cualquiera.
ii. Si el deudor y dueo del bien muere, y ste se reparte entre sus herederos, no
obstante dividirse las deudas hereditarias a prorrata de las cuotas hereditarias,
el acreedor podr perseguir la parte adjudicada a cada heredero, o perseguir
conjuntamente todas las partes adjudicadas.
iii. Si el inmueble se divide por acto entre vivos, el acreedor igual puede perseguir
cualquiera de los lotes o todos ellos conjuntamente. As, no obstante la divisin
del inmueble, la garanta no se ve perjudicada.
** ndivisibilidad desde el punto de vista de la obligacin garantizada:
i. Si la obligacin principal se satisface en partes, toda la hipoteca subsiste como garanta
de la parte insoluta (no se reduce la hipoteca a prorrata de las partes cumplidas).
ii. Si son varios acreedores hipotecarios y el deudor paga su cuota a uno de ellos, dicho
acreedor no podr cancelar la hipoteca en proporcin a la cuota pagada, ni exigirle el
deudor que lo haga (1526 n 1).
114
La indivisibilidad es de la naturaleza de la hipoteca. Slo est en beneficio del acreedor, y ste
puede renunciarla (art. 12).
f) Da origen a una preferencia: el art. 2470 dice que la hipoteca es una causal de preferencia,
junto al privilegio. El art. 2477 dice que los contratos hipotecarios son de 3era clase. Si hay
varias hipotecas sobre un mismo inmueble, entre ellas prefieren en el orden de sus
inscripciones.
*. CARACTER!STICAS DEL CONTRATO DE >I$OTECA: se trata del ttulo que sirve para adquirir el derecho
de hipoteca.
a) Partes del contrato: son el ACREEDOR HPOTECARO y el CONSTTUYENTE. ste ltimo
puede ser el deudor de la obligacin garantizada o bien un 3ero dador de la hipoteca.
b) Unilateral: slo se obliga el constituyente a transferir el derecho real de hipoteca a favor del
acreedor, sin que ste resulte obligado correlativamente.
c) Accesorio: pues garantiza el cumplimiento de una obligacin principal (civil o natural) y no
puede subsistir sin ella. Si puede existir antes de la obligacin principal, pues el art. 2413 i final
permite la hipoteca de las obligaciones futuras.
d) Gratuito: pues persigue slo la utilidad del acreedor hipotecario, gravndose exclusivamente en
su favor el constituyente.
** Algunos dicen que es oneroso cuando el motivo de la hipoteca es la obtencin de un contrato
a favor del constituyente, pero se discute, pues las partes no se gravan, en este caso, cada una
en beneficio de la otra. La dacin del contrato por el acreedor al constituyente es una
circunstancia externa al contrato.
e) Principio de enajenacin: el contrato y posterior tradicin, son una enajenacin en sentido
amplio. El ser "principio de enajenacin significa que en virtud de la hipoteca el acreedor
hipotecario tiene la facultad de hacer vender el inmueble en pblica subasta para pagarse con
el producto (tambin se llama enajenacin condicional).
f) Solemne: debe ser otorgado por escritura pblica (art. 2409), que puede ser la misma del acto
o contrato del cual nace la obligacin garantizada.
El art. 2410 agrega que deber ser inscrita en el registro conservatorio, sin lo cual no
tendr valor alguno; ni se contar su fecha sino desde la inscripcin.
Ahora bien, hay discusin en torno a cules son las solemnidades del contrato. Algunos
dicen que tanto la escritura pblica como la inscripcin, mientras que otros dicen que
slo lo es la escritura pblica. Esto tiene la importancia de determinar desde cuando
produce efectos el contrato o desde cuando se perfecciona: si desde que se otorga por
escritura pblica o si desde que se inscribe.
i. Argumentos de quienes dicen que son solemnidades tanto la escritura pblica
como la inscripcin:
115
El art. 2410 dice "adems, por lo que la inscripcin es una solemnidad
anloga a la escritura pblica exigida por el 2409.
El art. 2410 dice que la falta de inscripcin hace que la hipoteca no tenga
valor alguno, lo que alude a que el contrato es ineficaz sin ella.
** Alguna jurisprudencia ha apoyado esta postura.
ii. Argumentos de quienes dicen que slo la escritura pblica es solemnidad: para
esta postura la inscripcin es la forma de hacer la tradicin del derecho real de
hipoteca.
El mensaje del C.C dice que la inscripcin en el conservador cumple el
papel de tradicin de los derechos reales inmuebles, y mientras ello no
concurra, el contrato es perfecto, pero no transfiere el dominio.
Si la inscripcin fuera solemnidad del contrato, de ste no nacera
obligacin alguna, pues la obligacin del constituyente de transferir o
constituir el derecho de hipoteca a favor del acreedor no nace sino desde
perfeccionado el contrato. Pero en este caso dicha transferencia o
constitucin coincidira con el momento en que el contrato se perfecciona
por la inscripcin, lo cual lleva a un absurdo.
Si fuera solemnidad del contrato, ste pasara a tener eficacia real,
siendo que de los contratos no nacen derechos reales, sino slo
personales.
Si en la adquisicin del derecho real de dominio, que es el derecho real
perfecto, la inscripcin es slo tradicin y el contrato se perfecciona por
la escritura, qu razn habra para que la hipoteca fuera distinto?
El art. 2411 dice que los contratos hipotecarios celebrados en el
extranjero dan derecho a hacerlos inscribir, por lo que existen antes de la
inscripcin.
El contrato de hipoteca sobre bienes futuros da derecho a hacerlo
inscribir a medida que los bienes se adquieran, por lo que el contrato
existe antes de la inscripcin (2419).
El art. 2410 alude al derecho real de hipoteca y no al contrato, por lo que
sin inscripciones es el derecho el que no tiene valor alguno.
** En todo caso, la inscripcin hipotecaria debe contener las menciones que sealan los art.
2432 y 81 del Reglamento Conservador. La omisin de alguna de estas menciones no influye
en la validez de la inscripcin, siempre que por medio de ella o del contrato citado en ella se
puedan conocer tales menciones. De lo contrario la inscripcin es nula. Excepcionalmente la
omisin de la fecha de inscripcin y de la firma del Conservador, acarrean por s la nulidad.
5. CLASIFICACI%N DE LA >I$OTECA SEGNN SU ORIGEN:
a. Hipoteca convencional: aquella que emana de la voluntad del constituyente y acreedor
hipotecario, expresados en el contrato hipotecario.
b. Hipoteca legal: aquella que tiene su origen por el slo ministerio de la ley, con
prescindencia de la voluntad de las partes.
c. Hipoteca judicial: aquella que tiene por fuente una sentencia.
116
En nuestro derecho slo existen la legal y la convencional, y en el C.C slo la convencional. La legal
existe en 2 casos reglamentados por el CPC y por la ley de quiebras.
Esta clasificacin no alude a la "obligacin de hipotecar que s puede ser legal, convencional o
judicial.
9. CONTRATOS >I$OTECARIOS CELEBRADOS EN EL EMTRAN;ERO: se trata de contratos en el extranjero,
pero que recaen en bienes situados en Chile. Estos contratos son vlidos segn las normas del pas
en que se otorgan (lex locus regitactum), pero slo darn hipoteca sobre bienes en Chile mediante la
inscripcin (2411).
:. OBLIGACIONES SUSCE$TIBLES DE GARANTI+AR CON >I$OTECA:
Por regla general, toda clase de obligaciones es susceptible de garantizarse con hipoteca (art. 2413 y
2427). As la hipoteca, puede otorgarse antes o despus del contrato al que accede (presente o futura)
y la obligacin asegurada puede ser ilquida, condicional o indeterminada. Tambin pueden
garantizarse obligaciones de cualquier fuente.
a) >2poteca 3e ob27ac2o1es 1aturaes: ello es posible de acuerdo con el art. 1472. Si la
hipoteca la da el deudor o un 3ero para asegurar una obligacin civil y sta degenera en
natural, subsiste la hipoteca con ese mismo carcter, pues lo accesorio sigue la suerte de lo
principal. Si la garanta la da un 3ero cuando la obligacin ya es natural, su obligacin ser civil
perfecta (1472).
b) >2poteca 3e ob27ac2o1es 4uturas :
Esta hiptesis viene permitida por el art. 2413 i final ("antes del contrato al que acceda).
La obligacin futura es aquella que no ha sido contrada y respecto de la cual ni siquiera
existe su fuente. As es distinta a la obligacin sujeta a condicin suspensiva, pues ya
existe su fuente de la cual puede nacer si se cumple la condicin.
En la hipoteca de obligaciones futuras, ella correr a partir de la inscripcin, por lo que
el derecho real de hipoteca nace con la inscripcin.
As mientras no nazca la obligacin principal a la que acceda, la hipoteca existe, pero se
encuentra en estado de pendencia. Si la obligacin no llega a nacer, la hipoteca deviene
en ineficaz. Se dice que el plazo mximo para que la obligacin llegue a nacer es el
mismo contemplado para el cumplimiento de las condiciones (10 aos).
Por ejemplo la del tutor o curador en caucin de su administracin; la que se da para
garantizar el saldo de cuentas corrientes mercantiles, etc.
c) >2poteca 3e ob27ac2o1es co132c2o1aes : alude al caso en que la obligacin asegurada est
sujeta a condicin, no el contrato hipotecario (2427). Debe distinguirse entre:
- Obligaciones sujetas a condicin suspensiva: si bien son diversas a las obligaciones futuras,
la situacin es anloga, pues la hipoteca deviene en ineficaz si la condicin no se cumple, y por
ello la obligacin no nace. El plazo mximo para que se cumpla tambin es el que seala la ley
para el cumplimiento de las condiciones.
117
- Obligaciones sujetas a condicin resolutoria: la hipoteca inscrita produce sus efectos desde
ya, pues la obligacin garantizada ya existe. Si la condicin se cumple, la obligacin se
extinguir, extinguindose tambin la hipoteca.
d) >2poteca 3e ob27ac2o1es 213eterm21a3as :
i. ndeterminadas en cuanto a su naturaleza: alude al caso en que no se seala la fuente ni el
carcter de las obligaciones garantizadas. Ej. la hipoteca se da en garanta de las obligaciones que
actualmente tenga A a favor de B. Algunos no admiten esta posibilidad, pero otros s, fundndose
en el tenor del art. 2427, que alude generalmente a las obligaciones indeterminadas, sin distinguir
la clase de indeterminacin, y en la posibilidad de garantizar obligaciones futuras que son
indeterminadas en cuanto a su naturaleza.
ii. ndeterminadas en cuanto a su monto: el art. 2431 dice que la hipoteca podr limitarse a una
determinada suma, con tal que se exprese. La interpretacin a contrario sensu de esta norma
indica que es posible la hipoteca sobre obligaciones indeterminadas en su monto. Esto se
corrobora con el art. 81 del Reglamento del Conservador que alude a las menciones de la
inscripcin hipotecaria seala la suma de la obligacin para el caso de haberse limitado a cierta
cantidad. As si no se limita, no es necesario expresar el monto. Adems la hipoteca sobre la
obligacin del tutor o curador al ser eventuales y futuras, tambin recae sobre una suma
indeterminada.
iii. Clusula de garanta general hipotecaria: es "aquella por la cual una hipoteca se constituye para
caucionar cualesquiera obligacin que una persona tenga al presente o pudiera tener en el futuro
por cualquier causa para con otra persona. Esta clusula es usual en el derecho bancario y recae
sobre obligaciones indeterminadas y futuras.
Si bien hoy es un criterio casi unnime el de afirmar su validez, algunos han sostenido lo contrario.
Argumentos a favor de su validez:
Art. 2413: "podr asimismo otorgarse en cualquier tiempo. De esto podemos inferir que se permite la
constitucin de hipotecas sobre obligaciones futuras.
Art. 2427: permite la constitucin de hipotecas sobre deudas ilquidas, condicionales o indeterminadas.
Art. 1442: los contratos accesorios requieren del contrato principal para su subsistencia, pero no para su
existencia, por lo tanto, puede existir una hipoteca, lo que ocurrir es que sus efectos se cumplirn
cuando exista la obligacin principal a la que acceda.
Art. 1461: el objeto del contrato de hipoteca no son las obligaciones que se garantizan, obligacin que
sera indeterminada, sino que es el bien inmueble, por lo tanto, el objeto no es indeterminado, por lo que
no puede sancionarse el contrato con nulidad absoluta.
En Francia se prohiban expresamente las clusulas de garanta general, y en Espaa se autorizaban.
Dado que Bello no las prohibi, se entiende que opt por la norma del proyecto del C.C espaol.
Argumentos en contra:
De acuerdo al principio de accesoriedad, la hipoteca debera constituirse cuando exista una obligacin
determinada a la cual pueda acceder.
Caso de nulidad absoluta por objeto indeterminado.
Art 2432 n 2: debe establecerse el contrato al cual se accede y la fecha del contrato de la obligacin
principal. La clusula sera contraria al principio de publicidad de la hipoteca.
118
No es efectivo que el DERECHO espaol aceptara la clusula. Adems de ello no se sigue
necesariamente su validez en Chile.
La eficacia de la clusula impide la enajenacin de la finca hipotecada, lo cual est expresamente
permitido por el art 2415. Ello porque prcticamente nadie va a querer adquirir un inmueble hipotecado
en garanta de obligaciones indeterminadas en su naturaleza y monto.
Si la clusula fuera vlida, no podra aplicarse el lmite de responsabilidad hipotecaria que contempla el
art 2431 ste alude a que el lmite de la responsabilidad hipotecaria ha de conocerse o presumirse desde
la constitucin de la hipoteca. Para que pueda presumirse el monto de la obligacin principal, debe
conocerse su individualidad, o sea su fuente u origen. La clusula de garanta general ni siquiera permite
presumir el importe de las obligaciones caucionadas.
=. BIENES SUSCE$TIBLES DE >I$OTECARSE:
Como regla general, el bien afecto a hipoteca ha de estar en el comercio, lo que excluye a los bienes
embargados o de uso pblico.
Como regla particular, el art. 2418 slo admite la hipoteca sobre BENES RACES, NAVES y
AERONAVES. Las leyes especiales agregan las MNAS y los DERECHOS DE APROVECHAMENTO
DE AGUAS.
a) B2e1es races :
Art. 2418 "bienes races que se posean en propiedad o usufructo. La palabra
"posean est tomada en sentido coloquial, por lo que es impropia. Esta norma alude
ms bien a que se puede hipotecar el derecho de dominio y el derecho de usufructo
sobre bienes races.
En cuanto a los inmuebles en propiedad, esta regla alude a los inmuebles por
naturaleza. Pueden hipotecarse ya sea que se tenga sobre ellos la propiedad plena o
nuda. Si la nuda propiedad deviene en plena por extincin del usufructo, la hipoteca
accede a la plena propiedad.
El art. 757 reconoce expresamente la posibilidad de hipotecar sobre la propiedad
fiduciaria (segn reglas de bienes de personas sujetas a tutela o curadura).
Respecto del usufructo, el art. 2423 dice que la hipoteca no se extiende a los frutos
percibidos, ni a las substancias minerales una vez separadas del suelo. As el acreedor
slo tiene derecho a hacer vender el usufructo mismo, porque la hipoteca se extiende a
todos os aumentos que recibe la cosa hipotecada (2421)
b) NaAes:
El art. 2418 se remite al C.Co, pero ste no regul dicha hipoteca, sino que lo hizo la
Ley 3.500. Hoy si est tratada en el C.Co, art. 866 y ss, sobre la hipoteca naval.
Slo son susceptibles de hipoteca las naves de 50 o ms toneladas, que son las "naves
mayores. Las dems slo pueden ser objeto de prenda.
c) Aero1aAes:
Conforme al C. Aeronutico y segn las normas del captulo V.
d) DerecBo 3e aproAecBam2e1to 3e a7uas J co1ces251 m21era:
119
El derecho de aprovechamiento de aguas puede hipotecarse con independencia del
inmueble al cual se destina. La hipoteca debe otorgarse por escritura pblica inscrita
conforme al art. 111 del C.de Aguas.
El derecho de concesin minera se regula por los art. 217 y ss del C. de Minera.
e0 >2poteca 3e b2e1es 4uturos:
Alude a bienes que no existen en el patrimonio del constituyente, es decir, que existen,
pero que no son propiedad del constituyente al celebrar el contrato hipotecario. ste se
celebra bajo la condicin de que dichos bienes sean adquiridos por el constituyente. No
se trata de la "hipoteca sobre cosa ajena ni de la "promesa de hipoteca; pues en el 1er
caso se trata de un contrato celebrado bajo el falso supuesto de ser la cosa de
propiedad del constituyente; y en la hipoteca de bienes futuros las partes saben que el
bien no es de propiedad del constituyente, pero se espera que lo sea.
En la promesa de hipoteca hay un contrato puro y simple que slo da derecho a las
partes de exigir la celebracin del contrato hipotecario prometido.
As la hipoteca de bienes futuros es un contrato condicional, que slo da al acreedor el
derecho de hacerla inscribir sobre los inmuebles que el deudor adquiera en lo sucesivo
y a medida que los adquiera (art. 2419).
Se discute si se puede dar la hipoteca en abstracto, sobre cualquier bien que pueda
adquirir el constituyente. Se dice que no, pues debe determinarse el bien o bienes que
se tenga expectativa de adquirir.
f) >2poteca 3e cosas sobre as Due se t2e1e u1 3erecBo eAe1tua8 2m2ta3o o resc2132be:
El art. 2416 reproduce las reglas generales del art. 1491 y seala que la cosa no se
entiende hipotecada sino con las limitaciones y condiciones a que se sujeta el derecho.
As, "nadie puede transferir ms derechos de los que tiene; y "resuelto el derecho del
que da, se resuelve el derecho del que recibe.
Excepcionalmente no se extingue la hipoteca con la rescisin de la compraventa por
lesin enorme. En este caso, antes de la restitucin, el comprador, deber "purificar la
cosa de la hipoteca que hubiere constituido, por lo que no se extinguen por la rescisin
(1895).
g) >2poteca 3e cuotas:
Cada comunero es dueo, no slo de un derecho compartido con los dems
comuneros, sino que adems es dueo de una cuota representativa de su parte en la
comunidad. Por ello puede disponer de ella a su arbitrio, en lo que se comprende la
posibilidad de hipotecarla, pendiente la divisin.
El art. 2417 reconoce esta posibilidad, pero alude simplemente a la cuota de una cosa
comn, sin decir que sea un inmueble. Por ello, algunos han pensado que en este caso
el objeto de la hipoteca es la cuota en s misma y no el bien tenido en comunidad. Otros
piensan que alude a la cuota de un inmueble en comunidad, pues slo en ese caso el
objeto de la hipoteca ser inmueble.
Adems la mayora entiende que el art. 2417 se aplica a todos los casos de la
comunidad, cualquiera sea su causa, pues la norma no distingue.
120
Los efectos de la hipoteca de cuotas se subordinan a los resultados de la divisin de la
comunidad:
i. Si la comunidad termina por adjudicacin al comunero que hipotec su cuota:
En tal caso la hipoteca subsiste sobre los inmuebles o dems bienes
hipotecables que le sean adjudicados. Ello importa la conversin de la
hipoteca de cuota en hipoteca de cuerpo cierto, y es congruente con el
"efecto declarativo de la particin segn los art. 1348 y 718. El comunero
adjudicatario se entiende dueo exclusivo de los bienes adjudicados,
como si no hubiese habido comunidad.
Obviamente para que se produzca este efecto, los bienes adjudicados
deben ser susceptibles de ser hipotecados. De lo contrario, no subsiste.
Se discute si la hipoteca subsiste sobre el total del inmueble adjudicado
o si se limita a la cuota que el comunero tena en la comunidad (ej. que el
comunero que tena 1/3, reduzca la hipoteca a 1/3 del inmueble que se le
adjudica). Algunos dicen que slo accede al total, si se hipotec todo el
inmueble sujeto al evento de ser adjudicado totalmente al comunero,
conforme al art. 2416.
ii. Si la comunidad termina por adjudicacin a un comunero distinto al que hipotec
su cuota:
El art. 2417 dice que "se produce la caducidad de la hipoteca. Tambin
obedece al efecto declarativo de la particin, pues se entiende que el
comunero que hipotec su cuota nunca tuvo derecho sobre la cosa
comn, por lo que haba hipotecado una cosa ajena. Ahora, el inciso 2
permite evitar la caducidad mediante el consentimiento del adjudicatario
en orden a que subsista la hipoteca. Dicho consentimiento debe
otorgarse por escritura pblica de la que se tome razn al margen de la
inscripcin hipotecaria.
iii. Si la comunidad termina por enajenacin de la cosa comn a un 3ero:
La mayora opina que la hipoteca subsiste, pues respecto del 3ero no se
dan las razones de caducidad que la ley daba a favor del comunero (slo
a ste se le aplica el efecto declarativo de la particin). Adems dado el
carcter real del derecho de hipoteca, sta sigue al bien a donde quiera
que vaya.
Otros dicen que caduca, pues el art. 2417 no distingue.
h) >2poteca 3e cosa aCe1a:
a. Argumentos para sostener su nulidad absoluta:
i. El art. 2414 dice que slo puede constituir hipoteca sobre "sus bienes la
persona capaz. De esto se desprende que deben ser de propiedad del
constituyente.
ii. El art. 2418 dice que slo son susceptibles de hipoteca los bienes races que se
posean "en propiedad o en usufructo.
121
iii. A diferencia de la venta de cosa ajena, el contrato hipotecario no genera simples
obligaciones, pues el constituyente concede un derecho real de hipoteca, por lo
que debe ser dueo.
b. Argumentos para sostener su validez:
i. El ltimo de los argumentos anterior resulta errado, pues en nuestro derecho los
contratos slo son ttulos que justifican la adquisicin del dominio por un modo
de adquirir, y jams tienen eficacia real de ellos no emanan derecho reales,
slo derecho personales. En este caso, el contrato de hipoteca de cosa ajena es
vlido, pero el constituyente no podr cumplir su obligacin de hacer tradicin
del derecho de hipoteca a favor del acreedor.
ii. Cuando el legislador prohbe algn acto sobre cosa ajena, lo ha dicho
expresamente. As lo hace en el art. 1107 sobre el legado de cosa ajena.
iii. El derecho de hipoteca puede ganarse por prescripcin (art. 2498 y 2512), tanto
ordinaria como extraordinaria. Si fuera nula, habra ttulo injusto (704 n 3) y slo
se puede ganar por prescripcin extraordinaria, lo que contradice a las reglas
generales de prescripcin que permiten la prescripcin ordinaria en los derecho
reales.
/. ELE'ENTOS DEL CONTRATO >I$OTECARIO:
a) $artes 3e co1trato:
a. Se denominan constituyente y acreedor hipotecario. El 1ero puede ser el deudor de la
obligacin principal o bien un 3ero dador de la hipoteca. En este ltimo caso el
constituyente no es deudor de la obligacin garantizada, sino que slo responde por
ella, y puede ser privado de la cosa merced de la accin hipotecaria o desposeimiento
en su contra. Tambin es 3ero poseedor de la finca hipotecada, el 3ero adquirente de
sta.
b. Si prestan su consentimiento por mandatario, el mandatario del constituyente requiere
poder especial para hipotecar (2132), no as el del acreedor, para aceptar la hipoteca.
b) Capac23a3 3e as partes:
a. La ley exige capacidad de enajenar, pues la hipoteca es un principio de enajenacin
(2414).
b. Los incapaces deben actuar por sus representantes legales, quienes debern observar
las formas dadas legales.
c) 'o3a23a3es:
a. El contrato puede estar sujeto a modalidades pactadas por las partes (2413). As el
gravamen puede estar vigente hasta cierto da o desde cierto da.
b. Dado el efecto retroactivo de las modalidades suspensivas, la hipoteca a plazo o
condicin suspensiva no valdr sino desde que se cumpla la condicin o llegue el da,
pero ocurrido ello, ser su fecha la misma de la inscripcin (inciso 2do). Esto importa
para determinar las preferencias de hipotecas en un mismo bien raz.
122
"6. >I$OTECAS LEGALES EN C>ILE:
No existen en el C.C, sino slo en otros cuerpos legales de nuestro ordenamiento. Hay 2 casos:
a0 Art. 99& C$C:
- Se denomina "hipoteca legal de alcance. Alude a que en las adjudicaciones de bienes races que
se hagan a los comuneros durante el juicio divisorio o la sentencia final, se entender constituida
hipoteca sobre las propiedades adjudicadas, para asegurar el pago de los "alcances o excesos que
resulten en contra de los adjudicatarios, siempre que no se pague de contado el exceso.
- Al inscribirse el ttulo de adjudicacin, se inscribir la hipoteca por el valor del alcance.
- En este caso, la hipoteca no se constituye por el slo ministerio de la ley, sino por el conservador a
quien sta manda. As la inscripcin es la tradicin y la ley el ttulo.
- Si el conservador omite la inscripcin, no habr hipoteca, e incumplir una obligacin legal dando
paso a la responsabilidad contractual.
b0 LeJ 3e Du2ebras: alude a una modalidad de enajenacin del activo del fallido, que consiste en su
enajenacin como "unidad econmica. El adquirente de sta es deudor del saldo insoluto del
precio de adquisicin o de otras obligaciones asumidas con motivo de la adquisicin. En tal caso,
los bienes que integran dicha unidad se entendern hipotecados o prendados sin desplazamiento
por el slo ministerio de la ley, para garantizar esas obligaciones. Este s es un caso de hipoteca
legal propiamente tal, pues no requiere inscripcin.
"". EFECTOS DE LA >I$OTECA:
a) Cosas a as Due se e@t2e13e a B2poteca :
Por regla general se extiende al inmueble sobre el cual se constituye, pero puede extenderse a otros
bienes:
i. nmuebles por destinacin:
Art. 2420 para que ello ocurra, es menester que dichos bienes sean de propiedad del
dueo de la finca hipotecada.
Dichos bienes dejan de estar afectados por hipoteca cuando pasan a ser propiedad de
un 3ero distinto del dueo de la finca, pues dejan de estar destinados a su uso, cultivo o
beneficio. No importa que stos se destinen despus de constituida la hipoteca
Si se ejerce la accin hipotecaria y se embarga la finca, cesa para el constituyente la
facultad de enajenar dichos bienes.
ii. nmuebles por adherencia:
Se debe al carcter accesorio de dichos bienes. Si el dueo de ellos los enajena, pasan
a ser muebles por anticipacin y la hipoteca deja de afectarles.
iii. Aumentos de la cosa hipotecada:
Art. 2421: sea que se produzcan por causas naturales o por industria humana.
iv. Pensiones devengadas por el arriendo de los bienes hipotecados:
Art. 2422: alude a esta hiptesis. El constituyente puede perfectamente arrendar el
inmueble hipotecado. Para que la hipoteca acceda a las rentas, stas deben estar
devengadas o causadas (no percibidas) y pendientes de ser pagadas al momento de
ejercerse la accin hipotecaria.
123
El acreedor no tiene derecho a percibir las rentas sino una vez ejercida la accin y
embargado el bien con sus frutos civiles.
v. ndemnizacin debida por aseguradores del inmueble hipotecado:
Art. 2422 (coord. 555 C.Co): la cosa asegurada es embargada por la cantidad
asegurada para el efecto de ejercitar sobre sta los privilegios o hipotecas constituidos
sobre aqulla. Es un caso de "subrogacin real que opera por el slo ministerio de la
ley. Como consecuencia de ella, no es necesario el derecho de persecucin y de
realizacin, pues la accin recae sobre dinero, y slo queda por ejercer el derecho de
preferencia.
El acreedor puede imputar el dinero al pago de la obligacin garantizada aunque haya
plazo pendiente, pues la destruccin de la cosa implica la caducidad del plazo (2427).
vi. ndemnizacin por expropiacin del inmueble:
Art. 20 i 5; DL2188: la indemnizacin subrogar al bien expropiado (subrogacin real).
b) E4ectos respecto 3e co1st2tuJe1te :
** El constituyente conserva sus facultades de usar, gozar y disponer del inmueble. El acreedor puede
impetrar medidas conservativas que limitaran dichas facultades.
i. Antes del ejercicio de la accin hipotecaria:
El art. 2415 le concede la facultad de disponer del bien, ya sea transfiriendo su dominio
a un 3ero o bien hipotecndolo, pues dichas circunstancias no perjudican al acreedor
quien tiene derecho de persecucin y derecho de preferencia (1ero en el tiempo, mejor
en el derecho).
Estas facultades las tiene el constituyente, no obstante cualquier estipulacin en
contrario, lo que constituye un caso de prohibicin de las clusulas de no enajenacin.
Si se pactara, habra objeto ilcito.
Se ha dicho que el constituyente no puede constituir otros derecho reales porque ello si
perjudicara al acreedor (ej. usufructos, servidumbres).
Si los actos de disposicin del constituyente menoscaban o deterioran el bien, el
acreedor puede pedir que se mejore la hipoteca o que se le d otra seguridad
equivalente o demandar el pago inmediato de la deuda lquida o impetrar medidas
conservativas si la deuda es ilquida, condicional o indeterminada (2427).
ii. Despus del ejercicio de la accin hipotecaria:
Como ella supone el embargo del inmueble, el propietario pierde las facultades de
gozar y disponer del inmueble y sus accesorios (1464 n 3).
El acreedor podr percibir las rentas devengadas o sustituirse en los derechos del
arrendador (art. 2422 y 1965).
c) E4ectos respecto 3e acree3or :
Alude a los derecho que la hipoteca le confiere (no a la accin personal por la obligacin garantizada).
i. DERECHO de venta:
El art. 2424 homologa al acreedor los derecho del acreedor prendario. As, conforme al
art. 2397, tiene derecho a pedir que la finca hipotecada se venda en pblica subasta y
as pagarse con su producto.
124
Tambin tiene el derecho subsidiario de adjudicarse el bien previa tasacin de peritos a
falta de posturas admisibles en la subasta.
No vale estipulacin alguna en contrario de acuerdo al 2397, lo cual se extiende a la
hipoteca.
ii. DERECHO de persecucin:
Art. 2428 derecho de perseguir la finca sea quien sea el que la posea y a cualquier
ttulo que la haya adquirido.
Si el inmueble est en manos de un 3ero adquirente o poseedor, que no es deudor de
la obligacin principal, puede dirigirse contra l para la realizacin del bien. La accin
que ejerce es la "acc251 B2potecar2a o 3e 3espose2m2e1to, que es de carcter real.
Son 3eros poseedores el que adquiere la finca hipotecada y el que da la finca propia en
garanta de una deuda ajena (2430 i 1 y 2414 i final) es menester que no se haya
obligado personalmente, por lo que el fiador hipotecario no es 3ero poseedor. As el
3ero poseedor carece de beneficio de excusin (2428 i 1)
En cuanto a la accin de desposeimiento ejercida contra el 3ero poseedor, ella se
regula en los art. 758 a 763 CPC.
o Art. 758: notificado el 3ero poseedor, tiene plazo de 10 das para pagar la deuda
o abandonar la finca. Si la paga, opera la subrogacin legal del art. 2429 i 2,
consagrada previamente en el art. 1610 n 2.
o Si abandona la finca, ello no constituye ttulo translaticio a favor del acreedor. El
objeto del abandono es poner a disposicin del juzgado el bien para su
realizacin.
o Si no paga y no abandona, se inicia el juicio de desposeimiento (759 CPC).
iii. DERECHO de preferencia:
El art. 2470 alude a la hipoteca como causa de preferencia.
La fecha de la inscripcin es fundamental en esta materia, en caso de varias
hipotecas sobre un mismo inmueble (2477 i 2).
La preferencia es de la naturaleza del gravamen, y el acreedor puede renunciar a
ella a favor de otro acreedor posterior. Esto se denomina "posposicin de
hipotecas.
"&. EMTINCI%N DE LA >I$OTECA:
a) $or Aa co1secue1c2a o 2132recta :
Se extingue junto con la obligacin principal (2434 i 1). Ello se debe a su carcter
accesorio.
La extincin de la obligacin principal debe ser total pues si es parcial subsistir la hipoteca
totalmente por ser indivisible.
Para que se extinga por el pago, debe hacerlo el deudor, pues si paga un 3ero, habr
subrogacin legal y la obligacin subsistir con la hipoteca y dems garantas y privilegios
(1612).
b) $or Aa pr21c2pa o 32recta :
Resolucin del derecho del constituyente (2434 i 2):
125
Se aplica el principio "resuelto el derecho del que da, se resuelve el derecho del que
recibe. Este principio consagrado el art. 1491, vuelve a expresarse en el 2416 no se
entiende hipotecada la cosa, sino con las condiciones y limitaciones a que est sujeto el
derecho.
Esta misma causal se aplica a otros derecho como las servidumbres, el usufructo, uso o
habitacin, fideicomiso, prenda, etc.
Para que este efecto se produzca, la condicin resolutoria debe constar en el ttulo en
virtud del cual se adquiri el inmueble hipotecado (1491).
Por vencimiento del plazo o cumplimiento de la condicin resolutoria:
El contrato condicional lo consagra el art. 2413 as se extingue por la llegada del da
hasta el cual se constituy, o por el evento de la condicin resolutoria (2434 i 2 y 3).
Por nulidad:
La nulidad de una hipoteca puede producir efectos reflejos sobre otras hipotecas sobre
el mismo bien declarada la nulidad, las hipotecas de grado inferior ascienden en la
escala prelativa.
Por adquirir el acreedor el dominio del bien hipotecado:
Esto es obvio, aunque la ley no lo haya dicho, como en el caso de la prenda (2406).
Ahora, esta adquisicin debe ser definitiva e irrevocable, pues si desaparece por una
causa posterior que opere retroactivamente, como la nulidad, resolucin, etc, se
entender que el poseedor no fue dueo jams del inmueble hipotecado.
Excepcionalmente la hipoteca subsiste, a pesar de ser el inmueble de propiedad del
acreedor, cuando el 3ero poseedor de la finca paga al acreedor hipotecario y se
subroga a ste en sus derechos. Pasa a tener su lugar jurdico con las mismas
garantas (1610 n 2).
Por la ampliacin del plazo de la obligacin principal:
Art. 1649 caso en que un 3ero hipoteca un bien suyo para garantizar una obligacin
ajena, y el acreedor ampla a favor del deudor el plazo para el pago de la deuda. En ese
caso no hay novacin, pero la ampliacin del plazo extingue la hipoteca, salvo que el
constituyente acceda expresamente a la ampliacin.
Por expropiacin del inmueble hipotecado:
Opera la subrogacin real entre la indemnizacin y el inmueble expropiado una vez que
ste es adquirido por el fisco.
Por renuncia:
El acreedor puede renunciar al derecho de hipoteca, an cuando no renuncie al contrato
garantizado.
El art. 2434 i final alude a ella como "cancelacin.
La renuncia debe constar por escritura pblica anotada al margen de la inscripcin
hipotecaria. Excepcionalmente hay un caso de renuncia tcita (para algunos presunta)
en la ley de quiebras por el hecho de votar un acreedor hipotecario en la junta de
acreedores que se pronuncia sobre el convenio, importa renuncia de la hipoteca
La declaracin del acreedor en orden a que la hipoteca en su favor deja de estar vigente
se llama "alzamiento de la hipoteca, que en s no es una causal de extincin, salvo que
126
importe una renuncia del derecho. Ello no ocurre cuando se ha extinguido por otros
modos, en que el alzamiento es slo una declaracin que constata la extincin a efectos
de proceder con la cancelacin registral.
El deudor tiene derecho a exigir del acreedor la cancelacin (el otorgamiento de
escritura) cuando la hipoteca se ha extinguido y el acreedor se niega a practicarla.
$or pur7a 3e a B2poteca:
Es una causal especial consagrada en el art. 2428. El derecho de persecucin cesa
contra el 3ero adquirente de la finca en pblica subasta ordenada por el juez. Dicha
adquisicin extingue los gravmenes reales constituidos en la finca, en la medida que
concurran 3 requisitos:
o Que el inmueble se venda en pblica subasta: sta debe ser ordenada por el
juez, y slo procede en el procedimiento de apremio del juicio ejecutivo y en el
juicio de quiebras (venta forzada).
o Que los acreedores hipotecarios hayan sido citados personalmente: ello busca
darles a conocer que la finca ser subastada, para que si lo desean, concurran
en resguardo de sus derecho. La citacin debe hacerse conforme a las reglas de
la notificacin personal.
o Que entre la citacin (notificacin) y la subasta haya transcurrido el trmino de
emplazamiento: es el mismo del juicio ordinario. El art. 2428 i final dice que el
precio de la subasta ha de ser consignado a la orden del juez.
Los acreedores citados tienen derecho a intervenir en el proceso en resguardo de sus
derecho. El art. 492 CPC dice que el acreedor hipotecario de grado preferente citado,
puede optar entre pagarse con el producto del remate o conservar sus hipotecas. Este
derecho de opcin slo procede si su crdito no est devengado. De lo contrario, deber
pagarse con el producto del remate (alude a los de grado preferente al que insta por la
realizacin).
Si los acreedores no son citados, subsisten sus hipotecas y por ende el derecho de
perseguir la finca en manos del 3ero adquirente. En este caso, operar la subrogacin
legal del art. 1610 n 2, en que el adquirente que pag a los acreedores hipotecarios se
subrogar en sus derechos y rematada la finca nuevamente por el acreedor no citado, el
3ero se pagar con preferencia en el producto y no perder el precio pagado en la 1era
subasta, a pesar de que perder la finca.
El derecho opcional de los acreedores de grado preferente, aparte de requerirse el
hecho de que sus crditos no sean exigibles, se requiere que la finca se persiga contra
el deudor personal que la posea, lo que excluye a 3eros poseedores.
127
Captulo INTER$RETACI%N DE LOS CONTRATOS:
nterpretar un contrato es determinar su sentido y alcance, es decir, buscar la voluntad de las
partes, que tiene la particularidad de consistir en un acuerdo de voluntades, pues se trata de un
contrato (no es la voluntad de cada uno por separado).
Nuestro Cdigo Civil adopt un sistema de interpretacin en el que la "regla de oro consiste en
indagar la intencin de los contratantes. El artculo ",96 seala esa regla, diciendo que "conocida
claramente la intencin de los contratantes, debe estarse a ello ms que a lo literal de las palabras.
As, prima la voluntad real sobre la declarada, siempre que sea conocida claramente. De lo contrario,
prevalecer el tenor de lo declarado.
Junto a esto, nuestro Cdigo Civil adopt un sistema de interpretacin reglado, en el cual hay
ciertas reglas de interpretacin ob27ator2as para e Cue?. Salvo el principio fundamental del artculo
1560, las reglas no tienen un orden de preeminencia o prelacin, sino que, se aplican armnicamente
en conjunto. Algunos las clasifican entre 1) aquellas que aluden a elementos intrnsecos del contrato y
2) aquellas que aluden a elementos extrnsecos.
Re7as 3e 21terpretac251:
1.- I1terpretac251 autH1t2ca (Artculo 1564, inciso tercero):
Entiende que la interpretacin autntica es la aplicacin prctica que hayan hecho
de las clusulas ambas partes, o una de ellas con aprobacin de la otra. Es una regla
extrnseca.
2.- I1terpretac251 3octr21a o re7a 3e a 21terpretac251 restr21723a (Artculo 1561):
El contenido y alcance del contrato viene dado por su objeto o materia, y sus
disposiciones o clusulas no se entienden a otros aspectos, por muy generales que sean.
Tambin es una regla extrnseca.
3.- Re7a 3e se1t23o e4ect2Ao o 3e a ut223a3 3e as cEusuas (Artculo 1562):
Se prefiere aquel sentido en que las clusulas producen efectos a aquel en que no
los producen, pues ello es ms acorde al hecho de haber contratado.
Esto no quiere decir que si la clusula no produce efectos por ser nula, el juez vaya
a omitir la declaracin de nulidad. No se trata de "clusulas reveladoras de unidad Esta es
una regla intrnseca.
4.- Re7a 3e se1t23o 1atura (Artculo 1563, inciso primero):
Deber estarse a la interpretacin que mejor cuadra con la naturaleza del contrato.
Por ejemplo, si se pacta un arriendo de un ao, es natural que se entienda que las rentas
son mensuales. Esta regla es intrnseca.
128
5.- Re7a 3e as cEusuas usuaes o costumbres (Artculo 1563, inciso segundo):
Las clusulas de uso comn se presumen aunque no se expresen. Esto emana del
principio del artculo 1546 Los contratos se ejecutan de buena fe y obligan no slo a lo
que en ellos se expresa sino a lo que emana de la naturaleza de la obligacin o que por ley
o costumbre le pertenecen. Es una regla extrnseca.
6.- Re7a 3e a armo1a 3e as cEusuas (Artculo 1564, inciso primero):
Las clusulas se interpretarn unas por otras, dndose a cada una el sentido que
mejor convenga al contrato en su totalidad. No se interpretan aisladamente. Es una regla
intrnseca.
7.- Re7a 3e a re2terac251 (Artculo 1564, inciso segundo):
Las clusulas de un contrato pueden interpretarse por las de otro contrato entre las
mismas partes y sobre la misma materia. Es una regla extrnseca.
8.- Re7a 3e a e@te1s251 1atura 3e a 3ecarac251 (Artculo 1565):
Las clusulas no se limitan a las cosas que las partes han dado como ejemplo para
explicarlas, sino que, se extienden a todos las cosas que emanen de su propia naturaleza.
Es una regla intrnseca.
9.- Re7a 3e a It2ma ater1at2Aa (Artculo 1566):
Si no pueden aplicarse las reglas precedentes, las clusulas ambiguas se
interpretarn a favor del deudor (inciso primero).
Pero las clusulas ambiguas puestas por una de las partes, sea acreedor o deudor,
se interpretarn contra ella, siempre que la ambigedad provenga de una falta de una
explicacin que haya debido darse por ella.
129
Captulo V RES$ONSABILIDAD EMTRACONTRACTUAL
1. NOCI%N DE RES$ONSABILIDAD CI(IL.
- En sentido amplio, consiste en "el deber jurdico de resarcir los daos causados a otro.
- De esto se desprende que lo esencial es la "reparacin del dao sufrido, y por ello se dice que se
busca transferir el perjuicio de la vctima al ofensor.
a0 Respo1sab223a3 c2A2 J respo1sab223a3 pe1a:
- La responsabilidad civil se fundamenta en su carEcter repara3or, en cambio, la penal, se construye
en funcin de su carcter punitivo supone un hecho al cual la ley le atribuye una pena, en cambio
en materia civil hay un hecho que causa dao.
- En cuanto a la a1t2Cur232c23a3, en el derecho penal ella deriva de intereses pblicos, mientras que en
materia civil se da en funcin de proteger un inters privado. Por ello, la vctima puede renunciar a la
indemnizacin si lo desea.
- En el DERECHO Penal la conducta generadora de responsabilidad ha de estar previamente descrita
en forma especfica en la ley (nullum crimen, nulla pena, sine lege), mientras que en el DERECHO
civil, basta por lo general, de un hecho que cause dao (alterum non laedere), para que emerja la
responsabilidad.
- A veces, un mismo hecho es constitutivo de delito penal y de delito civil, pero cada uno con sus
propias consecuencias.
- As, para que haya un delito o cuasidelito penal, debe haber una accin u omisin tpica, antijurdica y
culpable, penada por la ley; mientras para que haya un delito o cuasidelito civil, debe haber un hecho
voluntario, ilcito, cometido con o sin intencin de daar y que produzca un dao que debe
indemnizarse.
- En cuanto a la coexistencia de ambas responsabilidades, un mismo hecho puede producir un delito
penal y a la vez un delito civil, si ese hecho tiene una pena y si a la vez causa dao (ej. incendio).
Puede tambin haber hechos que slo produzcan responsabilidad penal, como la tentativa o el delito
frustrado. Tambin hay hechos que slo causan delitos civiles, como la ingratitud del donatario, el
fraude pauliano, etc.
- Si bien hay coexistencia en esos casos ambas responsabilidades son independientes y la obligacin
de indemnizar procede sin perjuicio de la pena que impongan las leyes (art. 2314).
- Tambin difieren en cuanto a la jurisdiccin llamada a conocer y juzgar ambos tipos de
responsabilidades.
- Tambin difieren en materia de capacidad la responsabilidad penal exige 16 aos para ser
plenamente capaz #$creo que ahora son 1% aos&, en cambio en materia civil a partir de los 7 aos se
puede tener responsabilidad civil si hay discernimiento. La plena capacidad opera desde los 16 aos
(art. 2319).
- La responsabilidad penal es personalsima y slo recae en el autor del delito, en cambio la
responsabilidad civil puede recaer en los herederos (2316) o en las personas a cuyo cargo estn los
autores que sean incapaces (2319 i 1).
- Tambin difieren en cuanto a los legitimados para perseguir la responsabilidad: en materia civil slo
la vctima o sus herederos.
130
- Finalmente se diferencia por la prescripcin: la accin civil prescribe en 4 aos desde la perpetracin
del hecho.
b) Co1cepto 3e 3e2to J cuas23e2to c2A2:
- El art. "*): alude a "hechos que han inferido injuria o dao a otra persona, y el art. &&=* los
caracteriza como "hechos voluntarios il'citos y distingue:
1. Si el hecho es ilcito, y cometido con intencin de daar, constituye delito.
2. Si el hecho es culpable, pero cometido sin intencin de daar, constituye un cuasidelito.
- De lo anterior se concluye que el delito y el cuasidelito son hechos voluntarios ilcitos que causan
dao. La diferencia viene dada por el elemento subjetivo. Ambos causan dao y generan la obligacin
de repararlo, sin que importe la magnitud del dao. Slo difieren en que el delito es cometido con dolo
("intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro art. 44), y en que el cuasidelito es
cometido con culpa o negligencia ("sin intencin de daar).
- Como de ellos emana una misma obligacin, se ha dicho que la distincin carece de utilidad, salvo en
casos excepcionales:
1. Art. 2316, que hace responsable al que recibe provecho del dolo ajeno sin ser cmplice en
l, lo que no ocurre en caso de culpa.
2. En materia de clusulas de irresponsabilidad, la exoneracin anticipada de responsabilidad
por delito civil, no vale, pues habra condonacin del dolo futuro, lo que no se da en caso de
culpa.
3. En la accin solidaria contra coautores dolosos.
c) Respo1sab223a3 co1tractua J e@traco1tractua:
Son los dos grandes estatutos de responsabilidad civil. La contractual tiene lugar cuando se
causa dao debido al incumplimiento de una obligacin nacida de un contrato. La
extracontractual proviene de la comisin de un delito o cuasidelito civil.
La pr21c2pa 324ere1c2a entre ambas radica en que en la 1era existe una relacin jurdica previa
entre el deudor contractual que incumple y su acreedor ambos estn vinculados
jurdicamente antes del dao. En la segunda en cambio, la obligacin de indemnizar surge
entre personas que no estaban vinculadas previamente. Las partes se conocen a travs del
hecho daino.
Los eeme1tos comu1es entre ambas clases de responsabilidad son:
i. Existencia de un comportamiento activo u omisin.
ii. Existencia de una vctima.
iii. Existencia de un nexo de causalidad entre el comportamiento y el dao.
Tambin hay otras diferencias que son las siguientes:
i. Origen: la responsabilidad contractual supone la existencia de una obligacin anterior emanada
del contrato. La resp. extracontractual no.
ii. Relevancia de la distincin dolo / culpa: en la contractual si es relevante, pues si hay culpa
responde slo de los daos previstos, y si hay dolo, tambin de los imprevistos (art. 1558), de
131
manera que el dolo es agravante de responsabilidad. En la 2da la distincin es casi irrelevante,
salvo las excepciones dichas con anterioridad.
iii. Mora: es un requisito fundamental para que surja la indemnizacin de perjuicios en la
responsabilidad contractual, salvo que se trate de obligaciones de no hacer; en la
extracontractual no existe.
iv. Capacidad: en materia contractual se requiere mayora de edad (18 aos) por la plena
capacidad, salvo caso de peculio profesional que en las mujeres es sobre 12 aos y 14 aos en
los hombres. En la responsabilidad extracontractual, la plena capacidad se adquiere a los 16
aos, en tanto que el menor de 16 y mayor de 7 est sujeto a examen de discernimiento
(2319).
v. Solidaridad: si varios deudores incumplen una obligacin contractual, sern responsables en
forma simplemente conjunta, mientras que los varios autores de un delito o cuasidelito
responden solidariamente por el dao (2317). Sin embargo, algunos creen que el inciso 2 del
art. 2317 ("todo fraude o dolo cometido por 2 o ms personas produce accin solidaria) es
regla general, y por ende aplicable en materia contractual.
vi. Extensin de la indemnizacin: en materia contractual, por regla general, se excluyen los daos
imprevistos y morales; en materia extracontractual se indemniza ntegramente todo el dao
provocado a la vctima, sea material o moral, previsto o imprevisto. Slo se excluyen los daos
indirectos, pues no hay relacin de causalidad (2329).
vii. Graduacin de la culpa: en materia contractual, la culpa puede ser grave, leve o levsima,
segn la regla general del art. 1547 (tambin art. 44). En materia extracontractual, toda culpa
genera responsabilidad de indemnizar, pues la ley no distingue. Algunos dicen que slo se
responde desde la "culpa media.
viii. Prueba: en la contractual, el incumplimiento de la obligacin se presume culpable y toca al
deudor la prueba del caso fortuito o de la diligencia debida (1547). En la extracontractual, la
vctima que reclama la indemnizacin debe probar la culpa o dolo del autor, salvo que la ley
presuma la culpa, en cuyo caso se altera el peso de la prueba.
ix. Prescripcin: en materia contractual, la responsabilidad prescribe en 3 o 5 aos segn si la
accin que se ejerce es ejecutiva u ordinaria. En extracontractual, la prescripcin es de 4 aos
desde la perpetracin del acto (2332).
d0 DEREC>O comI1 e1 mater2a 3e respo1sab223a3 c2A2:
- Se trata de determinar cul de los 2 estatutos rige los daos resultantes del incumplimiento de las
obligaciones nacidas de los cuasicontratos y de la ley.
- La mayora de los autores estima que las reglas de responsabilidad contractual son las de aplicacin
general, y por ende, constituyen el derecho comn, por los siguientes argumentos:
El C.C regula la responsabilidad contractual a propsito de "los efectos de las
obligaciones, sin referir si son obligaciones de una u otra fuente, a diferencia del C.C
Francs que habla especficamente de "obligaciones convencionales.
Las reglas de responsabilidad aquiliana estn expresamente dadas para los delitos y
cuasidelitos como aparece textualmente en el ttulo XXXV.
132
Ciertas obligaciones de fuente legal, como la del guardador (art. 256 y 391) se refieren a
la culpa leve, categora que es propia de la resp. contractual, as como en los
cuasicontratos (agencia oficiosa 2288; comunidad 2308).
- Algunos autores piensan que el incumplimiento de una obligacin cuasicontractual o legal es un
hecho ilcito, por lo que rige la responsabilidad aquiliana.
e) Respo1sab223a3 pre#co1tractua:
- Con esta expresin se alude a la necesidad de indemnizar los daos sufridos por alguna de las
partes con motivo de las tratativas o negociaciones preliminares tendentes a la formacin de un
contrato.
- Los art. 98 y ss del C.Co regulan la formacin del consentimiento, y establecen ciertas obligaciones
para las partes en orden a su formacin. Si se incumplen, como se trata de obligaciones legales, se
aplica la responsabilidad contractual como derecho comn.
- Pero si los daos se producen por hechos dolosos o culpables anexos, se configurar un delito o
cuasidelito civil, que da origen a la resp. aquiliana.
f) Otras s2tuac2o1es 324usas:
La doctrina ha agregado otros casos en que es difcil saber qu estatuto se aplica.
1. Contratos o servicios benvolos: por ejemplo si un amigo pide a otro que lo lleve a su casa,
sin que entre ellos se ejercite la actividad de transporte. El que transporta slo se sujeta a la obligacin
genrica de diligencia y cuidado, por lo que si provoca dao habr responsabilidad aquiliana.
2. Contratos con obligacin de seguridad: hay contratos que por su naturaleza llevan aparejada
una obligacin de seguridad como es el caso del contrato de hospedaje, hospitalizacin, de educacin
fsica. Los daos que se provoquen con ocasin del desenvolvimiento o ejecucin de estos contratos
se regularan por la responsabilidad contractual (as se ha aplicado en Francia).
3. Contratos nulos: si originan daos, habra responsabilidad extracontractual, pues la
contractual slo se aplica a los contratos vlidos.
g) CImuo u opc251 3e respo1sab223a3es:
- Consiste en saber si el acreedor de una obligacin contractual incumplida y que ha sufrido perjuicios
por ello, puede escoger entre reclamar los daos en sede de responsabilidad aquiliana o en sede
contractual; o si slo puede reclamarla bajo la responsabilidad contractual. Ej. el depositario que por
animadversin al depositante destruye la cosa depositada. En este caso hay incumplimiento
contractual, pero tambin podra haber responsabilidad aquiliana, independiente de que exista contrato
previo, pues la destruccin dolosa de la cosa importa un delito civil.
- No se trata de acumular indemnizaciones, pues habra enriquecimiento sin causa.
- Hay 3 posturas en este tema:
1. La no acumulacin: si hay contrato, slo puede reclamarse el dao en sede contractual.
133
2. La del cmulo opcional: permite a la vctima escoger el estatuto que ms le convenga. Ej, al
depositante le conviene la responsabilidad extracontractual, pues en materia contractual el
depositario responde de una culpa mayor como es la culpa grave.
3. La del concurso de normas: la peticin es una sola la indemnizacin de perjuicios, y
pueden aplicarse indistintamente las normas de un estatuto o de otro.
- La opinin mayoritaria en Chile es la 1era, pues las reglas generales en materia de resp. contractual
forman parte de la ley del contrato, que obliga a las partes en trmino de los art. 1545 y 1546, por lo
que no pueden sustraerse a ellas.
- Excepcionalmente la doctrina seala 2 casos en que proceda el cmulo:
1. Cuando las partes lo han estipulado en la convencin.
2. Cuando el hecho constituye a su vez un delito penal (art. 470 n 1 y 791 CP).
h) Respo1sab223a3 subCet2Aa J obCet2Aa:
El C.C recoge la concepcin clsica de la responsabilidad, en virtud de la cual la culpa y el
dolo son lo que justifica la existencia de una obligacin de indemnizar daos. As hay que
probar la culpa o el dolo para que se responda por el dao.
La concepcin de la responsabilidad OBJETVA, en cambio, alude al dao, bastando que se
produzca para que el autor sea responsable relacin de causalidad entre el actuar del
sujeto y el hecho daino; sin importar que haya culpa o dolo.
El sistema de resp. objetiva, nace como crtica a la responsabilidad subjetiva, por ser muy
difcil la prueba de la culpa del autor, especialmente en casos que el autor es
econmicamente ms fuerte que la vctima. Nace tambin como consecuencia de actividades
que en s conllevan una peligrosidad mayor al comn de las actividades humanas.
Al sistema de resp. objetiva tambin se le denomina "teora del riesgo creado, y dice que no
es la culpa la fuente de la responsabilidad, sino el hecho de haberse creado un riesgo que ha
determinado la produccin de un dao.
A este sistema se le critica por suprimir el elemento moral de la responsabilidad.
Algunos sostienen que nuestro C.C recogera casos de resp. objetiva, como en el art. 2327.
Sin embargo, se dice que sera ms bien un caso de presuncin de culpa, que slo altera el
peso de la prueba y que busca mitigar los problemas de prueba que tiene la concepcin
subjetiva.
Ahora bien, hay leyes especiales que consagraran la resp. objetiva:
i. L. 15.703 acerca de la aplicacin de pesticidas.
ii. L. 18.302 sobre seguridad nuclear.
iii. DL 2222 sobre contaminacin con hidrocarburos.
iv. DFL 221 sobre navegacin area.
v. L. 18.290 que establece la responsabilidad del dueo del vehculo motorizado que
causa dao por culpa del conductor.
La teora de la resp. objetiva se desarroll mucho a partir de los accidentes en el trabajo, en
que a los obreros les era muy difcil probar la negligencia de los empleadores.
134
El C.C consagra la resp, subjetiva en sus artculos 2314 ("el que ha cometido un delito o
cuasidelito que ha inferido dao a otro) y 2284 ("si el hecho es cometido con o sin intencin
de daar).
2. ELE'ENTOS DE LA RES$ONSABILIDAD EMTRACONTRACTUAL:
Se acostumbra a decir que son (1) dao; (2) culpa o dolo; (3) relacin de causalidad entre la conducta
y el dao; (4) capacidad delictual.
&." E 3aOo:
a) Concepto:
Se define como "todo menoscabo, detrimento, dolor o molestia que sufre un individuo en su
persona, bienes, libertad, honor, crdito, afectos, etc. Es decir, todo perjuicio, tanto en lo
patrimonial como en lo extramatrimonial, sin importar la magnitud ni que sea la prdida de un
derecho.
b) Requisitos para que sea indemnizable:
. Cert23umbre:
- Debe ser cierto. Un dao meramente eventual o hipottico se excluye, pues el
juez no podra apreciar su cuanta y duracin. As, debe ser real y efectivo. No
importa si la cuanta es indeterminada o de difcil apreciacin, sino que basta
que el dao sea real.
- El dao futuro no se opone a la certidumbre, pues supone un dao que
efectivamente se producir. Ej. la muerte de una persona producir la falta de
pensin alimenticia a favor de otra. En Chile el dao futuro se ha acogido
dentro del concepto de "lucro cesante.
- El dao "eventual o probable se opone al dao cierto y por ello no es
indemnizable. Se discute si debe o no indemnizarse el dao consistente en
privar a una persona de la probabilidad de una ganancia. Ej. impedir que
alguien se presente a un concurso que podra haber ganado. Hay pases en
que se acoge, pero no por la prdida de una ganancia, sino por el hecho de
privarse de la posibilidad de ganar.
II. DaOo mater2a o mora:
- El dao material es "el apreciable pecuniariamente, que menoscaba el
patrimonio de la vctima, sea que recaiga en la persona misma o en sus
bienes.
- El dao moral consiste en "el dolor, la afliccin o pesar que causa a la vctima
un hecho ilcito. Se acepta la indemnizacin de este dao, pues los art. 2314 y
2329 no distinguen ni lo excluyen expresamente, y porque lo menciona el art.
19 n 7 (i) de la CPR.
135
- "mputacin injuriosa son aquellas causadas contra el honor o el crdito de
una persona. El art. 2331 dice que no dan derecho a indemnizacin
pecuniaria, salvo que se pruebe dao emergente o lucro cesante apreciables
en dinero (dao material). Pero si se prueba la verdad de la imputacin, no
habr derecho a indemnizacin.
. D2recto:
- Slo son indemnizables los daos mediatos e inmediatos que sean una
consecuencia cierta y necesaria del hecho ilcito. El dao indirecto no es nunca
indemnizable.
V. $erso1a:
- Slo puede reclamarlo la vctima o quien la represente en sus derechos. Ej.
herederos.
(. I1terHs e7t2mo:
- No puede alegarse la indemnizacin si el dao priva a la persona de un inters
ilegtimo o ilcito. Ahora, no es necesario que se le prive de un derecho, pues
basta con que se le prive de una ventaja lcita.
c) AAauac251 3e 3aOo:
A diferencia de lo que ocurre en materia contractual, en que slo puede fijarse la indemnizacin de
los perjuicios probados en su especie y en su monto; en materia extracontractual, los jueces son
soberanos para fijar el monto de la indemnizacin prudencialmente.
&.& Cupa o 3oo:
Este requisito se debe a que nuestro C.C recoge el sistema de responsabilidad subjetiva.
a) Conceptos y consagracin en nuestro Derecho:
a. Dolo: el art. 44 lo define como la "intencin positiva de inferir injuria a la persona o
propiedad de otro.
El dolo puede manifestarse tanto en una accin como en una omisin. As, para que
haya dolo se requiere que:
i. El motivo sea causar dao a otro.
ii. No es necesario que se sepa que se causar dao. Si slo se acta sabiendo
que habr dao, pero sin intencin, se dice que slo habr culpa grave, pero no
dolo, aunque son equiparables.
El dolo debe apreciarse en concreto por el juez, es decir, analizarse la conducta efectiva
y real que se realiz y la intencin que se tuvo; no se mira en abstracto.
Se dice que el dolo manifestado en accin se llama "dolo positivo; y en la omisin "dolo
negativo.
Del dolo responden el autor, el coautor, el cmplice e incluso el que reciba provecho del
dolo ajeno, hasta la concurrencia del provecho (2316 i 2). El autor, coautor y cmplice
son solidariamente responsables por el dao (2317 i 1).
136
b. Culpa: si bien en materia extracontractual no hay graduacin de la culpa, se dice que al
hablar de "culpa sin otra clasificacin se aplica el concepto del art. 44 para la culpa leve
"falta de aquella diligencia o cuidado que los hombres emplean ordinariamente en
sus negocios propios. El art. 2323 confirma esto al hablar del cuidado que debe
emplear quien actuara como buen padre de familia.
La apreciacin es en abstracto, pues el juez compara la conducta concreta con la
descrita por la ley.
Si los actos son ejecutados en contravencin a las leyes o reglamentos, no es necesaria
la apreciacin, pues en ese caso es claro que no se ha actuado como un hombre
prudente ("culpa contra la legalidad).
Se dice que basta cualquier grado de culpa para que haya responsabilidad aquiliana,
pero otros sealan que a las personas slo se les exige en general un cuidado medio
ordinario, por lo que se respondera desde la culpa leve.
Nuestra jurisprudencia ha dicho que lo esencial de la culpa es la posibilidad del
resultado, es decir, que el autor haya previsto o debido prever el resultado daino. Si el
resultado es imprevisible, no hay culpa.
La culpa tambin puede ser por accin u omisin. La culpa por omisin puede ser de 2
formas:
i. Abstencin que incida en una accin: el autor ejecuta un hecho y no toma las
medidas que la prudencia exige.
ii. Abstencin pura y simple: el autor, sin ejecutar algn acto, se limita a
permanecer pasivo no obstante poder evitar un dao si emplea cierta diligencia.
Si la persona se abstiene pudiendo haber actuado sin detrimento propio, hay
responsabilidad ("deber de garante).
b) El abuso del derecho:
Esta teora ha ido ganando terreno da a da. Propone que el ejercicio de un derecho
siempre debe hacerse de buena fe, en orden a los fines socioeconmicos que con l se
persiguen.
As, el ejercicio torcido o abusivo de un derecho puede generar responsabilidad.
Algunas legislaciones recogen esta teora cuando el ejercicio de un derecho se realiza
con la intencin de daar a otro, sin que se persiga ninguna utilidad para el titular del
derecho.
Otras la configuran en cuanto no se persigan los fines econmico-sociales que el
ordenamiento jurdico asigna a ese derecho.
As, se trata de casos en que los perjuicios causados originan responsabilidad, y el que
lo caus, no puede exonerarse por el hecho de haber actuado en ejercicio de un
derecho, a diferencia de lo que ocurre en materia penal.
En Chile no se reconoce esta teora, sino en normas aisladas, como el art. 26 del C. de
Aguas o el art. 2110 C.C (renuncia del socio en forma intempestiva o de mala fe).
As, los derechos no pueden ejercerse ni culpable ni dolosamente, sino prudentemente
y de buena fe.
137
Se excluyen de esta teora los derechos absolutos, que pueden ejercerse
arbitrariamente y sin expresin de causa por sus titulares. Ej. derecho a pedir la divisin
(1317); derecho a cortar las races o ramas del rbol vecino que invada la propiedad
(942); derecho a dar o negar licencia para contraer matrimonio a un menor de edad
(112); etc.
c) El estado de necesidad:
Es aquel en que una persona se ve obligada a ocasionar un dao a otra para evitar un
mayor a s mismo o a un 3ero. Se dice que es una causal eximente de responsabilidad,
pues se adeca al actuar de un hombre prudente, que trata de evitar un mal mayor.
Para que opere se requiere que:
i. El peligro que se quiere evitar no se deba a una accin culpable.
ii. No existan medios menos dainos para evitar el dao.
No cabe en materia contractual, pues es un dao resistible, por lo que se diferencia del
caso fortuito que es la causal eximente en dicho mbito.
d) Legtima defensa:
Opera de modo anlogo que en el derecho penal si alguien causa un dao actuando
en defensa de su persona o derecho, se exonera de responsabilidad, siempre que:
i. La agresin sea ilegtima.
ii. No haya provocacin suficiente del agente.
iii. Que la defensa sea proporcional al ataque.
iv. Que el dao se produzca como consecuencia de la defensa.
e) Culpa de la vctima:
Si la culpa de la vctima es la nica causa del dao, no hay responsabilidad para el
autor (ej. atropellar a un peatn negligente).
Pero, si hay concurso de culpas entre el autor y la vctima, ello supone la disminucin
de la gravedad de la imprudencia del autor.
Se ha discutido si este efecto se produce slo respecto de la vctima o tambin
procedera respecto de otras personas que reclaman dao moral por repercusin a
aquel causado a la vctima (ej. parientes del peatn atropellado). En esto ha habido
fallos contradictorios.
No es necesario que la vctima culpable fuera capaz de cometer delito o cuasidelito civil
para que opere la reduccin dicha. Ella slo interviene en el suceder causal del dao.
f) Reglas de vecindad:
El C.C da ciertas reglas que limitan el dominio y que buscan evitar los daos o
perjuicios que a causa de ste se produzcan entre predios colindantes o vecinos.
Por ejemplo la obligacin del dueo de una cerca viva de derribar los rboles
medianeros que causen dao a otro (859); la obligacin del dueo de un rbol de cortar
las ramas que penetran un predio vecino (942); la obligacin de quitar depsitos o
corrientes de agua o materias hmedas que causen dao a la pared del vecino (941 i
1); etc.
138
&.) Reac251 3e causa23a3:
Hay relacin de causalidad entre la conducta del autor y el dao cuando la accin u
omisin dolosa o culpable es la causa directa y necesaria del dao. As, sin dicha
conducta, el dao no se habra producido.
Debido a esto se excluyen de la indemnizacin los daos indirectos, pues no dicen ni
guardan esa relacin de causalidad con la conducta.
a) Pluralidad de causas:
Por regla general, las causas que originan un dao son varias, que concurren
simultnea o sucesivamente en la produccin de aquel.
Tradicionalmente se ide una teora llamada "teora de la equivalencia de las
condiciones para discriminar entre las varias causas cules de ellas eran efectivamente
causas de efectos o resultados dainos. Esta teora dice que todas las condiciones que,
suprimidas mental o hipotticamente, hagan desaparecer el resultado daino, son
causas de ste, y entre todas esas condiciones, hay equivalencia, por mnimas que
sean.
El problema de esta teora es que puede llevar a exceso, como reputar como causa
condiciones o factores muy lejanos al hecho daino.
Por esto se ha preferido la teora de la "causa adecuada o determinante, que es
aquella que preponderantemente caus el resultado desde el punto de vista de un
observador objetivo, an cuando haya otras causas concurrentes.
b) Pluralidad de autores: el art. 2317 seala que si un delito o cuasidelito ha sido cometido por 2 o
ms personas, c/u de ella ser solidariamente responsable de todo perjuicio procedente del
mismo delito o cuasidelito, salvo en los casos de los art. 2323 (varios dueos de un edificio
ruinoso, responden a prorrata de sus cuotas de dominio) y 2328 (personas que viven en la
parte de un edificio de la que cae una cosa, se divide entre ellas la indemnizacin).
2.4 Capac23a3 3e2ctua:
En materia extracontractual se exige menos capacidad, pues se entiende que es ms
fcil discernir acerca de la comisin de un hecho ilcito que sobre la celebracin de un
acto jurdico. As la capacidad contractual es ms restringida.
Ahora bien, en la responsabilidad aquiliana, la regla general tambin es que todas las
personas son capaces. Por excepcin son incapaces los que la ley seala 2319: No
son capaces de delito o cuasidelito:
i. Los dementes.
ii. Los menores de 7 aos.
iii. Los mayores de 7 y menores de 16 que hayan obrado sin discernimiento.
139
a) Los dementes:
Esta expresin est tomada en sentido amplio. Se refiere a todo aquel que est privado
de razn, y que por ello no puede darse cuenta del acto que ejecuta y sus
consecuencias.
Es estar privado de razn, cualquiera sea la causa, no siendo necesario que se deba a
una enfermedad.
Lo importante es que la demencia cumpla con los siguientes requisitos:
i. Contempornea a la ejecucin del hecho; si es sobreviviente no exime de
responsabilidad. No es necesaria la interdiccin, y si el demente ejecuta el
hecho en un intervalo lcido, s es responsable, lo que altera las reglas de la
capacidad contractual del art. 465.
ii. Debe ser total.
En algunos pases no se admite la privacin de razn proveniente de causas imputables
a la persona.
Existen otras causas de privacin de razn que agrega la doctrina, como el caso del
sonmbulo, el que acta bajo hipnosis o el que acta bajo delirio de alguna enfermedad
(ej. epilepsia).
La ley recoge el caso del ebrio en el art. 2318 es responsable por el dao causado,
aunque haya actuado privado de razn. Esto se debe a que la ley supone que es
culpable de su estado de ebriedad. Esto se aplica a quienes estn en situaciones
semejantes por drogas o estupefacientes.
b) Los infantes o menores de 7 aos:
La ley presume de derecho que ellos carecen de suficiente discernimiento.
c) Los mayores de 7 y menores de 16 aos:
Ellos estn sujetos a un examen de discernimiento, que queda entregado a la prudencia
del juez (2319 i 2). El juez que conoce del litigio debe apreciar si la persona obr o no
con discernimiento, es decir, si actu o no sin darse cuenta del acto ejecutado y de sus
consecuencias.
La tendencia actual es dar facultades al juez para que condene al incapaz cuando la
equidad lo amerite (ej. si la reparacin no puedo obtenerse de los que lo tenan a su
cuidado).
d) Responsabilidad del que tiene a su cargo un incapaz:
Por los daos causados no responden los incapaces, sino las personas a cuyo cargo
estn si puede imputrseles negligencia.
Esto alude al guardin del incapaz, quien quiera que sea. Debe probarse su falta de
cuidado o negligencia sobre el incapaz.
140
El guardin no puede repetir contra el incapaz. Slo puede hacerlo quien responde por
hecho ajeno, si el autor es capaz (2325).
e) Responsabilidad de las personas jurdicas:
A diferencia de lo que ocurre en materia penal, nadie discute la plena capacidad de las
personas jurdicas.
Esta responsabilidad surge cuando el delito o cuasidelito haya sido cometido por medio
de los rganos que expresan su voluntad.
Se discute si es una responsabilidad personal o por hecho de un 3ero. Si se considera
que la voluntad expresada por los rganos es la voluntad de la sociedad, sta ser
personalmente responsable.
El art. 2079 dice que lo que un socio obre dentro de los lmites legales o con poder
especial de sus consocios, obligar a la sociedad; de otro modo slo l ser
responsable.
Y el art. 133 de la L. 18.046, dice que los directores, gerentes y liquidadores que
resulten responsables de infraccin a la ley, estatutos o instrucciones de la
superintendencia estarn obligados a indemnizar perjuicios solidariamente entre s y
con la sociedad que administran.
As los acuerdos en juntas de accionistas comprometen la responsabilidad personal de
la sociedad, pero los actos causados slo por sus dependientes generan su
responsabilidad por hecho de 3eros.
Segn esto slo seran responsables personalmente en la medida que el hecho sea
cometido por un rgano que exprese la voluntad de la PJ, pero es difcil definir el
concepto "rgano. Algunos dicen que son todos los que tengan poder de decisin,
otros dicen que son los que representan permanentemente a la PJ.
El art. 58 del CPP, consagra esta responsabilidad al decir que las PJ son incapaces de
responsabilidad penal, sin perjuicio de la responsabilidad civil de la corporacin en cuyo
nombre han actuado los autores del hecho punible.
3. $RESUNCIONES DE CUL$ABILIDAD:
El objetivo de estas presunciones es paliar las dificultades de prueba, con la intencin de ayudar a la
vctima a obtener la debida indemnizacin. En estos casos, la vctima slo debe acreditar las
circunstancias que fundamentan y sirven de base a la presuncin. Quien se presume culpable deber
probar que el dao proviene de otra causa.
3.1 Respo1sab223a3 por e BecBo prop2o:
- Art. 2329 i 1: por regla general, todo dao que pueda imputarse a malicia o negligencia de
otra persona, debe ser indemnizado por sta.
141
- Esta es la regla general. Excepcionalmente, el mismo artculo dice "son especialmente
obligados a esta reparacin (casos en que la culpa se presume):
a. El que dispara imprudentemente un arma de fuego.
b. El que remueve las losas se una acequia o caera en calle o camino, sin las
precauciones necesarias para que no caigan los que por all transitan de da
o de noche.
c. El que, obligado a la construccin o reparacin de un acueducto o puente
que atraviesa un camino lo tiene en estado de causar dao a los que
transitan por l.
- El art. 492 CP agrega el caso de los accidentes causados por vehculos de traccin mecnica
o animal, en que se presume la culpa del conductor, dentro del radio urbano de las ciudades,
cuando el accidente ocurra en el cauce de las calzadas o en la extensin de 10 mts anterior a
cada esquina.
3.2 Respo1sab223a3 por e BecBo aCe1o:
- Por regla general, slo es responsable el autor y sus herederos (2316) y no se responde por
el hecho ajeno.
- Excepcionalmente, el art. 2320 dice que tambin se es responsable por el hecho de aquel que
estuviere a su cuidado. As, la ley supone un deber de vigilancia hacia los que estn bajo el
cuidado de uno. Por ello algunos dicen que esta responsabilidad es por el hecho propio.
- Los art. 2321 y 2322 son aplicaciones de la regla dada por el art. 2320.
- Requisitos para que proceda esta presuncin:
a. Relacin de dependencia entre autor y persona responsable: la persona
responsable debe estar revestida de cierta autoridad, y el autor debe estar sujeto a
su obediencia. La prueba de esta relacin incumbe a la vctima.
b. Que ambas personas sean capaces de delito: si la persona dependiente es
incapaz, no se aplica el 2320, sino el 2319, por el cual responden los guardianes del
incapaz slo si se prueba su negligencia. Con el art. 2320, sta se presume.
c. Que se pruebe la culpa del subordinado: la ley slo presume la culpa del
guardin o cuidador, pero no la del subordinado. ste puede cometer un delito o
cuasidelito, por lo que se probar su culpa o dolo. La presuncin en contra del
cuidador es simplemente legal, y puede desvirtuarse si se prueba que con la
autoridad y cuidado que su calidad les confiere y prescribe, no hubieren podido
impedir el hecho (2329 i final). Por excepcin, no pueden ampararse en este inciso,
los casos del 2321 (padres) y del 2325 (si el subordinado actu por orden del
civilmente responsable).
El art. 2325 otorga al civilmente responsable que pag el dao, el derecho de repetir
contra el autor subordinado y obtener el reembolso de lo pagado. El cuidador carece
de esta accin en 2 casos:
1. Si el subordinado actu por orden del responsable.
2. Si el subordinado o autor es incapaz.
- Los casos de responsabilidad por hecho ajeno son:
142
. Responsabilidad de los padres (2320 i 2): "Toda persona es responsable, no slo de
sus propias acciones, sino del hecho de aquellos que estuvieren a su cuidado.
As el padre, y a falta de ste la madre, es responsable del hecho de los hijos
menores que habiten en la misma casa.
Los requisitos son:
Que el hijo sea menor de edad.
Que habite en la misma casa que el padre o la madre a cuyo cuidado est.
No importa que el delito o cuasidelito se cometa o no en la misma casa.
Esta presuncin es simplemente legal y puede desvirtuarse con el art. 2320 i final
Excepcionalmente es de derecho y no admite prueba en contrario cuando se trata
de los casos del art. 2321: "los padres sern siempre responsables de los delitos o
cuasidelitos cometidos por sus hijos menores, y que conocidamente provengan de mala
educacin, o de los hbitos viciosos que les han dejado adquirir. Estas circunstancias
deber probarlas la vctima.
En este caso, basta que los hijos sean menores de edad, no es un requisito que
vivan en la casa.
. Responsabilidad de los tutores y curadores ( 2320 i 3): "As el tutor o curador que es
responsable de la conducta del pupilo que vive bajo su dependencia y cuidado.
Quedan excluidos los pupilos respecto de los cuales slo se administran sus
bienes.
Si el pupilo es incapaz delictualmente, se aplica el 2319 (tendr que probarse culpa
del tutor o curador).
La presuncin es simplemente legal, y el tutor o curador pueden ampararse en el
2320 i final.
. Responsabilidad de los jefes de colegios y escuelas (2320 i 4): "As los jefes de
colegios y escuelas responden por el hecho de los discpulos mientras estn bajo su
cuidado.
Slo responden mientras el discpulo est bajo su cuidado, sea que est en el
establecimiento, o en algn paseo fuera de ste, pero bajo direccin del jefe.
No importa que el discpulo sea mayor de edad, pues la ley no distingue.
La presuncin es simplemente legal, y por lo tanto, se puede amparar en el art.
2320 i final.
V. Responsabilidad de los artesanos y empresarios (2320 i 4): "y los artesanos y
empresarios del hecho de sus aprendices o dependientes, en el mismo caso.
"Artesano es quien ejerce un oficio o arte meramente mecnico, en cambio el
"empresario ejecuta una obra o explotacin de sus servicios o espectculo pblico.
Slo son responsables por los hechos de quienes estn bajo su cuidado y mientras
estn bajo su cuidado. Esta circunstancia debe probarla la vctima.
Pueden ampararse en el 2320 i final.

143
V. Responsabilidad de los amos (2322): "Los amos respondern de la conducta de sus
criados o sirvientes, en el ejercicio de sus respectivas funciones; y esto aunque el
hecho de que se trate no se haya ejecutado a su vista..
Si bien la ley ha querido regular de distinta manera este caso, la jurisprudencia lo
ha uniformado con la regla general del 2320 i 4 sobre la responsabilidad de los
empleadores respecto de sus dependientes.
Ahora bien, la situacin regulada es distinta, pues alude a empleadores respecto
de sus dependientes que presten servicios domsticos.
Slo hay responsabilidad por los hechos realizados mientras cumplen sus
funciones. Por los actos ajenos a dichas funciones no hay responsabilidad, o que se
cometan por abuso o mal ejercicio de ellas (ej. Chofer que sustrae el auto y atropella
a un peatn).
El inciso 2 del mismo artculo dice: "Pero no respondern de lo que hayan hecho
sus criados o sirvientes en el ejercicio de sus respectivas funciones, si se probare que
las han ejercido de un modo impropio que los amos no tenan medio de prever o
impedir, empelando el cuidado ordinario, y la autoridad competente. En este caso
toda la responsabilidad, recaer sobre dichos criados o sirvientes.
V. Responsabilidad del dueo de un vehculo (art. 174 L. de trnsito):
El dueo del vehculo es responsable, junto con el conductor del auto por los
daos que ste ocasione; a menos que pruebe que el vehculo fue usado sin su
consentimiento o autorizacin expresa o tcita.
La responsabilidad de ambos es solidaria.
Tambin son responsable los funcionarios que otorguen licencia para conducir con
infraccin a las normas de dicha ley; los tcnicos de revisin tcnica que emitan un
certificado falso, por los daos que cause un auto con desperfectos; las
municipalidades o el fisco por los accidentes a causa del mal estado de las calles o de
la sealizacin.
Respecto del dueo del auto, se presumir que lo es aquella persona a cuyo
nombre est inscrito en el registro de vehculos motorizados, salvo prueba en
contrario.
).) Respo1sab223a3 por e BecBo 3e as cosas:
- La regla general dice que los dueos son responsables por los daos que ocasionen las cosas suyas
o que estn a su servicio. Esto se debe a que el dueo o el usuario debe vigilar y mantener la cosa, de
manera que no cause daos.
- La ley consagra los siguientes casos:
a) Del dueo de un edificio en ruinas .
Art. 2323: El dueo de un edificio es responsable a 3eros (que no se hallen en el caso
del art. 934), de los daos que ocasione su ruina acaecida por haber omitido las
necesarias reparaciones, o por haber faltado de otra manera al cuidado de un buen
padre de familia.
144
La cosa en ruinas debe ser un edificio o construccin anloga (casa, iglesia, puente,
etc.).
El dao debe provenir de su ruina, o sea de su cada o destruccin.
El dueo debe haber omitido las reparaciones y el cuidado debido. Esto debe probarlo
la vctima; el dueo puede exonerarse demostrando lo contrario.
Si son varios dueos, son responsables a prorrata de sus cuotas en el dominio ("Si el
edificio perteneciere a dos o ms personas proindiviso, se dividir entre ellas la
indemnizacin a prorrata de sus cuotas de dominio; 2323 i 2).
Ahora bien, si el 3ero afectado es un vecino, ste slo puede alegar la responsabilidad
del dueo despus de haberle notificado la querella de denuncia de obra ruinosa
(querella posesoria, sin la cual no tiene el derecho a la indemnizacin; art. 934).
El art. 2323 excepta el caso del art. 934 que alude a la ruina producida por caso
fortuito como avenida, rayo o terremoto, a menos que se pruebe que el caso fortuito no
lo habra daado de no estar en ruina.
Si la ruina se produce por defectos de construccin, ser responsable el empresario o
arquitecto que tuvo a su cargo la construccin (art. 2003 n 3 y 2324). Esto siempre que
la ruina ocurra en 5 aos desde la entrega o recepcin definitiva del edificio.
La ley general de urbanismo y construccin ampla esta responsabilidad al propietario
1er vendedor, a los proyectistas y a los constructores.
b) Por el dao que cause la cosa que cae o es arrojada de la parte superior de un edificio .
Art. 2328: hace responsables por ese dao a todas las personas que habitan en la
misma parte de un edificio, a menos que se pruebe que el dao se debe a la culpa o
mala intencin de una de ellas, exclusivamente.
Se dice que si la cosa es arrojada, los dems habitantes son responsables por el hecho
ajeno de quien lo arroja, no por el hecho de la cosa.
Esta presuncin se debe a lo difcil que es probar quien fue el verdadero responsable.
Los habitantes responsables se dividirn entre s la indemnizacin.
El inciso 2 da una accin popular para pedir la remocin de las cosas que estn en la
parte superior de un edificio u otro paraje, que amenacen cada y dao. La accin se
dirige contra el dueo del edificio o sitio, o su inquilino, o contra el dueo de la cosa o
que se sirva de ella.
c) Por el hecho de los animales .
Art. 2326: es responsable el dueo por los daos causados por su animal, an despus
que se haya soltado o extraviado.
Puede exonerarse de responsabilidad, si prueba que la soltura, extravo o dao no es
de su culpa ni del dependiente que tiene a su cargo el cuidado del animal.
Lo mismo se aplica al que se sirve de un animal ajeno, sin perjuicio de su accin contra
el dueo si el dao se debe a un vicio o calidad del animal que el dueo con mediano
cuidado y prudencia debi conocer, y del que no dio conocimiento (2326 i 2).
145
El art. 2327 presume de derecho la responsabilidad del que tenga un animal fiero que
no reporte utilidad para la guarda o servicio de un predio, por el dao que cause ("si
alegare que no le fue posible evitar el dao, no ser odo).
*. CAUSALES EMI'ENTES DE RES$ONSABILIDAD.
A diferencia del DERECHO Penal, el C.C no establece causales especficas de exoneracin, sino que
alude genricamente a todos los casos en que haya ausencia de dolo o culpa imputable al agente. Se
acostumbra a enumerar los siguientes casos:
a) Caso fortuito o fuerza mayor, salvo que sobrevenga por culpa del autor o que la ley establezca
la responsabilidad, an en dicho caso.
b) La falta de culpa, aunque no haya caso fortuito, siempre que se pruebe haber actuado con la
debida diligencia. Se discute por quienes dicen que hasta cualquier grado de culpa para que
haya responsabilidad.
c) La culpa de la vctima, siempre que sea la causa exclusiva del dao. Si tambin hay culpa del
autor, slo se reducir la indemnizacin (2330: "La apreciacin del dao est sujeta a
reduccin, si el que lo ha sufrido se expuso a l imprudentemente).
d) El hecho de un 3ero extrao, siempre que por l no se responda. En este caso se asimila al
caso fortuito.
e) La legtima defensa, siempre que cumpla con los requisitos del C.Penal.
f) El estado de necesidad, siempre que cumpla con los requisitos del C. Penal.
g) La existencia de ciertas inmunidades especiales de que gozan algunas personas (diputados y
senadores por opiniones y votos que emitan en ejercicio de sus funciones).
h) La existencia de clusulas de irresponsabilidad: en ellas no se puede condonar el dolo futuro,
pues hay objeto ilcito. Tampoco la culpa grave, pues se equipara al dolo (aunque se discute,
pues en esta responsabilidad no hay graduacin de la culpa). En el resto de las hiptesis, la
doctrina est dividida. Algunos dicen que son vlidas, siempre que el dao recaiga sobre
cosas. Si recae sobre las personas, no puede haber exoneracin de responsabilidad
anticipada, pues priman las normas que protegen el derecho a la vida, a la integridad fsica y
psquica, y a la honra. Tambin podra atenuarse la responsabilidad.
,. EFECTOS DE LA RES$ONSABILIDAD EMTRACONTRACTUAL.
a) Acc251 para perse7u2r a respo1sab223a3.
Si hay responsabilidad por el dao producido, el efecto primordial es el nacimiento de la obligacin
del responsable de reparar dicho dao; y del derecho (accin) correlativo de la vctima para
obtener la indemnizacin.
a. Sujeto activo:
i. Lo normal es que sea la vctima que ha sufrido el dao, o sus herederos o
cesionarios, pues la accin puede transmitirse y cederse.
ii. Pero la ley tambin concede accin para impedir un dao contingente. El art.
2333 concede accin popular en todos los casos de dao contingente que por
146
imprudencia o negligencia de alguien amenace a personas indeterminadas. Pero
si slo amenaza a persona determinadas, slo ellos pueden intentar la accin. El
actor ser indemnizado de las costas de la accin y se le pagar lo que valgan el
tiempo y diligencia empleados en ella, sin perjuicio de las remuneraciones
especficas que conceda la ley. Esto siempre que la accin sea fundada (23343).
iii. Si el dao recae sobre una cosa, pueden pedir la indemnizacin todas las
personas que tenan derecho en ella o con relacin a ella que hayan sido
menoscabadas (ej. dueo, poseedor, herederos, usufructuario, habitados,
usuario; art. 2315).
iv. Si el dao recae en la persona, sea material o moral, pueden ejercerla, la vctima
directa, las vctimas indirectas o afectadas por el dao acaecido a otro y sus
herederos (en ambos casos).
b. Sujeto pasivo:
i. El autor del dao es el principal obligado. Se entiende por autor todos aquellos
que han concurrido a causar el dao, sea como autores, coautores, cmplices o
encubridores.
ii. Las personas civilmente responsables por el hecho ajeno.
iii. Las personas que sin ser cmplices se aprovechan del dolo ajeno, hasta la
concurrencia de lo que valga el provecho (2316 i 2). Esto tambin se da en
materia contractual (art. 1458).
iv. Los herederos del que hizo el dao (2316 i 1), o del civilmente responsable o
del que se aprovech del dolo ajeno. Responden a prorrata de sus cuotas
hereditarias. No incluye a los sucesores a ttulo singular.
Si hay varios autores, la responsabilidad es solidaria (art 2317), salvo en los casos
del art. 2323 i 2 (si son varios dueos de un edificio ruinoso) y del art. 2328 i 1 (si son
varios los que habitan en el edificio del que cae o se arroja una cosa).
El art. 2317 i 2 puede aplicarse al dolo en el incumplimiento de las obligaciones
c. Extensin de la reparacin:
Debe indemnizarse ntegramente el dao, siempre que sea DRECTO, CERTO y haya
un NTERS LEGTMO DE LA VCTMA.
Se excluye as el dao indirecto y el dao eventual o meramente probable.
ncluye el 3aOo mater2a que puede ser de 2 clases:
i. Dao emergente: menoscabo efectivamente causado al patrimonio de una
persona.
ii. Lucro cesante: prdida de una ganancia legtima y cierta. En general no se
indemniza la prdida de una ganancia meramente probable.
Tambin comprende el 3aOo mora: es el sufrimiento, dolor o afliccin que sufre una
persona por el hecho ilcito, sea que afecte su integridad fsica o psquica.
Las razones que se han dado para que proceda su indemnizacin son:
i. A veces la indemnizacin slo puede ser compensadora y no reparadora, pues
el dao no se puede revertir.
ii. No por ser difcil de fijar la indemnizacin, se debe dejar de indemnizar.
147
iii. Las reglas de la responsabilidad extracontractual no distinguen ni lo excluyen.
iv. Si la ley excluye su indemnizacin en el caso especial del art. 2331, es porque
puede indemnizarse como regla general.
v. Porque es consagrado en normas posteriores al C.C (art. 19 n 7 letra [i] CPR;
ley de accidentes del trabajo; ley de libertad de opinin e informacin y ejercicio
del periodismo; ley de proteccin al consumidor; etc).
La avaluacin y prueba del dao moral depende de diversos criterios: consecuencias
fsicas, psquicas y sociales; condiciones personales de la vctima; grado de cercana o
afeccin del actor con la vctima; gravedad de la imprudencia; situacin patrimonial del
ofendido y del ofensor; inters extramatrimonial del ofendido; etc. Esto es una facultad
privativa de los jueces del fondo y no es susceptible de control de casacin.
Si un 3ero realiza una prestacin a favor de la vctima, y dicha prestacin implica una
reparacin del dao causado, no puede la vctima pedir luego la indemnizacin al autor,
pues se estara enriqueciendo (ej. caso en que paga el seguro). Esto se denomina
"cmulo de indemnizaciones. Si la prestacin no es reparadora, s procede el cmulo
(ej. seguro de vida).
La indemnizacin es en dinero, al igual que en materia contractual.
b) E@t21c251 3e a acc251 3e perCu2c2os.
Se extingue por los modos generales que seala el C.C (modos de extinguir las obligaciones).
Especialmente se extingue por:
a. Renuncia: se puede por tratarse de una accin patrimonial, y porque slo afecta el
inters particular.
b. Transaccin: se puede transigir sobre la accin civil que nace de un delito (2449). Slo
afecta a los que transigieron.
c. Prescripcin: art. 2332 prescribe en 4 aos contados desde la perpetracin del acto.
Excepciones:
i. Accin contra el empresario o arquitecto por defectos en la construccin
prescribe en 5 aos desde la entrega (2002 n 3).
ii. Otras acciones en leyes especiales (contra el transportador; C. Aeronutico; ley
de libertad de opinin e informacin y del ejercicio del periodismo; etc).
148

3 - FUENTES (Andres Germain)

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