LA POSESIN 1.

- Concepto La significacin vulgar de la palabra posesin denota la ocupacin de una cosa, el tenerla en nuestro poder, sin que importe mayormente la existencia de un ttulo o derecho para ello. En sentido tcnico, vara la nocin de posesin en el derecho comparado. En algunas legislaciones (sui a, alemana!, se da al concepto el mismo contenido que expresa la acepcin vulgar, se considera la posesin como la potestad de hecho sobre una cosa. "uestro #digo #ivil, siguiendo otras tendencias, destaca no slo la relacin de hecho existente entre una persona y una cosa, sino un elemento intelectual o psicolgico$ el animus (excepto, seg%n veremos, en el &extra'o& caso del art. ()), que consagra la posesin legal de la herencia!. La definicin legal est* en el art. (++, y traduce la concepcin sub,etiva de -avigny. 2.- Naturaleza jurdica Entre las m%ltiples discusiones que suscita la posesin, est* la que se refiere a si ella es un hecho o un derecho. -avigny sostiene que originariamente, considerada en s misma, la posesin es un mero hecho, porque se funda en circunstancias materiales (corpus!, sin las cuales no podra concebirse. pero agrega que es a la ve un derecho, por las consecuencias ,urdicas atribuidas al hecho, y porque hay casos en los cuales los derechos del poseedor son independientes del hecho mismo. /hering afirma que la posesin es un derecho, porque es un inters ,urdicamente protegido. Las disposiciones de nuestro #.#., se orientan a concebir la posesin como un hecho, partiendo de la propia definicin. #ada ve que el #.#. define un derecho, dice que es una &facultad& o un &derecho& (art. 01)!, mientras que al definir la posesin dice que es la &tenencia&, la que constituye un hecho. 2oy da, la doctrina considera infecunda esta disputa y resuelve la cuestin diciendo simplemente que la posesin es un estado de hecho protegido por el derecho. 3.- Ele ento! de la po!e!i"n

-on dos$ a# La tenencia o el corpu!$ es un poder fsico o potestad de hecho sobre la cosa. -avigny afirma que el corpus no supone necesariamente el contacto inmediato del individuo con el bien posedo. #onsiste en la manifestacin de un poder de dominacin, en la po!i%ilidad &!ica de disponer materialmente de la cosa, en forma directa e inmediata, con exclusin de toda intromisin de extra'os. #oncebir el corpus no slo como tenencia fsica sino tambin como una posibilidad de disponer de la cosa, aunque eventualmente no se tenga un contacto directo con ella, se relaciona con las formas simblicas de tradicin de cosa corporal mueble (artculo 314!. /hering sostiene que el corpus es la exteriori acin del derecho de propiedad, el hecho de conducirse respecto de la cosa como lo hara el propietario.

%# El ani u!$ de acuerdo con la llamada teora cl*sica o sub,etiva, la posesin no slo implica una potestad de hecho sobre la cosa (corpus!, sino tambin la existencia de una 'oluntad e!pecial en el que pretende poseer. Este segundo elemento es de car*cter psicolgico o intelectual y se llama animus. #onsiste en tener la cosa como due'o, en la intencin de tener la cosa para s. 5ara la mayora de la doctrina nacional, nuestro #.#. da un papel preponderante al animus, afirm*ndose que si bien para adquirir la posesin se necesita el corpus y el animus, para conservarla basta el %ltimo. (.- La po!e!i"n en !u relaci"n con el do inio$

La posesin, por regla general, es una verdadera propiedad aparente. 6anto es as, que el art. (++, )7, establece que el poseedor se reputa due'o, mientras otra persona no ,ustifica serlo. -e ,ustifica la presuncin, porque lo m*s corriente es que la posesin vaya unida al dominio. -in embargo, esta regla tiene excepciones$ hay poseedores que no son due'os de la cosa y a la inversa, propietarios que no tienen la posesin de la cosa. En esta relacin, visuali amos seme,an as y diferencias$
a) -eme,an as entre la propiedad y la posesin

a.1.# 6anto una como otra recaen sobre una cosa determinada. a.2.# 8mbas son exclusivas, es decir, slo admiten un propietario o un poseedor, lo cual no excluye por supuesto las figuras de copropiedad y coposesin, pero en estos casos los copropietarios y los co9poseedores est*n limitados en sus acciones. a.3.# Las venta,as que el :erecho otorga a ambas, son m*s o menos idnticas.
b) :iferencias entre la propiedad y la posesin

%.1.# El dominio supone una relacin ,urdica entre el propietario y la cosa. la posesin slo entra'a una relacin de hecho. %.2.# El dominio slo se puede adquirir por un modo. en cambio, se puede poseer una cosa por varios ttulos (art. (+;!. %.3.# El dominio est* protegido por una accin real, la reivindicatoria. la posesin de los inmuebles est* protegida por las acciones posesorias. en algunos casos la posesin de los muebles e inmuebles est* amparada por la accin reivindicatoria (accin publiciana!. ).- *entaja! de la po!e!i"n a! :e acuerdo con el art. (++, )7, el poseedor se reputa due'o mientras otra persona no ,ustifica serlo. lo que en otros trminos, significa que est* amparado por una presuncin legal. -i alguien quiere discutirle el dominio, debe probar dicho tercero su calidad de propietario. b! 2abilita para llegar a adquirir el dominio de la cosa por prescripcin, luego de cierto pla o (arts. 31< y )4=1 y ss.! c! Est* protegida con las acciones posesorias (arts. =;3 y ss.! y en ciertas situaciones, con la accin reivindicatoria, aqu denominada &accin publiciana& (art. 1=4!.

d! En algunos casos 9posesin regular9, el poseedor puede hacer suyos los frutos de la cosa poseda (art. =+(, <7!. +.- Co!a! !u!cepti%le! de po!e!i"n La posesin supone cosas sobre las cuales se puede tener *nimo de se'or o due'o, es decir, cosas susceptibles de apropiacin. En consecuencia, no se puede tener posesin respecto a las cosas comunes a todos los hombres, sobre los bienes nacionales de uso p%blico y en general, sobre las cosas incomerciables. :el propio art. (++, queda en claro que la posesin ha de recaer sobre co!a! deter inada!, como acontece tambin con el dominio. "o es posible concebir la posesin sobre cosas inciertas o individuali adas slo por su gnero. 8 pesar de que nuestro #digo al definir la posesin se refiere a la tenencia de una cosa determinada, con lo cual parece dar a entender que slo se aplica a las cosas corporales, puesto que la palabra tenencia denota una ocupacin material, el mismo #digo admite la posesin de las cosas incorporales, los meros derechos$ art. (;0. >a en el :erecho ?omano se haba admitido la posesin de los derechos de servidumbre y de usufructo, figura que se denominaba cuasi posesin. pero no se extendi a los derechos personales, mantenindose en el *mbito de ciertos derechos reales. En el @ensa,e de nuestro #.#., se explica especialmente la admisin de la posesin con respecto a los derechos reales. -in embargo, hay discrepancia en la doctrina en cuanto a los derechos personales. 8lgunos autores piensan que todo derecho, sea real o personal, es susceptible de posesin. Atros, recha an la posibilidad de la posesin de los derechos personales y estiman que cuando las leyes aluden a la posesin del estado civil (posesin notoria! o de los crditos, lo hacen en un sentido muy diferente al sentido tcnico de la posesin. 5ara Barros Err* uri y 2ugo ?osende, los trminos amplios del art. (;0 inducen a concluir que pueden poseerse tanto los derechos reales como los personales, pues ambos son cosas incorporales, en la nomenclatura del #.#. (arts. 030 y 0(3!. Ello se vera confirmado por el art. )403 y sobre todo por el art. ;0(3, que habla precisamente de un &poseedor& del crdito. 5escio no acepta la posesin de los derechos personales, estimando que el art. ;0(3 no se refiere propiamente a la posesin sino a un &titular& aparente del crdito. 8dem*s, el @ensa,e del #digo de,ara de manifiesto que nuestro legislador, en lo que respecta a las cosas incorporales, restringi la posesin slo a los derechos reales. as, al mencionar el usufructo, dice &que es un derecho real, y por consiguiente (o sea, porque es un derecho real!, susceptible de posesin&. 5ero no todos los derechos reales son susceptibles de posesin$ las servidumbres discontinuas de todas clases y las continuas inaparentes, no pueden adquirirse por prescripcin (art. 11)! y por ende no pueden poseerse. ,.- -i'er!a! cla!e! de po!e!i"n .e/ular Po!e!i"n 0til Irre/ular Pre!cripci"n e1traordinaria *iolenta Po!e!i"n in0til Pre!cripci"n ordinaria

Clande!tina En primer lugar cabe distinguir entre posesin %til e in%til. Esta clasificacin atiende a si la posesin conduce o no a la adquisicin del dominio por prescripcin. Po!e!ione! 0tile! !on la re/ular e irre/ular , porque ambas conducen a la prescripcin adquisitiva. Po!e!ione! in0tile!2 son las viciosas, es decir, la violenta y la clandestina. (8rt. (+=!. Po!e!i"n 'iolenta2 es la que se adquiere por la fuer a, que puede ser actual o inminente. (8rt. (;+!. Po!e!i"n clande!tina2 es la que se e,erce ocult*ndola a los que tienen derecho para oponerse a ella. (8rt. (;<!. Po!e!i"n re/ular2 es la que procede de ,usto ttulo y ha sido adquirida de buena fe, aunque la buena fe no subsista despus de adquirida la posesin. adem*s, si el ttulo es traslaticio de dominio, es necesaria la tradicin. (8rt. (+)!. Po!e!i"n irre/ular2 es la que carece de uno o m*s de los requisitos de la posesin regular. (8rt. (+1!. 6anto la posesin regular como la irregular conducen a la prescripcin. la primera, da origen a la prescripcin ordinaria. la segunda da origen a la prescripcin extraordinaria. 3.- La po!e!i"n re/ular :e acuerdo a su definicin (art. (+), )7 y <7!, los elementos constitutivos o requisitos de la posesin regular son tres$ ,usto ttulo, buena fe y la tradicin si el ttulo es traslaticio de dominio. #abe acotar que para calificar la buena fe se atiende slo al momento inicial de la posesin y que la tradicin slo es necesaria cuando se invoca un ttulo traslaticio de dominio. -eguidamente anali aremos los tres requisitos. 3.1.# 4u!to ttulo La ley no lo define. -e explica su denominacin, seg%n ense'a 5othier, porque da a las personas que por su intermedio adquieren la posesin de la cosa, un ju!to oti'o para creer!e propietario, sin que permita adivinar que careca de esta calidad la persona de la cual se adquiri la cosa. 5ara calificar el ttulo de ,usto no se toma en consideracin si la persona de la que emana era verdaderamente propietario. no es necesario que el ttulo, para ser ,usto, sea otorgado por el due'o de la cosa. 8s lo prueban diversas disposiciones$ a! El art. ;1;0, que declara v*lida la venta de cosa a,ena. b! El art. (+4, que no incluye entre los ttulos in,ustos la venta de cosa a,ena. y c! El art. 31<, del cual se deduce que si se vende una cosa a,ena y se inscribe la venta, hay tradicin y por este medio el adquirente inicia una posesin que le dar* derecho a adquirir el dominio del inmueble por prescripcin. Lo mismo vale para los muebles. a# Caracter!tica! del ju!to ttulo

a.1.# -e%e tener aptitud !u&iciente para atri%uir el do inio$ no la tienen, los ttulos que importan reconocimiento de dominio a,eno, como el del arrendatario, el del comodatario, etc. a.2.# -e%e !er 'erdadero$ debe ser un ttulo con existencia real. 5or eso, son ttulos in,ustos el falsificado (art. (+4, ;7! y el meramente putativo, como el del heredero aparente que no es en realidad heredero (art. (+4, 47!. a.3.# -e%e !er '5lido$ seg%n se desprende del art. (+4 "7 <, que declara ttulo in,usto el que adolece de un vicio de nulidad. :e tal forma, podemos llamar ttulo, en materia posesoria, todo hecho o acto ,urdico en virtud del cual una persona adquiere la posesin de una cosa. 5or ju!to ttulo se entiende todo hecho o acto ,urdico que por su naturale a y por su car*cter de verdadero y v*lido es apto para atribuir en abstracto el dominio. -e exige que el ttulo slo en abstracto tenga aptitud para atribuir el dominio, porque se toma en cuenta el ttulo en si mismo, con prescindencia de otras circunstancias a,enas a l, que en concreto pueden determinar que a pesar de su calidad de ,usto, no se adquiera el dominio, como en el caso de la venta de cosa a,ena. Abservamos que la definicin de ,usto ttulo est* orientada al dominio, lo que se explica porque la posesin importa una conviccin de dominio. El poseedor no se considera slo poseedor, sino due'o, de modo que es lgico que el ttulo en que se funda su posesin, sea un ttulo cuya funcin es atribuir el dominio. 5or la misma ra n, el #digo clasifica los ttulos atendiendo a si constituyen o transfieren el dominio (o lo declaran, como agrega la doctrina!. %# Cla!i&icaci"n de lo! ttulo!$ 6art. ,73# La ley distingue entre ,usto ttulo constitutivo o traslaticio de dominio. La doctrina agrega el ttulo declarativo de dominio. #abe precisar que si bien el artculo citado aplica la distincin a los ttulos ,ustos, tambin se extiende a los ttulos in,ustos (v. gr. Cna venta nula es ttulo in,usto y traslaticio de dominio!. %.1.# 8tulo! con!tituti'o! de do inio.

-on los que dan origen al dominio, sirven para constituirlo originariamente. 6ienen este car*cter, seg%n el art. (+<, )7$ la ocupaci"n2 la acce!i"n 9 la pre!cripci"n. -e trata de los modos originarios de adquirir el dominio a los cuales el #digo les atribuye aqu el rol de ttulos para poseer. "ormalmente, cuando operan permiten adquirir el dominio y por ende la posesin. pero puede ocurrir que no otorguen el dominio, en cuyo caso slo actuar*n como ttulo constitutivo de posesin (por e,emplo, si se ocupa un bien que tiene due'o, la ocupacin no opera como modo, pero constituir* ttulo para poseer la cosa!. El art. ()3 confirma el rol que puede desempe'ar la ocupacin como ttulo posesorio. 5recisa la doctrina que de los ttulos constitutivos de dominio mencionados en el art. (+<, slo la ocupacin y la accesin sirven para adquirir la posesin, incurriendo en un error el legislador al incluir la prescripcin, pues esta supone la posesin. #omo dice #laro -olar, &es resultado de ella cuando ha durado el

tiempo se'alado por la ley, la posesin es necesariamente anterior a la prescripcin y no puede ser a la ve causa y efecto de ella&. :e tal forma, para adquirir una cosa por prescripcin es previo adquirir la posesin de la misma por otro ttulo, sea constitutivo o traslaticio. En lo que respecta a la accesin, la posesin de lo principal se extiende a las accesiones, por regla general (sin per,uicio del art. 30), acerca de la avulsin, y de las normas sobre accesin de mueble a mueble!. %.2.# 8tulo! tra!laticio! de do inio.

-on los que por su naturale a, sirven para transferir el dominio, como la compraventa, la permuta, la donacin, el aporte en propiedad a una sociedad de bienes determinados, la transaccin en cuanto transfiere la propiedad de un ob,eto no disputado, etc. Estos ttulos, al mismo tiempo que sirven como antecedente para que opere un modo de adquirir, constituyen un ttulo para poseer. %.3.# 8tulo! declarati'o! de do inio.

-on los que se limitan a reconocer o declarar el dominio o la posesin preexistentes. "ada crean ni transfieren. slo confirman, reconocen o verifican una situacin ya existente. El #digo no dedica una reglamentacin especial a esta clase de ttulos, pero el art. (+< y otros, demuestran que est*n contemplados en nuestro :erecho, distinguindose de los dos anteriores. Son ttulo! declarati'o!$ %.3.1.# Las sentencias que resuelven acerca de derechos litigiosas. %.3.2.# La transacciones, en cuanto se limitan a reconocer o declarar derechos preexistentes (art. (+<, inciso final!. 8s, por e,emplo, si dos personas discuten sobre el dominio de un bien y en virtud de la transaccin convienen que es de uno de ellos, se entiende que siempre le ha pertenecido. En todo caso, como slo declaran lo existente, ello puede ser favorable o adverso para el titular$ si el derecho exista entre quienes celebraron el acto declarativo, le favorece, pues opera retroactivamente, y tendr* el dominio y la posesin por todo el tiempo intermedio. pero si a pesar de la transaccin ninguno era el verdadero titular del derecho declarado sino que perteneca a un tercero, aqul en cuyo favor se declar nada obtiene ante dicho tercero$ art. )403, inc. Dinal (de ah que se diga que estos ttulos &no legitiman posesin&!. %.3.3.# Las sentencia de ad,udicacin en ,uicios divisorios y los actos de particin. -e ha discutido su naturale a ,urdica en cuanto ttulos declarativos o traslaticios. ?ecordemos que generalmente se pone trmino a la comunidad mediante la particin de bines. La ad,udicacin es el acto por el cual el derecho que cada comunero tena en la cosa o cosas comunes se singulari a o determina en forma exclusiva en relacin a un bien mediante la ad,udicacin, un bien se destina a uno o algunos de los comuneros. sin embargo, en las leyes y en la

pr*ctica se habla tambin de ad,udicacin cuando el bien com%n es adquirido en remate por un tercero, extra'o a la comunidad. El art. (+< dice que pertenecen a la clase de ttulos traslaticios de domino. 5ero de otras disposiciones resulta que la ad,udicacin tiene un car*cter meramente declarativo y no traslaticio de dominio$ 8rts. (;1 y ;<44. :C" o conciliar e!ta! di!po!icione!; /ntentando explicar el alcance del art. (+< en esta materia, se ha dicho que el legislador qui o aludir a que pertenecen a los ttulos derivativos de dominio, en contraposicin a los constitutivos, a los que se alude en los incisos ;7 y )7 del art. Atra explicacin sera que el legislador alude al caso en que el ad,udicatario es un extra'o y no uno de los comuneros, porque para stos tales ttulos slo pueden ser declarativos de dominio. Dinalmente, tambin se invoca la historia de la ley. El art. 1<3 del 5royecto de ;10<, correspondiente al actual (+<, estableca que entre los ttulos traslaticios de dominio se encontraba la &ad,udicacin ,udicial&, expresiones con las cuales Bello habra querido aludir a una ad,udicacin en ,uicio e,ecutivo, es decir a compraventa en remate, sin duda ttulo traslaticio. La #omisin ?evisora habra tergiversado la idea al cambiar estas expresiones por la errnea frmula actual. En cuanto a la ,urisprudencia, en un principio declar reiteradamente que la ad,udicacin entre comuneros constitua ttulo traslaticio de dominio, para posteriormente uniformarse en el sentido que es declarativo. c# La !uce!i"n por cau!a de uerte en relaci"n a la po!e!i"n

La herencia est* establecida en nuestro :erecho tanto como un derecho real (art. 0((!, como tambin un modo de adquirir el dominio de los bienes especficos que pertenecan al causante (art. 011!. 8re! cla!e! de po!e!i"n !e di!tin/uen al e&ecto$ c.1.# Po!e!i"n le/al de la <erencia$ al heredero, por el slo hecho de serlo, se le tiene como poseedor legal de la herencia. incluso aunque ignore su condicin de heredero (arts. 311 y ())!. c.2.# Po!e!i"n e&ecti'a de la <erencia$ entendida como una declaracin ,udicial, por la cual a determinadas personas se les tiene por herederos. c.3.# Po!e!i"n real de la <erencia$ corresponde a quien en realidad detenta la herencia en calidad de heredero (pudiendo o no ser verdadero heredero!, entendindose que se posee la herencia poseyendo los bienes del causante. 8hora bien, con respecto a la posesin, pueden formularse apreciaciones distintas, seg%n se trate de la herencia como universalidad o de los bienes especficos que la integran$ 1=# En cuanto a la <erencia$ ciertamente que el verdadero heredero puede tener las tres clases de posesin. 6al es la situacin normal. 5ero puede ocurrir que un falso heredero entre a poseer la herencia, en posesin real. En tal caso, el verdadero heredero puede intentar la accin de peticin de herencia (art. ;)34 y ss.!. -i no lo hace, el falso heredero puede terminar ganando la herencia por prescripcin, en ;+ a'os, o a%n en 0, si ha obtenido la posesin efectiva. En esta situacin, el falso heredero carece de ttulo en estricto rigor, pero existiendo alg%n vestigio, el #.#. lo llama heredero &putativo&, m*s, si logra la posesin efectiva, tendr* ttulo ,usto (art. (+4 "7 4!.

2=# En cuanto a lo! %iene! e!pec&ico!$ al fallecer, el causante pudo tener bienes en dominio, posesin o mera tenencia. @irando la situacin desde el punto de vista de quien se dice heredero, distinguimos$ -i verdaderamente lo es, y el causante era due'o de la cosa, tiene el dominio y por ende la posesin. -i el causante posea la cosa sin ser due'o, el heredero entrar* tambin en posesin (aunque su posesin ser* distinta a la del causante, sin per,uicio que pueda agregar la de ste y la de los poseedores precedentes! y podr* llegar a adquirir el dominio por prescripcin. -i el causante slo era mero tenedor, el heredero podr* entrar en posesin (si desconoca que la cosa no perteneca al causante!. En todos estos casos el ttulo para poseer, o sea la ,ustificacin ,urdica de la posesin, ser* la sucesin por causa de muerte. -i no es heredero$ la posesin carecer* de ttulo en estricto rigor, aplic*ndose el art. (+4 "7 4$ posesin con &ttulo putativo& y eventualmente con ,usto ttulo si se obtiene la posesin efectiva. d# 8tulo! inju!to! La ley no da una definicin general de ttulo in,usto, limit*ndose a enumerar taxativamente los casos de ttulo in,usto, en el art. (+4. Esta enumeracin, si bien taxativa, es genrica y no especfica, es decir, no contempla casos especiales, sino hiptesis generales, que a su ve pueden contener variadas situaciones. Los ttulos in,ustos se caracteri an en general, porque adolecen de vicios o defectos que impiden la transferencia del dominio, por causas que miran a la regularidad del acto mismo y no a la calidad de due'o que pueda investir el otorgante (pues la venta de cosa a,ena vale, y por ende, constituye ttulo ,usto!. No e! ju!to ttulo$ d.1.# El ttulo &al!i&icado. El concepto de falsificacin es amplio. En doctrina se distingue$ La falsificacin propiamente tal$ que consiste en la creacin completa de un instrumento que en realidad no existe. La falsificacin material$ que se produce cuando existiendo verdaderamente un documento, se altera su contenido material mediante adiciones o enmiendas. y La falsificacin intelectual o ideolgica$ que consiste en ser falsos los hechos declarados o certificados por el funcionario.

La ,urisprudencia ha declarado que es falso un ttulo cuando no ha sido realmente otorgado por las personas que aparecen interviniendo en l. o cuando no ha sido efectivamente autori ado por los funcionarios competentes que aparecen interviniendo en su otorgamiento. o cuando ha sido adulterado en condiciones que alteran o cambian su naturale a ,urdica. 5or tanto, ha dicho la ,urisprudencia, no puede calificarse de falso un instrumento en mrito de antecedentes que slo digan relacin con la falta de veracidad de las declaraciones de los otorgantes (sin per,uicio que stos puedan impugnar el instrumento por tal causa!.

En esta materia, es concebible que un documento incluya varios actos ,urdicos independientes, de modo que la falsificacin de uno no ,ustifica necesariamente dar por falsificado la totalidad del instrumento. d.2.# 8tulo con&erido por una per!ona en calidad de repre!entante le/al de otra2 !in !erlo. andatario o

El ttulo es in,usto, pues si el que lo confiere no tiene la representacin de la persona que dice representar, el acto no empece a esta %ltima y a su respecto es como si no se hubiera celebrado. #abe notar que falta la representacin o el mandato no slo cuando ,am*s ha existido, sino tambin cuando, a pesar de haber existido, han cesado antes del otorgamiento del ttulo o cuando el conferir el ttulo, implica extralimitacin de las atribuciones del representante o mandatario. En relacin a este caso, conviene precisar que si alguien vende una cosa a,ena, pero como propia, actuando por s, el ttulo es ,usto, pues esta situacin no est* includa en el art. (+4, y por el contrario, est* expresamente validada por el art. ;1;0. 5ero si se vende una cosa a,ena dicindose representante del due'o, el ttulo es in,usto. La diferencia se ,ustifica porque en este %ltimo caso el adquirente debi examinar suficientemente el poder que aduce quien ha manifestado ser representante. 5or %ltimo, el ttulo conferido por una persona que exhibe un poder de otra que no tiene la calidad de due'o es ttulo ,usto, pues estamos tambin ante venta de cosa a,ena, cubierta por el art. ;1;0. d.3.# 8tulo >ue adolece de un 'icio de nulidad. El ttulo no es ,usto, pues un ttulo nulo no es apto para transferir el dominio, y en consecuencia la posesin no responde a un derecho a lo menos aparente que la ,ustifique. -e opone a la calidad de ,usto ttulo tanto la nulidad relativa como la absoluta, pues la ley no distingue. El #digo da un e,emplo de nulidad relativa, pero que no limita la regla, por otra parte, si un ttulo que adolece de nulidad relativa es in,usto, con mayor ra n debe serlo uno que adolece de nulidad absoluta. En todo caso, habiendo nulidad relativa es posible la ratificacin y por ende validar retroactivamente el ttulo, a la fecha en que fue conferido$ 8rt. (+0. Cn punto interesante aqu es el determinar si es necesaria la declaracin ,udicial de nulidad para considerar in,usto el ttulo. En principio, la respuesta debiera ser afirmativa, considerando el principio de que la nulidad slo produce efectos una ve declarada ,udicialmente. -in embargo, tal conclusin ocasiona dificultades trat*ndose de la nulidad relativa. -e plantea al respecto si un tercero, que no ha sido parte en el contrato viciado de nulidad relativa, puede o no invocar sta, para el efecto que se califique de in,usto el ttulo del poseedor que le opone ese contrato alegando posesin regular. El tercero no puede alegar la nulidad con el fin de que el contrato adolece de la misma y por ende se de,e sin efecto, pues carece de accin (art. ;314!, teniendo presente que la nulidad relativa slo puede pedirse por aquellos en cuyo beneficio la han establecido las leyes o por sus herederos o cesionarios. 5ara sortear la dificultad, algunos han propuesto que debiera permitirse, a quien tenga inters en que el ttulo sea in,usto, que invoque la nulidad relativa para

el solo efecto de tener el ttulo como in,usto, mantenindose el acto ,urdico respectivo como v*lido para los dem*s efectos legales, los que se extinguiran slo cuando se anule a peticin de quien tenga la accin de nulidad, de acuerdo al art. ;314. 5or e,emplo$ 5edro compra a Euan, relativamente incapa , un bien que pertenece a :iego. Este reivindica y 5edro le opone prescripcin ordinaria fundada en posesin regular. :iego plantea a su ve que el ttulo adolece de nulidad relativa y es por tanto in,usto, lo que excluye la posesin regular y por ende la prescripcin ordinaria. d.(# 8tulo putati'o. Lo es el ttulo en cuya existencia cree la persona que lo invoca, si bien no existe en realidad. Fuien apela a l, se basa en un error, en antecedentes que no son verdaderos o que de,aron de serlo al momento en que se hacen valer. "o se trata de un ttulo defectuoso, sino inexistente. 5or e,emplo, dice la ley que es meramente putativo el ttulo del heredero aparente o el del legatario cuyo legado ha sido revocado por un acto testamentario posterior. -in embargo 9agrega la ley9, al heredero putativo a quien se haya dado la posesin efectiva, servir* de ,usto ttulo el decreto. e igual suceder* con el legatario putativo si el testamento hubiere sido ,udicialmente reconocido. >a hemos se'alado los efectos respecto de la prescripcin del derecho real de herencia si se obtiene el decreto de posesin efectiva. En cuanto al legatario, basta cualquier reconocimiento ,udicial del acto testamentario, sea en va contenciosa o voluntaria. -ervir*, por e,emplo, la resolucin ,udicial que concede la posesin efectiva al heredero testamentario si en el mismo testamento se encuentra instituido el legado. La doctrina precisa que el acto testamentario ,udicialmente reconocido slo sirve de ,usto ttulo al legatario de especie o cuerpo cierto, pues el legatario de gnero slo tiene un crdito contra la sucesin o contra el heredero a quien el testador impuso la obligacin de pagar el legado, y adquiere el bien legado desde la entrega 3.2. La %uena &e a# Cla!i&icaci"n La buena fe es uno de los conceptos fundamentales del :erecho #ivil, y constituye un principio b*sico del #.#. En doctrina, se distingue una nocin sub,etiva y otra ob,etiva de buena fe. :esde un punto de vista ob,etivo, se estima a la buena fe como una actitud ordinaria o normal de un hombre corriente y que determinada con ciertos caracteres, es socialmente exigible a los particulares. #onsiderada como conviccin sub,etiva o psicolgica, la buena fe debe examinarse en cada caso particular. #onsiderada ob,etivamente, debe apreciarse &en abstracto&, comparando la conducta del su,eto con lo que normalmente se considera como actuacin de buena fe.

%# Concepto 8 diferencia del ,usto ttulo, la ley s define la buena fe en materia posesoria, y lo hace desde un punto de vista sub,etivo$ art. (+3, ;7 y )7. La creencia que importa la buena fe debe ser firme, el que duda de la legitimidad de la adquisicin posee de mala fe. 8s queda de manifiesto en las palabras que usa la ley$ &conciencia& y &persuasin&. ambas exigen una conviccin en el adquirente, excluyendo un ,uicio vacilante. c# ?o ento en >ue !e re>uiere la %uena &e para la po!e!i"n re/ular

En el derecho comparado, no est*n de acuerdo las legislaciones respecto a si basta la buena fe inicial del poseedor o si es preciso que contin%e la misma durante todo el tiempo de la posesin o prescripcin. El :erecho ?omano acept el primer criterio, refle,ado en la regla de que la mala fe sobreviniente no per,udica al poseedor. El #digo Drancs sigui el principio romano e igual cosa hi o el nuestro. En efecto, el legislador chileno slo exige para la posesin regular que esta haya sido adquirida de buena fe. si con posterioridad se pierde la buena fe, esa sola circunstancia no har* perder la posesin regular. 5or consiguiente, se puede ser poseedor regular y poseedor de mala fe, y a la inversa, el poseedor de buena fe puede ser poseedor irregular (si le falta alguno de los otros requisitos de la posesin regular!$ art. (+), )7. El :erecho #annico y el actual #digo 8lem*n, por el contrario, exigen que la buena fe subsista durante todo el pla o de la prescripcin. #abe se'alar que la buena fe es un elemento personal o individual y exige examinar los antecedentes del caso para establecerla. :e tal forma, para determinar si el poseedor es regular, slo hay que examinar su posesin. La buena o mala fe no se traspasa de un poseedor a otro (salvo si hay agregacin de posesiones, art. (;(!. -eg%n varios fallos de la #orte -uprema, la buena fe considerada en la posesin regular, es una cuestin de hecho que corresponde establecer privativamente a los ,ueces de fondo y escapa por tanto del conocimiento de la #orte -uprema. 5ero -omarriva sostiene que si el tribunal de fondo considera de buena fe a un poseedor que no tiene la creencia firme de la legitimidad de su adquisicin, que denota dudas sobre ella, dicho tribunal se pronuncia sobre una cuestin ,urdica e infringe la ley, porque entra a calificar una situacin con prescindencia de un elemento exigido por la ley, y en tal hiptesis s puede enmendar la situacin la #orte -uprema. d# In&luencia del error en la %uena &e. El error puede referirse a un hecho determinante de la posesin o al derecho, a las disposiciones legales relativas a la posesin. d.1.# Error de <ec<o

Cn ,usto error en materia de hecho no se opone a la buena fe (art. (+3, <7!. #abe notar que la ley no acepta cualquier error de hecho, sino un &,usto error de hecho&. -e entiende por tal aqul que tiene un fundamento o motivo plausible, aceptable a los principios de ,usticia. En tal sentido, #laro -olar, llega a la conclusin de que es aquel en que puede incurrir una persona prudente y que presta a sus negocios el cuidado ordinario y mediano de un buen padre de familia. #orresponder* determinarlo al Eue . d.2.# Error de derec<o El error de derecho constituye una presuncin de mala fe, que no admite prueba en contrario$ art. (+3, inciso final. 6al presuncin es una consecuencia del principio de que nadie puede alegar ignorancia de la ley despus que esta haya entrado en vigencia. (art. 1!. -e ha discutido si esta presuncin tiene un alcance general o slo est* restringida a la posesin. 5ara quienes sostienen que la regla del inciso final del art. (+3 debe aplicarse restrictivamente a la posesin, afirman que si la citada disposicin se hiciera extensiva, por e,emplo, a los contratos, resultara el absurdo ,urdico de que por el solo hecho de declarase la ilegalidad de ellos, se declarara tambin la mala fe de las partes, y por tratarse de un presuncin de derecho, no podran probar lo contrario. 5ara otros, el art. (+3 inciso final no es m*s que una consecuencia del art. 1 y del art. ;40), que excluyen la posibilidad de invocar un error en un punto de derecho. #abe agregar que la sola declaracin de nulidad de un contrato no implica mala fe de los contratantes, como queda en claro en las normas relativas a las prestaciones mutuas (arts. =+4 y siguientes!. e# Pre!unci"n de %uena &e en ateria po!e!oria

-e establece en el art. (+(. En consecuencia, si se quiere alegar posesin regular, no es necesario que el poseedor acredite su buena fe. basta que exhiba ,usto ttulo y pruebe que se verific la tradicin, si invoca un ttulo traslaticio de dominio. Fuien impugne la buena fe deber* probar la mala fe del poseedor. 8 contrario sensu, slo excepcionalmente la ley establece presunciones de mala fe, como acontece, por e,emplo, en el %ltimo inciso del art. (+3. art. =4 regla 3G, art. )0;+ regla tercera. La ,urisprudencia y la doctrina mayoritaria no limitan la presuncin de buena fe a la posesin, y la extienden a todo el *mbito del :erecho y no slo al del :erecho 5rivado o del :erecho #ivil. Ello, porque la ley presume lo normal, lo corriente, que es la actuacin de buena fe de las personas. La doctrina mayoritaria se apoya en diversas ra ones$ ;7! Los trminos del art. (+( son muy generales y comprensivos, sin que se pueda afirmar, para restringir su aplicacin, que la norma est* en el ttulo &:e la posesin&,

porque hay muchas normas en el #digo que tienen car*cter general, a pesar de encontrarse ubicadas dentro de un ttulo determinado. )7! La mala fe tiene una estrecha vinculacin con el dolo, y si se pretendiera que la buena fe debe probarse, equivaldra a sostener que la mala fe se presume, lo que no concuerda con el espritu del legislador (art. ;40=!. <7! -lo en el art. (+( establece la ley una presuncin de buena fe, mientras que en diversas normas establece expresamente presunciones de mala fe. Ello demostrara que es la buena fe la que se presume. si el legislador, en ciertas hiptesis, declara expresamente una presuncin de mala fe, denota con ello que se trata de excepciones que alteran la regla general, esto es, que se presume la buena fe. :icha regla general, por tener tal car*cter, no necesita ser reiterada. Cna tesis minoritaria, postura que la presuncin de buena fe slo se circunscribe al campo de la posesin. -e'ala que las presunciones legales son preceptos de excepcin y por ende de interpretacin restrictiva, no pudiendo extenderse a otros casos que los expresamente consagrados por la ley. 6al tesis sin embargo, no parece ra onable, atendiendo a los argumentos antes rese'ados. La ,urisprudencia se ha inclinado por la primera doctrina, aplicando este criterio principalmente en la institucin del &matrimonio putativo&. Este es un matrimonio nulo, celebrado ante el Aficial del ?egistro #ivil, que produce los mismos efectos que el v*lido, en ra n de haberse contrado de buena fe y con ,usta causa de error, por uno o ambos cnyuges (art. ;))!. 8l respecto, la #orte -uprema ha dicho que la buena fe de los cnyuges se presume y no necesita ser alegada. 3.3# La tradici"n #uando se invoca un ttulo constitutivo de dominio, basta para acreditar la posesin regular la buena fe y el ,usto ttulo. 8 estos requisitos debe unirse la tradicin, cuando se invoca un ttulo traslaticio de dominio (art. (+), <7!. -e ,ustifica lo anterior, considerando que el ttulo traslaticio de dominio confiere slo derechos personales, siendo imprescindible la tradicin para colocar la cosa en poder del adquirente. El ttulo constitutivo, en cambio, de la posesin por s misma. El inciso final del art. (+) establece una presuncin de tradicin, cuando se posee una cosa a ciencia y paciencia del que se oblig a entregarla. La presuncin sin embargo est* limitada$ no se aplica cuando la tradicin ha debido efectuarse por la inscripcin del ttulo. 5or ende, la presuncin queda reducida a los bienes muebles, excluyndose los inmuebles y los derechos reales constituidos en ellos que requieren inscripcin, y las servidumbres que exigen escritura p%blica. En estos casos, debe probarse que se cumpli con la solemnidad. @.- La po!e!i"n irre/ular a# Concepto Es la que carece de uno o m*s de los requisitos de la posesin regular$ art. (+1.

"o debe extremarse el tenor de este artculo$ podr* faltar uno o m*s requisitos de la posesin regular, pero siempre deben concurrir los elementos indispensables que signifiquen tenencia y *nimo de se'or y due'o. :e no ser as, simplemente no hay posesin. En casa caso, por tanto, habr* que anali ar l o los elementos que faltan, para concluir lo que procede (por e,emplo, si se exhibe ,usto ttulo traslaticio de dominio, la tradicin sera indispensable, pues sin ella no habr* tenencia y sin sta ser* imposible poseer. en este caso, podra faltar la buena fe sin embargo!. %# Co paraci"n de lo! %ene&icio! de la po!e!i"n re/ular e irre/ular

%.1.# 6anto una como otra habilitan para llegar a adquirir el dominio por prescripcin. 5ero al poseedor regular le basta con la prescripcin ordinaria (art. )0+1!, mientras que el poseedor irregular necesita de la prescripcin adquisitiva extraordinaria (art. )0;;!. %.2.# El poseedor regular puede entablar la accin reivindicatoria denominada en este caso &accin publiciana&. -in embargo, no podr* interponerse contra el verdadero due'o ni contra el que posea con igual o me,or derecho (art. 1=4!. El poseedor irregular no puede valerse de esta accin. %.3.# La presuncin de que el poseedor es reputado due'o mientras otra persona no ,ustifica serlo (art. (++, inciso final!, favorece tanto al poseedor regular como al irregular. %.(.# 6anto el poseedor regular como el irregular pueden entablar los interdictos posesorios. %.).# -lo el poseedor regular vencido, que est* por ende de buena fe hasta que se le notifica la demanda, se hace due'o de los frutos percibidos antes de la contestacin de la misma, el poseedor irregular, si est* de mala fe, debe restituirlos$ art. =+(. 17.- La! po!e!ione! 'icio!a! -on posesiones de esta clase la violenta y la clandestina$ art. (+=. a# Po!e!i"n 'iolenta a.1.# Concepto Es la que se adquiere por la fuer a. La fuer a puede ser actual o inminente (art. (;+!. Hale decir, puede tratarse de fuer a fsica (vas de hecho! o amena as (vis compulsiva!. Es la violencia inicial la que vicia la posesin. -i el origen es pacfico y despus se emplea la fuer a para mantenerse en la posesin, ella no de,a de ser pacfica. 5ero el art. (;; dispone que si alguien se apodera de una cosa en ausencia del due'o y volviendo ste le repele, es tambin poseedor violento. En relacin al artculo citado, se ha establecido por la #orte -uprema que se repele al due'o no slo cuando se le arro,a con violencia, sino tambin cuando simplemente se le recha a y se le niega la devolucin de la cosa. Fuien no permite, por e,emplo, el ingreso a un inmueble de sus legtimos poseedores, implcitamente afirma la calidad violenta de su posesin.

El art. (;), por su parte, de,a en claro que existe el vicio de violencia, sea que se haya empleado$ 1=# #ontra el verdadero due'o de la cosa. 2=# #ontra el que la posea sin serlo. o 3=# #ontra el que la tena en lugar o a nombre de otro. En consecuencia, para caracteri ar de violenta la posesin es indiferente el su,eto que sufre la fuer a. 6ambin es indiferente el su,eto activo de la fuer a$ art. (;), )7 (art. ;403 establece una regla distinta, porque indica los su,etos pasivos, aunque no contiene una enumeracin taxativa. art. ;40( establece una regla similar a la del (;), porque no es necesario que e,er a la fuer a el beneficiado por ella. ambas reglas, a propsito de la fuer a como vicio de la voluntad!. a.2.# Caracter!tica! del 'icio de 'iolencia a.2.1.# Es un vicio relativo, slo puede invocarse por la vctima. 6al opina 8lessandri y tambin -omarriva. ?odrgue Ire , en cambio, dice que opera erga omnes, por cuanto el vicio afecta a la comunidad toda, pudiendo ser impugnado por cualquiera que tenga inters en ello# a.2.2.# -era un vicio temporal, ya que el car*cter vicioso de la posesin desaparecera desde que cesa la violencia. 6al es la posicin de la mayora de la doctrina nacional, sostenindose que cesando los hechos que constituyen la guerra, la posesin se transforma en %til, habilitando para adquirir la cosa por prescripcin. -i despus de un a'o de cesada la violencia se mantiene la posesin tranquila o pacfica, el poseedor quedara amparado por las acciones posesorias (art. =;1!, pasando el poseedor in%til a ser un poseedor irregular, con las consabidas venta,as ,urdicas. Atros, en cambio, estiman que la posesin violenta es perenne, porque la ley atiende a si hubo violencia al momento de adquirir la posesin. %# Po!e!i"n clande!tina %.1.# Concepto Es la que se e,erce ocult*ndola a los que tienen derecho para oponerse a ella (art. (;<!. 5or tanto, no es necesario que la posesin se oculte a todo el mundo. La clandestinidad es un vicio que contamina la posesin en cualquier momento y no slo al adquirirla, como ocurre con la violencia. 5or ello, la ley dice que es la que &se e,erce&, en lugar de decir &la que se adquiere&. %.2.# Caracter!tica! del 'icio de clande!tinidad %.2.1.# Es un vicio relativo, slo puede alegarla la persona que tiene derecho para oponerse a la posesin y respecto de la que se ocult esta. %.2.2.# Es un 'icio te poral, ya que al cesar la clandestinidad, la posesin de,a de ser viciosa. La posesin clandestina es m*s practicable en los bienes muebles que en los inmuebles, respecto de los cuales, dice la doctrina, sera necesario

recurrir a actos posesorios subterr*neos para lograr ocultacin, como construir ba,o la casa del vecino una bodega, sin que ning%n signo exterior revele la usurpacin. c# Inutilidad de la po!e!i"n 'icio!a 6radicionalmente se afirma que en nuestro :erecho, como en casi todas las legislaciones, la posesin viciosa es in%til, principalmente para el e,ercicio de las acciones posesorias y para la adquisicin del dominio por prescripcin. 6ales efectos slo seran producidos por las posesiones %tiles, la regular e irregular. -in embargo, algunos sostienen que de acuerdo al tenor del #.#., los vicios de la posesin pueden acompa'ar tanto a la po!e!i"n re/ular como a la irregular. una posesin regular puede ser al mismo tiempo viciosa, sin de,ar de ser regular$ tal ocurrira con el que detenta clande!tina ente la posesin de!puA! de haber iniciado la misma con los tres requisitos de la posesin regular. La clandestinidad posterior constituye una mala fe sobreviniente, que por no concurrir al momento de adquirir la posesin, no afecta su car*cter &regular&. -e agrega que con mayor ra n la clandestinidad puede acompa'ar a una po!e!i"n irre/ular, como ocurre al comprar una cosa al ladrn (conociendo tal hecho! y desde un comien o e,ercer la posesin ocult*ndola al legtimo due'o de la cosa. 8dem*s, respecto de la 'iolencia, se dice que si bien es cierto nunca puede concurrir en la posesin regular, pues no habra buena fe inicial, nada impide que tal vicio acompa'e a la po!e!i"n irre/ular y el poseedor violento pueda llegar a prescribir extraordinariamente cuando posee sin ttulo, pues ninguna disposicin del #.#., permite sostener lo contrario. En efecto, el art. 2)172 re/la tercera, niega la prescripcin adquisitiva extraordinaria al poseedor violento y al clandestino slo cuando existe un ttulo de mera tenencia, y no niega la posibilidad de prescribir cuando no hay ttulo, como ocurre con el ladrn, quien aunque conoce el dominio a,eno, no lo reconoce. 11.- La era tenencia

a# Concepto -e llama mera tenencia la que se e,erce sobre una cosa, no como due'o, sino en lugar o a nombre del due'o (art. (;4!. El mero tenedor slo tiene el corpus, m*s no el *nimus. 5osesin y mera tenencia son conceptos excluyentes. La mera tenencia nunca conduce a la prescripcin, porque para prescribir es necesario poseer y el que tiene la mera tenencia no posee. El art. (;4 proporciona algunos e,emplos de meros tenedores. %# Buente! de la era tenencia

El nuevo tenedor puede encontrarse en dos situaciones ,urdicas diversas$ puede tener la mera tenencia de la cosa en virtud de un derecho real sobre la

misma. y puede tener la mera tenencia en virtud de un ttulo personal que lo vincula con el due'o de la cosa. -on meros tenedores, por e,emplo, el usufructuario, el que tiene sobre la cosa el derecho de uso o habitacin, el que tiene el derecho de prenda. En estos tres casos, se es mero tenedor por tener un derecho real sobre la cosa. 8dem*s, son meros tenedores, por e,emplo, el comodatario, el depositario y el arrendatario. En estos casos, se es mero tenedor porque existe un vnculo personal, contractual, con el propietario de la cosa. La diferencia entre una u otra situaciones importante$ el titular del derecho real es mero tenedor de la cosa, pero en cambio, tiene la posesin de su derecho real. 5or el contrario, cuando la mera tenencia emana de un vnculo personal, sobre la cosa no hay ning%n derecho, de car*cter real. c# Caracter!tica! de la c.1.# E! a%!oluta -e es mero tenedor tanto respecto del due'o de la cosa como ante los terceros. 5or ello, por regla general si el mero tenedor pierde la tenencia de la cosa no podr* entablar acciones posesorias (excepcionalmente, si el mero tenedor es despo,ado violentamente de su tenencia, podr* interponer la querella de restablecimiento, en el pla o de 3 meses, art. =)1! c.2.# E! perpetua -i el causante es mero tenedor, tambin el causahabiente o sucesor a cualquier ttulo lo ser*, por regla general (art. ;+=(!. -in embargo, esta caracterstica puede desaparece en ciertas hiptesis. 8s, por e,emplo, puede suceder que el causante, no obstante ser mero tenedor de una cosa, la de,e en legado. En este caso, la sucesin servir* al legatario para empe ar una prescripcin. -er* poseedor regular si crea que el causante era due'o (pues habr* buena fe! o irregular en caso contrario (recordemos en todo caso el art. (+4 "7 4!. c.3.# E! in uta%le o indele%le era tenencia

La mera tenencia no puede transformarse en posesin, puesto que nadie puede me,orar su propio ttulo$ arts. (;3, (;=, )7 (la expresin &poseer a nombre a,eno&, utili ada en la %ltima disposicin, es incorrecta, porque siempre se posee a nombre propio!. Esta caracterstica, a ,uicio de algunos, tiene dos excepciones$ 1=# La contemplada expresamente en el art. (;3, que se remite al art. )0;+, regla tercera (otros se'alan que se trata m*s bien de una excepcin aparente!. 2=# La del art. (<+, que anali aremos m*s adelante. 12.- La po!e!i"n no !e tran! a# Nor a! >ue de ite ni !e tran!&iere ite

ue!tran >ue no !e tran!

En nuestro :erecho, la posesin es un hecho, y en los hechos no hay sucesin. Harias disposiciones ponen en evidencia que la posesin es intransmisible, que el sucesor a ttulo universal no contin%a la posesin de su causante, sino que adquiere una nueva posesin$ a.1.# Art. +33$ es la ley la que confiere la posesin de la herencia al heredero, la que comien a al momento de deferirse la herencia. a.2.# Art. ,22$ recurriendo a la historia de la ley, el art. 13= del 5royecto de ;10<, que corresponde al actual art. ()), expresaba que la posesin de la herencia &se transmite&, expresiones que fueron sustituidas por &se adquiere&. a.3.# Art. ,1,$ que despe,a todas las dudas sobre el punto. %# Nor a! >ue de ue!tran >ue no !e tran!&iere

La posesin tampoco se transfiere o traspasa por acto entre vivos. Harias disposiciones consagran esta conclusin$ %.1.# Art. ,1,$ puesto que en l, no se distingue si el sucesor a ttulo singular sucede por causa de muerte o por acto entre vivos. %.2.# Art. 2)77$ el beneficio que tiene el actual poseedor, de agregar a la suya la posesin de su antecesor, demuestra que se trata de dos posesiones distintas. %.3.# Art. +33$ 8plicando este precepto, si por e,emplo el poseedor violento transfiere la cosa, el adquirente de buena fe puede ganar el dominio de la cosa por prescripcin ordinaria, precisamente porque su posesin es independiente de la del poseedor violento. El car*cter instransmisible e intransferible de la posesin reporta una gran venta,a$ permite me,orar los ttulos, pues impide que la posesin pase al heredero o al adquirente con los mismos vicios que tena en el causante o tradente. c# Nor a! >ue e!taran en pu/na con el principio anterior

8lgunas disposiciones estaran en pugna con el principio de que la posesin no se transmite ni se transfiere$ c.1.# Art. +@+$ en este precepto, es incorrecta la expresin &o transferir*n&. c.2.# Art. 2)772 2=$ dice el precepto que &La posesin... contin0a en la herencia yacente...& @%ltiples crticas ha recibido esta disposicin$ 1=# /nduce a calificar la herencia yacente como persona ,urdica, ya que se la considera como capa de poseer a nombre del heredero, y como ella no es persona natural habra que calificarla de ,urdica, ya que slo pueden poseer las personas. 2=# -i la herencia yacente se entiende poseer a nombre del heredero, significa que detenta a nombre a,eno, y en tal caso no sera m*s que un mero tenedor. 3=# La disposicin rompe la unidad del sistema del #digo que consagra la intransmisibilidad de la posesin, al decir que aquella principiada por el difunto, contin0a en la herencia yacente. 5ara sortear el problema, se dice por la doctrina que si bien el tenor literal de la disposicin es claro, no lo es su sentido, si se trata de entenderlo con el resto de los preceptos legales. 5or tanto, para interpretarlo, puede consultarse su espritu,

manifestado a travs del contexto de diversas normas del #digo$ arts. 311, (;( y ()). -e concluye entonces que el art. )0++, )7 no tendra otro alcance que el asentar que mientras est* yacente la herencia, los bienes del causante no quedan sin posesin, correspondiendo sta al heredero, considerando las reglas contenidas en los arts. ()), ;7 y ;)<=. c.3.# Art. @1@$ esta norma parece dar a entender que la posesin del heredero es la misma que la del causante. 5ara salvar la anomala, -omarriva dice que hay que limitar la aplicacin del precepto al caso en que el heredero hace uso del derecho de agregar a su propia posesin la del causante. 13.- A/re/aci"n de la po!e!i"n El art. (;( permite al poseedor agregar a la suya la posesin de su antecesor o antecesores. La doctrina denomina esta situacin &unin& o &accesin& de posesiones. Los arts. =)+ y )0++ hacen tambin referencia a esta situacin, que estudi*remos en la prescripcin. El principio fundamental es el siguiente$ si se opta por a'adir la posesin o posesiones del o de los antecesores, sta o estas se a'aden con sus calidades pero tambin con sus vicios. 1(.- Ad>ui!ici"n2 con!er'aci"n 9 pArdida de la po!e!i"n 1(.1. Ceneralidade! a# La posesin puede adquirirse personalmente o tambin por intermedio de otra persona$ art. ()+. %# #apacidad del adquirente$ 5uesto que la posesin est* constituida por el corpus y el *nimus, es decir, la aprehensin material y la voluntad para poseer, las personas que carecen de ra n o del discernimiento necesario para darse cuenta del acto que e,ecutan, no pueden adquirirla. 5or lo tanto, los dementes y los infantes son incapaces de adquirir la posesin. slo lo podr*n hacer a travs de sus representantes$ art. ()<, )7. 5ero las personas que tienen el suficiente discernimiento pueden adquirir la posesin de las cosas muebles sin autori acin alguna, no obstante, ser incapaces$ art. ()<, ;7 (entre ellos, los imp%beres mayores de ( a'os!. -in embargo, estas personas no pueden e,ercer los derechos de los poseedores, sin la autori acin que corresponda, conforme a las reglas generales acerca de la actuacin de los incapaces. En cuanto a la adquisicin de la posesin de las cosas inmuebles, se exige plena capacidad de e,ercicio o que el relativamente incapa act%e autori ado, o que el absolutamente incapa , lo haga representado. c# ?o ento en >ue !e entra en la po!e!i"n2 ad>uirida por inter otro. :istinguimos al efecto$ edio de

c.1.# -i la posesin se adquiere por medio de andatario o repre!entante le/al$ art. ();, ;7. 5rincipia la posesin en el mismo acto, a%n sin conocimiento del mandante o representado. c.2.# -i la posesin se adquiere por medio de un a/ente o&icio!o$ art. ();, )7. -e requiere conocimiento y aceptacin del interesado, caso en el cual se retrotrae la posesin al momento en que fue tomada a su nombre. -i el mandatario adquiri la posesin fuera del *mbito de sus facultades, se aplica la misma regla que para el agente oficioso. d# Principio /eneral La posesin se adquiere slo en el momento en que se re%ne el corpus y el *nimus$ arts. (++ y ()<. Excepcionalmente, la &posesin legal& de la herencia no requiere corpus ni animus$ art. ()). 1(.2. La po!e!i"n de lo! %iene! a# Ad>ui!ici"n Apera desde que concurren la voluntad de poseer y la aprehensin material o ficta de un bien mueble. %# Con!er'aci"n Basta conservar el *nimus, la intencin de comportarse como se'or y due'o, aunque moment*neamente no se tenga el corpus (art. ()(!. La persistencia de la voluntad de conservar la posesin no significa que sta debe ser continua, es decir, no es necesario que exista momento a momento una voluntad positiva de poseer. la ley supone que se conserva esta voluntad mientras no apare ca una voluntad contraria. Esta puede ser del mismo poseedor (como ocurre cuando ena,ena la cosa o la abandona al primer ocupante! o de un tercero (cuando se apodera de la cosa con *nimo de hacerla suya!. 5or cierto, si el poseedor se desprende %nicamente de la tenencia a favor de otro que reconoce dominio a,eno (y por ende posesin a,ena!, el primero contin%a siendo poseedor, pues conserva el *nimus$ art. ()0. c# PArdida :istinguimos tres hiptesis$ c.;.! 5rdida simult*nea de los dos elementos de la posesin, lo que ocurre$ #uando hay ena,enacin. #uando se abandona la cosa, con la intencin de renunciar a ella$ la cosa pasa a ser res derelictae. c.).! 5rdida del corpus$ #uando otro se apodera de la cosa con *nimo de hacerla suya$ art. ()3. ue%le!

#uando sin pasar la posesin a otras manos, se hace imposible el e,ercicio de actos posesorios$ caso del art. )0+) 47; (heredad permanentemente inundada, respecto a los muebles!. 8rt. 3+1, )7 (cuando un animal domstico pierde la costumbre de volver al amparo y dependencia de quien lo posea!. art. 3;= (cuando un animal bravo recobra su libertad natural!. c.<.! 5rdida del *nimus. 6al es el caso de la constituto posesorio (art. 314, "7 0, segunda parte!. 1(.3. La po!e!i"n de lo! %iene! race! :ebemos distinguir entre los inmuebles no inscritos y los inscritos. a.1.# Se in'oca el !i ple apodera iento de la co!a con 5ni o de !eDor 9 dueDo$ la posesin se adquiere por ese hecho (arts. ()3 y ()=!. #abe recordar que no podemos hablar de ocupacin, como modo de adquirir, pues no cabe respecto a los inmuebles (art. 0=+!. 5or eso se alude al &simple apoderamiento&. En cuanto a la necesidad de inscribir, hay opiniones contrapuestas en la doctrina$ 8lgunos estiman que no se requiere inscripcin, considerando el tenor de los arts. ()3 y ()=. Atros, sin embargo, estiman que s se requiere inscripcin, atendiendo a los preceptos que configuran la &teora de la posesin inscrita& (fundamentalmente, los arts. 313, 3=3, ()4, ()1 y )0+0!. En todo caso, la posesin ser* irregular, ya que el poseedor estar* de mala fe (se presume que conoce el art. 0=+!, y porque carece de ttulo. a.2.# Se in'oca un ttulo no tra!laticio de do inio.

-on tales, la sucesin por causa de muerte (se dice que no es traslaticio, sino transmisivo de dominio!, y los ttulos constitutivos de dominio. En ninguno de estos casos es necesario inscribir, para adquirir la posesin del inmueble. En efecto, trat*ndose de la sucesin por causa de muerte, el heredero, aunque lo ignore, adquiere la posesin de la herencia por el solo ministerio de la ley, desde el momento en que le es deferida (arts. 311 y ())!. adem*s, recordemos que las inscripciones prevenidas por el art. 311 no tienen por ob,eto otorgar al heredero la posesin de los bienes hereditarios, sino habilitarlos para disponer de los mismos. En cuanto a los ttulos constitutivos de dominio, debemos circunscribir el punto slo a la accesin, pues no es posible adquirir la posesin por ocupacin trat*ndose de los inmuebles y porque la prescripcin no es un ttulo de adquisicin de la posesin, sino por el contrario, la posesin conduce a la prescripcin. 6rat*ndose de la accesin, tampoco es preciso que se realice inscripcin conservatoria alguna, pues lo accesorio sigue la suerte de lo principal$ si se posee lo principal, tambin se posee lo accesorio, sin necesidad de ning%n acto especial.

a.3.# Se inicia un ttulo tra!laticio de do

inio

:ebemos distinguir, seg%n se trate de la posesin regular o irregular. a.<.;.! 5ara adquirir la posesin regular de los predios no inscritos cuando se invoca un ttulo traslaticio de dominio, es necesario reali ar la inscripcin conservatoria, para cumplir con el requisito de la tradicin (art. 313, que por lo dem*s no distingue entre inmuebles inscrito o no inscritos!. a.<.)! "o hay unanimidad en la doctrina, cuando se trata de la posesin irregular de un predio no inscrito, en cuanto a si es necesario inscribir. :octrina mayoritaria$ postula la necesidad de inscribir, en base a las siguientes ra ones$ ;7! El tenor del art. ()4$ la norma no distingue en cuanto a la naturale a de la posesin, regular o irregular. )7! #omo la ley no efect%a tal distincin, resulta que la inscripcin, cuando se invoca un ttulo traslaticio de dominio, no es simplemente un elemento de la posesin regular, sino un requisito indispensable para adquirir toda clase de posesin. <7! El espritu del legislador apunta a obtener que todas las propiedades se inscriban, de manera que posesin y propiedad sean conceptos sinnimos. :octrina minoritaria$ postula que no es necesario inscribir para entrar en posesin irregular de un inmueble$ ;7! 5orque el art. ()4 se refiere slo a los bienes races que ya han entrado al rgimen de la propiedad inscrita. 8s lo confirmaran el art. ()1, )7 y el art. ()=. Estos artculos de,an en claro que la garanta que otorga la inscripcin es para el poseedor inscrito exclusivamente. -i se reconoce que la posesin no inscrita se pierde por el apoderamiento violento o clandestino, es lgico suponer que tambin se pierda en virtud de un ttulo traslaticio de dominio. )7! El art. (<+ confirmara que no es necesario inscribir$ el inciso ;7 no hace distincin alguna entre muebles e inmuebles, y el inciso )7 exige la inscripcin a nombre del tercero adquirente slo en el caso de que el usurpador tenga la cosa en lugar y a nombre de un poseedor inscrito. > no cabe otra interpretacin del art. (<+, porque si se pretendiera que en su inciso ;7 exige inscripcin, for osamente habra que conducir que el inciso )7 estara de m*s. %# Ad>ui!ici"n de la po!e!i"n de lo! in %.1.# Nor a! >ue con&or ue%le! in!crito!

an la Eteora de la po!e!i"n in!critaE.

Las disposiciones que la integran son los artculos 313, 3=3, (+) inciso final, ()4 (llamado &la llave maestra de la posesin inscrita&!, ()1, (<+, =)4 (posesin de los derechos inscritos! y )0+0 (no hay prescripcin contra ttulo inscrito!. #abe se'alar que las disposiciones sobre posesin inscrita no se aplican a los inmuebles por destinacin$ los artculos citados se refieren a los inmuebles por naturale a.

5ara determinar como se adquiere la posesin de los inmuebles ya inscritos, debemos distinguir tambin la clase de ttulo que se invoca. %.2.# Se in'oca un ttulo no tra!laticio de do inio

En este caso, no hay necesidad de inscribir. Las ra ones son, en general, las mismas se'aladas, respecto de los inmuebles no inscritos. -e desprende del art. ()4, que la posesin de inmuebles que procede de un ttulo traslaticio de dominio slo se adquiere en virtud de la inscripcin conservatoria. 5or tanto, si no se hace valer un ttulo de esa especie, la adquisicin de la posesin no est* su,eta a dicha inscripcin. %.3.# Se in'oca un ttulo tra!laticio de do %.3.1.# Po!e!i"n re/ular. "adie discute que para adquirir la posesin regular, se requiere inscripcin si se invoca un ttulo traslaticio de dominio$ arts. (+), <7. 313. ()4. %.3.2.# Po!e!i"n irre/ular. -octrina inoritaria$ sostiene que no es necesaria la inscripcin. -e dice que la exigencia perentoria del art. ()4 slo comprende la posesin regular, pues slo en ella se necesita esencialmente la tradicin. La posesin irregular, la violenta y la clandestina no requieren de la tradicin, pueden existir sin la inscripcin, seg%n se deduce de diversas disposiciones (arts. (+), (+1, ()= y ( <+!. -octrina a9oritaria$ sostiene que se requiere inscripcin, igual como acontece respecto de la posesin regular. Dundamentos$ 1=# Es verdad que la posesin no necesita de tradicin, de inscripcin. pero tambin lo es que la ley declara reiteradamente que el poseedor inscrito no pierde su posesin mientras subsiste la inscripcin en su favor, y para que sta no subsista es preciso que el adquirente obtenga una nueva inscripcin en su favor (artculos ()1, ()= (interpretado a contrario sensu!, (<+ y )0+0!. -in una nueva inscripcin, no se adquiere ninguna clase de posesin. :e seguir la opinin contraria, resultara que el poseedor inscrito conservara la posesin regular y al mismo tiempo el que adquiere materialmente el predio, tendra una posicin irregular. 6 al situacin es inadmisible, resultando absurdo admitir la posibilidad que existan simult*neamente dos poseedores, uno regular y el otro irregular, sobre la misma cosa. 2=# -e infringira el art. )0+0$ si la posesin irregular pudiera adquirirse sin la inscripcin, habra prescripcin contra ttulo inscrito, invoc*ndose prescripcin extraordinaria. El art. )0+0 recha a sin embargo tanto la prescripcin ordinaria como la extraordinaria, contra ttulo inscrito. 3=# 8tendiendo al @ensa,e del #.#.$ &La inscripcin es la que da la posesin real, efectiva. y mientras ella no se ha cancelado, el que no ha inscrito su ttulo no posee$ es un mero tenedor& :icho de otro modo$ el que no ha inscrito, no es ni siquiera poseedor irregular. inio

(=# 6odo el sistema del #digo tiende a que los inmuebles se incorporen al rgimen conservatorio, y sera absurdo pensar que el legislador ha de,ado las puertas abiertas para que un inmueble pudiera salir del rgimen mediante la adquisicin de la posesin sin mediar inscripcin. La ,urisprudencia se ha inclinado por la segunda doctrina. 8s, un fallo de la #orte -uprema declara que el art. )0+0 constituye una disposicin especial relativa a la propiedad del inmueble inscrito, que prevalece sobre la disposicin consignada en el art. )0;+, que rige la prescripcin extraordinaria de toda clase de bienes (y que por ende, es general!. c# Con!er'aci"n 9 pArdida de la po!e!i"n de lo! in ue%le! no in!crito!

-e encuentran en la misma situacin que los bienes muebles. 5or tanto, su posesin se pierde si falta el corpus o el *nimus, y con mayor ra n si faltan ambos. -e aplican aqu los arts. ()3 y ()=. En ambos, se pierde el corpus. 8dem*s, es evidente que si el due'o ena,ena la cosa, pierde tambin la posesin, ya que se desprende del corpus y el *nimus. 6ambin se pierde la posesin en la hiptesis contemplada en el art. (<+, ;7. -inteti ando, el poseedor de un inmueble no inscrito puede llegar a perder su posesin$ c.1.# Cuando la a%andona2 sin importar que otro entre a poseer. c.2.# Cuando !e enajena el in ue%le$ en cuanto al adquirente del inmueble. 8dquirir* la posesin sin necesidad de inscribir, seg%n algunos, o slo si inscribe, seg%n otros, conforme a la discusin doctrinaria mencionada. c.3.# Cuando un tercero le u!urpa el in ue%le$ art. ,2@. En este caso, el afectado dispone de un a'o para e,ercitar las acciones posesorias, y si recupera legalmente su posesin, se entiende que nunca la perdi. (art. (<;!. c.(.# Cuando el ero tenedor del in ue%le no in!crito lo u!urpa2 !e da por dueDo 9 lo enajena 6art. ,372 1=#. -i el mero tenedor que usurpa simplemente se da por due'o, el poseedor no pierde su posesin. 5ero si luego de darse por due'o el mero tenedor usurpador ena,ena el inmueble no inscrito como si fuere el propietario, el adquirente obtiene la posesin y pone fin a la posesin anterior (en cuando a si el adquirente requiere o no inscripcin, nos remitimos a lo dicho!. -e plantea en esta materia, si a los casos anteriores puede o no agregarse la hiptesis siguiente$ in!cripci"n de un ttulo relati'o a un in ue%le no in!crito >ue no e ana del po!eedor. -upongamos que una persona, sabiendo que el poseedor de un inmueble no lo tiene inscrito, celebra un contrato de compraventa como si el predio fuera del primero, y el adquirente inscribe a su favor el ttulo. En virtud de tal inscripcin Jpierde su posesin el poseedor no inscrito, a pesar de no haber intervenido para nada en el contrato de compraventa que sirvi de ttulo para aqul que inscribiK La doctrina est* dividida$ -octrina >ue po!tula >ue !e ad>uiere la po!e!i"n. Los que piensan que la inscripcin conservatoria es una ficcin legal que simboli a o representa abstractamente los dos elementos de la posesin (corpus y *nimus!, responden afirmativamente a la interrogante$ la inscripcin

hace adquirir la posesin. > el poseedor no inscrito per,udicado de nada podr* que,arse, porque fue negligente al no requerir la inscripcin en su favor, para as go ar de las garantas que da el #digo a la posesin inscrita. y porque adem*s de, que el tercero, que adquiri del falso poseedor, inscribiera a su nombre, sin formular oposicin el verdadero poseedor. -octrina >ue po!tula >ue no !e ad>uiere la po!e!i"n. Los que sostienen que la inscripcin es slo una /aranta de la po!e!i"n, es decir, de un hecho real, responden negativamente a la interrogante. La inscripcin es un requisito legal para solemni ar la tenencia con *nimo de se'or o due'o, pero si esa tenencia no existe, si no hay una posesin material, la inscripcin por s sola nada significa, es una inscripcin de papel, que nada contiene ni representa. :e los artculos 31< y (<+, se deducira que trat*ndose de inmuebles no inscritos, para que la inscripcin d al adquirente la posesin, es necesario que el tradente que la ena,ena como suya tenga la posesin material o al menos la mera tenencia, o bien que el adquirente haga esa aprehensin por s mismo. #onsecuentemente, es necesario que haya apoderamiento material del predio, conforme tambin lo precept%a el art. ()3. En cuanto a la imputacin de negligencia hecha al poseedor no inscrito, se responde que la ley no hi o obligatoria la inscripcin inmediata de los inmuebles, de manera que mal puede sancionarse tal imprevisin. En relacin a la negligencia que se imputa al poseedor no inscrito por no oponerse en tiempo y forma a la pretensin de inscribir del falso poseedor, se responde que si bien es cierto que en las transferencias entre vivos la primera inscripcin se hace previa publicacin de avisos, este medio imperfecto de notificar al poseedor material no inscrito no puede producir el importante efecto de privarle de su posesin, sin que medie el apoderamiento de que habla el art. ()3. Drente a lo anterior, los partidarios de la primera doctrina se'alan que dicho argumento nada refuta, porque si bien es cierto que el medio de notificar a los posibles afectados es imperfecto, es el que ha establecido el legislador. Po!ici"n de la juri!prudencia. -e ha inclinado en los %ltimos tiempos por la segunda doctrina. 8s, ha dicho$ &La inscripcin exigida por la ley para perfeccionar en ciertos casos la posesin de bienes races u otros derechos reales, no es por s sola medio constitutivo de una posesin que no se tiene, sino requisito legal para solemni ar la tenencia con *nimo de se'or, que es lo %nico que caracteri a la posesin. -in tenencia con *nimo de due'o no hay posesin, y si bien es cierto que el art. ()4 exige inscripcin especialmente respecto de ciertos bienes, no es menos evidente que esta formalidad es requerida en concurrencia con el hecho y circunstancias constitutivas de la posesin, tal como se halla definida en el art. (++. Atra interpretacin conduce al absurdo ,urdico de que cualquier poseedor de propiedad no inscrito, a%n cuando e,er a el pleno goce, tranquilo y no interrumpido de sus bienes, puede perder su posesin porque otra persona sin conocimiento del poseedor verifica la inscripcin de un ttulo otorgado por un tercero&. En el mismo sentido, se ha fallado que la persona que inscribe a su nombre un bien ra con posterioridad a la poca desde la cual posee el mismo bien otra persona, la posesin de la primera es &de papel&, no representa una

realidad posesoria. 5or ende, es inaplicable al caso del art. ()1, ya que no se trata de hacer cesar la &posesin& inscrita, pues no lo es la de papel. -i el que vendi al que tiene la posesin de papel no tena dominio ni posesin del predio, la escritura de venta inscrita no es propiamente un ttulo traslaticio. 6al vendedor nada transfiri y la respectiva inscripcin es inefica e inocua. En consecuencia, no procede aplicar el caso del art. )0+0. (#orte de -antiago, fallo de ;=(+!. d# Con!er'aci"n 9 pArdida de la po!e!i"n de lo! in ,23. d.1.# Ine&icacia del apodera iento ue%le! in!crito!$ Art.

aterial ante la po!e!i"n in!crita

La #orte -uprema ha dicho reiteradamente, aplicando el art. ()1, que respecto de un inmueble su,eto al rgimen de la propiedad ra inscrita, la inscripcin otorga el goce de la posesin a favor de la persona a cuyo nombre se encuentra inscrita la propiedad, con exclusin de toda otra persona. 5ara que termine tal posesin, es necesario que se cancele la inscripcin a su favor, y mientras esto no suceda, el que se apodera materialmente del predio no adquiere su posesin ni pone fin a la posesin existente. En esta materia, se ha planteado por algunos que el apoderamiento material de un inmueble inscrito, permitira adquirir la posesin irregular, opinin que se basa en el argumento de que la posesin irregular es aquella a la cual le falta un elemento de la regular. En este caso, como falta inscripcin, la posesin no podra ser regular, pero, se dice, s irregular. Esta manera de pensar sin embargo, va en contra del tenor del art. ()1$ este artculo recha a la adquisicin de cualquier posesin por parte del usurpador, pues no distingue entre la regular y la irregular. 8tenta tambin contra la letra y espritu del art. )0+0. -i se admitiese, tal precepto permitira al usurpador adquirir la posesin irregular del inmueble inscrito y consiguientemente adquirirlo por prescripcin adquisitiva extraordinaria. 8dem*s, seg%n la opinin citada, existiran en el caso planteado dos posesiones$ la inscrita, y la del que se apodera del inmueble. Ello constituye una aberracin, ya que al igual que en el dominio, la posesin es exclusiva y excluyente$ no puede haber sobre una misma cosa dos poseedores absolutos. En suma, podemos concluir que frente a una posesin inscrita, no valen absolutamente de nada los actos materiales de apoderamiento del inmueble por un tercero, ellos, por un lado, no hacen perder la posesin al poseedor inscrito, ni tampoco, por otro lado, le dan posesin alguna al tercero. d.2.# Cancelaci"n de la in!cripci"n :e acuerdo al art. ()1, es la cancelacin de la inscripcin la que pone fin a la posesin inscrita. 6res son las formas de cancelacin$ d.2.1.# #ancelacin por voluntad de las partes. -e produce a consecuencia de una convencin celebrada con el ob,eto de de,ar sin efecto una inscripcin$ resciliacin de una compraventa, por e,emplo. La convencin debe constar en instrumento p%blico o autntico y debe efectuarse materialmente en el ?egistro del #onservador.

En este caso, tras la cancelacin de la inscripcin vigente, revivir* la inscripcin precedente. :e lo anterior se de,ar* constancia mediante anotaciones marginales, en ambas inscripciones. d.2.2.# 5or una nueva inscripcin en que el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro. Es el caso m*s usual. 8qu estamos ante un caso de &cancelacin virtual&, que se produce en forma autom*tica por el hecho de que el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro simult*neamente con efectuarse la tradicin mediante la inscripcin a favor del adquirente, queda cancelada la inscripcin anterior. En todo caso, de acuerdo a los arts. 3=) del #.#. y 1+ del ?eglamento del ?egistro #onservatorio, en la nueva inscripcin debe hacerse mencin a la inscripcin precedente, para mantener la continuidad de la historia de la propiedad ra . d.2.3.# 5or decreto ,udicial. -e produce la cancelacin por esta va, cuando se ha seguido un ,uicio y en l obtiene una de las partes el reconocimiento de la posesin que mantiene orden*ndose cancelar una inscripcin paralela. o cuando se obtiene que se le d o devuelva la posesin que mantiene ilegalmente la otra parte. 8s, puede ocurrir que ambas partes tengan inscripcin y discutan en el ,uicio cu*l de ellos es el poseedor. La sentencia ordenar* cancelar una de las inscripciones. 8 su ve , puede ocurrir que se inicie un ,uicio para que se de o recupere la posesin, poniendo fin a la posesin inscrita existente, como acontece al interponer una accin reivindicatoria. En este caso, la sentencia ordenar* cancelar la inscripcin del poseedor no due'o. 8l igual que en el primer caso, la cancelacin por decreto ,udicial se hace materialmente por medio de una subinscripcin al margen de la inscripcin (?eglamento, arts. 11 y =;!. d.3.# Acerca de !i el ttulo inju!to produce la cancelaci"n del ttulo anterior J5roduce el ttulo in,usto la cancelacin de la inscripcin anteriorK, se presenta el problema de determinar qu efectos produce la inscripcin de un ttulo in,usto, como por e,emplo, el conferido por una persona en calidad de mandatario o representante legal de otra sin serlo. o el que adolece de un vicio de nulidad, etc. En un principio, la #orte -uprema estableci que, exigiendo el art. ()1 para la cancelacin de la inscripcin una nueva, en que el poseedor inscrito transfiere un derecho a otro, y no teniendo el ttulo traslaticio in,usto tal virtud, no produce el efecto de cancelar la inscripcin ni, consiguientemente, el de poner fin a la posesin existente. #on posterioridad, la ,urisprudencia ha establecido lo contrario, esto es, que la inscripcin de un ttulo in,usto sirve para cancelar una inscripcin anterior y hacer cesar la posesin inscrita que a ella corresponda. .azone! para concluir de e!ta 0lti a &or a$ 1= -i puede prescribirse sin ttulo alguno (art. )0;+ "7 ;!, con mayor ra n se podr* prescribir con un ttulo in,usto que, cancelando la posesin inscrita anterior, d nacimiento a una posesin irregular, que sirva de base a la prescripcin extraordinaria. 2= Los artculos ()1 y )0+0, no distinguen entre ttulos ,ustos e in,ustos.

3=. El art. (<+ considera precisamente el caso de cancelacin de una inscripcin mediante la inscripcin de un ttulo in,usto, como es el ttulo que deriva del usurpador, que m*s in,usto no puede ser. d.(.# In!cripci"n total ente de!li/ada de la anterior$ interpretaci"n de la &ra!e Eco petente in!cripci"nE 5ara que una inscripcin ponga fin a la posesin anterior y d origen a una nueva, Jes necesario que la nueva inscripcin guarde relacin, aunque sea slo aparente, con la anteriorK 8s, por e,emplo, cuando una persona suplanta al poseedor y se presenta como mandatario suyo sin serlo, aparentemente (aunque no en la realidad! es siempre el poseedor inscrito el que transfiere su derecho. En el ?egistro del #onservador, no hay solucin de continuidad, la cadena de poseedores inscritos no se interrumpe. 5ero si la inscripcin nueva ni siquiera aparentemente guarda relacin con la antigua Jpuede aquella cancelar sta y permitir la posesin del titular de la nueva inscripcinK El 8rt. (<+, ;7, se aplica a los bienes muebles y a los inmuebles no inscritos. El usurpador no me,ora su ttulo, porque la mera tenencia es inmutable, nadie puede me,orar su propio ttulo. 5ero en cambio, si el mero tenedor ena,ena a su propio nombre la cosa, se pone fin a la posesin anterior y nace una nueva posesin (en relacin con esto, arts. (;( y 31<!. El art. (<+, )7, contempla el caso referente a los bienes races inscritos. > aqu surge la cuestin que plante*bamos$ JFu entiende el legislador por &competente inscripcin&K. Se <an &or ulado do! interpretacione!2 cu9o! &unda ento! pa!a o! a e1poner$ -octrina >ue po!tula >ue Eco petente in!cripci"nE !"lo puede !er a>uella en >ue el po!eedor in!crito tran!&iere un derec<o a otro 8s concluyen, sosteniendo que de lo contrario, no podra mantenerse la continuidad de la propiedad inscrita y la cadena no interrumpida de inscripciones. :icho de otra forma$ la &competente inscripcin& de que habla el art. (<+, )7, es la inscripcin que emana del verdadero poseedor. Los sostenedores de esta doctrina postulan que puede que pare ca extra'o que se exi,a que la inscripcin sea aquella efectuada a consecuencia de transferir su derecho el poseedor inscrito, cuando ocurre que estamos ante la hiptesis del usurpador que, pasando sobre el poseedor inscrito, ena,ena la cosa. -in embargo, 9agregan los postuladores de la doctrina en comento9, hay casos que explican esta aparente contradiccin$ 1=.- El del poseedor inscrito que ratifica la venta hecha por el usurpador del inmueble (art. ;1;1!, 2=.- El del usurpador que, despus de ena,enar el inmueble, lo adquiere, valid*ndose entonces retroactivamente la venta (art. ;1;=!. y 3=.- El caso del usurpador que, tomando el nombre del verdadero due'o, suplant*ndolo, vende el inmueble inscrito usurpado$ la inscripcin de este ttulo in,usto cancela la inscripcin anterior, sin per,uicio de que el verdadero

due'o conserve su derecho para impetrar ,udicialmente la cancelacin de la nueva inscripcin, reali ada dolosamente mientras no se extinga tal derecho por prescripcin. Esta restringida aplicacin del art. (<+, )7 a que conduce la doctrina en an*lisis, ha sido refutada. :icen los impugnadores que los dos primeros casos, tienen m*s relacin con el dominio que con la posesin, y que el tercer caso, est* expresamente excluido por la letra del art. (<+, )7, que se refiere al usurpador que ena,ena a su propio nombre (y no suplantando al verdadero poseedor inscrito!. -octrina >ue po!tula >ue Eco petente in!cripci"nE e! >uella realizada con la! !ole nidade! le/ale!2 9 >ue e ana del ttulo en 'irtud del cual enajen" u!urpador.

Esta doctrina afirma que la &competente inscripcin& no puede ser otra que la del ttulo de ena,enacin derivado del usurpador, desde el momento que la ley admite que el poseedor inscrito puede perder la posesin como consecuencia de la ena,enacin de la cosa por el usurpador. 8 ,uicio de esta doctrina, no ha podido referirse la ley a una inscripcin que proceda del poseedor inscrito, pues a ese caso alude el art. ()1, y el art. (<+ se coloca en el supuesto de que no es el poseedor inscrito el que ena,ena la cosa, sino por el contrario, es el que la pierde por obra del usurpador. :e otro modo, si se aceptara la primera doctrina, el art. (<+, )7, estara de m*s, no tendra aplicacin, porque se ocupara de un caso ya previsto y resuelto por el art. ()1. En consecuencia, la &competente inscripcin& de que habla el art. (<+, )7, no puede ser otra que la efectuada con las solemnidades legales por el #onservador competente, de acuerdo a la ubicacin del inmueble transferido. Po!ici"n de la juri!prudencia 2a oscilado entre las dos doctrinas, pero %ltimamente ha venido uniform*ndose a favor de la %ltima. #abe se'alar que la ,urisprudencia ha resuelto que el caso que contempla el art. (<+, )7, es de aplicacin restrictiva, por tratarse de una disposicin excepcional. -in embargo, algunos autores le dan una interpretacin amplia$ no circunscriben su aplicacin al tenedor de la cosa a nombre de otro que la usurpa, sino que lo extienden a todo tenedor material de un inmueble que lo ena,ena a su propio nombre. Dundamentan su posicin en que el espritu del legislador sera que toda inscripcin habilita para adquirir la posesin, siempre que concurran los requisitos de la tenencia y de *nimo de se'or y due'o. Dinalmente, en relacin al art. (<+, )7, se plantea si el adquirente del usurpador de un inmueble no inscrito necesita inscribir su ttulo para adquirir la posesin. -eg%n -omarriva, debemos distinguir en este caso si el adquirente va a adquirir la posesin regular o la irregular. -i es la regular, se precisa la tradicin, es decir la inscripcin. "o es necesaria en cambio, si el adquirente del usurpador adquiere la posesin irregular.

A>uello! >ue !o!tienen >ue no e! &orzo!o in!cri%ir2 a/re/ar do! razone!$ 1=.- El art. (<+, )7, se refiere al caso de un poseedor inscrito y no puede extenderse la exigencia de la inscripcin al caso de un poseedor no inscrito. 2=.- 2abra una inconsecuencia en exigir la inscripcin si se toma en cuenta que los arts. ()3 y ()= expresan que el simple apoderamiento material es suficiente para adquirir la posesin de un inmueble no inscrito. 1).- Bicci"n 9 pre!uncione! relati'a! a la prue%a de la po!e!i"n 1).1. Bicci"n acerca de la continuidad en la po!e!i"n :e acuerdo al art. (<;, el que recupera legalmente la posesin perdida, se entiende haberla tenido durante todo el tiempo intermedio. El art. )0+), inciso final, repite la misma regla. La ley concede las acciones posesorias para conservar o recuperar la posesin de los bienes races o de derechos reales constituidos en ellos. La ficcin legal del art. (<;, cobra importancia para la prescripcin adquisitiva, que se funda en un estado posesorio continuado, sin interrupcin durante el tiempo fi,ado por la ley. Cna de las especies de interrupcin natural de la posesin es el haberla perdida por haber entrado en ella otra persona (art. )0+) "7 )!. 5ero si se recupera legalmente, se entender* que no hubo interrupcin. 1).2. Pre!uncione! para pro%ar la po!e!i"n La ley establece algunas presunciones para facilitar la prueba de la posesin, en el art. (;=. Se trata de pre!uncione! !i ple ente le/ale!$ a! Art. ,1@2 1=$ -i se ha empe ado a poseer a nombre propio, se presume que esta posesin ha continuado hasta el momento en que se alega. La parte contraria podr* destruir la presuncin, demostrando que la posesin inicial se transform en mera tenencia (al operar, por e,emplo, la constituto posesorio!. b! Art. ,1@2 2=$ -i se ha empe ado &a poseer a nombre a,eno& ( o sea, como mero tenedor!, se presume igualmente la continuacin del mismo orden de cosas. La disposicin est* en armona con el art. (;3. 5or lo tanto, el que alega que actualmente es poseedor, habiendo empe ado a detentar la cosa como mero tenedor, deber* probar la existencia de un ttulo nuevo que le atribuya el car*cter de poseedor, en lugar de mero tenedor (tradicin de breve mano!. c! Art. ,1@2 3=$ 5resuncin de posesin en el tiempo intermedio. #on esta presuncin se favorece al poseedor, pues es muy difcil y a veces imposible, demostrar la continuidad de la posesin en todo tiempo.