Departamento de Cincias Jurdicas Curso de Direito Direito do Trabalho II Prof Ana Beatriz Caser

Captulo 3 Estabilidade 1. Estabilidade e Garantia de Emprego Estabilidade no o mesmo que garantia de emprego, sendo este gnero do qual a estabilidade espcie. Garantia de emprego diz respeito a um conjunto de normas jurdicas que visam impedir ou restringir os atos de terminao dos contratos de emprego por iniciativa patronal, ela fomenta o princpio trabalhista da continuidade. J a estabilidade uma garantia de emprego especial por ser verdadeiro obstculo imposto ao desligamento. Ela impede o despedimento diante de algumas situaes particulares. Enfim, a garantia de emprego uma poltica socioeconmica que engloba todas as medidas tomadas com o intuito de diminuir o desemprego. Enquanto a estabilidade um instituto trabalhista, o direito do empregado de no ser despedido seno nas hipteses previstas em lei ou no contrato. Nela a dispensa no ato jurdico vlido (restringe o direito potestativo de dispensa). Ela pode ser estabelecida pela lei ou em instrumentos contratuais, individuais ou coletivos, podendo ser oferecida em carter definitivo ou provisrio. No se esquea: a estabilidade d direito reintegrao. 2. Classificao da estabilidade 2.1 Quanto ao tipo ou forma de estabilidade Quanto forma as estabilidades podem ser absolutas (reais) ou relativas. A estabilidade chamada absoluta ou real, quando oferta ao empregado o direito de permanncia do vnculo de emprego, podendo ser dispensado apenas em casos de falta grave. , porm, chamada estabilidade relativa o direito de permanncia do empregado no emprego, podendo ser desfeito o vnculo por iniciativa patronal quando existente motivos tcnicos, financeiros, disciplinares ou econmicos, ou seja, em

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situaes de desfazimento do vnculo consubstanciado em uma dispensa no arbitrria (art. 165, CLT). A despedida no arbitrria equivale a despedida sem justa causa quanto aos efeitos pecunirios (FGTS + 40%, SD, aviso, saldo de salrio, 13 e frias proporcionais). A estabilidade extingue-se por iniciativa do empregador nos seguintes casos: extino da empresa, morte do empregador pessoa fsica, falncia, fechamento do estabelecimento ou aposentadoria compulsria e extino por fora maior ou culpa recproca. Exemplos: Estabilidade Absoluta Decenal Sindical Cooperativa Art. 19 do ADCT Acidente do trabalho Art. 41 da CF Membros do CNPS, CCP, CCFGTS Estabilidade Relativa Membro da CIPA Gestante Aprendiz Emprego pblico Lei 9.962/00

OBS: Divergncia na doutrina e na jurisprudncia: absoluta a estabilidade prevista em lei e relativa a prevista em norma privada. 2.2 Quanto durao Quanto ao tempo de durao da estabilidade ela pode ser definitiva ou provisria. Ser definitiva a estabilidade que s se encerra pela morte do empregado ou sua aposentadoria, pela extino da empresa, morte do empregador pessoa fsica, culpa recproca, justa causa ou despedida no arbitrria (art. 165,CLT). Por sua vez, provisria a estabilidade que tem durao determinada no tempo. Exemplos:

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Estabilidade Definitiva Decenal art.492, CLT Art. 41, CF Art. 19 do ADCT Empregados pblicos Lei 9.962/00 Contrato por ajuste entre as partes

Estabilidade Provisria Sindical Gestante CIPA Cooperativas (Lei 5.764/71) Acidente do trabalho (Lei 8.213/91,art. 118) Membros do CCFGTS,CNPS e CCP No discriminao Lei 9.029/95 Aprendiz (art. 432, 2) Contrato por ajuste das partes

2.3 Quanto ao procedimento de dispensa Quanto ao procedimento de dispensa de um empregado estvel verifica-se que apenas alguns tipos de estabilidades necessitam de inqurito judicial para a apurao da justa causa (ope judicis), isto porque a lei assim o exige. Nas demais estabilidades o empregado pode ser dispensado por justa causa sem que se tenha que recorrer ao respaldo do judicirio trabalhista para o reconhecimento da justa causa aplicada (ope legis). Exemplos: Ope Judicis Decenal Sindical Membro do CNPS Membro das Cooperativas 2.4 Quanto ao interesse Trata-se do interesse que a estabilidade visa garantir: se do grupo tem-se uma estabilidade altrusta, mas se da pessoa, ento a estabilidade personalssima. Exemplos: Estabilidade Altrusta Membros da CIPA, CNPS, CCFGTS e CCP Sindical Estabilidade Personalssima Decenal Art. 19 do ADCT Ope Legis Demais estabilidades

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Art. 41 da CF Acidentado Gestante Lei 9.962/00 Aprendiz 3. Contrato por prazo determinado Smula 244, II do TST e deciso da 1 Turma do TST em jan./2012. 4. Cargos e atividades que no ensejam a estabilidade Funo ou cargo de confiana arts. 499 e 468, pargrafo nico da CLT. Veja que se o empregado admitido diretamente para o cargo de confiana (art. 62, II) ele no adquire estabilidade nem na funo e nem no emprego. 5. Extino da estabilidade A extino da estabilidade pode ocorrer nas seguintes situaes: morte do empregado, aposentadoria, pedido de demisso, extino da empresa ou estabelecimento, culpa recproca, justa causa ou pargrafo nico do art. 165 da CLT. 6. Reintegrao e readmisso O direito reintegrao acarreta nulidade absoluta da dispensa praticada, e o retorno do empregado ao emprego, alm do pagamento dos salrios do perodo de afastamento (interrupo). Os efeitos da reintegrao retroagem data da dispensa. J na readmisso diferente. Nela a dispensa foi vlida, havendo a formao de um novo contrato de emprego. 7. Interrupo e suspenso do contrato de emprego Quando o contrato est suspenso ou interrompido e, mesmo assim, o empregado dispensado, no cabe pedido de reintegrao e sim de restabelecimento do vnculo empregatcio, j que o trabalho proibido em perodos de interrupo e de suspenso do contrato. 8. Natureza jurdica da estabilidade

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um instituto trabalhista que garante ao obreiro o direito de permanncia do vnculo de emprego, por impedir a resilio do contrato de emprego por iniciativa patronal em situaes previstas na lei ou no contrato. 9. Hipteses de estabilidade 9.1. Breve histrico acerca do surgimento do instituto da estabilidade estabilidade decenal e FGTS A estabilidade decenal surgiu em 1923 para os ferrovirios, com a Lei Eloy Chaves. Posteriormente a CLT estendeu o direito estabilidade para todos os empregados. 1 momento De incio a CLT previa dois tipos de garantias de emprego. A primeira delas era a garantia bsica oferecida ao empregado contratado por tempo indeterminado que tivesse entre um e dez anos de servio na mesma empresa. A ele garantia-se uma indenizao correspondente a um ms de remunerao por ano de servio, sendo que o primeiro ano de servio era considerado perodo de experincia e, antes que ele se completasse, nenhuma indenizao seria devida (art. 478, 1 da CLT). A segunda era a garantia especial dada ao empregado contratado por tempo indeterminado que contasse mais de dez anos de servio na mesma empresa. Para esse empregado era oferecida uma proteo intitulada resilio unilateral por iniciativa patronal (art. 492, CLT). Tal empregado s poderia ser dispensado em circunstncias devidamente comprovadas de falta grave ou de fora maior. 2 Momento Em seguida nasce a Lei n 5.107/66, com uma nova possibilidade de garantia, por meio da qual o empregado seria destinatrio de depsitos realizados custa do empregador, na base de oito por cento de sua remunerao, inclusive correspondentes ao primeiro ano de servio. Tais depsitos seriam liberados no instante em que o empregado tivesse o contrato resilido por iniciativa patronal e em outras hipteses expressamente consideradas. Nasceu o sistema do FGTS, num primeiro momento como uma opo ofertada ao empregado, cabendo a ele escolher entre o FGTS ou a garantia especial acima

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mencionada. O percentual do FGTS incidiria ms a ms, sendo devido inclusive sobre o 13, includo o primeiro ano, que tambm estaria protegido contra a dispensa arbitrria ou sem justa causa. Sobre o montante depositado no FGTS, se a cessao ocorresse por iniciativa patronal, incidiria, ainda, uma indenizao compensatria, fixada, poca, na base de 10% sobre a totalidade dos depsitos. 3 Momento Por fim, veio a CF/88, trazendo uma novidade no campo das frmulas de garantia do tempo de servio: estendeu para todos os empregados brasileiros o regime do FGTS, ou seja, a partir da CF de 1988 o sistema do FGTS torna-se obrigatrio e no mais facultativo (art. 7, III, CF/88). Outra mudana trazida pelo texto constitucional refere-se a alterao do percentual de multa rescisria de 10% para 40% em hipteses de resilio patronal (art. 10, I do ADCT). A partir da estaria extinto o regime originrio da CLT uma vez que a estabilidade definitiva de carter legal no seria compatvel com a sistemtica que se impunha a partir de ento para todos. Assim, passam a conviver no ordenamento jurdico duas espcies de empregados: 1 aqueles que estavam totalmente inseridos no regime do FGTS, inclusive por terem feito a opo antes da CF/88; 2 aqueles que viviam situao hbrida, porque, no tendo optado pelo FGTS, foram obrigados a ingressar nesse regime pelo texto constitucional. Gerando duas novas situaes: 2.1 - caso fosse empregado com menos de 10 anos de servio e fosse dispensado pelo patro (garantia bsica), teria direito de receber alm da indenizao ofertada pela garantia bsica (um ms de remunerao para cada ano de servio) os depsitos recolhidos a ttulo de FGTS, a partir de 05.10.1988, acrescido de 40% de multa (art. 478 da CLT); 2.2 caso fosse empregado com mais de 10 anos de servio, antes da CF/88, ele j teria direito adquirido estabilidade decenal, ou seja, estaria protegido contra despedida patronal, fazendo, ainda, jus ao recolhimento do FGTS. Hoje regulamentado pela Lei 8.036/90.

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Veja que por esta nova sistemtica podemos perceber que ainda possvel vermos, na prtica, de forma residual a existncia da indenizao por antiguidade prevista no art. 478 da CLT. Isso o que preconiza o art. 14, 1 da Lei 8.036/90. E a estabilidade decenal do art. 492 da CLT, ainda existe? A resposta afirmativa. Isso possvel desde que o empregado j contasse com 10 anos de servio na mesma empresa, ao tempo da promulgao da CF/88, o que afirma o caput do art. 14 citado anteriormente. OBS.: aps a CF/88 estabilidade decenal apenas de forma residual ou por contrato individual de trabalho ou norma coletiva. 9.2 Estabilidade do servidor pblico celetista a extenso da estabilidade prevista no art. 41 da CF, salvo se empregados de paraestatais, empresas pblicas e sociedades de economia mista sm. 390 do TST. Os servidores pblicos celetistas tm direito, tambm, ao recolhimento do FGTS. A estabilidade prevista no art. 19 do ADCT, para os servidores pblicos que j estavam h cinco anos em exerccio antes de 05/10/1988, e que no foram contratados mediante concurso pblico (art. 37, CF) uma estabilidade constitucional. No tm cargo pblico, mas sim emprego pblico e regidos pela CLT, so chamados servidores pblicos apenas pelo fato de prestarem um servio pblico, na verdade so empregados pblicos (servidores pblicos celetistas). Ressalva do 2 do art. 19 do ADCT, exclui os ocupantes de empregos, cargos, funes de confiana ou em comisso. 9.3. Dirigente sindical a imunidade sindical. H uma diferena entre associao profissional e sindicato. Segundo nosso ordenamento jurdico os sindicatos so criados sem a interveno do Estado (o Estado fiscaliza apenas a unicidade sindical) e sem a necessidade de prvia associao e apenas os sindicatos tm poder de representao da categoria (poder de homologar rescises, fazer negociaes coletivas, greve,

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dissdio), por isso, podem contrariar os interesses do patro, tendo seus dirigentes estabilidade para lutar pelos interesses do patro, tendo seus dirigentes estabilidade para lutar pelos interesses da categoria que defende. Os representantes da associao profissional no tm estabilidade. Entidades como CREA e OAB so criados por lei com finalidade especfica de disciplina e defesa da classe, seus dirigentes no tm estabilidade. Previso art. 8, VIII, da CF, art. 543, 3 da CLT e smula 379, TST vale apenas para empregado sindicalizado e atinge apenas os membros do conselho administrativo que representem a sua categoria profissional na base territorial do sindicato e desde que a entidade sindical tenha comunicado, por escrito, empresa o registro da candidatura em 24 horas e, se eleito, sua eleio e posse no mesmo prazo. Esta estabilidade no alcana membros do conselho fiscal (art. 522, 2 e OJ 365, SDI1), embora alguns entendam que eles podem sofrer presso do empregador para objetar caprichosamente condutas administrativo-financeira e de colocar sob suspeita contas legitimadas. A estabilidade alcana ainda dirigentes das federaes e confederaes at o mximo de 3 membros Crtica!!!! Se o cargo de direo foi obtido sem que o sindicalizado se submete-se ao processo eleitoral (nomeao ou indicao) no devida a estabilidade. Assim, esto fora, os delegados sindicais no eleitos (522, 3 CLT) ou os administradores eleitos pela diretoria executiva do sindicato no so estveis ver OJ 369 SDI1 TST (cargos de direo submetidos a processo eletivo). A estabilidade garantida por um ano somente se o dirigente cumpre todo o mandato (3, 543). O registro da candidatura no curso do aviso prvio no d direito estabilidade (smula 369, V do TST). Estudo das smulas 369 e 379 do TST. A estabilidade no emprego e no na funo. ainda inamovvel, podendo seu contrato de trabalho ficar suspenso durante o perodo em que dirigente sindical (art. 543). Caso aceite a transferncia ele perde a estabilidade.

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Pode ser mandado embora durante a estabilidade apenas em caso de falta grave apurada em inqurito administrativo (smula 379, TST). Em outras estabilidades no cabe o inqurito ver o Art. 165, nico CLT o empregador rebate a dispensa motivada na RT. A extino da atividade empresarial no mbito da base territorial do sindicato extingue estabilidade do dirigente smula 369, IV, do TST. Art. 540, 1 da CLT o empregado que deixa de exercer a atividade ou profisso correspondente categoria que representava sindicalmente perde a estabilidade. 9.4. Estabilidade do titular da CIPA Comisso interna de preveno de acidentes Estabelecimentos com mais de 19 empregados, em regra, esto obrigados a constituir CIPAS (NR 5 do TEM c/c Portaria 3.214/78 c/c decreto 97.995/89 c/c art. 63 da CLT). A CIPA deve ser constituda por estabelecimento. A funo do dirigente da CIPA indicar a rea de risco de acidente e solicitar as medidas necessrias para recuperao, manuteno e preveno de riscos. Previso no art. 10, II, a do ADCT a estabilidade ofertada considerou apenas o empregado eleito para cargo de direo da CIPA, da os demais no terem estabilidade. a jurisprudncia que estende a estabilidade prevista para o cipeiro aos suplentes ver smula 339 do TST. garantida a estabilidade por um ano aps o trmino do mandato e por uma reeleio. Ainda que estvel o cipeiro pode ser desligado por dispensa no arbitrria, ou seja, aquela que se pauta em motivo disciplinar, tcnico, econmico ou financeiro e tambm por justa causa - Art. 165 da CLT. Perde a estabilidade caso o estabelecimento seja extinto ou aceite transferncia para outro estabelecimento. O dirigente da CIPA que faltar imotivadamente a mais de quatro reunies da comisso, as quais devem ser realizadas mensalmente, perder o mandato e a consequente estabilidade. 9.5 Gestante

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Art. 10, II, b, ADCT da confirmao da gravidez (fato objetivo) at cinco meses aps o parto. 9.6 Egresso de auxlio doena acidentrio Est prevista no art. 118 da Lei 8213/91, o segurado que sofreu acidente do trabalho tem garantida, pelo prazo mnimo de doze meses, a manuteno do seu contrato de trabalho na empresa, aps a cessao do auxlio-doena acidentrio, independentemente de percepo de auxlio-acidente. Para o TST estamos diante de uma estabilidade, e no de uma garantia de emprego em sentido estrito, ver smula 378 do TST. Tem direito a esta estabilidade quem sofreu um acidente do trabalho, ou seja, evento sofrido por trabalhador que esteja servio da empresa e deve ter recebido o auxlio-doena acidentrio (excludo o auxlio doena previdencirio). De acordo com a Lei 8.213/91, art. 19, acidente do trabalho o que ocorre pelo exerccio do trabalho a servio da empresa ou que tenham ocorrido durante o expediente, nos intervalos ou nos arredores (nexo causal) e que provoque leso corporal ou perturbao funcional que cause a morte, perda ou reduo, permanente ou temporria, da capacidade para o trabalho. O acidente de trabalho tem 3 espcies: tpico, atpico ou equiparado e de trajeto. Para o art. 19 em comento tanto a doena profissional quanto a doena do trabalho equiparam-se ao acidente de trabalho. O acidente deve ser imediatamente comunicado pela empresa (at o primeiro dia til seguinte ao acidente) atravs do CAT art. 22, Lei 8.213/91. Mas, tambm, prprio empregado acidentado, seus dependentes, a entidade sindical, o mdico que atendeu ou qualquer autoridade pblica pode faz-lo. Quando o empregador faz a comunicao ele j est reconhecendo o acidente. Nos demais casos empregado deve provar. S se adquire o direito estabilidade caso tenha recebido o auxlio-doena, isto , se tiver sofrido leso capaz de afastar o empregado do trabalho por, pelo menos, 16 dias consecutivos.

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Veja, ento, que se o empregado se recuperou antes dos 15 dias, ele no ter direito estabilidade aqui analisada rt. 59 Da Lei 8.213/91 e smula 378, II do TST. O direito estabilidade nasce com a alta, isto , com a cessao do auxliodoena, pois durante ele o contrato est suspenso. A estabilidade do acidentado garantida por 12 meses aps a cessao do auxlio-doena, podendo ser dispensado apenas se cometer justa causa. Esto excludos do benefcio os empregados domsticos segundo art. 18, 1 da Lei 8213/91. 9.7 Estabilidade contratual provisria ou definitiva Est na autonomia privada individual ou coletiva, podendo haver vinculao ao cumprimento de determinados requisitos, como tempo mnimo de servio para a mesma empresa ou ascenso a determinados nveis ou classes em um quadro de carreira.

10. Renncia estabilidade e homologao A estabilidade pensada em ateno ao empregado e no ao empregador. Ela impede o exerccio da resilio patronal, mas no a dissoluo do vnculo por iniciativa do operrio. O trabalhador pode terminar o liame contratual que a ele prprio beneficiava. A nica exigncia que o sistema jurdico exige um controle da legitimao da vontade de o trabalhador estvel dar por encerrados o vnculo de emprego. Por essa razo, o art. 500 da CLT dispe no sentido de que o pedido de demisso do empregado estvel s ser valido quando feito com a assistncia do respectivo sindicato e, se no o houver, perante autoridade local competente do Ministrio do Trabalho ou da Justia do Trabalho. 11. Institutos incompatveis com a estabilidade Os contratos por prazo determinado, por j se saber a data de extino do contrato de trabalho e o aviso prvio so incompatveis com o instituto da estabilidade (quanto ao aviso prvio h muita divergncia que estudaremos no captulo do aviso prvio). Deciso recente do TST...