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doc Page 1 sur 22 Chapitre I La Notion de Fonds de Commerce : Issue de la pratique Section I Dfinition du Fonds de Commerce : 1- Absence de dfinition lgale : La runion des lments corporels et incorporels constitue le fonds de commerce. 2- Dfinitions donnes par la doctrine : = dlments corporels et incorporels parmi lesquels figure obligatoirement la clientle, et quun com affecte une exploitation commerciale. 3- Lapport de la jurisprudence : Arrt du 27 mars 2002 = Arrt Trvisan, J. insiste sur le fait que la clientle est ncessairement lie un support (Signe de ralliement, matriel, et droit au bail) Section II La nature juridique : 1- Le FdC, universalit de fait : A- Une universalit : = Chaque lment de ce fonds a sa nature Jque propre. - Marchandises : B mobiliers corporels. - Droit au bail : Dt personnel - Brevets : Proprits incorporelles Ces lment peuvent tre cds isolement. Chaque lment a 1 valeur souvent < celle du fonds pris ds son . On peut nantir 1 fds, mais pas lenseigne. Certain lments st fongibles (= marchandises) FdC = Masse de B affects une exploitation commerciale, dote dune certaine permanence, et cet de biens forme 1 unit conomique. B- Universalit de fait : = Le fds na pas de personnalit morale. Pas de # entre le FdC et le P du commerant. 2- Le FdC, Un B meuble incorporel : = B meuble par dtermination de la loi. 1 FdC ne comprend jamais dimmeubles.

Le FdC peut faire lobjet d1 nantissement, mais jamais dune hypothque


- Les rgles de prescription acquisitive en mat mobilires nexistent pas - Pas de rescision pour lsion. - Preuve de la poss = Contrat dachat.

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Section III Composition du fonds : Art 141-5, et 142-2 du Code de Commerce 1- Les lments inclus dans le fonds : A- Les lments incorporels : 1- Enseigne : = Dsignation matrielle, extrieure et visible dun tablissement commercial annonant au public lexistence dun fonds, et le distinguant des magasins voisins ou concurrents. Enseigne cstitue par lemblme ou les mots adopts par le commerant. = Identification spcifique. Elle fait lobjet dune pub lgale au RCS, et apparat sur lextrait Kbis. = Cde avec le FdC. 2- Nom commercial : Appellation sous laquelle un commerant exerce une activit commerciale = Moyen de dsignation et didentification du FdC, nom que le com inscrit sur son magasin, ou sa publicit. peut faire lobjet dune pub au RCS ; Noms dposs lINPI Trs souvent, enseigne et non commercial se confondent. Proprit du nom commercial : Incorporelle, sacquiert par 1er usage, se perd / non-usage. Cde avec le FdC 3- Clientle : des pers qui ont lhabitude de se fournir chez 1 com, ou de solliciter ses services, en raison de la qualit de ses pdts, ou de lutilit de ses services = Condition de lexistence du FdC Doit tre personnelle, relle, certaine, stable, et lgale. = Nexiste pas avant ouverture du FdC. Daprs larrt TREVISAN 27/03/02, Clientle lie un support : Matriel, stock Il y a vente du Fdc ssi il y a cession de la clientle. Si le FdC nest plus exploit, il ny a plus de clientle. 4- Achalandage : Aptitude du FdC recevoir des clients, eu gard sa position, son installation, et sa notorit = Qualit potentielle, aptitude attirer et retenir la clientle. Depuis L 141-5, et L 142-2 du code de commerce : Plus de distinction pratique entre achalandage et clientle, en PN.

22554.doc Page 3 sur 22 5- Droit au bail : o Si le prop du fds est aussi prop des murs : Pas de Dt au bail o Si il ne lest pas : Il existe un Dt au bail. Art L 141-1 CCe = TT A contenant cession dde fdc doit comprendre nonciation du bail, sa dure, date, nom du prop, son adresse, et du cdant sil y a lieu Art L 143-2 CCe = Le prop demandant rsiliation du bail de limmeuble ds lequel est exploit 1 fdc grev dinscription, doit notifier sa demande au crancier inscrit. Protection nexiste que si le prop du fds est locataire des lieux. Cession du Dt au bail = Ne constitue pas cession du FdC. 6- Brevet dinvention : titre dlivr par les autorits publiques, qui confre son titulaire le droit exclusif dexploitation, dune invention nouvelle, ayant un caractre industriel. confre linventeur 1 monopole dexploitation dont la protection est assure pr 20 ans si il y a eu 1 rapport de recherche, et 6 ans sinon. Demande faite lINPI. En cas de cession, il y a pub au registre national des brevets, ou au registre europen. 7- Marques : Signe susceptible de reprsentations graphiques, servent distinguer et identifier les produits ou services dune pers physique ou morale, pour ne pas les confondre avec ceux de la concurrence. 3 Types de marques : - de fabrique : Produits fabriqus par les industriels. - de commerce : Produits diffuss par un commerant. - Les prestations de service (= marques de service) Transmissibles en totalit ou en partie, pub au registre du commerce des marques pour tre opposable aux tiers. 8- Autorisations et Licences : = 2 Catgories : Celles lies la personne de lexploitant : Licence dagent de voyage, de tourisme Celles suivant le fonds de commerce : Il faut sassurer quelles st librement cessibles.

B- Les lments corporels : (= Marchandises, mobilier commercial, matriel, et outillage) 1- Le matriel : Meubles corporels ncessaires lexploitation du FdC = Mobilier commercial. - Peut-tre en crdit-bail : Leasing = Proprit dun tablissement financier qui le loue au commerant. Ne fait pas partie du FdC, et doit tre inscrit sur le registre du RCS. - Peut avoir t acquis avec une clause de rserve de proprit : Jusquau terme, le vdr peut rcuprer son matriel. - Peut-tre immeuble par destination : Art 524 CC - Peut-tre nantit, judiciairement ou conventionnellement. Le matriel nest pas essentiel dans le fonds de commerce.

22554.doc Page 4 sur 22 2- Les marchandises : Ts les biens qui, selon lactivit de lentreprise, st destins la vente, en ltat, ou aprs transformation On ne peut pas nantir des marchandises Les paiements terme simputent automatiquement sur les marchandises, puis sur le matriel, et ensuite sur les lments incorporels. Leur cession est soumise TVA. C- Dsignation du fonds ds 1 acte : 1- Par rapport au RCS : Dans lextrait Kbis : N SIRET, n RCS,. 2- Liste des lments noncer : a) lments lgaux : Enseigne, nom commercial, clientle, achalandage, droit au bail, matriel, marchandises. b) liste dautres lments : Droit la ligne tlphonique, e-mail, secret du procd de fabrication, fichier informatique, licence de dbit de boisson. 2- Les lments exclus du fonds de commerce : A- Les murs commerciaux : B- Les contrats, crances, et Dettes : 1- Principe de non transmission des contrats, crances et dettes : Pour les contrats de bire, les dettes nes de lexploitation du FdC Restent pers au com 2- Exceptions la non transmission des contrats : A. Cts de Travail B. Cts dassurance C. Cts ddition D. Cts de bail com : 2 conditions = Indiqu ds la cess, Notifi au ppritaire C- Livres de commerce et autres documents comptables : Le vdr doit mettre ses livres comptables disposition de lacqureur pendant 3 ans. 3- Les extensions du FdC : A- La succursale : = point dattache dune clientle. Doit utiliser des locaux distincts de ceux du sige, cest une unit dexploitation conomique, avoir 1 caractre permanent, et se livrer 1 activit identique celle de lE. Doit tre spare de la maison mre, et avoir 1 fonds distinct. Il y a succursale qd les mesures de ralliement de la clientle st Cnee ltablissement ppal. Succursale = inscription complmentaire au RCS Sa cession doit faire lobjet d1 publication. B- Branche nouvelle : Extension de lobjet de lexploitation du fonds

22554.doc Page 5 sur 22 Pas simplement 1 extension quantitative du commerce existant. Si cette branche nouvelle attire de 1 clientle nouvelle, il y a nouveau FdC

SECTION IV LES METHODES DEVALUATION DU FONDS : Les diffrentes mthodes : o Mathmatique : = Evaluation par secteurs, avec prsentation algbrique, pr dterminer lestimation de la capacit bnficiaire future du FdC o Empirique : Par comparaison, Par valuation en fonction du chiffre daffaire et des bnfices, Evaluation en fonction du bail Ccial. = Application dun quotient sur le loyer.

o Mthode de ladministration fiscale : Considre 2 groupes de facteurs : - Lis au local commercial proprement dit (situation) - Lis lactivit commerciale ( personnalit de lexploitant, matriel) CHAPITRE II Cession du Fonds de commerce : SECTION I Conditions de la cession : 1- conditions de fond : A- Consentement, cause et objet : Art 1108, et 1583 CC Consentement : non vici (= violence, dol, erreur) a peine de nullit de lA. Cause = cession doit tre motive. Objet : Achat du fonds, paiement d1 prix. (dtermin ou dterminable) B- Capacit des parties : 1- Les poux : a) Capacit pour vendre : o Rgime de communaut :

22554.doc Page 6 sur 22 Si B de Ct = accord des 2 (mme si 1 seul est commerant 1424 CC), si B propre =libre disposition (1428 CC) o Rgime sparatiste : (1536 CC) libre disposition de chacun b) Capacit pour acqurir : Art L 121-4 CCe = 3 statuts : o Statut du conjoint collaborateur : = 3 conditions : Participation effective lactivit, sans rmunration. Sans autre activit professionnelle. Mention de cette qualit au RCS. (Nest jamais com) Rput avoir reu 1 mandat du commerant (dc nengage pas son patrimoine perso) Ce mandat prend fin de plein droit en cas de radiation RCS, en ces de dclaration notarie de lun des poux, ou encore en cas de corps et de B judiciaire. o Statut du conjoint salari : = Doit participer effectivement lactivit de lentreprise familiale, ne pas tre com. o Statut du conjoint associ : Existence dune St. - SARL : Com si grant majoritaire, salari sinon. - SA : Gestionnaire = salari. - SNC : Associ com 2- Les Pacss : = Prsomption dindivision. 3- Les incapables : a) Les mineurs = Incapables commercialement Nullit relative de ses Actes. b) Les incapables majeurs 1) Sous sauvegarde de justice : (Pas sur ANaiss mais RCS) = A ttes ses capacits, mais ts ses actes st rescindables pr lsion, ou rductibles pr excs. 2) Curatelle : = Assists + Autorisation du JdT (sauf autorisation du J. des T. pr passer seul certains A) 3) Tutelle : = J des T autorise les conseil de famille (= tuteur) 4- Cas particuliers : a) Incompatibilits : Prof librales, militaires, fonctionnaires b) Restrictions : Casier judiciaire, ncessit dun diplme ou inscription sur une liste. c) Incapacit spciale dacheter : Nullit relative invocable uniquement par le cdant, se prescrivant par 5 ans. = Concerne les tuteurs, les mandataires, dirigeants de Sts, pers en surendettement, ou soumises 1 procdure collective. 2- Conditions de forme : A- Labsence dobligation dun crit : (Forme pas rglemente)

22554.doc Page 7 sur 22 Analyse des Articles du FdC : Art 141-1 du code de commerce Ds tout acte constatant une cession amiable de FdC, ou lapport en St dun FdC, le vendeur doit noncer : ( Pas 1 condition de formation du contrat) - Que le privilge de vdr d1 FdC na lieu que si la vte a t constate par 1 AA ou SSP. - Que le Ct de nantissement est constat par AA, ou ASSP dment enregistr. B- Les nonciations obligatoires : 1- Domaine des nonciations obligatoires : Ces nonciations doivent apparatre ds le compromis et lavant-contrat, et ds lacte. Ne doivent pas figurer ds les A de D, partage, ou licitations.(= seulement vtes amiables) 2- Indication de lorigine de proprit : Art 2279 CC On remonte le + loin possible = Action en revendication pr lacqureur LOP doit contenir : o Nom du prcdent vendeur o Date et nature de lacte dacquisition o Prix de lacquisition o Ventilation lments corporels // incorporels o Mode de paiement ( prt ?) o Formalits de Pub valables Mentions denregistrement Vte : On remonte ds le tps S : on part de lacquisition (Ct), puis 1er dcs, et 2nd dcs 3- Indication de ltat des privilges et des nantissements : On demande un tat des inscriptions au Tribunal de Commerce. = A mentionner ds lacte. 4- Indication du chiffre daffaire et des bnfices des 3 derniers exercices: Attestation de lexpert-comptable sur les 3 derniers exercices. (= chiffre daffaire// bnfi) ATTENTION : On doit absolument dterminer 1 chiffre daffaire, mme approximatif. - En cas de redressement, cest au liquidateur de ventiler - Si location-grance, cest qd mme au prop du fds de fournir les chiffres 5- Indication du bail commercial : = Date du bail, loyer, dsignation, date de dpart du bail, dure. + Renseignements essentiels : indication de dpt de garantie, renouvellement du bail com, dsignation exacte des locaux, du loyer, indication du dpt de garantie(2 mois de loyer) Solidarit pr le paiement du loyer pendant toute la dure du bail (9 ans) Dplafonnement du loyer possible au bout de 12 ans (= 9 ans + renouvellement tacite 3 ans) Modification des facteurs locaux de commercialit Notification au locataire, par huissier, 6 mois avant chance du bail de 9 ans. Droit au renouvellement du bail = 3 ans dexercice de la mme activit C- Sanctions de labsence des nonciations obligatoires :

22554.doc Page 8 sur 22 1- Lomission des mentions obligatoires : Art L 141-1 du Code de Commerce Sur la demande de lacqureur formule ds lanne Nullit relative de lacte. 2- Inexactitude des mentions : Art 141-3 du code de commerce = Assimile 1 vice cach. Cessionnaire: titulaire d1 act en garantie, pas en nullit, ds lanne. ( il doit le prouver) 3- En pratique : En cas dabsence dindications prcises sur le chiffre daffaire et bnfice, on fait signer 1 reconnaissance de conseils donns . D- Formalits concernant la comptabilit : Art L 141-2 du Code de Commerce Inventaire la cession. Le cdant doit mettre disposition du cessionnaire pendant 3 ans la comptabilit se rfrant aux 3 annes prcdant la vente.

SECTION II Les effets de la cession : Consentement des parties = transfert de la proprit du fonds. Dt au bail trsfr par la signification au bailleur (Art 1690 CC). Nom commercial et enseigne par la remise des titres. Matriel et marchandises par la mise en poss du cessionnaire.

1- Les obligations du cdant : A- Lobligation de dlivrance : Art 1604 CC = Le cdant doit dlivrer le fds vendu au cessionnaire = Dlivrance au jr de lentre en jouissance. Fait de na pas remettre 1 partie de la clientle = Inexcution de lobligation de dlivrance. B- Lobligation de garantie : 1- Garantie des vices cachs : Art 1641 CC Cdant = tenu de la garantie raison des dfauts cachs du fonds, qui le rendent inexploitable, ou qui auraient t rdhibitoires pour le cessionnaire sil les avait connus. 2- Garantie dviction : Art 1626 CC a) Obligation lgale : = Presque Obligation de non concurrence impose au cdant. b) La clause de non-concurrence : = Clause de non rtablissement 1) Les conditions : On peut interdire tt commerce, mais avec limitation dans le tps ou dans lespace. 2) Contenu des clauses : = Type dact, ou de personnes concernes. 3) Sanctions du non respect de la clause :

22554.doc Page 9 sur 22 = 3 types de sctions possibles : condamnation du cdant cesser son action en concurrence dloyale. Obtenir 1 condamnation payer de DI. Fermeture de lactivit.

2- Les obligations du cessionnaire : A- Les obligations de paiement du prix : 1- Caractres du prix : Art 1591 CC = Doit tre rel, srieux et sincre, pas drisoire, et dtermin ou dterminable. + Dclaration de sincrit du prix. 2- Sectionnement du prix = VENTILATION : Px distinct pr lments corporels et incorporels du fds, marchandises et matriel Privilge de vendeur, droit de surenchre des cranciers. 3- Modalits de paiement du prix = Paiement terme ou comptant. 4- Rgles dimputation des paiements : a) Si le prix est pay comptant : Pas dordre dimputation, prix pay en totalit lacte. b) Si pay en partie comptant : La partie du prix pay comptant peut simputer librement sur les lments incorporels, matriel, et marchandises neuves. c) Si pay terme : Sommes simputent obligatoirement sur les marchandises, puis le matriel, et enfin sur les lments incorporels. 5- Squestre du prix : = Remise d1 somme entre les mains du comptable de ltude. Jusqu laccomplissement de toutes les formalits. B- Paiement des frais et accessoire : = Incombent au cessionnaire, en Gal. (Honoraires du N = libres) C- Prendre livraison du fds : = Prise de possession : - Dlai d1 an si inexactitude des mentions obligatoires, - Dlai de 3 ans si mise disposition des documents comptables. D- Excution des contrats : 1- Ct de bail : Si vte du fds cession du droit au bail. Signification de lacte au bailleur. 2- Ct dassurance : Obligation de continuer les contrats, mais on peut changer dassurance. 3- Ct de travail : Salaris attachs au fdc, et pas au cdant Contrat de travail maintenu.

22554.doc Page 10 sur 22 Le cdant ou le cessionnaire peut licencier, mais ont ne peut pas le prvoir dans lacte de cession du FdC. 4- Ct de fourniture : Obligation de conservation (Eau, Gaz, Electricit) Cdant prvoira la mutation de la ligne tlphonique au cessionnaire. E- Obligations diverses : = Cessionnaire doit acquitter les contributions et taxes compter de son entre en jouissance Remboursement par le cessionnaire au prorata du tps, de la taxe prof paye par le cdant Hygine = Charge des Wx en Gal la charge du cessionnaire. (Incendie, DSAV) SECTION III - Les formalits conscutives la cession : BUT = Avertir les cranciers et les tiers. ( le prix est bloqu pendant ce temps l) Dlais lgaux : Au + tard 3 mois 15 jours, ou 5 mois 15 jours 1- Enregistrement de lacte de cession : L 141-13 C. de Commerce Dlai dun mois pour enregistrer. (en PN= mention denregistrement ds les 15 jrs) 2- Les publicits : A- Pub ds 1 journal dannonces lgales : Art L 141-12 C de Commerce TTe vente de FdC, est, ds la 15aine de sa date, publie la diligence de lacqureur, ds un journal dAL ds lequel le fds est exploit, ou au BODACC. B- Publicits au BODACC : = Pub nationale, par le greffier. Du TdC, ds les 15 jours de la publicit au JAL C- Sanctions : L 147-17 Tant que les 2 pub ne st pas faites, le s cranciers peuvent se manifester = On ne peut se librer de la vente. Retarde le point de dpart du dlai pour faire opposition. La pub est nulle si pas dindication de la mention denregistrement. Le paiement du prix au vendeur par lacqureur ne serait pas libratoire, il pourrait avoir le repayer aux cranciers, ou mme tre dpossd de ses fonds, en cas de surenchre de lun des cranciers. 3- Inscription des privilges et nantissements : A- Inscription du Privilge de vendeur (PV) et de laction rsolutoire : Art 141-5 CCe (Pour le vendeur dun Fdc dont le prix na pas t intgralement pay) = PV inscrit au greffe du TdC. 15 jours de la date de lacte pour inscrire, peine de nullit Pices fournir : - 2 bordereaux tablis sur 1 imprim spcial. - Copie authentique de lacte de vente.

22554.doc Page 11 sur 22 Bordereaux avec nom, adresse vdr et acqureur, date et nature du titre, px de vte tabli distinctement, dsignation du FdC, lection de domicile, rserve de laction rsolutoire Dure de conservation du PV = 10 ans Si brevet = On inscrit lINPI ds les 15 jrs de linscription au tdc. B- Inscription du nantissement conventionnel : Le prop dun FdC peut donner en garantie des sommes quil doit. Les formalits st les mme que pr linscription du PV. Ds les 15 jours de lacte !! 1- Conditions : Art 142-3 CCce = Le Ct de nantissement doit tre constat / AA, ou ASSP enregistr. Inscription aux greffes du TdC ds le ressort duquel le FdC est exploit 2- Dlais : Dans les 15 jours de la vente, dure de validit de 10 ans. (Au-del : nantissement nul) 3- Pices produire : = Les mmes que pr PV 4- Formalits dimmatriculation et de radiation : A- conditions : = Il faut : - Copie le lA de cession - Copie du bail des locaux - 1 imprim PO - Copie des A de N et de mariage - Dclaration de non condamnation - Preuve dinsertion au JAL - Imprim TNS (= Pr limmatriculation la scu) - Dclaration du conjoint collaborateur sil y a lieu. 15 jrs compter du dbut de lactivit pr faire ces formalits.

B- Radiation des personnes physiques : Imprim P4 : Radiation des personnes physiques au RCS Organisme comptent = - R.C.S. - Rpertoire des mtiers pour les artisans - Les 2 pour les commerants - artisans

22554.doc Page 12 sur 22 5- Information et dlais dopposition des administration : A- Informations aux administrations : 4 Organisations informer ds les 10 jrs de la publication de lavis ds 1 jrnal dAL. Centre des impts Recette principale des impts Trsor public URSAFF B- Dclaration fiscale de cessation dactivit par le cdant : Art 201-1 CGI = On a 2 mois pr informer ladmin fiscale par courrier de la vente, avec nom de lacheteur, compter de la publication de la vente au JAL. C- Dlai de solidarit fiscale : Art 1684-1 CGI Le cessionnaire peut-tre rendu resp solidairement avec le cdant, de lIR affrant aux bnfices industriels et commerciaux raliss par ce dernier pdt lanne ou lexercice de la cession, jusquau jour de celle-ci = Responsable que jusqu concurrence du pris de vente. La solidarit fiscale de peut tre mise en cause que pdt 1 dlai de 3 mois compter du jour de la dclaration de larticle 201-1(= de la cessation dactivit), si elle est faite ds le dlai imparti, ou du dernier jr de ce dlai dfaut de dclaration. 6- Dlai dopposition des cranciers : (inscrits ou pas) 10 jours de la parution au BODACC 7- Dlai de surenchre des cranciers : = du 10me Courre partir de la parution au BODACC. 8- Modalits de squestre du prix : A- Dsignation du tiers -squestre : = Dsignation lamiable, pr payer les cranciers opposants, et remettre lventuel reliquat du prix de vente au cdant. Doit procder la rpartition du prix dans les 3 mois de lacte de vente. B- Le rle du Notaire : = Mission de contrle de la destination du fonds, il doit maintenir la valeur nominale du prix, et engager sa responsabilit quant la bonne fin du placement du prix. C- La procdure de cantonnement : = permet au Notaire de se dessaisir, aprs le dlai dopposition de 10 jours, dune partie du prix, condition quune somme suffisante soit consigne pour faire face aux oppositions. SECTION IV Les Cranciers et Leurs Droits 1- Privilge de vendeur et action rsolutoire :

22554.doc Page 13 sur 22 A- Privilge de vendeur : 1- Crance garantie : = Ne garantit pas le prix de vente, mais les prix distincts, tablis pour les lments incorporels du fonds, le matriel, ou les marchandises neuves. VENTILATION 2- Assiette du privilge : Ce privilge garantit sparment chacun des prix de vente, et sexerce sur les prix respectifs de la revente affrent aux marchandises, au matriel, et aux lments incorporels. Le cdant nest dc pas assur, du seul fait de son privilge de vendeur, dtre dsintress du solde du prix de son FdC. Il est dc + prudent de doubler ce PV dun nantissement. 3- Rang du privilge : Inscription dans les 15 jrs de la vente. = Prime sur toutes les inscriptions et rtroagit au jour de la signature. 4- Effets : - Dt de prfrence (il prime les cranciers chirographaires et inscrits) Il garantit le principal et 2 ans dintrts. v Le super privilge des salaris, le privilge des frais de justice, et le privilge du trsor priment le privilge du vendeur. - Dt de suite (suit le FdC en quelque main quil passe) B- Laction rsolutoire : 1- Conditions : = A mentionner ds le bordereau. Action lie au PVdr, ne peut sexercer seul. 2- Lexercice : = Notification aux cranciers pr quil puissent se substituer au cessionnaire dfaillant. La rsolution ne devient dfinitive qu1 mois aprs cette notification. Il ne pourra y avoir daction rsolutoire si on a ouverture dun redressement judiciaire. 3- Effets : La pers qui a mis en jeu laction rsolutoire reprend le FdC, et ts ses lments. Il doit restituer ttes les sommes reues. Le cessionnaire doit restituer au cdant les bnfices faits ds lexploitation. 2- Le nantissement conventionnel : Le nantissement peut porter sur lenseigne, le Dt au bail, PAS sur les Marchandises !!!! Le PV du crancier nanti porte indistinctement sur l des lments qui en constituent lassiette, et sexerce indivisiblement sur le prix total de revente des lments grevs. EFFETS : Le rang du crancier nanti est dtermin par la date de son inscription.

22554.doc Page 14 sur 22 Pas de droit de rtention, ni de suite, mais droit de prfrence. Linscription garantit le capital et les intrts pendant 2 ans 3- Exercice : ( cf Poly) 4- Protection des droits des cranciers inscrits : A- Le FdC dplac : 1- La rglementation : Art 143-1 du code de commerce. En cas de dplacement du fonds, les crances inscrites deviennent de plein droit exigibles si le prop du fonds na pas fait connatre au crancier, 15 jrs au lavance, son intention de dplaces le fds, et le nouveau sige quil entend lui donner. 15 jrs pour faire connatre leur accord ou dsaccord. 2- Notification aux cranciers inscrits du projet de dplacement : = Projet aux cranciers inscrits, et ces derniers ne peuvent pas sy opposer. (Acte extrajudiciaire) 3- Dprciation du FdC La dchance du terme de la crance ne peut-tre prononce par les tribunaux que si le dplacement entrane une dprciation du fonds. Sil ny a pas notification, la dchance du terme sera automatique. B- Nantissement spcial = Outillage et Matriel : L 18/01/1951 Pour faciliter le rquipement du matriel industriel et Ccial, ss grever le fds

ds son .

1- Les Formalits : = AA ou ASSP. Le nantissement doit tre conclu au + tard ds les 2 mois du jr de la livraison du matriel, et tre inscrit ds 1 dlai de 15jrs compter de la date de lA aux greffes du TdC. Inscription produit effet pdt 5 ans, renouvelables 2 fois. 2- Un Privilge et un droit de suite : = Le PV du crancier du matriel sexerce avant ts les autres, mme celui du vdr du FdC, lexception des PV de frais de justice, trsor. Ce PV ne prive les autres cranciers inscrits que si le bnficiaire du nantissement leur a, par A dhuissier, signifi 1 copie de lA de nantissement, ds 1 dlai de 2 mois de la date de cet acte. + Droit de suite C- Rsiliation du droit au bail : 1- Rsiliation judiciaire du bail : Art L 143-2 CCce Le bailleur qui poursuit la rsiliation du bail, ds lequel est exploit 1 fds, grev dinscriptions, doit notifie sa demande au crancier antrieurement inscrit Le jugement de rsiliation ne peut intervenir quaprs 1 mois coul depuis cette notification. En cas dabsence de notification, la rsiliation du bail est valable, mais est faite sous la condition suspensive que les cranciers nexcutent pas les obligations du locataire, et ne sopposent pas ainsi la rsiliation.

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2- Rsiliation amiable du bail : Art L 143-2 CCce = Possibilit de rsiliation, qui ne devient dfinitive qu1 mois aprs la notification qui en a t faite aux cranciers inscrits. 5- Le droit dopposition des cranciers non-inscrits, et inscrits : A- Les cranciers autoriss faire opposition : TT crancier du cdant peut faire opposition, que sa crance soit ou non exigible Elle doit tre certaine !! B- Forme de lopposition : = Acte extrajudiciaire, avec nonc du chiffre + cause de la crance, lection de domicile. C- Dlai de lopposition : = 10 jours de la dernire publication (= BODACC) D- Effets : 1- Le caractre conservatoire de lopposition : = Il ny a pas appropriation du prix au profit du crancier opposant, mais il peut faire valoir ses droits ds la distribution du prix de cession du fonds. Le prix est indisponible entre les mains du cessionnaire. (Il faut tenir une copie de lacte de vente disposition des cranciers) 2- Limitation des effets de lopposition : Le Cantonnement = Procdure par laquelle on saisit, en procdure de rfr, le juge, pr obtenir la limitation des effets de lopposition. Le vdr peut demander une mainleve judiciaire de lopposition. E- A lexpiration du dlai dopposition : Si Px > Crances = Pas de problme Si les oppositions sont > au prix : Si accord ac le crancier, le N fait une rpartition amiable entre eux. Sinon : Distribution judiciaire. Possibilit de : - Surenchre du 6me pr les cranciers opposants. - Surenchre du 10me pr les cranciers inscrits. 6- Procdure de purge des inscriptions : Art 143-12 CCce ( = On offre le prix aux cranciers inscrits ) A- Conditions de la procdure de purge : = Ne concerne que les vente amiables, et pas les ventes judiciaires. -

22554.doc Page 16 sur 22 Si les cranciers inscrits ont entam la poursuite contre le cessionnaire, ce dernier doit, sous peine de dchance, remplir les formalits de purge, ds la 15aine de la sommation de payer qui lui a t faite. Pass ce dlai, il est expos au droit de suite des cranciers inscrits. B- Les effets : = Dchance du terme des Dettes. A compter de cette notification, les cranciers ont 15 jours pour se prononcer : accepter le prix offert ou demander la vente aux enchre en faisant eux-mmes 1 surenchre du 10me. Sils ont accept le prix, leur droit de suite steint, et le prix de vente du FdC est dfinitivement arrt. 7- Surenchre du 6me et du 10me : A- La surenchre du 6me : 1- Conditions : = Concerne tt crancier inscrit ou opposant, ds les 20 jrs de la publication au BODACC. Aucune Surenchre nest admise ds les cas suivants : - Si il y a dj surenchre - Si il y a vente sur saisie-excution - Si il y a vente judiciaire la requte dun mandataire liquidateur. 2- La procdure : = Le surenchrisseur doit tre notoirement solvable, et verser une S. dargent (consignation) Ladjudication aura lieu aux mmes conditions et dlais de paiement que la 1re vente. 3- Les effets : 2 Cas distinguer : Si adjudication faite au profit de lacqureur, les effets sont : Il doit payer le complment du prix et des frais. Il a 1 recours contre le cdant pour le remboursement de ce qui excde le prix stipul par son titre primitif. Il a 1 recours contre le cdant pour ce qui concerne lintrt de cet excdant. Si adjudication faite au profit dun tiers, les effets sont : Le cessionnaire est dpossd du Fds. Il a droit la restitution de son prix. Il a droit au rbrsement des frais et amliorations apportes au fonds. Toutes les oppositions qui auraient t formes sont rparties sur le prix de ladjudication. A dfaut denchre : = C le crancier surenchrisseur qui est dclar adjudicataire. B- La surenchre du 10me : 1- Conditions : Seulement pour les cranciers inscrits, ds le cadre dune procdure de purge. Le crancier inscrit va offrir de porter le prix principal (non compris les MN et marchandises), 1/10me en + . = Il a 15 jrs aprs notification pour surenchrir.

22554.doc Page 17 sur 22 2- Procdure : Dclenche par le crancier surenchrisseur. = Notification par acte extrajudiciaire au cessionnaire et au cdant, ds la 15aine qui suit la notification fin de purge. 3- Les effets : = IDEM

SECTION V Rpartition et distribution du prix de cession : 1- Rpartition du prix entre les cranciers : (= Quand le px est suffisant pr dsintresser ts les cranciers) A- Les privilges mobiliers gnraux et spciaux : 1- Les privilges gnraux : a) Les privilges gnraux du trsor public : a1) Les diffrents privilges : Art 2098 CC - de premier rang : Contributions directes, taxes sur les chiffres daffaire, Contrle indirect, Droit de douane... - Autres PV : Frais de justice, polices, amendes (Art 210162102 CC) a2) Les modalits dexercice de ces modalits : = Art 1929 quater CGI Le privilge du trsor public doit tre publi aux greffes du TdC quand les sommes dues un mme poste comptable excde 12 200 . b) Les privilges gnraux du droit civil : = Art 2101 CC - Super PV des salaris : Les salaires doivent tre pays en priorit, et malgr lexistence de tte autre prsence privilgie - Autres PV : Art 2101.1 CC : Frais de justice, ceux engags pr la conservation ou la ralisation des B du dbiteur, et pr la distribution du prix en provenant, frais funraires et de dernire maladie. 2- Les privilges spciaux : a) PV du bailleur : 2102-1 CC Le locataire remet en gage au bailleur les objets quil apporte dans les lieux

22554.doc Page 18 sur 22 b) PV pr frais de conservation de la chose : Le crancier qui a effectu des dpenses pr assurer la conservation dune chose appartenant son dbiteur bnficie de ce privilge c) PV du vendeur de meuble : Art 2102-4 Code de Commerce = PV bnficiant au vendeur deffets mobiliers non pays. Pr que ce PV fonctionne, il faut que la chose vendue soit encore en le possession de lacheteur. Prim par le super P des salaris, le privilge du trsor public, et le P des frais de justice. B- Concours entre srets inscrites sur le fonds de commerce : Art L 142-5 Code de commerce = Le rang des cranciers gagistes entre eux est dtermin par la date de leurs inscriptions Si deux sont inscrites le mme jour, les cranciers viennent en concurrence. (sauf si PVdr, qui rtroagit la date de lacte)

C- Concours entre srets inscrites sur le FdC et les PV spciaux : 1- Concours avec le nantissement doutillage et le matriel dquipement : Conflit avec les srets inscrites sur le fonds se limitent au prix obtenu par le matriel seulement. Ce PV prime celui du trsor et de la scu, mais est prim par le PV de frais de justice, et le super-PV des salaris. 2- Concours avec le privilge de bailleur : Le conflit avec le PV des cranciers inscrits se limite aux meubles corporels du FdC. a) Conflit PV de bailleur // Nantissement : La priorit se rgle daprs celle des dates. b) Conflit PV bailleur // PV vendeur : Le PVdr du fds ne sexerce quaprs celui du bailleur. (P Bailleur prime les cranciers inscrits) 3- Concours avec le PV du conservateur de la chose : Les frais engags pr la conservation de la chose prime les cranciers inscrits. 4- Concours avec le PV du vendeur de meuble : Si les cranciers inscrits ignoraient que le prix de limmeuble tait encore d, ils st prfrs aux vendeurs de meubles. Sinon, cest le vendeur qui prime. D- Concours entre srets inscrites sur le FdC, et les PV gnraux : 1- Priorit des frais de justice. 2- Concours avec les PV des salaris et de la Scu.

22554.doc Page 19 sur 22 = le Super-PV des salaris prime les cranciers inscrits. 3- Privilges fiscaux de 1er rang. = Prime les PV inscrits sur le fonds, mais le Pv du nantissement de loutillage et du matriel sexerce par prfrence du PV du trsor.

2- Distribution du prix de vente : A- La distribution amiable : 1) Principe : Si le prix est > aux inscriptions = Distribution amiable. Si le prix est < aux inscriptions = Acte de rpartition possible, comportant quittance des cranciers, et recueillant laccord unanime pr la rpartition du prix.

2) Les modalits de distribution : 2 types : Par le cessionnaire, ou le dtenteur du fonds. Le T dtenteur du prix (N.), a 3 mois compter de lacte de vente pour oprer rpartition du prix.

B- Distribution judiciaire : = Qd le prix est < au montt des crances, et dfaut daccord des cranciers. - Saisine du prsident du TdC, expliquant que la saisine na pas eu lieu - Le prsident nomme 1 tiers rpartiteur, qui crit aux cranciers en leur indiquant quils ont 1 dlai dun mois pr adresser 1 dclaration comportant 1 dcompte des sommes rclames. Il a 2 mois pr tablir son projet de rpartition, adresser aux cranciers qui ont un dlai de 5 jrs pr le contester, dfaut de contestation, il peut soprer.

Chapitre 3me La Location-grance du fonds de commerce : SECTION I Gnralits : 1- Dfinition : Contrat par lequel le prop dun FdC donne en location, totalement ou partiellement, pr un certain temps, un locataire grant Ce locataire grant lexploit ses risques et prils, moyennant le paiement dun loyer, appel redevance . En gnral de 1 3 ans. Le L-G doit tre com,, et simmatriculer au RCS

22554.doc Page 20 sur 22 2- Raisons dune mise en Location grance : = Permet de prendre connaissance du fonds (comme une priode dessai) 3- Rglementation : o L 20/03/1956 = L 144-113 CCce dOP o D 14/11/1986= fixe les mesures de publicit o L 14/11/96= Pub SECTION II Conditions de la location grance : 1- Conditions de fonds : A- En ce qui concerne le locataire grant : L 144-3 CCce Commerant, immatricul au rp des mtiers si tablissement artisanal. B- En ce qui concerne le loueur de fonds : Com pendant 7 ans, ou avoir exerc pendant une dure quivalente les fonctions de grant, directeur com, ou technique A exploit pdt 2 ans au ce fonds mis en location grance. (Dlai de 2 ans ne sajoute pas celui de 7). contrle par le greffier du tribunal de commerce. Sanctions :Nullit absolue du Ct, le bailleur du FdC perd son droit au renouvellement. Drogations : Judiciairement, ou en raison de la qualit du prop du fonds.(Art L 144-4,5) (H du commerant dcd, mandataires de justice, bnficiaires dune D partage) 2 - les conditions de forme et de publicit A- l'absence d'obligation d'un crit : = Ecrit ncessaire pr effectuer les formalits AA, ou SSP enregistr. B- La publicit : = Insertion ds 1 JAL ds la 15aine de lacte avec insertion au BODACC. Sur les documents commerciaux = Mention de Location Grance. SECTION III Effets de la Location Grance : 1 - les effets entre les parties A- effets l'gard du loueur : Le loueur du fonds doit le dlivrer en bon tat Obligation dentretien, de garantie B- effets l'gard du locataire grant : Le preneur doit user du fonds en bon pre de famille, continuer le Ct de travail, payer les loyers. Il ne peut vendre le fonds, ni le louer, ni en disposer. Il doit communiquer au loueur ses bnfices et chiffres daffaire. 2- Les effets lgard des Tiers : A- Le propritaire des murs : = Le LG na pas droit au renouvellement du bail, il nest pas considr comme sous-locataire. Le bail peut tre refus pr des infractions commises par le grant.

22554.doc Page 21 sur 22 B- Les cranciers du loueur : = Si les cranciers craignent que la LG nentrane une diminution de la valeur du fonds, ils peuvent, ds les 3 mois de la publication de la grance ds 1 JAL, demander au TdC de dclarer immdiatement exigible leurs crances terme affrentes lexploitation du fonds. C- Les cranciers du locataire grant : = Ppe de solidarit temporaire entre LG et propritaire du fonds. > Le L G peut tre soumis la liquidation judiciaire ou au redressement. Pr les D cttes par le LG pdt les 6 mois de la publication. Pr le paiement des impts directs tablis en raison de lexploitation du FdC. D- Lacqureur du fonds de commerce : = Si le bailleur vend son fonds, il ny a pas de continuation automatique du Ct.

SECTION IV Fin du contrat : 1 - les causes de la fin du bail : Arrive du terme Rsiliation du contrat par dcs

2 - les consquences : - Insertion dans un JAL Si le contrat se renouvelle par tacite reconduction, il ny a pas de publicit faire. La fin du contrat rend immdiatement exigible les D du LG affrentes lexploitation du FdC ( L 144-9 CCce).

PARTIE 2 - LE BAIL COMMERCIAL 9 ans, mais possibilit 2 ans Max Art 145-5 CCce = Location saisonnire , conventions doccupation prcaire Drogatoire aux statuts des baux commerciaux. - Rsiliation par le preneur : Par A extra-judiciaire ds 1 bail de 9 ans, 6 mois avant expiration du dlai triennal. Droit au renouvellement : Art L 145-14 CCce ( = L 145-8 al 2 , doit avoir exploit le fonds pdt 3 ans) Renouvellement du bail = tjrs pr 9 ans -

- Dspcialisation : Art L 145-15 : Partielle : Par huissier, le prop a 2 mois pr rpondre, TGI en cas de pb (pr rvision du loyer ; cf Art L 145-38 )

22554.doc Page 22 sur 22 Plnire : Par Acte extra judiciaire, le prop a 3 mois pr rpondre, et il pourra demander une indemnit (sauf si dpart en retraite) - Cession du bail : Art L 145-16 : cest aussi une crance, dc 1690CC : Accepte ds lAN, ou signifie par acte extra judiciaire. - Sous location : L 145-31 et 32 : PPe= interdiction, sauf accord Par AR, ou acte extra judiciaire, le prop a 15 jrs pr rpondre. Loyer du bail commercial : Libre Rvision du loyer : Ts les 3 ans L 143-33 Par AR ou A extra-judiciaire. On peut augmenter le loyer mme si on a dpass le dlai.

- Le montant du loyer rviser doit correspondre la valeur locative. Facteurs modifiant la V locative : Etat du local Destination des lieux Facteurs locaux de commercialit Comparaison avec des locaux identiques NOUVEAU LOYER = Montt du loyer X Indice nouveau Ancien indice ( la signature du bail) Qd la modification des facteurs locaux de commercialit entrane une augmentation ou une diminution de + de 10% de la V locative, le prix du bail est fix ss limitation de plafond. PPe dindexation conventionnelle : Art L 145-39 Plafond du loyer du bail renouvel = Indice du cot de la construction. Art L 145-33