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DROIT CIVIL RGIMES MATRIMONIAUX

Examen : crit de 3H avec 1 sujet cas pratique Introduction : On a en principe envisag un droit qui se dcline au singulier sous une forme individuelle en particulier la combinaison des articles 555 et 22 ! du code civil dessinent un sc"ma idal ou tout se tiens et tout s#organise autour du sujet de droit qui concentre attribution des ric"esses$ pouvoir de les grer et pouvoir de les engager% &#est a dire avoir$ pouvoir et devoir% En effet le sujet de droit propritaire de ses biens$seule propritaire de ses biens en principe tant la figure de la proprit est domin par l#"'pot"(se de la proprit individuelle$ il a au terme de l#article 5!! le droit de disposer et jouir de ses biens de la mani(re la plus absolue% )ar consquent celui qui a$ celui qui est propritaire g(re$ avoir$ et pouvoir de grer sont donc en principe identifi du fait m*me de l#article 5!! du code civil% +a seule drogation serait une drogation d#origine conventionnelle du fait de la possibilit de recourir au mandat% &omme l#crit ,adame -oriac . en droit commun du patrimoine la question du pouvoir est la plus souvent absorbe par celle de la proprit /% En vertu de l#article 22 ! du code civil$ celui qui s#engage engage tous ses biens% &et article est le si(ge du droit de gage gnral$ c#est a dire$ celui qui a en s#engageant engage tout ce qu#il a% ,ais celui qui a n#engage que ses biens$ n#engage que son propre actif$ c#est une des expression les plus classique de la t"orie du patrimoine% En somme$ et a partir de ces deux articles$ il existe une corrlation forte entre avoir$ pouvoir et devoir% Or cette corrlation entre avoir pouvoir et devoir$ est mise a mal ou du moins est mise en question des lors que l#on prend en considration un fait statistiquement tr(s important la vie en couple% +e pouvoir de grer ou d#engager la prise en considration de la vie en couple conduit a se demander si d#autres solutions que celle que dessinent les article 5!! et 22 ! ne serait pas possible% 0#agissant des avoir de la proprit$ c"acun des poux$ des partenaires ou des concubins doit1ils ncessairement demeurer propritaire des biens qui taient les siens avant l#union$ ou ses biens ne devraient1ils pas *tre considr comme appartenant a l#un et a l#autre 2 0urtout$ les biens que c"acun des poux$ partenaires ou concubins a acquis depuis l#apparition du couple$ depuis l#union doivent1ils lui appartenir a lui seul ou appartenir a c"acun des membres du couple 2 +a rponse a cette derni(re question doit1elle ncessairement *tre identique ou n#' aurait1il pas lieu de distinguer selon que le bien acquis depuis l#apparition du couple l#a t avec de l#argent provenant du travail d#un des membres du couple ou qu#il l#a t avec par exemple de l#argent provenant de la vente d#un bien provenant lui1m*me du parent du membre du couple en question% 0#agissant ensuite du pouvoir de g rer$ dans l#"'pot"(se ou l#on considrerait que c"acun des membres du couple demeure propritaire des biens qu#il acquiert$ est1il toujours aussi vident qu#il soit aussi libre de les grer que s#il tait clibataire 2 En d#autres terme$ la vie de couple ne pourrait1elle pas conduire a nuancer l#exclusivit qui caractrise la proprit 2 )ar exemple si un poux abrite dans un appartement qui lui appartient a lui seule son conjoint et leurs 3 enfants communs est1il si vident qu#il soit libre de vendre cette appartement sans l#accord de son conjoint% &#est ce qu#imposerait l#application de l#article 5!! du code civil% En sens contraire$ si les biens acquis par les membres du couple font l#objet d#une forme de coproprit peuvent1 ils *tre mis en location par c"acun des membres du couple ou ces actes de gestion exigeraient1ils une dcision a l#unanimit ce qui impliquerait en principe les r(gles relatives a l#indivision s#agissant en l3occurrence d#une indivision par part gale% )our le pouvoir d!eng"ger 4 si un membre du couple contracte une dette$ est1il si pertinent qu#il n#engage que ses biens et ses droits dans les ventuels biens communs 2 5e pourrait1il pas galement a l#occasion de ce contrat engager l#ensemble des biens communs voire engager les biens de l#autre 2% En particulier s#agissant d#un contrat ncessaire a la vie courante$ a la vie quotidienne des membres du couple$ ne pourrait1on pas admettre qu#en concluant le contrat le cocontractant constitue par la m*me son poux son

partenaire ou concubin$ codbiteur 2 En somme on pourrait du fait de l#existence d#un couple$ reconsidrer l#unit de principe qui existe entre avoir$ pouvoir et devoir qui s#exprime dans le droit commun du patrimoine% En particulier pourrait *tre envisager d#une part la dissociation entre attribution d#un bien et pouvoir de grer le bien ou d#autre part la dissociation entre attribution d#un bien et pouvoir d#engager ce bien% 6dmettre ces dissociations c#est s#loigner sensiblement des sc"mas juridiques croiss jusqu#7 prsent% 8aut1il s#engager dans la voie de ses diverses dissociations 2 +e droit compar nous apprend qu#il n#existe pas de rponse uniforme a cette question$ il existe en effet des s'st(me juridiques dans lesquels l#union d#une personne avec une autre personne ' compris le mariage n#a pas d#influence sur son statut patrimonial% -ans ces s'st(mes c"aque membre du couple a ses biens$ les g(rent$ les engagent% &#est le dispositif retenu par le droit musulman ou par le droit anglais% +a vie en couple emporte invitablement une certaine confusion de certain avoir$ d#ailleurs le droit civil en prend acte en droit des biens on consid(re que la possession fait en principe prsum la proprit mais la possession ne fait prsum la proprit si elle est utile c#est a dire pas entac" d#quivoque$ "ors quand on donne en droit des biens un exemple de possession quivoque on donne ne principe l#"'pot"(se des meubles compris dans une "abitation qui abrite un couple% -e fait si la prsomption de proprit individuelle qu#est la possession est mise a mal par la vie commune$ c#est aussi peut1*tre qu#il semble asse9 naturel que certain bien soit partag lorsqu#il ' a vie commune% Et l#on pourrait montrer galement comment la vie commune peut avoir une influence en terme de confusion des pouvoirs cette fois% &ette vie commune ait une influence sur les devoirs des uns et des autres s#agissant donc des rapports avec les tiers% +a mutualisation des ressources est en effet d#autant plus forte que la vie de couple conduit a une rponse commune$ mutualis aux besoins% En particulier le besoin de logement sera en principe satisfait pour les deux membres du couple par la location ou l#ac"at d#un seul logement pour toute la famille% Et si le bien qui sert a loger toute la famille appartient a un tiers$ il semble asse9 logique que ce tiers puisse recouvrer sa crance de lo'er aupr(s indiffremment de l#un ou l#autre des membres du couple% En somme ne pas instituer de dispositif spcifique pour prendre en considration l#existence d#une vie de couple semble d#un point de vue pratique discutable% -#un point de vue t"orique$ si on s#intresse a la figure des poux 4 le mariage ne peut en effet pas *tre con:u de mani(re exclusivement et exagrment sentimentale c#est a dire comme union des c;urs$ et des corps% +e mariage a aussi avoir avec l#argent$ tout comme la filiation qui fait l#obligation alimentaire% On ne peut pas envisager les institutions familiales comme si elles taient indpendantes des questions conomiques% 0cinder l#union des personnes d#une part et des patrimoine d#autres part c#est avoir une vision simpliste de la vie$ avec les sentiments d#un cot et l#argent de l#autre$ ce qui est loign de la vie des couples% +a solidarit conomique au sens large est certainement une des manifestation les plus naturelle au sein des couples quelque soit d#ailleurs le statut de ces couples% <ne tude de l#=50EE relatif a l#argent des couples$ on apprend que pr(s des 2>3 des couples quelque soient leurs statut$ mettent enti(rement en commun leurs revenus% =l n#' a que 1 ? des couples qui ne mlangent pas leur revenu$ donc dans 2? il ' a une union des revenus% &e n#est pas tonnant dans la mesure ou aimer l#autre c#est aussi de se sacrifier conomiquement pour l#autre quand le conjoint est en situation de difficult% +e lien sentimental a vocation a se traduire en lien patrimonial% 6u demeurant on constate que les s'st(mes juridiques trangers dans lesquels les membres des couples sont considrs comme des clibataires$ ils admettent des correctifs$ des drogations a ce droit patrimonial commun pour pouvoir rpondre aux attentent sociales relative a la mati(re% En somme le droit a souvent du mal a faire abstraction de la vie en commun% )our des raisons tant pratiques que t"oriques$ on peut donc soutenir qu#il pourrait *tre pertinent$ de construire des statuts patrimoniaux drogatoires pour les membres d#un couple$ un droit spcial des biens ou un droit spcial des obligations pour les membres du couple% )our autant$ si les questions que suscitent la vie en commun sur le plan patrimonial se pose pour tous les couples quelque soit les couples ont con:oit asse9 aisment que les rponses puissent diffrer selon les situations% 0#agissant des couples en droit fran:ais on distingue trois catgories :

les concubins : concubinage dfinit a l#article 5151 du code civil . une union de fait caractrise par une vie commune prsentant un caract(re de stabilit et de continuit entre deux personnes de sexes diffrent ou de m*me sexe qui vivent en couple / les partenaires qui sont donc unit par un )6&0% +e )6&0 peut se dfinir comme un contrat conclut par deux personnes p"'siques majeures de sexe diffrent ou de m*me sexe pour organiser leur vie commune article 51511 du code civil les poux unit par le lien du mariage$ qui est rgit aux articles 5!! et suivants du code civil% L'articulation entre ces modes : 6vant 2@@A la grande diffrence tait a faire entre les concubins d#une part et les poux d#autre part% +es concubins pouvant *tre unit par ailleurs par un )6&0 ou pas% Bloi de 1CCCD% Eous les concubins taient des clibataires qui vivaient ensemble% En particulier la conclusion d#un )6&0 n#avait pas d#effet sur l#tat civil des partenaires% +e )6&0 a t rform par une loi du 23 juin 2@@A$ "ors cette loi a eu au moins deux effets principaux : elle a cre une obligation de communaut de vie entre les partenaires elle a impose que le )6&0 fasse l#objet d#une mention en marge de l#acte de naissance du )6&0 pour c"acun des partenaires% &ette rforme a beaucoup loigner les partenaires des concubins% +es partenaires depuis 2@@A ne sont plus des concubins avec quelque c"ose en plus$ ils sont dsormais une catgorie a part% Et si donc on sou"aite classer ses modes de conjugalit en deux catgories$ on opposerait d#une part l#union de fait c#est a dire le concubinage$ les rapports entre concubins n#tant pas organis par le droit et d#autre part les unions de droit que sont le mariage et le )6&0% Hors ce mode de classification s#av(re particuli(rement pertinent quand on envisage les rapports patrimoniaux entre les membres du couple% =l s#av(re en effet qu#un rgime patrimonial spcifique est toujours institu par le droit fran:ais pour les couples qui entendent sous une forme ou une autre faire reconnaFtre officiellement leurs liens% En d#autres terme$ le lien personne qu#il unisse deux poux ou deux partenaires a toujours une incidence sur le plan patrimonial en droit fran:ais% +e droit fran:ais instaure un lien s'stmatique entre union de droit et rgime spcifique sur le plan du droit des biens ou du droit des obligations% 0eul le concubinage donc$ simple situation de fait$ union de fait emporte maintient d#un statut patrimonial de clibataire% En concubinage l#absence de rgime patrimonial est le reflet de l#absence de lien personnel en mariage ou en )6&0 au contraire l#existence d#un lien personnel emporte l#existence d#un lien patrimonial% Section I# Le concu$in"ge % &!"$'ence de r gi(e p"tri(oni"& re)&et de &!"$'ence de &ien per'onne& 0#il semble tr(s loin le temps ou l#on pouvait soutenir que de mani(re gnrale la loi se dsintressait des concubins parce que ceci se dsintresser de la loi$ il faut bien reconnaFtre que s#agissant des rapports patrimoniaux entre concubin rgit par le droit civil$ ce qui frappe est l#absence de rgime patrimonial% &#est a dire l#absence d#un ensemble de r(gle applicable spcifiquement aux concubins% +#existence d#un couple demeure donc sans influence sur le plan patrimonial$ ils sont donc des clibataires vivant ensembles% 6ucune disposition spcifique de droit civil ne vient rgir les biens ou les contrats des concubins% +e refus de raisonner en la mati(re par analogie rejaillit sur les possibilits limits de solliciter le droit commun% *+# L!e,ten'ion "n"&ogi-ue re)u' e =l n#existe pas de dispositif en mati(re patrimonial pour les concubins% Et en l#absence de tout statut patrimonial spcifique s#ajoute le refus par la cour de cassation de procder a des extensions analogiques entre les diffrents t'pes de couples pour faire bnficier les concubins de tout ou partis du statut des couples ou des partenaires% On aurait pu estimer que l#identit de raison$ la vie de couple$ appelait l#application d#une r(gle au1del7 du cas pour lequel elle avait t expressment prvu% Hors si la jurisprudence a parfois pu *tre tent de raisonner de la sorte$ elle s#attac"e ou en tout cas la cour de cassation s#attac"e a une vision plus rigoureuse des c"oses% =l en va ainsi en mati(re de contribution aux c"arges du mnage%+a cour de cassation rappel rguli(rement qu#il

n#existe pas de r(gle quivalente a l#article 21! du code civil a appliquer aux concubins% Arr.t civ +re +/ ("r' +//+ : . aucune disposition lgale ne rglant la contribution des concubins aux c"arges de la vie commune c"acun d#eux doit en l#absence de volont expresse a cette gard supporter les dpenses de la vie courante qu#il a expos /% En d#autres terme il n#' a pas de relecture rtrospective des rapports patrimoniaux entre concubins pour dcider si l#un ou l#autre n#a pas contribuer plus qu#il n#aurait du au pot commune% En mati(re de solidarit des dettes mnag(res$ en mariage comme en )6&0 certaines dettes contracts par un des membres du couple engage l#autre ce qui n#a pas conclut le contrat solidairement% <n seul a contract mais les deux sont engags et c"acun est engag pour le tout% +es cranciers des concubins sont rguli(rement tents de soutenir l#extension analogique de ce dispositif aux concubins afin de bnficier d#un second dbiteur solidaire% Hors cette extension analogique est tr(s rguli(rement refuse% On peut en ce sens signaler un arr*t rcent 1re civ 11 mars 2@11 au visa de l#article 22@ du code civil qui instaure une solidarit de certaines dettes entre les poux% On lit dans cet arr*t . attendu que ce texte qui institue une solidarit de plein droit des poux en mati(re de dette contracte pour l#entretien du mnage ou de l#ducation des enfants n#est pas applicable au concubinage / En somme $ l#article 22 ! du code civil$ il engage ses biens tout ses bien en vertu de se ses biens s#applique en mati(re de concubinage% En mati(re de dc(s$ pas d#extension aux concubins par analogie$ l#application des textes confrant des droits successoraux aux conjoints survivants% En cas de cessation de la vie commune$ l#application analogique des textes relatifs a la prestation compensatoire en particulier n#a jamais t admise% +a voie de l#extension analogique de la loi spciale est ferme aux concubins% =ls leur restent alors pour organiser leur rapport$ a solliciter non pas les r(gles spciales aux poux ou partenaires$ mais les r(gles applicables a tous indpendamment du statut conjugal c#est a dire le droit commun% * 0# Le recour' "u droit co((un &i(it 0i les concubins sont des clibataires comme les autres ils doivent pouvoir solliciter le droit commun pour rgir leurs situations% &ette sollicitation du droit commun peut *tre extra1judiciaire et pass par la conclusion d#actes juridiques% Elle peut aussi *tre judiciaire et consister principalement a solliciter le fait juridique% A # L" 'o&&icit"tion e,tr"12udici"ire du droit co((un % &!"cte 2uridi-ue 6u cours de la vie commune$ les concubins peuvent solliciter le droit commun en particulier les contrats pour crer une forme d#association conomique% &ette association conomique minimale passe d#une part par l#ouverture d#un compte bancaire joint% &#est un outil efficace le compte joint$ car il conf(re a c"acun des titulaires et donc en l3occurrence a c"acun des concubins un pouvoir sur le solde du compte% Guand bien m*me ce compte aurait t principalement aliment par les ric"esses de l#autre% &#est la solidarit active au compte joint% +es deux titulaires sont cranciers de la banque et donc peuvent l#un et l#autre utiliser ce compte% +e compte joint instaure galement une solidarit passive$ et par consquent si le compte est dbiteur les deux titulaires pourront *tre actionns par la banque pour le tout% -#autre part cette association conomique passe galement par des acquisitions en communs$ des acquisitions indivises% +e bien acquis par deux personnes a parts gales est une figure bien connue du concubinage% &ette acquisition peut camoufler un enric"issement de l#un au dtriment de l#autre$ si derri(re l#acquisition a parts gales ce dissimule une contribution ingale aux financement% En droit civil$ le propritaire est celui qui acquiert% =ci c#est la m*me c"ose$ deux concubins acquiert en indivision a parts gales et puis par la suite l#emprunt contract pour rembourser est en ralit rembourser par l#un% =l ' a donc un enric"issement de l#un des concubins% &ette contribution ingale$ pourra le cas c"ant *tre requalifi en libralit c#est a dire en donation ce qui pourra fragiliser l#opration car on n#est pas toujours libre de donner ses biens en particulier lorsqu#on a des enfants% &e n#est pas la seule fragilit de ce t'pe d#acquisition$ les cranciers des indivisaires s#ils ne peuvent pas saisir la part de bien indivis de leurs dbiteurs Barticle 1511H al 2 du code civilD peuvent provoquer le partage Bal 3D ce qui la encore peut limiter l#attractivit de ces oprations%

+e recours au droit des socit$ peut du coup s#avrer a certains gard plus pertinent$ du fait de la plus grande souplesse que conf(re le droit des socits% On va pouvoir laborer des solutions plutIt satisfaisante pour les concubins% =l n#en demeure pas moins que les montages plus satisfaisant sont complexes et souvent couteux a mette en place ou non dpourvut de danger% -ans la perspective de la fin de la vie commune$ les concubins peuvent envisager de recourir a diffrent actes juridiques% 0#agissant de la cessation de la communaut de vie par dc(s$ de l#un des concubins l#autre peut *tre dsign par testament lgataire de son concubin% En particulier en prsence d#enfant du dfunt ce qu#un concubin peut lguer a son concubin est bien moindre que ce qu#un poux peut transmettre 7 cause de mort 7 son poux% =l ne peut s#agir que de la quotit disponible ordinaire% )our l#administration fiscale$ les concubins sont des trangers$ les libralits qu#ils se font l#un a l#autre sont lourdement taxs$ puisqu#ils sont taxs a A@?% &#est un frein considrable de transmission entre concubin% &essation de la communaut de vie du vivant des membres du couple$ les concubins peuvent solliciter l#acte juridique et plus particuli(rement la convention$ ou le contrat pour tisser des liens patrimoniaux m*me au1del7 de leurs unions de fait au del7 donc de la fin de leur concubinage% &e serait un des intr*ts des conventions ou des contrats de concubinages que certain universitaire et que certain praticien appel rguli(rement de leur v;ux mais qui s#av(re extr*mement rare en pratique% &es conventions qui ont pour objet d#instituer quelque c"ose du registre de la prestation compensatoire entre poux$ ces conventions sont encadrs du fait de diverses considration% Arr.t +re civ 03 2uin 0334 : un couple avait vcut en concubinage pendant pr(s de 2@ ans au tout dbut de la vie commune les membres de ce couple avaient conclut une convention de concubinage prvo'ant que le concubin qui n#a pas d#emploi ou qui renonce a son emploi pour lever les enfants pourra exiger de l#autre une indemnit gale au moins a la moiti des revenus du travail de son concubin a condition que les enfants soient levs a son fo'er% <n litige nait a propose de la mise en ;uvre de la convention et la cour d#appel en cela suiv it par la cour de cassation qui rejette le pourvoi estime cette stipulation contraire aux dispositions d#ordres publiques qui rgissent l#obligation alimentaire et la dclare nulle% )ourquoi cette annulation car le montant tait fix de mani(re forfaitaire c#est a dire sens lien avec les ressources de c"acun et les besoins des enfants% En second lieu est mis en cause le montant lev auquel ce versement est fix$ on lui reproc"e deux c"oses a ce montant$ d#une part il serait susceptible de placer le dbiteur dans l3impossibilit d#excuter ses obligations a l#gard d#autres cranciers d#aliments Bex aux parents du dbiteurD%-#autre part ce montant constituerait par son caract(re particuli(rement contraignant un mo'en de dissuader un concubin de toute vellit de rupture ce qui serait contraire au principe de la libert individuelle% +a convention de concubinage ne doit pas *tre susceptible de porter atteinte a la libert de rompre sans quoi elle serait contraire a l#ordre public qui doit garantir aux concubins la facult de recouvrer sa libert% Jean Hauser a soulign . a l#"eure ou l#on s#interroge sur l3existence ou non d#un droit au divorce qui viendrait couronner la libert matrimoniale c#est bien le moins qu#on consacre un droit a la libre rupture des conventions de concubinage / 0nd Arr.t +re civ 0/ 2uin 03++ : prsence d#une convention qui prvoit la fin du concubinage$ et cette convention prvo'ait en particulier l3obligation pour le concubin de verser a la concubine sa vie durant une somme forfaitaire% )our juger nulle cette convention la cour d#appel approuve par la cour de cassation$ estime que la convention litigieuse mettait a la c"arge de l#ex1concubin des obligations financi(res excdant celle qui rsulterait de l#excution d#un devoir de conscience% )ar consquent pour la cour de cassation les juges du fonds ont pu souverainement estim que l#ex1concubin n#avait pas entendu s#engag a excuter cette obligation naturelle$ et que cette stipulation tait dpourvu de cause% +orsqu#un concubin pa'e au moment de la rupture une somme a l#autre concubin en particulier au plus fragile conomiquement$ ce versement est souvent considr comme l#excution d#une obligation naturelle% &ela a pour consquence$ d#une part qu#il n#' a pas la paiement de l#indu% En effet en vertu de l#article 1235 al 2 du code civil$ la rptition n#est pas admise a l#gard des obligations naturelles qui ont t volontairement acquittes% +#existence d#une obligation naturelle exclut la qualification de libralit celui qui pa'e n#est pas anim par la volont de faire un cadeau$ un faveur a celui qui re:oit mais excuterait ce qu#impose un devoir de conscience% )ar consquent les r(gles relatives aux donations et en particulier celles relatives a la limitation du montant

possible d#une donation ne trouve pas a s#appliquer% +#arr*t indique que si le concubin s#engage a pa'er trop$ plus que ce qu#imposerait l#excution d#un devoir de conscience$ son engagement n#a plus d#explication$ plus de cause et peut a ce titre *tre annul% En somme l#exc(s exclut l#obligation naturelle% +e devoir de conscient ne doit donc pas *tre con:u subjectivement$ il doit *tre compris objectivement$ ce que la conscience collective impose aux sujets ou en tout cas il ne doit pas dpasser une limite objective% &omment fixer cette limite objective 24 l#arr*t a probablement t sur ce point tr(s influenc par le droit du mariage$ en particulier les r(gles du divorce$ relative a la prestation compensatoire% +#arr*t semble signifier qu#on ne peut pas par une convention de concubinage instaurer une convention collective par permis en mariage% En effet$ en principe une prestation compensatoire dans le cadre d#un divorce prend la forme d#un capital% &e n#est que par exception que la prestation compensatoire peut prendre la forme d#une rentre$ mais si elle prend la forme d#une rente cette prestation compensatoire sera toujours rvisable% -ans la convention en cause dans l#arr*t il ' avait une rente fixe$ elle obtenait un t'pe d#indemnisation pas possible en mati(re de mariage% +a limite objective est tout simplement de ne pas prvoir des engagement plus rigoureux que ceux possible en mariage% +e recours a l#acte juridique pour les concubins n#est pas la panace$ il ne permet pas tout et en particulier il ne permet pas toujours de construire les solution admises en )6&0 ou en mariage% 5# L" 'o&&icit"tion 2udici"ire du droit co((un % &e )"it 2uridi-ue -eux institutions viennent a l#esprit : K la socit cre de fait K l#enric"issement sans cause +#une et l#autre de ces voies d#av(re particuli(rement troite comme l#illustre en particulier trois "rr.t de &" +re c6"($re civi&e du 03 2"nvier 03+3 % +a socit cre de fait$ il est relativement originale de prsenter la socit cre de faite sous l#gide de la socit de fait$ elle rel(ve du quasi contrat et non pas du contrat% En effet il ne s#agit nullement comme en mati(re contractuelle d#organiser l#avenir mais bien comme toujours en mati(re quasi contractuelle de traiter le passer% )our la cour de cassation$ la politique jp pourrait se rsumer en un mot . rigueur / la cour de cassation exprime clairement son attac"ement a la preuve des lments constitutifs de toutes socits tels qu#ils rsultent de l#article 1 32 du code civil pour tablir l#existence d#une socit de fait% 1er exemple de sollicitation par les concubins d#une socit cre de fait$ tait en cause le co1financement par les concubins d#une maison d#"abitation sur un terrain appartenant 7 un seul des deux concubins% En vertu du droit des biens$ le propritaire des sols tait propritaire de la maison% +a cour d#appel avait retenu l#existence d#une socit cre de fait$ et son arr*t est cass . l#intention de s#associ en vu d#une entreprise commune ne peut se dduire de la participation financi(re a la ralisation d#un projet immobilier et est distinct de la mise en commun d3intr*t in"rent au concubinage parce que l#existence d#une socit cre de fait entre concubin exige comme tout contrat de socit l#existence d#apport$ l#intention de collaborer sur un pied d3galit a la ralisation d#un projet commun et l#intention de participer aux bnfices et aux conomies ainsi qu#aux pertes ventuelle pouvant en rsulter /% &es lments cumulatifs doivent *tre tablis sparment et ne peuvent se dduire d#uns des autres% 0eul des cas exceptionnels permettront donc de retenir l#existence d#une socit cre de fait et donc de prononcer le partage des bnfices rsultant de cette activit%&e qui est sur c#est que la simple association conomique d#ordre purement domestique ne permettra pas de justifier le recours a la socit cre de fait% ,*me l3association des deux concubins au sein d#une entreprise ne suffira pas toujours a retenir la socit cre de fait% On donnerait une ide fausse du droit positif si on niait la possibilit pour un concubin de recourir a l#enric"issement sans cause pour que rtrospectivement un quilibre conomique rompu au cour de la vie commune se rtablisse entre les deux concubins%On ne peut que constater que bien souvent la jurisprudence quand bien m*me il ' a aurait preuve d#un enric"issement et d#un appauvrissement corrlatif ne retiendra pas cet enric"issement sans cause% +a participation a la vie commune$ aux c"arges de la vie commune peut *tre une cause du transfert de ric"esse% +#excution d#un devoir de conscience aussi% +#intention librale galement% En somme les juges du fond ont de nombreux arguments a faire valoir pour limiter l#application de la t"orise de l#enric"issement sans cause en mati(re de rapport conomique entre concubin%

=l existe une incontestable rsistance a retenir un enric"issement sans cause$ qui s#explique par la volont des juridictions et en particulier de la cour de cassation de prcisment rappeler que l#absence de lien de droit entre concubin a pour corollaire l#absence de liens patrimoniaux en principe% 6 l#vidence il ne s#aurait s#agi pour al cour de cassation de construire des palliatifs a l#absence de lien de droit alors que tous les couples c#est a dire depuis 1CCC les couples de personnes de m*me sexe et de sexe diffrent ont a leurs dispositions des liens de droit$ des liens personnels de nature a instaurer des liens patrimoniaux particulier% SECTION II# M"ri"ge et p"c' % &e &ien per'onne& 'ource d!un r gi(e p"tri(oni"& +e droit fran:ais a fait le c"oix d#une rupture entre statut patrimonial des clibataires dont les concubins et d#autre part statut patrimonial des personnes qui instituent leurs couples en acceptant qu#un lien de droit les unissent% +#existence d#un lien personne implique un bouleversement du statut patrimonial% &e partit pris du droit fran:ais s#exprime particuli(rement en mariage% +#entre en mariage implique ncessairement une modification des r(gles applicables a l#individus sur le plan patrimonial%+es poux ne sont plus des propritaires ou des co1contractants comme les autres% =l existe donc un rgime matrimonial pour tout mariage% ,ais il existe dsormais "ors mariage des rgimes qui ne sont pas matrimoniaux mais qui s#en rapproc"e considrablement et qu#il convient donc de joindre a l#tude% * +# Un r gi(e pour tout ("ri"ge Eout mariage implique un c"angement de statut qui s#exprime sur le plan personnel mais aussi patrimonial% +a ncessit d#un rgime patrimonial pour les poux est tr(s clairement pose par -emelombe . le mariage constitue un tablissement$ c#est une socit qui a ses c"arges et qui doit avoir les mo'ens d#' satisfaire$ il est impossible d#ailleurs que cette communaut d#existence qui runit les deux poux demeurent sans effets ur leurs fortunes respectives 4 -e la les diffrents rgimes matrimoniaux qui r(glent l#influence du mariage sur les biens des poux et dtermine de quelles mani(res les c"arges seront supports de part et d#autres /% Pourquoi parler de rgime ? 0i on parle de rgime c#est que l#ensemble des r(gles en questions est cens prsenter une certaine co"rence interne%En effet les questions qui se posent sont bien souvent inter1dpendante de sortes qu#il convient de leurs apporter des rponses co"rentes% 6insi il peut sembler logique qu#il existe en principe une corrlation entre pouvoir de grer et pouvoir d#engager% En principe si un poux a le pouvoir de grer seul un bien il peut l#engager seul au sens ou l#engagement de ce seul poux par contrat en particulier fera tomber ce bien dans le gage des cranciers% En revanc"e$ si un poux n#a aucun pouvoir de grer un bien il ne l#engage pas par les contrats qu#il passe% On constate donc que les r(gles relatives au pouvoir peuvent difficilement *tre con:u indpendamment des r(gles relatives au passif% +e terme rgime renvoi a cette ide$ du moins d#ambition de co"rence interne d#un ensemble de r(gles ordonn vers une finalit particuli(re% ,ais -emelombe ne parle pas de rgime matrimonial mais de rgimes matrimoniaux% Pourquoi parler de rgimes matrimoniaux ? +a pluralit des rgimes matrimoniaux est une des constantes du droit fran:ais des rgime et ce depuis le code civil% 6u moment de l#adoption du code en 1 @! la mati(re des rgimes matrimoniaux fit l#objet de Lpres dbats% ,ais c#est peut *tre sur ce point que l#oeuvre de transaction opr par le code civil est la plus vidente% +es pa's de coutumes B5ord de la +oireD pratiquaient la communaut$ :a signifie qu#a cot des biens propres appartenant a c"acun des poux existait une masse de bien appartenant aux deux poux la communaut% &ette masse commune comprenait en principe tous les meubles ainsi que les immeubles acquis par les poux pendant le mariage a quelque titre que se soit% +e mari tait seul a avoir pouvoir sur ses propres et sur les communs et s#il ne pouvait aliner ou engager les propres de son pouse sans l#accord de cette derni(re il en avait l#administration et la jouissance% +es pouvoirs sur les biens taient extr*mement ingaux%En revanc"e a la dissolution de la communaut$ l#association de c"acun des poux a l#enric"issement du couple au cours du mariage tait assur puisque la communaut revenait a parts gales a c"acun des poux%

)our leur part les pa's de droit crit$ sous l#influence du droit romain pratiquait le rgime total ce rgime dotal correspondait a une sparation de bien$ il n#existe pas alors une masse commune% &"aque poux est propritaire de ses biens$ biens personnels% ,ais les biens de l#pouse se divise eux1m*me en deux masses : les biens dotaux qu#elle apporte au mari pour soutenir les c"arges du mariage et les biens parap"ernaux quelle conserve entre ses mains% +a dote est en principe inalinable$ le mari peut donc l#administrer$ la faire fructifier$ en recueillir les fruits mais il ne peut pas en disposer% &ette dote a vocation a revenir a l#pouse a la dissolution du mariage% +a diffrence tait forte entre les deux rgimes% +#objectif d#unification de la lgislation civile que poursuivait le code civil$ ne pouvait se satisfaire d#une 8rance coupe en deux% =l fallait donc c"oisir dans un contexte asse9 tendu% &#est la communaut qui l#a emport% ,ais elle ne l#a emport qu#en tant que rgime lgal c#est a dire en tant que rgime suppltif de volont% En somme si les poux ne c"oisissent pas un autre rgime ils sont soumis 7 une communaut% En l3occurrence en 1 @! cette communaut est une communaut de meuble et d#acqu*t% &ela signifie donc que tous les meubles m*me ceux dont les poux taient propritaire avant le mariage$ ceux re:u en donation ou succession pendant le mariage$ sont communs%&#est une expression de l#adage . res mobilis res vilis /% 0ont galement commun les immeubles uniquement acquis a titre onreux au cours du mariage% &#est ce qui ce passe si les poux ne c"oisissent pas autre c"ose% +es poux ont la possibilit d#adopt par contrat de mariage un autre rgime c#est la libert des conventions matrimoniales% &#est un principe fondamental% En d#autres termes on assiste pas en 1 @! a une "umiliation des pa's de droit crit$ le rgime dotal est en ralit bien d#autres combinaison pouvait toujours *tre adopt par les poux qui le sou"aitaient% En ralit il a bien la dfaite du rgime dotal$ majoritairement les poux adoptent un rgime lgal% Hors depuis 1 @! cette structure du dispositif lgislatif c#est a dire libert des conventions matrimonial complter par un rgime suppltif de volont$ cette structure n#a plus jamais t remis en cause malgr les rformes substantiels dont la mati(re a fait l#objet% &es rformes ont t oprs par deux lois importantes : <ne premi(re rforme d#ensemble avec &" &oi du +7 2ui&&et +/48 cette loi se caractrise par le recours de la mt"ode sociologique% En particulier la rforme a t prcde de deux grandes enqu*tes$ une statistiques des contrats de mariages re:u par les notaire au cours des annes 1CA2 qui permettait de savoir ce que les poux c"oisissaient et une enqu*te d#opinion publique$ si selon a formule de &arbonnier . l#enqu*te n#a pas lgifr /$ il n#en demeure pas moins que le lgislateur tait tr(s inform tout a la fois des pratiques et des attentent de l#opinion$ ce qui n#a pas pu nuire au travail lgislatif% 0ur le fond cette loi de 1CA5 a d#abord emport modification du rgime lgal$ la communaut de meuble et acqu*t de 1 @! s#avrait en effet tout a fait inopportune et injuste a l#"eure de l3accroissement des fortunes mobili(res$ de la part des meubles dans la fortune des fran:ais% 6sse9 logiquement$ une communaut rduite aux acqu*ts qui devient le rgime lgal% &e sont les meubles et immeubles acquis pendant le mariage sui seront les biens communs et n#ont pas tous les biens% En outre les r(gles applicables a tous les poux$ les r(gles communes a tous les rgimes ce qu#on appellera la rgime primaire impratif$ ces r(gles sont particuli(rement renforces% Enfin$ l#pouse ce voit enfin reconnaFtre le pouvoir de grer ses propres biens% +#pouse voit m*me ses droits sur les biens communs se dvelopper alors que jusqu#alors la gestion de la communaut tait une prrogative du seul mari% En 1CA5 l#galit entre poux sur le plan patrimonial n#est toujours pas instaur% En particulier s#agissant des pouvoirs sur la communaut$ le mari conserve une prpondrance considrable% +#galisation vritable de la situation des poux quant aux biens sera l#objet de la rforme 2@ ans plus tard% &#est en effet une &oi du 07 d ce($re +/9 8 qui parac"(ve la rforme des rgimes matrimoniaux%+e titre de cette loi est sans quivoque . &oi re&"tive " &! g"&it de' pou, d"n' &e' r gi(e' ("tri(oni"u, et de' p"rent' d"n' &" ge'tion de' $ien' de' en)"nt' (ineur' /% 6 partir de 1C 5 il n#existe plus en droit de prdominance masculine en mati(re de rgime matrimonial% On instaure ce qui n#avait pas sembl possible ou sou"aitable en 1C 5 c#est a dire une galit de pouvoir sur la masse commune% &ette galit de pouvoir se traduit en principe pas une gestion concurrente des biens communs c#est a dire que c"acun des poux peut faire seul des actes sur les communs% &ette galit de pouvoir peut aussi se traduire par une cogestion des biens communs% +es actes ne sont alors possible que de l#accord des deux poux% +e premier cas correspond donc au mod(le de l#galit dans l#indpendance tandis que le deuxi(me cas correspond a l#"'pot"(se de l#galit dans l#association% 0i certain bien font l#objet d#une gestion exclusive par un seul des poux$ cette gestion exclusive vient prserver l#autonomie professionnelle des poux% &e principe d#galit entre poux ne concerne pas seulement le rgime lgal$ a partir de 1C 5 il n#est pas permis aux poux d#tablir par l#exercice des liberts des conventions matrimoniales une prpondrance masculine% En particulier$ il n#est pas possible par contrat de mariage$ de

prvoir par exemple que le mari administrera seul les biens personnels de l#pouse% +e droit des rgimes matrimoniaux a t profondment boulevers au cours des 5@ derni(res annes$ mais la structure gnrale a t maintenue% En somme les poux ont toujours vu le statut de leurs biens boulevers par le mariage et ont toujours eu la possibilit d#amnager leurs rapports patrimoniaux pour construire non sans quelques limites le rgimes qui leur convenait le mieux% ,ais$ les couples qui sou"aitaient bnficier d#une telle organisation de leurs rapports patrimoniaux n#avaient pas d#autres c"oix que de se marier% &ette voie tait donc ferm aux couples qui ne pouvaient pas se marier$ les couples de personne de m*me sexe% &e n#est dsormais plus le cas$ la diversit des c"oix offerts aux couples s#est accrue avec la possibilit de bnficier d#un rgime patrimonial m*me sans mariage% * 0# Un r gi(e (.(e '"n' ("ri"ge +e volet patrimonial du )6&0 recel dsormais un rgime des biens en partie analogue a un rgime matrimonial sans mariage% &#est par cette formule que ,adame -auriac introduit les dveloppement de sous ouvrage relative au )6&0 du 23 juin 2@@A% -e fait des 1CCC le )6&0 pouvait apparaFtre comme un contrat de mariage offert aux concubins% 0implement depuis la rforme du 23 juin 2@@A le dispositif s#est profondment remani qui s#est beaucoup enric"is au point que l#on retrouve dornavant en )6&0 une structure tr(s proc"e que celle que l#on connait en mariage% On trouve un rgime impratif c#est a dire des r(gles qui s#imposent a tous les couples de partenaires et une option entre un rgime suppltif de volont qui est cette fois d#inspiration sparatiste et puis une rgime plus participatif plus proc"e d#une communaut a c"oisir par une stipulation particuli(re du )6&0% 0i les rgimes ainsi instaur en )6&0 sont beaucoup plus rudimentaire que ceux qui ont cours au mariage$ il ' a la deux ensemble de r(gles avec leurs co"rences $ il ' a la deux rgimes qui puisqu3ils ne sont pas lis au mariage ne peuvent pas *tre dit matrimoniaux mais de rgime patrimoniaux relatif aux biens et aux obligations au sein du couple de partenaires% =l n#est donc plus possible$ il n#est donc pas raisonnable de conduire l#tude des rgimes matrimoniaux en excluant l#examen des r(gles qui rgissent les rapports patrimoniaux entres les partenaires% 6u demeurant la statistique l#impose en 2@1@ d#apr(s l#=50EE$ plus de 25@ @@@ mariages clbrs$ et plus de 2@@ @@@ )6&0% On a donc en 2@1@$ ! )6&0 pour 5 mariages% &es deux modes de conjugalits sont donc quantitativement quivalente%&#est pourquoi nous tudierons les rgimes matrimoniaux au sens strict mais aussi les rgimes patrimoniaux des partenaires unis par un )6&0% On pourrait donc requalifier le cours en droit patrimonial du couple ou en organisation patrimoniale des couples% +es rgimes matrimoniaux au sens strict et le )6&0 ont une structure asse9 proc"e$ d#une part des r(gles impratives qui est le rgime primaire et d#autre part un c"oix a oprer entre divers rgimes spciaux% &#est cette structure commune au mariage et au )6&0 qui nous guidera%

:ARTIE I LES RGIMES :RIMAIRES


En )6&0 comme en mariage on peut qualifier de rgime primaire les r(gles qui rgissent les rapports patrimoniaux et qui apparaissent comme des effets directs du )6&0 comme du mariage% &es r(gles ont pu *tre qualifi par &ornu s#agissant du mariage . de r(gles constitutionnelles$ parce qu#elles assurent a tous les rgimes matrimoniaux comme socle inaltrable$ la base commune de certain principes essentiels formant une sorte de statut fondamental /% &es r(gles primaires sont impratifs au sens ou il n#est pas possible d#' droger%

+a solution est explicitement pose s#agissant du mariage a l#article 22A du code civil . les dispositions du prsent c"apitre sont applicables par le seul effet du mariage quelque soit le rgime matrimonial des poux /%&e caract(re impratif n#est pas directement exprim mais il est incontestable en mati(re de )6&0% &es rgimes primaires dessinent donc des ordres publics$ ont ne peut pas ' droger par des conventions particuli(res% =nvitablement on est conduit a comparer ses rgimes primaires en mariage et en )6&0% Hors si on les comparent on constate qu#ils n#ont pas le m*me prim(tre% +#ordre en public en mariage est plus toff qu#en )6&0$ on peut donc distinguer un ordre public plnier c#est le rgime primaire en mariage et un ordre public attnu c#est le rgime primaire en )6&0% TITRE +# L!ORDRE :U5LIC :LNIER % LE RGIME :RIMAIRE EN MARIAGE

-u fait de la libert des conventions matrimoniales les poux peuvent adopter les r(gles patrimoniales qui conviennent le mieux a leurs situations% On peut dessiner les deux grandes options ouvertes aux poux : la communaut et en particulier la communaut rduite aux acqut Ble rgime lgalD : 0ur le plan de l#avoir ce rgime matrimoniale applique coexistence de trois masses$ les propres d#un poux$ les propres de l#autre poux et les biens communs% &ette derni(re masse les communs correspond a l3enric"issement des poux lors du mariage article 1!@1 du code civil% 0ur le plan de pouvoir de grer la communaut lgale est domin par la figure des pouvoirs concurrents $ c"acun des poux peut administrer seuls les biens communs article 1!21 alina 1er% 0euls les actes graves seront soumis a cogestion% 0ur le plan du passif BdevoirD : le principe est que par ses engagements c"aque poux engagent ses propres$ les communs mais pas pas les propres ni les revenus du travail de l#autre article 1!13 et 1!1!% la sparation des biens : il n#existe pas alors de masse commune mais uniquement des biens personnels a l#un ou a l#autre% 0eul propritaire$ c"aque poux est alors le seule a voir pouvoir d#administrer ses biens et de les engager% &es principes poses a l#article 153A du code civil% 6u del7 de la diversit des rgimes offerts aux poux l#existence d#un rgime primaire exprime la ncessit d#un socle$ un socle qui rv(le une certaine ide du mariage$ une certaine ide de l#essence du mariage dans la socit contemporaine% +a place des textes relatifs a ses rgimes primaires est a cet gard significative$ on ne trouvera pas les textes relatifs au rgime primaire au sein des textes relatifs au contrat de mariage et aux rgimes matrimoniaux article 13 H et suivants% On trouvera ces textes au sein de ceux relatifs aux effets du mariage c#est a dire aux article 212 et suivants du code civil% -eux grandes ides inspirent les textes des rgimes primaires$ premi(re ide le mariage implique une association m*me minimale entre les poux $ et que le mariage ne saurait signifi abandon de toute autonomie par les poux% +e mariage ne peut pas ne pas engendrer m*me rduite$ une certaine communaut d3intr*t entre les poux%,*me si les poux veulent vivre sous un rgime sparatiste$ ils ne peuvent pas *tre totalement tranger l#un a l#autre sur le plan patrimonial du fait m*me de la communaut de vie qu#ils ont c"oisit de s#imposer comme devoir% En somme quand bien m*me ils le sou"aiteraient les poux ne peuvent pas *tre des clibataires qui vivent ensemble% +e mariage ne doit pas pouvoir faire disparaFtre l#autonomie des poux% On lit dans la gen(se . l#"omme quittera son p(re et sa m(re$ il s#attac"era a sa femme et tout deux ne feront plus qu#un /% En droit civil les poux ne font pas plus qu#un$ ils restent deux% -eux individus distincts l#un de l#autre$ pourvu d#une certaine autonomie et prcisment le rgime primaire veille au respect de cette autonomie$ de cette indpendance de c"acun des poux% +e mariage ne fait pas disparaFtre ' compris sur le plan patrimoniale une certain autonomie que sont

les sujets de droits que sont les poux% ,me si les poux veulent tout partager il n#est pas question de les voire renoncer a toute autonomie patrimoniale par la voir du contrat de mariage% +e rgime primaire poursuit deux finalits qui ne sont contradictoire qu#en apparence$ d#une part assurer l#association des poux$ d#autre part assurer l#autonomie des poux% C;A:ITRE I# L!ASSOCIATION +e rgime primaire n#impose aucun partage de l#actif il n#existe pas de r(gles du rgime primaire qui imposent aux poux d#avoir des biens communs% En revanc"e il existe des r(gles qui imposent une association sur les deux autres points a savoir le devoir et les pouvoirs% SECTION I# L!"''oci"tion d"n' &e devoir % &e' c6"rge' du ( n"ge -es lors qu#est en cause une c"arge sur plusieurs personnes doivent *tre distingus celle de l#obligation a la dette d#une part et celle de la contribution a la dette d#autre part% 0#agissant des c"arges du mnage$ cela conduit a anal'ser deux dispositions du rgime primaire$ la solidarit des dettes mnag(res qui concernent les rapports des poux avec les tiers que sont les cranciers% Et la contribution aux poux des c"arges du mariages qui concernent les rapports des poux entre eux% *+# Le' pou, et &e' tier' % &" 'o&id"rit de' dette' ( n"g<re' +#article 22@ du code civil issu de la rforme de 1CA5 mais rform en 1C 5$ cette article pose en son alina 1er un principe assorties aux alinas suivants d#exceptions% A# Le principe +a r(gle porte a l#alina 1er de l#article 22@ du code civil est double$ mais ces deux aspects sont de ports asse9 diffrentes% -#une part le texte pose une r(gle de pouvoir . c"acun des poux a pouvoir pour passer seul les contrats qui ont pour objet l#entretien du mnage ou l#ducation des enfants /% =l existe donc en vertu de ce texte$ des pouvoirs concurrent de c"acun des poux en mati(re de contrat a'ant pour objet l3entretien du mnage ou l#ducation des enfants% &#est pourquoi certains auteurs prsente l#article 22@ du code civil comme une r(gle visant plus l#autonomie que l#association des poux% =l faut comprendre que cette autonomie des poux en mati(re de c"arge de mnage$ s#est construite selon des voies tec"niques tr(s diffrentes au cours du temps% En 1 @! la femme du fait de son mariage tait atteinte par une incapacit d#exercice% )ar consquent elle tait inapte en droit a conclure en son nom et pour son compte quelque que contrat que ce soit et en particulier les contrats de la vie quotidienne% +a solution s3avrait g*nante c#est pourquoi il a fallut solliciter la tec"nique juridique pour confrer une autonomie a . la mnag(re /% &#est a dire qu#il a fallut imaginer comment rendre valable les contrats que l#pouse concluait dans le cadre domestique% +a ressource tec"nique a t le mandat c#est adire qu#on a invent un mandat tacite domestique donn par le mari a son pouse% En effet$ une personne frappe d#incapacit d#exercice peut *tre parfaitement mandataire$ on retrouve la r(gle a l#article 1CC@ du code civil qui indique que le mineur non mancip peut *tre mandataire% 6 partir de 1C3 la femme mari recouvre sa capacit d#exercice par le mariage% &ette capacit

d#exerce a l3article 2@H du code civil% +a femme en 1C3 n#a aucun pouvoir pour engager les biens communs% Elle est donc t"oriquement capable mais les r(gles relatifs a la communaut la prive de facto de pouvoir% On a encore besoin du mandat tacite pour permettre a la femme de passer des contrats valables% )ar ce mandant tacite$ elle va donc engager au nom et pour le compte de son mari les biens communs% &e mandat tacite sera remplac en 1C!2 par un pouvoir lgal de reprsentation reconnu a l#article 22@ du code civil% +#article 22@ du code civil issu de la rforme de 1CA5 est donc l#"rit direct de cette "istoire% Histoire qui conf(re a l#pouse une certain autonomie% -epuis 1C 5$ et l#galisation gnrale des pouvoirs des poux$ en particulier l#galisation des pouvoirs sur les biens communs$ cette proclamation de l#autonomie de c"acun des poux en mati(re domestique a l#article 22@ apparaFt tr(s secondaire% )arce que cette autonomie de c"aque poux va dsormais de soi en sparation de bien videment et puis en communaut aussi dsormais c"acun des poux a des pouvoirs gaux$ et a en principe des pouvoirs concurrents sur les biens communs% En somme$ si avant 1C 5$ on pouvait voir dans l#article 22@ principalement une r(gle d#autonomie depuis 1C 5 l#intr*t de l#article 22@ rside bien moins dans sa dimension de r(gle d#autonomie que dans sa dimension de r(gles d#association que l#on trouve dans le second membre de l#alina 1er qui pose une r(gle de passif c#est a dire r(gle d#obligation a la dette% -#autre part le texte pose une r(gle de passif% Eoute dette ainsi contract par l#un oblige l#autre solidairement% En d#autre terme par son seul consentement un poux engagera non seulement ses biens et les ventuels biens communs mais aussi les biens de son conjoint% Eous les biens du couple entre donc alors dans le gage des cranciers mnagers% +es dettes qui ont pour objet l#entretien du mnage ou l#ducation des enfants peuvent donc *tre recouvre sur n#importe quel bien de c"acun des bien des poux% On a donc une solidarit au sens tec"nique qui traduit la solidarit qui doit ncessairement unir les poux% En quoi cette rgle pose a l'article 220 alina 1er est-elle drogatoire ? &ette r(gle droge au principe applicable en communaut car en principe un poux n#engage pas par les contrats qu#il passe les propres et les gains et salaires de son conjoint% &ette r(gle droge au principe applicable en mati(re de sparation de bien puisque en sparation c"aque poux n#engage que ses biens par les dettes qu#il contracte "ors du fait de l#article 22@ alina 1er l#poux sparer de bien va engager ses biens et ceux des poux% On constate que la drogation est plus forte en sparation de bien qu#en communaut% <ne r(gle imposant l#association entre poux dtonne videment beaucoup plus en sparation qu#en communaut% Guelles sont les dettes solidaires en mariage 2 -eux crit(res semblent s#imposer : un crit(re relatif a l#objet de la dette un crit(re relatif a l#origine de la dette +e crit(re de l#objet de la dette est fondamental$ ne sont en effet concern par la solidarit de l#article 22@ que les dettes a'ant pour objet l#entretien du mnage ou l#ducation des enfants% +#entretien du mnage inclut les dpenses alimentaires$ d#"abillement$ de c"auffage$ d#lectricit ou de ga9$ de tlp"one mais aussi les dpenses de sant du mnage% +#ducation des enfants comprends a minima$ les frais de scolarit et puis les frais de transports jusqu#7 l#tablissement scolaire% 0#agissant d#un poste de dpense important$ le logement$ il convient de distinguer$ si le logement est assur par un bail$ par un paiement d#un lo'er les dpenses entre dans le c"amps de l#article 22@ du code civil% En revanc"e si le logement est assur par une acquisition immobili(re$ l#article 22@ du code civil est "ors sujet% En effet les dpenses d3investissements$ en capital$ comme l#acquisition d#un logement sont exclus du c"amp d#application de l#article 22@% -e mani(re gnrales les dpenses non courantes ne sont pas concerns par la solidarit de l#article

22@% -ifficult a savoir ce qu#on identifie par dpenses courantes 2 <ne situation rend particuli(rement dlicate l#application du crit(re de l#objet de la dette$ c#est la sparation des poux% +a solidarit cesse a compt du jour ou le divorce des poux est transcrit en marge des actes de naissance des poux% &#est la date des effets du divorce a l#effet des tiers que retient l#article 2A2 du code civil% &omment grer l#avant de la transcription du divorce 2 % 6dmettre la disparation ce la solidarit du seul fait de la sparation n#est pas raisonnable car c#est bien souvent au moment de la sparation des poux que les dettes s#accumulent et donc que la solidarit est utile aux cranciers% )our autant$ on a un peu de mal a admettre que le conjoint abandonn se trouve solidairement engag par les dettes contracts par l#autre a l#occasion de sa vie de clibataire% +es dettes mnag(res contracts du temps de la concorde engagent les deux poux solidairement% +eurs sparations de fait ultrieurs n#a pas d#influence sur la solidarit% 0#agissant des dettes contracts apr(s la sparation de fait$ elles seront qualifis de mnag(res ou pas selon qu#elles servent les intr*ts des deux poux$ ou d#un poux ou des enfants du couple d#une part ou quelles servent l3intr*t exclusif d#un des poux d#autre part% &e crit(re relatif a l#objet de la dette a supplanter un autre crit(re que l#on trouve porte a l#article 22@$ c#est celui de l#origine de la dette$ de sa source% 6 lire l#article 22@ du code civil les seules dettes entrant dans son c"amp d#application serait les dettes d#origines contractuelles% Hors une interprtation stricte de la disposition semblait parfaitement se justifier% Elle pouvait se justifier du fait de la nature d#exception de la disposition% &ette interprtation stricte pouvait se justifier dans une interprtation tlologique Bfonction du butD a quoi sert la solidarit des dettes mnag(res 2 &ette solidarit sert a accroitre le crdit des poux% )arce que c"aque poux engage par son consentement l#ensemble des biens du couple$ c"acun inspirera une confiance plus grande et trouvera donc plus facilement des cocontractant pr*ts a s#engager avec lui et avec lui seul% 0#agissant de dettes imposs par la loi cette justification de la r(gle ne se retrouve plus du tout$ pourtant$ l#origine contractuelle de la dette n#est pas considr par la cour de cassation commune condition d#application de l#article 22@ du code civil adopt par la cour de cassation a propos de remboursement des prestations familiale indument verss et pour les cotisations sociales% La prise en considration de ces dettes d'origines lgales fait merger de nou elles questions : K 1ere question : une dette mnag(re peut1elle avoir un autre objet que l#entretien prsent du mnage et s#tendre a l#entretien futur du mnage 2 +a cour de cassation a rpondu qu#il n#' avait pas a distinguer l#entretien actuel et l#entretien futur% )ar consquent la dpense faite aujourd#"ui pour garantir des ressources a l#avenir peut *tre considr comme mnag(re au sens de l#article 22@ du code civil% 0ont ainsi intgr dans le c"amp de l#article 22@ les cotisations de retraite des poux% Encore faut1 il que cette dpense profite effectivement au mnage et pas seulement a celui qui cotise ou qui aurait du cotiser% 0#agissant de cotisation de retraite la cour de cassation a ainsi solliciter le crit(re de le pension de rversion$ c#est uniquement si le rgime de retraire prvoit le versement d#une pension de rversion au conjoint survivant que cette dpense sera considrs comme utile aux mnage car potentiellement utile a c"acun des poux% &ette extension aux dettes d#origines lgales au demeurant tr(s contestable sur le plan logique ne doit toutefois pas conduire a croire que toutes les dettes relatives a l#entretien du mnage ou l#ducation des enfants seront solidaire% +#article 22@ mnage en effet des exceptions% 5# Le' e,ception'

&ertaines dettes$ malgr leurs objets$ leur finalits mnag(res d#engageront pas solidairement les poux% 0ont ainsi exclut du c"amp de la solidarit les dpenses excessives d#une part et les actes dangereux d#autre part% -#une part l#exc(s exclut la solidarit$ c#est ce qui dcoule de l#alina 2 de l#article 22@$ la solidarit n#a pas lieu pour des dpenses manifestement excessives% +a solidarit n# a pas lieu pour des dpenses manifestement excessives% &omment apprcier cet effet 2 +e texte indique trois crit(res : le train de vie du mnage l#utilit ou l#inutilit de l#opration la bonne ou mauvaise foi du crancier +a rdaction de ce texte n#est pas satisfaisante$ au sens ou on voit mal comment la mauvaise fois du tiers cocontractant BcrancierD pourrait *tre un crit(re de l#exc(s% =l faut donc comprendre que d#abord le crit(re de l#exc(s sera principalement le train de vie du mnage% Ensuite que eu gard a ce seuil$ a ce train de vie$ le seuil de l#exc(s variera en fonction de l#utilit de l#opration% <ne dpense tr(s leve mais tr(s utile$ ne sera pas manifestement excessive% En revanc"e une dpense de tr(s peu d#utilit m*me si elle n#est pas d#un montant particuli(rement lev au regard du niveau de vie des poux sera beaucoup plus facilement considre comme excessive% +e crancier qui a sciemment laiss son dbiteur s#engager sinon au del7 de ses mo'ens$ du moins a la limite de ses mo'ens devra plus rapidement perdre le bnfice de la solidarit% +a logique est une logique de sanction du crancier qui fait prendre des risques au mnage% -#autre part le lgislateur a fait l#objet d#exclure certain t'pes d#actes du bnfice de la solidarit% &ette exclusion est li au caract(re dangereux de ces actes% 6ctes qui sont viss a l#alina 3 de l#article 22@% 0ont concern les ac"ats a temprament et les emprunts% 0ont concerns les "'pot"(ses ou un vendeur fait crdit a son ac"eteur qui paiera le prix par divers versement priodique% 6 cette figure$ doivent *tre assimils toutes les "'pot"(ses ou m*me si ce n#est pas le vendeur lui m*me qui fait crdit c#est lui qui met en relation le client et le professionnel du crdit% +#exemple t'pique c#est la carte cofinoga% &es actes emprunt comme ac"ats a temprament sont dangereux car relativement indolore sur le coup%-onc m*me si ils ont un objet mnager ils n#emporteront pas solidarit% +e textes prvoit toutefois des exceptions aux exceptions$ d#une part les emprunt portant sur des sommes modestes ncessaires aux besoins de la vie courante donne lieu a solidarit % Est ainsi formalis en 1C 5 a l#alina 3 de l#article 22@ une solution construite par la jurisprudence a partir du texte de 1CA5% =l faut souligner que cet alina 3 pose videmment des crit(res plus stricts que ceux de l#alina 1er% ,ais ces crit(res n#vince pas ceux de l#alina 1er% &rit(res plus stricts puisque l#emprunt devra au terme de l#alina 3 *tre ncessaire% En somme les besoins d la vie courante ne pourra pas *tre assum sans lui% ,ais persistance des crit(res de l#alina 1er au sens ou pour *tre solidaire il devra galement avoir pour objet l#entretien du mnage ou l#ducation des enfants% =l ne doit pas *tre ncessaire pour n#importe quelle dpense$ mais pour permettre d#assurer des dpenses d#ordres mnag% +e c"amp de cette exception de l#exception est donc restreint et les ac"ats a tempraments portant sur des sommes modestes ne sont pas concern par cet exception a l#exception% &ar il semble par principe particuli(rement dangereux du fait de l#intervention d#une seule personne pour d#une part pousser a la

dpense et d#autre part confrer de mani(re parfois tr(s illusoire les mo'ens de l#assumer% En revanc"e$ et d#autre part les ac"ats a temprament comme les emprunts sont concern par la deuxi(me exception a l#exception$ s#ils ont t conclut du consentement des deux poux ces contrats font naitre des dettes solidaires$ mais si et seulement si ils correspondent au c"amp d#application prvus a l#alina 1er c#est a dire s#ils ont pour objet l#entretien du mnage ou l#ducation des enfants% *0# Le' pou, entre eu, % &" contri$ution "u, c6"rge' du ( n"ge +a contribution aux c"arges$ du mnage en l3occurrence aux c"arges du mariage est rgit par l#article 21! du code civil qui dispose . si les conventions matrimoniales ne r(glent pas la contribution des poux aux c"arges du mariage ils ' contribuent a proportion de leurs facults respectives /% 0i l#un des poux ne remplit pas ces obligations il peut ' *tre contraint% +e texte est a premi(re vu fort simple% On comprend en effet aisment dans une "'pot"(se basique ce que signifie la r(gle% -ans l#"'pot"(se ou le mari gagnerait 15@@ euros par moi et l#pouse 2@@@ euros par mois$ la contribution aux c"arges du mariage devra *tre de 3>H pour le mari et !>H pour l#pouse% <n m*me niveau de vie est donc assur aux deux poux par la contribution de c"acun en fonction de ses mo'ens% +a mutualisation de la rponse aux besoins$ passe par une rpartition quitable de la c"arge% On voit bien qu#il ' a la une r(gle d#association% 6u quotidien quelque soit le rgime matrimonial l#poux le moins fortun bnficie du train de vie que peut offrir l#autre% &ertes se pose la question de savoir ce qu#il faut entendre par c"arge du mariage% ,ais cette question asse9 classique d#interprtation ne pose pas de difficult particuli(re% <n consensus r(gne sur la ncessit d#une approc"e plus large des c"arges du mariage que du secours a l#article 212 du code civil% )arce que les c"arges du mariage ne se rduisent pas aux aliments% +es c"arges de mariage c#est aussi plus que l#entretien du mnage et l#ducation des enfants au sens de l#article 22@ alina 1er du code civil% &ertaines dettes$ dpenses$ en rel(vent pas de la solidarit mnag(re$ mais peuvent *tre nanmoins *tre considrs comme des c"arges du mariage au sens de l#article 21! du code civil% 6insi qu#en va 1t1il de certaines dpenses d#agrment$ de loisirs 2 0ont considrs comme des c"arges du mariage% ,ais aussi certaines dpenses d#investissement comme l#acquisition d#un v"icule ou m*me l#acquisition d#une rsidence$ du moins lorsque le bien acquis a vocation a etre une proprit partage des deux poux% &omme l#crit ,r c"ampenois$ les c"arges du mariage visent l#ensemble des dpenses entrains par le train de vie du mnage qui est fix par les deux poux% )uisque en vertu de l#article 213 du code civil les poux assurent ensemble la direction morale et matrielle de la famille% &#est a dire qu#ils dcident ensemble du train de vie qu#ils vont adopts% +a simplicit apparente du texte ne doit pas tromper$ le texte invite en effet a se poser deux grandes questions qui sont pour leur part loin d#*tre facile a tranc"er : -#une part qu#entend11on par contribution et par facult 2 On l#a dit la question semble ne poser aucune difficult$ s#agissant des factures a pa's a partir des revenus de c"acun des conjoints en particulier des revenus provenant de l3extrieur% Guand est1ii en particulier du travail domestique 2 Bvaisselle$ mnageD Est ce contribuer aux c"arges du mariage 2 +#aptitude des tac"es mnag(res est1elle une facult au sens de l#article 21! du code civil 2 6 ce propos on constate tr(s souvent un dcalage dans les crits des auteurs% 0#agissant de savoir ce qu#on appel facult$ les auteurs n#voquent en principe que l#argent%

6insi &ornu crit . dsignant l'ensemble des ressources de chaque poux, ce terme (facult) englobe non seulement les revenus actuels qu'un poux retire de son travail et de son capital mais compte tenu de la valeur des biens dont il est propritaire les revenus potentiels qu'une gestion utile de ceci pourrait lui procurer /%
Guand les auteurs voquent la contribution$ ils n#"sitent pas a intgrer le travail domestique% 6insi ,r E"r dans le prcis -allo9 voque . le mode de contribution le plus frquent qui a lieu en numraire, chaque poux prlevant sur les ressources dont il a la libre disposition les fonds ncessaires a la contribution aux charges du mariage /$ =ls ajoutent . qu'il est tout naturel que la contribution soit assure sous la forme de ce qu'on peut tre tenter dappeler un apport en industrie /% &#tait ce qui est tait prvu au sujet de la femme mari a l#article 21! alina 3 tel qui rsultait de la loi du 13 juillet 1CA5 . l'abrogation de cette disposition, de facture ingalitaire nexclut pas la prise en compte de l'activit au fo er de la femme mari, il s'agit la de sa part d'une contribution vidente aux charges du mariage / =l est trange$ et illogique que le travail domestique soit invisibilis en tant que facult$ et soit reconnu comme mode de contribution% &ette diss'mtrie profite principalement a celui qui ne trouve pas de ressource a l3extrieur% &elui qui n#a pas de ressource a l3extrieur ne sera pas contraint de participer faute de facult$ mais en revanc"e sa contribution pourrait *tre prise en compte% On constate que$ alors qu#on est dans le rgime primaire$ il est fait rfrence a l#article 21!$ a la convention des parties% En somme la r(gle de contribution a proportion des facults ne serait que suppltive de volont% Elle ne trouverait a s#appliquer qu#a dfaut de convention volontairement contraire des poux% Est1ce si vrai 2 +a r(gle n#est1elle pas marque d#une imprativit plus grande 2 : En premier lieu est1il possible de librer totalement par contrat de mariage$ un poux de la contribution aux c"arges du mariage 2 <n contrat de mariage$ cette convention peut1il prvoir qu#un poux ne contribuera pas du tout aux c"arges du mariage 2 0ur ce point les auteurs se divisent% &ornu crit . a la limite le contrat pourrait m*me dispenser l#un des poux de toute contribution pour en faire supporter a l#autre toute la c"arge 2 ,ais la plupart des auteurs est beaucoup plus rserv$ dans le prcis -allo9 ,r E"r dit . les poux ne pouvant droger ni aux devoirs ni aux droits qui rsultent pour eux du mariage une clause du contrat de mariage ne pourrait dispenser un poux de toutes contributions m*me si les c"arges du mariage pourraient *tre couverte par les ressources de son conjoint /% +a libert de fixer comme les poux l#entendent et donc ventuellement la contribution de c"acun est donc incertaine% En second lieu si au cours du mariage$ la situation des poux c"angent considrablement$ la cl de rpartition initialement prvu doit elle *tre ncessairement *tre maintenue 2 +a convention des parties tient elle encore lieu de loi a celle qui l#ont faite 2 On peut donc dire que dans une mati(re qui prsente une dimension alimentaire m*me si elle ne se rduit pas qu#a cela $ la convention des parties puissent *tre une r(gle indrogeable% On ne s#tonnera donc pas que les clauses relatives aux c"arges du mariages soient extr*mement rare en pratique dans les contrats de mariage car elles sont tr(s peu praticable% 6u demeurant ces incertitudes ne sont finalement qu#asse9 peu problmatique$ en effet en gnral la contribution se r(gle de mani(re tr(s diffuse du fait m*me de la vie commune% =l n#' a qu#en cas de sparation de fait que l#on s3interroge sur la porte exacte de la contribution aux c"arges du mariage% +orsqu#un poux quitte la rsidence de la famille c"acun des poux peut1il rclamer a l#autre de contribuer aux c"arges d#un mnage qui se disloque 2 +a sparation de fait des poux ne saurait emporter disparition de l#obligation de contribuer% ,ais l#poux qui a t quitt doit1il contribuer aux frais issu de l#installation de son conjoint dans un nouveau local % )lus encore qu#en mati(re de solidarit des dettes mnag(res que la rponse ne puisse pas *tre toujours identique% En mati(re de solidarit des dettes mnag(res$ il faut continuer le plus possible d#appliquer la solidarit car sa bnficie aux tiers% +a cour de cassation invite les juges du fonds a tenir compte des circonstances de la cause% -e quelles circonstances les juges vont1ils tenir compte 2 -e l#imputabilit de la rupture$ ils prendront aussi en compte le caract(re acceptable de l#ventuel offre de reprise de la vie commune manant de celui a qui la demande de contribution est adresse% -ans le contexte ou les dcisions relatives la contribution aux c"arges du mariages sont les plus nombreuses$ le contexte de la sparation de fait$ la boussole donn aux juges est l#quit% &e qui ne favorise gu(re les rponses aux questions tec"niques que l#ont peut se poser%

+#association dans le devoir peut donc prendre deux formes en terme d#obligations a la dette $ les poux devront assumer ensemble certaines dpenses en terme de contribution a la dette$ il s devront ne principe contribuer a proportion de leur facult ce qui conduit le plus ric"e a faire profiter l#autre de ses revenus au quotidien% +#association dans les pouvoirs est mutiles formes% Section II# L!"''oci"tion d"n' &e' pouvoir' +a question des pouvoirs est en principe en droit commun absorb par la question de la proprit$ c#est la corrlation entre l#avoir et le pouvoir% Hors il s#av(re que en mariage cette corrlation est parfois rompu$ et le cas c"ant nonobstant le rgime matrimonial spcial des poux% +es poux peuvent *tre conduits a prendre des dcisions sur des biens dont ils ne sont pas propritaire$ et un poux peut aussi a titre exceptionnel *tre autorise a prendre seul des dcisions qu#il devrait en principe$ en particulier du fait de droit concurrent sur le bien en cause prendre avec son conjoint% Hors c#est toujours l#intr*t du groupe$ d l a famille qui justifie ces solutions drogatoires% Elles sont donc toujours des expressions de l#ide d#association%&#est parce que au1del7 des individus existe un couple unit par un lien de droit que l#on admet ces solutions originales en terme de pouvoir% *+# Le' pouvoir' 'ur un $ien p"rticu&ier % &e &oge(ent de &" )"(i&&e En vertu de l#article 215 al 3 du code civil les poux ne peuvent l#un sans l#autre disposer des droits par lesquels est assur le logement de la famille ni des meubles meublant dont il est garnis% &elui des deux qui n#a pas donn son consentement a l#acte peut en demander l#annulation% =l s#agit clairement d#emp*c"er un poux par une initiative solitaire irrflc"ie ou goMste de priver le couple et le cas c"ant des enfants du membre du couple du toit qui les abritent% +e texte instaure un cogestion obligatoire en mati(re de logement de la famille% 6insi les poux se contrIleront l#un l#autre$ lorsqu#est concern le logement de la famille$ issu des rgimes matrimoniaux pourront donc *tre remis en cause du fait de la ncessit de protger ce logement% =l faut nuancer$ par exemple la vente d#un immeuble commun qui abriterait le logement de la famille% 6lors la cogestion est impos par l#article 1!2! du code civil relatif a la communaut lgale% )our protger le logement de la famille pas besoin de l#article 215 al 3 car la cogestion vient aussi d#un autre texte% =l n#' aura pas toujours doublons$ en effet le c"amp d#application de l#article 215 al 3 est plus vaste que celui de l#article 1!2! car il concerne tous les poux% +a cogestion est susceptible de droger profondment aux r(gles de certains rgimes matrimoniaux et en particulier aux r(gles de la sparation de bien% 6insi en rgime de sparation de bien l#poux$ seul propritaire du logement de la famille$ ne pourra pas du fait du mariage disposer seul de ce bien et ce malgr la plnitude de pouvoir que lui reconnaFt l#article 5!! du code civil% +e texte porte atteinte a la libert de disposer du propritaire du bien% A # L" port e de &" coge'tion +e texte 215 al 3 vise les actes par lesquels un poux dispose des droits par lesquelles est assur le logement de la famille% &ern le sens de cet nonc exige de comprendre quel est l#objet de la protection et d#autre part quels sont les actes concerns% +#L!o$2et de &" protection Guant aux biens sur lesquels les actes doivent ports ile st dfinit comme le logement de la famille% +e logement de la famille semble en mariage s#imposer du fait de l#obligation de communaut de vie qui est prvu au m*me article 215 en son alina 1er% 0i en vertu de l#article 1@ du code civil les poux peuvent avoir un domicile distinct$ ils doivent avoir une rsidence commune$ lieu effectif de la vie commune qui devront c"oisir d#un commun accord en vertu de l#article 215 alina 2%

&#est cette rsidence commune et en cas de pluralit de rsidence commune$ la rsidence principale qui est vis par l#article 215 alina 3% =+ advient toutefois que les poux se sparent et se pose a nouveau comme en mati(re de solidarit et de contribution aux c"arges si subsiste un logement de la famille apr(s la sparation de fait 2 -e fait le rapproc"ement est alors a faire plutIt avec la question de a contribution aux c"arges du mariage%&ar il s#agit pas alors de protger les tiers tout au contraire% +a protection des tiers devait conduire dans le doute a prfrer une approc"e extensive des dettes mnag(res% Hors ici s#agissant du logement de la famille il ne s#agit pas de protger les tiers$ mais il s#agit de protger les intr*ts des poux ce qui peut conduire a adopt des solutions plus nuancs% 6 nouveau$ beaucoup dpend des situations concr(tes$ le local qui abritait la vie commune du couple unit demeure en principe le logement de la famille en particulier si les enfants continuent d#' rsider avec un des poux% +orsque les deux poux ont quitts le logement de la famille$ la cour de cassation admet parfois que la protection de l#article 215 alina 3 puisse se maintenir dans ce cas$ cette solution est tr(s discutable mais cette solution tr(s extensive est discutable peut trouver une limite$ pour que l#action puisse *tre engage encore faut1il que le demandeur ait intr*t a agir$ "ors si le couple s#est vraiment disloquer cette intr*t manquera% En d #autre terme une appr"ension de la notion de la famille st admissible des lors que par ailleurs comme le fait la cour de cassation les juridictions imposent a l#poux qui prtend invoquer le texte qu#il justifie de son intr*t a agir% )ar ailleurs les droits par lequel est assur le logement de la famille peut etre les plus divers$ la cour de cassation a pu soutenir que l#article 215 alina 3 . institue un rgime de protection du logement familiale visant les droits de toutes natures de l#un des conjoints sur le logement de la famille% )euvent donc *tre concern des droits rels comme personnels$ proprit$ usufruit$ droit d#"abitation comme bail ou m*me simple droit au maintient dans les lieu% +e c"amp st tr(s vaste$ de fait s#agissant du bail cette cogestion est galement impos par un autre texte article 1H51 du code civil % +e texte dispose en effet$ . le droit au bail du local sans caract(re professionnel ou commercial qui sert effectivement% +#un des poux ne serait priver l3autre co1titulaire du bail% +#article 22@ al 3 du code civil fait en gnral doublon avec l#article 1H51 du code% 0#Le' "cte' 'ou(i' " coge'tion Guant a la dfinition des actes soumis a la cogestion on constate que les termes de la loi sont asse9 gnreux% En 1er lieu c#est que sans contexte n#interdit pas l3article 215 alina 3% -#abord l#article 215 alina 3 n#interdit pas de saisir le logement de la famille pour recouvrer le paiement d#une dette$ par un poux seul% +e texte n3instaure pas une insaisissabilit de principe du logement de la famille qui ne pourrait *tre cart que si c"acun des poux a consentit a la dette en question% En effet toutes dettes un peu consquente que contracte un poux propritaire du logement de la famille risque de priver la famille de son logement% +#article 215 alina 3 n#interdit en aucun cas a un poux de disposer de ces biens a cause de mort$ de disposer du logement par testament% C"''+re 00 octo$re +/=> : l#article 215 qui prot(ge le logement de la famille pendant le mariage ne port e pas atteinte aux droits qu#a c"aque conjoint de disposer de ces biens a cause de mort% &ette solution autorise par testament de lguer le logement de la famille par un autre que l#poux%% On a soulign que c#est prcisment au moment ou le conjoint survivant est le plus vulnrable qu#il est priv de la protection de l#article 215 alina 3%

Guant 7 la dfinition des actes soumis 7 co1gestion$ on constate que les termes de la loi sont$ a priori$ asse9 gnreux% En premier lieu$ ce que n#interdit pas l#article 215 al 3 : de saisir le logement de la famille pour recouvrer le paiement d#une dette contracte par un poux seul% K +e texte n#instaure pas une insaisissabilit de principe du logement de la famille qui ne pourrait *tre cart c"acun des poux a consenti 7 la dette en question% &#est l#conomie de la plupart des rgimes matrimoniaux qui seraient profondment remis en cause si on acceptait cette insaisissabilit du logement de la famille% En effet$ toute dette un peu consquente que contracte un poux propritaire du logement de la famille risque de priver la famille de son logement% Or imposer une co1gestion pour que le bien entre dans le gage des cranciers$ le seul poux n#aurait plus de crdit% +e seul bien de valeur est justement ce logement% 0i on interprtait une interprtation N$ cela emp*c"erait un poux spar de biens et propritaire du logement de la famille de conclure seul le moindre contrat du moins si l#actif de son patrimoine est principalement compos de ce logement de la famille% de disposer de ses biens 7 cause de mort$ c#est171dire de disposer du logement par testament% K c#est la porte d#une dcision importe de la &our de cassation B&=O =re$ 22 octobre 1CH!D% . !'article "#$ qui prot%ge le logement de la famille pendant le mariage ne porte pas atteinte aux droits qu'& chaque con'oint de disposer de ses biens & cause de mort /% &ette solution a t extr*mement critique% +7 oP la loi ne distinguait pas il n#' avait pas 7 distinguer$ or l#article 215 ne distingue pas les actes entre vifs et les actes entre morts% )our critiguer cet arr*t$ on a soulign que c#est tr(s prcisment le moment oP le conjoint survivant est le plus vulnrable qu#il est priv de la protection de l#article 215 al 3% )ourquoi peut on soutenir la dcision de 1CH! 2 +a solution s#explique par l#important de la libert de tester B Q faire un testamentD et par le caract(re strictement individuel$ en droit fran:ais$ du testament K article CA du &ode &ivil% -#autre part$ la solution de la &our de cassation peut se dfendre du fait de la disparition de la qualit d#poux en raison m*me du dc(s% Guand il n#' a plus de conjoint$ il n#' a plus de mariage et donc plus de rgime matrimonial et c#est ce qui est au coeur de la dcision de la &our de cassation% 6pr(s dc(s Q apr(s mariage donc pas d#application des rgimes matrimoniaux% )ar consquent$ on pouvait estimer que la rponse 7 cette question fondamentale en pratique qui est celle du conjoint survivant n#tait pas 7 trouver du cot des rgimes mat% ms ailleurs et en particulier du cot des droits de successions% &#est ce qui est arriv avec une importante rforme du droit des successions de 2@@1 qui a considrablement accru les droits du conjoint survivant% R cette occasion a t instaur un droit au logement au bnfice du conjoint survivant% &e droit au logement se dcline en deux propositions : d#une part$ un droit au logement temporaire d#une dure d#un an prvu 7 l#article HA3 du &ode &ivil$ m*me si le logement a t lgu 7 quelqu#un d#autre% &e droit au logement est impratif et d#ordre public$ on ne peut pas l#en priver par un testament% 0i le bien qui abrite le logement$ proprit du dfunt$ est l#objet d#un legs% -#autre part$ ce droit au logement temporaire peut se prolonger en un droit au logement viager BK article HA! du &ode &ivilD% =l se prolonge jusqu#7 la fin de la vie du conjoint survivant% &e droit au logement viager n#est pas d#ordre public$ et donc un poux peut en priver l#autre n#interdit pas 7 un poux qui bnficie de logement de fonction$ de c"anger de fonction ou de dmissionner% K &ertes$ dans ces cas ils disposeraient du logement mais le respect de l#indpendance professionnelle de l#poux supplante que la protection du logement de la famille% On ne saurait imposer la co1gestion 7 propos d#un acte relevant aussi troitement de la vie professionnelle d#un poux% En revanc"e$ l#poux qui conserverait ses fonctions ne pourrait dcider seul d#abandonner le logement de la famille$ le logement de fonction% =l faut maintenant prciser ce qu#interdit l#article 215 al 3% +a &our de cassation n#adopte pas une position restrictive s#agissant de ce qu#il faut entendre . de disposer des droits par lesquels est assur le bien de la famille /% &e qui est certain c#est que si les actes de disposition comme la vente du logement sont interdits par

215 al 3$ ils ne sont pas les seuls% On peut disposer des droits par lesquels est assur le logement de la famille sans pour autant conclure un acte de disposition% +a solution a t clairement pose dans plusieurs arr*ts de la &our de cassation% 6insi lit on dans un arr*t de la Civ Ire? +4 ("i 0333 . la (our d'appel a exactement retenu qu'il rsulte des termes gnraux de l'article "#$ al ) du (ode (ivil que ce texte vise les actes qui anantissent ou rduisent les droits rels ou personnels de l'un des con'oints sur le logement de la famille /% K -onc les droits qui rduisent les droits rels ou personnels peuvent *tre concerns par 215 al 3$ un bail conclu par un poux sur le logement de la famille a pu *tre relev comme relevant d#un acte de co1gestion entendu 7 la lumi(re de 215 al 3$ alors que le droit de proprit de l#poux n#est alors ni remis en cause$ ni m*me menac% =l est donc certain qu#une interprtation large doit *tre retenue% &ette interprtation large doit *tre mene de fa:on concr(te et pragmatique% +#acte concern conduit il ou risque t1il de conduire la famille 7 devoir dmnager 2 0ont donc videmment concerns les actes qui privent directement du logement : la vente S l#c"ange S l#apport en socit S la donation S ou s#agissant d#un bail d#"abitation$ le cong% -e m*me pour les actes qui privent potentiellement le logement : la convention d#"'pot"(que conventionnelle S le mandat de vendre le logement de la famille S rsiliation du contrat d#assurance% =l convient$ toutefois$ que le logement soit directement l#objet de cet acte% 0ans quoi on retomberait sur la question de l#insaisissabilit du logement% Eous les actes de disposition$ au sens classique$ ne sont pas interdits si l#poux mnage le logement de la famille% =l en va ainsi d#une vente avec rserve d#usufruit au profit de c"acun des poux$ le propritaire vend le bien et se rserve l#usufruit% +a nue proprit est transmise$ c#est donc tr(s clairement un acte de disposition simplement l#usufruit va permettre de continuer 7 bnficier du toit jusqu#7 la fin des jours de c"acun des poux% &et acte peut *tre conclu seul% -ans certaines situations l#"sitation est permise% 6insi$ la &our de cassation a pu considrer que l#acte par lequel un poux se porte for de la ratification d#une vente de son poux est nulle% )robablement$ parce que la menace de la condamnation a des dommages et intr*ts pouvait conduire 7 peser sur le c"oix de ratification du conjoint% )ourtant la &our de cassation a adopt la dcision d#une promesse d#"'pot"(que par un poux seul% Elle ne serait pas nulle car la promesse se rsoudrait un dommage et intr*t et ne ferait donc pas perdre 7 la famille son logement% 8ronti(re tr(s mince entre le permis et l#interdit% =l faut imprativement retenir que la jurisprudence impose tr(s largement la co1gestion% =l devra justifier d3un intr*t 7 agir$ de sorte que son action sera juge irrecevable s3il ne vit plus et n3a plus vocation 7 vivre dans le logement en question% &ette action est par ailleurs soumise 7 un double dlai de prescription : l3article 215 alina 3 dispose que l3action en nullit lui est ouverte dans l3anne 7 partir du jour oP il a eu connaissance de l3acte sans pouvoir jamais *tre intent plus d3un an apr(s que le rgime matrimonial s3est dissout% +a &our de cassation applique de mani(re tr(s mcanique et tr(s rigoureuse ce double dlai de prescription% 0i l3acte n3a t dcouvert que 5# L" '"nction de &" coge'tion +a cogestion est sanctionn par une nullit relative$ le second membre de l#article 215 alina 3 en fixe le rgime% +e texte dispose que celui des deux qui n#a pas donn son consentement a l#acte peut en demander l #annulation % +#action est rserv l#poux qui a pas consentie% =l devra justifier d#un intr*t a agir% -e sorte que son action sera juge irrecevable s#il ne vit plus et n#a plus vocation a vivre dans le logement en question% &ette action est soumis a un double dlai de prescription$ l#article 215 alina 3 dispose que l#action en nullit lui est ouverte dans l#anne a partir du jour ou il a eu connaissance de l#acte sans pouvoir jamais *tre intente plus d#1 an apr(s que le rgime matrimonial s#est dissout% +a cour de cassation applique de mani(re mcanique et rigoureuse se double dlai de prescription% 0i l#acte n#a t dcouvert que tardivement$ plus d!un an apr(s la dissolution du rgime$ l#action sera juge irrecevable%

+#poux demandeur invoquera son absence de consentement% =l se fondera sur le fait que sa signature n#est pas port dans l#acte%)our autant l#absence de signature de l#poux dans l#acte ne signifie pas ncessairement succ(s de l#action en nullit% En effet l#article 215 alina 3 n#impose pas ncessairement que le consentement soit donn par crit et dans l#acte lui1m*me% =l suffit que le consentement de l#poux soit certain% +#poux dfendeur ou le tiers pourront tenter de l#tablir par tous mo'ens% 0i la nullit est retenue elle s#imposera a l#gard de tous$ c"acun des poux comme le tiers% +a question n#est pas tranc"e de savoir si s#agissant des meubles meublants le tiers de bonne foi pourrait invoquer l#article 22HA du code civil dans sa fonction acquisitive si du moins la possession est dpourvue d#quivoque% +#article 215 alina 3 pose des r(gles de pouvoir spcifiques qui s#impose s#agissant d#un bien particulier le logement$ d#autres r(gles de pouvoir du rgime primaire s#impose en raison d#existence de crises particuli(res% *0# &e' pouvoir' d"n' une 'itu"tion p"rticu&i<re % &e' (e'ure' de cri'e' +e code civil conf(re au juge la facult d#amnager les pouvoirs des poux en cas de situations matrimoniales de crises% 0i les mesures de crises peuvent *tre anal'ss comme les manifestations d#ides d#associations$ c#est parce qu#elles sont toutes inspires de l#ide de protection de l#intr*t de la famille% 0elon la description quand font ,r &"ampenois et 8lour$ ces dispositions sont applicables aux situations qui au court des travaux prparatoires ont t qualifis de situation matrimoniales de crises ou plus largement aux situations dans lesquelles le jeu des r(gles "abituelles aboutiraient a des rsultats contraires aux intr*ts familiaux% &es intr*ts familiaux vont parfois conduire a priver un poux de ses pouvoirs$ ils vont aussi conduire a autoriser un poux a accomplir seul des actes que pour une raison ou une autre il ne pourrait en principe pas accomplir de la sorte% On distingues les restrictions de pouvoirs et les extensions de pouvoirs% A# Le' re'triction' de pouvoir' +#article 22@11 du code civil dispose . si l#un des poux manque gravement a ses devoirs et met ainsi en pril les intr*ts de la famille le J68 peut prescrire toutes les mesures urgentes que requiert ces intr*ts / +e texte semble au premier abord gnral et ne pas concerner particuli(rement les rgimes matrimoniaux% +e texte continu et l#alina 2 dispose . +e J68 peut notamment interdire a cet poux de faire sans le consentement de l#autre des actes de disposition sur ces propres biens ou sur ceux de la communaut /% Exemple principal sinon exclusive de mesure susceptible d#*tre pris sur le fondement 22@11 est donc l3instauration d#une cogestion dans des domaines qui sont en principes trangers% +e texte est pour le moins susceptible d3*tre mobilis en mati(re de rapport patrimoniaux entre poux% +#Le' condition' de &!intervention 2udici"ire +e code voque deux conditions unit par un lien logique$ l#poux manque gravement a ses devoirs et met ainsi les intr*ts de la famille en pril% +es devoirs ainsi viss$ sont les devoirs extra1patrimoniaux en particulier aux manquement de devoir de communaut de vie ou de fidlit ainsi que les devoirs patrimoniaux comme l#obligation de contribuer aux c"arges du mariage% )euvent *tre concern des devoirs comme l#poux qui dissimule ses revenus ou camoufle a l#autre la multitude de dette qu#il contrat manque aux devoirs prtoriens de sincrit entre poux% &e manquement grave$ qui n#est pas sans rappeler le manquement grave qui fait la faute cause du divorce au sens de l#article 2!2 du code civi 4 ce manquement doit mettre en pril les intr*ts de la famille% +a formule qui voque l#existence d#un danger est fort vague d#autant que la famille n#a'ant pas la personnalit morale il est asse9 difficile de savoir en quoi consiste ces intr*ts% -e fait l#alina 2 par les exemples qu#ils donnent de mesures susceptibles d#*tre prises par le juge est clair sur le

pril en cause% =l faut que le manquement grave nuise aux intr*ts conomiques du groupe familiale ou bien par dissipation des ressources qui ne serait pas affect au groupe familiale alors qu#elles devraient l#*tre% Ou bien par accumulation de dette et de dette qui ne profitent pas au mnage% -erri(re ces formules asse9 vague se camoufle une "'pot"(se de travail que le lgislateur avait en t*te au moment de l#adoption de ce litige$ qui est l#"'pot"(se de la sparation de fait a l#occasion de laquelle l#un des poux nglige les intr*ts de la famille% &ette "'pot"(se est la plus courante car il sera rare que le couple reste unit au cours de la crise dcrite a l#article 22@11% 6u cot des deux conditions prsent dans le texte doit *tre mentionn l#urgence dans la mesure ou le juge ne peut prescrire que des mesures urgentes il convient de considrer cette urgence comme une condition de son intervention% 0#Le' (od"&it ' de &!intervention 2udici"ire )our rpondre 7 la situation de crise$ le juge pourra prescrire toutes les mesures urgentes que requi(rent les intr*ts de la famille% 6 nouveau$ le texte frappe par son extr*me gnralit% +es commentateurs de la loi de 1CA5 se sont par consquent beaucoup diviss sur la nature des mesures susceptibles d3*tre prises sur le fondement de ce texte% 03agissait1il exclusivement de mesures patrimoniales$ les exemples donns au texte relevant de ce registre$ ou bien des mesures d3ordre extra1patrimoniales taient1elles envisageables 2 &urieusement$ c3est un texte depuis abrog qui peut fournir quelques lments de rponse% )endant un temps$ de 2@@! 7 2@1@$ un nouvel alina 3 a t insr dans l3article 22@11% +e texte prcisait . en cas de violences exerces par un poux mettant en danger son conjoint$ le juge peut statuer sur la rsidence spare des poux en prcisant lequel des deux continuera 7 rsider dans le logement conjugal /% +e texte continuait : . le juge se prononcer s3il ' a lieu sur les modalits d3exercice de l3autorit parentale /% -epuis 2@1@$ ce dispositif tendu 7 tous les couples$ pas uniquement aux poux$ et qui a t prcis$ complt$ fait l3objet d3un nouveau titre 1!e du livre 1er du &ode civil% &e sont les articles 5151C et suivants du &ode civil% +a ncessit ressentie en 2@@! d3adopter un texte spcial pour permettre au juge en cas de violences$ violences qui sont incontestablement une violation grave des devoirs du mariage$ de prendre des mesures d3ordre extra1patrimoniale laissait entendre qu37 dfaut de violences$ c3tait bien plutIt le registre patrimonial qui tait le c"amp d3intervention naturel du texte% 6vec cette interprtation$ avec cette insertion du texte nouveau en 2@@!$ on pouvait se dire que si on a prcis que c3tait possible en cas de violences$ on pouvait se dire a contrario que :a ne s3appliquait pas en de"ors de violences% On peut donc envisager l3extension de l3application de l3article 22@11 au1del7 du c"amp patrimonial% +e domaine patrimonial est le domaine naturel$ sinon exclusif$ de l3article 22@11% En revanc"e$ au sein de ce c"amp patrimonial$ les mesures les plus diverses pourraient *tre adoptes% On songe par exemple 7 la nomination d3un administrateur provisoire pour grer les actifs du couple% )lus spcifiquement$ l3alina 2 prvo'ait et prvoit toujours des mesures de 2 t'pes$ qui rel(vent l3une et l3autre de la logique de restriction des pouvoirs de l3poux fautif% -3une part$ le juge peut interdire le dplacement des meubles% -e fait$ s3il est alors interdit 7 un poux de dplacer les meubles$ c3est que l3on craint que ce dplacement soit le prlude 7 une cession de ces meubles% En somme$ on craint que le dplacement des meubles soit le prlude 7 une dissipation des biens de la famille% -3autre part$ peut *tre instaure une cogestion exceptionnelle$ soit sur les biens propres de l3poux qui manque 7 ses devoirs$ soit sur les biens communs$ en l3occurrence les biens communs qui ne seraient pas soumis 7 cogestion% Eant la logique de la communaut$ communaut qui est dsormais domine par le principe de gestion concurrente$ que la logique de la sparation de biens peuvent donc *tre bouleverses par cette mesure% )our que cette mesure imposant la cogestion soit efficace$ encore faut1il que cette mesure soit accompagne de diverses prcautions prvues 7 l3article 22@12 du &ode civil : publicit de l3interdiction de disposer seul s3agissant de biens soumis 7 publicit comme les immeubles$ les navires$ les aronefs$ et ventuelle signification de la mesure 7 certains tiers particuli(rement sujets 7 contracter avec l3poux fautif% &es prcautions assureront l3efficacit de la sanction de la violation de la mesure% <n tiers de bonne foi qui aurait respect les r(gles de pouvoir issues des rgimes matrimoniaux ne saurait souffrir du non respect par son cocontractant de mesures exceptionnelles s3il n3a pas pu les connaitre% <n tiers de bonne foi ne saurait donc *tre sanctionn% +a publication qui instaure une prsomption de connaissances ou la signification constituent le tiers

de mauvaise foi$ ce qui permet de sanctionner efficacement la restriction de pouvoirs par une annulation dont le rgime est pos 7 l3article 22@13 du &ode civil% &e texte instaure en particulier une prescription de 2 ans 7 compter du jour oP l3poux a eu connaissance de l3acte accompli par l3poux fautif% Guelle qu3elle soit$ la mesure prononce est ncessairement provisoire et temporaire% +a mesure est provisoire au sens oP elle est toujours susceptible d3*tre rapporte>modifie>abandonne si elle n3a plus d3objet$ en raison de la cessation de la crise par exemple$ la mesure est galement temporaire : elle est prise pour une dure dtermine% &3est l3alina 3 de l3art% 22@11% ,*me apr(s d3ventuelles prolongations$ cette dure ne pourra en toute "'pot"(se pas excder 3 ans% =l ' a l7 des mesures de crises qui$ d3une part$ doivent pouvoir disparaitre si la crise disparait$ c3est l3aspect provisoire$ et d3autre part et surtout$ qui doivent dbouc"er sur autre c"ose si la crise persiste% +e texte laisse entendre qu3au1del7 de 3 ans de crise$ la solution sera 7 trouver du cIt du divorce plus sTrement que des amnagements de l3article 22@11% 5# Le' e,ten'ion' de pouvoir +es "'pot"(ses d3extension de pouvoir de l3un$ qui sont parfois par contrecoup des restrictions de pouvoir de l3autre$ sont prvues aux articles 21H et 21C alina 1 er du &ode civil% =l s3agit alors de sortir d3une impasse en permettant 7 un poux de faire quelque c"ose qu3il ne pourrait en principe pas faire$ c3est l3"'pot"(se de l3article 21C du &ode civil : le mcanisme de reprsentation judiciaire$ ou qu3il ne pourrait pas faire seul$ c3est l3"'pot"(se de l3article 21H du &ode civil : le mcanisme de l3autorisation judiciaire% +# L" repr 'ent"tion 2udici"ire +e mandat fait partie des contrats particuli(rement courants entre poux% On a signal comment du temps de l3incapacit de la femme marie la tec"nique du mandat avait t sollicit pour permettre 7 l3pouse de contracter valablement les contrats du quotidien% +3article 21 du &ode civil mentionne toujours la possibilit pour un poux de donner mandat 7 l3autre% +e texte prcise seulement in fine le trait caractristique de ce mandat entre poux : il peut toujours *tre rvoqu% -e sorte que son influence sur la rpartition des pouvoirs issus du rgime matrimonial c"oisi est marque d3une grande prcarit% ,ais en de"ors de l3"'pot"(se d3un mandat conventionnel$ le juge peut reconnaitre 7 un poux le pouvoir de reprsenter l3autre% &3est cette reprsentation d3origine judiciaire qui est prvue 7 l3article 21C alina 1 er du &ode civil% +e texte ne vise qu3une seule "'pot"(se$ celle oP un poux est "ors d3tat de manifester sa volont% &ette formule recouvre des "'pot"(ses tr(s diverses% )eut *tre en cause l3impossibilit d3obtenir des documents manant d3un poux loign gograp"iquement% &et loignement gograp"ique peut d3ailleurs lui1m*me *tre volontaire ou involontaire B"'pot"(se de l3otageD% )eut galement *tre en cause un accident ou une maladie qui emp*c"ent l3expression de la volont% 0eul importe$ quelle que soit la cause$ le constat factuel de l3impossibilit de connaitre la volont de l3poux% &es situations pourraient inviter 7 solliciter d3autres dispositifs juridiques comme l3absence Ben cas d3loignementD ou surtout les mesures judiciaires de protection des majeurs que sont la curatelle ou la tutel le Bs3agissant d3une maladie ou d3un accidentD% ,ais prcisment ces dispositifs sont toujours subsidiaires par rapport aux r(gles des rgimes matrimoniaux% &3est ce que prvoit l3article 121 alina 2 s3agissant de l3absence ou l3article !2 s3agissant des mesures judiciaires de protection des majeurs% +a priorit va donc 7 l3application des r(gles des rgimes matrimoniaux% +e constat de l3impossibilit de manifester sa volont tabli$ dans quelles mesures un poux peut1il reprsenter l3autre 2 +e texte indique qu3un poux peut reprsenter l3autre dans l3exercice des pouvoirs rsultant du rgime matrimonial$ les conditions et l3tendue de cette reprsentation tant fixes par le juge% &e qu3il faut comprendre par . pouvoir rsultant du rgime matrimonial / : apr(s quelques "sitations doctrinales$ c"acun admet dsormais qu3il n3' a pas 7 distinguer les pouvoirs que l3poux tire de sa qualit de propritaire$ qui ne seraient que l3expression du droit patrimonial commun de l3article 5!!$ et ceux qui drogeraient au droit commun$ qui seraient eux issus du rgime matrimonial Bpouvoirs originaux$ spcifiques issus du mariageD% On ne proc(de pas 7 cette distinction car une fois les poux maris$ ce sont toutes les r(gles applicables 7 leurs biens et 7 leurs dettes que l3on peut considrer comme issues de leur rgime matrimonial% +e droit commun est boulevers$ on peut donc dire que tous leurs pouvoirs sont issus de leur rgime matrimonial% En ce sens$ on peut solliciter l3article 153A : on peut considrer que ce pouvoir de jouissance et de libre disposition est issu du rgime matrimonial$ m*me s3il est dj7 prvu 7 l3article 5!!$ mais l3article 153A vient rappeler le pouvoir de c"acun sur ses biens personnels$ le pouvoir est donc issu du rgime% +a solution contraire$ qui viendrait 7 distinguer les pouvoirs issus du droit commun et les pouvoirs issus du rgime matrimonial$ conduirait 7 exclure la reprsentation judiciaire en mati(re de sparation de biens puisque c"aque poux en

sparation exerce ses pouvoirs sur ses biens en qualit de propritaire de ces biens% Or$ c3est tr(s souvent en sparation de biens que la reprsentation judiciaire est la plus utile car en communaut$ le principe est la gestion concurrente% -onc en principe$ c"aque poux a pouvoir de grer seul les biens communs$ donc en principe il n3a pas besoin d3un mandat% 6lors qu3en sparation$ l3autre poux n3a aucun titre 7 grer la fortune de l3autre$ donc il a besoin d3un mandat pour exercer ces pouvoirs$ d3oP la ncessit de reconnaitre un c"amp large 7 l3article 21C% &e sont donc tous les pouvoirs qui peuvent *tre concerns par cette mesure$ mesure que le juge modulera en fonction des besoins puisqu3il peut confrer un pouvoir gnral ou un pouvoir spcial sur tous les biens ou sur certains biens particuliers% 03agissant d3une reprsentation$ c3est le reprsent et lui seul qui est engag par l3acte accompli par son poux en qualit de reprsentant% +e reprsentant peut toutefois$ comme un mandataire$ voir sa responsabilit engage en cas de faute dans l3exercice de sa mission% &3est 7 une conclusion toute diffrente que conduit l3autorisation judiciaire% 0# L@"utori'"tion 2udici"ire +e domaine de l3autorisation judiciaire de l3article 21H est beaucoup plus restreint que celui de l3article 21C% 0ont en cause les "'pot"(ses de cogestion au sens large$ c#est171dire les "'pot"(ses dans lesquelles c"aque poux aurait besoin du consentement de l3autre pour que l3acte soit valable$ ou pour que l3acte soit pleinement efficace% &ela vise la cogestion au sens strict$ c#est171dire la cogestion des rgimes de communaut$ mais galement les actes relatifs au logement de la famille relevant de l3article 215 alina 3$ ou encore les dcisions relatives 7 un bien indivis qui exigent ou bien l3unanimit$ ou bien une majorit des 2>3$ ce qui entre poux revient souvent au m*me dans la mesure oP les indivisions entre poux sont en gnral faites 7 parts gales$ donc un poux seul ne peut en principe rien faire seul% -ans tous ces cas de cogestion au sens large$ les poux ne peuvent rien dcider l3un sans l3autre% +3"'pot"(se de travail est celle oP l3un des consentements manque$ de sorte que l3acte envisag ne peut pas *tre accompli% +e consentement peut manquer parce qu3un des poux est "ors d3tat de manifester sa volont$ l3expression que l3on retrouve 7 l3article 21H identique sur ce point 7 l3article 21C appelle la m*me anal'se et les m*mes remarques que celles pour l3art% 21C Bloignement p"'sique$ accident ou maladieD mais le consentement ici peut galement manquer parce que lUun des poux refuse de donner son consentement% +a crise est alors d3un autre ordre : ce n3est pas une crise de l3union parce que l3un est dans l3impossibilit de manifester sa volont$ mais c3est plutIt un conflit% )our que le dissensus ne prjudicie pas 7 la famille$ l3poux qui estime que l3acte devrait *tre accompli saisit le juge au nom de l3intr*t de la famille% En somme$ le droit de vto reconnu 7 c"aque poux est cart si le juge consid(re son usage non justifi par l3intr*t de la famille% +3autorisation judiciaire donne au nom de l3intr*t de la famille viendra complter un consentement insuffisant% ,ais il ne s3agit que de complter un pouvoir insuffisant$ il faut donc que ce pouvoir existe$ en d3autres termes l3article 21H du &ode civil ne peut *tre sollicit que si un poux pouvait prendre l3initiative d3un acte mais qu3il est emp*c" de l3accomplir par son conjoint% =l faut que ce pouvoir existe$ l#article 21H du code civil ne peut etre sollicit par un poux que si cet poux pouvait prendre l#initiative de l#acte en cause$ mais que cet acte n#a pas pu etre valablement conclut du fait de son opposition de son conjoint ou de son tat% 6insi$ l#poux seul propritaire du logement de la famille qui sou"aiterait le vendre et qui rencontre l#opposition de son conjoint pourra saisir le juge afin que celui1ci autorise a vendre malgr l#accord de l#autre et il obtiendra cette opration si c#est conforme a l3intr*t de la famille% En revanc"e$ l#poux non propritaire du logement de la famille qui sou"aiterait voir le bien proprit de son conjoint vendu ne pourrait pas saisir le juge sur le fondement de l#article 21H parce que lui n#a pas le pouvoir de vendre un bien propre ou personnel de son conjoint% &omme l#crit -auriac . on ne peut pas prtendre a ce que soit complt un pouvoir qu#on n#a pas /% +#autorisation dlivre par le juge sur le fondement de l#article 21H ne peut *tre que spcial elle ne pourra concerner qu#un acte particulier % +#acte ainsi autoris est opposable a l#poux dont le consentement a fait dfaut sans qu#il en rsulte a sa c"arge aucune obligation personnelle% =l n#' a donc aucune reprsentation dans le mcanisme de l#article 21H du code civil% +e conjoint qui a refus de consentir a l#acte n#est pas parti a cet acte% &e conjoint ne pourra pas contester la validit de cet acte pass sans son concours ou sans son consentement%

C6"pitre 0 L!"utono(ie
Varantir l#autonomie des poux passe par la reconnaissance a c"acun d#eux de prrogatives intangibles% 0ont intangibles les rapports de l#poux avec une ric"esse ou une source de ric"esse% &es rapports intangibles ne peuvent *tre remis en cause par le rgime matrimonial c"oisit% +#autonomie des poux passent par la libralisation de se justifier de ces pouvoirs% &omme a pu le souligner &arbonnier l#obstacle a l#autonomie de la femme ce sont les guic"ets plus que les maris$ qui vont imposer a l#poux conomiquement le plus faible de justifier de sa situation$ de ses pouvoirs sur les ric"esses dont en particulier il entend disposer% &omme l#crit &arbonnier . la loi est partie de cette donne d#exprience que tout compte fait la femme avait plus d#armes en elle pour rduire si l#en tait besoin la p"allocratie que la bureaucratie /% +a voie de l#autonomie ce sont alors des prsomptions de pouvoirs% Section +# Le' pr rog"tive' individue&&e' int"ngi$&e' +e capital et le travail$ l#un et l#autre sont protgs du fait des liens intimes qui les unissent a l#un des poux% 0ont intangibles les prrogatives du propritaire et celle du travailleur% *+# Le' pr rog"tive' du propri t"ire +#article 225 du code civil dispose . c"acun des poux administre$ oblige et ali(ne seul ces biens personnels /% +a formule date de 1C 5 c#est a dire de la loi a'ant vritablement impose l#galit entre les poux% -e fait jusqu#en 1CA5 il advenait qu#un des poux en l#occurrence la femme n#est pas la main sur des biens qui taient

pourtant les siens% -ans le dispositif issu du code en 1 @! du fait de l#incapacit d#exercice de la femme mari c#tait en effet quelque soit le rgime matrimonial des poux au mari qu#il revenait d#administrer les biens propres ou personnels de son pouse% +#incapacit de la femme mari en 1C3 $ l#pouse mari sous le rgime de la communaut des biens a la diffrence de l#pouse mari sous le rgime de sparation de bien n#administrait pas ses biens propres% &#tait l#expression du principe d#unit d#administration principe qui avait court en communaut et en vertu duquel le mari administrait en principe tous les biens du couple%&ette poque est rvolue depuis 1CA5$ en sparation de bien comme en communaut les textes prvoit l#autonomie de l#poux propritaire% &ette autonomie de l#poux propritaire est consacr a l#article 153A $ en communaut lgale a l#article 1!2 un texte qui reconnaFt galement l#autonomie de l#poux propritaire . c"aque poux a l#administration et la jouissance de ces propres et peut en disposer librement /% -u coup on peut se poser la question de savoir la porte actuelle de l#article 225 du code civil 2 % +a porte de l#article 225 rside dans l#impossibilit depuis 1C 5 de faire renaFtre par contrat dans le contrat de mariage les rgimes matrimoniaux qui privaient un des poux en l#occurrence la femme$ et malgr son statut de propritaire du pouvoir d#administrer et de disposer de ses biens personnels% )ar consquent la clause d#unit d#administration ne peut plus *tre insr dans un contrat de mariage% En outre depuis 1C 5 une telle clause est dsormais prive de tout effet$ l#article 225 s#impose ' compris contre des contrats de mariage antrieur a 1C 5% On se trouve ne prsence d#une disposition d#ordre public qui s#applique aux contrats en cours% On impose la souverainet de l#poux propritaire de ces biens% +a souverainet de l#poux propritaire de ces biens peut *tre battue en br(c"e par d#autres dispositions% Outre que l#poux peut donner mandat a l#autre de grer ses biens% +es droits du propritaires peut *tre contrari par l#application de disposition spciale qui droge a la r(gle gnrale de l#article 225 du code civil% =l en va ainsi de l#article 215 alina 3 si le bien qui appartient a un seul poux sert de logement a la famille ou des articles 22@11 ou 21C en cas de crises% +3intr*t de la famille$ toujours protgs par les dispositions en cause impose alors son empire contre la souverainet du propritaire% )ar ailleurs il faut souligner que la r(gle d#ordre public relative au pouvoir de c"aque poux propritaire se prolonge comme de coutume sur le plan du passif$ un poux seul ne saurait engager par les dettes qu#il contracte les biens propres ou personnels de son conjoint% =l n#' a encore d#exceptions qu#en vertu d#un texte spcial relatif aux dettes mnag(res Barticle 22@ du code civilD% *0# Le' pr rog"tive' du tr"v"i&&eur +#article 223 du code civil conf(re au travail a l#exercice de ce travail et au produit de ce travail un statut original% +e texte dispose en effet . c"aque poux peut librement exercer une profession percevoir ses gains et salaires et en disposer apr(s s3*tre acquitt des c"arges du mariage /% +e texte porte donc trois r(gles : une r(gle de libre exercice de profession par c"acun des poux une r(gle de libre perception des biens issus de cette profession une r(gle de disposition de ces gains et salaires sous rserves de la contribution aux c"arges du mariage impos par l#article 21! du code civil% +a disposition que l#on trouve a l#article 223 du code civil s#explique par des donnes "istorique$ cette disposition n#est pas dpourvue d#effet au niveau juridique% A# L! c&"ir"ge 6i'tori-ue +es trois r(gles poss par l#article 223 s#explique par l#"istoire% En 1 @! l#pouse ne pouvait pas exercer une profession sans l#accord de son poux% +#argent ainsi gagn par l#pouse tait soumis a l#administration de son mari% En somme l#pouse n#tait pas libre de travailler et elle n#avait pas de prrogative sur l#argent qu#elle touc"ait% % &ette situation a t remise en cause par une loi du 13 juillet 1C@H $ avec cette loi l#pouse a certes toujours besoin d#une autorisation pour l#exercice d#une profession simplement une fois cette autorisation obtenue elle

pouvait percevoir seule ces gains et salaires et en disposer comme elle l#entendait% En 1C3 la libert professionnelle de la femme devient le principe m*me si l#poux dispose toujours d#un droit de vto qui est susceptible d3*tre combattu par recours au juge% &#est en 1CA5 que toute ide autorisation de mari disparaFt et l#article 223 de 1CA5 dispose . la femme a le droit d#exercer une profession percevoir ces gains et salaires et en disposer apr(s s3*tre acquitt des c"arges du mariage /% +#article 22! prcisait . les pouvoirs des poux sur leurs gains et salaires et indiquait le statut spcifique des biens que l#pouse pouvait acqurir a partir de ces gains et salaires et qu#on qualifiait de gain rservs% +#article 223 tel qu#il existe dsormais issu de 1C 5 c#est a dire neutraliser en terme de genre et par consquent bilatraliser$ il peut *tre invoqu par l#pouse et le mari% =l s#explique par l#"istoire% Et de fait la premi(re r(gle qu#il pose en vertu de laquelle c"aque poux peut librement exercer une profession si elle n#est pas dpourvue de porte s'mbolique semble en revanc"e de porte juridique faible% On a bien du mal dsormais en 2@12 a imaginer que pourrait *tre retenue la solution contraire% En revanc"e la suite du texte est loin d3*tre dpourvue d#effet% 5# L" port e po'itive &"aque poux peut librement percevoir ces gains et salaires et en disposer apr(s s3*tre acquitt des c"arges du mariage% &ette formule compr"ensive . gains et salaires / vise tous les revenus professionnels$ peu important leur source ou leur nature% &#E0E 6 -=WE les salaires$ les traitements$ les droits d#auteurs$ bnfices commerciaux ou non$ les "onoraires%% 6 ces revenus professionnels doit *tre assimils tous les revenus de remplacement Bindemnit de c"Image Dque sont les indemnit ou les pensions de retraites% <ne juridiction du fond est aller jusqu#7 qualifier de salaire les gains issus d#un jeu de "asard$ elle semble en revanc"e contestable tant la raison d3*tre de la disposition de l#article 223 est claire c#est le lien de ces ric"esses avec le travail qui justifie le statut particulier% On a du mal a admettre que jouer au loto est un travail% -e ces gains et salaires$ le travailleur peut en disposer comme il l#entend$ -ans le cadre d#un rgie de sparation de bien$ l#article 223 n#a pas d#effet particulier% ,*me si le texte n#existait pas c"aque poux demeurerait en effet le seul maFtre de ces ric"esses parmi lesquelles les gains et salaires B153AD% =l n# ' a pas a s#tonner d l#absence de porter de l#article 223 en sparation de bien$ un rgime sparatiste prserve l#autonomie des poux% En revanc"e la r(gle n#est pas dpourvue de porte en rgime de communaut$ en communaut les gains et salaires sont des biens communs% &omme ce sont des biens communs ils devraient donc *tre soumis a un rgime de gestion concurrente% &"acun des poux aurait donc le pouvoir sur tous les biens et salaires% +#article 223 marque alors une limite incontestable a cette communaut de pouvoir fruit du travail de l#un des poux les gains et salaires conservent avec celui qui les a acquis un line fort% +3immixtion de l#autre poux ne saurait *tre admise% +a r(gle de l#article 223 est donc moins une r(gle qui conf(re des pouvoirs qu3une r(gle qui exclu les pouvoirs de l#autre% &ette r(gle en communaut appelle deux remarques : d#une part cette r(gle pourrait dsormais prjudicier a celui des poux dont les gains et salaires sont les plus faibles et donc statistiquement a l#pouse% +#autonomie proclame de c"acun prive le conjoint qui ne gagne pas beaucoup d#argent a l3extrieur du pouvoir sur les revenus% -#autre part la r(gle de l#article 223$ sera bien souvent neutralis par les pratiques des poux$ sera neutralis par la perception des gains et salaires sur un compte joint% &#est renoncer a l#exclusivit de pouvoir que conf(re l#article 223% l +a libre disposition des gains et salaires posent la question de limite qu#en aux actes et aux temps% Guand aux actes la question s#est pose de savoir jusqu#7 quel point l#article 223 pouvait mettre en c"ec les r(gles des rgimes spciaux%En particulier en communaut les donations de biens communs sont des actes soumis a cogestion article 1!22 du code civil% Hors en communaut les gains et salaries sont des communs% <n poux peut1il librement donner ces gains et salaires sans l#accord de son conjoint 2 <n telle donation est1elle valable 2 &ette appauvrissement de la communaut devra redonner lieu a un rquilibrage patrimonial 2 +a cour de cassation a donne une rponse de principe C"'' +re du 0/ ) vrier +/9> : c"aque poux a le pouvoir

de disposer de ces gains et salaires a titre gratuit ou onreux apr(s s3*tre acquitt de la part lui incombant dans les c"arges du mariage% +#poux peut donner seul ces gains et salaires% +a logique du rgime primaire l#emporte sur la logique des rgimes spciaux% +e lien spcifique qui unit le travailleur au produit de son travail justifie en toute "'pot"(se une viction de l#autre poux% Jusqu#7 quand ce lien spcifique perdure 2 <n des grandes difficults est de savoir quand disparaissent les gains et salaires 2 =l est certain que si des biens sont acquis avec ces biens et salaires les biens acquis ne rel(vent pas du rgime des gains et salaires dont ils proviennent mais qu#ils rel(vent du rgime juridique des acqu*ts% Guand est1il des biens et salaires t"sauris$ accumul sans pour autant qu#il ' ait acquisition 2 <n poux per:oit ces gains et salaires sur un compte personnel il contribue comme il le doit aux c"arges du mariage$ mais cette contribution n#puise pas ces gains% +#poux conserve t1il un pouvoir exclusif sur les conomies raliss au bout de un ou trois ans 2 +3arr*t de 1C ! pouvait laisser entendre que non$ depuis la question n#a pas t tr(s clairement tranc"e$ aucun crit(re clair de l##conomie n#a merg% =nterf(re alors souvent les prsomptions de pouvoirs% Section 0# Le' pr 'o(ption' de pouvoir' WeconnaFtre l#intangibilit des prrogatives du propritaire sur ces biens$ ou du travailleur sur ces gains et salaires$ est un objectif lgislatif qui pourrait *tre entrav si par ailleurs les tiers pour ce protger d#une ventuelle action en nullit ou en responsabilit exige de c"aque personne mari que ce prsente a eux d#tablir quel est effectivement titulaire du pouvoir sur les ric"esses dont elle entend disposer% )our librer les poux d#une telle contrainte la loi a instaur des mcanismes qui prot(gent les tiers% *+ # L" pr 'o(ption de pouvoir re&"tive "u, (eu$&e' +#article 222 du code civil dispose en son alina 1er . si l#un des poux se prsente seul pour faire un acte d#administration de jouissance ou de disposition sur un bien meuble qu#il dtient individuellement il est rput a l#gard des tiers de bonne foi avoir le pouvoir de faire seul ces actes /% En 1C@H$ la loi a reconnue des pouvoirs spcifiques m*me aux communauts$ a la femme sur les biens qu#elles avaient acquis sur les biens et salaires$ c#est ce que l#on appelait les biens rservs% En 1C3 l#pouse a retrouv sa capacit d#exercice ce qui t"oriquement confrait une grande libert a l#pouse spar de bien% -ans les deux cas les progr(s de l#autonomie pouvait *tre remise en cause par l#exigence des tiers% )our *tre certain que l#acte accomplit tait valable et que l#on pourrait pas leur reproc"er une ngligence les co1 contractant des femmes maris avaient tendances a justifier de leurs pouvoirs% Or$ s#il fallait a c"aque fois qu#elle entendait engager une opration qu#elle prouve que c#tait un bien personnel ou que le bien concern tait un bien rserv$ elle devant faire ces preuves% En 1CA5 instauration de prsomption de pouvoir en mati(re mobili(re qui envois un message clair aux tiers$ si certaines conditions sont runies on peut se prvaloir d#une prsomption de pouvoir de c"aque poux qui mettra l3poux de toute contestation% A# Le' condition' de &" protection +#article 222 du code civil vise certain bien$ certaines personnes donc certains tiers$ quant aux actes toutefois le texte ne pose en vrit a condition puisque ce sont vis / les actes d#administration de jouissance et de disposition% +a prsomption vise les biens meubles qu#un poux dtient individuellement% 0on exclus des immeubles ce qui n#a rien d#tonnant d#une part parce que la prsomption de pouvoir a pour objet de faciliter les transaction rapides or ces transactions rapides ne caractrisent pas les immeubles au contraire% -#autre part parce que en mati(re immobili(re la connaissance des droits sur un bien est assur par la publicit fonci(re% 0ont donc concern les meubles corporels qui sont susceptible de dtention individuelle%

+e rapproc"ement avec l#article 22HA du code civil qui ne s3applique qu#aux meubles corporels inviterait plutIt a exclure les meubles incorporels du domaine de l#article 222 du code civil faute de possibilit d#une dtention% +#application de l#article 222 est or de propos s#agissant d#une opration de fonds de commerce qui est un meuble incorporel% On admet toutefois que la prsomption couvre les oprations sur des valeurs mobili(res que l#on peut dire dtenu individuellement des lors qu#elles sont inscrites en compte au nom d#un seul des poux% -e la m*me mani(re la provision d#un c"(que est un meuble incorporel que l#on peut dire dtenu individuellement le bnficiaire% &e qui exclut les dtentions a plusieurs$ un poux et un tiers se prsentent ensemble pour accomplir une action sur un meuble il n#' a pas de dtention individuelle% &e qui exclut d3autre part les dtentions quivoques% +es principales "'pot"(ses de dtention quivoque sont appr"ender par l#alina 2 du texte de l#article 222 du code civil qui indique des biens auxquels la prsomption est inapplicable% +e texte vise d#une part les meubles meublants vis a l#article 215 alina 3 c#est a dire les meubles meublants du logement de la famille qui sont soumis a cogestion% Et d#autre part le texte vise les meubles corporels dont al nature fait prsumer la proprit de l#autre conjoint conformment a l#article 1!@! du code civil% =l s#agit principalement des v*tements et linge a l#usage personnel de l#un des poux et des instruments de travail ncessaire a la profession de l#un des poux% )rincipales dtentions quivoques sont vis a titre autonome a l#alina 2% Eant que ces meubles sont dans la rsidence en cause ils font l#objet d#une dtention quivoque qui exclut l#application de l#article 222% On peut douter que les meubles corporels sont soumis a l#alination N%%%%% En effet concernant ces meubles$ on ne retrouve pas a leurs propos la ncessit d#une circulation facile et rapide des meubles% N%%%%%%%%%%% 5e peuvent se prvaloir de la prsomption que les tiers de bonne foi% +a bonne foi doit s#entendre comme la cro'ance en la ralit des pouvoirs de l#poux qui se prsente pour accomplir un acte% +e tiers n#a donc rien a prouv pour *tre protg% Xtablir la mauvaise foi signifie donc tablir que le tiers savait que l#poux n#avait pas le pouvoir d#accomplir cet acte par exemple parce qu#il avait t spcialement inform de l#absence de pouvoir par l#autre poux% +e tiers aurait dT avoir des doutes tr(s important sur la ralit des pouvoirs% )ar "'pot"(se la mauvaise foi ne doit pas *tre et n#est effectivement pas facilement retenue sans quoi on inviterait les contractants des poux a ce montrer particuli(rement prudent alors que c#est prcisment l#objectif contraire que l#on vise alors a savoir librer les poux de la ncessit de se justifier% +#article 222 signifie pas d#obligation de se renseigner a la c"arge du cocontractant d#une personne mari sur la ralit de ses pouvoirs% 5# L" port e de &" pr 'o(ption +a prsomption de pouvoir de l#article 222 du code civil assure l#autonomie des poux par la scurit qu#elle conf(re aux tiers% +#article222 dgage en effet le cocontractant d#une personne mari qui se prsente pour procder a une opration sur un bien meuble qu#elle dtient individuellement de la ncessit de vrifier qu#elle a effectivement le pouvoir d#accomplir seul cet acte% +e tiers n#a aucun intr*t a la preuve de ces pouvoirs sur les biens% En effet que le conjoint cocontractant ait eu des pouvoirs ou pas n#a aucune importance % +#article 222 du code civil prot(ge en effet les tiers contre une ventuelle action en annulation de l#acte en cause% &#est ce que signifie que l#poux est a l#gard des tiers$ avoir le pouvoir de faire seul cet acte%

+a prsomption de pouvoir est irrfragable$ on peut dire la prsomption irrfragable au sens ou si toutes les conditions poses a l#article 222 du code civil sont runies l#acte ne pourra plus *tre remis en cause sur le fondement de l#absence de pouvoir de l#poux cocontractant% +a prsomption est irrfragable il faut toutes les conditions soient runies il faut que le tiers soit de bonne foi$ c#est une apprciation judiciaire% +a porte de cette prsomption : alors que a l#origine la prsomption a surtout t con:u pour la protections des pouses communes en bien qui exer:aient une profession spare$ son utilit en communaut est moins vidente% -ornavant du fait de l#instauration de la loi de 1C 5 d#un principe de gestion concurrente des biens communs la prsomptions de l#article 222 du code civil$ ne semble au premier abord n#avoir plus un intr*t marginal% En effet en communaut les biens sont prsums communs% +e principe est la gestion concurrente des biens communs% 6 priori un poux seul doit du fait des r(gles propres a la communaut *tre prsum avoir le pouvoir de conclure un acte relatif a un bien quelconque% O$ arrive par l#application de prsomption propre a la communaut au m*me rsultat que celui pos a l#article 222$ l#poux est prsum avoir le pouvoir d#agir seul% 8ond sur l#article 222 du code civil$ le rsultat ainsi obtenu consolide dfinitivement la situation qui n#est plus susceptible de contestation% +#effet principale de l#article 222 du code civil est de rendre inattaquable des actes qui ont t accomplit en violation de r(gles de pouvoirs particuli(res% +a prsomption de l#article 222 en communaut risque donc dsormais de servir surtout a contourner des r(gles de pouvoir spcifiques% Jacques flour et &"ampenois disent . l#article 222 permettra a un poux d#exercer un pouvoir que son rgime ne lui conf(re pas /% +es auteurs citent deux exemples$ l3alination de meuble$ l3alination de meuble commun mais affect a la profession de l#un des poux% &#est pourquoi ,r Yrmond a qualifi ce texte en communaut d#indispensable nuisible% +e m*me constat peut *tre dress en sparation de bien$ l#article 222 lib(re de la ncessit de prouver le pouvoir sur le bien% ,ais il conduit galement a consolider les oprations faites par l#poux sur les biens personnels de l#autre% *0# L" pr 'o(ption de pouvoir re&"ti) "u, co(pte'# +a prsomption de l#article 222 du code civil$ les deniers au sens de monnaie fictives$ ne sont plus le mode principal de dtention de l#argent% +#argent on le trouve d#abord inscrit en compte% En vertu de l#article 221 du code civil alina 1er$ c"acun des poux peut se faire ouvrir sans le consentement de l#autre un compte de dpIt en son nom personnel Wappel l#article 223 du code civil selon lequel c"aque poux peut librement exercer une profession% 6 l#"eure actuelle$ dans la socit actuelle on con:oit difficilement que la solution contraire puisse *tre retenue tant le compte apparaFt un outil indispensable de l#activit conomique et tant l#ide d#galit a progress% )ar consquent N% %% voir s'bella A# L" port e ("t rie&&e de &" pr 'o(ption de co(pte

N%%%%%%%

)rsomptions de pouvoirs ont pour objet d#assurer les pouvoirs des poux% +es actes passs par un poux ne pourront plus *tre remis en cause% 5# L" port e te(pore&&e de &" pr 'o(ption de pouvoir Jusqu37 quand la prsomption de pouvoir en mati(re bancaire fonctionne1telle 2 0urvit t1elle a la dissolution du mariage 2 0i la question s#est pose c#est que l#enjeu pratique est considrable en particulier dans le rgime de la communaut% En effet la fin du mariage implique la dissolution de la communaut% -onc en principe a partir du dc(s de l#un des poux le conjoint survivant se retrouve en indivision avec les "ritiers du dfunt% &#est l#indivision post1communautaire% Or la gestion de l#indivision post1communautaire est soumise a un principe qui est de la majorit des deux tiers en vertu de l#article 21513 du code civil% )ar consquent dcider que l dc(s d#un poux met fin a la prsomption de l#article 221 serait non seulement autoris mais inviter le banquier a bloquer les comptes bancaires du conjoint survivant% +es ric"esses en compte pouvant en effet *tre et tendre probablement des ric"esses initialement commune est dsormais indivise% &ette solution risquerait de plonger le conjoint survivant dans le dnouement$ puisque ce conjoint survivant ne pourrait ne plus avoir de ressources disponibles% 8ace a cette difficult la cour de cassation a "sit dans une c &<$re "))"ire Ed$erg$ la c"ambre commerciale a considr que la prsomption cessait avec le dc(s de l#un des poux$ mais apr(s la rsistance de la cour de renvoi l#assemble plni(re a t saisie et elle a retenue &e > 2ui&&et +/98 la solution de la survie de la prsomption mais sous certaines conditions seulement$ et en particulier a dfaut d#opposition des "ritiers du dfunt% )arall(lement a cette dcision de l#assemble plni(re$ le lgislateur prparait une solution plus radicale qui est la survie pure et simple de la prsomption sans condition particuli(re intgre dans le code civil article 221 qui dispose depuis loi de 1C 5 que a l#gard du dpositaire le dposant est toujours rput m*me apr(s la fin du

mariage % +es "ritiers sont dans le m*me situation que leur auteurs$ ils ne peuvent pas obtenir le blocage du compte par une simple opposition adress au banquier% +a prsomption de pouvoir sur les comptes est donc un risque pour les poux mais aussi pour leurs "ritiers%

TITRE II L!ORDE :U5LIC ATTNU LE RGIME :RIMAIRE EN :ACS


,adame Vaudemet voque a propos du rgime primaire du )6&0 un c"o attnu du rgime primaire entre poux% 0i l#ordre public en pacs peut *tre qualifi d#ordre public attnu c#est que les r(gles primaires impratives c#est a dire a'ant vocation a s#appliquer a l#ensemble des personnes tenu par le lien de droit en cause sont moins nombreuses en )6&0 qu#en mariage% &e constat invite a comparer les rgimes primaires$ on ne peut que constater que de multiples dispositions du rgime primaire en mariage on leur quivalent en )6&0% &ertaines disposions du rgime primaire ene mariage sont absentes des textes relatifs au )6&0% C6"pitre +# Le' di'po'ition' -uiv"&ente' Section +# L!"''oci"tion +#obligation de communaut de vie$ qui caractrise tant le mariage$ que le )6&0 appelle dans les deux cas une mutualisation des c"arges lies a cette vie commune% -es solutions tr(s proc"es sont retenues s#agissant des rapports avec les tiers$ la solidarit est sollicit et s#agissant des rapports entre partenaires une contribution quitable s#impose% *+# L!"''oci"tion et &e' r"pport' "vec &e' tier' En mati(re de passif$ le principe en )6&0 est pos a l#article 51515 alina 1er du code civil$ c"acun des partenaires restent seules tenu des dettes personnelles nes avant ou pendant le )6&0$ or le cas du derni(re alina de l#article 5151!% &et article 5151! impose en )6&0 la solidarit lgale des dettes mnag(res% &e texte est depuis la rforme du 23 juin 2@@A et une rforme opre par une loi du 1er juillet 2@1@ extr*mement proc"e du texte de l#article 22@ du code civil qui s#applique en mariage%

+#article 5151! alina 2 dispose en effet . les partenaires sont tenues solidairement a l#gard des tiers les dettes contracts$ toutefois cette solidarit n#a pas lieu pour les ac"ats excessifs%% / 6pr(s plusieurs modifications de cet article 5151!$ on ne discerne dornavant que deux diffrences entre les textes en mariage et en )6&0% -#une part les contrats qui ont pour objet l#entretien du mnage ou l#ducation des enfants sont remplacs par les dettes contractes pour les besoins de la vie courante% Jamais dans les textes relatifs au )6&0 il n#est question des ventuels enfants du couple ou des membres du couple$ tant tait forte la volont de dissocier )6&0 et donc entre autre couple de personne de m*me sexe et filiation% &ette absence d#enfant$ est avant tout s'mbolique au sens ou que l#on soit en prsence d#un couple de personne de sexe diffrent$ ou d#un couple de personne de m*me sexe des lors que ce couple vivrait avec un ou plusieurs enfants$ de l#un de l#autre ou des deux$ les dpenses engags par l#un des partenaires pour l#ducation des enfants devraient *tre considrs comme une dette mnag(re$ les besoins des enfants vivant au fo'er tant incontestablement des besoins de la vie courante% En somme on se trouve en prsence d#une diffrence de rdaction qui dit certainement beaucoup sur la volont d#vincer toutes ides de filiation du dispositif du )6&0 mais cette diffrence de rdaction n#a pas de relle porte pratique dans le sens ou m*me si l#ducation des enfants ne sont pas viss$ les dettes pour les enfants entreront dans le domaine% 6utre diffrence l#exclusion de la solidarit est envisag pour les textes manifestement excessifs$ sans que soit pos les indices que l#ont trouve a l#article 22@ du code civil a savoir l#apprciation de cette exc(s . eu gard au train de vie du mnage a l#utilit ou inutilit de l#opration a la bonne ou mauvaise foi du contractant / qui ne sont pas prsent pour le )6&0% 5anmoins on ne saurait dduire de la diffrence de qualification une disqualification de ces crit(res mais ' voir une conomie de mo'en de la part du lgislateur% En particulier$ il en va s#en dire que le caract(re excessif d#une dpense s#apprcie eu gard au train de vie du mnage$ il n# ' a donc pas une diffrence formelle entre les textes qui ont vocation a s#appliquer de mani(re identique$ au sens ou s3agissant de dette a l#objet mnager l#exclusion de la solidarit pour cause d#exc(s jouera dans les m*mes cas% &ela ne signifie pas que les m*mes solutions s#appliqueront ncessairement en )6&0 et en mariage$ on peut certes supposer que l#extension de la solidarit aux dettes d#origines lgales trouvera application tout autant en )6&0 qu#en mariage% 0#agissant de tels dettes des solutions diffrentes pourront parfois s#imposer$ ne particulier on a vu dans l#article 22@ que a propos des cotisations de retraites la cour de cassation s#attac"ait pour retenir la solidarit de l#article 22@ a l#existence d#une rversion%)our que les poux soient solidairement tenu par une dette de cotisation de retraite il faut que c"acun des deux poux aient vocation a bnficier de ces cotisations et donc que le dispositif prvoit le versement au conjoint survivant d#une pension de rversion% Or les partenaires ne sont en l#tat des textes ne sont pas bnficiaire d#une pension de rversion% )ar consquent les crit(res sollicits en mariage par la cour de cassation devraient conduire en )6&0 a l#exclusion de la solidarit en mati(re de cotisations vieillesse% *0# L@"''oci"tion et &e' r"pport' entre p"rten"ire' 0#agissant des rapports au sein du couple on lit a l#article 5151! alina 1 er du code civil que les partenaires lis par un )6&0 s#engagent a une vie commune ainsi qu#a une aide matrielle et une assistance rciproque% 0i les partenaires n#en disposent autrement l#aide matrielle proportionnels a leur facult respectives% On constate une volont de ce dmarquer de la terminologie connue en mariage pour diffrencier le )6&0 du mariage% =l n#est pas question de contributions aux c"arges du mariage ou du mnage mais d#aides matrielles% +a formule aide matrielle st plus vague et au premier abord plus proc"e du devoir de secours que du devoir de contribuer aux c"arges du mnages% )ourtant la rfrence a la fixation de cette aide a proportion des facults respectives des partenaires qui constituent un emprunt direct a l#article 21! invite a assigner aide matrielles et contributions aux c"arges% 0#il ne s#agissait que d#imposer une obligation alimentaire au sens strict entre les partenaires$ elle devrait *tre fix en fonction des besoins du crancier d#une part et des ressources du dbiteur d#autre part% +a rfrence ici faite a une fixation en fonction des facults respectives loignent des aliments pour rapproc"er ces aides matrielles de la contribution aux c"arges du mariage% +#anal'se est conforter a l#article 5151H qui voque . les avantages qu#un des partenaires a pu retirer de la vie commune notamment en ne contribuant pas a

la "auteur de ces facults aux dettes contractes pour des besoins de la vie courante /% =l existe donc bien en )6&0 une obligation pour c"acun des partenaires de contribuer au moins au train de vie quotidien du mnage% &ette obligation de contribuer aux c"arges du mnages c#est l#obligation matrielle du )6&0% 0ous un certain angle$ le rgime juridique de cette aide matrielle en )6&0 est plus claire que celui de la contribution aux c"arges du mariage$ si du moins on reconnaFt une relle porte aux dcisions du conseil constitutionnelles qui ne censure pas un texte mais exprime des rserves d#interprtations% -ans sa cl(bre dcision du C novembre 1CCC$ le conseil constitutionnel a retenu parmi les dispositions . rev*tant un caract(re obligatoire$ les parties n#' pouvant pas ' droger$ l#aide matrielle entre partenaire /% )lus surement encire qu#en re poux si on suit le conseil constitutionnel on ne saurait par contrat supprimer purement et simplement l#aide matrielle entre partenaire% Gui apparait in"rente a tout couple% +es partenaires peuvent fixer conventionnellement une r(gle de contribution autre que la facult de contribution de mani(re a leurs facults respectives% ,ais comme en mariage$ on peut douter que cette fixation conventionnelle soit rellement contraignante si la situation des partenaires est boulevers au cours du )6&0 et ne particulier le partenaire qui s#tait engager a assumer des Z des c"arges se retrouve sans revenus% Section 0# L!"utono(ie +e risque d#atteinte port par l#un des partenaires a l#autonomie de l#autre du fait des stipulations de la c"arte patrimoniale rgissant le couple semble moindre en )6&0 qu#en mariage% +e dispositif du )6&0 est en effet apparut a une poque ou l#galit au sein du couple si elle n#est pas acquise dans les faits est particuli(rement bien assise en droit% 0urtout ce dispositif qu#est le )6&0 a t con:u principalement en contemplation de son ouverture au couple de personne de m*me sexe$ insusceptibles par "'pot"(se de reproduire les tendances a l3oppression d#un sexe sur l#autre% En )6&0 comme en mariage$ *tre utile d#instaurer un dispositif de nature a garantir l#autonomie des partenaires contre la mfiance des tiers% +e cocontractant d#un partenaire est tenu d#tablir qu#il dispose du pouvoir d#accomplir un acte sur un autre acte$ de fait cette mfiance du cocontractant pourrait se nourrir de la prsomption de l#article 51515 alina 2 du code civil selon lequel les biens sur lesquels aucun partenaires ne peut justifier d#une proprit exclusives sont rputs leurs appartenir indivisment a c"acun pour moitie% On retrouve en )6&0 une prsomption de pouvoir en mati(re mobili(re$ a l#article 51515 alina 3 du code civil$ . le partenaire qui dtient individuellement un bien meuble est rput a l#gard des tiers de bonnes fois$ avoir le pouvoir de faire seul sur ce bien tout actes d#administration de jouissance ou de dispositions / ,*me si la rdaction du texte n#est pas identique a 222 les m*mes conditions d#applications s#en dduisent$ indiffrence a la nature de l#acte$ sont viss tous les actes envisageables Badministration%%[ restrictions aux biens meubles et aux biens meubles faisant l#objet d#une dtention individuelle$ exigence de bonne foi du tiers qui se prsume de l#article 22H! du code civl% +es exceptions poses a l#article 222 alina 2 ne se retrouve pas dans l#article 51515 alina 3$ les meubles corporels dont la nature fait prsumer la proprit a l#autre conjoint Barticle 1!@!D n#on pas d#quivalent a l#article 51515 alina 3% 8aute de ncessaire diffrence des sexes entre les partenaires il n#' a pas de raison que la prsomption de pouvoir ne couvre pas l#opration qu#une femme ferait sur un bien t'piquement fminin mais qui appartiendrait a sa partenaire% En revanc"e on peut considrer que si le partenaire d#un sexe$ se prsente pour accomplir une opration sur un bien t'piquement de l#autre sexe$ le tiers ne pourra pas se prvaloir de la prsomption de pouvoir de l#article 51515 alina 3% 0i le tiers$ n#est pas alors considr comme de mauvaise foi$ l#quivoque de la dtention pourra en effet *tre retenu pour exclure la dtention individuelle et donc une des conditions d#application du texte% +#autre exception$ celle relatif aux meubles meublants du logement de la famille$ ne se retrouve pas non plus en )6&0$ de fait si le tiers s#est dplac au lieu de rsidence du partenaire pour conclure un acte portant sur un

meuble meublant cette rsidence la dtention pourra *tre considr comme quivoque et donc la prsomption de pouvoir neutraliser$ il n3existe pas de statut spcifique pour le logement de la famille ne mati(re de )6&0 ce qui constitue la diffrence principale entre les deux rgimes primaires% -u fait de l#absence en )6&0 de certaines dispositions connue en mati(re de mariage$ que la situation des poux et celle des partenaires est ncessairement profondment diffrente% En effet certaines absences valent quivalences$ au sens ou m*me si la disposition ne se retrouve pas formellement on imagine pas qu#une solution contraire a la disposition puisse *tre reconnue% C6"pitre 0# Le' di'po'ition' "$'ente' Section + # Le' "$'ence' v"&"nt -uiv"&ence' <ne seule disposition a t pour l#autonomie des partenaires% +e rgime primaire en mariage semble a cet gard au premier abord$ beaucoup plus ric"e et donc beaucoup plus protecteur de l#indpendance de c"acun% =l s#agit d#une illusion qu#il convient de dissiper$ on ne retrouve pas en )6&0 de dispositions explicitement quivalentes au premier rang de l#article 22@ relatif au compte$ a l#article 223 relatif aux gains et salaires et a l#article 225 qui pose l#intangibilit du pouvoirs du propritaire% )lusieurs de ces dispositions s#expliquaient par l#"istoire du mariage$ et son caract(re initialement tr(s ingalitaire au dtriment de l#pouse% &#est en particulier l#incapacit d#exercice de la femme mari de 1 @! et la primaut du mari en mati(re d#administration de la communaut$ qui explique l#insertion au fur et a mesure de l#"istoire de certaines de ces dispositions du rgime primaire en mariage% On a dit de ces dispositions que leurs portes a l#"eure actuelle tait principalement s'mbolique et pas vraiment de droit positif$ tant les solutions contraires sembles inimaginables au contraires%=il en va ainsi que la r(gle d#autonomie pour la conclusion des r(gles mnag(res de l#article 22@ du principe de libert de l#ouverture d#un compte en banque de la r(gle de libre exercice d#une profession et de libre perception des gains et salaires a l#article 223% =l est vident que la conclusion du )6&0 ne serait priv de ces prrogatives$ il n#' a plus besoin de le dire% )rsomption de pouvoir pour l#ouverture du compte et l#intangibilit des pouvoirs sur les gains et salaries et sur les biens personnels% 0#agissant du fonctionnement du compte$ l#absence d#quivalent de l#article 221 alina 2 ne devrait pas conduire a retenir en cours de )6&0 des solutions diffrentes de celles retenues en cours de mariage% On a en effet soulign que l#indiffrence impos par l#article 22@ alina 2 au banquier s#agissait des pouvoirs d#origines sur l#argent l#tait que l#expression particuli(re d#une solution a porte plus gnrale lie a l#effet novatoire de l#entr en compte% 5#importe quel compte fonctionne normalement dans l3indiffrence des tiers% )ar consquent le partenaire du titulaire du compte ne peut pas demander au banquier le blocage du compte de son partenaire au prtexte que les sommes dposes lui appartiendrait en tout ou en partie tout simplement parce que l#indiffrence a l#origine des deniers rel(vent de la logique m*me du compte en banque% ,algr l#absence d#quivalent de l#article 221 du code civil dans le )6&0 la m*me autonomie$ la m*me exclusivit de pouvoir dit *tre reconnu au partenaire% 0#agissant de prrogative intangible une m*me conclusion doit s#imposer% &oncernant les prrogatives intangible du travailleur quelque soit le rgime patrimonial c"oisit en )6&0 les pouvoirs sur les gains et salaires sont garantis% Et m*me si rien ne pose clairement que la solution est d#ordre publique on n#imagine pas un juge admettre la validit d#une clause confrant a un partenaire pouvoir sur les gains et salaires de l#autre% <ne telle stipulation serait sans conteste sanctionn sur le fondement de l#article A du code civil donc a l#orde public% =l en va de m*me s#agissant des prrogatives du propritaires sui sont garantis tant au niveau constitutionnelle que supra1national% +a clause du contrat de )6&0 qui prvoirait que l#un des partenaires peut administrer les biens de l#autre c#est a dire les biens appartenant exclusivement a l#autre$ cette clause devrait *tre rpute non crite du fait de l#atteinte ainsi porte au droit de proprit% )ourtant a cet gard une disposition peut pr*ter a confusion$ c#est l#article 51515 alina 1er du code civil% +e texte dispose . sauf disposition contraire de a convention vise au 2eme alina de l#article 51513 c"acun des partenaire conserve l#administration la jouissance$ la libre disposition de ses biens personnels / on pourrait concevoir qu#une clause prive un partenaire de sa jouissance%% <ne clause de la convention de )6&0 pourrait1

elle priv un propritaire de ses droits sur ses biens personnels ce que pourrait laisser entendre ce texte$ alors que en mariage l#article 225 pose exactement la solution contraire du fait de son imprativit impose par l#article 22A du code civil% =l ne fait aucun doute qu#une telle clause n#est pas envisageable$ comme l#crit ,adame -auriac . si la convention contraire est envisage son objet et sa porte ne souffre aucune mprise$ il ne saurait *tre question de vouloir restaurer par une convention de )6&0 l#incapacit patrimoniale d#un partenaire /% +e lgislateur rserve seulement la possibilit d#accroitre par convention l#intensit de l#association patrimoniale voulue par les partenaires au mo'en d#un indivision d3acqu*t% +#article 51515 alina 1er signifie que les biens qui sont en gnrale qualifi de personnel pour *tre par convention *tre qualifi de bien indivis% &omme en mariage les prrogatives du propritaire sont intangibles% Section 0# Le' "$'ence' v"&"nt di)) rence +a comparaison des disposition impratives en mati(re de mariage rien n#est prvu en mati(re de crise$ aucun disposition n#impose la cogestion du logement de la famille% &ela ne signifie pas qu#en )6&0 qu#aucune disposition ne viennent rgir les questions qui sont d#une part la crise et d#autre part le logement% +es pouvoir des crises$ il faut souligner que si aucune disposition ne vient a l#instar des article 21H 21C et 22@11 en mariage prvoir des modifications de pouvoirs du fait de la situation particuli(re d#un poux il adviendra que le droit de l#indivision prenne le relai% En )6&0 d#quivalent de ces articles% En effet des lors que les partenaires seraient propritaire ensemble d#un bien la crise qu#ils traverseraient pourrait justifier le recours aux article 151 ! a 151H du code civil quine sont pas sans rapports avec les textes du rgime primaire en mariage% +#article 151! permet l#instauration d#une reprsentation judiciaire d#un indivisaire or d#tat de manifester sa volont par un autre indivisaire%&#est donc le m*me mcanisme que l#article 21C du code civil% )our sa part l#article 1515 envisage q#une indivisaire puisse *tre autoris a passer seul un acte pour lequel un le consentement d#un co1indivisaire serait ncessaire si le refus de justifier n#est pas justifi par l3intr*t commun% ,*me mcanisme que l#article 21H en mariage% &es mesures de crise ne font application que s#il existe des biens indivis$ et s#agissant de ces seuls biens indivis% +eur porte est donc bien moindre que celles des articles du rgime primaire en mariage et en tout "'pot"(se$ il ne permette jamais de restreindre les droits d#un partenaire sur ses propres biens a la diffrence des restrictions de pouvoirs envisag a l#article 22@11 alina 2 du code civil% )our le logement$ l#existence d#un )6&0 n#est pas sans influence$ si le logement du couple est assur par un bail$ il n3existe pas de co1titularit de bail comme en mariage du fait de l#article 1H51 du code civil% En revanc"e m*me s#il n#est pas cotitulaire du bail$ le titulaire pourra bnficier de la continuation ou du transfert du bail prvu a l#article 1! de la loi du A juillet 1C C en cas d#abandon de domicile ou de dc(s du partenaire locataire% 0i le logement de la famille est assure par un bien appartenant en indivision aux deux partenaires la vente$ de ce bien sera soumise a la r(gle de l#unanimit qui perdure s#agissant d#acte de disposition% 0i le logement appartient ne tout ou en partie au partenaire dfunt le survivant pourra se prvaloir$ comme le conjoint survivant en mariage$ d#un droit au logement temporaire d#un an$ du fait du renvoi opr par l#article 5151A alina 3 a l#article HA3 du code civil% )our *tre exacte$ ce renvoi n#est qu#un renvoi partiel car renvo' aux deux alinas de l#article HA3$ par consquent ce droit au logement temporaire d#un 1 an qui est d#ordre public en mariage ne l#est pas en )6&0% 6 la diffrence d#un poux$ le partenaire propritaire pourrait priver son partenaire de ce droit temporaire au logement% +a disposition de l#article 215 alina 3 du code civil$ le partenaire seul propritaire du logement ou les partenaires ont leur rsidence commune pourrait le vendre seul ou le donner a bail seul et donc priver ainsi le couple de son poids% +e )6&0 serait dpourvu de dimension familiale$ on a en effet vu que si les mesures de crises$ pouvaient *tre anal'ss comme des dispositions relevant de la logique d#association des poux$ c#est parce qu#elles taient domin par l#ide de protection de l3intr*t de la famille% =ntr*t de la famille cens transcend ce divers et divergent des membres de la famille% On dit gnralement qu#il n#' aurait pas de famille en )6&0$ ce qui expliquerait l#absence de ces dispositions qui

sont ne mariage intimement li a l3intr*t de la famille% +e )60 ne pr*tant pas crer une entit qui dominerait les partenaires$ qui serait autre c"ose que la somme de leurs individualit% Wgime primaire les plus sollicit au quotidien% Jacques 8lour crivait que le rgime primaire est celui sous lequel on vit$ le rgime proprement dit est celui sous lequel on meurt%

:ARTIE II LES RGIMES S:CIAUX


Eous les couples$ ne sont pas soumis aux m*me r(gles s#agissant de leur bien et de leur obligations% +a mati(re des rgimes patrimoniaux des couples est marqu par l#ide de diversit$ de pluralit% Gui dit pluralit dit ncessit d#un c"oix$ il importe donc de savoir dans quelles mesures et comment il est possible de c"oisir un rgime patrimonial parmi les diverses solutions envisageables avant de prsenter le contenu des diffrents rgimes possibles%

Titre +# LE C;OIX D!UN RGIME :ATRIMONIAL


6dopt un rgime patrimonial pour un couple$ est un c"oix lourd$ car ce qui a t fait$ le c"oix opr peut produire des effets qui ont vocations a perdurer dans le temps$ les r(gles du jeu ne sont pas toujours susceptibles d#*tre librement modifi au cours de l#union% +#importance du c"oix initial s#clair des conditions de c"angements C6"pitre + # Le c6oi, initi"& 6vant m*me que ce pose du c"oix du rgime patrimonial$ se pose celle du c"oix du mode d#union% +#offre de rgimes matrimoniaux est en effet diffrentes en )6&0 et en mariage% +es couples de personnes de sexes diffrent qui sou"aitent voire leur rapport institu en droit$ ont donc une option pralable a exercer entre )6&0 et mariage% <ne fois cette option exerce qu#ils pourront ensuite au sein du )6&0 comme au sein du mariage c"oisir un rgime patrimonial particulier% +es poux ont toutefois une libert plus grande que leur partenaire% Section +# Le c6oi, en ("ri"ge +a question du c"oix du rgime matrimonial au sens strict cette question est domine par une r(gle

fondamentale qui est la libert des conventions matrimoniales% 6lors que la libert des poux est s#agissant des effets extra1patrimoniaux du mariage extr*mement restreinte$ au sens ou les r(gles qui rgissent ces effets sont en principe d3application impratives il n#en va pas de m*me en mati(re patrimonial% En mati(re patrimonial les poux sont en effet libre d#adopter les r(gles qui leur semble les plus pertinentes% Eoutefois cette libert n#est pas totale$ en premier lieu cette libert n#est pas totale parce qu#elle n#est ps la libert ngative de ne pas avoir de rgime matrimonial% 6lors que la libert du mariage est libert de se marier ou pas$ alors que la libert contractuelle est libert de conclure un contrat ou de ne pas conclure un contrat$ la libert des conventions matrimoniales n#est pas une libert de ne pas avoir de rgime% le mariage emporte s'stmatiquement les r(gles patrimoniales applicables aux poux% 0i les poux ne c"oisissent pas eux m*me leur pacte patrimonial la loi supplait leur carence% +es poux se verront alors appliquer le rgime lgal$ qui est depuis 1CA5 le rgime de la communaut des biens rduites aux acqu*ts% +e contrat de mariage occupe une place particuli(re dans le code civil$ on a laiss une grande latitude de ces contrats% +es poux auront la libert de c"oisir$ quand il n#' aura pas de convention particuli(re les poux seront communs en bien% En prsence d#un texte r(gle ou d#un dispositif suppltif de volont a pu se poser la question de savoir si le rgime lgal pouvait *tre assimil a un rgime c"oisit$ l#absence d#expression particuli(re de volont tant un c"oix$ ou s#il devait *tre lu comme un rgime impos$ l#absence d3expression de volont tant anal's comme un non c"oix% +#enjeu en terme d#application de la loi tant dans le temps que dans l#espace tait principalement de savoir s#il fallait appliquer a ce rgime lgal les r(gles applicables aux contrats ou pas% ,*me si les enjeux ce sont amoindris en particulier$ du fait de la multiplication des dispositions transitoires$ il semble plus raisonnable car plus raliste que l#application du rgime lgal sans expression spcifique de volont a ce propos$ c#est a dire sans conclusion d#un contrat de mariage ne trouve pas sa source dans un accord de volont mais dans la loi% +a libert n#est pas totale car les poux qui sou"aiterait exercer positivement un c"oix$ ne peuvent pas tout faire$ c#est ce qu#exprime l#article 13 H du code civil qui dispose . la loi ne rgit l#association conjugal quant aux biens qu#a dfaut de convention spciale$ que les poux peuvent faire comme ils jugent a propos pourvue qu#elle ne soit pas contraire aux bonnes moeurs ni aux dispositions qui suivent /% *+# Au p&"n ("t rie& % &" &i$ert de' convention' ("tri(oni"&e' +a libert des poux s#exprime a plusieurs degrs et exprime des limites% +es poux peuvent exercer leurs facults de c"oix entre diffrent rgimes matrimoniaux t'pes$ outre la communaut qu#ils peuvent ou bien c"oisirent positivement ou se laisser appliquer faute de c"oix% Ou adopt la sparation de bien$ ou la participation aux acqu*ts% +es poux pourraient m*me adopter un rgime emprunter a une loi trang(re sous rserve que ce rgime ne soit pas contraire aux bonnes m;urs et a l#orde public% -finir acqu*ts%%% +es poux peuvent prciser$ modifier complt de mani(re beaucoup plus fine les rgimes$ qui permettront de faire construire un rgime matrimonial sur mesure$ c#est le rgime de communaut qui est susceptible d#amnagement les plus nombreux$ il est par exemple possible d#adopter une communaut plus vaste que celle rduite aux acqu*ts$ on peut conventionnellement c"oisir une communaut de meubles et acqu*ts$ on peut m*me c"oisir une communaut universelle article 152A du code civil$ alors tous les biens des poux seront communs aux deux ou presque% =l est possible$ et c#est relativement courant d#adopter$ une communaut universelle assortie d#une attribution intgrale de la communaut au survivant% -u vivant des poux tout tait commun ou presque et au dc(s des poux tout ira au survivant en principe% +a libert des poux est limit$ s#agissant du c"oix d#un rgime pr*t a porter$ le risque es c"oix des poux soient sanctionn est nul% )ar "'pot"(se les mod(les prvu par la loi peuvent *tre adopt par les poux et sont licites% En revanc"e s#agissant du sur1mesure$ le risque existe que le c"oix des poux ne soient pas admis par le droit%

On signale en principe trois grandes restrictions a l libert des conventions matrimoniales rsultant de l3article 13 H a 13 C du code civil% +e statut fondamental de la famille ne peut pas *tre remis en cause par le contrat de mariage% +#article 13 du code civil dispose en ce sens . les poux ne peuvent droger ni aux devoirs ni aux droits qui rsultent pour eux du mariage ni aux r(gles de l#autorit parentale$ de l3administration lgale et de la tutelle /% +a convention patrimoniale des poux ne peut donc concerner que les aspects patrimoniaux de leurs relations$ m*me par exemple les aspects patrimoniaux avec leurs enfants communs$ l#article 13 indique que l#administration lgale est or du c"amp du contrat de mariage% +a pro"ibition des pactes sur succession futures poses par l#article 113@ alina 2 du code civil est rappel a l#article 13 C du code civil% +#article13 C vise les conventions ou renonciations dont l#objet serait de c"anger l#ordre lgale des successions% +es contrats de mariages est un lieu d#assouplissement de la pro"ibition gnrale des pactes sur successions futures% +#article 13 C commence d#ailleurs par poser l#existence d#exception% +a clause accordant a l#poux survivant$ la possibilit d#acqurir ou de se faire attribuer dans le partage certain biens personnel du dfunt$ clause qui est appel la clause commerciale car portait frquemment sur un fonds de commerce% &ette clause tait considre comme nulle car constitutive d#un pacte sur succession future% +a loi de 1CA5 a condamner la jurisprudence qui considrait comme nulle la clause commerciale qui est dsormais valid a l#article 13C@ du code civil% On ne saurait droger aux bonnes m;urs vis a l#article 13 H mais plus gnralement a l#ordre public% )ar ordre public il faut comprendre d#une c"ose que le contrat de mariage ne doit pas porter atteinte a un ordre public gnral% Exemple : 7 la suite d#un dc(s d#un agriculteur sa veuve avait demand a bnficier d#une clause du contrat de mariage qui lui offrait la possibilit de ce voir attribuer le droit au bail par lequel tait assur l#exploitation% +e fils du dfunt avait lui1m*me demander son attribution du bail% Or le statut du fermage un ordre public% +e locataire ne peut pas influer sur la dvolution du bail% +a cour de cassation consid(re que m*me si en application de l#article 13C@ du code civil$ les conventions matrimoniales conclut entre les poux sont licites et opposables a tous$ le principe de libert des conventions matrimoniales ne peut faire obstacles aux dispositions d#ordre public du statut du fermage% -oit *tre respect l#ordre public matrimonial$ ainsi on videmment pro"ib les clause qui permettraient a un poux de disposer seul du logement de la famille ou qui modifierait le statut des dettes mnag(res% En vertu de l#article 22A du code civil les poux ne peuvent pas droger au rgime primaire$ si ce n#est que les points ou les dispositions spciales rservent l#applications des conventions matrimoniales% +#galit des poux$ fait dsormais parti depuis 1C 5 de cet ordre public matrimonial% )ar consquent la clause d#unit d#administration$ qui imposerait que tous les biens des poux soient administr par un seul des poux$ serait videment nul % +a clause qui instaurerait une clause l3administration de la communaut par un seul des poux serait nulle% En revanc"e est envisageable et explicitement envisag par les textes a l#article 15@3 la clause d#administration conjointe Bclause de main communeD et qui impose une cogestion gnralise sur les biens communs% ,*me si la libert des conventions matrimoniales n#est pas sans limite elle est vaste$ par un vecteur particulier le contrat de mariage% *0# Au p&"n )or(e& % &e contr"t de ("ri"ge +e contrat de mariage est l#accord e volont par lequel les poux dterminent leur rgime matrimonial% &e contrat de mariage prsente un caract(re particulier car il est accessoire au mariage lui1m*me% &e qui n#est pas sans incidence sur les conditions de validit m*mes% &e caract(re accessoire du contrat de mariage signifie que le contrat de mariage ne peut pas produire d#effet si le mariage ne s#en suit pas% On exprime traditionnellement cette ide par un adage latin puisqu#on dit que le contrat de mariage est conclu si les noces s#en suit% +e contrat de mariage doit *tre conclu avant le mariage condition pose a l#article 13C5 du code civil% =l ne prendra effet qu#au jour du mariage% )ar consquent le contrat de mariage peut *tre librement modifi tant que le mariage n#est pas conclu% 0implement ces modifications du contrat de mariage$ ces avenants$ que le code civil qualifie de contre1lettre devront respecter les m*mes exigences que le contrat initial% A# Contr"t de ("ri"ge et condition de )ond +e contrat de mariage est son contrat il doit donc respecter les conditions de validits de tout contrat% +#&e con'ente(ent

+e consentement doit exister et en pas *tre vici$ c#est le droit commun des contrats qui s3applique par consquent le contrat de mariage pourrait *tre annul du fait d#un dol dont aurait victime l#un des poux alors que en mariage le dol n#est pas une cause autonome de nullit% 0i les poux sont ncessairement parties au contrat de mariage$ il ne sont pas ncessairement les seuls parties a ce contrat$ en effet outre le c"oix du rgime matrimonial le contrat de mariage peut contenir un certain nombre de conventions annexes en particulier le contrat de mariage peut contenir des donations faite a l#un ou a #autre ou aux deux poux a l#occasion du mariage ce que l#on qualifie de constitution de dote% &#est la dimension de pacte de famille du contrat de mariage% =l ' a dans le contrat de mariage un accord entre poux et de famille en famille% &ette dimension de pacte de famille du contrat de mariage ne cesse de dcliner% 0i donc le contrat de mariage comprends des conventions annexes le consentement des autres parties doit *tre galement *tre protg par les m*mes droits c#est a dire par le droit commun des contrats 0i le consentement des parties autre que les poux s3avraient vicis se pose la question de savoir si c#est #l#ensemble du contrat de mariage qui devrait *tre annul ou seulement a convention annexe% =maginons qu#un donation soit obtenu par un des poux par dol% En revanc"e le consentement de son poux s#agissant du c"oix du rgime matrimonial n#a pas t surpris par dol$ il semble raisonnable que d#annuler la convention surprise par dol% ,ais cette division ne pourra pas toujours s#imposer et les solutions devront *tre construites sur mesures au regard de l3intention de toutes les parties% &es parties au contrat de mariage autres que les poux devront galement *tre partie aux ventuels contre1lettre c#est a dire aux accords modifiant le contenu du contrat de mariage avant la conclusion du mariage% +es donations ont pu *tre consentie en raison d l#existence d#un rgime matrimonial particulier% +es poux ne peuvent dont pas d#eux1m*mes modifier un contrat de mariage con:u comme un tout si d#autres qu#eux on participer a sa constitution%

0#L" c"p"cit =l est tr(s classique de voir dans le contrat de mariage$ un contrat extr*mement original du fait de l#influence du droit du mariage lui1m*me sur la mati(re% On exprime cette ide de l#influence du mariage . "abilis ad nutias$ "abilis ad pacta nuptialia /% +es m*mes conditions de validit s#applique au contrat de mariage et aux maris% 6rticle 13C alina 1er du code civil s#agissant du mariage du mineur% +a question pouvait avoir de l#importance quand l#age pour consentir au mariage et la majorit civile ne coMncidait pas% En particulier lorsque les femmes pouvaient se marier a partir de 15 ans% +#article 1!! du code civil fixe a 1 ans l#age auquel il est possible de se marier$ ce qui correspond a l#age de a majorit depuis 1CH! cette question ne prsente plus d3intr*t% Outre cette dispense le mineur aura besoin$ du fait de l#article 1! du code civil du consentement d#au moins un de ses parents pour se marier% &e parent$ devra alors assister le mineur pour la conclusion du contrat de mariage% H'pot"(se d#un mariage$ d#un majeur plac sous curatelle ou tutelle$ l#article 13CC code civil prvoit que le rgime curatelle ou tutelle$ une simple assistance par le curateur ou tuteur% )our le mariage d#un majeur en tutelle les prcautions ont donc moindres pour le contrat de mariage que pour le mariage puisque pour le mariage la personne en tutelle doit obtenir l#accord pralable du conseil de famille ou du juge en vertu de l#article !A@ du code civil% &ette diffrence s#explique par le fait que le contrat de mariage n#implique pas les corps% 0i les conditions de fonds ne sont pas respects$ la nullit du contrat de mariage est encourue$ "ormis l#"'pot"(se du dfaut de consentement qui appelle d#une nullit absolue$ la nullit pour vice de consentement ou non respecte des condition lis a la capacit est une nullit relative% +#action ne peut *tre engage que par la personne qu#il s#agissait de protger$ s3agissant des vices de consentement la victime du vice$ et s#agissant de la violation des r(gles de capacit l#incapable mineur ou majeur protg ou la personne qui aurait due consentir donc le curateur ou tuteur% 6fin que l#acte sot le plus rapidement purg de ces vices$ les textes prvention que l#action doit *tre engag dans un dlai asse9 bref$ l#anne qui suit la majorit si est en cause le mariage d#un mineur article 13C alina 2 du code civil% +#anne qui suit le mariage s#agissant d#un majeur protg article 13CC alina 2% 8aute de prcisions dans les textes ont imagine pas que ces m*mes dlais s#imposent en mati(re de vices de consentement qui rel(ve des vices de prescription poss a l#article 1315 du code civil% 0i le contrat de mariage est annul les poux seront considr comme mari sous le rgime lgal%

5# Contr"t de ("ri"ge et )or(e +e contrat de mariage est soumis a des conditions de formes stricto sensu et des r(gles de publicit% +#Le' condition' de )or(e' 'tricto 'en'u +e contrat de mariage est un contrat solennel$ un des rares contrat solennel du code civil$ il doit en effet a peine de nullit *tre pass devant notaire% +#exigence est pose a l#article 13C! du code civil% Eoutes les conventions matrimoniales seront rdigs par actes devant notaire en la prsence et avec le consentement simultan qui sont partie ou leur mandataire% +#exigence d#un acte aut"entique$ ce justifie aisment$ le contrat de mariage est un acte grave$ au sens ou il a une influence sur tous les rapports patrimoniaux que les poux pourront nouer par la suite% +a forme impose permet a la fois de faire prendre conscience de la gravit e l#acte aux parties$ et de les faire bnficier d#un professionnel averti les notaires% En outre autre intr*t$ la forme aut"entique implique une conservation de l#acte par le notaire$ qui est de l3intr*t des poux et des tiers% +e texte 11C! signifie d#une part que la reprsentation est possible s#agissant du mariage$ ce mandat est toutefois lui1m*me implicitement et ncessairement soumis a des questions de forme$ le mandat de conclure un acte aut"entique doit en effet lui1m*me *tre conclu en la forme identique du moins lorsque cette forme est impose% 0ans quoi la protection du consentement du mandant ne serait pas garantie% +e texte indique d#autre part que les parties ou reprsentant devront *tre simultanment prsent% +a solution est drogatoire au droit commun des contrat$ il ' a dans ce texte 13C! alina 1er une co"rence$ l3exigence d#une simultanit de prsence p"'sique irait de pair avec une impossibilit de la reprsentation or la reprsentation est possible% +a r(gle renforce s'mboliquement l#unit du contrat de mariage$ dans l#"'pot"(se ou se contrat comprendrais de multiples conventions annexes$ cette r(gle renforce la solennit de l#acte% &#est bien d#une solennit qu#il s#agit puisque emporte nullit absolue du contrat de mariage non seulement le dfaut d#acte aut"entique mais aussi le dfaut de prsence simultane des parties% 0#L" pu$&icit du contr"t de ("ri"ge +a publicit n#avait pas t organise en 1 @!$ cette solution tait regrettable tant les tiers sont intresss par le contrat de mariage des poux$ en particulier ce que le contrat de mariage influe sur les pouvoirs ddit poux% +oi Yalette consiste a greffer la publicit du contrat de mariage sur la publicit du mariage% 6pr(s la conclusion du contrat de mariage$ le notaire remet aux poux un certificat qui mentionne l3existence d#un contrat de mariage et les informe qu#ils devront remettre ce certificat 7 l#officier de l#tat civil% 6 la crmonie du mariage prvoit que l#officier de l#tat civil interpelle les futurs poux au cours du mariage sur l#existence d#un contrat de mariage$% =l mentionne dans l#acte de mariage et le cas c"ant il mentionne galement le date du contrat et le lieu de rsidence du notaire qui a re:u ce contrat de mariage% +a publicit est une publicit d#existence d#un contrat de mariage pas une publicit du contenu du contrat de mariage% +es tiers du fait de la publicit de l#acte de mariage pourront avoir connaissance de l#existence d#un contrat$ il pourront pas directement demander au notaire qui leur fournisse le contrat en question$ puisque grLce a cette publicit %% +a sanction de la non publicit est pos a l#article%%%l#article 13 ! al 3 qui dispose les poux seront a l#gard des tiers rput mari sous le rgime de droit commun si pas de contrat de mariage a moins que dans les actes passs avec ces tiers$ il n#est dclar avoir fait un contrat de mariage% +a sanction de cette absence de publication du contrat$ les poux seront a l#gard des tiers rput maris sous le rgime de droit commun% +#absence de publicit est susceptible de bouleverser les r(gles de pouvoirs$ des poux qui auraient c"oisie par contrat la sparation de bien pourraient a dfaut de publicit administrer valablement aux 'eux des tiers les biens acquis par l#autre pendant la mariage puisque ces biens seraient communs en communaut$ et donc soumis en principe 7 la gestion concurrente% Section 0# Le c6oi, en :ACS 0i le )6&0 a lui1m*me t c"oisi$ il existe galement un c"oix a oprer au sein du )6&0$ le dispositif en )6&0 n#est en effet pas sans rappeler le dispositif en mariage$ il existe d#une part un rgime suppltif de volont qui est d#essence sparatiste$ et il existe d#autre part un rgime participatif optionnel que l#on qualifie d#indivision des

acqu*ts% =l ' a donc mati(re a c"oix et par consquent a dtermination des modalits de ce c"oix% *+# Le vecteur du c6oi, % &" convention de :ACS =l n#existe pas en )6&0 de distinction entre )6&0 et contrat de )6&0% En mariage on a deux actes distinct$ le mariage d#une part et d#autre part le contrat de mariage% =l n#' a alors qu#un seul acte qui tout a la fois porte la volont d#*tre unis par le lien du )6&0 et qui porte galement le c"oix du rgime patrimonial% 0ur le fond il n#est probablement pas utile de rappeler les conditions du )6&0$ celui1c1 est au terme de l#article 15111 un contrat conclu entre deux personnes p"'siques majeures$ de sexe diffrent ou de m*me sexe pour organiser leur vie commune% &#est un contrat donc doit respecter toutes les conditions de validits% En tant que contrat le )6&0 n#est valable que sont les partenaires ' consentent$ le )6&0 ne doit pas *tre vici% +es partenaires doivent *tre capable puisque le )6&0 est rserv aux personnes majeures$ sans possibilit de dispense d#age $ pas de )6&0 du mineur qui est impossible% En revanc"e un )6&0 peut *tre conclu par une personne bnficiant d#une mesure judiciaire de protection Bincapable majeurD un rgime spcifique qui rappel le mariage et le contrat de mariage a t mis en place$ pour les majeurs en curatelle !A1 du code civil et l#article !A2 pour tutelle% En particulier la personne en tutelle pour conclure une convention de )6&0 ne sera pas reprsent mais assist$ elle devra donc consentir elle1m*me comme elle doit consentir au mariage% )ar ailleurs elle devra avoir pralablement autoris par le juge ou la famille a conclure un )6&0% On voit donc bien$ que le )6&0 est un contrat particulier avec un rgime juridique particulier% +6 0)X&=8=&=EX -< pacs s#accentue si on s#intresse aux conditions de fonds des personnes$ si un )6&0 peut *tre conclu entre personne de m*me sexe il ne peut pas *tre conclu entre proc"e parent du fait de la communaut de vie qu#il implique% ,ais eu gard a notre mati(re ce sont les conditions de formes qui doivent retenir notre attention% &omme le contrat de mariage$ le )6&0 est un contrat solennel$ trois formalits doivent *tre respectes pour que le contrat soit valable : dans tous les cas le pacte prend a peine de nullit &" )or(e d!un contr"t crit$cet crit peut certes *tre indiffremment un acte sous seing priv ou un acte aut"entique$ mais il faut en toute "'pot"(ses un acte crit qui va *tre ncessaire a la suite de la procdure% Le' p"rten"ire' devront d c&"rer dev"nt une "utorit "voir conc&u un :ACS % +a volont de distinguer le )6&0 du mariage a conduit la loi de 1CCC a exclure radicalement que le )6&0 donne lieu a une dclaration devant l#officier d#tat civil% -epuis une loi du 2 mars 2@11$ l#article 51513 relatif aux formalit prvoit qu#une autre autorit puisse remplacer le greffier% Si &e p"cte " t conc&u 'ou' &" )or(e d!un "cte 'ou' 'eing priv les personnes qui l#ont conclu en font la dclaration conjointe au greffe du Eribunal d#instance dans le ressort duquel elles fixent leur rsidence commune% &ette dclaration conjointe implique la prsence de l#un et l#autre du partenaire comme en mati(re de mariage et a la diffrence du rgime du contrat de mariage les individus doivent se prsenter en personne% En cas d3emp*c"ement grave c#est le greffier qui va se dplacer$ pas de mcanisme de reprsentation% +e greffier doit vrifier que les conditions de validit du pacte soient runis Bpas emp*c"ement a )6&0 li aux liens de parents entre partenairesD$ le greffier appose son visa ainsi que la date sur c"aque page du contrat$ puis il enregistre la dclaration de pacte sur un registre spcifiquement prvu a cet effet% &#est a la date de cet enregistrement que le pacte prend effet entre les parties% +a dclaration comme l#enregistrement sont des conditions de validit du pacte$ il n#existe pas de pacte valable qui ne soit pas enregistr% Si &e p"cte " )"it &!o$2et d!un "cte not"ri $ les fonctions qui jusqu3alors taient assur par le greffier le sont depuis la loi de 2@11 par le notaire% 5on seulement le notaire rdige le contrat$ mais il recueille la dclaration conjointe des partenaires et il proc(de a l#enregistrement du pacte% On peut voir une simplification des formalits pour les partenaires qui recouvrent en la pacte d#un acte en la forme aut"entique$ on a pu aussi ' avoir une privatisation accrue du )6&0$ puisque on peut se passer du passage dans un lieu qui est marqu par sa dimension publique% <ne fois la dclaration faite des mesures de publicit s#imposent% Me'ure de pu$&icit : le )6&0 doit 1*tre connu des tiers% En vertu de l#article 5151311 alina 2 du code civil$ la convention de pacs ne sera opposable aux tiers qu#a compt du jour au ces formalits de publicits seront accomplies% -epuis 2@@A pour amliorer la publicit du pacte celui1ci est dsormais mentionn en marge de l#acte de naissance de c"aque partenaire avec indication de l#autre partenaire% +#existence ou l#absence de pacs est dsormais ais a prouver% +e revers de cette situation c#est que lorsque la

personne pacs produire un extrait de son acte de naissance le sexe de la personne avec qui elle a conclu un )6&0 sera rvl ce qui n#tait pas le cas avant la rforme de 2@@A% *0# L" teneur du c6oi, % &" &i$ert p"c'i(oni"&e +#article 51515 alina 1 er du code civil dispose . sauf dispositions contraires de la convention vise au 3eme alina de l#article 51513 c"acun des partenaires conservent l#administration$ la jouissance et la libre dispositions de ces biens personnels /% &"acun d#eux est seul est tenu des dettes personnels ne pendant ou avant le pacte$ or le cas du dernier alina de l#article 5151! la solidarit des dettes mnag(res en )6&0% +e troisi(me alina de l#article 51513$ c#est le texte qui dispose . a peine d3irrecevabilit les personnes qui personnes qui concluent un )6&0 produisent au greffier la convention pass entre elle /$ c#est donc bien la convention de pacs qui peut droger a la sparation de bien dcrite a l#article 51515 du code civil% +#article 5151511 du code civil$ dispose pour :a part . les partenaires peuvent dans la convention initiale ou dans une convention modificative$ c"oisir de soumettre au rgime de l#indivision les biens qu#ils acqui(rent ensemble ou sparment a compt de l#enregistrement de ces conventions / ce qui correspond a un autre mod(le patrimonial plus participatif car va crer des biens indivis plus porc"e de la communaut et que l#on appel l#indivision des acqu*ts en )6&0% 6lors qu#en mariage la communaut est le rgime suppltif de volont$ son quivalent en )6&0 est un rgime conventionnel car le rgime suppltif est un rgime d#inspiration sparatiste% +a question qui se pose est celle de savoir si les partenaires disposent d#une simple option entre ces deux rgimes patrimoniaux$ une option qu#on peut qualifier de fermer$ ou s#ils peuvent combiner$ moduler$ modifier comme les poux les r(gles qui s3appliquent a leurs biens et a leurs obligations 2 Existe1il une libert pacsimoniale qui serait le pendant de la libert des conventions matrimoniales 2 Erois remarques$ ce qui est certain c#est que la convention de )6&0 ne peut pas comporter de stipulation qui porterait atteinte a l#ordre public et aux bonnes m;urs% En particulier$ la convention de )6&0 ne saurait porter atteinte a la libert individuelle des partenaires% )ar consquent on ne peut pas envisager l3introduction dans une convention de )6&0 une obligation de fidlit% 0eule la loi peut prvoir une obligation aussi attentatoire a la libert de disposer de son corps% En revanc"e et c#est alors le caract(re d#ordre public du rgime primaire entre partenaire qui s#exprime$ les partenaires ne sauraient par convention se librer de l#obligation de communaut de vie et d#aide matrielle et d3assistance prvu a l#article 5151! tout comme il ne pourrait pas prvoir que les dettes mnag(res ne donneraient pas lieu a solidarit% &e qui est probable$ c#est que les partenaires puissent tablir un rgime "'bride entre sparation de bien et indivision des acqu*ts% On doit en effet pouvoir admettre qu#est licite$ toutes stipulations qui instaureraient une participation a l3enric"issement de l#autre m*me moindre que celle prvue a l#article 5151511 du code civil% &e qui est tr(s discut c#est la possibilit non pas de restreindre ais d#accroitre comme on pourrait le faire en mariage$ le prim(tre de l#enric"issement commun% En vertu de l#article 51515 12 du code civil$ certains biens sont m*me dans le rgime d#indivision des acqu*ts personnels a c"acun des partenaires% )eut1on par convention droger a ce texte et considrer ces biens comme indivis 2 : &ertains auteurs qui se prvalent de la libert contractuelle et qui caractriserait le )6&0 en gnral soutiennent qu#il serait possible d#accroitre le prim(tre de l#indivision% -#autres auteurs plus nombreux et convaincants estiment que du fait de l#absence en )6&0 d#un certain nombre de mcanisme protecteur des partenaires comme des "ritiers$ et en particulier des enfants$ disposition qui en revanc"e existent en mariage$ ces modulations a la "ausse du prim(tre de l#indivision devrait *tre exclues% &ette seconde anal'se est plus convaincante et donc la libert pacsimoniale soit moindre que la libert des conventions matrimoniales% En revanc"e la souplesse du pacs se rv(le plus suprieur a celle du mariage s#agissant du c"angement de rgime%

Chapitre 2. Le changement de rgime


+a mati(re du c"angement de rgime est probablement une de celle ou s#exprime le plus clairement la diffrence entre le )6&0 et la mariage%En )6&0 le c"angement de rgime rel(ve du simple accord de volont entre les partenaires% +#article 51513 alina A du code civil ce contente d#indiquer que la convention par laquelle les partenaires modifient le )6&0 est remise ou adress au greffe du tribunal ou notaire qui a re:u l#acte initial afin d#' *tre enregistr% +e c"angement est donc extr*mement lger% &e qui pourrait conduire a des solutions

inextricable dans la mesure ou le c"angement n#impose pas de liquider le rgime prcdent% En mariage en revanc"e le c"angement de rgime est tr(s prcisment rglement$ s3agissant des contrats de mariages$ les poux ne sont pas libre de df(re ce qu#ils ont fait% +#article 113! alina 2 du code civil Baccord de dfaireD ce c"angement n#a pas sa place en mati(re de rgime matrimonial au sens stricte% +ongtemps la mati(re a t domin par un principe d#immutabilit des rgimes matrimoniaux ce qui avait t c"oisie initialement ne pouvait pas *tre remis en cause% +e code civil de 1 @! affirmait avec force dans son article 13C5 que les conventions matrimoniale se peuvent recevoir aucun c"angements apr(s la clbration du mariage% &ette immutabilit reposait sur trois raisons$ tout d#abord le contrat de mariage tait con:u comme un pacte de famille qu#on ne pouvait donc permettre aux poux seuls de modifier% Ensuite l#immutabilit tait cens *tre protectrice des poux en emp*c"ant un des conjoints de cder aux pressions de l#autre pour obtenir une modification du contrat% Enfin$ les tiers risquaient d#*tre lss si les poux avaient opposer des modifications de leur contrat de mariage dont ils n#avaient pas eu connaissance% +e 1er argument n#s pas rsist a l#volution des moeurs% -e plus on a fait valoir pour remettre en cause ce principe d3immutabilit que les frquents bouleversement tait pour un assouplissement de l#immutabilit% +oi de 1CA5 qui modifie ce principe$ au terme de l#article 13CA du code civil$ dans sa version antrieur a la rforme de 2@@A la mariage clbr il ne peut *tre apport de c"angement au rgime matrimonial que par l#effet d#un jugement soit a la demande de l#un des poux dans le cas de la sparation de bien ou des autres mesures judiciaires de protection soit a la requ*te conjointe des deux poux% Et l#article 13CH mettait en place la procdure d3"omologation judiciaire du c"angement conventionnel de rgime% 0i une opinion majoritaire consid(re que le principe d3immutabilit a survcut a la rforme de 1CA5$ ce principe a t largement dulcor et il semblait prfrable de parler de mutabilit contrIl par le juge% Or un nouveau pas en faveur de la mutabilit du rgime a t franc"it avec la rforme du 23 juin 2@@A$ a t abandonn la ncessit d#un contrIle judiciaire s'stmatique du c"angement de rgime% On a tent de justifier la rforme en insistant sur le fait que les c"angements taient quasi tous "omologu par le juge% En 2@@3 sur les 21!A3 demande d#"omologation 21221 ont t accepts c#est a dire C $ H ? d#"omologation%+e contrIle du juge tait illusoire et qu#il convenait donc d#abandonner ce contrIle% +3argument ne prouve pas grand c"ose% En partie au nom de l#inutilit de cette "omologation$ cette "omologation par le juge n#est plus s'stmatiquement impose% *+# Le' condition' de )ond' du c6"nge(ent ("tri(oni"& en ("ri"ge I& )"ut 'ign"&er &!o$2et du c6"nge(ent de r gi(e : l#article 13CH du code civil concerne le c"angement total de rgime% )ar exemple ce sont les deux "'pot"(ses les plus classique il faut respecter les conditions de l#article 13CH pour passer de la communaut lgale a la sparation de bien Bquand un poux dcide de s#engager dans une profession a risqueD mais aussi pour passer de la communaut lgale a communaut universelle avec clause d#intgration universelle au conjoint survivant% ,ais le respecte de l#article 13CH s#applique aussi pour des c"angements plus modestes$ en particulier les poux doivent recourir a la procdure de c"angement de rgime matrimonial s#ils veulent c"anger la qualification juridique d#un bien particulier$ s#ils veulent faire d#un bien commun un bien propre$ ils devront survivre cette procdure de l#article 13CH% )our ces c"angements globaux faut suivre la procdure m*me pour les c"angements particuliers% Le' condition' "u 'en' 'trict : Erois conditions doivent *tre runies : K les poux devront s#accorder sur ce c"angement de rgime$ le c"angement est un c"angement conventionnel$ consentit% 0i le consentement des poux est ncessaire il est aussi suffisant au sens que personne d#autre que les poux n#a a consentir% En particulier les parties au contrat de mariage initiale autre que les poux n#ont pas a consentir% )ar ailleurs les ventuels enfants du couple n#ont pas non plus a consentir% +e consentement des parties que sont des deux poux sera clair depuis que la loi de 2@@A a impos que les poux liquident le rgime matrimonial qu#ils veulent modifier$ si du moins cette liquidation est ncessaire% +es poux seront de la sorte en principe informe prcisment de leur information avant le c"angement% =ls auront donc l#occasion d#identifier$ l#avantage et les inconvnients du rgime qu#ils envisagent d#abandonner% K le rgime initial aura ncessairement produit des effets$ puisque l#article 13CH du code civil exige deux annes d#applications du rgime matrimonial pour q#un c"angement conventionnel puisse *tre envisag% +e

c"angement de rgime ne saurait donc *tre prcipit$ une certaine constance des poux est attendue$ on constate donc que si il n#' a plus d#immutabilit du rgime matrimonial elle a quand m*me vocation a une certaine prennit$ on ne c"ange pas de rgime tous les trois mois% K le c"angement n#est pas absolument libre car il doit rpondre a un crit(re qui est la conformit 7 l3intr*t de la famille% &e crit(re impose d#abord de savoir ce qu#il faut entendre par famille au sens de l#article 13CH$ cette famille est la famille nuclaire c#est le fo'er c#est le couple et les ventuels enfants de ce couple ou les enfants de c"acun des membres de ce couple% &eci dit il reste a identifier en quoi peut consister l3intr*t de cette entit qui n#est pas pourvue de la personnalit morale% En particulier a pu se poser la question de savoir si le c"angement de rgime devait *tre conforme a l3intr*t de c"acun des membres du groupe familial ainsi dfinit% +a cour de cassation a rpondue clairement dans un important "rr.t c"''+re civ# 4 2"nvier +/=4 : l3arr*t dcide l#existence et la lgitimit de l3intr*t de la famille doivent faire l#objet d#une apprciation d#ensemble$ le seul fait que l#un des membres de la famille risquerait de se trouver ls n#interdisant pas ncessairement la modification ou le c"angement% +3intr*t de la famille en#a donc pas a *tre l3intr*t de tous les membres du groupe familial% &ertes parfois l3intr*t de tous sera effectivement protg par le c"angement de rgime ce sera le cas lorsque le passage de la communaut a la sparation de bien vient limiter les risques que fait courir la profession de l#un des poux aux actifs du couple% )arfois en revanc"e l3intr*t de l#une des personne sera au c;ur du c"angement ce sera le cas lorsque les poux envisagent comme d#ailleurs dans l3arr*t du A janvier 1CHA d#adopter une communaut universelle avec attribution intgrale au survivant ou a l#un des survivant$ ce rgime pourrait en effet nuire aux intr*ts des enfants$ mais prcisment l3arr*t de 1CHA met en avant que cet intr*t de l#un des membres du groupe familiale peut *tre assimil a l3intr*t de la famille% +es juridiction sont invits a faire une apprciation globale aux regards des circonstances de l#esp(ce$ simplement depuis 2@@A les juridictions n3auront plus a se prononcer ncessairement car les modalits du c"angement de rgime ont t bouleverss%

*0# Le' (od"&it ' du c6"nge(ent du r gi(e ("tri(oni"& en ("ri"ge


0i les conditions du c"angement sont runies les poux devront solliciter en tout "'pot"(se un notaire$ tout comme le contrat de mariage$ la convention de c"angement de rgime est ncessairement tablit par un notaire%<n acte aut"entique est ncessaire qui devra donc contenir la liquidation du rgime matrimoniale si cette liquidation s#impose% &ette convention notari sera parfois suffisante$ c#est le nouveau principe de djudiciarisation du c"angement de rgime$ et parfois cette convention ne sera pas suffisante c#est l#"'pot"(se de l#"omologation judiciaire de la convention qui est une exception%

A. Le principe de djudiciarisation
+a lecture de l#article 13CH du code civil frappe par l#absence de rfrence au juge% =l ' a le s'mbole que le principe est devenue la djudiciarisation du c"angement de rgime% &ette djudiciarisation conduit a s3interroger sur le rIle du notaire dans la procdure% +a question qui se pose est celle de savoir si il revient au notaire d#apprcier la conformit du c"angement envisag a l3intr*t de la famille 2 +e notaire peut1il refuser d#instrumenter$ de rdiger la convention de c"angement de rgime si le c"angement ne lui semble pas respecter cette condition de fond 2 <ne rponse ngative s#impose$ le notaire doit s#assurer que les conditions sujette a simple vrification sont bien runies% )ar exemple il devra s#assurer que le rgime matrimonial actuel a bien t appliqu pendant plus de deux ans% &oncernant en revanc"e les conditions a apprciations$ il faut distinguer le notaire n#a pas a apprcier la conformit du c"angement a l3intr*t de la famille%$ il lui faut en revanc"e apprcier le caract(re ncessaire ou pas la liquidation du rgime prcdent% &ar m*me s#il ' a mati(re a apprciation$ la question est d#ordre plus tec"nique et donc moins sujette a une apprciation subjective que celle de l3intr*t de la famille% +a mission du notaire est plus vaste encore$ avant de requrir la mention du c"angement de rgime en marge de l#acte du mariage il doit informer certains tiers% On a vu que les parties initiales au contrat de mariage ou les enfants majeures de l#un ou l#autre des deux poux ne sont pas parties au c"angement du rgime matrimonial% ,ais ces personnes ne sont pas totalement carts de la procdure de c"angement car bnficie d#une information qui leur est personnellement adresss% +e documents qu#elles re:oivent doit ncessairement prciser qu#elles bnficient d#un droit d#opposition a exercer dans les trois mois de la rception de la notification% =l semble galement prudent de permettre a des cranciers qui craindrait que le c"angement de rgime vise exclusivement a leur porter prjudice il faut leur permettre de se

manifester rapidement avant la mention en marge de l#acte de mariage du c"angement de rgime% &#est pourquoi un publicit du projet de c"angement dans un journal "abilit a recevoir les annonces lgales est prvues a l#alina 3 de l#article 13CH% &omme les parties initiales et les personnes majeures$ les parties informs du c"angement peuvent former opposition dans un dlai de 3 mois% 0i aucune opposition ne se manifeste$ dans les trois mois$ le notaire requiert la mention du c"angement de rgime sur l#acte de mariage% +e c"angement est alors purement conventionnel et il est par la suite susceptible de recours directement li a sa nature de c"angement conventionnel en particulier en tant que convention le c"angement de rgime peut faire l3objet d#une action en annulation pour vice de consentement$ en particulier la convention pourra *tre annule si l#un des poux parvient a tablir que son consentement a t tablit par dol% En outre l#article 13CH alina C dispose que les cranciers non opposant peuvent attaquer le c"angement de rgime si l#a t accompli en fraude de leur voie par la voie de l#action paulienne$ action paulienne qui si elle est accueillie rendra le c"angement de rgime inopposable a leur gard% +a mention en marge de l#acte de mariage du c"angement de rgime peut *tre emp*c" par une opposition$ opposition manant donc d#une des personnes directement ou indirectement informe% &ette opposition n#a pas a *tre motive$ elle est adresse au notaire et ce dernier en informe les poux qui doivent alors requrir l#"omologation de leur convention par le juge$ juge qui dornavant est la J68 dans le cadre d#une procdure certes gracieuse mais judiciaire%

5# Le ("intien d!un contrA&e 2udici"ire e,ceptionne&


+e juge est saisi pour "omologation de c"angement matrimonial a titre exceptionnel alors qu#il tait automatique saisi avant 2@@A% =l est saisi dans deux cas% +e 1er cas$ en cas d#opposition conscutive a la notification publie$ d#autre part dans tous les cas ou l#un ou l#autre des poux a des enfants mineurs c#est l#article 13CH alina 5% =l tait difficilement concevable de reconnaFtre a l#enfant mineur un droit d#opposition% En particulier s#agissant des enfants mineur$ ce droit d#opposition aurait logiquement due *tre exerce par les reprsentants lgaux de l#enfant mineur en question c#est a dire souvent par les deux poux concerns en tout cas par l#un d#eux% =l est plus simple de recourir s'stmatiquement au juge% On pourrait plutIt se demander si il est tr(s prudent de ce contenter d#informer les enfants majeurs 2$ qui auront tendance a faire une confiance aveugle a leur parent$ que les parties initiale ou les crancier a l#incidence du rgime sur leurs intr*ts% +es "'pot"(ses de recours a l#"omologation qui sont des exceptions devraient et ce n#est pas incompatibles$ *tre nombreuses% -ans le cadre de la procdure d3"omologation que le crit(re de l3intr*t de la famille prendra toute sa place% +e juge refusera d#"omologuer si le c"angement ne semble pas respecter l#intr*t de la famille% +e juge devra aussi s#assurer de l#absence de fraude aux droits des tiers% +e juge devra c"oisir entre "omologuer ou pas$ il est contraint par cette alternative$ en particulier le juge ne peut pas "omologuer sous conditions de modification de tel ou tel clause de la convention de c"angement% Apr<' &" d ci'ion du 2uge de' recour' 'ont po''i$&e' $ mais il faut bien distinguer $ peuvent *tre exerc contre la dcision elle1m*me en particulier la dcision de refus d3"omologation qui peut *tre frapp d#appel% ,ais sont encore possible des recours contre la convention elle1m*me$ en effet l#"omologation ne modifie pas la nature du c"angement de rgime$ le c"angement reste un c"angement contractuel de rgime% &ette "omologation ne purge pas$ la convention de ces ventuels vices% <ne action en nullit pour vice du consentement peut *tre engage pour obtenir l#annulation de la convention malgr l#"omologation% +e crancier non opposant doit pouvoir contester la convention dans le cadre d#une action paulienne% +#article 13CH alina C ne distingue pas entre convention notari ou convention "omologue% S!"gi''"nt de' e))et' du c6"nge(ent$ il faut distinguer entre les parties$ lorsque le c"angement intervient apr(s "omologation il prend effet a compt du jugement$ si il n#' a pas eu de procdure d3"omologation le c"angement prends effet a compt de l#acte notari article 13CH alina A% En vertu du texte et vis a vie des tiers le c"angement produit effet trois mois apr(s que mention en a t porte en marge de l#acte de mariage% +es poux pourront toutefois comme en mati(re de c"oix initiale du rgime$ leur rendre opposable plus rapidement si dans les actes passs avec les tiers ils ont dclar avoir modifier le rgime matrimonial%

TITRE 2 LE CONTENU

E! R"#I$E!

=l ' a diffrentes mani(re de classer les diffrents rgimes matrimoniaux% <ne premi(re mani(re de classer consiste a distinguer les rgimes lgaux suppltifs de volont c#est a dire en mariage le rgime de la communaut rduite aux acqu*ts$ en )6&0 le rgime de sparation des biens et d#autre part les diffrents rgimes conventionnels ce qui pour s#appliquer exigeront un c"oix particulier des couples% ,ais une classification au regard du contenu m*me des rgimes est pertinente du fait qu#elle conduit a comparer les divers tec"niques$ dispositifs$ qui permettent de parvenir a un rsultat sinon quivalent du moins proc"e% -eux grandes options peut *tre exercs par les couples$ ou bien ils sou"aitent que c"acun soient associ a l#enric"issement de l#autre avec le risque corrlatif plus ou moins ncessaire que cette volont de partager l#enric"issement emporte aussi partage de la mauvaise fortune% &e sont les rgimes a logique participatives% Ou bien ils sou"aitent rester autonomes sur le plan conomique$ les enric"issements de l#un ne bnficiant en principe qu#a lui seul et les risques conomique s#il prend pesant la encore sur son seul patrimoine% &e sont la les rgimes a logique sparatistes%

!ous%titre I . Les rgimes & 'ogi(ue participati)e


+a communaut rduite aux acqu*ts est le plus rependue en 8rance puisqu#il est le rgie lgal$ le rgime suppltif en mariage% ,ais il n#est pas le seul dans cette logique%

Chapitre *. La communaut rduite au+ ac(u,ts - rgime supp'ti. en mariage !ection *. Le .onctionnement du rgime
=l faut en la mati(re parler de la rpartition des actif Bl#avoirD$ les pouvoirs sur les actifs BpouvoirD$ et enfin l#engagement des actifs Q passif Bpassif provisoireD%

!ous%section *. La rpartition des acti.s


+a communaut des biens implique la coexistence de trois grandes masses de biens : K les biens propres de l#un K les biens propres de l#autre K les biens communs +es biens communs$ est une enveloppe vide en principe au moment du mariage mais elle a vocation a grossir et

m*me a attirer a elle de plus en plus de bien au court de l#union% On parle couramment a ce propos$ de la force d#attraction de la communaut% &ette attraction de la communaut s#explique par des r(gles de fond$ et par une r(gles de preuves fondamentales dans le rgime lgal qui est la prsomption d3acqu*ts de l#article 1!@2 du code civil% +e texte dispose . tout biens meubles ou immeubles est rput acqu*ts de communaut si l#on ne prouve qu#ile st propre a l#un des poux par application d#une disposition de la loi /% +e texte est important en pratique$ en posant une prsomption l#article 1!@2 fait peser la c"arge de la preuve sur celui qui soutient le caract(re propre d#un bien$ que cette personne soit un poux ou un tiers% &ette prsomption a un c"amp d#application tr(s tendu en particulier on l#appliquera au solde des comptes en banque et ce quelque soit le titulaire de ce compte% +e solde d#un compte et m*me d#un compte personnel est prsum commun d(s lors que les poux sont communs en bien% -u fait de la prsomption d#acqu*t de l#article 1!@2$ l3ignorance ou le doute sur l#origine d#un bien$ conduise donc a la considrer commun% 6 moins videmment que toutes les parties concerns soient d#accord pour le considrer comme propre% &omment combattre cette prsomption$ pour renverser la prsomption article 1!@2 alina 2% &ette disposition a un c"amp d#application tendue$ elle consid(re la qualification de bien commun des ors qu#il ' a mconnaissance ou doute de l#origine du bien% +#alina 2 de l#article 1!@2 est prcis$ il indique de mani(re minutieuse les mani(res que l#ont a de combattre ces prsomptions$ mais concernent que certaines "'pot"(ses$ es "'pot"(ses ou les poux c"erc"ent a renverser la prsomption de communaut$ soit l#un a l#gard de l#autre$ soit a l#gard des tiers% +#poux qui sou"aite combattre la prsomption d3acqu*t peut se prvaloir de l#vidence$ certain bien porte en eux m*me la preuve ou la marque de leur origine$ c#est la formula de l#article 1!@2 alina 2 du code civil% &#est par exemple le cas des v*tements tes masculins ou fminin ils c"apperont a la prsomption de communaut% &#est aussi le cas d#un bien qui porterai d#une marque s'mbole de la famille de l#un des poux% En de"ors de cette "'pot"(se ou l#on pourrait se prvaloir de l#vidence$ la preuve est asse9 rglemente% En principe elle devra *tre faite par crit% &et crit peut avoir t tablit prcisment aux fins de lutte contre la prsomption d#acqu*ts$ :a peut *tre le cas au moment du mariage$ un acte tablit au moment du mariage peut indiquer ce que les poux avaient avant le mariage et qui donc leur est propre% ,ais l#crit peut *tre de mani(re plus large$ tout document susceptible de dtruire la prsomption d#acqu*t$ ' compris une facture% En cas d3impossibilit matrielle ou morale de se procurer un crit$ la preuve est libre% ,ais m*me si la formule est identique on ne doit pas appliquer mcaniquement les solutions issues du droit de la preuve en gnral et de la preuve en mati(re de contrat en particulier a notre mati(re% En droit de la preuve en gnral et de preuve en mati(re contractuelle on admet tr(s facilement au sein d#une famille l3impossibilit morale de se procurer un crit a l#encontre d#un des membres de sa famille% Or ici$ on ne proc(de pas a l#application mcanique a ces solutions de droits commun : parce qu#ici en mati(re de rgimes matrimoniaux iil ne s#agira pas$ du moins pas en principe$ de prouver un contrat entre les poux%En gnral la preuve en cause sera la preuve d#un contrat ou plus gnralement d#une opration conomique avec un tiers% Et la il n#' a plus d#impossibilit morale de se procurer un crit% On a une gradation dans les modes de preuves qui permettent de renverser la prsomption$ mais ces gradations das les modes de preuves ne concernent que les poux% +es divers distinctions poses a l#article 1!@2 alina 2 sont sans application vis a vis des tiers qui voudraient combattre la prsomption% +a preuve est toujours libre$ l preuve est toujours susceptible d#*tre administre par tout mo'en lorsque ce sont les tiers qui c"erc"ent a combattre la prsomption d#acqu*t% 0ur un plan plus t"orie la r(gle de preuve conforte l#attraction de la communaut% +#article 1!@2 tablit qu#en communaut les propres sont con:ut comme des exceptions% &#est a dire des biens qui vont contre le cours du rgime%

*+# L" co(po'ition de &!"cti) co((un


6vant la loi de 1CA5$ le rgime de communaut tait un rgime de meubles et acqu*ts$ se combinais donc pour la constitution de la masse commune deux crit(res un crit(re li a l nature du bien Bles meubles$ tous les meublesD et un crit(re li a l#origine des biens c#est a dire aux conditions de leur acquisitions Bles biens acquis a titre onreux pendant le mariage D% 6vec a loi de 1CA5$ la communaut est rduite aux acqu*ts$ seuls donc importe l#origine des biens$ les conditions de leurs acquisitions que ces biens soient meubles ou immeubles%

+#article 1!@1 du code civil qui dispose . la communaut se compose activement des acqu*ts fait par les poux ensemble ou sparment durant le mariage et provenant tant de leurs industries personnels que sur les conomies faites sur fruits et revenus de leurs biens propres /%

A# Le c"pit"& B&e' "c-u.t' 'tricto 'en'uC


+es biens acquis a titre onreux pendant le mariage sont des acqu*ts$ les seules crit(res qui importent sont alors la date d#acquisition pendant le mariage et le caract(re onreux de l#acquisition%)eu importe la nature meuble ou immeuble du bien acquis% )eu importe l#origine des fonds% En principe un bien acquis pendant le mariage sera commun% )eu importe que l3acquisition soit le fait des deux poux ou un seul% )eu importe des lors que l3acquisition n#est pas a titre gratuit$ l#acquisition peut *tre drive ou originaire% +es acquisitions drives ce sont les transferts de proprits$ qui sont vises a l#article H11 du code civil% +#acqureur devient propritaire parce que son auteur tait propritaire et lui transfert son droit% -es lors que l#acquisition est a titre onreux$ et donc a dfaut d#intention librale de celui qui transf(re la ric"esse$ le bien en commun du moins en principe% En particulier lorsqu#un poux ac"(te un bien pendant le mariage$ ce bien est en principe commun% -es difficults naitront parfois du processus d#acquisition$ lie au c"oix$ a la dtermination de la date d#acquisition%En prsence d#une promesses s'nallagmatique de vente$ en principe l#acquisition est a dat du compromis% +e transfert de proprit a eu lieu des la promesse s'nallagmatique% En revanc"e en prsence d#une acquisition$ d#une promesse unilatrale de vente$ c#est la date de la leve de l#option qui importe et non pas la date de la promesse% +es acquisitions originaires$ qui sont prsent a l#article H12 du code civil se caractrise par le fait que le droit de l#acqureur est indpendant des droits dont le bien a pu faire antrieurement l#objet parmi ces modes d#acquisitions on trouve l#accession$ la prescription acquisitive et la cration : :our &!"cce''ion : lorsqu#un bien s#unit a un autre$ le mcanisme de l#accession conduit a reconnaFtre comme propritaire du tout le propritaire du principal% En mati(re immobili(re le sol est toujours le principal% )ar consquent toutes les constructions difis sur un terrain commun sont ncessairement communes du fait de ce mcanisme de l#accession% +orsqu#un bien fait l#objet d#une pre'cription "c-ui'itive apparaFt une nouvelle proprit$ le bien ainsi acquis par prescription sera commun si la prescription a fait acqurir le bien pendant le mariage% +a difficult qui se pose est de savoir quelle date retenir 2 8aut1il retenir comme date qui a permis la possession la date du dbut de la possession utile ou la date a laquelle la prescription a effectivement pu produire ses effets 2 % En raison du caract(re rtroactif des effets de la prescription acquisitive on retient la date a laquelle la possession a commence% +#article 1!@5 du code civil invite a cette anal'se puisqu#il dispose . reste propre les biens dont les poux avaient la proprit ou la possession au jour de la clbration du mariage /% &#est cette date de la possession qui doit *tre pris en considration% L" cr "tion : "'pot"(se ou on est le propritaire du bien$ le 1er propritaire% +e bien cre par un poux pendant le mariage est indiscutablement un acqu*ts provenant de son industrie au sens de l#article 1!@1 du code civil$ par consquent les biens cres par un artisan sont des biens communs% ,ais la cration de ne concerne pas que les biens corporels$ des biens incorporels peuvent *tre cre$ il en va ainsi des fonds de commerce% <n fonds de commerce est une universalit de fait qui est un meuble incorporel$ ce meuble incorporel est un bien commun s#il a t cre pendant le mariage% Elles ne s#imposent pas ncessairement pour toutes les client(les$ et les ric"esses de ce t'pe% 0#agissant des clientles ci iles ou des offices ministrielle s le lien tr(s fort avec la personne du professionnel conduit a douter que l#on puisse ' voir purement et simplement des biens communs% &#est pourquoi on a pu reconnaFtre dans de tel bien tout a la fois des biens propres mais des valeurs communes% =ls sont propres ce qui conduit a admettre au moment de la dissolution du mariage une reprise en nature$ c#est a dire que le bien reviendra a la dissolution du rgime au seul poux qui en est propritaire% &es biens qu#ont qualifie parfois de bien mixte ou d3acqu*t en valeur% +eurs natures conduit a une reprise en nature% 6 la fin du rgime ils auront un traitement juridique de propre plus que de commun% 0ont galement des meubles incorporels les oeu res de l'espri t$ mais s#agissant d#eux se pose la question de

savoir si la protection des droits de l#auteur sur son oeuvre ne doit pas conduire a exclure la proprit commune% +a distinction fondamentale entre le droit moral et le droit pcuniaire pourrait permettre de rsoudre la question% +e droit moral n#appartiendrait videmment qu#7 l#artiste ou l#auteur en gnral$ il ne saurait *tre commun$ le droit pcuniaire en revanc"e serait pour sa part commun% +a premi(re solution est celle retenue par le code de la proprit intellectuelle$ l#article +1211C alina 1er dispose en effet . sous tous les rgimes matrimoniaux et a peine de nullit de toutes clauses contraires port au contrat de mariage le droit de divulgue r l#oeuvre de fixer les conditions de son exploitation et d#en dfendre l#intgrit reste propre a l#poux auteur ou a celui des poux a qui de tels droits ont t transmis 4 ce droit ne peut *tre apport en dote$ ni acquis par la communaut ou par une socit d#acqu*t /% En d#autre terme le droit moral est ncessairement propre% ,ais l#alina suivant prcise$ . les produits pcuniaires provenant d#une exploitation d#une oeuvre de l#esprit ou de la cession totale ou partielle du droit d#exploitation sont soumis au droit commun des rgimes matrimoniaux uniquement lorsqu3ils ont t acquis pendant le mariage 4 il en est de m*me des conomies ralises de ces c"efs /% +es produits pcuniaires sont donc communs $ mais seul les produits per:u pendant le mariage soient communs% On pourrait soutenir que le monopole d#exploitation lui m*me est propre$ seul les revenus tirs de ce monopole tant commun ce qui conduit a se poser a question des revenus en communaut%

5# Le' revenu'
=l est tr(s clair a la lecture de l#article 1!@1 que tous les biens acquis a partir de l#industrie personnel des poux ou des conomies faites sur les revenus des biens propres sont communs% ,ais qu#en est1il de ces statuts eux1m*mes 2 %

+#Le' revenu' du tr"v"i&


<ne controverse s#est dveloppe apr(s la loi de 1CA5 a propos de la nature des revenus du travail eux1m*mes% -oivent1ils *tre considr comme des acqu*ts$ des biens a titre onreux pendant le mariage 2 % +#enjeu pouvait *tre important lorsque des gains et salaires ou des revenus du travail en gnral avaient t t"sauris sans pour autant *tre investit% 0#agissait1il de bien propre que l#poux propritaire reprendrait au moment de la dissolution ou alors de bien commun a partager entre les poux 2 -e fait une certaine ambiguit de l#article 1!@1 a semer le doute% On a pu soutenir une lecture restrictive de l#article 1!@1 du code civil$ les acqu*ts fait par les poux et provenant de leur industries personnels pouvait *tre compris comme non pas les revenus du travail eux1m*me s mais uniquement ce qu#ils sont permit d#ac"eter% 6u soutient de la qualification de bien propre du travail$ on a pu solliciter la r(gle de l#article 223 du code civil qui reconnaFt un pouvoir exclusif de c"acun des poux sur ces gains et salaires% +es deux arguments en questions sont des arguments fragiles% +#argument tir du pouvoir exclusif du travailleur sur ces gains et salaires est rversible$ l#article 223 actuel ne sert a rien ou presque si les gains et salaires sont propres en communaut% 0i les gains et salaires taient propres en communaut la libre disposition qui les caractriseraient ne serait que l#expression du pouvoir exclusif du propritaire sur son bien de sa souverainet% 6u contraire qualifier les revenus du travail de commun conf(re une porte utile a l#article 223 du code civill% En outre l3argument tir de l#article 1!@1 est fragile$ les gains et salaires peuvent sans difficult *tre qualifi de biens acquis durant le mariage et provenant de l3industrie personnel des poux% &#est en faveur de bien commun que les juridictions ce sont prononc "rr.t C"''+re civ 9 ) vrier +/=9 : . les produits de l#industries personnels des poux font partis de la communaut /$ cette anal'se sort renforce de la rforme de 1C 5% -epuis la rforme de 1C 5 l#article 1!11 du code civil dispose que les cranciers de l#un ou l#autre poux dans un "'pot"(se particuli(re ne peuvent poursuivre leur paiement que sur les biens propres et les revenus de leur dbiteur% +a formule signifie que les revenus ne sont pas des biens propres sans quoi la distinction de l#article de 1!11 serait dpourvu de sens% +#article 1!15 peut *tre sollicit dans le m*me sens$ et l#article 1!1! la encore relatif au passif serait inutile si les revenus tait des propres% +es revenus du travail sont donc des biens communs$ des acqu*ts et ont peut m*me les qualifier d#acqu*t de source au sens ou ils sont acqu*ts d(s l#origine et ou ils sont l#origine des autres acqu*ts% &es revenus du travail doivent *tre largement compris$ ils englobent les salaires auxquels peuvent s#ajouter des indemnits et primes diverses$ mais aussi les "onoraires des professions librales$ bnfices commerciaux ou non% =l convient aussi d#intgrer les substituts du revenus du travail$ il en va aussi des arrrages des p ensions de retraite% 0i le droit a pension est propre en vertu de l#article 1!@! du code civil du fait de sa nature de pension$ les arrrages Bsommes touc"s c"aque mois par le retrait pendant la mariageD sont communs% +a m*me qualification de bien commun s#applique aux indemnits de licenciement$ sa double nature de substitut de salaire

et d#indemnit venant rparer un prjudice pouvait semer le doute$ en effet si les revenus du travail sont communs les indemnits venant rparer un dommage moral sont propres en vertu de l#article 1!@! du code civil% +a cour de cassation fait toutefois prdominer la dimension de substitut de salaire qu#elle qualifie donc de commune% 0eul une indemnit qui viendrait rparer exclusivement le prjudice corporel ou moral subit par un poux serait qualifi de propre%6insi la cour de cassation a dcider c"''+re civ# 9 2"nvier 033/ : la cour dcide qu#une pension de guerre qui vient rparer le prjudice prsentant d#une atteinte a l#intgrit p"'sique est propre$ le droit lui1m*me comme les arrrages per:ut sont propres tandis que les arrrages de la pension militaire de retraite substitut de salaire sont communs% 6cqu*ts des l#origine les revenus du travail sont donc d(s avant leur perception$ par consquent la crance non recouvr de gains et salaires est commune quand bien m*me le recouvrement effectif n#aurait lieu qu#apr(s la dissolution de la communaut%

0#Le' revenu' du c"pit"&


+es revenus de communs sont communs% +es revenus de bien propre$ en ce qu#ils sont accessoire d#un bien propre ont pourrait *tre tenter de qualifier de propre% +a force d#attraction de la communaut ne doit1elle pas a les considrer comme communs 2 =l n#existe aucune difficult se ces revenus ont servis a acqurir un bien% &e bien sera acqu*t et donc commun% ,ais avant que les revenus de propre soit de la sorte emplo'e quelle qualification leur appliquer 2 % +es textes sont loin d3*tre clairs$ l#article 1!2 du code civil . c"aque poux a l#administration et la jouissance de ses propres et peut en disposer librement /$ or la jouissance comprend en droit des biens la perception des fruits% 0i c"aque poux a la jouissance des propres$ ils devraient donc pouvoir en percevoir les fruits$ fruits qui lui appartiendraient% +es revenus de propres sont propres% +#article 1!@3 du code civil$ . c"aque poux conserve la pleine proprit de ses propres / a l#alina suivant . la communaut n#a droit qu#aux fruits per:us et non consomms /% ,algr la tournure restrictive du texte on peut ' voir la reconnaissance du caract(re commun de tous les fruits% -es lors du moins que ceux ci ne seraient pas dissimul rapidement% +e texte signifierait que s#il reste quelque c"ose de la perception des fruits$ ce quelque c"ose serait ncessairement commun sans qu#il soit indispensable de recourir par exemple a la notion d#conomie% +#article 1!@1 qui invite a retenir une solution asse9 proc"e$ le caract(re commun des revenus des biens propres n#est$ d(s lors que ces fruits et revenus auraient t conomiss% &#est l#conomie alors qui ferait apparaFtre du commun% +a doctrine a t divise apr(s la loi de 1CA5$ les trois anal'ses ont t dfendues% +a question a finalement t tranc"e de mani(re implicite par la loi de 1C 5 et de mani(re explicite par la jurisprudence ultrieure% +3article 1!11 et 1!15 conduisent a considrer que tous les revenus ne sont pas des biens propres% 8aveur de la qualification de biens commun des revenus des biens propres% &ette solution a t reconnue par la jurisprudence l3arr*t fondamental c"''# +Re civ 7+ ("r' +//0 D Aut6ier E : . la communaut a laquelle son affect les fruits des revenus des biens propres doit supporter les dettes qui sont la c"arge de la jouissance de ces biens /% +a formule pouvait pr*ter a bien des interprtations$ dire que les revenus des propres$ les fruits des propres sont affects a la communaut$ ce n#est pas dire quelque c"ose de tr(s nouveau si par affectation on veut dire que les fruits des propres ont vocations a nourrir la communaut% On pouvait solliciter l#arr*t pour soutenir que les revenus des biens propres ne pouvaient pas *tre communs% +#argument tait le suivant s#ils sont affects a la communaut c#est qu#ils n#appartiennent pas a la communaut% +a formulation utilise par la cour de cassation tait sujette a controverse% En revanc"e la solution elle1m*me retenue dans la dcision invitait a soutenir que les revenus taient communs% +a cour de cassation consid(re que la communaut doit supporter les c"arges relatives aux biens communs% En l3occurrence doit supporter les intr*ts des emprunts qui ont permis l#acquisition du bien commun parce qu#elle jouit de ses biens% En somme la cour de cassation se fonde sur la corrlation entre c"arge usufructuaire$ et perception des fruits pour considrer que la communaut doit supporter

les c"arges% +a communaut doit supporter les c"arges$ la communaut a droit aux fruits% &ette anal'se avait t retenue majoritaire suite a l#arr*t de 1CC2 mais l#anal'se n#tait pas unanime% +es derniers doutes ont toutefois t dissips par des arr*ts ultrieur et en particulier par un "rr.t du c"''#+re civ 03 ) vrier 033= : attendu que les fruits et revenus des biens propres ont le caract(res de biens communs%6insi ce clIt la controverse% &ette solution est1elle contra legem 2 &ertainement pas$ l#article 1!2 qui reconnaFt a c"aque poux le pouvoir de jouir de ses propres$ semble contredit par cette solution$ mais l#article 1!2 est en ralit un texte relatif aux pouvoirs% =l signifie simplement que seul l#poux propritaire peut c"oisir le mode de jouissance% 0eul l#poux propritaire peut conclure un bail$ bail qui rendra un immeuble fruigif(res% )armi les dispositions$ l#article 1!@ est totalement tranger$ il n#' a donc pas de contradiction entre ce texte$ et la position jurisprudentielle relative a la nature de revenus%

*0# L" co(po'ition de' "cti)' propre'


&"aque poux est seul propritaire d#une masse de biens$ ses biens propres% &ette masse de bien n#a pas la m*me vocation que la communaut a s#enric"ir au fur et a mesure du mariage% &ette masse est compose de trois t'pes de biens% +es propres en raison de leur origines$ les propres en raison avec leur lien avec un propre$ et les propres en raison de leur liens avec la personne%

A# Le' propre' en r"i'on de &eur origine


0ont des propres les biens prsents et les biens futurs% +es biens prsents ce sont les biens dont les poux avaient la proprit ou la possession au jour de la clbration du mariage Barticle 1!@5D% )our l#application de ce texte doit donc *tre prcisment dtermin la date d#acquisition% +a condition suspensive a un effet rtroactif$ par consquent en prsence d#un contrat antrieure au mariage si le transfert de proprit est affect d#une condition suspensive qui se ralise pendant le mariage le bien doit *tre considr comme acquis avant le mariage et donc comme un bien propre% &es biens prsents constituent le socle de la masse propre$ a ces biens prsents s#ajoute les biens futurs$ ont qualifie de la sorte les biens acquis 7 titre gratuit pendant le mariage$ les biens acquis pendant le mariage acquis par succession$ donation ou legs% )ourquoi leurs exclusion de la masse commune 2 Origine souvent familiale des biens en cause$ l#poux n#aurait pas sous le rgime lgal a s#enric"ir de la fortune familial de l#autre% 0i les biens ne proviennent pas de la famille mais d#une donation ou d#un legs fait par un tiers$ l#affection qu#est cense rvl la libralit$ affection a l#gard e l#poux donataire ou lgataire n#a pas vocation a profiter a l#autre poux% 6u demeurant la qualification de bien propre ne s#impose qu#a dfaut de stipulation contraire de la libralit$ cette volont de gratifier la communaut est m*me prsume par l#article 1!@5 alina 2 du code civil en cas de libralit faite aux deux poux conjointement% +e prim(tre de cette premi(re catgorie a t accrue avec le c"angement de rgime lgal en 1CA5%

5# Le' propre' en r"i'on de &eur &ien' "vec un propre


+a masse de bien qui se caractrise par son d'namisme est la masse commune$ simplement les biens propres en particulier les biens propres en raison de leur origine et tout spcialement les biens prsents n#ont pas vocation a demeurer indfiniment dans le m*me tat ou a demeurer indfiniment en nature dans les patrimoine de l#poux propritaire% )euvent alors apparaFtre de nouveaux biens propres$ quand bien m*me ils seraient acquis a titre onreux pendant le mariage%

+#Le' propre' p"r "ccroi''e(ent


<n poux est propritaire d#un terrain propre car acquis avant le mariage$ le couple construit avec les gains et salaires des deux poux une maison sur ce terrain propre$ la maison quoique assise a titre onreux pendant le mariage et quand bien m*me elle aurait t construite avec les fonds communs cette maison est propre du fait du mcanisme de l#accession% &#est une "'pot"(se d#accroissement de propre vis a l#article 1!@A alina 1er du code civil% +e texte dispose . forme des propres sauf rcompense s#il ' a lieu les biens acquis a titre accessoires d#un bien propre$ ainsi que les valeurs nouvelles et autres accroissement se rattac"ant a des valeurs mobili(res propres /% En d#autre terme l#unit matrielle ou conomique emporte unit de qualification juridique% +e texte n#est qu#une application particuli(re du principe selon lequel l#accessoire suit le principal$ c#est adire empreinte sa nature juridique au principal% 0on bien sur concern au premier c"ef les "'pot"(ses de plantation et construction sur

un terrain propre% ,ais de mani(re gnrale tous les accessoires peuvent *tre concerns% +a qualification d#accessoire implique le respect de deux crit(res$ un crit(re subjectif$ un crit(re objectif le lien de dpendance matrielle ou conomique% &e sont en particuliers les fonds de commerce fonds libraux$ ruraux qui vont de la sorte s#accroitre% +es acquisitions a titre onreux qui devraient *tre qualifis de communes mais qui viennent s#intgrer dans un fonds propre sont propres% +a question s#est parfois pose de savoir si un immeuble contigu\ a un immeuble propre pouvait *tre qualifi de bien propre% En principe la qualification de propre doit *tre exclut$ l#accession n#a pas vocation a s#appliquer a l#"ori9ontale mais uniquement a la verticale% ,ais a titre tr(s exceptionnel si en particulier l#amnagement des biens conduit a rendre totalement indissociable les deux biens ont semble pouvoir admettre cette accession "ori9ontale mais au profit de l#immeuble propre et de lui1seul% 6u del7 de l#application de la r(gle selon laquelle l#accessoire suit le principale deux "'pot"(ses particuli(re sont rgit par les textes$ d#une part les valeurs mobili(re sont accessoires des valeurs mobili(res propres par exemple si une action conf(re un droit prfrentiel de souscription$ l#action acquise du fait de ce droit prfrentiel de souscription sera considr comme accessoire d l#action d#origine et sera propre quand bien m*me elle aurait t acquise avec des valeurs communes% -e la m*me mani(re en cas d#augmentation de capital par incorporation de rserve$ les actions nouvelles obtenues seront propres% +#article 1!@ du code civil prvoit dans l#"'pot"(se ou l#poux est copropritaire indivis d#un bien et sa part est propre$ s#il acquiert d#autre part de ce m*me bien indivis$ ses parts nouvelles seront propres m*mes s#ils sont acquises avec des valeurs communes%

0#Le' propre' p"r 'u$rog"tion


+es acqu*ts sont en principe commun$ peu important l3origine des deniers a'ant permis de les acqurir% )ar consquent la subrogation relle ne saurait *tre le principe au sein de la masse propre% 0= le recours a la subrogation relle tait absolument exclut l#poux ne pourrait pour prserver sa masse propre que conserver indfiniment ses biens propres en particulier les biens prsent$ ce qui peux sembler une part conomique malencontreux et d#autre part ce serait une limitation de fait aux prrogatives du propritaire% +a subrogation relle a sa place dan la masse propre mais elle est encadr% Troi' 6Fpot6<'e' : K la subrogations relle a lieu de plein droit article 1!@A alina 2 du code civil$ forme aussi des propres par l#effets de la subrogation relle les crances et indemnits qui remplacent les propres% +orsqu#un bien propre est vendu la crance du prix du vendeur est propre% lorsqu#un bien propre est assur par une assurance dommage$ lorsqu3il est dtruit ou endommag $ l#indemnit d#assurance qui vient remplacer le bien ou qu#il vient contrebalanc cette perte de valeur c#est une indemnit propre% K parfois la subrogation relle est admise facilement car $ ce qui conduit a ne pas douter que le bien nouveau vient remplacer le bien perdu% &#est l#"'pot"(se de l#c"ange% 0i l3c"ange est pur et simple on se trouve en prsence d#une vrai subrogation relle de plein droit% &ette "'pot"(se d#c"ange pur et simple sont rare car les biens c"ang sont rarement de valeur identique$ l#une des partie est obliger a pa'er une soulte qui vient complter la valeur de son bien% 0i c#est la propritaire du bien propre qui doit pa'er la soulte le paiement de la soulte peut influer sur la qualification du bien% =l n#' a aura aucune difficult si la soulte est pa'e par des fonds propres m*me s#il faudra probablement respecter les formalit d#emploi ou de remploi% +a difficult se pose si la soulte est pa' par des fonds communs$ l3article 1!@H impose la r(gle majoritaire la r(gle% 0i la soulte est infrieure a la valeur du bien cde Bbien propreD le bien acquis est propre% En revanc"e si la soulte pa'e avec des fonds communs est suprieur a la valeur du bien propre possd le bien acquis est commun% +a subrogation relle est alors conditionn par la contribution majoritaire du patrimoine propre dans l#acquisition% &e dispositif appel une remarque et une prcision$ une remarque on constate qu#un bien est ncessairement soit enti(rement propre soit enti(rement commun% En prsence d#un double financement on ne peut pas dire que le bien est au 2>3 propre et au 1>3 commun% +es r(gles du rgime lgal conduise a une qualification unitaire des biens% &ette qualification unitaire prjudicie videment a la masse qui a fournie une valeur pour l#acquisition d#un bien qui va appartenir a une autre masse% &#est pour rtablir un quilibre conomique que sont instaures les rcompenses% +orsqu#une masse propre s#est appauvris au bnfice de la masse commune ou que la masse commune s#est appauvri au bnfice d#une masse propre une rcompense viendra compenser en valeur cet appauvrissement% 0i donc la soulte est infrieur a la valeur du bien cde le bien sera propre a c"arge de rcompense a la

communaut% 0i la soulte pa'e par les communs est suprieur a la valeur du propre cd le bien sera commun a c"arge de rcompense par la communaut% K On va retrouver les m*mes mcanismes majors parts et rcompenses dans l#"'pot"(se ou la dimension de remplacement d#un bien par un autre est moins vidente du fait du recours a des deniers% En gnral c#est a dire a partir du moment ou la nouvelle acquisition a ncessit le recours sa des deniers la persistance de la qualification de bien propre est plus difficile% )ar "'pot"(se les deniers sont fongibles et il est tr(s souvent dlicat de savoir si l3argent qui a permis l3acquisition en cause est de l#argent propre ou de l#argent commun% &#est pourquoi l#emploi ou le remploi de bien propres sont rglement% On parle d#emploi lorsque des derniers propres sont emplo's a l#acquisitions d#un bien nouveau$ on parle de remploi lorsque dans un premier temps un bien propre est vendu avant dans un deuxi(me temps que les deniers ainsi per:u soient rinvestit% &ette acquisition d#un bien a partir de fonds propre ne permettra la #apparition d#un nouveau bien propre qu#a une double conditions$ que les biens propres soient majoritaires dans l#acquisition d#une part que le propritaire des fonds est respect une formalit : la dclaration d#emploi ou de remploi% =l faut que la contribution propre soit majoritaire dans l#acquisition$ l#article 1!3A du code civil l#impose expressment$ mais pour savoir si les fonds propres sont majoritaires dans l#acquisition il faut identifier les fonds propres% &omment le faire 2 % 8aut1il ncessairement avoir isoler ses fonds sur un compte ouvert expr(s pour que la subrogation relle puisse jouer2% +a jurisprudence n#impose pas une telle prcaution$ a partir du moment ou des fonds propres ont t encaiss$ m*me s#ils ce sont par la suite perdu au milieu des deniers commun$ ils sont susceptibles d#emploi ou de remploi% +#emploi ou le remploi peuvent avoir lieu plusieurs annes apr(s l#encaissement de deniers propres% +a fongibilit de l#argent et des articles en compte est invoqu au bnfice des biens propres% +#emploi et le remploi peuvent prcder l#encaissement de deniers propre% +#emploi par anticipation est en effet autoris par l#article 1!35 du code civil qui permet a l#poux de saisir une bonne affaire m*me si au moment de la disposition il ne dispose pas de la liquidit ncessaire a l#acquisition% En somme l#poux peut emprunter des fonds communs pour acqurir un bien propre% +#article 1!35 qui instaure cet emploi par anticipation$ . si l#emploi ou le remploi est fait par anticipation le bien acquis est propre sous la condition que les sommes attendues du patrimoine propre soit pa'er a la communaut dans les 5 ans de la date de l#acte /% On peut se poser la question de savoir si la condition ici voqu est une condition rsolutoire ou suspensive 2 6 premi(re lecture on penc"erais pour une condition rsolutoire% +e bien est propre et qu#il ne le sera plus rtroactivement si la somme attendue n#est pas pa'e% 6 la rflexion cette solution est peu pertinente$ rsonner ne terme de condition rsolutoire c#est en effet admettre que la masse propre puisse contenir presque pendant 5 ans deux biens propres pour le prix d#un% +e bien a'ant vocation a *tre vendu pour financer le biens nouveau d#une part et ce bien nouveau d#autre part% =l faut prfrer l3anal'se en terme de condition suspensive$ qui est la seule respectueuse de la logique de la subrogation relle% 0#agissant de la deuxi(me exigence celle d#une dclaration d#emploi ou de remploi impose par l#article 1!3! du code civil$ l#poux qui sou"aite bnficier de la subrogation doit dclarer dans l#acte que l#acquisition est faite de denier propre$ ou provenu de l#alination d#un propre$ et pour lui tenir lieu d#emploi ou de remploi% =l s#agit donc d#une double dclaration$ de l#origine des deniers qui doit *tre prcise dans l#acte et d3intention de les affecter a l3acquisition d#un propre d#autre part% &ette formalit a des vertus probatoires$ elle permet de lutter contre la prsomption de communaut tant qu#entre poux qu#a l#gard des tiers% ,ais ce n#est pas une simple r(gle de preuve$ c#est une r(gle de fond$ de sorte que sans dclaration d#emploi ou de remploi le bien est commun a c"arge de rcompense% &ertes si cette formalit est exige$ un remploi a posteriori sera envisag a l#article 1!3! in fine% 0implement ce remploi a posteriori exigera l#accord des deux poux$ alors que la dclaration initiale d#emploi ou de remploi est une dclaration unilatrale% -#autre part ce remploi a posteriori ne produira effet qu#entre les poux% +e bien sera donc propre pour les poux$ ce qui permettra sa reprise en nature au moment de la dissolution de la communaut% ,ais ce bien demeurera commun pour les tiers$ de sorte en particulier que les cranciers de la communaut pourront le saisir%

7#Le' propre' en r"i'on de &eur' &ien' "vec &" per'onne


+a nature propre du bien est fonde non pas sur son origine mais sur le lien que ce bien entretien avec la personne% +#intimit que le bien entretien avec la personnalit de l#poux lui conf(re un caract(re propre quand bien m*me il aurait t acquis a titre onreux pendant le mariage% &es biens ne sont toutefois pas uniforme$ les

biens propres par nature doit *tre distingu des biens propres acqu*ts en valeur

Le' propre' p"r n"ture


On peut distinguer deux grands t'pes :

&e' in'tru(ent' de tr"v"i& : rel(ve d#une logique spcifique% +#article 1!@! alina 2 . forme aussi des propres
par leur nature mais sauf rcompense si il ' a lieu les instruments de travail ncessaire a la profession de l#un des poux a moins qu#il ne soit l#accessoire d#un fonds de commerce ou d#une exploitation faisait partie de la communaut /% 6 l#instar de l#exclusivit du travailleur sur ses gains et salaires pose par l#article 223$ l#article 1!@! alina 2 conf(re l#intimit du travailleur avec son travail% &ette qualification de propre a deux vertus$ d#une part cette r(gle de proprit a pour corollaire en terme de pouvoir l#exclusivit des pouvoirs de l#poux sur ses instruments de travail puisqu#ils lui sont propres% 6 cet gard on regarde deux voix diffrentes peuvent *tre explor pour parvenir a des rsultats quivalents% 0#agissant des gains et salaires$ la qualification de commun$ est neutralise en terme de pouvoir par une disposition spcifique garantissant des pouvoirs exclusif de celui qui les a gagns% 0#agissant en revanc"e de l#instrument de travail on va jusqu#7 la qualification de bien propre$ cette qualification a une autre vertu elle impose d#autre part la reprise en nature des instruments de travail au moment de la dissolution de la communaut$ reprise en nature qui paraFt d#autant plus judicieuse que l#on peut douter de l3intr*t qu#aurait l#autre poux de recueillir les instruments de travaille de son conjoint% ,ais cette attraction personnelle des instruments de travaillent n#est que relative$ en premier lieu cette attraction c(de parfois face a l#attraction d#une autre masse$ l#universalit de fait en particulier le fonds de commerce dans laquelle s#inscrit l#instrument de travail% 0i l#instrument de travail$ s#inscrit dans une universalit de fait commune il sera commun% +3unit conomique que constitue l#universalit impose une qualification unitaire% En second lieu$ si ces instruments de travail sont financ par la communaut$ ce financement donnera droit a rcompense% Or il n#en va pas de m*me des autres biens propres par nature que pour les distinguer des instrument de travail on peut qualifier de bien propres par nature personnel%

Le' $ien' per'onne&' : l#article 1!@! alina 1er qualifie de propre par nature . quand m*me ils auraient t
acquis par mariage v*tement et linge personnels de l#un des poux$ les actions en rparation des dommages perso les crances et pension insaisissable $ et plus gnralement tous les biens qui ont un caract(re personnels et d#ou les droits exclusivement attac"s a la personne /% &ertains de ces biens sont des biens corporels$ le t*te vise les v*tements et linge a usage personnel qui sont donc bien propre% -ans la mesure ou le texte vise plus gnralement tous les biens qui ont un caract(re personnels peuvent *tre qualifi de propre$ d#autres biens corporels en particulier les papiers personnels comme les correspondances ou diplImes% 0#agissant des biens tr(s proc"es des v*tements que sont les bijoux n peut douter de leur qualification de bien propre par nature ou leur valeur peut *tre particuli(rement% +es auteurs a ce propos se divise% &ertains mettent en avant que le texte ne distingue pas selon que les v*tements sont des v*tements ordinaires ou des v*tements de luxe$ consid(rent que la valeur du bien n#est pas fondamental dans la qualification$ et propose donc que les bijoux soient qualifi comme les v*tements de propres Bsauf bijoux de familleD% -#autres estiment que les bijoux sont acqu*ts et donc communs$ du fait en particulier qu#ils ne sont pas marqu de la m*me intimit avec la personne et qu#ils pourront aisment *tre port par d#autre que celui qui les portait jusqu#alors% +3argument semble particuli(rement convainquant d#autant que la qualification de propre des bijoux risque de conduire a des abus% <n poux pour se constituer un patrimoine propre avec des fonds communs$ n#aurait qu#a s#ac"eter a lui1m*me des bijoux% +es bijoux fantaisie pourraient *tre considr comme propre a'ant vocation pour ornement$ alors que les bijou de valeurs seraient exclus de cette catgorie de bien propre par nature% +es bijoux seront des biens propres tr(s souvent parce qu#ils auront t acquis a titre gratuit pendant le mariage Barticle 1!@5 du code civilD% +#article 1!@! alina 1er vise de nombreux meubles incorporels$ le premier t'pes les actions en rparation des dommages p"'siques ou moraux$ ces actions en rparations sont videment propres% On imagine pas un poux agir pour la rparation du prjudice subit par l#autre% 6u del7 de l#action$ le rsultat de l#action$ c#est a dire l#indemnit obtenue est propre% +#indemnit d#assurance qui viendrait compenser un dommage corporel ou moral est propre% +a pension de guerre qui vient indemniser un prjudice corporel est propre% 0on propre les droit a pension$ comme les arrrages per:us% +e rgime de cette pension est donc diffrent de celui de d#autres pensions incessibles$ vis a l#article 1!@! alina 1er $ les pensions de retraites ou d#invalidits$ sont en effet en elle1m*me propre% )ar consquent$ en cas de dissolution du mariage par divorce$ c"aque poux restera seul titulaire de ces pensions videment% ,ais les arrrages per:us$ qu#ils peuvent gnral peuvent s#anal'ser comme des substitue de salaire seront anal's comme commun%

-oit enfin *tre signale m*me sommairement le r gi(e p"rticu&ier de &!"''ur"nce vie% 0i un poux utilise des biens communs$ pour financer une assurance vie qui bnficiera a son conjoint$ en particulier une assurance en cas de dc(s$ le capital per:u par le conjoint sera1t1il propre ou commun 2% +#article +13211A du code des assurances fournit la rponse$ . le bnfice de l#assurance contracte par un poux commun en bien en faveur de son conjoint constitue un propre pour celui1ci /% +#assurance vie$ permet donc de faire du propre au bnfice de son conjoint avec du commun% +e code des assurance aligne du moins en principe le rgime de l#assurance vie sur le rgime des propres par nature% En effet a la diffrence des instruments de travail$ ces biens so nt propres$ sans qu#aucune rcompense soit due a la communaut qui les auraient financ% )our tout ces biens$ en particulier les biens corporels$ le fond ne se distingue pas de la preuve au sens ou si la qualification de bien ou droit personnel ou attac" a la personne est retenue il n#' a pas de preuve particuli(re a rapporter pour renverser la prsomption de communaut de l#article 1!@2%

Le' propre' "c-u.t' en v"&eur


-ans la mesure ou ils sont propre en nature$ d#une part ils seront soumis en cours de rgime au pouvoir exclusif de l#poux qui en est seul propritaire$ et d#autre part$ ils feront l#objet au moment de la dissolution du rgime d#une reprise en nature$ ils ne seront pas partag% +eur valeur sera intgr dans la communaut% 0i le bien est vendu en cours de mariage les deniers per:us seront des deniers communs% 0i le bien se retrouve ne nature$ au moment de la dissolution l#poux qui n#en est pas propritaire$ est crancier de l#poux propritaire pour la valeur de la moiti du bien% Guels sont les biens concerns 2 +es biens sont ceux a qui ont applique la distinction du titre et de la finance% &es biens ce sont d#abord les offices ministriels$ un officier ministriel comme un notaire$ qui est nomm par la c"ancellerie tout en exer:ant une profession librale$ exerce sa profession en vertu d#un droit qui est exclusivement attac" a sa personne% On dit donc que le titre est propre$ par consquent l#poux est seul juge au cour du mariage de l#opportunit d#une cession de l#office%0i l#office existe au moment de la cession de la communaut$ il sera donn a l#poux qui en est propritaire% +a valeur qui parfois est tr(s importante$ la valeur de cet office sera en revanc"e regard comme commune si du moins cet office a t acquis durant le mariage% -u coup si l#office est vendu pendant la mariage les deniers per:us seront des deniers communs$ et s#ils se retrouvent en nature au moment de la dissolution de la communaut l#autre poux aura droit a la moiti de la valeur% &ette anal'se$ a t tendue a de nombreuses "'pot"(ses ou l#entreprise$ le cabinent ou l#tude sont lis a un droit exclusivement attac" a la personne% +a 1ere extension a concern en 1C Hune concession de parc a "uitre% +a valeur devra *tre partage% +#acc(s a la profession est rglement$ la surveillance de l3"abitude a la profession l(ve des ordres professionnels% +a distinction du titre et de la finance doit *tre rapproc" et distingu de la distinction de la qualit de l#associ et de la proprit de la part sociale non ngociable% 0#agissant des valeurs mobili(res non ngociables$ on assiste en effet comme en mati(re d#office ministriel a une dissociation$ qui ne prsente pas les m*mes contours que celle prsent jusqu#alors% -#une part l#article 1 32]2 du code civil$ en son alina 2 +e texte prvoit que si un poux commun en bien fait un apport en socit ou acquiert des parts sociales non ngociables$ avec des gains communs$ il lui sera reconnu et lui seul sera reconnu associ% +#alina 3 suivant prcise que la qualit d#associ devra pour la moiti des parts acquises *tre reconnue au conjoint qui en manifesterait l#intention% +es titres sociaux non ngociables sont communs$ puisque l#poux commun en bien qui ne les a pas acquis peut se prvaloir de l#existence de ces titres pour en revendiquer la qualit d#associ% +e caract(re commun de la part se confirme au regard d#une r(gle de pouvoir$ l#article 1!2! du code civil en vertu duquel les poux ne peuvent l#un sans l#autre aliner des droits sociaux non ngociables% 6u sein de la structure sociale$ le seul a %% +e droit des socits ne connait qu#un seul poux pour c"aque part%%%%% +#anal'se des textes permet de mieux identifier la proprit d#un bien Barticle 1!2!D%

!ous%section 2. Les pou)oirs sur 'es acti.s


+a question des pouvoirs sur l#actif doit *tre aborde en a'ant conscience d#une double dpendance$ dpendance relative mais relle a l#gard de la question de proprit$ il est effet dlicat de dterminer les pouvoirs si on ne connait pas la proprit% 6utre dpendance des r(gles de pouvoirs du rgime lgal a vec le rgime primaire% +e rgime primaire est ric"e de nombreuses r(gles de pouvoirs% +es r(gles de pouvoirs sont diffrentes que l#on se trouve en propre ou en bien commun%

*+# Le' pouvoir' 'ur &e' propre' +#article 1!2 du code civil$ . c"aque poux a l#administration de ses propres et peut en disposer /% =l g(re ses biens propres comme il l#entend% +a r(gle est la reprise du rgime primaire avec l#article 225 au terme duquel c"acun des poux administre oblige et ali(ne seul ses biens personnels% +e pouvoir exclusif reconnu a c"aque poux a vocation a s3inclinent dans deux "'pot"(ses$ d#une part les pouvoirs exclusifs sur les propres peuvent *tre contrari ou amnag par une r(gle du rgime primaire$ l#article 1215 alina 3 limite les prrogatives du propritaire sur les biens propres servant de logement a la famille$ l#article 22111 peut en cas de crise priver l#poux de ses pouvoirs sur ses propres biens% -ans l#"'pot"(se du propritaire ou l#poux est "ors d#tats de manifester sa volont l#article 21C permet la reprsentation de l#poux seul propritaire par l#autre% -#autre part du fait de la vocation de la communaut a recueillir les fruits des biens propres$ la gestion de ses biens propres par l#poux intresse la communaut% 6insi s#explique deux dispositions spcifiques$ l#article 1!@3 alina 2 et l#article 1!2C du code civil% En vertu de l#article 1!@3 alina 2$ . la communaut n#a droit qu#aux fruits per:us et non consomms des biens propres /% +a communaut ne s#enric"it donc que des fruits per:us et a condition qu#il ne soit pas immdiatement dissiper par le propritaire% 6insi est prserv le pouvoir autonome de l#poux propritaire sur ses biens% =l ne sert pas contrains de percevoir les fruits de ses propres et il pourrait librement les consommer% ,ais le texte ajoute que la communaut a droit a rcompense$ a la dissolution de la communaut pour les fruits que l#poux a nglig de percevoir ou qu3il a consomm frauduleusement% 6insi est pose une considrable limite a l#autonomie de l#poux$ seul les fruits per:us sont communs$ mais la fin de l#article 1!@3 alina 2 nous indique que l#poux qui nglige de percevoir les fruits les devra en valeur a la fin de la communaut% +e propritaire qui consomme les fruits ne doit rien a la communaut% +a communaut n#a droit qu#aux fruits non consomms% +e propritaire qui consomme les fruits pour ne rien devoir qui consomme les fruits pour les dtourner de leur vocation communautaire il en devra galement la valeur a la communaut% +e texte prvoit que les rec"erc"es sont au terme m*me de l#article limit au annes prcdent la dissolution de la communaut% ,ais la r(gle met bien en vidence que l#affectation a la communaut des revenus de propres limites la libert d#action de l#poux propritaire% &et encadrement de libert d#action de l#poux propritaire est plus flagrant encore a la lecture de l#article 1!2C du code civil% +e texte instaure un dessaisissement judiciaire de l#poux propritaire% +e texte dispose . si l#un des poux se trouve d#une mani(re durable "ors d#tat de manifester sa volont ou s#il met en pril les intr*ts de la famille soit en laissant dprir ses propres soit en dissipant ou dtournant les revenus qu#il en tire il peut a la demande de son conjoint *tre dessaisis des droits d#administration et de jouissance / que lui reconnaFt l#article 1!2 du code civil% +a 1ere "'pot"(se de dessaisissement n#est pas sans rappeler l#article 21C du code civil qui prvoit une reprsentation judiciaire l#"ors que l#poux est "ors d#tat de manifester sa volont l#article 1!2C impose seulement que l#poux propritaire soit "ors d#tat de manifester sa volont de mani(re durable% &es diffrences sont de peu de porter car on saisira rarement le juge si l#poux n#est pas "ors d#tat de manifester sa volont% En gnral s#agissant d#un poux "ors d#tat de manifester sa volont on constate un c"evauc"ement entre l#article 1!2C et 21C du code civil% +#article du rgime primaire pourra *tre sollicit en cas d3emp*c"ement temporaire% +es autres "'pot"(ses de dessaisissement l#poux laisse dprir ses propres$ ce qui vise l#"'pot"(se ou il ne leur fait pas produire de fruit$ ou bien il dissipe$ il gaspille$ dilapide les revenus qu#il en tire$ ou bien il dtourne les revenus a son profit alors que ces revenus ont vocation a enric"ir la communaut% &e comportement appel sanction s#ils mettent en pril les intr*ts de la famille% ,ais on peut se demander s#il s#agit rellement d#une condition supplmentaire$ dans la mesure ou il ' a bien toujours atteinte aux intr*ts de la famille$ privs de ressources communes dans les trois cas dsign% Guelque soit le cas d#ouverture a dessaisissement les effets de la mesure judiciaire sont identiques$ l#poux propritaire n#a plus que le pouvoir de disposer de la nue1proprit de ses biens% =l est priv des pouvoirs d#administrer$ ses biens propres et d#en percevoir les fruits% +es pouvoirs dont il est privs sont ne principe attribu a son conjoint$ a moins que la nomination d#un administrateur apparaisse ncessaire ou bien en raison de la lourdeur de la tLc"e ou bien du manque de comptence ou d#exprience de l#poux dans l3administration des biens% Gu#il s#agisse de l#poux ou d#un tiers$ l3administrateur dsign voit sa feuille de route tr(s bien dfinit par l#article 1!2C du code civil$ il doit administrer les propres et en percevoir les fruits en affectant ces fruits$ au paiement des c"arges du mariage et en emplo'ant l#ventuel

reliquat au profit de la communaut% ,*me si le texte ne l#indique pas expressment il ne fait aucun doute que l#administrateur qu#il s#agisse d#un poux ou d#un tiers agit au nom et pour le compte de l#poux dessaisit% &elui1 ci sera donc seul engag par les actes$ tant entendu qu#il pourrait toutefois engager lui1m*me la responsabilit de l3administrateur en cas de faute de gestion%

*0# Le' pouvoir' 'ur &e' co((un'


+es r(gles de gestion sont plus subtile car plus diversifi$ il convient d#en exposer la diversit avant de se demander comment le respect de ces r(gles est garanties%

A# Le' r<g&e' de ge'tion


En 1 @!$ le mari tait administrateur unique de la masse commune% )ar tape successive$ au ^^ eme si(cle l#pouse a acquis quelque pouvoir sur cette masse% ,ais ces pouvoirs taient exceptionnels% Ou bien parce qu3ils impliquaient qu#elle exer:a une profession spare$ c#tait les pouvoirs sur les biens rservs apparut en 1C@H$ ou bien parce qu#ils ne concernaient que les actes les plus graves c#tait un des progr(s de la loi de 1CA5 sur la voie de l#galit% 6vec la loi de 1C 5 on ne distingue plus au sein de la masse commune diverses masse de bien% En d#autre terme il n#' a plus de diffrences entre les biens communs ordinaires et les biens rservs% &ette diffrence disparaFt car c#est l#ensemble de la masse commune qui est administr par les deux poux% ,ais cette galit ce manifeste de diffrente mani(re et la masse commune est susceptible de trois t'pe d#administrations : administration par c"acun des poux sparment$ administration par un seul des poux $ et enfin administration par les deux poux ensemble%

+#Le principe % &" ge'tion concurrente


+3article 1!21 du code civil$ qui est le premier article de la section relative a l#administration de la communaut des biens propres$ pose le principe applicable en mati(re de pouvoir sur les biens communs% &"acun des poux a le pouvoir d#administrer seul les biens communs et d#en disposer sauf a rpondre des fautes qu#il aurait commise dans sa gestion% +e statut de principe de la r(gle se dduit de l#alina 3 . le tout sous rserve de l#article 1!22 a 1!25 / sont donc prsents comme des textes d#exceptions% &e principe de gestion concurrente des biens communs est probablement l3innovation la plus remarquable de la loi du 5 juillet 1C 5 s#agissant de l3administration de la communaut tant jusqu37 alors tait encr l#ide que la communaut devait au moins pour l3administration concurrente n#avoir qu#un seul c"ef% -sormais le principe est que c"acun peut agir seul pour grer les biens communs% -ans la mesure ou la gestion concurrente est le principe il n#est pas possible d#identifier exactement tout ce qu#elle permet de faire% &"aque poux peut notamment investir des fonds communs dans l#acquisition de nouveaux acqu*ts% &"aque poux peut percevoir seul les revenus des biens communs% &"aque poux peut galement peut donner seul a bail un bien commun si du moins le bail n#est ni un bail rural ni un bail commercial% &e bail conclut par un poux seul se verra appliquer l#article 5C5 du code civil$ relatif au bail conclut par un usufruitier seul de sorte en particulier que l#autre poux$ sera tenu par cette dcision$ pendant C ans ou pendant la priode de C ans en cours% +es pouvoirs concurrent couvrent galement les actes de dispositions$ m*me si en la mati(re les exceptions sont nombreuses$ en principe donc les actes de dispositions sur les meubles rel(vent de la gestion concurrente$ par exemple un poux seul peut parfaitement cder des titres sociaux ngociables communs% =l peut m*me faire des actes a titre gratuit sur certain$ en particulier l#poux peut lguer des biens communs% +a solution peut paraFtre trange$ cette autorisation du legs$ en effet un poux ne peut pas valablement donner seul un acqu*t commun$ =mpossibilit d#un testament conjonctif$ on peut pas faire un acte a deux article CA du code civil% On ne peut pas instaurer une cogestion portant sur des legs de biens communs$ car un testament se fait seul% &ette pro"ibition des testaments conjonctif$ conduit a admettre le legs de biens commun par un seul des poux$ l#poux commun en bien n#est pas seul$ l#poux commun en bien ne pourra lguer qu#une partie de la communaut% -ans son testament il peut lguer sa part dans la communaut ou il peut lguer la moiti de sa part dans la communaut% =l peut viser un bien commun particulier$ 0i a l#issu du partage le bien se retrouve dans son lot$ le legs sera efficace% Ou bien le bien est attribu a l#autre poux a l#issu du partage$ alors le lgataire ne peut pas obtenir ce bien il obtiendra uniquement un quivalent en valeur% 6rticle 1!23 du code civil%

+es pouvoirs concurrent non seulement manifeste une ide d#autonomie de c"acun dans la gestion de bien commun$ mai selle se traduit juridiquement par une autonomie au sens ou l#poux qui a conclut l#acte juridique en cause est seul parti a cet acte juridique% =l est seul engag par son acte de gestion$ il n#existe pas de reprsentation mutuelle des poux communs en bien dans le cadre de l#exercice des pouvoirs concurrents% +e risque est alors vident$ c#est le risque que les deux poux accomplissent des actes de gestions contradictoire% +#un ou l#autre ou les deux poux ensemble ont acquis pendant le mariage des garages$ ce sont des biens communs$ un des poux loue un des garages a une personne et puis de son cot l#autre poux loue le m*me garage a une autre personne% )ouvoir concurrent ils ont l#un et l#autre le pouvoir de donner a bail un bien communs$ les deux actes sont incompatibles et pourtant l#un et l#autre avait le pouvoir de l#accomplir% &omment procder a l#gard des tiers 2 6 priori c#est la date des actes$ qui devra *tre pris en compte$ :a ne pose pas de difficult si on a des actes aut"entiques$ en revanc"e si les actes ont t passs sous seing priv il faudra donner la priorit a l#acte sous seing priv qui a re:u date certaine au sens de l#article 132 du code civil$ le premier% Ware sont les actes sous seing priv qui ont une date certaine$ a dfaut ce sont alors les faits qui dicterons la solution% +e premier entr en possession l#emportera sur l#autre%

0#Le' e,ception'
+es exceptions au principe de gestion concurrente rel(ve de logique diffrente$ ou bien l#on proc(de par exclusion du pouvoir de l#un des deux poux$ ou bien on impose l#association des deux poux%

&" ge'tion e,c&u'ive


-ans certaines "'pot"(ses$ un des deux poux ce voit reconnaFtre un pouvoir exclusif de gestion d#un bien alors m*me que ce bien est un bien commun% &ette gestion exclusive a pour finalit la prservation de l#indpendance professionnelle de l#poux en question% <ne des manifestation de ce pouvoir exclusif protecteur de l3indpendance professionnel rel(ve du rgime primaire% &#est l#article 223 du code civil qui conf(re un pouvoir exclusif du travailleur sur ces gains et salaires% ,ais l#exclusivit de pouvoir ne s#exprime pas seulement sur les gains et salaires$ mais ce voit reconnaFtre un c"amp d#application plus vaste par l#article 1!21 alina 2 du code civil% le texte dispose . l#poux qui exerce une profession spar a seul le pouvoir d#accomplie les actes de dispositions et d#administration ncessaire a celle1ci /% +e texte impose donc l#exercice d#une profession spar$ il ne trouve pas application si les poux son co1exploitant de l#entreprise familial% 0i l#un des poux exerce donc une profession spar et que cette profession spar le conduit a devoir administrer un bien commun$ son pouvoir sur les biens communs est un pouvoir exclusif% 6insi si un fond de commerce est un bien commun les pouvoirs concurrents sont exclut si le fonds est exploit par un seul% )ar consquent tout ce qui rel(ve des actes ncessit par la gestion courante de cette activit professionnelle par exemple de la gestion courante du fonds de commerce$ rel(veront du pouvoir exclusif de cet poux$ lui seul pourra de la sorte ac"eter des marc"andises$ vendre des marc"andises$ louer du matriel$ souscrire le contrat d#assurance ncessaire$ tout ces actes rel(veront du pouvoir exclusif% +e texte vise parmi les actes relevant de cette gestion exclusive$ les actes de dispositions$ il convient toutefois d#*tre prudent a cet gard$ les actes de disposions qui rel(ve de la gestion courante Bvent de marc"andiseD rel(ve effectivement de cette gestion exclusive$ en revanc"e les actes de dispositions d#une importance exceptionnelle l#acte de disposition portant sur le fonds de commerce commun lui1m*me rel(ve de la cogestion%

L" coge'tion
+a cogestion est a priori le mode de gestion des biens commun$ le plus respectueux de lgalit des poux$ les deux poux devront participer a un acte pour que celui1ci soit valable% &ette cogestion est lourde a mettre en place$ elle ne peut donc *tre retenue qu#a titre exceptionnel% +es exceptions sont parfois principalement fonds sur la valeur du bien en cause% )arfois principalement$ fond sur la gravit de l#acte en cause% +#article 1!2! du code civil conduit a raisonner principalement en terme de bien en cause$ en terme de nature des ric"esses objet de l#acte$ parce que ces biens ont une valeur particuli(res$ parce qu#ils correspondent en principe a une part importante de l#actif commun$ les actes qui les concernent m*me les actes a titre onreux doivent faire l#objet de garantie particuli(re% &es biens ce sont les immeubles$ les fonds de commerce et exploitation$ les droits sociaux non ngociables$ et les meubles corporels dont l3alination est soumises a publicit ce qui vise en particulier les navires et aronefs% +#article 1!2! conduit a raisonner en terme de bien en terme de nature des ric"esses% 0#agissant donc de ces biens$ c#est la protection de bien d#une valeur particuli(re%

0#agissant de ces biens$ tous les actes d#alinations$ a titre onreux ou a titre gratuit ne sont valable que du consentement des deux poux% Wserve faite toutefois des actes a titre gratuit a cause de mort c#est a dire des legs$ qui ne peuvent faire l#objet d#une cogestion du fait de la pro"ibition des testaments conjonctif% +#ventuel perception de capitaux a l#issu de cette opration est galement soumise a cogestion% +es poux doivent ensemble touc"er l#ventuel produit de la cession% &omment anal'ser la cession d#un des bien composant l#universalit de fait qu#est le fonds de commerce 2 +a cession de la marque ou du pas de porte doit1elle *tre assimile a une cession du fonds lui1m*me 2 =l semble qu#une rponse nuancer s#impose$ c#est uniquement si l#alination fait perdre ou risque de faire perdre une part tr(s importante de sa valeur au fonds que la cession d#un des lments du fonds doit pouvoir *tre assimile a une cession du fonds lui1m*me% =l faut en effet naviguer entre deux cueils d#une part si on admet trop facilement l#assimilation d#une cession des lments du fonds a une cession du fonds lui1m*me c#est toute l#autonomie professionnelle de l#poux exer:ant seul le commerce qui serait remise en cause% -#autre part il ne faudrait pas non plus permettre par des cessions successives de ces lments essentiels$ le dmant(lement du fonds de commerce par un poux seul% ,ais les actes d#alinations ne sont pas les seuls actes soumis a cogestion$ l#article 1!2! alina 1er indique que les poux ne peuvent l#un sans l#autre grever les biens qu#il vise de droit rel$ sont concern les droits rels principaux ce sont l#usufruit$ le droit d#usage et d#"abitation$ ou les servitudes% +a constitution d#un tel droit rel sur un des biens communs vis a l#article 1!2! alina 1er du code civil non seulement rduit la valeur du bien ainsi grev mais limite les utilits que le propritaire peut tirer de sa propre c"ose% -ans un ordre d#ide asse9 proc"e$ les baux commerciaux et ruraux sont soumis a cogestion a l#article 1!25 du code civil$ de fait les prrogatives que ces baux conf(rent au preneur conduisent a les assimiler asse9 rguli(rement a des actes de dispositions ou a des actes crateurs de droit rel% En particulier du fait de l#existence d#un droit au renouvellement du bail au bnfice du preneur dans ces deux t'pes de baux% ,ais au1 del7 des droits rels principaux$ et des baux qui conf(rent des prrogatives qui les rapproc"es des droits rels% +a constitution des droits rels accessoires c#est a dire de sTret rel sur les biens vis a l#article 1!2! alina 1er du code civil$ est galement concern% +es "'pot"(ques par exemple par lesquels un immeuble est donn en garantie$ les nantissements de fonds de commerce$ par exemple sont soumis a cogestion% 0i ces sTrets ne privent pas immdiatement d#une utilit de la c"ose en particulier s#il s#agit de sTrets sans dpossession$ ce qui est le cas de l#"'pot"(que et le nantissement de fonds de commerce$ la constitution de ces sTrets crent un risque particulier d3alination du bien en cause% &#est pourquoi ces actes sont soumis a cogestion$ un poux seul ne peut pas constituer une "'pot"(que sur un immeuble commun% +a cogestion n#emp*c"era pas que ces biens soient saisis$ du fait de l#initiative du fait d#un seul des poux% &omme en mati(re de logement de la famille$ la cogestion ne rends pas les biens en cause insaisissable par le fait de la cogestion% =l ne sera pas possible a un poux seul de confrer un droit de prfrence sur un de ces biens communs% -ans un second temps$ est prise en compte la nature de l#acte pour imposer ou non la cogestion% <ne autre cl d#entr est sollicit pour imposer la cogestion a l#article 1!22 du code civil% =l s#agit cette fois de la nature de l#acte$ en toute indiffrence a la nature du bien sur lequel porte l#acte d(s lors du moins qu#il s#agit d#un bien commun% +es actes les plus graves sont en effet soumis a cogestion$ quelque soit le bien commun c oncern% Guels sont donc les actes les plus graves aux 'eux du lgislateur 2 +#acte le plus emblmatique soumis a cogestion c#est la donation vis a l#article 1!22 alina 1er du code civil% +#acte de disposition a titre gratuit que la donation est en effet particuli(rement prjudiciable a la masse commune$ puisque qu#un bien quitte cette masse sans *tre remplac par une autre valeur% +#appauvrissement non pas possible mais certain de la communaut$ impose alors videment que les deux maitres de la masse commune que sont les poux soient associ a cet acte intrins(quement prjudiciable% 0ont concerns toutes les donations$ c#est a dire non seulement les donations en bonne et du forme$ qui respectent donc l#article C31 du code civil$ texte qui impose la rdact ion d#un acte aut"entique a peine de nullit de la donation$ mais aussi les dons manuels c#est a dire les donations de la main 7 la main portant sur des meubles% 0euls les prsents d#usage sont exclus du c"amp de la cogestion% On rel(vera seulement sur la donation des biens meubles$ le donataire si il est de bonne foi pourra se prvaloir d e l#article 222 du code civil pour rendre incontestable le don manuel fait par un poux seul% &ertains auteurs nanmoins contestent cette solution ils consid(rent que tout a la fois au regard de la raison d#*tre de l#article 222 du code civil$ qui est la ncessit de faciliter le commerce$ or sujet en l3occurrence$ et au caract(re fort incertain de la bonne foi des tiers dans ces "'pot"(ses$ ces auteurs consid(rent qu#il conviendrait de neutraliser le recours a

l#article 222 du code civil$ ce qui donnerai toute sa force a l#article 1!22% ,ais cette anal'se$ qui n#est pas dpourvue de titre n#est toutefois pas vidente a retenir en l#tat actuel des textes% =l faut considr er que l#article 222 peut neutraliser l#article 1!22% -ans le m*me ordre d#ide si ce sont des gains et salaires qui sont donns$ alors m*me que ces gains et salaires sont des biens communs la donation faite par l#poux qui a gagn cet argent sera m*me en communaut incontestable du moins l#poux s#est acquitt des c"arges du mariage civ +re 0/ ) vrier +/9>% Cette r<g&e ne '@"pp&i-ue -ue 'i 'ont donn ' &e' g"in' et '"&"ire' p"' &e' $ien' co((un' ordin"ire' "c-ui' "vec &e' g"in' et '"&"ire' -ui re&<vent de &" coge'tion# +a donation est le seul acte qui en 1CA5 et 1C 5 tait soumis a cogestion quelque soit le bien commun sur lequel il portait% ,ais diffrentes intervention initiatives ont allong la liste des actes a cogestion des lors qu#ils portent sur des biens communs quelque soit la nature du bien commun en cause% &e sont d#abord les sTrets relles pour autrui qui ont t intgrs$ dans le c"amp de la cogestion a l#occasion de la rforme des sTret le 23 mars 2@@A% &#est le nouvel alina 2 de l#article 1!22 du code civil% +#"'pot"(se est celle ou un bien commun$ est donn en garantie non pas pour garantir le paiement d#une dette contracte par les poux ensemble ou sparment mais comme garantie de la dette d#un tiers$ ce tiers tant par exemple la socit dirig par l#un des poux$ ou un proc"e de l#un ou l#autre des poux% &e t'pe d#acte peut sembler particuli(rement dangereux$ lorsqu#un poux constitue une sTret relle sur un bien commun pour garantir sa propre dette il conf(re certes un droit rel au crancier sur un des biens commun$ mais il en tire un bnfice$ grLce a cette constitution de droit rel$ il va bnficier de plus de crdit% En d#autre terme il va pouvoir emprunter$ et cet emprunt peut a terme *tre utile a la communaut comme masse% 0#agissant de sTret relle pour autrui on se trouve en prsence d#un acte qui en principe ne bnficie pas aux poux$ alors qu#il fait peser des risques considrables sur un lment de la masse commune$ risque dont au demeurant$ les poux ne sont pas toujours conscient du fait du caract(re indolore de la plupart des sTrets en cause% On comprend que ces actes soient soumis a cogestion depuis l#ordonnance de 2@@A% Eoutefois la porte de la rforme de 2@@A ne doit pas *tre exagr$ en effet la plupart des constitutions de sTrets relles$ pour soit1m*me comme pour autrui tait dj7 soumis a cogestion du fait de l#article 1!2! du code civil$ qui impose la cogestion sur les immeubles et les fonds de commerce% +a sTret asse9 classique qu#est l#"'pot"(que pour autrui tait donc dj7 soumise a cogestion$ puisque constituer une "'pot"(que c#est consister un droit relle accessoire sur un immeuble% 0eul donc les sTrets relles portant sur certains meubles ne seront pas soumises a cogestion s#il s#agit de garantir la dette de l#un des poux$ alors qu#elles seront soumises a cogestion s#il s#agit de garantir la dette d#autrui% )ar exemple le nantissement d#un portefeuille de valeur mobili(re$ pour obtenir un emprunt$ on va confrer au crancier un droit de prfrence sur un portefeuille de valeur$ si pas rembours droit de prfrence sur ce portefeuille$ ce nantissement de portefeuille de valeur ngociable est soumis a cogestion si il est constituer au bnfice d#un tiers$ et ne l#est pas si il est constitu au bnfice d#un poux% 0ur cette lanc de l#extension du c"amp de la cogestion en fonction de la nature des actes concerns$ le lgislateur a en 2@@ $ institu un nouveau cas de cogestion a l#article 1!2! alina 2 du code civil% En vertu de ce texte les poux ne peuvent l#un sans l#autre transfrer un bien de la communaut dans un patrimoine fiduciaire% &ette extension s#explique par l#ampleur des pouvoirs reconnus aux fiduciaires sur les biens qui lui sont transmis% +a constitution d#une fiducie important constitution de droit rel au bnfice du fiduciaire% En particulier en vertu de l#article 2223 du code civil$ dans ces rapports avec les tiers le fiduciaire est rput dispos des pouvoirs les plus tendues sur le patrimoine fiduciaire a moins qu#il ne soit dmontr que les tiers avaient connaissance de la limitation de ces pouvoirs% +e risque n#est toutefois pas du m*me t'pe que celui encouru dans l#"'pot"(se d#une constitution de sTret relle pour autrui% &#est pourquoi on aurait mieux compris que cette exigence de cogestion$ ne s#applique pas a tous les biens communs$ mais uniquement aux biens communs ncessitant une protection particuli(re du fait de leur grande valeur c#est a dire les biens viss a l#article 1!2! alina 1er du code civil% Jusqu37 prsent$ les "'pot"(ses de cogestion qui concernaient tous les biens communs$ taient des "'pot"(ses d#appauvrissement sans contrepartie c#est la donation$ ou de risque d#appauvrissement sans contrepartie c#est la sTret relle pour autrui% Or on ne retrouve pas cette ide d3appauvrissement sans contrepartie dans la transmission d#un bien a un patrimoine fiduciaire% On aurait donc mieux compris que cette nouvelle "'pot"(se de cogestion ne concerne que les immeubles$ fonds de commerces$ valeur mobili(re non ngociables viss a l#article 1!2! alina 1er du code civil%

6u demeurant le lgislateur a probablement un peu "sit$ puisque prcisment il a plac la cogestion en mati(re de fiducie a l#article 1!2! alina 2 du code civil% 6lors que puisque sont concerns tous les biens communs$ la place naturelle du texte aurait t l#article 1!22 alina 3% Enfin$ derni(re innovation$ qui n#est pas sans lien avec la prcdente$ l#entrepreneur individuel a responsabilit limit BE=W+D$ cre par la loi du 15 juin 2@1@% +e dispositif dtaill aux articles +A2A 1A d code commerce$ ce dispositif prvoit a l#article + A2A111 la ncessit de l#accord de l#poux commun en bien pour affecter des biens communs$ dans le patrimoine professionnel$ dans le patrimoine d#affectation% 6vec l#E=W+ atteinte au principe de l#unicit du patrimoine% 6vec l#E=W+ on peut scinder notre patrimoine en deux$ avec d#un cot l#actif professionnel de l#autre l#actif personnel et cet actif professionnel rpond des dettes professionnelles% +#affectation de bien commun a l#actif professionnel possible depuis cette loi de 2@1@$ est soumise a cogestion% +a cogestion est donc une exception dont le c"amp d#application est loin d#*tre ngligeable% 0i elle est source d#un alourdissement de la gestion de la communaut$ cette alourdissent ne doit pas *tre exagr dans la mesure ou la cogestion n#impose aucun formalisme% +a seule c"ose qui importe est la certitude de l#accord des deux poux$ quelque soit la forme que puisse prendre cet accord% 6ccord qui peut m*me *tre tacite d(s lors qu#il est certain% )ar consquent les deux poux n#ont pas ncessairement a participer simultanment a la conclusion de l#acte soumis a la cogestion% En particulier l#un des poux peut parfaitement donner mandat a l#autre de l reprsenter pour la conclusion de cet acte d(s lors que le mandat serait un mandat spcial$ puisqu3il s#agit d#autoriser un acte grave% )ar ailleurs m*me si en gnral$ et m*me en principe$ les deux poux seront partis a l#acte soumis a cogestion$ il est tout 7 fait envisageable qu#un seul des poux soit partie a l#acte $ l#autre n#intervenant que pour autoriser cet acte auquel il demeure tranger% Exemple : l#"'pot"(se de la donation de bien commun$ par un poux a un de ses enfants qui n#est pas l#enfant de l#autre% )our que l#acte soit valable le conjoint devra autoriser cet acte$ il peut paraFtre asse9 naturel qu#il ne soit pas pour autant co1donateur%

5# Le contrA&e de &" ge'tion


+es r(gles de gestion des biens communs$ relativement complexe sont soumises au contrIle du juge% &e contrIle peut prendre deux formes diffrentes$ d#une part et a posteriori le juge peut sanctionner la violation des r(gles de gestions% -#autre part et a priori il peut amnager les r(gles de gestions poses par la loi au regard de la situation de fait des poux%

+#L!intervention " po'teriori % &" '"nction de' r<g&e' de ge'tion


+e dpassement de pouvoir et le dtournement de pouvoir et la faute de gestion appelle toutes trois des sanctions%

Le d p"''e(ent de pouvoir % est le plus facile a identifier$ un poux n#avait pas le pouvoir de passer seul un
acte portant sur un bien commun$ parce que cet acte tait soumis a cogestion ou parce que cet acte relevait du pouvoir exclusif de l#autre poux en sa qualit d#acte relavant de la profession spare de l#autre% -ans ce cas ou l#un des poux a outre pass ses pouvoirs sur un bien commun$ l#autre peut en demander l#annulation en vertu de l#article 1!2H du code civil% =l s#agit d#une nullit relative$ ce qui implique d#abord que l#acte accomplis en dpassement des pouvoirs de l#un des poux peut *tre ratifi par l#autre et cette ratification fera obstacle a l#annulation% &ela implique que l#action est rserv a l#poux victime% Enfin cela implique que le dlai de prescription est asse9 bref$ en l#occurrence un dlai de 2 ans a compter du jour ou le conjoint a eu connaissance de l#acte sans que l#action puisse *tre intente plus de 2 ans apr(s la dissolution de la communaut% 0i la nullit est prononce$ elle pourrait prjudicier aux tiers$ ou au cocontractant de l#poux$ tiers qui pourrait se mettre a l#abris avec l#article 222 du code civil% 0i donc l#annulation de l#acte fait une victime en la personne du tiers celui1ci pourra1t1il engager la responsabilit de l#poux qui a outrepass ses pouvoirs 2 +a rponse est ngative$ m*me si un poux a sciemment agit au1del7 de ses comptences et a du fait de l#annulation de l#acte en cause caus un prjudice a son cocontractant toute action en responsabilit a l#encontre de cet poux est exclut% -#une part$ sauf s#l a t victime d#un dol$ le tiers a lui1m*me commis une faute$ un faute d#imprudence en ne vrifiant pas les pouvoirs de son cocontractant% 0a faute devrait donc conduire au moins a un partage de responsabilit% -#autre part et surtout$ la condamnation de l#poux cocontractant du tiers gr(verait les biens communs de sorte

que le conjoint victime du dpassement de pouvoir serait susceptible de voir les biens dont il est copropritaire saisit pour indemniser l#autre victime du dpassement de pouvoir% +a jurisprudence s#' refuse rsolument et exclut donc la responsabilit de l#auteur du dpassement de pouvoir par le tiers% 0olution tr(s protectrice des poux et sv(re pour les tiers%

Le d tourne(ent de pouvoir : -ans cette "'pot"(se le conjoint n#a pas autre pass ses pouvoirs$ simplement
il a emplo' ces pouvoirs dans une finalit trang(re a l#intr*t commun des poux% )ar exemple il a vendu des biens communs meubles ce qu#il avait le pouvoir de faire mais pour obtenir des liquidits qu#il a emplo' dans son intr*t exclusif en dissimulant l#opration a son conjoint% Guel rgime appliquer a cet acte 2 On peut le qualifier de faute de gestion$ mais est ce que l#acte peut *tre attaqu en lui1m*me$ peut1on neutraliser et acte qui op(re un dtournement de pouvoir 2 +a premi(re solution serait d#appliquer l#article 1!2H cette piste toutefois ne convient pas car dtourner et outrepass ses pouvoirs ce n#est pas la m*me c"ose$ outrepass invite a une anal'se objective au contraire dtourner les pouvoirs exige une anal'se subjective% -#autre part$ on ne peut pas appliquer l#article 1!2H car on ne con:oit pas la sanction du dtournement de pouvoir sans ajouter a l#article 1!2H une sanction qui ne contient pas$ la sanction du dtournement de pouvoir n#est envisageable que si le tiers est complice de la faute% &ette complicit du tiers ne figure pas dans les conditions de l#article 1!2H du code civil% 6utant on peut reproc"er a un tiers de ne pas avoir vrifier les pouvoirs de son cocontractant mari$ et donc on peut alors parfaitement comprendre qu#il souffre de l#annulation parce que si il avait t plus attentif il aurait demand s#agissant d#une vente d#immeuble l#accord des deux poux% 6utant on ne peut pas lui demander de vrifier que l#poux n#est pas anim d#une intention malveillante a l#gard de la communaut% 0i le tiers est de mauvaise foi quelle sanction adopter 2 =l ' a un dbat important de savoir si l#acte doit *tre nulle ou l3inopposabilit au conjoint% En pratique en prsence d#un tiers de mauvaise foi les deux sanctions sont ne ralits tr(s proc"es$ l#acte est inopposable au conjoint$ cela revient a la nullit de l#acte% &#est pourquoi le dbat se concentre sur une question plus prcise faut1il appliquer a l#action que l#on pourrait engager en prsence de dtournement de pouvoir les dlais de l#article 1!2H 2 +a jurisprudence est loin d#*tre claire% =l semble que s#il ne s#agit pas d#appliquer purement et simplement l#article 1!2H il n#' a en revanc"e pas de raison d3appliquer les m*mes dlais de prescriptions que ceux prvu par l#article 1!2H% +e point de dpart est glissant$ il court a partir de la connaissance de l#acte%

L" )"ute de ge'tion : +#poux n#a alors pas ncessairement outrepass ses pouvoirs$ ni m*me de dtournement$
simplement ses c"oix de gestions ont prjudici a la communaut% +#article 1!21 alina 1er juste apr(s avoir pose le principe de la gestion concurrente pose la responsabilit pour faute dans la gestion% &ette solution$ est en ralit le corollaire du principe du gestion exclusive des biens communs% &#est le traditionnel couple libert > responsabilit$ libert de gestion des communs et responsabilit de c"acun des poux pour les fautes de gestions qu#il aurait commise% &ette responsabilit n#a pas son domaine dans les actes soumis a cogestion% 0i les deux poux ont dcids ensemble l#un ne peut pas reproc"er a l#autre sa faute de gestion% En revanc"e et la gestion concurrente et la gestion exclusive peuvent *tre l#occasion de faute appelant des sanctions% +a fa ute n#a pas a *tre intentionnelle% <ne imprudence$ une mauvaise valuation des risques peuvent *tre reconnues comme fautives% +es poux ne sont pas des grants professionnels rmunrs$ et donc m*me si l#article 1!21 du code civil n#impose pas une faute qualifie$ une certain indulgences dans l3apprciation du caract(re fautif de la gestion de l#poux semble s#imposer% &ette action n#est pas rgit par les rgimes matrimoniaux$ donc l#action se prescrit par 5 ans Bdroit communD$ a compt du jour ou l#poux a connu ou aurait du connaFtre les faits lui permettant d#exercer l#action Barticle 222! du code civilD tant entendu qu#en vertu de l#article 223A la prescription est suspendue entre les poux pendant le mariage%

0#L@intervention " priori % &!"( n"ge(ent 2udici"ire de' r<g&e' de ge'tion


&ette amnagement est prvu a l#article 1!2A du code civil$ le texte envisage deux "'pot"(ses : K un poux se trouve de mani(re durable "ors d#tat de manifester sa volont comme l#article 1!2A est plus restrictif puisqu#il exige que l#poux soit de mani(re durable "ors d#tat de manifester sa volont% K la gestion de la communaut par un poux atteste l3inaptitude ou la fraude : on constate donc dans cette deuxi(me "'pot"(se que l#amnagement judiciaire des pouvoirs peut *tre anal'ss comme une sanction$ sanction des fautes de gestion d#un poux incomptent ou ngligeant ou sanction des dtournements de pouvoirs d#un poux mal"onn*te%

On constate alors une la sanction des actes passs appelle un amnagement des pouvoirs pour que la situation ne se reproduise pas a l#avenir% En quoi consiste ce ramnagement 2 +#poux demandeur est investit du pouvoir d#exercer les prrogatives de son conjoint sur les biens communs$ le texte de l#article 1!2A du code civil nous dit qu#il lui est substitu dans l#exercice de ses pouvoirs% 0i on adopte le point de vue de l#poux demandeur$ la mesure n#a pas toujours de relle incidence sur ses propres prrogatives% -ans le vaste de c"amp de la gestion concurrente sa situation n#est pas bouleverse% -u point de vu de l#poux demandeur l#amnagement des pouvoirs ne concerne que la gestion exclusive ou la cogestion% +#un des deux poux exerce une profession spare$ les actes sur les biens communs ncessaires a cette profession ne pouvaient *tre passs que par cet poux Bgestion exclusiveD% 0i on met en ;uvre l#article 1!2A on assiste alors a une vritable substitution% +#poux demandeur ne pouvait pas administrer ces biens du fait de l#article 1!2A il est investit de ce pouvoir$ il ' a substitution% +a seconde "'pot"(se est celle de la cogestion$ l#poux ne pouvait pas valablement agir seul$ quel est l#effet de l#article 1!2A dans ce cas 2 =l ne peut toujours pas agir seul$ l#poux devra obtenir une autorisation de justice pour les actes soumis a cogestion% En revanc"e si on adopte le point de vu de l#autre poux$ celui qui subit la mesure$ on constate que sa situation est profondment boulevers% =l subit en effet un retrait pur et simple de ses prrogatives sur les biens communs% On constate donc que tant par ces conditions que par ces effets$ l#article 1!2A du code civil permet en communaut un amnagement des pouvoirs beaucoup plus profond que ce que permettent les dispositions du rgime primaire% &omment anal'ser les actes conclut par les poux lorsque l#article 1!2A est mise en ;uvre 2 +e texte n#instaure pas de mcanisme de reprsentation$ donc l#poux qui se substitut a l#autre n#agit pas au nom de l#autre mais en son nom propre% &#est bien sur le cas dans le domaine de la gestion concurrente% 0eul l#poux qui agit est parti aux actes en cause$ et a l#occasion de ces actes il engage ses biens propres et les biens communs$ pas les biens propres de l#autre% Et l#poux qui subit la mesure n#a plus de pouvoir sur les communs$ il ne peut donc plus engager ses biens communs$ et donc le ventuels contrats qu#il passerait n#engagerait que ses biens propres% En effet les actifs engags sont en principe ceux sur lesquels on a pouvoir%

Sous-section 3. L'engagement des actifs


=l faut rappeler une distinction fondamentale$ entre l#obligation a la dette et la contribution% +orsqu#on se pose la

question de l#obligation a la dette on s#intresse aux rapports entre le crancier et le ou les dbiteurs% &ontre qui le crancier peut1il agir 2 Guel bien peut1il saisir 2% &#est ce qu#on appelle en droit des rgimes matrimoniaux et en rgime de communaut en particulier la question du passif provisoire BQ obligation a la detteD% +orsqu#on se pose de la question de la contribution a la dette$ on s#intresse aux rapports entre celui qui a effectivement pa' la dette et celui qui doit supporter la c"arge dfinitive de cette dette% )ar exemple lorsque plusieurs personnes sont condamns ensemble a indemniser la victime d#un prjudice il n#est pas rare que l#une pa'e tout puis elle se retourne contre ses coobligs les autres personnes qui devaient pa'er% +a part de c"acun doit *tre dtermin% &ette question c#est celle de la contribution a la dette Bquestion entre les dbiteursD c#est ce que l#on appelle en rgime de communaut la question du passif dfinitif et cette question du passif dfinit se rsout en gnral a la dissolution du rgime% =ci on s#intresse a la vie du rgime pas sa dissolution$ on s3intresse donc qu#a la question du passif provisoire% &e que l#on c"erc"e a savoir dans cette sous1section c#est quelles sont les lments d#actifs engags lorsqu#un poux contracte une dette% +es difficults propres a la communaut$ en gnral$ la question de l#obligation a la dette est rsolue en terme . personnel /$ du fait de l#article 22 ! du code civil% +es biens engags par une dette$ du fait de 22 ! ce sont les biens du dbiteur et tous les biens du dbiteur% +a situation est complique en communaut du fait que l#on se trouve en prsence de trois masses de biens$ mais pour seulement deux personnes juridique puisque la communaut n#a pas la personnalit juridique% =l faut donc raisonner autrement% <ne des cls de la mati(re$ rside dans un principe qu#on a voqu d(s l#introduction de ce cours qui est le principe de corrlation entre pouvoir de grer et pouvoir d#engager% <n poux par les dettes qu#il contracte engage en principe les biens sur lesquels il a un pouvoir d#administration% 0i le principe connait des exceptions$ il est toutefois de porte tr(s gnrale en particulier sous son angle ngatif$ on ne peut pas en principe engager une masse sur laquelle on n#a aucun pouvoir%

*+# Le p"''i) n dur"nt &" co((un"ut A# Le principe


+orsqu#il contracte une dette$ un poux commun en bien$ engage en principe les biens communs mais aussi ses biens propres% &"aque poux a en principe le pouvoir d#administrer les biens communs$ c#est le principe de la gestion concurrente par consquent corrlation entre pouvoir de grer et d#engager par consquent c"aque poux engage par ses dettes les biens communs% +a solution est pose a l3article 1!13 . le paiement des dettes dont c"aque poux est tenu pendant la communaut peut toujours *tre poursuivie sur les biens communs a moins qu#il ' est fraude de l#poux dbiteur%%% /% +a r(gle est d#une grande gnralit$ depuis 1C 5$ qu#en aux personnes peut importe que l#un des dbiteurs soit l#un ou l#autre poux$ il suffit que la dette soit ne pendant la communaut% &e qui importe c#est la dette de naissance de la dette et pas son exigibilit% +a dette doit *tre ne pendant la communaut% ,ais surtout la r(gle de l#article 1!13 est gnrale quant a l#origine de la dette$ quant a sa nature% 0ont donc concerns les dettes nes d#un contrat mais aussi les dettes d#origines lgales ou les dettes d#origines dlictuelles% )lus encore la nature personnelle pu professionnelle de la dette est indiffrente% &e qui d#ailleurs est une rupture de corrlation entre pouvoir d#administrer et pouvoir d#engager% +#poux qui pourtant n#a pas le pouvoir d#administrer les biens communs$ destins a la profession spar de son poux$ engage ses biens par ces dettes% Et rciproquement$ l#poux qui dans le cadre de sa profession spar fait des dettes engage par la m*me l#ensemble des biens communs ' compris le canap du salon% On conseil par consquent aux poux qui entendent embrasser une profession indpendante a risque de prfrer la sparation de bien ou la participation aux acqu*ts% En particulier afin de mettre a l#abris des dettes professionnelles certains biens du couple% )our autant tous les biens communs sont1il vraiment engags 2 % 6 nouveau on retrouve la corrlation entre pouvoir d#administrer et pouvoir d#engager% +#article 223 du code civil instaure un monopole du travailleur sur ses gains et salaires% &e monopole en terme de pouvoir se traduit en terme de passif% En vertu de l#article 1!1! du code civil$ les gains et salaires d#un poux$ ne peuvent en principe *tre saisie par les cranciers de son conjoint% 6lors que ce sont des biens communs% +a question qui se pose est alors celle de savoir comment identifier ces gains et salaires 2 En particulier si ils sont dposs sur un compte bancaire 2% +#article 1!1! alina 2 rpond pour ce faire en renvo'ant a un dcret$ ce dcret c#tait le dcret du 31 juillet 1CC2 et plus particuli(rement son article ! % +e texte on le trouve a l#article W1A21C du code des procdures civiles d#excutions% =l dispose . lorsqu3un compte m*me joint aliment par les gains et salaires commun en bien%%%% /% +es gains et salaires c#est 1 mois de revenus du travail% 6u del7 ce sont des acqu*ts ordinaires% +e principe pos a l#article 1!13 c#est que par les dettes qu#il contractent il engage les biens communs et ses

biens propres% =l n#engage pas tous les biens communs car les gains et salaires de son conjoint ne sont pas engags par les dettes% +#poux commun en bien engage aussi par ses dettes ses biens propres$ que par "'pot"(se il a le pouvoir d#administrer% +es propres de son poux sont "ors de porte de ses cranciers$ la solution est explicitement pose par l#article 1!1 alina 1er du code civil$les biens propres de l#autre poux ne sont pas engags% 0i en revanc"e les deux poux ont agit ensemble et donc si la dette est ne du c"ef des deux poux$ ils engagent l#un et l#autre leurs biens propres% =l en va ainsi article 1!1 alina 2 lorsque la dette est solidaire ce qui invite a envisager des exceptions%

5# Le' e,ception'
+a premi(re exceptions constitue une extension du gage des cranciers il s#agit des dettes solidaires de l#article 22@ du code civil% ,ais les autres exceptions$ constituent des restrictions du gage des cranciers$ la plus importante est celle prvu a l#article 1!15 du code civil$ qui a t envisage pour la protection des poux% -epuis l#entre en vigueur de la loi de 1C 5$ la conclusion d#actes particuli(rement dangereux pour les biens des poux n#emporte pas engagement des biens communs en capital% &es actes sont les cautionnement et les emprunts% &e qui fait le caract(re dangereux de ces cautionnement et emprunt c#est en particulier leur caract(re indolore au moment ou ils sont conclut% &es actes sont soumis a cogestion%+#article 1!15 n#est pas une r(gle de pouvoir mais une r(gle de passif% <n poux seul peut parfaitement contracter un emprunt$ et peut conclure un cautionnement$ ces deux actes seront valables% 0implement de faisant par ces deux actes contracts par lui seul$ l#poux commun en bien n#engage que peut de bien en particulier il n#engage pas les biens communs en capital% +#article 1!15 dispose que c"acun des poux ne peut engager que ses biens propres et ses revenus par un cautionnement ou un emprunt% +e texte prcise a moins que ceux ci n#est t contract avec le consentement expr(s de l#autre conjoint% Gue&' 'ont &e' "cte' concern ' 2 +a jurisprudence a admis une application large de cette exception$ qui repose sur une interprtation large des termes de ce texte% +a cour de cassation a considr que le terme emprunt visait galement le dcouvert bancaire au sens de l#article 1!15 du code civil% 0i un poux ne rembourse pas un dcouvert en banque et si l3autorisation pralable de son conjoint n#a pas t donn pour permettre ce dcouvert$ la banque ne pourra se pa'er que sur les biens propres et les revenus de son client% +#interprtation large des termes de l3article 1!15 a galement conduit a soumettre la garantie a premi(re demande qui est une sTret personnelle proc"e du cautionnement mais qui est plus dangereuse encore qui t assimil au cautionnement pour la protection des poux% +#acception large des termes du texte n#est pas sans limite$ en particulier la cour de cassation a pu considrer c6"($re (i,te du 0 d ce($re 0338 que l#article 1!15 du code civil ne s#appliquait pas a ce que la pratique appelait un cautionnement rel c#est a dire une sTret relle pour autrui% Xtait en cause des surets relles qui n#taient pas soumises a cogestion$ tels que le nantissement de valeur mobili(re$ comme le gage$ lorsqu#elles taient conclut non pas dans l3intr*t des poux mais pour garantir la dette d#un tiers comme une socit dirige par l# un des poux% &es surets relles pour autrui prsentent un caract(re dangereux dans la mesure ou il crent un risque d#appauvrissement sans contrepartie% &#est pourquoi la tentation a exist de les soumettre pour protger les poux a l#article 1!15 du code civil puisque en tant que suret pour autrui il se rapproc"ait du cautionnement Bcautionner la dette de quelqu#unD% +a solution n#est pas satisfaisante dans la mesure ou l3application de l#article 1!15 a une suret relle portant sur un bien commun conduisait a neutraliser totalement la suret% <n poux donne en garantie de la dette d#un tiers un nantissement d#un portefeuille de valeur mobili(re commun% 0i on applique l#article 1!15 a ce nantissement quel est l#effet en veut de l#article 1!15 2 <n poux ne peut seul engager les biens communs par nantissement% =l n#' a plus d#assiette pour la suret% En ralit en appliquant l#article 1!15 a ce que l#on appelait des cautionnement rels on crait une "'pot"(se de quasi cogestion% &#est a dire que s#il n#' avait pas l#accord des deux poux$ la suret tait totalement dpourvue d#effet% Or le rsultat n#tait pas satisfaisant car l#article 1!15 n#est pas cens poser une r(gle de pouvoir mais de passif% -ans l#arr*t de 2@@5$ la cour de cassation met clairement un terme a cette anal'se . une suret relle consentie pour garantir la dette d#un tiers n#impliquant aucun engagement personnel a satisfaire a l#obligation d#autrui et n#tant des lors pas un cautionnement$ la cour d#appel a exactement reconnu que l#article 1!15 du code civil n3tait pas applicable au nantissement donn par un poux au profit d#un tiers /%

+#arr*t clair sur le raison d#*tre de l#article 1!15 du code civil$ on pouvait se demander si ce qui tait dangereux dans le cautionnement c3tait le fait d#engager tous les biens sur lesquels un poux avait le pouvoir$ ou si c3tait le fait de faire prendre un risque au patrimoine commun dans l#intr*t d#autrui% +a cour de cassation tranc"e en faveur de la premi(re anal'se$ l3article 1!15 du code civil ne concerne que les cautionnement en ce qu#il sont des engagements personnels% Et donc est or sujet s#agissant d#une sTret relle qui ne porte que sur un bien dtermin du patrimoine de celui qui fournit la suret% +e lgislateur au sens large s#il n#a pas remis en cause cette anal'se$ a nanmoins considr que la patrimoine des poux mritait dans une telles "'pot"(se protection et c#est pourquoi l#ordonnance relative aux surets de 2@@A a instaur une cogestion en mati(re de suret relle pour autrui ce qui conduit a rapproc"er suret relle pour autrui et donation c#est l#article 1!22 alina 2% -ans le c"amp d#application de l#article 1!15 du code civil$ un poux seul n#engage donc pas les biens communs ne capital mais seulement ses biens propres et ses revenus% &#est a dire les biens communs que sont les gains et salaires et les revenus propres% +a restriction des gages du crancier est considrable et restriction d#autant plus importante que l#article 1!@2 du code civil sur la prsomption de communaut aura tendance a restreindre encore plus le gage des cranciers% ,ais si le conjoint donne son consentement a l#opration un consentement qui doit *tre ncessairement expr(s$ le gage des cranciers s#tant de mani(re importante% ,ais jusqu3oP 2 +#article 1!15 dit seulement que le conjoint qui donne son consentement au cautionnement ou a l#emprunt n#engage pas ses biens propres% 0es revenus sont ils engag 2 En particulier ses gains et salaires sont1ils engags 2 <ne rponse ngative s#impose$ le consentement donn a un acte soumis a l#article 1!15 fait simplement revenir au principe de l#article 1!13 avec sa limite porte a l3article 1!1!% +#article 1!1! est tr(s clair$ pour que les gains et salaires d#un poux soit engag par l#autre il faut que l#on se trouve dans le c"amp d#application de l#article 22@ du code civil% 0auf si l#on est en prsence d#un emprunt mnager au sens de l#article 22@% +#emprunt conclu par un poux qui est seul parti a l#acte mais avec le consentement de l#autre n#engage pas les gains et salaires de l#poux qui n#a fait que donner son consentement% +#effet du consentement c#est de revenir au principe a l3expulsion des gains et salaires de l#autre% )our que les gains et salaires soit engag il faudrait que celui ci c"ange de statut et devienne parti au contrat% &ette restriction du gage des cranciers est de tr(s loin la plus importante en pratique% ,ais d#autres existent toutefois% +#une est propre au rgime de communaut$ l#article 1!13 du code civil rserve l#"'pot"(se de la fraude de l#poux et de la mauvaise foi du crancier% +es deux conditions sont cumulative$ fraude du dbiteur et mauvaise foi du crancier% +e caract(re cumulatif de ces deux conditions n#a rien d#tonnant dans la mesure ou la restriction du gage du crancier par "'pot"(se prjudicie a celui1ci de sorte que l#on conservait mal qu#il soit sanctionn s#il n#a pas particip activement a la fraude% 0i aucun acte n#a t conclut par l#un des poux avec la complicit d#un tiers$ l#acte n#engage pas les biens communs ne capital% +a dette ainsi cre ne pourra donc donner lieu a recouvrement que sur les biens propres de l#poux contractant% +a question se pose de savoir si les gains et salaires de l#poux fraudeur sont toutefois engags 2 +#article 1!13 conduirait plutIt a les exclurent du gage du crancier du fait de leur nature de biens commun$ et de faite cette solution s#impose$ l#acte frauduleux est un acte contre la communaut$ tous les biens communs doivent donc c"apper au gage des cranciers% +es autres restrictions n#ont rien de spcifiques$ mais c#est dans le contexte de la communaut une ces restrictions engagent les cranciers que produise ses effets les plus reprsentatifs% =l s#agit d#une part de la dclaration d#insaisissabilit de l#article +52A11 du code du commerce par drogation aux article 22 ! a 5 du code civil$ une personne p"'sique immatricul a un registre lgal a caract(re professionnel ou exer:ant une activit professionnelle agricole ou indpendante peut dclarer insaisissable ses droits sur l#immeuble ou est fix sa rsidence principale ainsi que sur tout biens foncier bLtit ou non bLtit quelle n#a pas affect a son usage professionnel% <n immeuble commun peut donc de la sorte est a l#abris des poursuites des cranciers$ alors qu#il est dans leur gage% +es textes ne s#appliquent pas a tous les mobiliers$ cette dclaration n#a d#effet qu#a l#gard des cranciers dont les droits naissent postrieurement a la publication a l#occasion de l#activit professionnelle du dclarant% 0eul donc les cranciers professionnels peuvent *tre privs de la possibilit de saisir les immeubles affects aux besoins personnels des poux% +#effet le plus souvent dcri de l#article 1!13 a savoir que cet article expose les biens communs affects a la vie extra professionnel des poux a une saisie des cranciers professionnels est grLce a la dclaration d#insaisissabilit est neutraliser du moins pour les immeubles% ,ais il ne faut pas se cac"er que le crdit de l#poux$ donc sa capacit a emprunter pourrait mcaniquement s#en

ressentir% On aura tendance a moins pr*ter a un poux si on peut moins saisir de bien qui lui appartienne% +#autre "'pot"(se de restriction c#est le dispositif de l#E=W+ $ l#entrepreneur individuel a responsabilit limit$ est un dispositif qui permet de limiter le gage des cranciers$ les cranciers personnels ne pourront agir que sur les biens du patrimoine personnel tandis que les cranciers professionnels ne pourrait saisir que les biens du patrimoine professionnel% )ar consquent et malgr l#article 1!13 du code civil$ les communs demeur dans le patrimoine personnel seront alors "ors d#atteinte des poursuites des cranciers professionnels% +es communs affects a l#activit professionnelle donc dans le patrimoine professionnel seront "ors d#atteinte des cranciers personnels%

*0# Le p"''i) pr 'ent et grev"nt &e' $ien' reHu' " titre gr"tuit "u cour' du ("ri"ge#
On arrive pas toujours au mariage vierge de ces dettes$ en cours de mariage et en particulier en cas de succession on peut recevoir des biens mais aussi des dettes% +e mariage ne lib(re pas des obligations de la sorte$ les poux peuvent avoir a l#gard des tiers% 0ur quels biens les cranciers qui sont des cranciers de la successions pourrait poursuivre le recouvrement de leur dette 2 +a cl principale d#anal'se que l#on a utilis pour dterminer le passif provisoire ne au cours de la communaut% &#est pourquoi on a tendance a mettre plutIt en avant pour ces passifs une autre cl de rpartition qui est toutefois amnag au bnfice des cranciers% &ette cl de rpartition c#est la corrlation de l#actif et du passif% +es biens prsents et les biens futurs sont propres en vertu de l#article 1!@5 alina 1er du code civil% &orrlation de l#actif et du passif donc les dettes prsentes$ antrieure au mariage$ et les dettes qui accompagnes les biens futurs comme les dettes qui gr(vent une succession ne peuvent *tre recouvr par les cranciers que sur les biens propres% 0implement la stricte application de ce principe$ pourrait conduire a des rsultats absurdes% Exemple : un "omme dpourvu d#actif en capital emprunte une somme d#argent importante et la banque accepte au regard de ses gains et salaires qui sont tr(s levs%+#emprunteur dilapide la somme puis se mari sous le rgime lgal% 0i on applique la corrlation de l#actif et du passif$ le mariage est une solution formidable pour ne pas pa'er ses dettes% +e gage de la banque se limiterait au bien propres "ors il en a pas% +a banque ne peut rien saisir% +#exemple montre qu#un amnagement s#impose% +e crdit de la personne dpend de deux facteurs$ le capital et les revenus$ en particulier les gains et salaires% =l est donc logique que les cranciers antrieurs au mariage puisse saisir les gains et salaires qu#ils avaient plus que probablement pris en compte au moment de faire crdit a l#poux% &#est pourquoi l#article 1!11 indique que les cranciers au titre des dettes prsente ou des dettes grevant les successions des libralits ne peuvent poursuivre leur paiement que sur les biens propres et les revenus de leur dbiteur% On rompt avec la stricte corrlation entre l#actif et le passif% +e passif prsent et le passif grevant les successions peuvent *tre recouvre sur les biens communs puisque les gains et salaires sont communs% &ette extension du gage du crancier est plus importante du fait d#une r(gle$ qui trouve sa source dans des considrations probatoires% +a corrlation de l#actif et du passif pourrait prjudicier considrablement au crancier si on laissait l#article 1!@2 du code civil sur la prsomption de communaut produire tout ces effets% +es cranciers qui ont principalement dans leur gage les biens propres se trouveraient dans une position probatoire tr(s dlicate% )ar faveur pour les cranciers la loi emp*c"e que la prsomption de communaut leur nuise et elle va m*me plus loin$ en vertu de l3article 1!11 alina 2 les cranciers peuvent aussi saisir les biens de la communaut quand le mobilier qui appartient au dbiteur le jour du mariage ou qui lui est c"u par succession ou libralit a t confondu dans le patrimoine commun et ne peut plus *tre identifier selon les r(gles de l#article 1!@2% 0i l#poux dbiteur n#a pas pr1constitu la preuve de la consistance de la masse propre$ les cranciers pourront saisir les communs% &e qu#il faut comprendre$ c#est que :a n#est pas une r(gle de preuve qui est alors pos a l#article 1!11 alina 2$ d(s lors qu#il ' a confusion du mobilier la preuve que rapporterait l#poux du caract(re commun u bien sera priv d#effet% &#est ce qui ressort d#un "rr.t +4 ("i 0333 ou la cour de cassation crit . la cour d#appel a'ant constat que le v"icule tait un commun elle a pu considr qu#il pouvait *tre saisi par les cranciers antrieur /% On a une extension du gage ua bien commun du fait de la confusion% +#poux qui veut vraiment cantonner le gage de ses cranciers en particulier de ces cranciers antrieur doit imprativement faire un inventeur de ses propres au moment du mariage% 0eul cet inventaire emp*c"era la saisie%

Section 0# L" &i-uid"tion du r gi(e de co((un"ut


+a fin du rgime de communaut emporte disparition de la communaut elle1m*me% +a masse commune ne peut pas survivre% =l faudra rpartir la masse commune entre les poux% )our rpartir les biens communs pour les partager$ il faut liquider la communaut c#est a dire par des oprations comptables pour en tablir la consistance exacte de la communaut% =l faut identifier la date d#tablissement de la consistance de la communaut qui

dpends des causes de dissolution de la communaut% *+# L" d"te d! t"$&i''e(ent de &" con'i't"nce de &" co((un"ut 6 quelle date faut1il se placer pour tablir la consistance de la communaut 2 =l faut distinguer selon les causes de dissolutions de la communaut qui sont lists a l#article 1!!1 du code civil% -#une part et en principe la cause de dissolution de la communaut est la cause de dissolution du mariage% Erois causes$ le dc(s et alors la dissolution de la communaut c#est le jour du dc(s lui1m*me 4 deuxi(me cause de dissolution le jugement dclaratif d#absence qui en vertu de l#article 12 produit les m*mes effets qu#un dc(s quand bien m*me ce jugement dclaratif d#absence serait annul du fait du retour de l#absent$ la dissolution de la communaut prend effet a la date de transcription du jugement en marge de l#acte de mariage% +a troisi(me cause de dissolution le divorce$ la question est plus complique puisque a la diffrence des autres causes de dissolutions le divorce produit effet en mati(re patrimoniale a des dates diffrentes selon qu#on s#intresse aux rapports entre poux ou aux rapports des poux avec les tiers% 6 l#gard des tiers la disparition de la communaut ne produira ses effets qu#a compt de l#accomplissement des formalits de publicits en marge des actes de l#tat civil article 2A2 du code civil% Entre les poux$ ce n#est pas cette date$ :a peut *tre plusieurs dates diffrentes% =l convient de distinguer selon qu#on est en divorce gracieux ou contentieux% 0#agissant d#un divorce gracieux la date des effets patrimoniaux du divorce entre les poux est en principe la date de l#"omologation de la convention rglant l#ensemble des consquences du divorce mais les poux peuvent conventionnellement fixer une autre date% 0#agissant d#un divorce contentieux$ la date des effets patrimoniaux du divorce est la date de l#ordonnance de non conciliation sauf "'pot"(se de report article 2A211 du code civil% )our les poux certains biens ne seront plus des biens communs alors que pour les tiers$ ce seront toujours des biens communs% =l peut ' avoir dissolution de la communaut sans dissolution du mariage c#est l#"'pot"(se du c"angement de rgime matrimonial% +orsque les poux abandonnent le rgime de communaut au profit d#une sparation de bien% Yien sur ce c"angement de rgime peut *tre conventionnel en application de l#article 13CH du code civil% =l prendra alors effet entre les poux a compter de l#acte notari s#il est conventionnel et a compter du jugement d#"omologation si on est dans une des "'pot"(ses ou il ' a lieu d#"omologation judiciaire% Ois a vis des tiers c#est la mention en marge de l#acte de mariage qui importe sauf si dans les actes passs avec les tiers les poux ont dclars avoir modifier leur rgime matrimonial article 13CH 1A du code civil% =l existe aussi des "'pot"(ses de c"angements judiciaire de rgime matrimonial : la sparation des biens est une consquence du prononc de la sparation de corps : c#est le diminutif du divorce qui maintient le mariage mais distant considrablement le lien du mariage c#est ce que l#on appelait le divorce des cat"oliques% 6lors la date des effets de dissolution sera la m*me qu#en cas de divorce procdure spcifique de sparation de biens judiciaire rgit par les article 1!!3 et suivant du code civil : l#article 1!!3 dispose . si par le dsordre des affaires d#un poux sa mauvaise administration ou son inconduite il apparaFt que le maintient de la communaut met en pril les intr*ts de l#autre conjoint celui1ci peut poursuivre la sparation de bien en justice /% +e dsordre des affaires correspond au risque majeur d#insolvabilit$ la mauvaise administration vise les fautes m*me involontaire m*me ne relevant que de l#incomptence ou de la ngligence de la gestion de la communaut$ l#inconduite ce sont les violations des devoirs du mariage% 0i l#un de ces faits gnrateur met en pril les intr*ts d#un poux par le maintient de la communaut$ il peut *tre mis fin a la communaut qui sera remplac par la sparation de bien plus protectrice des intr*ts de l#poux qui subit la gestion de son conjoint% 6lors la dissolution de la communaut est fix au jour de la demande%

-ans tous les cas la date de dissolution est donc la date a laquelle se placer pour tablir la consistance de la communaut$ cette date pourra s#agissant des rapports entre les poux *tre report dans le temps a la date de la sparation de fait entre les poux% &ette possibilit est prvu a l3article 1!!2 alina 2 du code civil et le rgime de ce report est prcis en mati(re de divorce a l#article 2A211 du code civil% +#ide est que si les deux poux ou m*me un seul d#entre eux le demande$ il est logique que l#un des poux ne profite plus des enric"issements de l#autre alors que le couple se disloque% On peut de la sorte remonter jusqu#7 la date a laquelle les poux ont cess de co"abiter et de collaborer% +es

deux conditions sont cumulatives$ simplement la jurisprudence consid(re que la fin de la co"abitation fait prsumer la seconde donc la fin de la collaboration% ,ais cette prsomption$ peut *tre renverse par l#poux qui ne veut pas du report alors que les deux poux ne vivent plus ensemble a prouver qu#ils collaboraient toujours% )our la cour de cassation . le maintient de la collaboration des poux est caractris par l#existence de relation patrimoniale entre les poux rsultant d#une volont commune allant au del7 des obligations dcoulant du mariage ou du rgime matrimonial /% Exemple : Arr.t +c6 civi&e += nove($re 03+3 : apr(s la sparation de fait au sens de co"abitation$ apr(s la cessation de la co"abitation l#pouse c#tait porte co1emprunteur avec son mari du pr*t souscrit pour financer les travaux d#amliorations et d3amnagement que ce dernier venait d#acqurir% +a cour d#appel a pu dduire de ce fait la volont des poux de poursuivre leur collaboraient apr(s la cessation de leur co"abitation% -(s lors la demande de report a la date de cessation de la co"abitation est repousse%

*0# L" ( t6ode de &i-uid"tion de &" co((un"ut


&ette mt"ode est pose par l#article 1!AH du code civil . la communaut dissoute c"acun des poux reprend ceux des biens qui n#taient point entr en communaut s#ils existent en nature ou les biens qui ' ont t subrogs /% &#est la premi(re tape a suivre$ la reprise des propres% &#est la reprise des propres en particulier la reprise des biens prsent et futurs s#ils se retrouvent en nature au jour de a dissolution ou la reprise des biens qui ont t subrogs a ces biens propres et qui en ont conserv la nature% +es seules obstacles a la reprises sont d#ordres probatoires$ du fait de l#article 1!@2 du code civil c#est a dire la prsomption de communaut mais aussi du fait de la ncessit de respecter les formalits de remploi pour prserver la nature propre d#une ric"esse en cas de subrogation% +#alina 2 de l#article 1!AH . il ' a lieu ensuite a la liquidation de la masse commune active est passive /% On va donc reconstitu la masse partageable% 6ctivement cette masse partageable ce sont tous les biens communs passivement ce sont les dettes qui engagent la communaut mais il est de bonne mt"ode de les rgler a cette occasion% 0implement$ on ne va pas se contenter de partager les communs tels qu#ils existent% &ette masse commune en nature peut s#avrer ne pas correspondre du tout aux flux de ric"esses qui ont eu lieu pendant la communaut% +a simple reconstitution des masses en nature est souvent tr(s injuste% On va reconstituer en valeur dans le cadre de l3opration comptable qu#est la liquidation% 0i l#on constate que la communaut s#est enric"ie au dtriment de la masse propre on consid(rera que derri(re la nature commune de certain bien il ' a une valeur$ valeur propre qui doit retourner a son propritaire% +a reconstitution des masses en valeur que servent les rcompenses$ calculer les rcompense c#est reconstituer les masses en valeur%

A# Le principe de' r co(pen'e'


+a question a se poser pour savoir si une masse doit une rcompense a une autre$ est de savoir si une des masses propres a tir profit de la masse commune oP si la masse commune a tir profit d#une des masses propres% Eir profit c#est la formule de l#article 1!33 s#agissant des rcompenses dues par la communaut qu#a l#article 1!3H s#agissant des rcompenses dues a la communaut% =l ' a profit$ lorsqu#une valeur a quitt une masse pour enric"ir une autre masse% &omme en mati(re d#enric"issement sans cause il faut donc un appauvrissement et un enric"issement corrlatif% 6insi si un bien est acquis avec des fonds propres sans respect des formalits de remploi et donc que le bien acquis est commun$ on constate bien l#appauvrissement d#une masse et l#enric"issement d#une autre masse% En sens contraire si un bien est acquis en remploi d#un bien propre$ avec respect des formalits de remploi$ mais qu#un apport complmentaire infrieur a 5@? de la valeur est ncessaire et que cet apport est apport par les fonds communs$ il ' a lieu a rcompense% 6ppauvrissement de la masse commune alors que le bien va *tre qualifi de propre% <ne masse a tir profit de l#autre% =l ' a lieu a rcompense% )our savoir si il ' a appauvrissement de la masse et enric"issement corrlatif il faut parfois dterminer qui doit supporter dfinitivement le poids d#une dette acquitte% &#est alors que la question de la contribution a la dette$ la question du passif dfinitif se pose% )our rsoudre al question du passif dfinitif et par consquent des ventuels rcompenses il faut savoir sur quelles masse doit peser la c"arge dfinitive d#une dette acquitte%

0i elle doit peser sur la masse qui l#a acquitt$ pas de rcompense$ ce sont des biens communs qui ont pa' une dette support par la communaut% En revanc"e si le patrimoine propre d#un poux a servit a dsintresser un crancier alors que la c"arge dfinitive de la dette devait peser sur la communaut$ la communaut devra rcompense et la m*me solution s#impose en sens inverse% 0#agissant du passif prsent et du passif gravant les successions ou libralits$ le principe de corrlation de l#actif et du passif est la clef de rpartition du passif dfinitif% En d#autres terme ces dettes sont personnelles$ elles doivent rester a la c"arge dfinitive de l#poux% -onc si une dette antrieur au mariage ou une dette grevant une succession est pa'e avec des deniers communs$ et pa' par exemple avec les gains et salaires acquis pendant le mariage$ la communaut a droit a rcompense% +#article 1!1@ pose que les dettes sont personnels aux poux% 0#agissant du passif n pendant la communaut$ le principe est que le passif provisoire correspond au passif dfinitif% -onc une dette ne pendant le mariage est a la c"arge dfinitive de la communaut% +e principe n#est pos nulle part$ puisque l#article 1!@C du code civil dispose seulement . la communaut se compose passivement a titre dfinitif$ des aliments dus par les poux et des dettes contracts par eux pour l#entretien du mnage et l#ducation des enfants 4 7 titre dfinitif sauf rcompense selon les cas des autres dettes nes pendant la communaut /% +#article pose clairement une solution pour deux catgories de dettes$ d#une part les dettes d#aliments m*me si le crancier n#est le crancier que d#un seul des poux en particulier m*me si ce n#est que l#enfant d#un des deux poux% -#autre part les dettes mnag(res$ rel(vent du passif dfinitif de la communaut$ m*me si elles ne sont pas solidaires en application de l #article 22@ du code civil% =l n#' a en effet aucune raison de considrer par exemple que le remboursement d#un emprunt contract pour l#entretien du mnage ou l#ducation des enfants$ ne p(se pas dfinitivement sur la communaut% +#objet mnager impose que la dette p(se a titre dfinitif sur la communaut% )our le reste il ' a un certain flou$ toutefois en principe le passif provisoire et le passif dfinitif doivent correspondre d#une part il s#agit du revers de la prsomption de communaut de l#article 1!@2 du code civil% 0i les biens sont prsums communs$ les dettes nes pendant la communaut doivent galement *tre supposs communes% -#autre part les "'pot"(ses de rcompense due a un des patrimoine propres en cas de paiement d#une dette par la communaut$ sont prsents aux articles 1!1A et 1!1H comme des exceptions% Guelles sont ces exceptions 2 +a dette ne rel(ve pas du passif dfinitif de la communaut toutes les fois qu#un engagement a t contract dans l#intr*t personnel de l#un des poux% 6insi pour l3acquisition pour la conservation ou l#amlioration d#un bien propre article 1!1A du code civil% =l n# ' a en effet qu#aucune raison qu#une masse propre s#enric"isse au dtriment des communs% 6insi le remboursement avec des biens communs comme des gains et salaires de l#emprunt permettant de complter le financement ncessaire a l#acquisition d#une bien propre$ ce remboursement avec des communs ouvre droit a rcompense% Eoutefois$ seul le remboursement du capital ouvre droit a rcompense$ le remboursement des intr*ts est a la c"arge dfinitive de la communaut% +es fruits sont communs$ et donc l#quivalent passif des fruits que sont les intr*ts doivent logiquement rester a la c"arge dfinitive de la communaut% =l en va ainsi de toutes les c"arges usufructuaire qui sont la contrepartie des revenus$ c#est la porte de &!"rr.t du 7+ ("r' +//0 D AUT;IER E# 0econde "'pot"(se d#exception$ ce sont des dettes qui en raison de leur nature sont exclus du passif dfinitif$l#article 1!1H du code civil vise deux cas$ le premier les amendes encourues par un poux en cas d#infractions pnales ou les rparations et dpens auxquels il avait t condamn pour dlit ou quasi dlit civil Bdettes dlictuellesD% &#est contestable dans les "'pot"(ses de responsabilit objective$ sans faute% Ex : responsabilit du fait des c"oses$ des parents du fait de leur enfant mineur% 0i la communaut a tir profit de la commission de l#infraction ou du fait gnrateur de responsabilit$ la rcompense due a la communaut sera rduite a due proportion%

-euxi(me cas$ les dettes contractes par l#un des poux au mpris des devoirs que lui imposait le mariage% Le' r<g&e' de preuve : la c"arge de la preuve incombe a celui qui se prtend crancier% +a preuve du mouvement de valeur peut se faire par tous mo'ens et en outre dans beaucoup de cas ce mouvement de valeur sera admis par les deux poux% +es contestations peuvent exister et en cas de contestation la question de la preuve s#av(re tr(s compliqu% =l faudrait en effet prouver qu#une valeur a quitte une masse et que cette valeur a enric"i une autre masse% +a prsomption d#acqu*t de l#article 1!@2 facilit le travail probatoire au service de la communaut parce que les fonds utiliss au bnfice d#un patrimoine propre sont prsums communs% -#oP une relative facilit de la preuve des rcompenses dues a a la communaut% ,ais le risque est que cette prsomption de communaut soit un obstacle quasi insurmontable pour qui veut prouver que des biens propres$ la nature propre d#un bien devant *tre tablit en respect des r(gles poses a l#article 1!@2 alina 2$ que ces biens propres ont t englouties par la masse commune en particulier si les fonds ont transit sur un compte bancaire% -ans un compte bancaire tout est fongible% )our permettre la preuve d#une rcompense a la c"arge de la communaut la question est celle de savoir ce qu#il faut entendre par et qu#elle porte confre a l#encaissement de fonds propres par la communaut auquel se rf(re l3article 1!33 alina 2% Exemple : on dpose de l#argent propre sur un compte bancaire$ on ne l#emploi jamais a l#acquisition d#un propre% -e l#argent propre a disparu Bon a perdu la traceD le solde du compte est un bien commun$ en tout cas est prsum commun du fait de l#article 1!@2 alina 2$ peut1on alors supposer que l#argent propre a profit a la communaut 2 : =l ' a eu encaissement par la communaut$ de cet encaissement doit1on dduire que l#argent a profit a la communaut ce qui ouvrait droit a rcompense 2 6pr(s avoir estim qu#une preuve plus prcise est souvent du moins extr*mement explicable devait *tre rapport$ la cour de cassation a au milieu des annes 2@@@ et en particulier dans un "rr.t du 9 ) vrier 0338 a considr que l#encaissement entendu comme la perception de fonds sur un compte commun suffisait a tablir le profit a c"arge pour l#autre poux de renverser cette prsomption et d#tablir que la communaut n#avait pas profit de l#encaissement% <n "rr.t du +8 ) vrier 03+0 a retenu la solution contraire . le profit tir par la communaut rsultant de l#encaissement au sens de l#article 1!33 alina 2 du code civil des deniers propre d#un poux ne peut *tre dduit de la seule circonstance que ces deniers ont t vers au cours le mariage sur un compte bancaire ouvert au nom de cet poux /% -istinction entre compt personnel et compte joint : &ette distinction serait dpourvue de toute pertinence car il faut avoir conscience que du fait de la prsomption de communaut et quelque soit leur titularit tous les comptes seraient prsums communs$ et tour l#argent qui est parti de ces comptes sera prsum avoir servit a pa'er des dettes relevant du passif dfinitif de la communaut% +a position de la cour de cassation dans &!"rr.t du +8 ) vrier 03+0 est donc critiquable car de l#argent a bien t dpos sur un compte$ il ' a eu un passage de propre a commun% ,ais il faut bien admettre que l#quilibre est difficile a prouver en la mati(re en particulier lorsqu#il semble probable mais qu#il n#est pas prouv que le titulaire du compte a utilis l3argent encaiss a son seul profit%

5# L! v"&u"tion de' r co(pen'e'


+es rcompenses sont des crances d#une masse sur une autre$ le principe en mati(re d#valuation des crances est en droit fran:ais le nominalisme% 0#agissant de dettes qui seront rembours parfois 1@$ 3@$ 5@ annes apr(s le pr*t$ le nominalisme serait inopportun voir injuste% On ne retient donc pas ncessairement en mati(re de rcompense le nominalisme montaire et on laisse donc une place au valorisme% +es rcompenses sont donc au moins parfois des dettes de valeurs% +a masse qui a bnfici de la dpense faite sera parfois tenue de rembourser non pas la dpense expose au moment ou elle a t faite mais le profit subsistant en d#autre terme la plus1value que la dpense a permise au sein de la masse qui a profit de cette dpense%

&omment c"oisir entre la dpense faite et profit subsistant 2 +es r(gles 0ont poses a l#article 1!AC du code civil$ texte important mais trompeur car commence a pos un semblant de principe mais qui est une r(gle d#application quantitativement minoritaire% . +a rcompense est en gnrale gale a la plus faible des deux sommes que reprsente la dpense faite et le profit subsistant / : il ' aurait donc un principe de double plafond% )ar consquent si le profit subsistant d#une dpense est nulle Bune masse a perdue 1@@ mais au moment de la liquidation de la masse qui en a profit est de @D$ aucune rcompense n#est due% +#actualisation de la dpense se ferait finalement au dpend du patrimoine prteur% &ette solution gnrale n#a finalement qu#un c"amp d#application asse9 limit au regard de la suite du teste% 6lina 2 . elle ne peut toutefois *tre moindre que la dpense faite quand celle1ci tait ncessaire / en prsence d#une dpense ncessaire la dpense faite est donc un planc"er elle ne peut *tre moindre que la dpense faite% 0#agissant d#une dpense ncessaire qui rel(ve pas de la suite du texte$ la dpense faite est donc un plafond Balina 1erD$ et ne vertu de l#alina 2 est un planc"er% -onc en mati(re de dpense ncessaire la rcompense est gale a la dpense faite% &es dpenses ncessaires sont les dpenses de conservations des biens Bdpenses ncessaire a une crance par exempleD$ ce sont aussi les dpenses indispensables dans l3intr*t de la famille comme par exemple l#assurance "abitation du logement de la famille qui serait pa' par une masse propre% +#alina 3 pose une deuxi(me exception . la rcompense ne peut *tre moindre que le profit subsistant quand la valeur emprunt a servit a acqurir$ conserver ou amliorer un bien qui se retrouve au moment de la liquidation dans le patrimoine emprunteur /% En prsence d#une dpense d#acquisition$ de conservation ou d#amlioration d#un bien qui se retrouve en nature au moment de la liquidation$ le profit subsistant est donc un planc"er% )ar consquent en mati(re de dpense d#acquisition et d#amlioration la rcompense est gale au profit subsistant donc est gale a la plus1value% 0#agissant des dpenses de conservations on constate que ce ne sont les alinas 2 et 3 qui se combinent% +es dpenses de conservations sont des dpenses ncessaires% )ar consquent s#agissant d#une dpense de conservation la rcompense est gale a la plus forte des deux sommes qui reprsente la dpense faite et le profit subsistant% 03agissant des dpenses de conservations$ le principe est purement et simplement renvers de l#alina 1er$ le double plafond est devenu un double planc"er% &ette solution la reconnaissance que la rcompense sera de la plus forte des deux sommes$ cette solution peut galement s#appliquer si l#on admet que certaines dpenses d#acquisition ou d#amlioration peuvent *tre des dpenses ncessaires% )ar exemple : les travaux qui rendent un logement "abitable$ ce ne sont pas des dpenses de conservations mais d#amlioration% ,ais on peut les considrer comme des dpenses ncessaires% <ne telle dpense rel(ve de la combinaison de l#alina 2 et 3 et donc la rcompense sera due de la dpense faite des profits subsistant% +#ac"at de matriaux qui vont permettre la construction du logement de la famille sont des dpenses ncessaire% )our la mise en ;uvre de l#alina 3 : K Gue faire des frais qui entourent une acquisition Bfrais d#actes ou d#enregistrementQ frais de notaireD 2 &es frais doivent *tre inclut dans la dpense car sans eux l#acquisition n#est tout simplement pas possible% +e paiement de ces frais est donc assimil a la dpense elle1m*me et il ouvre donc droit a rcompense% K &omment qualifier les remboursements d#emprunts 2 Wembourser un emprunt c#est rembourser un emprunt% &#est pa'er une dette$ :a n#est pas pa'er le prix d#une acquisition% +a jurisprudence prend en considration la finalit de l#emprunt$ son affectation pour considrer que le remboursement d#un emprunt a'ant permis le financement d#une acquisition ou amlioration est une dpense d3acquisition ou d#amlioration% +#objectif conomique l#emporte sur le montage financier% )ar consquent si un poux emprunt 3@ @@@ euros pour faire des travaux dans un immeuble qui lui est propre$ et s#il rembourse cette somme avec ses gains et salaires c#est a dire avec des gains communs$ la communaut qui a enric"it le patrimoine propre aura droit a rcompense pour les sommes ainsi expos au titre de l#alina 3 de l#article 1!AC% -onc la rcompense sera gale au profit subsistant qui sera favorable au patrimoine qui aura pr*te l#argent% K &omment procder lorsque le bien qui a t acquis$ conserver ou amliorer ne se retrouve plus en nature au moment de la liquidation 2 +#article 1!AC alina 3 in fine donne la rponse$ . si le bien acquis conserv ou amlior a t alin avant la liquidation le profit est valu au jour de l#alination /% . 0i un nouveau bien a t subrog au bien alin le profit est valu sur ce nouveau bien /% =l faut distinguer deux "'pot"(ses : 0i l#alination n#est pas poursuivie par un nouveau investissement$elle a fige la situation4 le profit subsistant sera donc la plus1value au moment de cette alination%

0i en revanc"e il ' a rinvestissement on fait jouer jusqu#au bout la logique de la dette de valeur et donc on suivra le sort de la valeur emprunt dans le nouveau bien acquis% E,e(p&e+ : +a communaut pa'e une dette relavant du passif prsent Bqui existait a la c"arge de l#un des poux avant le mariageD de 1@@@ euros en 2@@2% +iquidation du rgime en 2@12 suite au divorce% Wcompense est due a la communaut car on pa' avec des communs qui incombait a titre dfinitif a l#poux% +e montant sera de la plus faible des deux sommes que reprsente la dpense faite ou le profit subsistant% +a dpense faite est gale au profit subsistant puisque si la dette n#avait pas t pa'e elle serait toujours due% +a rcompense est de 1@@@% E,e(p&e 0 : <n bien propre est vendu en 2@@2$ avec la somme obtenue H5 @@@ euros un nouveau bien est acquis avec cette m*me somme en 2@@2 sans respecter formule de emploi ou remploi% +e bien est un bien commun a c"arge de rcompense% 6u moment de la liquidation e bien vaut 15@%@@@ on est en prsence d#une dpense d#acquisition$ le bien acquis se retrouve en nature au moment de la liquidation$ la rcompense est gale au profit subsistant% -onc la rcompense est gale a 15@@@@ qui est la valeur actuelle du bien% On voit alors l3intr*t de la dette de valeur% -e fait si l#poux avait respecte les formalit de remploi le bien serait propre% E,e(p&e 7 : un bien propre est vendu en 2@@2 sans respect des formalit de remploi$ le bien est revendu en 2@@H pour la somme de 1@@@ @@@ euros% +iquidation en 2@12% +a rcompense sera gale au profit subsistant au moment de la l3alination donc de 1@@ @@@ euros% E,e(p&e > : <n bien propre est vendu en 2@@2 pour la somme de H5 @@@ euros$ on acquiert un nouveau bien sans formalit d#emploi ou de remploi% Yien commun qui vaut H5 @@@ euros 2@@2% En 2@@H ce bien est revendu 1@@ @@@ euros% +a somme ainsi obtenue sert a acqurir un appartement Bnouveau bienD qui coute frais compris 15@ @@@ euros% +es 5@ @@@ euros manquant sont pa's par le recours a un emprunt$ qui est rembours avec les gains et salaires des poux Bgains et salaires Q biens communsD% 8inanc a auteur d#1>3 par la revente d#un bien qui avait 1@@? de valeur propre a c"arge de rcompense car que des biens propres qui ont servit a fianc le bien commun% Yien commun avec 1@@? de valeur propre% +a rcompense est due au profit subsistant$ avec ces 1@@ @@@ euros on ac"(te un bien commun de 15@ @@@$ et on a recouru a un emprunt% rembours avec des commun donc 1@@ @@@ de valeur propre et 5@ @@@ de valeur commune% 2>3 de valeur propre dans ce bien et 1>3 de valeur commune qui est au final un bien commun En 2@12 au moment de la liquidation le bien vaut 25@ @@@ '#a 2>3 de valeur propre et 1>3 de valeur commune% B2>3 Q 1AA AAHD pour consquent on est en prsence d#un bien commun financ au 2>3 par des sommes propres$ la rcompense sera due du profit subsistant$ ce profit est de 1AA AAH euros% E,e(p&e 8 : <n bien propre est vendu en 2@@2 on en tire H5 @@@ euros on acquiert en 2@@2 avec cet argent un nouveau bien qui vaut 1@@ @@@ euros% 0ans respect des formalit d#emploi ou de remploi% Emprunt rembours avec des gains et salaires% En 2@@2 on a un bien commun financ sur les 1@@ @@@ fais compris$ H5 @@@ vienne des biens propres et 25 @@@ qui viennent de bien communs Bcar rembours avec des gains et salairesD% En 2@@H e bien est revendu pour la somme de 1A@ @@@ euros BZ de valeur propre dans ce bienQ donc 12@ @@@ euros de valeur propre a ce moment laD% +es 1A@ @@@ ainsi obtenue servent a acqurir un nouveau bien qui coute 2@@ @ @@ euros et les !@ @@@ euros recourt a l#emprunt rembours avec des gains et salaires donc avec des communs% Bbien qui vaut 2@@ @@@ avec dedans 12@ @@@ euros de valeur propre et @ @@@ euros de valeur communeD% En 2@12 ce bien nouvellement acquis$ vaut 25@ @@@ euros B3>5 de propre dedans$ 2>5 de bien communD donc 3>5 de 25@ @@@ c#est a dire 15@ @@@ euros% +a rcompense sera due au patrimoine propre sera donc de 15@ @@@ euros% Z x 1A@ @@@ > 2@@ @@@ x 25@@@@ 0i la dpense faite est suprieur au profit subsistant et que l#on se trouve dans une "'pot"(se d#une dpenses d#acquisition ou d#amlioration relevant de l#article 3$ du fait de la combinaison entre l#alina 1er et 3$ la rcompense due sera du montant du profit subsistant quand bien m*me il serait infrieur a la dpense faite% En 2@@2 on ac"(te un bien 1@@ @@@ avec des fonds propres sans remploi$ donc bien commun a c"arge de rcompense pour 1@@? de sa valeur% En 2@12 le bien ne vaut que @ @@@ euros% Guelle est le montant de la rcompense due a la masse propre qui a fiancer au bnfice de la communaut% )rsence dpense d#acquisition : la rcompense )0Q @ @@@ donc rcompense de @ @@@% +3intr*t de la combinaison de l#alina 2 et 3$ c#est de faire de la dpense faite le socle de la rcompense quand

bien m*me il ' aurait eu moins1value% 8ait refaire la toiture d#une maison suite une temp*te$ on remplace le toit Q dpense ncessaire de conservation : cout de l#opration 3@ @@@ euros% En 2@12 la maison brule avec l#un des poux %+e )0 de la dpense de 3@ @@@ est de @ car la maison a brule% +orsque l#on se trouve dans la dpense de conservation ncessaire Bal 2 et 3D m*me si le profit subsistant est nul ou m*me si il ' a eu moins value$ comme la rcompense sera de la plus forte des deux sommes on aura au moins les 3@ @@@ euros%

C#R<g&e(ent de' r co(pen'e'


+es rcompense ne font pas l#objet d#une r(glement individualis% 5on seulement le r(glement de ces rcompenses est repousse a la dissolution de la communaut$ mais on en fait un compte pour c"aque poux Bcompte de rcompenseD qui par compensation va faire apparaFtre un solde% )ar consquent a la fin de ce calcul pour c"acun des poux$ n#apparait plus qu#une crance de ,r contre la communaut ou de la communaut contre ,r et m*me c"ose pour ,adame% &es sommes dtermines$ il faut bien comprendre que la spcificit et la difficult de a mati(re rside dans le fait que les poux sont co1propritaire de la masse commune% )ar consquent$ il cumule les qualits de cranciers ou dbiteur d#une part et de co1partageant d#autre part de la masse elle1m*me dbitrice ou cranci(re% En principe le paiement des rcompenses est intgr au partage de la communaut% La 1ere hypothse : +a communaut est cranci(re Brcompense due a la communaut$ il faut bi en comprendre d#abord que la crance est alors un actif de la communaut% <ne crance est un lment d#actif$ donc la crance contre un poux est un des lments de la communaut% &elui qui est dbiteur de la communaut$ prendra tout simplement moins dans le partage de cette communaut% &#est ce que l#on appelle le rapport ou le r(glement en moins prenant% Eout simplement un des poux va prendre moins dans la communaut car ile st dbiteur d#une rcompense a l#gard de la communaut% On va attribuer a cet poux$ dans sa part de communaut la crance que la communaut a contre lui$ crance qui va s#teindre par confusion% E,e(p&e : =maginons que l#actif commun avant les rcompense soit de 1@@@% +e calcul des rcompense a conduit a tablir que ,r devait une rcompense a la communaut pour un montant de 3@@% 0#agissant de l#autre poux$ le compte de rcompense tablit une opration neutre% &e calcul de rcompense permet de reconstituer la communaut en valeur% =l devrait ' avoir 3@@ euros de plus$ rcompense due par un poux par la communaut% +a masse partageable est de 13@@ a partager% +a part t"orique : 13@@>2Q A5@% ,r a droit a A5@ mais on va mettre la crance contre lui1m*me donc A5@$ donc il ne va prendre que 35@ de bien commun% =l prend moins$ il ne prend que 35@ car on lui attribue sa crance qui s#teint par confusion% ,adame obtient les A5@% K 35@ _ 5@ Q 1@@@ Bs'st(me du r(glement en moins prenant% 0i il ' a des crances de la communaut contre c"acun des poux : actif de 1@@@% <ne rcompense$ ,adame doit 3@@ et ,r 2@@% +a masse partageable est de 15@@% +a part t"orique de c"acun est de H5@% ,adame va avoir H5@13@@ Q !5@% ,r va avoir H5@12@@Q 25@ de biens commun% La 2eme hypothse : Wcompense due par la communaut% +e solde est dfavorable a la communaut$ la masse commune est dbitrice% +a dette de la communaut va s#imputer sur l#actif de communaut pour faire apparaFtre un nouvel actif net% &et actif net sera partag par les deux poux ce qui fixera la part t"orique% E,e(p&e : 1@@@ de biens communs 4 Wcompense due a ,r de 3@@$ on a un actif net de H@@ une part t"orique de c"acun de 35@$ ,adame obtient ces 35@ et ,r on lui donne sa crance de 3@@ _ 35@ de part dans la communaut% On a distribu 1@@@% ,adame co1propritaire de la masse commune assume bien la moiti de la dette de la communaut% +a communaut doit 3@@ a ,r% E,e(p&e : ,adame cranci(re de 2@@$ ,r dbiteur de 3@@% -onc la masse partageable est de 1@@@ 12@@_3@@Q 11@@% ,adame a une dette de la communaut de 2@@% ,r est dbiteur de 3@@% + part t"orique est de 55@% ,adame va obtenir 55@_ 2@@Q H5@% ,r va obtenir H5@13@@Q 25@%

&e mode de r(glement des rcompenses$ est le mode de r(glement le plus courant% &e n#est pas le seul mode$ il existe une mt"ode du prl(vement$ qui ressemble a une dation en paiement pralable au partage de la communaut% <n des poux va se pa'er avec des biens communs avant la partage de la communaut% E,e(p&e : ,r crancier de 3@@$ les biens communs sont de 1@@@% la rcompense due a ,r est de 3@@% =l va prlever 3@@ sur l#actif donc il ne reste plus que H@@ d#actif a partager% +#actif a partager on va le partager entre c"acun des poux% &#est a dire 35@ pour c"aque poux$ ,adame aura 35@ et ,r 35@_ 3@@ de bien commun qu#il a prlev% 0i un poux est dbiteur a l#gard de la communaut Bdoit rcompense a la communautD c#est son conjoint qui prl(vera le montant de la rcompense% +3article 1!H1 qui organise les prl(vement et prcise l#ordre dans lequel il convient de procder au prl(vement% Guelque soit le mode de r(glement de rcompense on applique les r(gles relative au partage% &eci termin$ on envisagera ventuellement le sort du passif s#il existe encore un passif% &oncernant les dettes du passif provisoire de la communaut B"'pot"(ses de l#article 1!13D et qui n#aurait pas t pa'$ les cranciers pourront poursuivre le paiement d#une part de l#intgralit de la dette sur tous les biens de l#poux du c"ef duquel la dette est ne c#est l#article 1! 2$ et d#autre part ils pourront poursuivre le paiement sur la moiti de la dette sur la part de communaut revenant au conjoint de l#poux du c"ef duquel la dette est ne article 1! 3 du code civil% W(gle selon laquelle l#poux du c"ef duquel la dette n#est pas ne ne sera pas tenu au1del7 de ce qu#il a obtenu dans la communaut% 6utre t'pe de dettes$ &e' cr "nce' entre pou,% +es crances entre poux qui connaissent un rgime original% +orsqu#on a voqu les circulations de valeur entre les masses nous n3avons envisag que des transfert de la masse commune vers une des masse propres ou rciproquement% =l est galement possible que certains biens propres d#un poux profite au bien propre de l#autre% ,r a "rit d#une maison de campagne a titre gratuit pendant le mariage$ bien propre$ les poux dcident de faire des travaux% ,adame a "rit de lingots qu#elle vend pour pa'er des travaux dans la maison propre de son mari% 6pparait alors une crance entre poux% +e paiement de cette crance entre poux ne sera pas ncessairement repousse a la liquidation de la communaut% )ar "'pot"(se en effet$ la communaut n#est pas concern par cette crance$ qui concerne les crances entre les masses propres% =l est frquent$ que les poux ne r(glent pas le sort de cette crance en cours de mariage% Er(s souvent le sort de ces crances ont va l#envisag en m*me temps que la liquidation de la communaut au moment de la dissolution du mariage% +#article 1!HC alina 2 du code civil$ ces crances entre poux sont valus selon les r(gles de l#article 1!AC alina 3 du code civil$ dans les cas prvus par celui1ci% On s#est longtemps pose la question de ce renvoi% En particulier se posait la question de savoir si en mati(re de dpense d#acquisition$ d#amlioration ou de conservation vise a l#alina 3 de l#article 1!AC$ il convenait d#appliquer tout le rgime de l#article 1!AC ou uniquement l#alina 3 de l#article 1!AC% 2 0i on applique que l#alina 3$ cela signifie que le profit subsistant est un planc"er$ une somme en dessous de laquelle on ne peut pas aller% 0i on applique tout l#article 1!AC$ le profit subsistant est un plafond du fait de l#alina 1er et un planc"er du fait de l#alina 3% -onc la crance entre poux serait gale au profit subsistant% +a diffrence se rv(le dans un cas$ le cas ou le profit subsistant est infrieur a la dpense faite% 0i l#on consid(re que le renvoi fait a l#article 1!HC alina 2 conduit a appliquer tout l#article 1!AC aux dpenses d#acquisitions ou d#amliorations on est conduit a considrer que la crance entre poux sera gal au profit subsistant m*me si ce profit subsistant est infrieur a la dpense faite% 0i on consid(re que le renvoi fait a l#article 1!HC alina 2 est un renvoi uniquement a l#alina 3$ cela signifie que en mati(re de dpenses d#acquisition%%cette crance ne saurait *tre moindre que le profit subsistant% Or le principe en droit fran:ais c#est le nominalisme% -onc le renvoi a l#alina 3 de 1!AC conduirait a considrer que la crance entre poux doit *tre gale a la dpense faite ou au profit subsistant si ce dernier est suprieur a la dpense faite%

+a crance serait donc de la plus forte des deux sommes% &#est cette anal'se qu#a retenue la cour de cassation c"''#+re civ# 0> 'epte($re 0339 : la valorisme ne joue donc que dans l3intr*t de l#poux prteur qui retrouvera toujours au moins le nominal% =l vaut mieux pr*ter a son poux BargentD pour qu3il le rinvestisse dans l#un de ses propres plutIt que de pr*ter a la communaut en mati(re de dpense d#acquisition ou d#amlioration

Chapitre 2. Les autres rgimes a logique participati es


Section +# En ("ri"ge &" p"rticip"tion "u, "c-u.t'
&ette participation aux acqu*ts est rgit par les article 15AC et suivant du code civil% &#est une des grandes initiatives des lois de 1CA5 inspir de mod(le germanique et nordique% &#est une forme de communaut rduite aux acqu*ts mais uniquement en valeur% En d#autres termes$ la participation aux acqu*ts fonctionnement pendant le rgime comme une sparation de bien Barticle 15ACD$ donc on n#a pas de distinction entre des biens propres et des biens communs% =l n#' a que des biens personnels a c"acun des poux% )ar consquent il n#' a que des biens personnels donc c"aque poux a seul pouvoir sur ses biens et par consquent c"aque poux n#engagent que ses biens% -onc en cours de rgime la participation aux acqu*ts est probablement plus simple a faire fonctionner qu#une communaut% 0urtout elle peut sembler plus protectrice des intr*ts du conjoint dans la mesure ou les acquisitions qu#il fait fait et par exemple les acquisitions qu#il fait avec ses gains et salaires sont le gage de ses cranciers$ mais sont a l#abris des poursuites des cranciers de son conjoint% On c"appe a la faiblesse principale de la communaut lgale qui est la r(gle de passif provisoire lorsqu#un poux dveloppe une activit a risque% ,ais a la dissolution du rgime l#article 15AC montre en quoi il ' a participation$ c"acun des poux a le droit de participer pour moiter en valeur aux acqu*ts nets constats dans le patrimoine de l#autre% En participation aux acqu*ts on va se poser la question de savoir de combien c"aque poux c#est enric"is pendant le mariage% &"acun a droit en valeur a la moiti de l#enric"issement de l#autre% )our c"acun des poux on va identifier un patrimoine originaire$ on va dterminer un patrimoine final et c"aque poux aura droit a la moiti de la diffrence entre patrimoine originaire et patrimoine final de l#autre% Exemple : ,r avait 1@@ au moment du mariage a la fin du mariage il a 1@@$ ,adame est pass de 1@@ a 2@@ elle s#est enric"it de 1@@$ ,r obtiendra 5@ a a fin du mariage% +#article 15H1 indique que les biens originaires sont estim d#apr(s leurs tats au jour du mariage ou de l#acquisition$ et d#apr(s leur valeur au jour ou le rgime matrimonial est liquid% Section 0# En :ACS &!indivi'ion d@"c-u.t +e rgime d#indivision des acqu*ts permet a des partenaires d#un )6&0 de participer c"acun a l#enric"issement de l#autre% +es biens acquis par c"acun des partenaires seront en effet alors indivis$ simplement le rgime e st tout a la fois complexe du fait des distinctions oprs a l#article 5151512 du code civil et tr(s rudimentaire du fait de &!"$'ence de ( c"ni'(e de r co(pen'e ou de cr "nce % 0i un partenaire vend des biens a lui pour ac"eter un bien indivis$ le bien sera mcaniquement indivis mais sans rcompense sans mcanisme de contre transfert de valeur% On risque d#enric"ir beaucoup notre partenaire sans avoir la possibilit de lui rendre des comptes%