Vous êtes sur la page 1sur 5

LEGALIDAD Y LEGITIMIDAD DE LA REFORMA CONSTITUCIONAL DE 1994.

PERSPECTIVAS POSIBLES Y RIESGOS PROBABLES


ALBERTO A. SPOTTA* -ARGENTINA (Buenos Aires)
REVISTA JURDICA DEL PER MARZO 1996 AO XLVI N 06
SUMARIO: 1. Legalidad en el estado de derecho.- 2. Legitimidad en el estado
de derecho.- 3. Legalidad y Legitimidad en la reforma de 1994.- 4.
Perspectivas posibles y riesgos probables.
1. LEGALIDAD EN EL ESTADO DE DERECHO
La legalidad significa e importa la cumplimentacin objetivamente demostrable de la
normativa jurdica vigente. Esto es la adecuacin a la ley.
2. LEGITIMIDAD EN EL ESTADO DE DERECHO
La Legitimidad tiene en el estado de derecho su origen en la legalidad, hace a la buena fe y
coherencia entre el sentido de la conducta enunciada en la norma y lo dado en su
consecuencia. La contradiccin entre los presupuestos enunciados acarrea arbitrariedad que
nulifica lo actuado.
3. LEGALIDAD Y LEGITIMIDAD EN LA REFORMA DE 1994
3.1 Punto de arranque para el anlisis del tema
La Legitimidad de la Constitucin con su texto de 1853 y sus reformas de 1860, 1898 y 1957,
es el tema del cual debe partirse para el anlisis de la legalidad de la reforma de 1994. Este
planteo lleva nsita la aceptacin del marginamiento de la reforma de 1949 y su derogacin
por proclama en 1956, y por decisin de la Convencin Reformadora de 1957. Esto es la
legalidad de 1994 est vinculada a la aceptacin de la legalidad y Legitimidad precedente de
la normativa que es asiento jurdico de la reforma de 1994. Esto obliga a analizar que si bien
la legalidad de 1860 estuvo originariamente cuestionada por la primera parte del artculo 30
de la Constitucin con su texto de 1853, y as debatida su Legitimidad, resulta que la reforma
de 1860 asumi legalidad en tanto que se reconoci y acepto tcita pero bien efectivamente
en los hechos, que fue ejercicio del poder constituyente originario, se tuviera o no conciencia
clara jurdica y polticamente de ello. Es por esos motivos que la Constitucin histrica se la
reconoce bajo la denominacin de "Constitucin de 1853/60". As, por mutacin, adquiri en
lo jurdico, en la historia y en la poltica Argentina, legalidad y Legitimidad.
Esa legalidad y Legitimidad aceptada y asentada en su consecuencia, qued ratificada con
la reforma aprobada en 1866 y debidamente cumplimentada. No se debati ya ms la
legalidad del accionar de 1860. Se la consider legal y legtima. Se volvi a ratificar aquella
legalidad y legitimidad con la legislacin de reforma constitucional de setiembre de 1880, que
no se cumpliment porque los hechos polticos la hicieron innecesaria.
La provincia de Buenos Aires cedi su capital a la Nacin.
Nuevamente la reforma de 1898 ratific la legalidad y Legitimidad precedente y continu el
proceso que se haba iniciado luego de 1860 en materia de texto constitucional vigente. La
reforma de 1866, lo fue en los trminos del artculo 30 con su texto de 1860, as como en las
reformas de 1898, y la frustrada de 1880. Tambin en la doctrina comenz a generalizarse la
denominacin de "Constitucin de 1853 y 1860", dando a entender de esa suerte dos
momentos iguales de poder constituyente originario de idntica jerarqua. As la legalidad
violada en 1860, se recompuso por le hecho poltico de la aquiescencia que mut la
transgresin evidente a la legalidad poltica, que origin legitimidad, sobre el presupuesto de
consenso generalizado. El hecho poltico relatado, que se construy sobre el consenso cre
nueva legalidad, la que produjo nueva legitimidad. As es lo que surge de nuestra agitada y

difcil historia constitucional.


3.2 La quiebra de legalidad que se imput a la reforma de 1949. Sus consecuencias en
materia de legitimidad para el devenir poltico hasta 1983
La reforma de 1949 fue el primer gran cimbronazo a la legalidad de la Constitucin Nacional
desde 1860. y por ese camino se quebr en 1949, al menos para medio pas la legitimidad
de que dio origen a los avatares vividos de entonces en adelante, hasta 1983. El
cuestionamiento de 1948 y 1949 con relacin a la interpretacin de las mayoras calificadas
de acuerdo al artculo 30 de la Constitucin Nacional, ms el proyecto presentado por la
minora en la Convencin de 1949 patrocinando la nulidad de la Ley de Convocatoria y la
disolucin de la Convencin, ratific la tacha de ilegalidad y consiguiente ilegitimidad de la
reforma de 1949. Y as el pas se dividi, como ya se expuso, en dos desde entonces en
adelante hasta 1973 al menos. El rgano competente frente al planteo de ilegalidad de 1948
y 1949 fue la propia convencin de 1949 con relacin a la que los ttulos de sus integrantes,
no fueron cuestionados en lo que se refiere al proceso electoral que los precedi, en s
mismo. Las mayoras electorales reformistas, no fueron cuestionadas en su existencia y
nmero. Sobre la base de la legalidad del proceso electoral a cuyo mrito se integr la
Convencin de 1949., ms el rechazo de lo propuesta minoritaria de nulidad de convocatoria
y disolucin de Convencin, finiquit desde el mbito de la legalidad el tema en debate. As
se instal la legalidad de la reforma de 1949. Su legitimidad no tuvo igual destino. La gran
divisin Argentina naci entonces. Medio pas vivi como legal y legtimo el texto
constitucional de 1949 y el otro medio pas, acept a regaadientes la legalidad producto de
la mayoras electorales, pero no acepto la legitimidad de esa reforma. En esta dicotoma se
asentar el desencuentro argentino. Y luego, aquella ilegitimidad as valorada por medio
pas, dio origen y valimiento, para medio pas tambin, a la derogacin por proclama de
1956. De all que la derogacin de las reformas de 1949, as como las referidas a las
constituciones provinciales dadas en su consecuencia, a mrito de la proclama de marzo de
1956, no tuvieron asiento en el mbito de la legalidad, y sus promotores las basaron en la
inexistencia de legitimidad. Esta dicotoma trajo como consecuencia la convocatoria a
Convencin en 1957, para agregar legalidad a la invocada legitimidad de la derogacin por
proclama. Pero a su vez la convocatoria de 1957 llevada dentro de si su propia legalidad por
incumplimiento de las exigencias del artculo 30, visto que lo fue por gobierno de facto y no
decisin del Congreso. Desde el punto de vista de la legalidad, la eleccin de los integrantes
de la Convencin de 1957, no mereci tacha en los trminos de la legislacin de facto
vigente en ese momento. Rega la exclusin del peronismo asentada en la legalidad de facto
que a su vez se daba su propia legitimidad. Medio pas consenta lo actuado. El otro medio
pas, no. Se agravaba la dicotoma originada en 1949.
De all que desde el estricto ngulo de la legalidad de facto, la ratificacin de la derogacin
de las reformas de 1949 no es objetable. S lo es desde el enfoque de la legalidad cada en
setiembre de 1955. La legitimidad estaba dividida en dos porciones, con variables
trascendentes dentro de cada una de sus versiones. Dejando de lado la absoluta ilegalidad e
ilegitimidad de los Estatutos de 1966 y de 1976, no solamente por su origen, sino
fundamentalmente por sus esencias, y recordando que la ilegal e ilegtima reforma de 1972
cumplida parcialmente en 1973, con los que se valid por obra de todos y por un tiempo
breve aqulla reforma de 1972, nos encontramos que entre 1973 y 1976 se produjo por
mutacin poltica de los partidos una nueva legalidad, que cre una legitimidad transitoria
pero evidente.
As sucedi que las elecciones de marzo de 1983 y tambin las de setiembre de 1983, se
hicieron en los trminos de aquella reforma de facto de 1972. Tan es as que a ambos
procesos electorales regidos por la ilegal reforma de 1972, no solo concurrieron todos los
partidos polticos, comenzando por el propio peronismo, sino que lo hizo el propio Pern en
setiembre de 1973. Y bien esa reforma de facto de 1972, quedo luego sin afecto por su
propia normativa, durante el transcurso del gobierno de facto de 1976 y 1983, As acab
aquella legitimidad originada en la legalidad nacida de la aquiescencia general evidencia en
los dos, en verdad, tres procesos electorales de 1973.

3.3 Legalidad y legitimidad en 1983


Como consecuencia del enorme desprestigio poltico social y las arbitrariedades indudables
y trgicas del gobierno de facto de 1976 y sus transformacin de integracin, y como
resultado sobre todo de los efectos del desastres de Malvinas de 1982, la ciudadana toda,
sin distincin de banderas, y con la aceptacin expresa de los grupos de fuerza y de presin
vigente, entre ellos de las propias fuerzas armadas, que reconocieron de hecho o de
derecho en forma tcita o pblica sus errores y fracasos, y por primer vez en la historia
poltica de este siglo, decidieron y consintieron si reservas ni reticencias su dependencia al
poder civil, se impuso a la Nacin toda una salida constitucional. Se produjo esa
normalizacin sobre la base de la Constitucin de 1853, con sus reformas de 1866, 1898, y
1957.
Se marginaron, con aceptacin y aquiescencia general, y sin excepciones las reformas de
1949 y 1972. As se instala en la poblacin toda conciencia general y plenitud de legalidad y
legitimidad del texto constitucional enunciado. La constitucin vigente el 10 de diciembre de
1983 con la asuncin del gobierno de jure de entonces, mostr el momento ms destacado y
de indiscutible vigencia y validez total y no debatible de plena legalidad y absoluta
legitimidad de ese texto normativo de base, desde su existencia originaria en 1853, y de all
en adelante. Nunca jams goz de mayor legalidad de texto constitucional que a partir del 10
de diciembre de 1983, y de all en adelante. Esa legalidad dio origen y asiento a la ms total
legitimidad de ese texto constitucional para la ciudadana toda, sin excepciones.
3.4 Las mutaciones polticas con efectos jurdicos que dieron legalidad y legitimidad al
texto constitucional de 1994
La evidentemente discutible legalidad del proceso de reforma que llev a la existencia de la
Ley 24.309 hoy ya no merece objeciones, no porque esa ley no fuera claramente ilegal en su
existencia como tal por violar el artculo 71 de la anterior Constitucin, e ilegtima por su
origen en el Pacto de Olivos, si no por que la ciudadana con su voto masivo de mayora y
minoras en 1994, blanque y mut aquellas reales y valiosas tachas de ilegalidad e
ilegitimidad. Y sobre todo porque en la Convencin ninguna fuerza poltica cuestion la
legalidad de la Ley 24.309. Esto es, se produjo una mutacin en lo que a la legalidad se
refiere. Podr tacharse tica e histricamente ese olvido de la legalidad. pero hoy poltica y
jurdicamente esas tachas ya no valen, a pesar de los juicios morales y jurdicos negativos
que todo aquel discurrir de acuerdos polticos y olvidos jurdicos merecen. La historia del
hombre lamentablemente est repleta de ejemplos que muestran que la realidad fctica
triunfante blanque el deleznable ttulo de origen del triunfador por la fuerza o por maneras
no legales ni legtimas. As es la historia del hombre. Y as acaece con las tachas anteriores
a la reforma de 1994. La aquiescencia general desestim las tachas precedentes. La historia
la escribe casi siempre el triunfador. Muy distinto sera su texto si lo redactar el vencido. Es
lo que sucede con la ilegalidad e ilegitimidad de la ley de reforma y sus lamentables
antecedentes partidistas. Aqu estamos desarrollando los hechos y el derecho dado en su
consecuencia, a la luz de las normas permanentes que aparecen rigiendo a la historia en
supuestos anlogos o semejantes.
No es esto lo que a m me gusta. Pero no son ni mis deseos ni mis valores los que rigen el
devenir en anlisis. Son los hechos y las realidades jurdicas construidas sobre aquellos. As
ha acaecido antes. As sucede ahora. As seguir. La historia se ha escrito siempre por y
para el triunfador. Y si alguna vez pudo el vencido redactar algn prrafo sucede que,
difcilmente haya prensa para l. Nunca podr pasar de la ancdota. A ms, en el caso est
de por medio y es menester con referencia a la legalidad dar prioridad y valorizar el proceso
de permanente pacificacin y exclusin de toda violencia que el estado de derecho pretende
como justificativo de su propia existencia. Las normas que rigen la legalidad en el estado de
derecho, dan primaca al acatamiento a la ley, sobre cualquier otra preferencia. La
periodicidad en los mandatos polticos en funcin de escrutinios no objetables, sobre la base
de plazos en los mandatos razonablemente breves, son los controles supremos de legalidad.
De all que por imperio del principio de supremaca constitucional, cumplidos los extremos
del proceso electoral sin tachas invalidantes, los ttulos de los elegidos no son objetables y

sus decisiones, en principio, tampoco. Sobre esos presupuestos los cuerpos colegiados
constituidos o constituyentes, en uso de sus capacidades, legislan o modifican la norma
constitucional de base. No habiendo tacha a la instalacin y funcionamiento de esos
cuerpos, sus decisiones mxime cuando a reformas constitucionales se refiere, no hay
cuestionamiento o recurso atendible alguno. El reglamento interno de la Convencin que
valid el Pacto de Olivos, ms la mecnica operativa de la Convencin de 1994 y la
aquiescencia expresa en la totalidad de los miembros de la Convencin y los trminos de las
Disposiciones Transitorias, en especial la clusula decimosptima, as como el voto
claramente meta constitucional, ilegal e ilegtimo, desde un ngulo de anlisis atemporal y
aespacial, ms verdadero, aunque no oponible a los hechos de la increble e ilegal Ley
24.430, aprobada por mayoras calificadas e innegables de cada Cmara, acaban mal que
nos pese con el debate de la legalidad de la reforma de 1994 y de sus reales tachas.
Personalmente he desarrollado y condenado acerbamente los hechos que motivaron
aquellas tachas. Lo que dije y escrib al respecto, lo ratifico. Ms hoy todo ello no slo est
fuera de contexto por lo que va expuesto, sino que no hace bien a la Repblica. Una vez
ms el orden de prelacin de valores se ha alterado en y por los hechos. La paz, la
tranquilidad y el desarrollo necesario de la Repblica, y sobre todo la aquiescencia de la
ciudadana y sus partidos polticos y fuerza sociales y econmicas que adems no ahorraron
aplausos a lo actuado y a sus actores, con nfimas y no transcendentes excepciones(1),
hacen que la mutacin de la legalidad y legitimidad acaecidos por obra de aceptacin de la
ciudadana, se impongan sobre otras consideraciones, como tantas veces en la historia ha
acaecido. Estamos en presencia de un ejemplo ms de los tantos que el devenir ensea y
que en su dureza y marginamiento tico, producen dolores individuales, que deben ceder
ante la general paz necesaria, asentada en la aceptacin habida. As como el peronismo
enterr y olvid en 1973, y sobre todo en 1983, la Reforma de 1949, los votos de 1994 y la
Convencin, y las expresas decisiones de sus integrantes habidas del 22 de agosto de 1994,
borraron los lamentables antecedentes del Pacto de Olivos y la violacin del artculo 71 de la
Constitucin Nacional con la Ley 24.309 de convocatoria.
4. PERSPECTIVAS POSIBLES Y RIESGOS PROBABLES
La Constitucin en su texto de 1994 tiene legalidad y legitimidad, por mutacin de origen
poltico con consecuencias jurdicas institucionales que legalizaron y legitimaron las
violaciones habidas, repitiendo circunstancias histricas anlogas (1860 y 1957), en las que
tambin los hechos polticos mutaron las ilegalidades e ilegitimidades sucedidas, dando paz,
legalidad y legitimidad a la sociedad y al texto constitucional. Ser el devenir poltico
argentino el que profundice los efectos de aquella legalidad y legitimidad. Los riesgos de
reabrir las heridas histricas no desaparecern, si es que no se transita por la senda que va
descripta. Con lo que la prudencia republicana y el equilibrio en conduccin poltica, debern
dirigir el proceso nacional por sendas donde no se produzcan procesos que quiten o puedan
retacear legalidad objetiva a los ttulos de quienes ejerzan los poderes polticos. El riesgo
posible que haga perder legalidad y legitimidad a la reforma de 1994, no est en
consecuencia referido al pasado, esto es la ilegitimidad del Pacto de Olivos y sus
consecuencias jurdicas y a la legalidad de la Ley de Convocatoria, sino a la
cumplimentacin estricta y no debatible de los procesos electorales que den ttulos a los
gobernantes y a la valoracin general del manejo de la cosa pblica que no deteriore la
espectabilidad republicana que aleje tacha grave y agresiva de corrupcin, en el manejo de
los dineros del Estado. Ser la dinmica operativa de poder poltico en su ejercicio diario
quien ratificar la mutacin producida que dio legalidad y legitimidad a la reforma de 1994, o
que podr llegar a destruir aquella legalidad y legitimidad vigente.
NOTA:
(1) Hubieron en la Convencin proyectos tendientes a invalidarla, pero rechazados que
fueron, sus firmantes continuaron integrando el cuerpo reformador. Actitud muy diferente
tuvieron los impugnadores de 1949. Se fueron. Por ello la tacha de la ilegitimidad que pes
sobre la reforma de entonces. En 1994, slo el convencional electo Monseor de Nevares,
fue consecuente con sus ideas. Renunci al cargo de constituyente por sus discrepancias
con el quehacer del cuerpo.