Das arras ou sinal

Na verdade, as arras, no Cdigo Civil Bevilcqua de 1916, eram consideradas como um contrato. Na verdade so mesmo um contrato. Mas o Cdigo Civil Reale, de 2002 diz no; as arras se constituem como uma famlia da clusula penal, com afinidade para com es ta. Mas as arras s tem afinidade com a clusula penal no ltimo dispositivo da parte do Direito das Obrigaes do Cdigo Civil, que o art. 420, trazendo o direito de arrependimento. O Direito Romano, que se inspirava tambm no Direito Grego, e tambm o BGB alemo de 1900, traziam as arras como um negcio jurdico. O Direito Alemo, na verdade, se inspirou no Direito Suo nesse aspecto, para o qual as arras significavam a entrega de um anel. Seria o anel de noivado, quer dizer, quando os noivos celebravam um contrato de noivado, eles trocavam os anis. Se esse contrato de noivado fosse rompido antes do casamento, haveria o que se chamava quebra dos esponsais (promessa recproca ou contrato de casamento). Quando a promessa de casamento era feita, entregava-se a aliana para a futura esposa, que se preparava com o enxoval e toda a parafernlia da cerimnia. A troca de alianas simbolizava um "sinal" de que os noivos iriam se casar. A quebra, ento, dessa promessa, significa o descumprimento de um contrato (a quebra do elo simbolizado pelos anis) e a parte lesada deveria ter direito a uma indenizao. Nas arras propriamente ditas existe a entrega de dinheiro ou um objeto mvel. Por ter a ver com objetos mveis, alguns autores, como Paulo Nader, Gagliano e Nelson Rosenvald dizem que elas so um contrato de direito real, pois, se entrego um dinheiro ou um objeto mvel, este ser uma coisa que pertence ao direito real. A tradio de um objeto, por exemplo, um relgio, ou de um automvel tem um contedo de Direito Real, no propriamente de Direito Obrigacional. Ento esses autores falam que, quando se trata de entrega de dinheiro, falamos em um contedo dogmtico-terico de Direito Real. Dica para a vida: em vez de fazer contrato de compra e venda diretamente, faa promessa de compra e venda, que melhor. Esta, se levada a registro no cartrio de imveis, passa a ter eficcia contra terceiros. Tem, portanto, o direito de sequela! Logo, se voc vai adquirir um apartamento, procure convencer o vendedor a fazer o contrato de promessa de compra e venda levado a cartrio, e assim, se ele desistir de te vender, voc poder buscar o apartamento nas mos de quem ele estiver. Algum que faz uma promessa de compra e venda a registro pode perseguir esse imvel, o que no ocorre com as arras. Estas so ou confirmatrias, que so tratadas nos dispositivos dos artigos 417 a 419, ou penitenciais, como no art. 420. Mas todas as arras, no sendo uma promessa de compra e venda, oportunizam dizer que um contrato resolvel, que pode ser resolvido, ou seja, no definitivo. Vejamos o Cdigo Civil. Art. 417:
CAPTULO VI Das Arras ou Sinal Art. 417. Se, por ocasio da concluso do contrato, uma parte der outra, a ttulo de arras, dinheiro ou outro bem mvel, devero as arras, em caso de execuo, ser restitudas ou computadas na prestao devida, se do mesmo gnero da principal.

O que significa dizer a primeira parte? As arras constituem um pacto adjecto, quer dizer, tem que existir um contrato principal, pressuposto. um pacto acessrio. Esse o contrato mencionado no artigo. Pode ser de mtuo, de compra e venda, de depsito, de emprstimo... ento as arras so um contrato acessrio, em que dentro do principal h uma clusula de arras. Note que o artigo fala em bem mvel, por isso os autores falam em direito real. Execuo: concluso do negcio. Exemplo: estou comprando o apartamento de Mauritius. Vamos fazer um contrato de venda, mas vamos coloc-lo a ttulo de arras. Ento digo a ele: sua quitinete no Sudoeste vale R$ 150 mil. A ttulo de arras ou sinal te dou dez mil. No momento da concluso, que o fechamento do negcio, eu vou escritura pblica, e se dei uma motocicleta no valor de R$ 10.000,00, ele devolve-a e eu dou os R$ 150 mil integralmente, ou ela conta como o incio do pagamento, e ficarei devendo apenas R$ 140 mil pelo apartamento. O Cdigo no determina se h ou se deve haver proporcionalidade. Na jurisprudncia no est dito o quantum das arras. Interessa que o valor tem que ser computado por ocasio da execuo do contrato, da assinatura do contrato definitivo de compra e venda, por exemplo. Art. 418:
Art. 418. Se a parte que deu as arras no executar o contrato, poder a outra t-lo por desfeito, retendo-as; se a inexecuo for de quem recebeu as arras, poder quem as deu haver o contrato por desfeito, e exigir sua devoluo mais o equivalente, com atualizao monetria segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, juros e honorrios de advogado.

Primeira parte: rectius, com maior perfeio tcnica, no executar o contrato o mesmo que no concluir o contrato. Neste caso a parte que recebeu as arras pode ret -las. Essa reteno no penitencial. Segunda parte: se a inexecuo... pede-se o que foi adiantado em dobro, com atualizao. Aqui entramos no princpio geral das perdas e danos, dentro do inadimplemento das obrigaes. ...e exigir sua devoluo mais o equivalente, com atualizao monetria segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, juros e honorrios de advogado.: a exigncia da devoluo do equivalente deve se dar de acordo com as regras das perdas e danos. No precisaria repetir o que est na parte final. No exemplo acima, eu adiantei uma motocicleta de R$ 10.000,00 para Mauritius. Qualquer um de ns pode, naturalmente, desistir do negcio antes de concludo. Ento, o que acontecer? Se a desistncia foi minha, ele poder reter a moto que lhe dei. Se a desistncia foi dele, poderei exigi-la de volta, mais o equivalente. Ou seja, ele me devolve a moto e me entrega mais R$ 10.000,00, em dinheiro, ou em outro bem do mesmo valor que eu aceitar. Art. 419:
Art. 419. A parte inocente pode pedir indenizao suplementar, se provar maior prejuzo, valendo as arras como taxa mnima. Pode, tambm, a parte inocente exigir a execuo do contrato, com as perdas e danos, valendo as arras como o mnimo da indenizao.

Essa parte inocente dita no artigo lembra a passagem inocente dos navios que recentemente aprendemos em Direito Internacional Pblico. Nunca se usou o termo em Direito Civil. uma figura de Direito Pblico mesmo. Um navio estrangeiro que ingresse no mar territorial da

Argentina, que estabelecia uma largura de 200 milhas martimas, se passa avisando a guarda costeira ele ter o direito de passagem inocente. A embarcao no quer causar prejuzo ao mar territorial do Estado costeiro. Ento seria melhor o legislador ter dito a parte no culpada, a parte que no deu causa ruptura do contrato. Esta, de acordo com o artigo, poder pedir indenizao suplementar. Por isso dizemos que as arras so da famlia da clusula penal. Desde, claro, que prove o prejuzo maior, que no seria coberto pelo valor das arras. Exemplo: moro no Tringulo Mineiro. Vendi minhas casas para poder comprar o outro apartamento do Mauritius, que vale R$ 3,4 milhes. Adiantei esse quebrado de R$ 400 mil a ttulo de arras, faltando completar os outros 3 milhes. No meio-tempo, ele desiste do negcio e eu saio prejudicado. Ante o prejuzo por ter vendido minhas casas peo indenizao suplementar. Isso matria de prova. Deve a parte que se sente lesada provar ao juiz que houve perdas e danos, lucro cessante, e dano moral eventualmente. Por ltimo, o art. 420, que o Cdigo Civil anterior tratava nos arts. 1094 e 1095:
Art. 420. Se no contrato for estipulado o direito de arrependimento para qualquer das partes, as arras ou sinal tero funo unicamente indenizatria. Neste caso, quem as deu perd-las- em benefcio da outra parte; e quem as recebeu devolv-las-, mais o equivalente. Em ambos os casos no haver direito a indenizao suplementar.

Ento digo ao Mauritius: vamos fazer uma arras penitencial. Ento fazemos a compra e venda do apartamento, mas a ttulo de arras penitencial, ou seja, se me arrependo de comprar, eu perco o dinheiro. Se ele se arrepender, ele ter a obrigao de me devolver o que adiantei mais o valor equivalente. No h direito indenizao suplementar. Por qu? Porque esto funcionando como arras exclusivamente penitenciais. Neste caso, as arras so uma antecipao de perdas e danos, que no d direito indenizao suplementar.

Obrigao natural a obrigao que no exigvel. exatamente a descortesia daquele que passa por voc e no o cumprimenta. norma social de boa educao cumprimentar, mas, se o sujeito passa reto por voc, voc no pode exigir que ele volte e o cumprimente. O mesmo para a dvida de jogo de carteado. Aquele viciado em Poker que se prope a pr a prpria casa para jogo no estar juridicamente obrigado a entreg-la, ainda que prometa na frente de vrias pessoas. Significa que a dvida da casa que ele teria firmado com seu adversrio no ser exigvel perante o Judicirio. A prestao poder ser perfeitamente entregue, sem nenhum bice. E, uma vez feito, mesmo que tenha decorrido de jogo ilcito, o perdente no poder reivindicar a coisa de volta. Significa que aquele que paga no tem direito repetio do indbito. Art. 882:
Art. 882. No se pode repetir o que se pagou para solver dvida prescrita, ou cumprir obrigao judicialmente inexigvel.

Cabe dizer que no deixa de ter a essncia de uma obrigao: tem sujeito ativo, passivo, objeto e vnculo obrigacional. Mas este vnculo obrigacional decorre de um imperativo moral ou de justia, e no de um direito. Note o art. 814, que estabelece uma exceo: se o perdedor menor ou incapaz, ele poder reivindicar o valor de volta, ou tambm se houve dolo do ganhador:
CAPTULO XVII Do Jogo e da Aposta Art. 814. As dvidas de jogo ou de aposta no obrigam a pagamento; mas no se pode recobrar a quantia, que voluntariamente se pagou, salvo se foi ganha por dolo, ou se o perdente menor ou interdito. 1 Estende-se esta disposio a qualquer contrato que encubra ou envolva reconhecimento, novao ou fiana de dvida de jogo; mas a nulidade resultante no pode ser oposta ao terceiro de boa-f. 2 O preceito contido neste artigo tem aplicao, ainda que se trate de jogo no proibido, s se excetuando os jogos e apostas legalmente permitidos. 3 Excetuam-se, igualmente, os prmios oferecidos ou prometidos para o vencedor em competio de natureza esportiva, intelectual ou artstica, desde que os interessados se submetam s prescries legais e regulamentares.

Silvio Venosa diz: o Cdigo Civil Portugus, no art. 402, mais correto: quando se trata de uma obrigao devida por justia. uma questo de justia, embora a obrigao seja inexigvel. Quem paga, paga bem. Uma vez paga a obrigao natural, no se pode exigir a repetio do indbito. O Cdigo Portugus tem uma redao melhor que o nosso nesse ponto, que fala em obrigao judicialmente inexigvel.