Tratado De los contratos

Para perfecto conocimiento de la justicia, es necesario declarar lo que pertenece a los contratos, conmutaciones y pactos, por ser estos su principal materia. Para mayor claridad hablaremos de ellos primero en comn, pasando despus a tratarlos en particular, como lo haremos en el presente Tratado.

Captulo De los Contratos en comn

primero

Punto primero Naturaleza, divisin y perfeccin de los Contratos P. Qu es Contrato? R. Que segn los Juristas es: Ultro citroque obligatio.Segn los Telogos es: conventio inter duos ex qua utrinque obligatio nascitur.Algunos confunden el pacto con el contrato, siendo en la verdad distintos; porque aunque todo contrato sea pacto, mas no todo pacto es contrato, por lo menos perfecto, como no lo son los gratuitos, y aquellos en los que slo resulta obligacin de la una parte y no de la otra, aunque se requiere su consentimiento; como se ve en la promesa gratuita, y en la donacin liberal. Por esto semejantes pactos no son contratos perfectos, sino imperfectos o semi contratos y se definen diciendo que son: conventio duorum obligationem saltem in alterutro pariens. P. De cuntas maneras es el contrato? R. Que de muchas. Divdese lo primero en nominado, e innominado. Nominados son los que tienen nombre propio y especfico; como emptio, venditio, mutuum, permutatio, cambium, commodatum, precarium, locatum, conductum, emphiteusis, [553] feudum, y otros. Los inominados son los que no tienen nombre propio o especfico, y son los cuatro siguientes: Do, ut des: do, ut facia: facio, ut des: facio, ut facias. Lo segundo se divide el contrato en explcito, e implcito. El explcito es el que consta de palabras o seales expresas. El implcito o tcito el que no consta de palabras, sino que resulta de otra obligacin tomada a su cargo, como el tutor, curador, mdico y otros, que con el oficio contraen la obligacin de cuidar de las personas que tomaron a su cargo. Lo tercero se divide el contrato en lucrativo, yoneroso. El primero se da, cuando nada se retorna de la otra parte; como en la donacin y otros. El segundo cuando se da recompensa de la otra parte; como en la compra, y venta. Lo cuarto se divide el contrato en desnudo y vestido, ocalificado. Llmase desnudo el que carece de firmeza, y antes de cumplirse de una parte, no da accin a la otra en el fuero externo, y as sucede en los contratos inominados. Dcense calificados o vestidos los que tienen fuerza y dan accin en el fuero externo por las frmulas con que se hacen; como

las estipulaciones hechas por escrito, o con testigos, o con juramento. Este tambin da accin en el fuero externo respecto de los contratos desnudos. Divdese lo quinto en absoluto, y condicionado. El absoluto es el que se celebra sin alguna condicin, y el condicionado el que se celebra con ella. Lo sexto (dejando otras divisiones) se divide en puro y modificado. El puro se llama, el que se hace sin pacto o modo alguno aadido, y el modificado, el que expresa algn modo. Los que se pueden aadir al contrato son varios; mas su noticia no es tan propia de los Telogos, como de los Juristas, en quienes pueden verse. P. Por cuntos modos se perfeccionan los contratos? R. Que por cuatro, es a saber: consensu, verbis, scripto, et rei traditione. Con estos cuatro modos se completan substancialmente los contratos, cada uno segn su naturaleza, y de todos ellos nace una obligacin perfecta natural y [554] de rigurosa justicia, que induce la de restituir, como diremos en todo este Tratado.

Punto segundo Del contrato celebrado con miedo y dolo P. Son vlidos los contratos celebrados con miedo grave causado ab extrinseco ad exorquendum consensum? R. Que lo son, as por derecho natural, como por el positivo, a excepcin de algunos irritados por este. Son vlidos por derecho natural; porque el miedo, aunque sea grave, no quita el voluntario. Lo son por derecho positivo; porque en el derecho se da accin al que padeci el miedo contra el que se lo caus; y se llama metus causa . 1. instit. de except. Vase S. Tom. 1. 2. q. 6. art. 6. Pueden, no obstante, rescindirse los contratos celebrados con dicho miedo en odio del que lo impuso. Y aun el celebrado con miedo leve puede tambin rescindirse, atento el derecho natural; bien que en el fuero externo no se admite accin contra el que lo caus, para evitar pleitos. El matrimonio y profesin religiosa una vez que se hayan perfeccionado, no pueden rescindirse por causa de este miedo. P. Qu es dolo? R. Que dolo segn que de l hablamos es: calliditas, fallacia, machinatio ad circumveniendum, fallendum, decipiendum alterum, adhibita. Calliditas consiste en el nimo doloso: la falacia en las palabras, y la maquinacin en los hechos. Entindese por dolo cualquier fraude que se halle en el contrato, especialmente en el de venta y compra, cuando el vendedor oculta el vicio de la cosa sabindolo, o lo disimula. Y porque el dolo y el error convienen en quitar el libre consentimiento, lo que dijremos de aquel, deber entenderse tambin de este. P. De cuntas maneras puede suceder el dolo o error en los contratos? R. Que pueden ser, o en cuanto a la substancia de la cosa, o en cuanto a sus accidentes.

Sern en cuanto a la substancia, cuando se substituye una cosa por otra; como plomo por plata. Ser en cuanto a los accidentes cuando slo es [555] en ellos la variacin; como si uno compra vino flojo por fuerte. Lo segundo pueden ser el error y dolo antecedentes, o concomitantes. Sern antecedentes, y que dan causa al contrato, cuando ste no se celebrara, si se advirtiese el engao. Y concomitantes si del mismo modo se celebrara, aunque se entendiese el vicio de la cosa. P. Cundo ser vlido el contrato celebrado con dolo o error? R. 1. Que es invlido el contrato celebrado con error substancial, ya sea antecedente, ya concomitante; por faltar el consentimiento que por derecho natural se requiere para su valor. R. 2. Que si el error o dolo fuere concomitante y acerca de la calidad de la cosa, y non dans causam contractui, es ste vlido; porque ya hay en el consentimiento verdaderamente tal acerca de la substancia de la cosa, aunque acerca del precio se padezca engao; como si uno comprase en mil pesos un caballo, pensando que era generoso y brioso, y no lo fuese; pero que del mismo modo lo hubiera comprado, aunque en ms bajo precio, si hubiera conocido no era lo que pensaba. Verdad es, que si el engao fue en ms de la mitad de dicho precio, puede el que lo compr rescindir el contrato a su arbitrio en uno y otro fuero; o debe el que enga reducir el precio a lo justo; y la misma obligacin tiene en el fuero de la conciencia, aun cuando el engao haya sido infra dimidium. R. 3. Que aun cuando el dolo acerca de la cualidad sea antecedente y dans causam contractui es ms probable ser vlido, a no ser que se ligue el consentimiento a la cualidad; porque el acto siempre queda voluntario en cuanto a la substancia de la cosa, lo que es suficiente para su valor; como se ve en el que se casa con la fea o corrupta, creyendo que es hermosa o virgen. Lo mismo decimos del contrato celebrado con error acerca de la causa final; que si ste fuere acerca de la causa final motiva, ser nulo; y vlido si slo fuere acerca de la impulsiva, como diremos en el tratado del matrimonio. [556]

Punto tercero Del contrato condicionado Supuesto la diversidad de condiciones que ya notamos hablando del voto condicionado, y no repetimos aqu por evitar prolijidad. P. Qu condiciones suspenden o no el contrato? R. Que las condiciones necesarias tomadas como tales, como si maana sale el sol; no suspenden el contrato, sino que lo dejan absoluto. Si se toman, no como condiciones, sino como designaciones del tiempo, en que se deba cumplir, le suspenden hasta que se verifiquen, como en el caso propuesto; que es lo mismo que decir: Contrato contigo para cuando maana nazca el sol. Lo mismo decimos, si aunque las

condiciones sean necesarias, en la opinin de los que contratan, se reputan por libres y contingentes; pues para ellos no son necesarias. Lo mismo que decimos de las condiciones necesarias, en cuanto a no suspender al contrato, se ha de entender de las generales, como sta: Si viviremos; porque se reputan por cumplidas. R. 2. Que las condiciones imposibles conocidas por los contraentes hacen el contrato, aunque sea el del matrimonio, nulo, si se ponen deliberadamente, porque el que conociendo su imposibilidad liga a ellas su consentimiento, claramente demuestra no querer. Si no constare del nimo de los contraentes, se desechan tales condiciones. Slo en el matrimonio, y ltimas voluntades, por especial disposicin del derecho, as como las torpes, se reputan por no puestas. En los dems contratos unas y otras los hacen nulos en ambos fueros. R. 3. Que las condiciones honestas y contingentes de futuro suspenden el contrato hasta verificarse, ya se pongan antes de l, o en su misma celebracin. Una vez celebrado en esta forma el contrato, ninguna parte puede, sin consentimiento de la otra, separarse de l, hasta que se verifique la condicin; porque as como del contrato absoluto resulta una obligacin absoluta; as del condicionado resulta una condicionada. Verificada la condicin, pasa el contrato de condicionada a absoluto sin nuevo consentimiento, con tal que el primero [557] persevere virtualmente; y esto aunque las partes ignoren el evento de la condicin; porque el consentimiento no se liga a la noticia de sta, sino a ella misma.

Punto cuarto De los que pueden contratar y del beneficio restitutionis in integrum P. Quines son por derecho natural capaces de celebrar contratos? R. Que todos los que tienen uso de razn, y libre administracin de bienes, a no estar impedidos por algn derecho. Por el contrario no pueden contratar los que no son capaces del uso de la razn, o no tienen libre administracin de bienes; como los amentes, fatuos, frenticos, y otros semejantes que carecen de aquel, ni los religiosos sin licencia de sus Prelados, las mujeres sin la de sus maridos, los hijos sin la de sus padres, por carecer de sta. P. Quines son inhbiles para contratar por derecho positivo? R. Que en primer lugar los prdigos declarados judicialmente por tales son incapaces para contratar no slo civiliter, sino aun naturaliter. Los siervos, aunque lo sean para contratarciviliter, no lo son para hacerlo naturaliter, cuando sin perjuicio de sus seores pueden cumplir sus promesas o pactos. De esta manera pueden contratar aun con sus mismos dueos. Del mismo modo puede el Prncipe hacerlo con sus vasallos, y estos con el Prncipe. Los tutores, y curadores estn inhibidos de contratar con sus menores y pupilos durante su oficio; as como tambin lo est el

abogado y mdico de hacerlo con el enfermo, y con la parte que defiende, mientras dure el litigio o enfermedad. Lo mismo se ha de decir de los ejecutores de los testamentos respecto de las cosas del difunto, sin la licencia del Juez; y de los agentes de negocios acerca de las que estn cometidas a su encargo. Los pupilos e hijos de familia pueden contratar en llegando al uso de la razn, y obligarse naturaliter, acerca de los bienes sobre que tengan libre administracin; como son los castrenses, o cuasi castrenses. Cuando los [558] Juristas dicen que estos no pueden contratar hasta aproximarse a la pubertad; y que antes de este tiempo no pueden obligarse, ni aun naturaliter, se ha de entender por cuanto ex praesumptione iuris carecen de uso de razn en tan tierna edad, y siendo as, ya no hay cuestin. Ni el pupilo o menor puede en manera alguna enajenar los bienes que se pueden guardar, sin la autoridad del Juez, y as no puede obligarse respecto de ellos niciviliter, ni naturaliter. Si los bienes fueren muebles puede el menor obligarse acerca de ellos de uno y otro modo, mas no el pupilo, si carece de curador. Cuando el menor, y pupilo tienen curador o tutor pueden de ambas maneras obligarse con su autoridad, acerca de los bienes que no pueden conservarse; sin esta no pueden obligarse civiliter segn opinin comn, y segn la ms probable, ni aun naturaliter; pues en el derecho se irrita toda enajenacin hecha sin dicho requisito. Inst. quibus alienare liceat. Vanse otras particularidades en los Juristas. Los pupilos prximos a la pubertad pueden sin la autoridad de su tutor contratar en su utilidad, mas no en perjucio suyo, por privilegio que conceden las leyes a la tierna edad de los pupilos. Del mismo gozan las Iglesias, hospitales, y todos los que gozan del privilegio de menores. P. Los contratos celebrados sin la solemnidad que prescribe el derecho son vlidos en el fuero de la conciencia? R. Que no lo son. Del matrimonio y profesin religiosa nadie lo duda, y lo mismo debe decirse de los dems contratos; porque la solemnidad substancial de la que procede la pregunta, es como forma de ellos, y siendo todo acto, a quien falta la forma substancial, nulo, tambin lo sern los contratos celebrados sin ella. Vase lo dicho en el tractat. 3. P. Qu es restitucin in integrum, y a quines se concede? R. Que es: prioris status redintegratio. Esta tiene propiamente lugar, cuando habiendo sido el contrato vlido segn el derecho, se rescinde por el Juez a favor del menor agraviado. Cundo y en qu ocasiones haya [559] lugar a este favor, es propio de los Jurisconsultos que en todo caso se deben consultar, para que de tal modo se observen las leyes positivas, que no se ofendan las naturales. P. Quines otros adems de los menores gozan del beneficio dicho? R. Que en primer lugar lo gozan las Iglesias, monasterios, hospitales, y otros lugares

piadosos. Lo gozan tambin las repblicas y Prncipes supremos, aunque slo en cuanto a los bienes de su Principado enajenados, por ser stos de la repblica. Segn algunos se extiende este privilegio a las Universidades de estudios, a los rudos, rsticos, y mujeres. Finalmente lo gozan los militares en tiempo de guerra, mas no en cuanto a sus contratos, sino en cuanto a que en aquel tiempo no corra contra ellos el de la prescripcin.

Captulo De la compra, y venta

segundo

Siendo correlativos entre s la compra, y venta, ni una puede perfeccionarse sin la otra, ni tampoco entenderse perfectamente. Por tanto en este captulo trataremos a un mismo tiempo de ambas con S. Tom. 2. 2. q. 7.

Punto primero De la naturaleza de la compra y venta, y del modo con que ambos se perfeccionan P. Qu es compra, y qu venta? R. Que la compra es: pactio praetii pro merce.Y la venta es: pactio mercis pro pretio. Consideradas ambas juntamente son:contractus in quo de merce pro pretio determinato, et de pretio pro merce determinata paciscitur, duorumque consensu completur. Li merces significa todo lo que es precio estimable; pues todo lo que lo es, es materia de este contrato. Con el nombre de precio se entiende propiamente el dinero, precio de todas las cosas vendibles. Para que este contrato sea vlido deben ser determinados el precio y la cosa, o por lo menos que aquel se deje al arbitrio de alguna cierta persona distinta del comprador. Si se vende la cosa [560] al precio justo, y ste est tasado por las leyes, es vlida la venta, mas no lo ser, si no lo estuviere, sino que queda a la voluntad de los contraentes, sin determinar en la celebracin del contrato, su cantidad. Esto es lo que declaran aquellas palabras de la definicin: pro precio determinato: pro merce determinata. Por estas ltimas palabras: duorumque consensu completur, se manifiesta, que este contrato se perfecciona substancialmente por el consentimiento de los contraentes. Por esto, aunque la cosa no se entregue, si por ella se debe pagar gavela o tributo se debe desde el instante de su perfeccin substancial al que entonces tena derecho a su cobro, y no al que lo tuviere al tiempo de su entrega, si acaso fuere distinto; a no ser se haya convenido entre los contraentes de hacer

escritura; pues entonces, no se perficiona antes de ella el contrato, ni se debe la gavela. Lo mismo se ha de entender de toda venta condicional, hasta verificarse la condicin.

Punto segundo De cundo se adquiere el dominio de la cosa por la venta P. Adquiere el comprador el dominio de la cosa luego que se perfecciona la venta? R. Que antes de la entrega de ella no se adquiere su dominio, aunque se pague el precio: Nam traditionibus, et usucapionibus dominia rerum transferuntur, como se dice Instit. De rerum divisione. Por esta causa, si el vendedor antes de entregar la cosa, lo vende despus a otro, y se la entrega, este segundo adquiere el dominio de ella. Exceptanse de esta regla general algunos casos, que pueden verse en los Juristas. P. A quin se debe la cosa vendida sucesivamente a dos compradores? R. Que si ninguno de los dos pag el precio de ella, ni tampoco se entreg a alguno, se debe al primero, quien as como fue prior tempore, potior est iure; y porque no poda venderse al segundo, sin injuria del primero. P. Perfeccionada substancialmente la venta, y entregada [561] la cosa al comprador, adquiere ste el dominio de ella antes de pagar el precio? R. Que no, a no ser que o pague u ofrezca su precio, o de fiador, o prenda, o en otra manera satisfaga al vendedor; de suerte que se d el precio por satisfecho. Y as, mientras por parte del vendedor no se entregue la cosa, y por la del comprador el precio de ella, no se reputa el contrato por perfecto integraliter, aunque lo estsubstancialiter; y asi, ni se adquiere el dominio, ni por esta venta se incurriran las penas que hubiere impuestas contra los que compran, o venden, a no determinar otra cosa expresamente el Legislador. P. Para quin perece la cosa vendida antes de entregarse al comprador? R. Que la regla general es: que si la cosa perece, perece para el que tena el dominio de ella. Por lo que, si la cosa se entreg al comprador, y ste pag su precio o se dio por pagado, todos afirman, perece para el comprador. Si la cosa no se entreg, es preciso distinguir; porque se puede vender sta in genere, esto es: sin determinarse; o en individuo; como este caballo, o esta heredad. Adems de esto, la cosa puede venderse o ad corpus o ad mensuram. Se llama vender ad corpus,cuando una cosa determinada se vende toda bajo un solo precio, como una casa en mil doblones. Se dice vender ad mensuram, cuando no se vende toda la cosa bajo un solo precio, sino determinando el precio por cada una de las medidas; como vender una cuba de vino a ocho reales cada cntara. Esto supuesto.

Si la cosa se vende in genere, o determinada ad mensuram perece para el vendedor; porque en ambos casos retiene su dominio. Pero si el comprador tuvo la culpa, de que no se midiese al tiempo convenido, si perece despus de l, perecer para el comprador. Tambin perece para ste la cosa vendida siendo determinada; porque el derecho civil impide la translacin de dominio por sola la compra, no sus efectos; esto es: que la utilidad o perjuicio de la cosa vendida pertenezcan al comprador. Y asi, si Pedro compra a Juan una cuba de [562] vino ad corpus, dicindole: te compro esta cuba de vino en cien doblones; si pereciere antes de entregar el vino, perecer para Pedro. Al contrario suceder, si dicha cuba se compr ad mensuram; pues si antes de medirse, se derramase, perecera para Juan, mas el peligro del precio recae sobre Pedro comprador; de suerte, que si se mejora, o deteriora, o crece, o mengua el valor de ella, el cmodo o incmodo sea suyo, siendo la cosa indeterminada y vendida ad mensuram.

Punto tercero De a quin pertenecen los frutos de la cosa vendida P. De quin son los frutos de la cosa vendida, antes de pagar el precio? R. Que los frutos que estn pendientes de las plantas al tiempo de comprarse, pertenecen al comprador; porque son parte de la cosa vendida, y sta se compra juntamente con estos frutos. Lo mismo decimos de los frutos futuros, cuando se compr la cosa, pagando el precio de ella o tenindose por pagado; porque en este caso, ya entr en el dominio del comprador, y la cosa siempre fructifica para su dueo. Del mismo modo, si el vendedor culpablemente tarda en entregar la cosa al comprador, debe abonar a este el lucro cesante, y dao emergente. La dificultad est en el caso que el comprador, ni pagase el precio, ni este se diese por satisfecho, sino que habiendo prometido satisfacerlo luego, o en tal tiempo no lo hizo; a quin pertenecern entonces los frutos de la cosa? R. Que deben pertenecer al comprador, a no haber convenido expresamente en lo contrario los contratantes; porque una vez perfeccionado el contrato de venta, aunque el dominio no pertenezca al comprador; es justo, que as como este debe sentir el incmodo, sienta tambin el cmodo. Ni los contraentes pueden convenir, en que el vendedor goce de los frutos de la cosa, mientras el comprador no satisface su precio; por hallarse en este convenio una usura paliada; pues por la dilacin de la solucin, se quedaba el vendedor con los [563] frutos, ultra sortem.Mas si por razn de la dilacin en satisfacer el precio el comprador, padeciese el vendedor algn perjuicio, o perdiese alguna justa ganancia, podra este compensarse de los frutos, o de otra cosa, el lucro cesante, o dao emergente. P. A quin pertenecen los frutos intermedios, cuando se disuelve el contrato de compra y venta? Antes de responder a esta pregunta se debe advertir, que este contrato puede disolverse de cuatro modos. Lo primero si fue celebrado con

pactoadjectionis ad diem; como diciendo: te vendo esta casa, con este pacto, que si dentro de un ao puedo mejorar la venta, se repute por no vendida, o con pactolegis commissoriae; como diciendo: te vendo la casa con la condicin de que me pagues el precio en el espacio de un ao, y no lo haciendo, sea el contrato nulo.Lo segundo puede disolverse el contrato si se celebra con pacto de retroventa, v. g. diciendo: te doy el dinero para que me vendas la casa, con el pacto de que siempre que me vuelvas el precio, te he de volver la casa. Lo tercero, si pasado el ao se disuelve el contrato por mutuo consentimiento. Lo cuarto, si siendo el contrato condicionado, no se cumpli la condicin. Esto supuesto. R. 1. Que si el contrato se celebr con palabras expresas, y pacto adjectionis ad diem, o legis commissoriae, es nulo ipso facto, y as los frutos intermedios pertenecen al vendedor; pero si se celebra con palabras oblicuas, o indirectas pertenecen al comprador, porque en este caso la venta fue vlida, y slo se rescinde desde el tiempo en que ocurre mejor ocasin, o no se satisface el precio. Del mismo modo, si se disuelve el convenio por el pacto de retrovendicin pertenecen al comprador los frutos intermedios desde el tiempo de la venta, hasta su redencin. Los que se cojan desde este tiempo son del primer vendedor. La razn de uno y otro es; porque la cosa fructifica para su dueo, y si en el primer caso lo es el comprador, en el segundo lo es el primer vendedor. R. 2. Que si la venta fue condicional se ha de distinguir; porque o la condicin escasual, o potestativa. Dcese [564] condicin casual la que no depende de la voluntad de los contraentes, y potestativa la que est al arbitrio de estos. Esto supuesto. Si la condicin, sea la que fuere, no se cumple, fue el contrato nulo, y as los frutos intermedios pertenecen al vendedor. Mas si se cumpli la condicin casual pertenecen al comprador; porque el contrato se retrotrae al da de la venta, y desde l se reputa el comprador dueo de la cosa. Lo contrario sucede cumplindose la condicin potestativa, y as los frutos dichos tocan al vendedor.

Punto cuarto De las personas que pueden por derecho vender o comprar, y de las cosas que se reputan veniales P. Quines pueden comprar y vender? R. Que la regla general es, que todos los que son hbiles para celebrar otros contratos, lo son tambin para comprar y vender. Con todo algunos que absolutamente pueden contratar, estn inhibidos por el derecho positivo para ciertas compras o ventas pro suo libito, como ya dijimos arriba. Cap. 1. Punt. 4. Los negociantes o revendedores no deben comprar, hasta que los moradores o vecinos del pueblo se hayan surtido de lo necesario.

P. Puede uno ser obligado a vender lo que es suyo? R. Que regularmente no puede alguno ser obligado a ello, pero podr el legtimo Superior obligar al dueo a vender lo que posee, habiendo justa causa para ello; y as podr ser compelido el dueo de una cassa o heredad a venderla, si fuere necesario para hacer un camino pblico, o para edificar algn hospital o monasterio, o para otro fin, en que se interese el bien comn. Tambin pueden ser compelidos los sbditos a vender su trigo, y a que no compren lo superfluo, pudiendo escasearse para los dems. P. Qu cosas se pueden vender? R. Que todas las que son precio estimables, y en las que el vendedor tenga el dominio, y libre administracin. P. Lo que se compra con dinero ajeno es del comprador o del dueo del dinero? R. Que algunas veces es del comprador; es a [565] saber: cuando ste compra en su nombre sin que haya ley alguna que obste la compra. Otras son las cosas compradas con dinero ajeno del dueo de ste; como cuando se compran con dinero de las Iglesias, pupilos, menores, o soldados, por disponerlo as las leyes. P. Es vlida la venta de la cosa ajena? R. Que lo es en cuanto a trasladar su precio al vendedor; mas no en cuanto a transferir el dominio de ella al comprador. La razn de lo primero es; porque las leyes reputan por vlida la dicha venta. La de lo segundo es; porque nadie puede transferir a otro el dominio que l no tiene, y el que vende la cosa ajena, no tiene el dominio de ella. P. Es lcito vender las cosas de que se puede usar mal? R. Antes de responder a esta pregunta se ha de notar, que hay algunas cosas que por su naturaleza estn destinadas para lo malo, como los maleficios, libelos famosos, y otras semejantes. Hay otras que por s son indiferentes, y que pueden aplicarse a buenos y malos usos; como los vanos adornos de las mujeres, el veneno, los naipes, dados, y otras muchas. Esto supuesto. R. Que las cosas del primer gnero en ninguna manera pueden venderse lcitamente; pues sera cooperar al pecado ajeno; aunque la venta sera vlida conforme a lo que ya queda dicho. Acerca de las del segundo gnero depende de las circunstancias el que sea lcita, o ilcita su venta. Si prevee el vendedor, que el comprador las busca para usar mal de ellas, debe no vendrselas a no ser rara vez, y esto con urgente necesidad. Si lo ignora, duda de ello, o presume las quiere para usos lcitos, puede venderlas; porque por una parte las cosas no son de s malas, y por otra puede el comprador usar bien de ellas; y en caso de usar mal es praeter intentionem del que las vende. Con esta doctrina pueden resolverse muchos casos que omitimos por la brevedad , y por ser fcil su aplicacin. [566]

Punto quinto De la negociacin

P. Qu es negociacin, y de cuntas maneras es? R. Que es en tres maneras. La primera es aquella por la cual se compra lo necesario, y se vende lo superfluo. Esta no es propiamente negociacion, sino una recta administracin domstica. La segunda es por la cual se compra una cosa para venderla ms cara, despus de mejorarla con el arte o industria; como el que compra plata o estao para hacer artefactos de su materia, y venderlos. Esta negociacin como la primera es lcita a todos, y a nadie se prohibe, como advierte S. Tom. 2. 2. q. 77. art. 4. La tercera que es la rigurosa, y propia de los mercaderes es: qua rem aliquam comparamus, ut integram et non mutatam vendendo lucremur. Lo mismo es cuando una cosa se permuta por otra por adquirir lucro. P. La negociacin propia es intrnsecamente mala? R. Que no; porque aunque a primera vista parezca serlo, es de su naturaleza indiferente; de manera que segn el fin porque se ejerce puede ser buena o mala. Y as puede ejercerse con culpa grave, o con sola leve, o sin alguna, y aun con mrito. Si se pone el fin ltimo en la ganancia habr en ella culpa grave. Habr culpa leve, si se ejerce precisamente por el lucro; pero con tal nimo, que est el negociante dispuesto a abandonarlo todo primero que hacer cosa que vaya contra la ley de Dios. Se ejercer sin pecado, y aun con mrito si se practica mirando en ella el negociante a sustentarse a s, y a su familia, o a que la repblica est abundantemente provista. P. A quines est prohibida la negociacin propia? R. Que lo est con graves penas a todos los religiosos y clrigos ordenados in sacris, y a todos los beneficiados, aunque no lo estn. Consta del Capit. Consequens 88, y de otros muchos lugares del derecho cannico. Las penas impuestas contra dichos negociantes son la de excomunin mayor y suspensin ferendas; y la de perder la inmunidad de tributos, si amonestados la tercera [567] vez, no se contienen. Adems de esto el Concilio Tridentino renov todas las penas impuestas en el derecho contra los clrigos negociantes. Sesion. 2. cap. 1. Tambin Benedicto XIV en su Constit. que empieza: Apostolicae servitutis: dada en 25 de Febrero de 1741, extendi dichas penas a los clrigos que ejerciesen la negociacin, fuese por s mismos o por otros. Finalmente Clemente XIII en su Carta de 17 de Septiembre de 1759, dirigida a los Patriarcas, Arzobispos, y Obispos, para que compelan a sus sbditos respectivos a observar en esta parte el espritu y mente de la Iglesia: declara en ella al mismo tiempo, que el cambio activo es acto de negociacin propia, y por lo mismo prohibido su ejercicio a todos los clrigos, ya lo practiquen por s, ya por medio de tercera persona. Vase a Benedicto XIV de Syn. Lib. 10. cap 6. P. Peca gravemente el clrigo que negocia una u otra vez? R. Que no pecar gravemente, si lo hace sin escndalo, a no ser la negociacin torpe notablemente, o en gran cantidad; porque las leyes hablan del clrigo que ejerce la negociacin, y no se llama ejercer la negociacin, el que una u otra vez negocia, quidquid alii dicant. Ni tampoco pecar gravemente el clrigo secular no beneficiado, ni ordenado in sacris; pues en dichas prohibiciones slo se comprehenden los

beneficiados, los ordenados in sacris, y los religiosos. P. Es lcito a los clrigos negociar hallndose en grave necesidad, y sin otro advitrio para socorrerla? R. Que s; porque las leyes eclesisticas no obligan con tanto detrimento, como se ve en la del ayuno y otras. Mas el declarar si la necesidad es suficiente, pertenece al Ordinario, como lo declar, y determin Clemente XIII en la Carta arriba citada. P. Est prohibida a los clrigos toda negociacin, aun la que no es propia y rigurosa? R. Que no, sino slo la rigurosa, en la que se compra una cosa ms barata, para venderla ms cara. Puede pues el clrigo comprar trigo u otras cosas para venderlo a los amigos, o a otros al mismo precio. Puede tambin, si tiene instruccin para hacer [568] algunos artefactos, o saber pintar, comprar las primeras materias para hacerlos, o los colores para la pintura, y emplearse en dichas maniobras para evitar la ociosidad, siempre que sean decentes a su estado, y venderlas para surtirse a s, y a los suyos de lo necesario, como lo haca el Apstol. Puede tambin tener ganados para este mismo fin, mas no podr alquilar los ajenos con este intento, ni fabricar de su lana paos por medio de oficiales, para venderlos; ni comprar bestias para alquilarlas por ganancia; porque stas y otras ocupaciones semejantes son indecorosas al estado clerical, y como tales prohibidas en el derecho cannico. P. Es lcito a cualquiera comprar gran cantidad de mercaderas antes que los dems compren lo que necesitan? R. Que no; por ser esta prevencin muy nociva a la repblica; pues por su medio se encarecen los gneros, y se impide que los dems se surtan de lo necesario. Mas despus que los dems hayan hecho su provisin, es lcito a cualquiera comprar gran cantidad de las mercaderas sobrantes, para venderlas despus a la menuda con una ganancia moderada; porque esto no es perjudicial, sino provechoso a la repblica. Los Corregidores o Justicias de los pueblos deben disponer, que los mercaderes no se anticipen a comprar, cuando los vecinos quieren hacerlo, asignando la hora en que hayan de entrar a comprar las revendedoras, asignando a stas el precio en que deban revender, para que no lo suban ms de lo justo. P. Los que son mercaderes por oficio pueden vender las cosas ms caras, que los que no lo son? R. Que s; porque los tales mercaderes son tiles a la repblica, y no estn obligados a servirla de balde. Por esto la cosa en manos del mercader vale ms, que en la de otro que no lo sea. Pero deben acomodarse en la venta al precio corriente, sin pretextar para subirlo, y exceder del justo, que compraron ellos ms caro, o que hicieron muchos gastos; porque el trato est expuesto a prdidas y a ganancias, y si hoy pierden los mercaderes, maana ganarn, y aun en el da mismo [569] en que pierden en un gnero, ganan en otro. Sto. Tom. 2. 2. q. 77. art. 4. in corp. P. Es lcito vender el trigo ms caro, y para este efecto comprarlo ms barato? R.

Que la comn sentencia reprueba esta negociacin, como repugnante a la misma naturaleza por ser en perjuicio notable de los pobres, y de la repblica, y as no slo est dicha negociacin prohibida por el derecho cannico, sino por las leyes peculiares de cuasi todos los Reinos, y en especial por las de Castilla, ley 19 tit. 11. Libr. 5 de la Recopilacin. Y aunque por razones muy urgentes se revoc dicha prohibicin a consulta del Real y Supremo Consejo de Castilla, volvi a renovarla nuestro Catlico Monarca Carlos IV, revocando la permisin concedida en 1765; y mandando se observasen las referidas leyes, volvieron estas a su vigor antiguo, como todo consta de su Real Cdula de 1790, en la que tambin se prohibe, que los labradores reciban dinero anticipado, con obligacin de satisfacerlo en trigo.

Punto sexto Del monipodio y pacto de retroventa P. Qu cosa es, y de cuntas maneras el monipodio? R. Que el monipodio consiste en un convenio que se hace entre muchos de no vender, ni comprar alguna cosa, sino a tal precio. Se asignan cuatro principales monipodios, y a los que se reducen todos los dems. El primero es, cuando uno o muchos concurren a comprar un gnero, para lograr por su falta, el venderlo ms caro. Este monipodio se halla reprobado por todos. El segundo es, cuando alguno logra privilegio del Prncipe para vender l solo tales gneros. Es lcito, habiendo justa causa, y con tal que el Prncipe tase el precio, siendo la exclusiva sobre cosas necesarias a la vida. El tercero es, cuando algunos impiden no lleguen los gneros al pueblo, para vender ellos ms caros los suyos. Esto es ilcito a los particulares por los perjuicios que de ello se siguen al pblico. Los Prncipes y Magistrados pueden prohibir la entrada de gneros extranjeros, [570] para que los del pas no pierdan de su justo valor, segn convenga al bien comn, no al de los particulares solamente. El cuarto es, cuando los mercaderes se convienen en no vender sus mercaduras sino a tal precio; o los compradores se conciertan en no comprarlos sino a tanto. Segn el comn consentimiento es ilcito este monipodio, por ser contra la caridad, y aun contra la justicia, si los vendedores exceden del supremo precio justo, y los compradores compran en ms bajo que el nfimo. La dificultad est, en si ser tambin contra justicia, cuando los monipodistas venden o compran dentro del precio justo. A esta pregunta responden algunos (esta misma opinin sigui el Compendio latino en la impresin de Roma) que el expresado monipodio no es contra justicia, siempre que se practique sin violencia, fraude, o engao; pero nuestro sentir es contrario a esta opinin (y es la que adopt el mismo Compendio en la impresin quinta hecha en Pamplona) por ser injusto privar al hombre del derecho que tiene a comprar las cosas al precio medio o nfimo, y as los monipodistas que lo hacen, no pueden menos de ofender la justicia. Lo mismo decimos, por la misma razn,

de los que aunque sea con solas splicas hacen, que los gneros no vengan al pueblo para vender ellos ms caros los suyos. A este gnero de monipodio se reducen otros varios; como cuando los artfices se convienen, en que uno no concluya la obra comenzada por otro: que no se convengan en trabajar tal o tal cosa, sino en tanto jornal: si esparcen los mercaderes la voz de que tal nave ha naufragado, para subir de precio sus gneros. Ninguno duda que estas y otras invenciones ceden en dao de la repblica y sus vecinos, y por consiguiente que ofenden la justicia. P. Pecar contra justicia el que vende sus gneros al precio corriente, pero nacido del monipodio, si l no concurri a ste? R. Que si los gneros por razn del monipodio se hicieron raros, podr venderlos al supremo precio, sin culpa, no siendo participante en el monipodio; porque si antes de este poda vender sus mercaderas al precio supremo; no debe ser [571] privado de este derecho; pues no tuvo culpa en el monipodio de los otros. P. De cuntas maneras puede celebrarse el pacto de retroventa? R. Que de tres, es a saber; o en favor del vendedor, o del comprador, o de ambos. Ser en favor del vendedor, cuando la carga recae sobre el comprador; como diciendo: Te vendo este libro con la condicin de que me lo vuelvas a vender, pasadot tanto tiempo.Ser, por el contrario a favor del comprador, cuando el gravamen se impone al vendedor, como diciendo: Te compro esta heredad con la condicin, de que me la redimas, al tiempo que yo sealare. Ser finalmente a favor de ambos, cuando a uno y otro le queda libre facultad para apartarse o rescindir el contrato. P. Es lcito el contrato dicho? R. Que lo es en favor del vendedor, cuando se celebra con las debidas condiciones que despus propondremos. Consta del captulo 25 del Levtico, donde previene Dios a los Israelitas no vendan sus posesiones, sino con la condicin de redimirlas. La razn persuade lo mismo; porque la carga que se impone al comprador puede compensarse en el precio, como ya diremos. La que se impone al vendedor apenas puede hallarse sin usura, y as se reputa por ilcito el contrato de retroventa a favor del que compra. Por la misma causa, aunque de s sea lcito dicho contrato celebrado en favor de ambos, rara vez puede permitirse. Se declarar ms todo lo dicho refiriendo las condiciones que deben acompaar al referido contrato para que sea lcito, que son las cinco siguientes. Primera, que el contrato, se celebre con sincero nimo de comprar o vender, y sin paliacin de usura. Llmase usura paliada, cuando se encubre con otro contrato, como cuando el usurario compra a otro una casa en cien doblones, para que pasados uno o dos aos, la redima en el mismo precio, aprovechndose en ellos de los alquileres; que es lo mismo que si le prestase aquellos cien doblones para ganar con ellos los alquileres, en lo que se halla una usura paliada.

La segunda condicin es, que se guarde el justo precio, entrando en cuenta el gravamen; pues la cosa que en s [572] vale veinte, si se impone gravamen al que la vende vale ms, y si se impone al que la compra vale menos; y as debe aumentarse o disminuirse su precio, segn en lo que los prudentes graduaren dicho gravamen. La tercera condicin es, que la cosa se venda al precio corriente, cuando se retrovende. Y as sera injusto el pacto de retrovenderla al mismo precio que se compr. La cuarta es, que el peligro o utilidad de la cosa vendida pertenezca al comprador, as como le pertenecen sus frutos. La quinta finalmente es, que se guarde la identidad de la cosa vendida; de manera que si vende vaca, vaca se revenda, o si se compra con sus frutos, se redima igualmente con ellos. P. Qu es el retracto gentilicio? R. Que es: Ius consessum comsanguineis proximioribus venditoris, recuperandi intra annum et diem bona immobilia ab ipso extraneis, seu cognatis remotioribus vendita. Es esto lcito volviendo al comprador su precio, porque con esta providencia se atiende a la conservacin de las familias. Si cede de este derecho el consanguneo ms prximo, o es negligente en recuperar la cosa, entra en su lugar el que lo fuere despus de l, y as de los dems por su orden. Consltense las leyes municipales de cada Reino sobre esta materia. P. Qu es el contrato mohatra? R. Que este contrato se da, cuando uno compra a un mercader o artfice sus mercaderas o artefactos al fiado o sin contar el dinero, al precio sumo; v. g. a cien reales, y despus los vende al mismo, numerata pecunia, al precio nfimo, esto es; en ochenta reales. O compra de un platero un vaso de plata entrando en cuenta las hechuras del modo dicho, y lo vuelve a vender al mismo, de contadas stas, porque le d el dinero, que as vale. Esto supuesto. P. Es lcito este contrato? R. Que hacindose con pacto explcito o implcito de revender la cosa al mismo que la vendi antes, es un contrato prohibido por usurario, como lo declar el Papa Inocencio XI, condenando esta proposicin, que es la 40. Contractus mohatra licitus est, etiam respectu eiusdem personae, et cum pacto retrovenditionis praeviae, inito cum intentione lucri. La razn es; porque este contrato es un mutuo [573] paliado virtual y del que se pretende la ganancia, y por lo mismo usurario. R. 2. Que si dicho contrato se hace sin pacto explcito, ni implcito no es contra justicia; porque ni el comprador compra infra del precio nfimo, ni el vendedor vende ultra del precio supremo. Con todo no debe permitirse tal contrato; porque apenas puede celebrarse sin escndalo. Por esta causa lo prohiben las leyes de casi todos los Reinos, y especialmente las de Castilla, ley 21 tit. 4 y ley 22. Tit. 15. Lib. 5 de la nueva coleccin.

Punto sptimo Del comisario o internuncio del comprador, y vendedor P. Los que reciben gneros de su dueo para venderlos, pueden retener para s el exceso del precio, si los venden en ms de lo que l les asign? R. Con distincin; porque o el comisionado para la venta es criado del dueo, o conducido por l para este efecto, o no. Si lo primero debe entregar todo el precio de la cosa vendida a su dueo; porque no vende en su nombre, sino en el del dueo o conductor, y por otra parte ya recibe su salario, obligndose por l, a practicar todas las diligencias necesarias en utilidad del que se lo da. Lo mismo dicen algunos del amigo, que por razn de la amistad toma a su cargo hacer el negocio del amigo. En este caso deber el amigo satisfacer todas las expensas que hiciese el otro en su utilidad; pues la amistad no obliga a que las ponga de su casa. Si es lo segundo, o el comisionado fue rogado por el dueo para vender sus gneros al precio designado, sin darle estipendio alguno por su trabajo, y en este caso se hace juicio le cede el exceso en su utilidad. Lo mismo se ha de decir si mejor las cosas con su industria; como conducindolas de donde valan menos, a donde valiesen ms; porque entonces el exceso es fruto de su industria, a no ser que el exceso sea ms que lo que corresponde a su trabajo o industria, que entonces, quedndose con lo justo, lo dems deber entregar al dueo de las cosas vendidas: o el comisionado se [574] ofreci espontneamente; y en este caso estar obligado a entregar todo el valor al dueo; porque a no condonarle este tcita, o expresamente el exceso se cree, que la designacin del precio slo fue para que no vendiese el gnero en menos. Esto es lo seguro, y lo dems est lleno de peligros. Lo mismo debe entenderse de los que compran en nombre de otros; como si uno rogase a Pedro, le comprase un caballo en cien doblones, y este lo comprase en noventa; pues segn lo dicho, debera volver a su dueo los diez doblones; porque en la dicha compra no haca Pedro su negocio, sino el de quien se lo encarg. Si acaso Pedro hubiese aplicado mayor industria que la debida en favor del que le hizo el encargo, podra pedir la debida recompensa de ella, y no dndosela retener lo que fuese justo. Segn lo dicho no pueden los sastres, a quienes se encarga la compra de gneros, retener nada para s con el pretexto de haberlos comprado ms baratos; o de haber perdido de su trabajo; ni pretextando que el mercader les condon parte de su justo precio; porque todos estos pretextos son muy frvolos. Lo cierto es, que los dichos oficiales deben con toda fidelidad desempear el encargo que se les hace, y ellos mismos se ofrecen voluntariamente a efectuar las compras. Ni es fcil creer a los mercaderes, cuando les venden tales liberalidades; y menos tener por suficientes sus protestas, para privar al dueo de lo que es suyo. P. El comisionado a quien se le prefij el precio nfimo o medio, puede en estos precios comprar la cosa para s, y despus venderla al sumo dentro de lo justo, y reservarse este exceso? R. Que puede, si se atiende el derecho natural, si habiendo

hecho las debidas diligencias para vender la cosa sobre el precio asignado, no hall quien diese ms; porque en quedarse, en este caso, el comisionado con la cosa para venderla ms cara en ofrecindose ocasin oportuna, no hace agravio al dueo de ella, ni tampoco al comprador; porque para satisfacer al primero ya puso las debidas diligencias; y respecto del segundo no excede los lmites del justo precio. [575] Por derecho positivo de Castilla ley 14, tit. 12, lib. 5, de la Nueva Coleccin se prohibe a semejantes comisionados comprar para s, aunque sea por medio de otro, la cosa que se les entreg para vender, por lo expuestos que estn a cometer muchos fraudes e injusticias. Post factum no deben ser tales comisionados obligados a restituir, si practicaron todas las prudentes diligencias en utilidad del dueo; porque como ya dijimos a ninguno hacen agravio, y las dichas leyes se fundan en presuncin de l.

Punto octavo Del justo precio de las cosas P. De cuntas maneras es el precio de las cosas? R. En primer lugar puede ste ser fsico, y poltico. El fsico es el que tienen las cosas por su naturaleza, y poltico es el que les conviene segn la estimacin moral y en cuanto sirven al uso de los hombres. Al presente slo tratamos de este segundo. Divdese el precio poltico en legtimo, y vulgar o natural. Legtimo se dice el que est tasado por las leyes o el Prncipe. Este consiste en in indivisibili; de manera que un maraved que se le aada ya es ilcito. Vulgar es el que se juzga justo por la recta razn, atendidas las varias circunstancias que en particular pueden ocurrir. Este no consiste en in indivisibili, sino que puede variarse a arbitrio prudente. Por eso se divide el precio vulgar en supremo, medio e nfimo. Supremo es aquel sobre el cual no se puede vender la cosa. nfimo es menos del cual no se puede justamente comprar. Y medio es el que media entre uno y otro; como si la cosa segn su precio supremo vale once, segn el nfimo valdr nueve, y segn el medio valdr diez, y as en otros muchos casos, advirtiendo que la latitud entre el precio supremo e nfimo puede ser mayor o menor, segn el mayor o menor precio de las cosas, lo que se debe regular por el juicio de los prudentes, atendidas todas las circunstancias. Esto supuesto. Decimos que el que vende sobre el precio supremo, y el que compra en menos [576] del nfimo en cualquier manera que sea, pecan contra justicia segn fuere la materia, y tienen obligacin a restituir. La conclusin es notoria por ser claramente conforme al derecho natural; porque el que vende o compra del modo dicho, es reo de injusticia respecto del prjimo a quien vende, o de quien compra. P. Si los contraentes ignoran el justo precio de la cosa estn obligados a

compensar la lesin, en conociendo la verdad? R. Con distincin: porque o sabiendo que ignoraban el precio, convinieron mutuamente de su voluntad, o creyeron con buena fe, que aquel era el justo precio. Si lo primero ninguno est obligado a compensar el dao del otro; porque el partido fue igual en ambos, exponindose mutuamente a perder o ganar. Si lo segundo se debe reparar la lesin en conociendo la verdad; porque la ignorancia del contraente no desnuda de su malicia al contrato. Segn esto, si un rstico ignorante quisiese vender una piedra preciosa sin saber su valor, conocindolo el que la comprase, debera manifestrselo. P. Puede uno vender la cosa sobre el supremo precio designado, por el detrimento que se ha de seguir en privarse de ella? R. Que si el detrimento es verdadero, podr hacerlo, previniendo al comprador de l; porque el lucro cesante y el dao emergente, cuando los hay, son precio estimables, y por consiguiente vale ms la cosa que con ellos se ha de vender. Mas lo dicho slo podr hacerse, cuando el comprador solicita del dueo le venda la cosa, y ste, a no ser solicitado, no la vendera. Puede tambin venderse la cosa en ms, por el afecto verdadero peculiar que le tiene su dueo; como si la estima por ser donacin del Prncipe, o por ser muy antigua en su casa, o heredada de sus mayores. Mas no es lcito aumentar el precio de la cosa por la utilidad que se sigue al comprador, porque sta no es del dominio del vendedor. P. Las cosas extraordinarias, que no tienen precio determinado, como los animales o pjaros, pueden venderse o comprarse en cualquier precio? [577] R. Que no; porque tambin todas estas cosas deben venderse y comprarse segn el valor que juzguen los prudentes tener; lo que debe tenerse por regla general, cuando las cosas no tienen precio asignado segn la estimacin vulgar. P. Las cosas que se venden a pblica subasta o a remate se pueden comprar y vender en cualquier precio? R. Que se pueden, no interviniendo fraude; pues para este fin se exponen a la venta pblica, y por la pblica autoridad. Si intervinieren algunos fraudes viciarn el contrato, y quedarn los que los fraguan obligados a la restitucin. P. Qu se debe observar acerca del precio vulgar? R. Que para su justa asignacin se debe mirar primeramente a la circunstancia del tiempo, y despus a la del lugar; pues por su mudanza puede variarse el precio vulgar de las cosas. Por lo que, si la cosa se vende ahora se ha tener cuenta con el precio actual; si para despus, como los frutos venideros, se deber atender al que tengan despus. Conforme a esto, el que vende el trigo en el mes de Enero para entregarlo en el de Agosto, lo debe vender en el precio que tuviere en este, de otro modo ser el trato injusto. Lo mismo ha de entenderse en cuanto al lugar; y as el precio de la cosa debe graduarse por el valor que tenga donde se halla. Por lo que si uno tiene la cosa en Salamanca donde vale cincuenta, no puede el dueo venderla en Madrid donde reside en ciento, a no ser que el dueo la hubiese de conducir a donde ms

valiese, especialmente si lo hiciese a sus expensas. Por esta causa pueden los mercaderes que de lejos, y con grandes gastos conducen los gneros, venderlos al precio corriente del pueblo donde se hallan. P. De dnde suele provenir el aumento o disminucin del precio vulgar? R. Que de diversos principios. Y en primer lugar las cosas en manos del mercader se reputan en ms, que en las de otro particular, que no tiene por oficio el venderlas. Puede adems aumentarse el precio por la penuria del gnero; abundancia de compradores, y de dinero; as como por el contrario, la [578] abundancia del gnero, la escasez de compradores, y de dinero, lo suelen disminuir. Igualmente puede variar el precio de modo de comprar; porque ms subido precio suelen tener las cosas vendindose a la menuda, por la incomodidad que trae consigo tal venta, que vendindose por mayor. Del mismo modo se puede comprar en ms bajo precio lo que se compra por hacer favor al vendedor, cuando ofrece la cosa, que el comprador no necesita, voluntariamente. Se disminuye tambin el precio, si el vendedor condona parte del justo; mas esto rara vez sucede, y slo entre parientes, y amigos se presume haya esta libre condonacin. Algunos aaden por motivo, para desmerecer las cosas de su valor, la necesidad del que vende; mas esto de ningn modo se debe admitir; porque slo la necesidad comn, no la particular, puede aumentar o disminuir el precio de las cosas. P. Si un mercader sabe, que dentro de poco tiempo ha de aportar gran copia de ciertos gneros, y por consiguiente que han de bajar de precio, podr vender los suyos al precio corriente? R. Que s; porque la noticia privada no vara el precio de las cosas. As S. Tom. 2. 2. q. 77. art. 3. ad. 4. Con todo, la caridad obliga al vendedor a no vender a uno slo mucha copia de sus gneros, dividiendo su venta entre los que no sean pobres, y a quienes la compra no cause especial detrimento. De lo dicho se deduce, que el que sabe que el valor de la moneda ha de bajar en breve, puede sin injusticia pagar sus deudas, segn el valor actual de ella, y comprar a otro, no interviniendo dolo o fraude, ni notable perjuicio del vendedor. P. Es conveniente que el Prncipe o la potestad legtima tase el precio de las cosas? R. Que as lo siente S. Tom. 1. 2. q. 93. art. 1. ad. 2., porque es mejor que todas las cosas se gobiernen por las leyes, que dejarlas al arbitrio de cada particular. P. De cuntos modos puede tasarse el precio de las cosas? R. Que de tres, o en utilidad del comprador, o en la del vendedor, o en la de ambos. Ms frecuentemente se hace en utilidad del [579] comprador, asignando a las cosas el precio, para que no se vendan en ms, aunque puedan venderse en menos, y este precio consiste in indivisibili versus magnitudinem, como en la tasa de los granos. Ser en utilidad del vendedor, cuando se determina que la cosa no pueda venderse en menos, que en tanto, como sucede en el censo redimible. Finalmente ser en

utilidad de ambos cuando se asigna un precio indivisible del todo; como en la tasa de la carne, pan, o vino. No obstante, si el vendedor quiere voluntariamente vender en ms bajo precio, puede bien ceder del derecho que tiene al mayor, as como si el comprador quiere comprar ms caro, a ninguno hace injuria. P. Puede el vendedor obligar al comprador a que pague el precio tasado, en tal moneda? R. Que no; porque esta carga es precio estimable, y as el obligarle a ella, sera exigir del ms del precio legtimo. Cuando la cosa es de inferior calidad no puede venderse al precio tasado, sino que se debe rebajar de l a proporcin del defecto que tuviere; porque la tasa se ha de entender respecto de las cosas que tienen el valor comn. Por esta misma causa pueden venderse tambin sobre la tasa las que excedan notablemente el precio tasado. Y as aunque est tasado el precio del vino o del trigo, podr venderse sobre la tasa el vino generoso o el trigo selecto, que excedan notablemente al vino o trigo comn. Por lo mismo puede tambin mezclarse un trigo ms puro con alguna porcin de otro que no lo sea tanto, de manera que de ambos resulte un trigo comn, y de un valor regular. Esta mezcla no se debe admitir en el vino u otros licores en cuanto a echarles agua; porque con ella son de menos estimacin, y es ms fcil su corrupcin. Mezclar con un vino fuerte otro ms flojo, cuando se ha de beber luego, no sera injusticia, por la razn arriba dicha: con todo se deben evitar tales mixturas, como expuestas a fraudes y engaos. P. La tasa del trigo obligar en aos de grande escasez? R. Que si estuviere en su vigor y observancia obliga de justicia, y aun principalmente [580] est impuesta para cuando los haya. Tasado el trigo, se tasa tambin la harina, y el pan cocido; de manera que si el trigo vale 28 reales, dos libras de pan valgan 28 maraveds, o el precio que se asigne a este, teniendo en consideracin los gastos de cocerlo y la justa ganancia de los panaderos por su trabajo y empleo. P. Es lcito vender ms caro, vendiendo al fiado? R. 1. Que el vender o comprar ms caro, o ms barato precisamente por vender al fiado, o comprar pagando con anticipacin, es una usura paliada; porque dicha espera o anticipacin es un verdadero mutuo cuando es el precio ms o menos de lo justo. Por eso no lo ser, si ste fuere mayor o menor dentro del precio justo; como si la cosa segn el precio supremo vale veinte, y diez y seis segn el nfimo, podr venderse al fiado en veinte, y a diez y seis a dinero contante, o anticipando la paga. As todos con S. Tom. 2. 2. q. 78. art. 2. ad. 7. R. 2. Que se pueden vender ms caras las cosas al fiado, si al tiempo de la entrega del precio se cree han de valer ms, y el dueo las haba de haber conservado hasta l, o al contrario, si haban de valer menos en dicho tiempo, podrn comprarse en ms bajo, anticipando el dinero. Tambin pueden venderse ms caras por razn del lucro cesante, o dao emergente, como ms largamente diremos despus.

R. 3. Que tambin por el peligro extrnseco de perder el dinero, dimanado de la condicin del comprador, puede aumentarse el precio de las cosas lo que fuere necesario para la seguridad, con tal que el temor sea prudente, y se avise al comprador; porque el exponerse el vendedor a dicho peligro es precio estimable; y as podr por exponerse a l, exigir algo ms de lo que valga la cosa que vende. R. 4. Que igualmente se pueden vender ms caras al fiado las cosas preciosas, que en gran cantidad se conducen a las ferias, u otros gneros preciosos que se traen de las Indias; porque en estos casos no se aumenta el precio o se disminuye por venderse al fiado, o comprarse con dinero en mano, sino por la [581] comn estimacin de los hombres, y modo de vender, segn las cuales circunstancias, ya est recibido se vendan en ms al fiado, y en menos a dinero contante. P. Es lcito el contrato en el que se compran ms baratas las lanas por anticipar su pagamento? R. Que no; porque si este contrato fuese lcito acerca de las lanas, por qu no haba de serlo acerca de las dems cosas? Luego si se reprueba respecto de otros gneros y frutos generalmente, tambin se deber reprobar en orden a las lanas. Algunos se valen para abonar este trato de la costumbre, que dicen haber de ello en Espaa. Pero lo que muchas veces hemos visto en los mercaderes de este gnero, es anticipar el dinero, para comprar las lanas, segn el precio que tuvieren al tiempo de la entrega; o convenirse con los dueos de ellas en tanto precio por arroba, por el tiempo de ocho o diez aos, exponindose igualmente al peligro de ganar y perder; lo que es muy diferente del caso de la cuestin; porque si se aumenta, o disminuye algo del precio, no es por comprarse al fiador, o venderse a dinero en mano, sino por razn del dao seguido, o de otro ttulo justo, y si no lo hubiere, ser ilcito el contrato. P. Es lcito comprar en ms bajo precio de lo que valen los instrumentos de crdito, y los mismos crditos por anticipar su paga? R. Que no lo es cuando la deuda es cierta y fcil su cobranza; porque el derecho lquido a mil, vale mil y no menos. Mas si la accin no fuese del todo cierta, ni fcil la cobranza segn la estimacin comn, se podra comprar en menos, aun cuando para el comprador fuese fcil la cobranza; porque esto se atribuye a su fortuna, supuesto que el asunto, de s era difcil y peligroso. A los depositarios reales y ministros del Rey, en ninguna manera es lcita tal compra en menor precio, por la misma razn, que no lo es al Prncipe, ni a otro deudor, respecto de su deuda. [582]

Punto nono De los vicios o defectos de la cosa, que deben manifestar el vendedor, o comprador Los defectos de la cosa pueden ser intrnsecos o extrnsecos. Intrnsecos son los que estn unidos a ella; como si el trigo est inficionado. Los extrnsecos son los

que le provienen ab extrinseco; como si por decreto el Prncipe, o por otra causa ha de valer menos dentro de breve tiempo. De estos ya dijimos que no estn obligados los compradores, ni vendedores a manifestarlos; y as la dificultad slo versa por lo que mira a los defetos intrnsecos. Lo que en este punto dijremos del vendedor, se entiende tambin del comprador. P. Est el vendedor obligado a manifestar los defectos de la cosa que ha de vender? R. 1. Que si el comprador pregunta de ellos no puede ocultarlos, aun cuando tenga nimo de vender la cosa en menos por ellos; porque de lo contrario el dolo dara causa al contrato; a no ser que el defecto sea de poca monta, y que aun conocido por el comprador, no dejara de comprarla; porque entonces rebajando del precio lo conveniente, podra venderla. R. 2. Que aunque el comprador no pregunte los defectos de la cosa, si sta tuviere alguno intrnseco por razn del cual fuese nociva para el comprador, estara obligado a manifestarlo; y no lo haciendo quedara con la obligacin de restituir, as el exceso del precio, como los daos seguidos al comprador. As S. Tom. 2. 2. q. 77. art. 3. P. Cules son los defectos de la cosa, que estn obligados a manifestar el vendedor y comprador? R. Que pueden ser en tres maneras: o acerca de la substancia; como vendiendo estao por plata; o en cuanto a la cantidad; como vender con medida defectuosa; o en cuanto a la cualidad; como si se vende vino dbil por fuerte. En el primer caso es nulo el contrato; en los otros dos, aunque sea vlido, es injusto, y en todos hay obligacin a restituir. Y aun cuando los defectos de la cosa no deban manifetarse regularmente, cuando [583] por s son manifiestos; no obstante si el comprador fuese tan ignorante, que no los llegase a conocer, debera el vendedor que esto entendiese, declarrselos; porque supuesta su rudeza, es lo mismo que si fuesen ocultos; pues para l lo son. Cuando el que vende la cosa estando ignorante del defecto, declara al comprador, que no quiere quede por su cuenta si tuviere algn vicio oculto, no estar obligado a la restitucin, aun cuando despus se manifestase alguno; porque en el caso dicho, el comprador ech sobre s el peligro, de que se exoner el vendedor. Mas si ste conoca el vicio de la cosa, o sta tena muchos defectos nada sirve la dicha protesta para no quedar obligado a restituir en ambos fueros, por ser fraudulenta y dolosa. Si de la venta a nadie se sigue perjuicio y el comprador no preguntare los defectos de la cosa, podr el vendedor venderla con ellos, rebajando el precio hasta lo justo, no sea que si manifiesta los que tiene el gnero, el comprador no quiera dar por l, ni aun lo que vale. As S. Tom. en el lugar citado. P. Puede el vendedor substituir una cosa por otra igualmente til para el fin del comprador; v. g. una medicina por otra de que carece, y se llama el quid pro quo? R. Que aunque no obrara fielmente, ni se le deba esto aconsejar, sino en caso de necesidad, no pecara contra justicia, disminuyendo el precio de la cosa

substituida con arreglo a su defecto; porque aunque la cosa sea fsicamente diversa, no lo es moralmente y en cuanto conduce al fin; como lo ejecutan varias veces los boticarios. Pero stos debern prevenir al Mdico, que carecen de este o el otro medicamento, para que disponga lo que convenga.

Captulo Del mutuo y de las usuras

tercero

Siendo el mutuo fundamento de la usura, juntamos ambas cosas en este captulo; tratando primero, aunque brevemente, de aqul, para hacerlo despus ms largamente de sta. [584]

Punto primero Del mutuo P. Qu es mutuo? R. Que es: Contractus in quo traditur res usu consumptibilis, quoad dominium et usum, sub obligatione postmodum similem in specie reddendi. P. Cules son las obligaciones del que presta, y de aquel a quien presta? R. Que las del que presta son las cuatro siguientes. La primera, que si la cosa prestada tiene algn defecto, le avise de l a quien la presta. La segunda, que no pida se le devuelva lo que prest, hasta el tiempo prefijo, y si no se determin alguno, hasta que se pase, el que a juicio prudente se crea razonable. La tercera, que admita la paga, cuando quiera hacerla el que la recibi el emprstito. La cuarta, que no exija cosa alguna precio estimable sobre lo prestado, segn que ms difusamente lo declararemos en adelante. Las obligaciones del que recibe el mutuo son tres a lo menos. Primera, que vuelva lo prestado al tiempo designado, o cuando lo pidiere prudentemente el que lo prest. Segunda, que si de su detencin culpable se siguieron algunos daos al mutuante, est obligado a restituirlos. La tercera, que vuelva otro tanto como se le prest, y de la misma calidad y bondad. P. Hay algunos que no estn obligados a satisfacer lo prestado? R. Que lo que se prest a algn pueblo, Iglesia o lugar po, como tambin al menor o su curador, no hay obligacin a volverse, mientras no se pruebe, haberse convertido en su utilidad. Lo mismo decimos de lo que se prest a los hijos que carecen de bienes castrenses o cuasi castrenses, y que no son sui iuris. Leg. in Cod. Ad Senat. Consult. Macedonian. Estarn, s, obligados los hijos a satisfacer el mutuo, si tuvieren bienes castrenses o cuasi castrenses, o si se creyeron sui iuris al tiempo de su recepcin; y lo mismo si recibieron lo que de sus padres deban recibir; o estando en la milicia en tiempo de guerra; o finalmente si se obligaron con juramento a pagarlo. Por derecho de Castilla es rrito todo contrato hecho por los hijos sin el consentimiento de sus padres, aunque sea jurado. Ley 22. Tit. 11. Lib.

5 de la nueva Coleccin. [585]

Punto segundo Naturaleza, divisin, y malicia de la usura P. Qu es usura? R. Que es: lucrum ex mutuo proveni ens. P. De cuntas maneras es la usura? R. Que se divide lo primero en clara y paliada, o formal, yvirtual. La clara es cuando se exige como de justicia alguna cosa sobre el capital; como si el que presta ciento pide se le devuelvan ciento y cinco. La paliada es, cuando se incluye en otros contratos y se encubre con ellos; como si uno vende un caballo que vale cincuenta doblones, y por darlo al fiado o por otro ttulo quiere el vendedor se le vuelvan, o paguen cincuenta y cuatro. Se divide lo segundo la usura en real y mental. La real es, cuando de facto se recibe el lucro, o se pacta. La mental es, cuando con el mutuo se intenta alguna ganancia. P. Por qu derecho est prohibida la usura? R. Que lo est por todo derecho divino, humano, y natural. Que lo est por derecho divino y humano consta delCap. Cum super de usuris, donde dice Alejandro III. Cum usurarum crimen utriusque testamenti pagina detestetur. Y en la Clement unic. ultim. De usuris,donde se dice, sea castigado como hereje, el que afirme, que la usura no es pecado. Calvino adhirindose a los Griegos cismticos quiere sea lcito exigir de los ricos un lucro moderado por el mutuo; pero ste es un error impo. Que tambin est la usura prohibida por el derecho natural, se prueba; porque el mismo derecho natural prohibe no se exija ms de lo justo en ningn contrato, y consistiendo la usura en exigir en el mutuo ms de lo justo, se deduce, estar prohibida por el derecho natural. As todos los Telogos con S. Tom. 2. 2. q. 78. art. 1. Arg. contra esto: Dios concedi a los Hebreos, el que recibiesen usuras de los extraos, como consta del cap. 23 del Deuteronomio. Luego la usura no es intrnsecamente mala. R. Que Dios concedi a los Hebreos los bienes de sus enemigos y el dominio de ellos; y el recibir lo que era suyo, estaba libre del crimen [586] de usura. El recibirlas de otros extraos slo fue una permisin que se les toler, para evitar mayores daos, y que por lo mismo no sirve a abonar la usura. S. Tom. q.78. art. 1. ad. 2. P. Se da parvidad de materia en el pecado de usura? R. Que se da; as como en el hurto, y la rapia; pues la usura es uno u otro. P. De cuntas maneras puede darse usura mental? R. Que de dos. La primera, cuando uno presta con nimo de recibir alguna cosa, ultra sortem, pero sin recibir de facto ganancia alguna. La segunda, cuando adems de la prava intencin, de

hecho se recibe inters. En este caso, o el que recibi el emprstito dio el exceso graciosamente, o no. Si lo primero podr el mutuante retenerlo, conociendo la voluntad del dador. Si lo segundo estar obligado a restituir el exceso, como injustamente adquirido. Y esta misma obligacin tendra aun en el caso, que el que prest no tuviese prava intencin, y pensase, que el que recibi el mutuo le daba graciosamente el exceso, si conoci despus ser otro el intento de ste, o dudase de l; pues supuesto este conocimiento o duda, quedara en obligacin de restituir el exceso, a lo menos pro qualitate dubii. P. Es usura mental esperar del mutuo alguna cosa sobre lo prestado? R. Que no lo es esperar por l la amistad y benevolencia, por no ser estos bienes precio estimables. Pero lo ser esperar por este motivo lo que lo fuere, o intentarlo primariamente, aun como de gratitud; pues como nos previene Jesucristo en su Evangelio Lucae 6, de tal manera debemos prestar, que no esperemos por ello lucro alguno: mutuum date, nihil inde sperantes. Con todo, no sera usura mental aun cuando se mezclase alguna esperanza de remuneracin por el mutuo, supuesta la voluntad absoluta de darlo gratis; como lo advierte Sto. Toms 2. 2. q. 78. art. 2. ad. 3. Pero no se debe admitir la opinin que dice, ser lcito manifestar esta esperanza, e intencin, diciendo a quin se presta; que espera se porte como amigo, y que le ser grato el que se muestre [587] agradecido, aun cuando haga esto sin imponerle obligacin civil alguna; porque no est esto libre de una vehemente sospecha de usura; pues para incurrir en este vicio basta, que por cualquier ttulo se pida alguna cosa precio estimable sobre lo prestado; como consta de la proposicin 42, condenada por Inocencio XI, que deca: Usura non est dum ultra sortem aliquid exigitur tamquam ex benevolentia, et gratitudine debitum, sed solum si exigatur, tamquam ex iustitia debitum. P. Es lcito exigir por el mutuo alguna ganancia moderada por lo menos a los ricos? R. Que toda usura est generalmente reprobada sin excepcin de personas, como lo sienten todos los Catlicos, contra los herejes; y as siempre es ilcita por ms moderada que sea la ganancia, moderado, o poderoso aquel de quien se exige. P. Es usura obligar a quien se presta a que preste el despus? R. Que s; porque tal obligacin es precio estimable. Por esta misma razn es tambin usura obligar al que recibe el emprstito, a que compre de la oficina del que le prest, o a que muela en su molino; como tambin a que le haga algn favor o beneficio: a que reciba el mutuo parte en dinero, y parte en gneros o que lo cobre en parte de su deudor. Ser tambin usura imponerle la obligacin por el mutuo de pagar al que se lo da las deudas inciertas; o que salga por su fiador. Ser finalmente usura cualquier obligacin que se le imponga, no estando obligado a ella de justicia. No obstante el pedir al que se presta otro emprstito al mismo tiempo, no ser usura, si entre uno y otro se da igualdad; porque entonces ms que mutuo, se puede decir

se da un contrato inominado de do, ut des. Y aun cuando lo sea de mutuo, se supone hacerse sin incomodo de aquel a quien se da, o con igual de ambas partes. P. Es usura pedir al que se presta la accin a que est obligado por caridad, o por alguna otra virtud que no sea la justicia? R. Con distincin; porque o de la omisin de la accin a que se le obliga nace obligacin [588] de restituir, o no. Si lo primero, se dar usura; como si uno diese a Pedro prestado, con la condicin de que si viese que se preparaba fuego para quemar su heredad, tuviese obligacin de justicia a darle aviso. Si es lo segundo, no habr usura; como se hace patente en este mismo caso, si la obligacin de avisar slo se le pidiese a Pedro como debida por caridad. Lo mismo, si pacta con l, que deba rezar el Rosario que tiene votado, o que oiga Misa los das de fiesta. Pedir prenda para seguridad del emprstito no es usura; pero no se puede vender, aun cuando el mutuo no se satisfaga al tiempo debido, no habiendo dado aviso primero al dueo de ella. Mas si la prenda que se pide fuese alguna cosa fructfera, cuyos frutos haya de participar el que prest, mientras no se satisfaga lo prestado, es conocida usura; porque es lo mismo que exigir los frutos adems de lo prestado. Exceptase, cuando el suegro no da al yerno el dote de su hija, y mientras no lo entrega le concede el usufructo de alguna heredad o heredades; porque en este caso se da para que fructifique en su favor, en lugar de la dote; y por consiguiente, si los frutos de la hacienda que suple sus veces fueren ms cuantiosos, que lo que el dote haba de producir, se debe el exceso al dueo de ella, o deber computarse por parte del principal. P. De cuntas maneras puede cometerse la usura paliada? R. Que de innumerables. Y as siendo casi imposible referirlas todas, slo tocaremos algunas ms frecuentes. P. Puede exigirse alguna cosa por el mutuo a causa de ser el dinero presente ms estimable que el futuro? R. Que el decirlo est condenado por el Papa Inocencio XI en la proposicin 41, que es la siguiente: Cum numerata pecunia praetiosior sit numeranda, et nullus sit, qui non maiori faciat pecuniam praesentem, quam futuram, potest creditor aliquid supra sortem exigere a mutuatario, et eo titulo ab usura excusari. P. Por la obligacin de no pedir lo prestado hasta cierto tiempo, se puede exigir alguna cosa ms? R. Que [589] tambin est esta opinin reprobada en la proposicin 42, condenada por Alejandro VII, que deca: Licitum est mutuanti aliquid supra sortem recipere, si se obligat ad non repetendam sortem usque ad certum tempus. El esperar algn tiempo la satisfaccin del emprstito es necesario, atendida la naturaleza del contrato, y as, si por esta causa se pudiese exigir inters, siempre la habra para ello. Por lo mismo tampoco se puede exigir aliquid ultra sortem por el trabajo del que presta en contar el dinero; por ser tambin intrnseco al mutuo contar o medir lo que se entrega; a no ser, que el que presta necesitase de otra persona para contar el dinero, o medir el trigo, o para conducirlo de una parte a otra, en cuyo caso se le debera satisfacer al

jornalero, su trabajo por el que recibe el mutuo. P. Es usura prestar con la obligacin de volver el emprstito en la misma especie, y cantidad de moneda? R. 1. Que no ser usura, cuando se duda igualmente del aumento, o decremento de su valor; porque entonces ambos se exponen igualmente a la prdida que a la ganancia, y as es igual la condicin de los dos. Tambin se puede prestar sin usura trigo viejo con la obligacin de volverlo nuevo de la misma calidad y valor, porque esto no es pedir ms de lo que se prest. R. 2. Que habr usura en el caso propuesto, cuando el que presta sabe o cree que al tiempo de satisfacer el mutuo ha de tener mayor valor la moneda, o cosa prestada, si l no la haba de conservar hasta el mismo tiempo; porque el que presta veinte pesos, cuando cada uno vale veinte, y los pide cuando valen treinta, es claro pide ms de lo que prest. Lo mismo es de otras cosas; como si uno presta diez fanegas de trigo cuando vale la fanega a treinta, y las pide, cuando vale cada una a treinta y cinco. Y as debe quitarse del nmero a proporcin del mayor valor que tenga al tiempo de satisfacerse la deuda. R. 3. Que si con buena fe se prest sin pensar cosa alguna del precio de la cosa prestada, y despus crezca su valor, se debe volver la misma en especie, nmero y [590] bondad, siendo de las cosas que se consumen con el uso, como vino, trigo, y otras semejantes; porque en ellas no se atiende tanto a su valor extrnseco, cuanto a su bondad intrnseca. Lo contrario se ha de decir, cuando el emprstito se hizo en dinero; porque en este ms se mira al valor extrnseco, que a otra circunstancia; y as se ha de volver el importe de lo que se recibi en el mutuo; como si uno recibi prestados veinte escudos cuando cada uno vala veinte reales, y cuando vuelve el emprstito vale cuarenta, bastar vuelva los diez, que valen lo que antes valan los veinte. Segn estas reglas puede el que presta moneda de oro, o plata pactar el que se le vuelva en moneda de la misma calidad; pero no podr el que da moneda de calderilla a volvrsela en oro o plata; porque sera imponerle una obligacin que no tiene.

Punto tercero Del dao emergente, lucro cesante, y peligro de la suerte P. Puede pedirse algo ultra sortem por razn del lucro cesante, o dao emergente? R. Que bajo estos ttulos se pala frecuentsimamente la usura; y as es preciso examinar con mucho cuidado, si realmente se originan del mutuo. Con todo si verdaderamente se hallaren en el mutuo, y tuvieren su origen de l, es sentencia comn, ser lcito exigir algo ultra sortem por razn de ellos; porque as uno como otro son extrnsecos al mutuo y precio estimables. Dase no obstante esta diferencia entre el lucro cesante, y el dao emergente, que ste se puede

exigir totalmente, mas no aqul sino cuanto se estime la esperanza de conseguirlo, y teniendo presentes el peligro, y las expensas necesarias para su consecucin. As Sto. Tom. 2. 2. q. 62. art. 4. y q. 78. art. 2. ad. 1. P. Con qu condiciones se puede exigir por el lucro cesante y dao emergentealiquid [591] ultra sortem? R. Que con las cuatro siguientes. Primera, que realmente provengan del mutuo, y no de otro principio. Segunda, que se le avise al principio al que recibe el mutuo del dicho dao, o lucro cesante, para que si no quiere echar sobre s esta carga, desista de su intento. La tercera, que se d el emprstito, no por ganar, sino por socorrer la necesidad del prjimo, y a peticin suya. La cuarta, que si el que prest no padeci dao alguno, ni perdi alguna ganancia, nada reciba sobre lo prestado, y esto aun cuando al principio conviniesen en satisfacer el lucro cesante o dao emergente, pues no habindose seguido ni uno ni otro, no hay ttulo para exigir ms de lo prestado; a no ser que al tiempo del convenio interviniese verdadero peligro, y hubiesen pactado equitativamente acerca de l; que entonces justa es la compensacin, segn el mayor o menor gravamen, que el que presta echa sobre s. Si el mutuo se saca por fuerza, miedo, o fraude no hay duda que debe satisfacerse el dao que se siga, como el lucro que se pierda por l, aun cuando al principio no haya habido convenio sobre ello; y lo mismo se ha de decir, si no se satisfizo la deuda al tiempo debido, culpablemente. P. Puede exigirse algn inters en el mutuo por el peligro de perder lo que se presta? Dos peligros pueden considerarse en el mutuo. Uno general e intrnseco, y que se halla respecto de cualquiera a quien se preste. Por razn de este nada se puede recibir sobre lo prestado, por ser una usura manifiesta. El otro se llama peligro extrnseco, por no nacer de la naturaleza del mutuo, sino de la cualidad de la negociacin, o de la peculiar condicin de aquel a quien se presta; como si prudentemente se cree ser poco fiel en satisfacer lo que se le mutue; o que no se podr cobrar de l sin trabajo, e incomodidad. Esto supuesto. R. Que se puede recibir alguna cosa ultra sortem por el peligro extrnseco dicho, si verdaderamente lo hubiere, gradundose la cantidad a juicio prudente, segn fuere el riesgo, y la condicin del que la ha de satisfacer; porque el exponerse a peligro [592] de perder lo prestado, o de no poderlo cobrar sin dispendio propio, es cosa extraa al mutuo, y precio estimable; y as no se pide el exceso por el mutuo, sino por una cosa que respecto de l es del todo accidental. As lo respondi la Congregacin de Propaganda Fide a la 3 pregunta propuesta por los Misioneros de la China, en que se incluye en trminos el caso propuesto, y en la respuesta nuestra resolucin. Con todo, no ser lcito exigir dicho exceso, sino con las cinco condiciones siguientes. La primera que el dicho peligro sea cierto y no fingido. Segunda, que se pacte el exceso antes de dar el mutuo. Tercera, que no se pida ms que lo que exige la equidad natural. Cuarta, que si el que recibe el emprstito da suficiente caucin, y fiador, no se obligue a ms. La quinta, que si el que pide prestado es muy pobre no se le grave sobre sus posibles; porque de lo

contrario el mutuo ms sera contra l, que en su favor. P. Es lcita en el mutuo la pena convencional? R. Que lo es, no siendo impuesta en fraude de la usura, y hacindose con estas cinco condiciones. Primera, que slo obligue, cuando la dilacin en pagar fuere culpable: porque donde no hay culpa, no debe hacer pena. La segunda, que la detencin sea notable, como lo es la pena. La tercera, que si se paga parte del emprstito, no se exija toda la pena; sino con igualdad a la parte que se dej de satisfacer. La cuarta, que sea proporcionada a la culpa. La quinta, que ambas partes convengan en la imposicin de la pena.

Punto cuarto De los contratos de sociedad, aseguracin, y trino P. Qu es contrato de sociedad? R. Que es: Duorum, vel plurium conventio contribuendi ad commune lucrum, et damnum secundum proportionem rerum contributarum. Se da, pues, contrato de sociedad, cuando dos o ms se convienen entre s para negociar, contribuyendo cada uno por ello, o con su dinero, o con su industria y trabajo, o con sus gneros o animales, para que as la ganancia, como la prdida recaiga [593] sobre todos proporcionalmente. Puede esto hacerse de dos modos. El primero es, cuando muchos mercaderes hacen un cmulo de su caudal o mercaderas, teniendo unos mismos criados para su comercio. El segundo es, cuando uno de los socios pone el dinero, y otro la industria, o sta y alguna parte del caudal. En el primer caso todo es comn entre los socios; mas en el segundo no hay tanta igualdad; y as el lucro o detrimento debe ser a proporcin de lo que cada uno contribuye. Esto supuesto. P. El contrato de sociedad es lcito? R. Que lo es con las condiciones siguientes. La primera, que el que entrega el dinero, los gneros, o animales sufra el peligro de ellos; y no pretenda quede salvo el capital. La segunda, que la cosa que se aplica a la sociedad contribuya de hecho a la negociacin, alias sera usura, si se hiciese para socorrer la necesidad, fingiendo la sociedad que no hubiese. Lo mismo se ha de decir, si la cosa fuese intil para negociar, o aquel a quien se entrega fuese imperito para ello. La tercera, que sea la negociacin lcita, alias se pecar segn fuere su malicia. La cuarta, que as el lucro como las expensas, gastos y daos se repartan entre los socios, a proporcin de lo que cada uno ha contribuido, guardando toda equidad. La quinta, que la sociedad se contraiga por tiempo determinado, no pudiendo alguno de lo socios separarse de ella antes que se cumpla, y si alguno se separa sin consentimiento de los dems, sentir el dao, y no el provecho. Ley act. ff. pro socio. P. Si acabada la sociedad no result ganancia alguna, y slo se conserv el capital de uno de los socios, se deber dividir entre l, y el que puso la industria equivalente? R. Que no; porque as como si hubiera perecido el capital, hubiera

perecido para su dueo, as permaneciendo, es justo venga derecho a l. P. Por qu modos se acaba la sociedad? R. Que por los cuatro siguientes. Primero, cuando se finaliz el tiempo prefijado para ella. Segundo, por la muerte natural o civil de alguno de los socios. Tercero, por mutuo consentimiento de estos. Cuarto, por la pobreza o impotencia fsica o moral del socio. As en [594] la ley citada arriba. P. Es lcito el contrato duplicado de sociedad, en el cual se asegura o el capital o la ganancia? R. 1. Que es ilcita la sociedad en que se asegura el capital, ya sea de dinero, ya de otra cosa; porque con esta condicin sale de los trminos de sociedad, y degenera en mutuo, en el cual el que presta no pierde el capital, quedando ste a cargo del que recibe el mutuo. R. 2. Que no hay injusticia en asegurar la ganancia, cuando se expone el capital al peligro; porque en este caso slo se da un como compromiso, en que ambas partes se exponen al riesgo, conviniendo en una ganancia cierta menor, por otra mayor, pero incierta, y de manera que si el capital perece inculpablemente, nada puede pedir su dueo. P. Qu es aseguracin? R. Que es: Contractus quo quis pro pretio suscipit in se periculum alicuius rei; v. g. de un navo o de tales mercaduras. Es lcito este contrato, guardndose la produccin debida a juicio de prudentes e instruidos en la materia, entre el precio y el peligro. Y as, el que sabe no hay alguno, no puede celebrar dicho contrato. Conviene para evitar pleitos y discordias que se celebre por escrito, designando as el precio como la cosa asegurada. La noticia de los dos contratos que acabamos de proponer es necesaria para la inteligencia del que ahora hablaremos. P. En qu consiste el contrato llamado trino? R. Que consiste en la unin de tres contratos, que son el de sociedad, aseguracin del capital, y venta de la ganancia mayor incierta, por la menor pero cierta; en esta forma: Pedro celebra contrato de sociedad con Pablo negociante, dndole cien doblones, para que con este dinero y su industria, logre la ganancia que se propone, y se divida entre ambos. Con este contrato esperaba Pedro ganar treinta sobre el capital, y para no perder este, celebra con el mismo Pablo otro de aseguracin del mismo capital, condonndole diez de los treinta, que esperaba adquirir. Finalmente deseando Pedro tener alguna ganancia cierta aunque moderada, ms que otra mayor incierta, pasa a celebrar con el mismo Pablo un nuevo contrato de venta del mayor lucro incierto [595] por otro menor cierto, vendiendo v. g. los veinte por doce. Con esto queda Pablo obligado a satisfacer a Pedro el capital, y adems doce de ganancia pierda o gane en su negociacin. Esto supuesto. P. Se debe reputar por usurario este contrato? R. Que s; porque como advierte Benedicto XIV de Synod. libr. 10. cap. 7. nm. 3, as lo declar Sixto V, despus de un maduro examen, en su Constit. 68, que empieza: Detestabilis, expedida en el ao de 1586. Ni vale decir, que en esta Constitucin slo quiso su Santidad

reprobar el contrato en que se pide la aseguracin del capital en fuerza del de sociedad, mas no cuando se asegura el capital y la ganancia en virtud de otro contrato distinto, esto es; del de aseguracin, o que slo habla en cuanto al fuero externo. No vale, vuelvo a decir, este efugio; porque el Sumo Pontfice quiso resolver la controversia suscitada entre Soto y Navarro, y sta no era del contrato de sociedad ni precisamente respecto del fuero externo, sino acerca del contrato trino segn queda expuesto, y con respecto al fuero de la conciencia. Prubase tambin la resolucin con razn. Porque el contrato trino es un verdadero mutuo, en el que se transfiere el dominio de la cosa; luego ser usura exigir por l ms del capital. Que sea verdadero mutuo se prueba; porque el socio que en este contrato asegura al otro el capital y la ganancia, es verdadero dueo de aquel, y as puede disponer de l a su arbitrio, o para la negociacin o para otra cosa; pues al que lo entrega nada se le da haga de l lo que quiera, siempre que se obligue a conservarle en su derecho, y le contribuya con la ganancia estipulada; y as el que recibe el capital se hace dueo de l, siendo el pacto o convenio de negociacin con l, slo aparente. Dirs: Los tres contratos expresados son lcitos si se celebran con tres sujetos diferentes; luego tambin lo sern, aunque se celebren con uno mismo. R. Negando la consecuencia; porque as como el contrato mohatra es lcito con diversos sujetos, y no lo es respecto de uno mismo con pacto de retroventa; as decimos lo mismo de los tres contratos de que se adintegra [596] el trino, que aunque cada uno por s pueda ser lcito, no el compuesto de todos tres juntos, por las razones ya dichas.

Punto quinto De la obligacin de restituir lo adquirido por las usuras, y de los montes de piedad P. Adquiere el usurero dominio de lo que gana con usuras? R. Que no; porque siendo el contrato usurario nulo, no puede adquirirse dominio alguno por l. S. Tom. 2.2.q. 78.art.3. De aqu se sigue lo primero, que si la cosa adquirida por usuras crece, crece para su dueo, y si mengua es en perjuicio del usurero, como poseedor de mala fe, y lo mismo si perece. Sguese lo segundo, que el usurero no puede transferir a otro el dominio de la cosa adquirida por usuras; porque no puede dar lo que no tiene; a no ser que de tal modo se mezcle con otras cosas suyas, que no se pueda discernir entre ellas; en cuyo caso adquiere su dominio con obligacin de restituir. P. Tiene el usurero obligacin a restituir? R. Que la tiene, ya sea que adquiera el dominio de lo que de esta manera consigui, como opinan algunos, ya sea que no lo adquiera, como queda dicho; porque siempre se verifica, que ofende la justicia

conmutativa. Si se ignora el verdadero dueo, debe hacerse la restitucin a los pobres, o emplearse lo adquirido en obras pas, y esta obligacin pasa a los herederos del usurero. Finalmente debe decirse de ste lo que ya queda dicho del injusto poseedor de lo ajeno en orden a deber restituir lo que adquiri mediante el dinero logrado usurariamente; como tambin respecto de los frutos de la cosa conseguida por tan injusto advitrio. Tambin debe decirse lo mismo de los que cooperan con el usurero a sus injusticias, que se dijo de los que influyen en los hurtos, o en otras acciones que ceden en perjuicio del prjimo, en orden a quedar obligados a la restitucin; por ser la razn una misma; y as tenemos por impertinente repetir aqu lo que ya dijimos largamente en su propio lugar. [597] P. Es lcito pedir prestado con usuras? R. Que no; porque sera cooperar al pecado del usurero. Puede s, uno pedir absolutamente prestado al usurero, aunque solamente para socorrer alguna grave necesidad en que se hallare, y que de otra manera no puede socorrer. As Santo Toms, 2. 2.q. 78. art. 4. P. Qu penas impone el derecho contra los usureros? R. Que contra los que lo son pblicos publicitate iuris, vel facti, hay impuestas, a lo menos, las diez siguientes; es a saber: la de infamia: la de inhabilidad para recibir los rdenes Sagrados: la de suspensin ferenda de orden y beneficio, siendo clrigo el usurero: la de privacin de recibir la Sagrada Eucarista; la de privacin de sepultura eclesistica: la de quedar inhbiles para testar o disponer de sus bienes causa mortis: la de no recibir la Iglesia sus ofrendas voluntarias. En pena de este crimen se prohibe sepultar en la Iglesia a los usureros autoritativamente bajo las penas de suspensin y excomunin; y a los que les alquilan casas para el ejercicio de sus usuras se amenaza con las censuras eclesisticas. Otras penas se hallan establecidas por las leyes peculiares de cada Reino, como puede verse en las del de Castilla ley 4, y 5, lib. 8 de la nueva Recopilacin. P. De qu manera se ha de portar el Confesor con el penitente usurero? R. 1. Que siendo pblico no debe absolverlo, sino en el artculo de la muerte, a no ser que antes satisfaga, as al escndalo como a los daos causados, segn sus facultades; o que por lo menos d suficiente caucin para ello, si actualmente no pudiere satisfacer. Est adems obligado el Confesor a imponerle alguna penitencia pblica, para que as satisfaga ms plenamente al escndalo. La misma caucin ya dicha debe dar al Confesor, y a sus herederos en el artculo de la muerte, para que satisfagan a sus acreedores. R. 2. Que aunque el usuario sea oculto no se le debe absolver fuera del artculo de la muerte, si no satisface antes en cuanto pueda, o no pide a sus acreedores esperen su satisfaccin. En el artculo de [598] la muerte se le podr absolver, si alias est dispuesto. P. Qu se entiende por Monte de Piedad? R. Que cierto cmulo de dinero, o de otras cosas que se consumen con el uso, congregadas para el socorro de los pobres, depositando los que reciben de l alguna prenda, y contribuyendo con

algn exceso sobre lo recibido para sustento de los que lo administran. P. Son lcitos estos montes pos? R. Que lo son con las condiciones que diremos despus. As estn aprobados en el Concilio Lateranense 5 celebrado en tiempo de Len X, y en el Tridentino Sess. 22. de reformat. cap. 9. El fin con que se debe depositar el dinero en estos montes pos ha de ser el de socorrer a los pobres, como lo declar Paulo III. No con nimo de ganar, sino con celo de caridad, como lo previno Paulo IV. Con todo, los que depositan en l sus caudales pueden recibir alguna ganancia moderada por razn del lucro cesante, o dao emergente, segn la costumbre de cada regin. P. Con qu condiciones son lcitos los expresados montes pos? R. Que con las seis siguientes. Primera, que slo se reparta entre los pobres del pueblo donde est situado. Segunda, que se reparta en tanta cantidad, y no en mayor. Tercera, que se d el mutuo hasta determinado tiempo, v. g. por un ao. Cuarta, que el que recibe el emprstito deposite prenda de igual valor a lo que recibe, para asegurar de este modo la conservacin del monte. Quinta, que este mismo contribuya con algo ms de lo que recibi para soportar los gastos de la conservacin del dicho monte. La sexta, que si a su debido tiempo no se satisface lo que de l se extrajo, se venda la prenda depositada, y deducida la cantidad prestada, y el exceso con que deba contribuir el que recibi el mutuo, se le devuelva el sobrante de su importe al que la deposit. [599]

Captulo cuarto De los los cambios, censos y otros contratos particulares

Punto primero Del cambio P. Qu es cambio? R. Que aunque el cambio latamente tomado comprehenda toda permutacin, rigurosamente hablando es: contractus commutationis pecuniarum, qui communiter causa lucri exercetur. Es pues el cambio permutar un dinero por otro con alguna ganancia. P. En qu se divide el cambio? R. Que se divide lo primero en real y seco. El primero es, en el que se permuta una moneda por otra verdaderamente. El segundo es, en el que slo es ficticia esta permuta; como si uno necesita de dinero en Roma, y lo recibe all con la obligacin de volverlo conforme al valor que tengan los cambios en la primera feria de Len de Francia. Este cambio es una usura paliada; porque siendo un mutuo verdadero, slo en la apariencia es Cambio, subrogando en l la distancia del tiempo, por la del lugar. El cambio real

se subdivide en manual y local, o por letras. El manual es, cuando se da de mano a mano una moneda por otra mayor o menor; por esta razn se llama manual. El local se da, cuando se permuta el dinero que se entrega en una parte, por otro que se ha de entregar en otra, y llmase por letras, porque comnmente se hace por escrito. Uno y otro cambio es lcito, segn la sentencia comn, no interviniendo en ello dolo o fraude. P. Por qu ttulo es lcita la ganancia por razn del cambio? R. Que pueden asignarse muchos. El primero es el mismo oficio de cambiar, ya sea que lo tenga el Cambista por asignacin del Magistrado, o que lo tome por su voluntad; pues de cualquier manera es til a la repblica. Si el que cambia tuviese salario asignado por este oficio, nada podr recibir de los que concurren a l, a que les permute un dinero por otro. El segundo ttulo es la incomodidad de juntar, numerar, conservar, y distribuir toda clase de monedas para la utilidad del [600] comn. El tercer ttulo (dejando otros) es la misma diversidad de las monedas; porque aunque en razn de tales todas sean del mismo valor, no en razn de mercaderas, cuyas veces suple el dinero en el cambio manual, en el que uno es de menos estimacin que otro, para el fin de transportarse o distribuirse. El lucro que se haya de llevar por el cambio queda al juicio prudente de los peritos en esta materia. P. Es lcito a cualquiera llevar inters por el cambio manual? R. Que si fuere en cantidad notable, o frecuentemente, a todos es lcita la la ganancia, por las razones dichas. Exceptanse los Clrigos a quienes est prohibida la negociacin segn que ya dijimos hablando de sta. Si alguno por cambiar una corta suma quisiese llevar inters, declarara en el mismo hecho su avaricia. Estos cambios la misma sociedad civil pide se hagan graciosamente. P. Por qu ttulo es lcito el cambio local? R. Que por varios. El primero es el trasladarse o transportarse el dinero de un lugar a otro dentro o fuera del Reino, lo que ejecuta virtualmente el que cambia por letras. El segundo es, la mayor estimacin de la moneda en un lugar que en otro, que debe suplir el que recibe el cambio. El tercero es; porque la moneda que est presente es de ms estimacin, que la ausente expuesta a peligros y contingencias. Pero no es lcito pactar al principio el inters que se ha de llevar en el caso de no satisfacerse al tiempo determinado, ni practicarse los cambios, sino hasta las primeras ferias, sin extenderse de unas en otras, como lo determin Po V en una Constitucin del ao de 1571. Vase a Benedicto XIV de Synod. lib. cap. 5 a n. 7.

Punto segundo De los censos P. Qu es censo? R. Que segn aqu lo consideramos es: ius percipiendi aliquam

pensionem ex persona, vel ex re alterius utili ac fructifera. Es, pues la materia del censo, si se atiende el derecho natural, cualquier cosa til y fructfera, sea en bienes muebles o races. Del censo [601] hacen varias divisiones los Jurisconsultos, que omitimos por no ser tan propias de nuestro intento, y slo propondremos las que puedan servir a las materias morales. P. En qu se divide el censo? R. Que se divide en real, personal, y mixto. Real es el que se instituye sobre cosas fructferas, como heredades, casas &c. las que pasan con la misma carga a cualquiera que las poseyere. Personal es el que recae sobre la persona, quedanodo obligada con sus bienes o trabajo a satisfacer la pensin. Mixto es el que igualmente se funda sobre la persona y sobre sus bienes, obligando a la satisfaccin, a stos y aquella. Se divide adems el censo enredimible, porque puede redimirse; y en perpetuo, o irredimible, que nunca puede redimirse. Esto supuesto. P. Son lcitos los censos, atento el derecho natural? R. Que si se habla del censo real irredimible, es sin duda lcito, por ser l un contrato de compra y venta; pues por l mediante cierta suma, se adquiere el derecho a parte de los frutos de la cosa hipotecada; y as como sta poda venderse y comprarse; as tambin se podr lcitamente comprar, y vender el derecho a parte de su utilidad. Lo mismo debe decirse del censo real redimible a arbitrio del vendedor, avisando primero al censalista a su debido tiempo, para que pueda disponer del capital, segn le convenga. Al paso que este censo est libre de usura con las circunstancias expresadas, se ha de reputar por usurario el redimible, a arbitrio del censalista, o comprador, segn la opinin ms probable, por ser en la verdad un mutuo paliado con el nombre de censo. P. Qu condiciones debe tener el censo segn el derecho eclesistico? R. Que aunque los Sumos Pontfices Juan XXII, Martino V, y Calixto III, prescribieron algunas en sus Extravagantes, las principales son las que seal Po V en su Bula que empieza: Cum onus: expedida en el ao de 1569, y son las siguientes. Primera, que el censo se instituya sobre bienes races y fructferos. Con esto queda excludo el censo personal. Segunda, que el precio del censo se pague a dinero contado, y delante de testigos, y notario. Tercera, [602] se prohibe la paga anticipada de los rditos, y el que se pacte su anticipacin. Cuarta, se prohiben los pactos acerca de los casos fortuitos, a no ser los que la naturaleza del contrato incluye, o son consiguientes a su naturaleza. Quinta, que el dueo de la hipoteca obligada al censo quede libre para poder enajenarla. Sexta, se irritan los pactos que obligan al deudor a pagar el lucro cesante por su morosidad en pagar, o que le precisan al cambio, o a otras expensas. Sptima, que no aumente el censo con los rditos no satisfechos. Octava, que no se pague carga alguna, que no se deba en fuerza del contrato. Nona, que si perece la hipoteca en todo o en parte, del mismo modo perezca o se disminuya pro rata, el censo. Dcima, que el que tom el censo pueda redimirlo en el mismo precio que lo tom, cuando quisiere, excluido todo pacto en contra. Undcima, que cuando ste lo haya de redimir lo prevenga dos

meses antes al censalista. La duodcima, que asignado una vez el precio, no se altere. P. Obliga en todas partes esta Constitucin? R. Que en cuanto a las condiciones que se reputan de derecho natural y divino no hay duda que a todos obliga. Lo mismo decimos de las dems que son de derecho eclesistico, donde estuviere en su vigor, y no derogada por legtima costumbre la dicha Constitucin; pues siendo una ley general comprehende a todos los fieles. Por lo tocante a nuestra Espaa, afirman graves AA. no sin slido fundamento, que no obliga. Vase a Benedicto XIV, de Synod. Dioec., lib.10, cap. 5, n. 5, donde supone que el Rey Catlico Felipe II suplic de ella a la Santidad de Po V, en cuanto a las condiciones que no provenan del derecho natural o divino, y que el Sumo Pontfice accedi a sus reverentes splicas.

Punto tercero De la locacin, conduccin, depsito, prenda, hipoteca, secuestro, y otros P. Qu es locacin, y qu conduccin? R. Que la locacin es: traditio usus rei[603] pro praetio, y la conduccin es: traditio praetii pro usu rei. De estos dos contratos se forma, y completa uno, a la manera que sucede de los de compra, y venta; y as lo que dijimos de estos puede en su proporcin aplicarse a aquellos. Pongamos para su inteligencia un ejemplo: Pedro entrega a Pablo un caballo, para que use de l por una semana, bajo de cierto precio justo. Por parte de Pedro se llama este contrato locacin, y por la de Pablo conduccin. P. Quin puede locar o alquilar la cosa? R. Que el que tuviere dominio sobre ella. La materia de este contrato son todos los bienes sobre que puede recaer el dominio, sean races o muebles. Los eclesisticos solamente pueden arrendarse por espacio de un trienio. El que alquila o arrienda debe dar cosa til al fin del que la recibe, as como ste est obligado a satisfacer el justo precio. El que alquila su trabajo o diligencia para custodiar un rebao u otra cosa, si aquel o esta pereciere en todo o en parte sin culpa alguna suya, a nada queda obligado en el fuero interno; pero para no ser obligado a la restitucin en el externo, deber probar su inocencia con juramento o de otra manera. Cuando el que arrienda una heredad, no coge de ella algn fruto sin culpa suya, sino por suceder algn infortunio irregular, como por haberla debastado los enemigos, por alguna inundacin extraordinaria, o cosas semejantes, dicta la equidad quede libre de la pensin, como el que sta se disminuya, cuando recibe el conductor alguna notable lesin por causa de piedra u otro caso fortuito. No as, cuando la lesin no fuere notable, aunque no coja tanta abundancia de frutos, como regularmente sola coger, porque ni cuando estas son ms abundantes est obligado a aumentar el precio de la conduccin. Otras dificultades pertenecientes a este contrato son ms propias de los Jurisperitos que de los Telogos, y por eso las omitimos. Del enfiteusis, y

feudo ya se trat en el Trat. 18. P. Qu es depsito? R. Que es traditio rei ad custodiam. Puede ser por precio, y en este caso es mixto, por ceder en utilidad del depositario [604] y del que lo deposita; y sin precio, y se llama puro, por ceder slo en utilidad del que deposita la cosa. El depositario no puede usar de la cosa, a no tener para ello consentimiento expreso de su dueo, o ciertamente presunto. Est obligado el depositario a entregar a su dueo el depsito cuando se lo pida, a no ceder su entrega en su propio dao, o del prjimo, o a no estar sus bienes confiscados, o publicados. A ttulo de compensacin nadie puede detener el depsito, como ya dijimos en otra parte. P. Qu es prenda, o tener en prenda? R. Que es traditio rei nobilioris pro ignobiliori ad huius securitatem. Entrgase pues la prenda para seguridad del mutuo, y para que se pague con ella, sino se satisface al tiempo prefijado avisado de ello el deudor. El que recibe la prenda no puede usar de ella, sino de la manera que dijimos del depositario acerca del depsito. P. Qu es hipoteca? R. Que es muy semejante a la prenda y as puede definirse diciendo que es: res inmobilis obligata creditori ad securitatem sui crediti. Puede ser expresa, y tcita, general y particular, como ya en otra parte queda dicho. La que estuviere obligada a uno, no puede obligarse a otro. Pasa con la misma carga a cualquiera que la posea. No puede venderse sino segn dijimos de la prenda, o con consentimiento del deudor, y entonces slo lo que bastare para satisfacer la deuda. P. Qu es conmodato? R. Que es traditio rei ad usum pro tempore determinato.El conmodatario slo puede usar de la cosa para aquello que se le conmoda, de otra manera obrara injustamente, y tendr obligacin de restituir los daos que de ello se siguieron; mas no estar precisado a resarcir los detrimentos extraordinarios, que de s no estn anexas al uso de la cosa. Debe conservar esta con toda diligencia, haciendo los gastos ordinarios para ello, y finalmente volverla a su dueo al tiempo convenido, bajo la pena de restituir cuantos daos se sigan de su culpable detencin. P. Qu es precario? R. Que es traditio rei ad usum cum precibus. Se distingue del [605] conmodato, en que este no puede justamente pedirse por el que lo concedi, hasta el tiempo concertado, mas en el precario no se designa tiempo alguno, y as puede pedirse a arbitrio del que lo concede. P. Qu es salir fiador? R. Que es: alienae obligationis in se susceptio, qua quis se obligat ad solvendum in defectu principalis debitoris. Y as el fiador slo puede ser obligado en defecto del deudor principal, y no ms que a lo que este estaba obligado. El fiador debe estar hbil para pagar, pues no lo estando sera un engaador, y quedara obligado a resarcir los daos seguidos de su engao. La

mujer no puede salir fiadora por su marido, y ser la obligacin de ningn valor, a no firmarse con juramento. Debe hacerse este oficio graciosamente cuando no trae consigo alguna molestia o incomodidad; si la ocasionare podr exigirse algn precio moderado. P. Qu es transaccin? R. Que es: conventio onerosa, qua dubia iura, et incerta inter partes componuntur. Una vez hecha equivale a sentencia del Juez. Se prohibe acerca de los beneficios eclesisticos: Cap. de transact. P. Qu es secuestro? R. Que es: Contractus, quo res litigiosa tertio custodienda traditur, ut ei redatur, cui adjudicabitur. P. Qu es mandato? R. Que es:obligatio gratis accepta agendi aliquid in alterius commodum.

Punto cuarto Del juego y de la apuesta El juego se toma comnmente por todo aquello que es capaz a recrear el nimo. Es de su naturaleza indiferente, y as puede ordenarse al bien o al mal. Por eso ser lcito, si se ordena a fin honesto, y se practica con las debidas circunstancias, y en este caso pertenece a la virtud de la eutropelia, como ensea Sto. Tom. 2. 2, q. 168., art. 2. Mas puede el juego viciarse, o por razn de la materia, como si fuese con palabras torpes, o con profanacin de la Sagrada Escritura; o por razn del fin. En el primer caso habr grave culpa. En el segundo ser grave o leve segn fuere el fin. Y as el jugar precisamente [606] por la ganancia ser pecado venial, y si la ganancia fuere notable y se adquiere con fraudes y engaos, habr culpa grave. El que en el juego intenta principalmente recrearse, y secundariamente ganar no cometer, por este captulo, culpa alguna. Puede tambin viciarse el juego por razn del tiempo, lugar, o persona. Esto supuesto. P. Qu es juego lucrativo? R. Que es: pactum in quo victori certaminis res ab utroque exposita tribuitur. Divdese en industrioso, cual es aquel en que tiene la mayor parte la destreza, industria, arte, o fuerzas; y en casual o fortuito, por depender la fortuna por la mayor parte de la casualidad. Segn la opinin ms comn de si es lcito este juego, guardndose en l las debidas condiciones; porque as como uno puede absolutamente hacer donacin de lo que es suyo, as puede tambin transferir en l el dominio bajo tal condicin, ya sea esta industriosa o casual. Con todo se debe usar del juego como de la comida o bebida, y del sueo, mirando a lo que baste para desahogo de la naturaleza. Y as se vicia las ms veces el juego, o porque se invierte este fin, o por gastar en l ms tiempo del que conviene, o por faltarle otras circunstancias que lo han de cohonestar. Y

as: P. Qu condiciones se requieren para que el juego lucrativo sea lcito por ambas partes? R. Que tres principalmente. Primera, que el jugador sea dueo, y pueda libremente disponer de lo que expone al juego. Y as nadie puede jugar con el fatuo, ladrn, hijo de familias, esclavo, o religioso sobre aquellas cosas de que no pueden disponer respectivamente sin licencia de sus Superiores. Lo mismo se entiende del que juega con el Clrigo, que slo tiene bienes eclesisticos, a no ser lo que juega de poco momento. La segunda condicin es, que uno no compela al otro a jugar con violencia, dolo, fraude, afrentas, o amenazas; pues si as lo hace, no puede ganar, y debera restituir la ganancia; porque aunque el contrato sea vlido, es injusto. Lo mismo se ha de decir, del que no deja libre al que gana, para retirarse cuando quiera del juego, amenazndole [607] no le pagar, sino contina en l. La tercera condicin es, que se observen las leyes del juego, sin hacer fraudes o trampas contra ellas, a no ser de las que llaman legales o permitidas. Cuales deban reputarse por tales depende de las condiciones que se impongan los jugadores, de la naturaleza del juego, y costumbre del pas. En caso de duda se ha de estar al juicio de los peritos en el arte. P. Qu juegos estn prohibidos? R. Que aquellos que principalmente deducen la ganancia de fortuna, y ms si de mera casualidad, y se explican con el nombre de juego de dados. Todos los que juegan a juegos prohibidos pecan segn la gravedad de la materia, y tienen obligacin a restituir la ganancia, donde estuvieren en su vigor las leyes que los prohiben, y no estn abrogados por el uso contrario. As Sto. Toms 2. 2., q. 32., art. 7., ad. 1. Verifcase lo dicho en nuestra Espaa, pues los Reyes Catlicos Felipe V, Luis I, Fernando VI, y finalmente Carlos III, velaron con sumo cuidado por la observancia de la ley 8, tit. 7., lib. 8, de la Recopilat., en la que se prohiben los dichos juegos bajo gravsimas penas, y as pecarn gravemente sus transgresores. El Concilio de Trento en la sess. 22, cap. 1, de reformat.: renueva todas las penas establecidas en otros Concilios, y por los Sumos Pontfices contra los Clrigos jugadores: Vase. P. El que juega al fiado est obligado a pagar lo que perdi? R. Que por lo que mira al derecho natural se ha de estar a la intencin de los jugadores, y a la costumbre del pueblo. Por derecho comn positivo, no tiene el jugador obligacin a pagar lo perdido. Lo mismo decimos atento el derecho de Castilla, aunque el juego no sea prohibido, por haberlo as determinado Carlos V en la ley citada, y haberlo corroborado Carlos III en los aos de 1772, y 1776. P. Qu es apuesta? R. Que es: contractus, in quo duo vel plures de veritate rei contendentes, sibi invicem aliquid spondent, ut eius sit, qui veritatem fuerit assecutus. Este contrato es lcito, guardndose en l la debida igualdad. La verdad o evento de la cosa sobre que se apuesta debe [608] ser incierta a ambas partes;

pues si una est totalmente cierta del suceso, no habr la dicha igualdad, y as no podr apostar por ms que la otra porfe sobre lo contrario, y quiera perdonarle la evidencia. Por esta misma desigualdad tenemos por injusta la apuesta hecha por uno con los muchos que concurren a la pretensin de una prebenda, apostando con cada uno sobre que no la lograra; porque habiendo de recaer en uno slo, est cierto de que perdiendo con ste, ganar con los dems. Las apuestas sobre cosas malas estn por todo derecho prohibidas. P. Es lcito el contrato llamado lotera? R. Que lo es con las cinco condiciones siguientes. La primera que sea sin fraude, y de manera, que no recaiga la suerte ms sobre uno que otro. La segunda, que se arreglen las contribuciones con proporcin al premio, as por lo respectivo al nmero de los contribuyentes, como por lo relativo a la suma con que se haya de contribuir. La tercera, que el estipendio que se asigne a los ministros sea no ms que el que corresponde a su trabajo. La cuarta, que se publiquen las leyes del sorteo antes de hacerse, para que con su noticia puedan deliberar los contraentes, lo que les conviene. La quinta, que el sorteo se haga con autoridad pblica, la que tasar lo que se haya de dar por la entrada, y qu es lo que se ha de recibir en la extraccin.

Punto quinto De la promesa, y donacin P. Qu es promesa? R. Que la promesa hecha al hombre es: datio fidei libera et spontanea de re licita. Se dice: datio fidei; porque para promesa no es suficiente el propsito de hacer la cosa sino que se requiere querer obligarse ex fidelitate.Llmase libera; por ser nula la que se hace con miedo o fraude. Spontanea por no ser onerosa, sino gratuita. Ninguna promesa obliga a no ser que incluya voto, o sea jurada, antes de su aceptacin expresa, o tcita; porque para que una cosa pase al dominio de otro, es preciso el consentimiento del que lo adquiere sea tcito o expreso. [609] Esto mismo debe decirse de la donacin. Si a quien se hace la promesa est presente debe aceptarla desde luego. Si calla se cree, que la acepta; porque en lo favorable:qui tacet consentire videtur; a no ser en algn caso raro que salga de la regla comn. Si estuviere ausente debe ser avisado por carta o internuncio. Si remitida la carta revoca el propietario la promesa o donacin, ser la revocacin vlida, como se ve en el matrimonio por procurador, en el que si se revoca el consentimiento antes de celebrarse, es nulo. Vanse otras particularidades en el compendio latino. P. La promesa aceptada obliga gravemente de justicia, o slo venialmente de fidelidad? R. Que no saliendo de la lnea de simple promesa solamente obliga levemente de fidelidad, atendida su naturaleza; pues como dice S. Tom. 2. 2., q.

88., art. 3, ad. 1. Secundum honestatem in qualibet promissione homo homini obligatur; y la obligacin que slo es por razn de decencia o fidelidad, slo es de su naturaleza leve. No obstante si el cumplimiento de la promesa fuere muy necesario para evitar el mal grave del prjimo, ser culpa grave contra caridad o justicia faltar a ella como si el mdico promete curar a un enfermo, y por no cumplirlo, se le agravase notablemente la enfermedad; o si uno prometiese guardar un secreto de mucha importancia, y lo revelase; y as en otros casos semejantes. P. Qu es donacin, y de cuntas maneras es? R. Que es: datio rei libera et spontanea. Divdese en real, y verbal. La real es, cuando se entrega la cosa; la verbal cuando se dona al ausente, y necesita de la aceptacin del donatario manifestada. Adems la donacin puede ser inter vivos; que es cuando el donante quiere que posea el donatario la cosa sin respecto alguno a la muerte. Esta donacin es irrevocable, a excepcin de algunos casos. Otra puede ser causa mortis, por la cual no quiere el donante que el donatario goce la cosa sino para despus de su muerte. Fuera de esto, la donacin una es totalmente liberal que no supone dbito alguno, ni aun impropio; otra remuneratoria o antidoral [610] que supone dbito de gratitud, y as en toda propiedad no es donacin. Finalmente la donacin puede ser absoluta; esto es, sin alguna condicin; y condicionada por hacerse con ella. P. Quines pueden donar? R. Que todos los que tienen dominio y libre administracin de las cosas, a no prohibrselo el derecho, como se le prohibe a los que juntamente son mudos y sordos de nacimiento, a los furiosos, amentes, borrachos, prdigos, impberes, y a los Eclesisticos acerca de los bienes de la Iglesia races, o muebles que puedan conservarse. Se irrita tambin por el derecho la donacin de los religiosos sin licencia de sus Prelados, las de los impotentes parea pagar; las que se hacen entre casados, entre padres e hijos, y otras que pueden verse en los Canonistas y Juristas. La donacin inter vivos de todos los bienes es nula por derecho, a no firmarse con juramento, o se haga para consagrarse el donante ms perfectamente a Dios. A los que hemos dicho se les prohibe donar, se ha de entender de la donacin liberal, no de la remuneratoria, que ms que donacin es una cierta solucin o paga. El que recibe alguna cosa donada del que no puede satisfacer las deudas de justicia, est obligado a la restitucin por cooperar a la accin injusta en detrimento de los acreedores. P. Por qu causas puede revocarse la donacin inter vivos? R. Que regularmente se sealan las tres siguientes. Primera la ingratitud del donatario. Y entonces se dir, que este es ingrato, cuando hiciere al donante atroces injurias est presente o ausente: cuando pone manos violentas en l: cuando no cumple las condiciones puestas en la donacin: si insidia su vida: si le causa grave perjuicio en sus bienes: si estando necesitado gravemente, no le socorre; si adultera con su mujer, o corrompe a su hija. Mas deben estos delitos probarse delante del juez, y no debe revocarse la donacin antes de su sentencia; ni el donatario ingrato est obligado

antes de ella a restituir la cosa donada. La segunda causa para revocar la dicha donacin es, si el donante tuviere hijos despus de hecha, por creerse [611] hecha bajo la condicin de no tenerlos. Y en este caso aunque despus de hecha la revocacin mueran los hijos, subsiste esta;quia actio semel extincta non reviviscit. La tercera causa es, cuando la donacin es inoficiosa, esto es contra la piedad que deben tener los padres para con los hijos, como si les perjudican a estos en la legtima. Si slo fuese inoficiosa en cuanto a la cosa, se rescinde solamente en cuanto a la parte en que se perjudica a los hijos. Si lo fuere en cuanto a la cosa y consejo; esto es, con nimo de perjudicar a los hijos, se rescinde absolutamente, a no haberse hecho a favor de otros hijos o descendientes, a la Iglesia o lugar po, en cuyo caso slo se revoca en cuanto perjudica a la legtima de los otros hijos, o es nociva a stos, y slo despus de la muerte del padre, pues antes no tienen derecho a la legtima. P. Qu es donacin causa mortis? R. Que es: per quam rem quam dono, malo me habere, quam ille cui dono, sed magis illum quam haeredem meum. Esta donacin es revocable, como lo es la ltima voluntad, y as se requieren para ella tantos testigos como para el codicilo.

Captulo De los Testamentos

quinto

Anumerndose el testamento entre los contratos gratuitos, y siendo l la ltima disposicin de la voluntad humana, oportunamente trataremos de l en este ltimo captulo de los contratos. Mas siendo asunto no tan propio de los Telogos como de los Jurisconsultos, nos contentaremos con proponer algunos puntos que pueden servir a que los Confesores tengan alguna tal cual instruccin de esta materia.

Punto primero Naturaleza del testamento y codicilo P. Qu es testamento, y de cuntas maneras? R. Que es: ultima dispositio voluntatis humanae solemniter facta de eo, quod quis vult fieri post mortem, cum directa haeredis institutione. Por las ltimas partculas se distingue el testamento de todas las dems [612] ltimas voluntades. Dcese: solemniter facta,porque sin las debidas solemnidades, es nulo el testamento hecho ad causas profanas. Por lo que mira a Espaa afirman muchos que es vlido el testamento en cuanto a los legados, aunque se haga sin institucin de heredero. Sobre esta materia se han de

tener presentes las leyes de cada Reino. Divdese el testamento, lo primero en solemne y privilegiado. El solemne pide la forma prescrita por el derecho; y de este hablamos ahora. Es de dos maneras,cerrado o escrito, y abierto o nuncupativo. Este no requiere escritura para su formalidad, como la requiere aqul. Para el testamento nuncupativo se requieren por el derecho comn siete testigos Varones, pberes, libres, llamados y contestes; esto es que juntamente oigan la voluntad del testador. Por el de Castilla se piden tres testigos vecinos del lugar, con el escribano; y si ste no se hallase, se pide la asistencia de cinco testigos vecinos, y si no se encuentra ni escribano, ni tantos testigos, sern bastantes tres testigos vecinos. Si el testamento se dispusiere delante de seis testigos, ser vlido, aun cuando estos no sean vecinos, ni asista escribano, teniendo las dems condiciones. Aunque el testamento nuncupativo no pida la forma del que testa o de los testigos, lo ms seguro es ponerla con el lugar, da, y ao en que se hace el testamento. Deben adems los testigos ver juntamente al testador, or su voz y entender su voluntad; y as el que perdi el habla no puede testar, si no supiere escribir. Exclyense de poder ser testigos en los testamentos, las mujeres, los sordos, los ciegos, furiosos, prdigos, infames, los que estn bajo la potestad del testador, el padre del heredero, el mismo heredero, y los que estn sujetos a su potestad. Pueden ser admitidos, el legatario, los eclesisticos, y regulares con licencia de sus Superiores. Para el testamento cerrado se requiere por derecho comn, que formada la escritura, asistan juntamente siete testigos, que sean varones, pberes, libres, y llamados, delante de los cuales declare el testador, que aquel es su testamento y ltima voluntad; y si sabe escribir, firmar, y [613] sino otro octavo testigo. Hecho esto, todos los testigos firmarn sobre el testamento, de manera que no sabiendo alguno escribir, ha de firmar otro por l, y cada uno debe sellar el testamento con su sello propio o ajeno. Por el derecho de Castilla se pide casi la misma solemnidad, aadindose el escribano; de suerte que haya ocho firmas con la de ste, que tambin debe sellarlo o rubricarlo. El testamento cerrado escrito por el mismo heredero es invlido, en cuanto a lo que interesa, a no constar por otra parte ser distinta la voluntad del testador. P. Qu solemnidad se requiere para el testamento privilegiado? R. Que para l basta que conste ciertamente de la voluntad del testador, en cualquier manera que se manifieste. Llmanse testamentos privilegiados, en primer lugar los que se hacen dejando por heredero alguna Iglesia, monasterio, hospital, a los pobres, o el alma del testador, o a otra obra pa, y finalmente siempre que primariamente se ordene a bien espiritual. Del mismo privilegio gozan los testamentos nuncupativos de los padres a favor de sus hijos; los que hacen los soldados cuando estn en campaa; y todos los que sirven en algn cerco, aunque no sean soldados. De lo dicho nace, que aunque los dems testamentos hechos sin la

debida solemnidad sean nulos, valgan en cuanto a los pos legados contenidos en ellos; por haber revocado el Papa Alejandro III, in cap. Relatum, de testamentis, todas las leyes, que no favorecen las pas voluntades. P. Qu es codicilio? R. Que es: quaedam quasi pars, aut additio testamenti. No se puede en l instituir directamente heredero, por suponerse ya nombrado en el testamento, de quien el codicilo es suplemento o adicin. Requiere para su valor casi las mismas solemnidades que el testamento, segn las leyes municipales de cada Reino, las que en todo caso es preciso tener presentes. Suele ponerse en los testamentos la clusula: que aquella ltima voluntad valga en cuanto pueda valer segn el derecho. Esta clusula entre otros efectos que produce, sirve para que si la [614] disposicin no vale en cuanto testamento, valga en cuanto codicilo, si tiene lo dems que para ste se requiere. P. Por cuntos captulos puede ser un testamento imperfecto? R. Que por los tres siguientes. Primero, por defecto de la debida solemnidad; y entonces segn la sentencia que tenemos por ms probable, es nulo y no produce efecto alguno, si no en cuanto a los pos legados. Lo segundo, cuando empezado, no se pudo concluir, y en este caso se ha de decir lo que del precedente, v. g. si queriendo el testador nombrar muchos herederos, habiendo expresado algunos, no pudo declarar los dems. Lo tercero, si se hizo con error, fuerza, o fraude. Tambin en este caso es nulo, en cuanto a la parte que dispuso del modo dicho. El que con solas splicas indujese al testador a mudar el testamento, o a que le deje a l, o a sus amigos por herederos o legatarios, ni peca, ni est obligado a restituir. En laClem. 1 de privilegiis se prohibe a los religiosos bajo de excomunin el retraer a los testadores de dejar pos legados a la Iglesia matriz.

Punto segundo De los que pueden testar, y ser nombrados herederos P. Quines son hbiles o inhbiles para testar? R. Que todos los que gozan de uso de razn pueden testar de los bienes que poseen o esperan poseer, a no estar inhibidos por las leyes. Lo estn por ellas los Obispos de los rditos de la Iglesia; los Clrigos de los bienes eclesisticos, no siendo ad causas pias, que para ellas se les permite por costumbre poder testar. Tampoco pueden hacer testamento los religiosos, impberes, amentes, delirantes, mientras lo estuvieren, los siervos, herejes, sus fautores o receptadores, los condenados a muerte, los pblicos usureros hasta satisfacer a sus acreedores o dar suficiente caucin de ello, aquellos cuyos bienes estn aplicados al fisco, el que es juntamente ciego, y sordo a nativitate. P. Quines no pueden ser nombrados por herederos? R. Que no pueden serlo aquellos [615] que por su culpa no pueden testar; porque as como a estos se les

prohibe puedan nombrar a otros por herederos, as tambin los inhabilita el derecho, para que ellos lo sean de otros. Sobre las dems clases de personas o comunidades que por las leyes estn inhabilitadas para heredar, deben examinarse las leyes municipales de cada Reino o Provincia, para arreglarse a ellas los testadores. P. De cuntas maneras puede uno ser heredero? R. Que puede serlo o ab intestato, o por testamento. Ser lo primero cuando le pertenece la herencia por sangre o parentesco. Lo ser del segundo cuando el testador lo nombra en su testamento. El heredero por testamento puede serlo en seis maneras; es a saber:necesario, voluntario, universal, particular, suyo, y no suyo. Heredero necesario es aquel a quien el testador no puede menos de nombrar por tal, y que no lo haciendo es nulo el testamento. Tales son los hijos, y dems descendientes, segn sus ms prximos grados. En defecto de descendientes, lo son los padres, y dems ascendientes. Los hermanos y parientes colaterales no son herederos necesarios. A todos los herederos necesarios se les debe asignar su legtima libre de toda carga. Por el derecho de Castilla suceden en todos bienes de los ascendientes, a excepcin del quinto del que pueden disponer libremente. En el tercio de sus bienes pueden mejorar a alguno de los hijos: v. g. si la herencia importa quince, pueden disponer de tres partes que es el quinto, y despus de las doce que restan, pueden aplicar a un hijo cuatro, que es el tercio, dividindose despus las ocho partes con igualdad entre todos los hijos. Herederos ab intestato se dicen aquellos a quienes pertenece la herencia, cuando no hay testamento, o este se declara por algn motivo nulo. Suceden en la herencia, segn el orden siguiente. Lo primero los hijos per capita, a no estar desheredados por alguna de las causas que despus diremos. En defecto de hijos suceden en su lugar los nietos per stipites; esto es, todos los que tienen su origen de un hijo, en cuanto [616] representan al padre, y as a todos no les corresponde sino una parte. No habiendo hijos ni nietos, suceden en la herencia el padre y madre del difunto; y en falta de estos el abuelo, y abuelo por lo respectivo a los bienes profecticios; de suerte que de los paternos son herederos los abuelos paternos, y de los maternos los abuelos maternos. No habiendo ascendientes ni descendientes, suceden los hermanos y hermanas de padre y madre, y en defecto de estos los sobrinos carnales ex utroque parente. En defecto de los expresados entran a lo menos en Castilla, los medio hermanos per capita, del mismo modo que dijimos de los abuelos en cuanto a los bienes profecticios. Faltando todos los ya dichos entran los parientes ms cercanos colaterales per capita, hasta el dcimo grado, segn el derecho comn, y segn el de Castilla hasta el cuarto; y en falta aun de estos sucede la mujer, a no haber precedido divorcio. Faltando todos, entrar el fisco secular, si el difunto fuere lego, y el eclesistico, si eclesistico. Heredero voluntario es aquel a quien nombra de su voluntad por tal el testador, que no tiene herederos necesarios. El padre, o madre no pueden nombrar por su heredero al hijo espurio, ni dejarse por s, ni por el fideicomisario ms que los

alimentos. A los naturales se les concede suceder en la herencia a voluntad del testador, faltando hijos legtimos. Habindolos, solamente podr el padre dejarles la duodcima parte de sus bienes. Respecto de la madre suceden igualmente los hijos naturales que los legtimos, as por legtimo testamento como ab intestato. Heredero universal es el que sucede en todos los bienes del difunto, y por lo mismo queda tambin sujeto a todas sus deudas reales. El heredero particular es, el que solamente sucede en parte de los bienes. Queda tambin proporcionalmente obligado a satisfacer las deudas reales del difunto. Heredero suyo se llama el descendiente prximo, aunque sea pstumo, que al tiempo de morir est bajo la potestad del difunto. Por derecho de Castilla se requiere que est bautizado, y que sobreviva, a lo menos, por [617] espacio de veinticuatro horas, alias se reputa por abortivo; y as ni l sucede en la herencia del padre, ni la madre puede heredarle a l. Finalmente heredero no suyo se llama cualquier otro que lo sea o por testamento o ab intestato, y que no adquiere la herencia en cuanto al dominio, hasta entrar en ella, o declarar que la acepta, lo que debe hacer dentro del espacio de un ao. Si muriere l en este tiempo, pueden sus herederos entrar en la herencia, no habindose cumplido el ao. Est obligado el heredero a dar principio al inventario dentro de treinta das, y concluirlo a los noventa. P. Cuntas y cules son las causas por las cuales puede el padre desheredar a los hijos legtimos? R. Que las catorce siguientes. Primera, por poner gravemente manos en el padre. Segunda, por acusar al padre, a no ser de los delitos de hereja, traicin contra la patria o contra el prncipe. Tercera, si lo contumelia. Cuarta, si se mexcla el hijo con maleficiadores. Quinta, si insidia su vida. Sexta, si viola a la mujer del padre. Sptima, si lo lleva a juicio, con grave detrimento. Octava, si estando el padre en la crcel, no le ayuda. La hija se excepta en este caso. Nona, si le prohibe testar, o revocar el testamento. Dcima, si ejerce el oficio de cmico, no lo siendo el padre. Undcima, si la hija vive lujuriosamente, ofrecindole el padre a su tiempo dote competente para casarse. Duodcima, si no cuida del padre amente. Decimatercia, si no quiere redimirlo estando cautivo. Decimacuarta, si siendo el padre catlico, tiene el hijo crimen de hereja. Por estas causas pueden los padres privar a sus hijos de su legtima, mas no de los alimentos necesarios a la vida. Tambin se dan otras ocho causas semejantes a las dichas, por razn de las cuales los hijos pueden desheredar a sus padres. Vanse en los AA. Nota. En Espaa debe tenerse presente la Pragmtica Sancin de Carlos III, publicada en Madrid en 1776, en la que se dispone lo conveniente sobre desheredar a los hijos que casan sin el consentimiento de sus padres &c. Vase el trat. 34. [618]

Punto tercero

De las sustituciones, revocacin del testamento, del comisario, y testamentario P. Qu es, y de cuntas maneras la sustitucin? R. Que es: unius, vel plurium in alterius, vel aliorum locum in ultima voluntate tacita vocatio. De ella hacen varias divisiones los Juristas a quienes toca este asunto, que no consideramos propio de nuestro intento. P. Son los testamentos revocables? R. Que lo son como todas las ltimas voluntades. Es sentencia comn. Y as, por el segundo testamento hecho con la debida solemnidad queda revocado el primero, a no ser que ste contenga algunas clusulas revocatorias de los posteriores, como puede acontecer en los que ocultamente hacen los casados, u otras personas que temen les obliguen a testar contra su voluntad. En este caso debe hacerse en el segundo testamento especial mencin de la clusula derogatoria del anterior. Tambin se revoca el primer testamento, aunque est corroborado con cualesquiera clusulas, por el segundo jurado, a no estarlo tambin el primero. P. Puede revocar el testamento el que jur no revocarlo? R. Que no puede lcitamente; porque el juramento debe cumplirse siempre que sea de cosa lcita. Ni vale decir, que el testamento es revocable por derecho natural, y que aun se opone dicho juramento a las buenas costumbres; porque a esto se dice: que el testamento slo es revocable por derecho natural permisivo, mas no preceptivo; y as tampoco es el juramento dicho contra las buenas costumbres naturales, sino contra las civiles. No debe, pues hacerse tal juramento, pero una vez hecho, obliga. Y as aunque sea vlida su revocacin, debe la herencia entregarse al primer heredero, a no haber obtenido con causa justa relajacin del juramento. Siendo los dos jurados, ha de cumplirse el primero. P. Si marido y mujer, u otros dos hacen juntamente testamento dejndose mutuamente por herederos con ciertos legados o cargas, podr el que sobrevive revocarlo en [619] cuanto a sus bienes? R. Que s; porque aunque no suene ms que una escritura, hay realmente dos testamentos, y de razn de todo testamento es el ser revocable, mientras viva el que lo hizo. Mas si ordenasen, que muerto el uno, quedase el otro por usufructuario de los bienes, y esto lo declarasen con la condicin de no revocar el testamento, perdera entonces con la revocacin el usufructo, porque toda condicin honesta debe observarse. P. Si uno testa de los bienes de otro con su beneplcito, podr el dueo de ellos revocar este testamento, muerto el que test? R. Que no; porque entonces no hay ms que un testamento, que pasa a ser irrevocable con la muerte del testador. Otra cosa sera, si lo hubiese hecho en nombre del dueo de la herencia; pues entonces slo se considerara como comisario, y no como propietario. Llmase comisario aquel que es elegido por otro, para que en su nombre teste de sus bienes; o porque la enfermedad no le permite hacerlo por s mismo; o por alguna otra causa justa. Para este efecto puede ser elegido cualquiera que no est inhibido por derecho,

sea hombre o mujer, y aun el regular con licencia de sus Prelados. Vanse los AA. P. De cuntas maneras es el ejecutor del testamento? R. Que uno es legtimo por tocarle de derecho. Tal es el heredero, y en su defecto el ordinario del territorio. Otro es por designacin del testador, y se llama testamentario. Este puede serlouniversal elegido en el testamento sin designacin de heredero, quien puede vender los bienes del difunto, y satisfaciendo sus deudas, distribuir lo restante, por considerarse como heredero. Puede serlo asimismo particular; y este slo puede poner por obra la voluntad del testador. Finalmente puede ser elegido por el juez, y se llama dativo. En testamentario puede cualquiera ser elegido clrigo o lego; el mismo heredero solo, o con otros compaeros. La mujer puede ser elegida cumplidos los diecisiete aos; y tambin los religiosos, a excepcin de los Menores, con licencia de sus Prelados. P. Qu obligacin tienen [620] los testamentarios? R. Que deben satisfacer los legados dejados por el testador; procurar con toda diligencia, que todas sus disposiciones se pongan por obra, y en especialidad lo tocante a la celebracin de Misas, y otras obras pas. Deben tambin satisfacer cuanto antes, las deudas del difunto, sin dar lugar a que clamen los acreedores. Los Confesores deben inquirir de sus penitentes, si tienen a su cargo, o han tenido la ejecucin de algn testamento; y si los hallaren notablemente omisos en su cumplimiento por su culpa, no los absuelvan, hasta que satisfagan cuanto puedan, y no pudiendo que a lo menos den firmsima palabra de practicarlo cuanto antes les sea posible. Nadie absolutamente puede ser obligado a aceptar el cargo de testamentario; pero una vez aceptado, debe ejecutarlo con toda diligencia. No queriendo el nombrado recibir el cargo, se devuelve el oficio al Obispo, quien puede elegir al que guste, obligndole a que lo acepte.

Punto cuarto De los legados P. Qu es legado, y de cuntas maneras? R. Que es: quaedam donatio quam testator praestandam relinquit ab haerede, de eo, quod foret haeredis. Divdese el legado en puro, cual es el que se deja absolutamente, y sin alguna restriccin o condicin: En legado in diem, y es aquel para cuya solucin se designa da o tiempo: y en condicionado, y es el que se deja con alguna carga o condicin. Los legados por los difuntos duran ms de diez aos, y el decir lo contrario est condenado en la prop. 53 condenada por Alej. VII. Si los legados condicionados se ligan a condicin imposible, o repugnante al derecho natural, divino, o humano la condicin es desechada, y subsiste el legado como puro. El dejado a alguna persona para que case con la hija del testador, o

con otra doncella determinada es vlido; pues no impide el matrimonio, sino que determina la persona; y as lo perder no cumpliendo, a lo [621] menos por su parte, la condicin. Si la doncella no quiere casarse con l, no lo perder, porque por su parte no estuvo la falta. Si se deja el legado con la condicin de que no se case el legatario, es vlido, y se desecha la condicin, a excepcin de las viudas que lo pierden, volvindose a casar. P. El legado dejado para casar doncellas o hurfanas puede darse a la que quiere entrar en religin? R. Que dejndose a persona determinada, v. g. a Berta, debe entregarse a sta; porque as se cree ser la voluntad del testador, aunque quiera entrar en religin, y no quiera Berta casarse. Si el legado es en general para casar doncellas, y las hubiere que quieran casarse, han de ser preferidas a las que quieran entrar en religin; por ser ms conforme a la letra del legado, la que ha de observarse, en cuanto sea posible. Pero si no hubiere doncellas que quieran casarse, y s que quieran entrar en religin, dejando de hacerlo por falta de dote, puede aplicrseles el dicho legado, porque estando principalmente deputado ste para causas pas, si falta una, debe en su lugar substituirse otra, que sea equivalente en cuanto sea dable, y as sucede en nuestro caso. P. El legado designado a favor de los naturales de un pueblo, puede darse a los que nacieron en l? R. Que podr drseles, si tuvieren nimo de permanecer siempre en l; porque supuesta esta intencin, adquieren domicilio y se reputan por sus naturales. El legado determinado para casar hurfanas, no puede aplicarse a las que tuvieren padres, aunque estos no tengan con qu dotarlas. Entindese, habiendo hurfanas pobres que lo pretendan, pues no habindolas, se ha de decir lo mismo que queda dicho acerca del legado designado para casar doncellas, en cuanto a aplicarse a las que quieran entrar en religin. Estando el legado aplicado para casar vrgenes, no puede darse a las que pblicamente constare estar corruptas; mas no puede negrseles estando oculto su defecto; si bien ellas no pueden instar por l, en perjuicio de otras que verdaderamente conservan su integridad. Este caso debe manejarse con prudencia para no descubrir la infamia oculta, si se ve que la mujer no practica las diligencias [622] para lograr el legado, a que se cree con derecho. P. Con qu orden han de satisfacerse los legados? R. Que no siendo suficientes los bienes del difunto para cumplirlos todos, si hubiere algunos privilegiados, han de ser preferidos por su orden, a los que no lo fueren. Si todos gozaren de igual derecho, debe darse a todos cumplimiento pro rata, segn la recta razn lo dictare. P. Quin puede derogar los testamentos o legados? R. Que estando dudosa la mente del testador, cualquiera docto y prudente puede interpretarla. Esto supuesto decimos que de dos maneras puede conmutarse un legado. La primera cuando no puede cumplirse. La segunda, cuando aunque pueda cumplirse se reputa por mejor darle otro destino. En el primer caso caduca el legado, si fuere profano, y

siendo po debe invertirse con autoridad del Obispo, con convenio del heredero y legatario, en caso de ser gravados, convirtindolo en otro fin del intentado por el testador, como se colige del Trident. Sess. 22., Cap. 6. de reformat. En el segundo caso, puede el legado profano convertirse con autoridad del Prncipe, en caso de necesidad pblica, en otro legado profano o po. El Sumo Pontfice puede tambin, con causa justa, conmutar un legado po en otro que tambin lo sea. Igualmente puede el Obispo, habiendo causa a su parecer justa, y consintindolo el heredero y lugar po, si por ello fueren gravados, conmutar un po legado determinado a cierto uso, en otro po, porque sta se reputa ser la voluntad del testador. Segn esto, si el legado se dej para el socorro de cierta Iglesia en tal necesidad, podr el Obispo aplicar el sobrante para otra necesidad. P. Qu es quarta falcidia, y cundo puede deducirse de los legados? R. Que se denomina as de Cayo Falcidio, el que en tiempo de Csar Augusto estableci cierta ley por la que se conceda a los herederos deducir en su favor la cuarta parte de los bienes del testador, para moverlos con este inters a aceptar la herencia, mirando tambin, a que no fuesen herederos slo en el nombre. Puede esta cuarta deducirse, as de los legados, como de las donaciones hechas causa mortis, mas descontando [623] lo que reciba el heredero en la herencia, o computndola con la cuarta parte; quedndole, por lo menos esta, de todos los bienes del testador. Tenemos por ms probable que tambin en nuestra Espaa tiene lugar la cuarta falcidia, por no haber ley peculiar expresa en contrario. Son varios los casos en que no puede esta extraerse; como si el testador sabiendo su herencia la prohibe: cuando los legados son pos, a no serlo tambin el heredero: cuando se prohibe enajenar los legados: cuando el heredero no hizo inventario al tiempo prescrito por la ley; y en otros que pueden verse en los AA.