Una Teora global del Derecho para una nueva poca histrica

Recibido: marzo 23 de 2010 Aceptado: abril 22 de 2010

Juan Pablo Pampillo-Balio* * Abogado egresado con honores de la Escuela Libre de Derecho. Doctor en Derecho cum laude y Premio Extraordinario de Doctorado por la Universidad Complutense de Madrid. Acad mico de !"mero de la Academia Mexicana de #urisprudencia y Legislaci$n% correspondiente de la &eal Academia de Madrid% de la Academia Mexicana de Derecho 'nternacional Privado y Comparado% de la (ue )ue *icepresidente% de la +ociedad Mexicana de ,istoria Eclesi-stica y de la +ocietas Mexicanensis +cientiarum% Artium et .idei. 'nvestigador !acional nivel ' del Conse/o !acional para la Ciencia y la 0ecnolog1a. Autor de m-s de 23 publicaciones% incluyendo 43 libros% de los cuales es coautor de 56. Pro)esor de licenciatura% maestr1a y doctorado en diversas instituciones educativas. Director del Centro de 'nvestigaci$n de la Escuela Libre de Derecho. +us l1neas de investigaci$n% a las (ue se adscribe el presente art1culo% son7 a8 )iloso)1a del derecho% b8 historia /ur1dica% c8 integraci$n /ur1dica.

Resumen La 0eor1a global del Derecho parte de la crisis del pensamiento /ur1dico contempor-neo% (ue ha perdido su capacidad de comprender al Derecho% de estructurar su estudio y de orientar la praxis /ur1dica. La anterior crisis es anali9ada primeramente dentro del contexto de la crisis de la cosmovisi$n moderna y contempor-nea. Posteriormente% se o)recen una serie de presupuestos )ilos$)icos contexto% perspectiva y m todo (ue conducen a una serie de aproximaciones parciales hacia lo /ur1dico antropol$gicas% sociol$gicas% ontol$gico:teleol$gicas% simb$licas e hist$ricas (ue pueden ser )ederadas despu s para alcan9ar una comprensi$n m-s amplia% global% del Derecho. La 0eor1a global del Derecho pretende as1 la reconstrucci$n de lo /ur1dico% desde la recomposici$n de la cultura% mediante la integraci$n conciliadora de diversas teor1as /ur1dicas y culturales actuales% procurando evitar desde una perspectiva anal$gica los errores epistemol$gicos del sincretismo. Palabras clave .iloso)1a del Derecho% historia del Derecho% pensamiento /ur1dico contempor-neo% teor1a del Derecho% )iloso)1a de la historia y de la cultura /ur1dica.

A comprehensive Theory of Law for a new historical period

Abstract 0he global theory o) la; is an attempt to overcome the crisis o) present legal thought% increasingly incapable to understand the la;% to structure /urisprudence and to guide legal practice. +uch crisis is )irst analy9ed as the result o) the ;ider cultural crisis% ;hich has ended in the insu))iciency o) Modern and Contemporary <eltanschauung. 0herea)ter% this paper provides a series o) philosophical basis context% perspective and method ;hich lead to di))erent approaches to the la; human% sociological% )inalistic% symbolic and historic % ;hich allo; their )ederation on a ;ider% global% comprehension o) the la;. =lobal theory o) la; is an e))ort to re:construct the la;% )rom the re:composition o) culture% through the integration o) di))erent legal and cultural theories% avoiding )rom an analogic perspective the epistemological mista>es o) syncretism. ey words #urisprudence% legal history% present legal thought% theory o) la;% philosophy o) history and culture.

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Introduccin
El mundo atraviesa tiempos de crisis% tiempos de cambios. Desde la segunda mitad del siglo ??% la civili9aci$n y la cultura occidentales en su versi$n modernacontempor-nea parecen haberse agotado% y con ellas% la dogm-tica /ur1dica todav1a vigente entre nosotros. En otras palabras7 nuestro modo de comprender al Derecho% de acercarnos metodol$gicamente a su estudio y de operar nuestros ordenamientos /ur1dicos% producto de la cosmovisi$n moderna @escepticismo% racionalismo% empirismo8 y contempor-nea @sub/etivismo% criticismo% voluntarismo% relativismo8% (ue se tradu/o en la dogm-tica del positivismo /ur1dico% parece ser incapa9 de seguir o)reciendo7 a8 una idea completa y convincente de lo /ur1dico% b8 una )undamentaci$n epistemol$gica adecuada para la ciencia del Derecho% y c8 los instrumentos y las herramientas (ue re(uieren los operadores /ur1dicos pr-cticos de nuestro tiempo. Por otro lado% varias de las principales metodolog1as /ur1dicas de nuestros d1as% m-s all- de sus indudables aportaciones% han generado tambi n una con)usi$n generali9ada% sin haber podido traducirse todav1a en una dogm-tica /ur1dica sustitutiva del positivismo legalista )ormalista. Ante las anteriores realidades% dentro del presente art1culo se retoman algunas perspectivas (ue he planteado previamente para tratar de orientarnos @v1a global8 en esta poca de cambios @edad global8% as1 como los )undamentos desde los cuales pudiera intentarse una nueva comprensi$n m-s amplia y pluridimensional de lo /ur1dico% desde las coordenadas )ilos$)icas de nuestro tiempo @0eor1a global del Derecho8 5. ,- )risis y cambios ,-,- /l fin de la #odernidad !uestro tiempo% marcado por el )in de un periodo y el comien9o de una nueva etapa% es un tiempo de crisis. De hecho% la crisis del Derecho y de la dogm-tica /ur1dica contempor-nea es% ante todo% parte de una crisis mayor% (ue comprende las crisis del hombre% de la sociedad% de la civili9aci$n y de la cultura occidentales 4. El (uiebre (ue )ractur$ la con)ian9a en la civili9aci$n occidental se produ/o durante el siglo ??% (ue en realidad puede caracteri9arse como el siglo de la gran crisis A. Desde el periodo de entreguerras% pero sobre todo tras la segunda guerra mundial% muchos coincidieron en anunciar el )in de un periodo% vaticinando a su ve9 el principio de una nueva etapa 2. Pero a"n hoy podemos sentirnos inmersos dentro de una gran crisis de la civili9aci$n y la cultura occidentales (ue se proyecta hasta nuestros d1as. La superaci$n de la crisis del pensamiento general y /ur1dico de nuestro tiempo exige deshacer el enredo (ue la misma supone o% incluso (ui9-s% cortar de ta/o el nudo gordiano. +in embargo% para deshacer el enredo o cortar el nudo% necesitamos primero observar la maraBa para ver d$nde y c$mo se han anudado sus hilos. Preliminarmente hay (ue destacar (ue durante el siglo ?? se produ/o% m-s (ue el (uiebre de)initivo de la civili9aci$n occidental% el agotamiento de sus "ltimas modulaciones% gestadas durante la Modernidad y radicali9adas durante su "ltima )ase7 la Modernidad Contempor-nea o Edad Contempor-nea. El siglo ?? )ue pues el de la crisis de la Modernidad% especialmente desgastante por cuanto (ue la misma )ue pro)unda y prolongadaC pero adem-s% en ra9$n de (ue dio lugar a una b"s(ueda de las m-s variadas alternativas de soluci$n (ue% parad$/icamente% han servido de oportunidad para las corrientes% los movimientos y los experimentos m-s contradictorios y extravagantes. La crisis a la (ue nos re)erimos es una crisis total% (ue comprende% abarca y rebasa la crisis del Estado moderno% la de la comunidad internacional de las naciones y la del propio pensamiento y cultura modernos gen ricamente considerados. Pero% volviendo a la b"s(ueda de los or1genes del enredo% parece (ue el germen de la barbarie desatada durante la primera mitad del siglo ?? e)ecto y a su ve9 nueva causa de la crisis debe buscarse en el periodo de relativa pa9 (ue abarca desde el )in de las guerras napole$nicas hasta la con)lagraci$n de la primera guerra mundial.

.ue durante dicho periodo m-s all- de la super)icial imagen rom-ntica del Dordenado progreso burgu sD% ci)rado en las )ormas de la belle poque% (ue se desarroll$ la en)ermedad del siglo7 el "ennui" de los )ranceses% el "spleen" de los ingleses% el DtabardilloD o DtedioD de los espaBoles% resultante de una vida (ue reprimi$ su sed de grande9a y trascendencia sustituy ndola por el elusivo Dconfort burgu sD Dicho tedio% (ue seg"n =. +teiner debe atribuirse al desencanto sentido cuando tras la vertiginosa aceleraci$n hist$rica empu/ada por la &evoluci$n .rancesa y la aventura napole$nica sobrevino un mon$tono periodo de Dreacci$n y calmaD% supuso (ue la inmensa Dreserva de energ1as acumuladasD por las generaciones posteriores no encontrase otro desahogo (ue la gran empresa capitalista E. F ese )uror capitalista de los siglos ?'? y ?? revela seg"n el an-lisis psicol$gico de E. .romm la manera parad$/ica en (ue el hombre% (ue hab1a con(uistado la Dlibertad deD% renunci$ a la Dlibertad paraD% en una aut ntica Dhuida de la libertadD% (ue se explica precisamente a partir del Dconcepto de ena/enaci$nD. En e)ecto% los modos de producci$n en serie y la creaci$n de sociedades de consumo% hicieron (ue el hombre se sintiera Dena/enado de s1 mismoD6. F en dicha alienaci$n por el traba/o y para el consumo% (ui9-s se encuentren las explicaciones remotas de la presi$n acumulada sobre ciertos resortes psicol$gicos colectivos% (ue encontraron un escape violento durante toda la primera mitad del siglo ??G. De hecho% y en parte como resultado de la producci$n en serie y del consumo estandari9ado% los siglos ?'? y ?? conocieron la aparici$n de un nuevo tipo de hombre% el DhombremasaD% cuyos per)iles )ueron delineados por Hrtega y =asset% (uien puso a su ve9 de relieve anticip-ndose a los acontecimientos por venir su desa)orada capacidad de barbarieI. La )uria destructora del hombre masa comen9$ su desbordamiento durante la primera guerra mundial% con un saldo de 5A millones de muertos y tremendas p rdidas materiales. Era l$gico (ue durante el periodo de entreguerras% expresiones tales como Del )in de la culturaD caracteri9aran la re)lexi$n intelectual% cada ve9 mayormente seducida por el avance del irracionalismo. +in embargo% la megaloman1a suicida de la segunda guerra mundial a"n estaba por venirC con la participaci$n de 63 pa1ses y un balance de G3 millones de muertos% 23 millones de despla9ados y I33 millones de damni)icados% se entiende (ue la civili9aci$n y la cultura occidentales (uedasen de)initivamente sumidas en una crisis total y de)initiva. La reacci$n no se hi9o esperar. Desde el periodo de entreguerras aparecieron el abstraccionismo y el dada1smo% como expresiones de incon)ormidad con la realidad del hombre contempor-neo y con las irra9onables consecuencias de la ra9$n racionalista. Luego vino el surrealismo y% tras la segunda posguerra% se desarrollar1a una poscultura caracteri9ada% de un lado% por el encumbramiento de lo )ortuito% de la inconciencia y de la alucinaci$n% y del otro% por el predominio de las )ormas b-rbaras de un neo:primitivismo at-vico. En el )ondo de las anteriores actitudes se encuentra una negaci$n m-s o menos consciente de la herencia occidental. *ista la tradici$n occidental como observa +teiner como Duna monstruosa imposturaD% nuestra cultura )ue arrastrada por un Dmaso(uismo penitencialD (ue alcan9$ una aut ntica Dhisteria punitivaD J. La Modernidad (ued$ as1 agotada de)initivamente% proyect-ndose para el )uturo la indeterminaci$n de un tiempo /alonado entre el )in de una poca conclusa y las anticipaciones de otra nueva a"n por nacer. De hecho% el )in de la Modernidad es el tel$n de )ondo (ue aparece detr-s de las di)erentes actitudes% ideas y corrientes (ue se suceden durante toda la segunda mitad del siglo ??% desde el Dpragmatismo:tecnocr-ctico: posideol$gicoD hasta elDneo:marxismo:culturalistaD% pasando desde luego por el Dnuevo nihilismo existencialistaD. Paralelamente a la anterior crisis% y tambi n durante el siglo ??% se sucedieron a un ritmo vertiginoso los m-s extraordinarios avances de la tecnolog1a. Kaste recordar c$mo durante los aBos veinte comen9aron las emisiones de radio% y en 5J4I las de televisi$nC como en los aBos treinta se inventaron el microscopio electr$nico y el radar% y se desarroll$ desde entonces la aviaci$n comercialC como en los aBos cuarenta se generali9$ el uso de la penicilina y los antibi$ticosC como en los aBos cincuenta llegaron a los hogares la televisi$n a color y el microondas% y despegaron las tecnolog1as satelital y l-ser. Para 5J6G se produ/o el Dmilagro m dicoD del primer trasplante de cora9$n% y en 5J6J la humanidad alcan9a uno de sus momentos estelares con la llegada del hombre a la luna... ,acia 5JGI nac1a el primer niBo in vitro% durante los aBos ochenta la computaci$n personal hi9o su entrada triun)al en la o)icina% comen9ando su cada ve9 m-s intrusiva penetraci$n en los hogares y% en )in% hacia los aBos noventa% se generali9aron la tele)on1a m$vil% la tecnolog1a digital% el teletraba/o% los discos compactos 53. Ahora bien% resulta especialmente signi)icativo notar (ue el lugar de convergencia de los anteriores elementos7 Dhombre:masaD% DposculturaD y Dnuevas tecnolog1asD% se despla9a cada d1a m-s hacia el ciberespacio% cuya ubicuidad ut$pica nos hace todo simult-neamente omnipresente... F es todav1a m-s notable (ue la con)luencia de los anteriores vectores nos o)re9ca como resultante com"n% precisamente% una con)usi$n generali9ada% al present-rsenos la in)ormaci$n como espect-culo% la cultura como entretenimiento% la )icci$n como realidad% la civili9aci$n como naturale9a y el hombre como mercanc1a% embot-ndonos con la ubicuidad de todos los sucesos% con la inmediate9 de todos los acontecimientos% con el alud estad1stico de datos y m-s datos sin criterio alguno de pertinencia. A la anterior con)usi$n debe sumarse% por lo menos desde la segunda mitad del siglo ??% un persistente sentimiento de desa9$n y de desencanto% cuyo correlato en el plano de las ideas y de la ra9$n ha sido una descon)ian9a paranoica

(ue de todo recela% asumiendo la posici$n de un escepticismo casi militante. F precisamente% la con)usi$n% el desencanto y el escepticismo son los rasgos de una nueva actitud (ue ha venido a denominarse como posmoderna. Actitud (ue supone un con)uso desencanto esc ptico% precisamente respecto de las ideas% promesas y valores de la Modernidad. Ciertamente% la posmodernidad abarca un amplio abanico de ideas% perspectivas y cr1ticas% pero todas est-n caracteri9adas por un con)uso y amargo descreimiento respecto de las bondades de una Dra9$n ilustradaD (ue ha conducido a la Daberrante irracionalidad del mundo racionalD. +in embargo% a pesar de su radicalismo pesimista y negativo% la posmodernidad supone% seg"n la expresi$n de #. .. LFH0A&D% un Dmomento de rela/amientoD 55. De hecho% su mismo rela/amiento intelectual lleva consigo una cierta dosis de rela/amiento moral% (ue se traduce en una especie de apat1a% antipropositiva y con)ormista% (ue ba/o el pretexto de Daceptar las cosas como sonD% predica como soluci$n vital el m-s vulgar de los hedonismos sensualistas. +e trata% seg"n Carlos *AL*E&DE% de un Dun pensamiento light% )r1volo y sin compromisosD% (ue a la postre conduce a una especie de Dnihilismo sin tragediaD 54. En todo caso% la posmodernidad% a pesar de sus pretensiones modernistas% constituye el s1ntoma m-s claro y la prueba m-s concluyente del )inal de la Edad Moderna. 1.2. El principio de una Nueva poca Es llamativo (ue cada ve9 m-s estudiosos recono9can las notables similitudes entre el momento actual y la peculiar coyuntura% (ue a partir de la Ka/a Edad Media )ue paulatinamente propiciando el advenimiento de la Edad Moderna. Entonces como ahora% el orden pol1tico se debat1a entre las )uer9as antag$nicas del universalismo globali9ador y del regionalismo localista. Lo mismo puede decirse respecto del comercio% (ue en ambos casos )ue un dinami9ador de la sociedad (ue cre$ nuevas )ormas de vida% promovi$ el desarrollo cient1)ico y tecnol$gico% y )oment$ una revitali9aci$n de las comunicaciones% detonando un extraordinario intercambio de bienes e ideas% (ue enri(uecieron material y espiritualmente a ambas sociedades hist$ricas 5A. Los paralelismos son incontables7 la br"/ula de ayer es el sat lite de hoy% las carabelas son nuestras naves espaciales en busca de nuevos hori9ontes interplanetarios% la imprenta de entonces% como )actor multiplicador de la cultura% son la computadora y la 'nternet... +imilares )uer9as y hasta parecidas (uimeras... +obre todo7 paradigmas en crisis% paradigmas emergentes y tensi$n dial ctica entre ambos... En una )rase7 el inicio de una nueva poca. Pero% para poder orientarnos en este nuevo tiempo% son necesarias algunas premisas ordenadoras. En primer lugar% puede decirse (ue en la encruci/ada del momento actual no podemos% ni con)ormarnos con llevar la DModernidad agotadaD hasta sus "ltimas consecuencias @opci$n (ue podemos llamar Dla senda tardo:modernaD8 ni tampoco negar la Modernidad% sin mayores tr-mites ni propuestas% estanc-ndonos en un c$modo pesimismo esc ptico @alternativa de la poscultura o v1a posmoderna8. En contrapartida% parece (ue la "nica actitud viable nos exige como siempre intentar lan9arnos a la con(uista del )uturo% desde la comprensi$n y aceptaci$n de nuestro presente% mediante la recon(uista y el aprovechamiento de cuanto tiene de aprovechable nuestro pasado. Para ello% parece especialmente adecuada la propuesta del )il$so)o mexicano Luis *illoro% (uien ha planteado como la misi$n del pensamiento actual el DlevantarD la Modernidad% lo (ue no se consigue ni por negaci$n% ni por imitaci$n% sino precisamente% por Dsuperaci$nD% mediante una completa Dinversi$n de su noci$n de sentidoD% (ue conserve sin embargo Dsu momento de verdadD 52. En realidad% m-s (ue una Dinversi$n conservadoraD% debi ramos intentar una Dreversi$n paliativaD de la Dper:versi$n de la Modernidad por la ContemporaneidadD En e)ecto% si es en la absoluti9aci$n de los postulados de la Modernidad extremados a partir del siglo ?*''' donde encontramos los or1genes de la crisis actual% la misi$n del pensamiento actual debiera ser atemperar dichos excesos mediante una oposici$n dosi)icada de sus virtudes contrarias. Esta propuesta de superaci$n re:compositiva por oposici$n dosi)icada% puede considerarse en alusi$n a la v1a moderna como la nueva v1a de nuestro tiempo% como la va global 5E. Ahora bien% para reali9ar la reversi$n paliativa% superadora de las limitaciones contempor-neas de la modernidad% es necesario de)inir primero las l1neas )undamentales de la imagen moderna del mundo% posteriormente pervertidas durante la Edad Contempor-nea. Para tales e)ectos se pueden con mucha generalidad esbo9ar como las creencias b-sicas del pensamiento moderno las siguientes7 a8 la b"s(ueda de la emancipaci$n humana por la libertad auton$mica% b8 el optimismo seguro del progreso evolutivo de la humanidad en la historia% c8 el dominio del hombre sobre la naturale9a como ob/eto de explotaci$n% y d8 la exaltaci$n de una racionalidad instrumental% cienti)icista y atomi9adora56. Partiendo de los anteriores postulados y re)ormul-ndolos en clave inversa para tratar de delinear algunos de los rasgos de la v1a global% se pueden proponer las siguientes consideraciones.

En primer lugar% (ue donde la Modernidad busc$ la emancipaci$n humana por la libertad auton$mica% la v1a global debe reivindicar la necesidad (ue tiene el hombre de conocer Dlas relaciones constantes en las cosasD (ue atraviesan a la naturale9a y al hombre mismo como parte de ella. En e)ecto% la crisis de la posmodernidad es ante todo una Dcrisis de valores y re)erenciasD. Al convertirse el hombre en autolegislador% merced al imperativo categ$rico >antiano% acab$ por precipitarse en un sub/etivismo extremo% (ue si bien le permit1a convertirse en cual(uier cosa% en la realidad lo condu/o a nuli)icarse% de/-ndolo completamente vac1o. Por ello% la v1a global deber- sin hacer de lado las con(uistas de un sano personalismo redescubrir en el mundo y en el hombre a(u llas Drelaciones constantesD (ue el pensamiento medieval y antiguo denominaron Dnaturale9aD y DleyesD. En segundo lugar% donde la Modernidad postul$ un optimismo seguro del progreso evolutivo de la humanidad en la historia% la v1a global debe contraponer en su lugar la Dley del doble progreso contrarioD o Dley del trigo y de la ci9aBaD seg"n las denominaciones propuestas por #ac(ues MA&'0A'! 5G% en virtud de la cual el bien y el mal% el progreso y el retroceso% la evoluci$n y la involuci$n% se suceden en la historia% dependiendo siempre de las libres decisiones del hombre% (ue no admiten determinismos hist$ricos. Por ello% ante el decurso de la humanidad en la historia% no cabe ni el Doptimismo alucin$genoD de la 'lustraci$n ni el Dpesimismo con)ormistaD de la Posmodernidad% sino el compromiso de un e/ercicio tico de la libertad. En tercer lugar% donde la Modernidad propugn$ por un dominio del hombre sobre la naturale9a como ob/eto de explotaci$n% la v1a global debe replantear una nueva relaci$n entre la naturale9a y el hombre% donde prime la noci$n de pertenencia en lugar del principio de separaci$n. En esa direcci$n% ser- conveniente (ue la misma t cnica abandone su condici$n de instrumento de explotaci$n para convertirse en un saber integrado% comprometido con la preservaci$n y el aprovechamiento sustentable de los recursos. En cuarto lugar% donde la Modernidad exalt$ una racionalidad instrumental% cienti)icista y atomi9adora% la v1a global debe sin prescindir de a(u lla subordinarla a una racionalidad )inal1stica (ue le imprima una pro)unda orientaci$n humana5I. M-s a"n% debe reintegrar dicha ra9$n% reincorpor-ndola al con/unto de las dem-s racionalidades% reconcili-ndola incluso con las dem-s dimensiones de la vida humana no susceptibles de ser reconducidas seg"n la sola l$gica de la ra9$n% como es el caso de la religi$n. Dicha reintegraci$n deber- partir de la realidad vital de (ue la experiencia humana es de naturale9a eminentemente pluridimensional% por donde cual(uier intento de reducir al hombre a una sola de sus dimensiones% absoluti9-ndola% resulta incapa9 para comprenderlo y contraproducente para orientarlo5J. Lsta es precisamente la propuesta de la hermen utica anal$gica 43. .inalmente% donde la Modernidad reivindic$ un Dindividualismo atomistaD% conviene (ue la senda global recupere un Dcomunitarismo celularD% (ue partiendo de la incomunicabilidad de ciertos reductos propios de la dimensi$n personal del hombre% recono9ca sin embargo su proyecci$n natural gregaria% tomando en cuenta c$mo en los "ltimos tiempos% el declive del Estado se ha visto correspondido con el consecuente ascenso de la sociedad civil% (ue se ha organi9ado en torno a un n"mero creciente de Dasociaciones intermediasD 45. Por "ltimo% puesto (ue la actitud es preparaci$n del acto% disposici$n 1ntima para la acci$n% donde la Modernidad ascendiente @siglos ?*' y ?*''8 promovi$ Dla duda generadora de certe9asD% la Modernidad triun)ante @siglos ?*''' y ?'?8 Del optimismo eudemonistaD% y la Modernidad decadente @siglo ??8 el Ddesencanto con)uso y esc pticoD% la actitud propia de la v1a global debiera ser la de una Desperan9a es)or9adaD% (ue sin ingenuidad ni desaliento% esper-ndolo todo% pero traba/ando tambi n por todo% emprenda la tit-nica labor de reconstruir la cultura para recomponer al hombre. En s1ntesis% la v1a global busca la superaci$n de la Modernidad% sin abdicar a su momento de verdad% cerrando el c1rculo del pensamiento occidental% englobando% por lo mismo% la autonom1a de la voluntad con las leyes (ue recorren la naturale9a% el progreso hist$rico con la ley del doble progreso contrario% el principio de separaci$n para la explotaci$n con el de reintegraci$n para la convivencia arm$nica% la racionalidad instrumental con la racionalidad )inal1stica% integrada y pluridimensional% el individualismo atomista con el comunitarismo celular% redondeando )inalmente su pretensi$n partiendo de una actitud revulsionadora de esperan9a es)or9ada. 1- La teor=a >lobal del (erecho 1-,- Presupuestos filos?ficos& estatuto7 encruci@adas7 perspectiva y mAtodo La crisis y el agotamiento de la civili9aci$n y la cultura modernas se ha proyectado tambi n sobre el Derecho% su comprensi$n% estudio y operaci$n. Por eso% nuestro tiempo necesita de una teor1a del Derecho consecuente con la recomposici$n (ue plantea la v1a global. Ahora bien% una 0eor1a global del Derecho% para serlo% debe partir de ciertos presupuestos% (ue en este caso son7 su estatuto epistemol$gico% la encruci/ada )ilos$)ica actual% una nueva perspectiva y un m todo apropiado. En ese orden de ideas% la 0eor1a global del Derecho debe partir de la cuesti$n m-s radical de todo conocimiento% (ue es la de la Dla circularidad del problema ontognoseol$gicoD. Este problema consiste en la correlaci$n trascendental

entre el ob/eto cognoscible y el su/eto cognoscente% (ue en el -mbito /ur1dico se traduce en el condicionamiento rec1proco entre el (u es el Derecho (quid sit ius?)% y el c$mo haya de conoc rsele (quomodo ius scire?)44. Para tratar de revulsionar el anterior c1rculo vicioso% algunos )il$so)os y ius)il$so)os contempor-neos han pretendido articular dos disciplinas hasta hace poco tiempo separadas7 la ontolog1a% (ue se ocupa del ser y la gnoseolog1a (ue se ocupa del conocer. As1% en primer lugar% vale la pena proponer (ue la )iloso)1a y la teor1a del Derecho de nuestro tiempo estructuren sus nociones sobre el ser y conocer /ur1dicos de manera con/unta% dentro de una nueva rama de la )iloso)1a (ue bien puede denominarse como Dontognoseolog1aD% y (ue vendr1a a ser una ontolog1a (ue parta de la explicitaci$n de sus presupuestos gnoseol$gicos4A. La ontognoseolog1a necesita servirse de la precomprensi$n (vorgriff) como una important1sima herramienta metodol$gica reivindicada por la )iloso)1a hermen utica 42. +e trata de retomar los planteamientos de ,. =. =ADAME& y de P. &'CHEU& para reconocer (ue Dtodo entendimiento se construye a partir de necesarios sobreentendidosD% y de (ue toda investigaci$n exige% previamente% de hip$tesis provisionales y providentes% (ue sirven como apoyo para el conocimiento% con tal de (ue no se desplacen al -mbito tem-tico% donde correr1an el riesgo de convertirse en pre/uicios. La ontognoseolog1a debe as1 estructurarse a partir de sucesivas precomprensiones% a trav s de las cuales se re)lexione sobre lo DdadoD @ob/eto% realidad8% desde lo DpuestoD @su/eto% m todo8 y viceversa. Partiendo de las anteriores ideas (ue nos o)recen el estatuto )ilos$)ico de una teor1a del Derecho ontognoseol$gica y precomprensiva% la re)lexi$n sobre el ser de lo /ur1dico debe estar precedida por la consideraci$n de la Dencruci/ada ius)ilos$)ica de nuestro tiempoD. Dicha encruci/ada conviene ubicarla dentro del contexto de la crisis por la (ue atraviesa actualmente la civili9aci$n occidental% crisis (ue nos urge a una superaci$n (ue puede llevarse a cabo a trav s de la v1a global. F la v1a global constituye precisamente una alternativa ante dos tendencias )ilos$)icas muy presentes en nuestros d1as7 a8 la Dsenda tardomodernaD% (ue pretende sacar a la modernidad )ilos$)ica de su crisis% parad$/icamente% desde las coordenadas del propio pensamiento moderno @escepticismo:racionalista de Descartes M idealismo:criticista de NA!08 y b8 el Dcamino posmodernoD% (ue ha adoptado una postura y una actitud con)usa de desencanto% escepticismo% content-ndose con describir% desde una perspectiva pesimista y con)ormista% los aspectos m-s negativos de la realidad y del pensamiento de nuestro tiempo. A la senda tardomoderna pertenecen )il$so)os como #. ,AKE&MA+ y #. &A<L+% y en el -mbito /ur1dico% pensadores como &. ALE?F% A. AA&!'H y A. NAU.MA!!% (ue conscientes de la crisis de la modernidad% se es)uer9an por superarla parad$/icamente a)errados a su epistemolog1a esc ptica y cr1tica. Por su parte% dentro del camino posmoderno pueden ubicarse intelectuales como #. DE&&'DA y #. .. LFH0A&D% y en el campo de lo /ur1dico a la escuela del realismo /ur1dico escandinavo @A. &oss% N. HL'*E&C&H!A8 y otras corrientes de pensamiento /ur1dico (ue conciben al Derecho como un mero instrumento de dominaci$n o )en$meno de poder% y (ue parecieran resignarse con la supuesta explicaci$n de una realidad deprimente% en lugar de intentar cambiarla% asumiendo una actitud m-s bien esc ptica y negativa. Contextuali9ada la encruci/ada a la (ue se en)renta actualmente la )iloso)1a /ur1dica% puede decirse (ue muchas de las aportaciones de las diversas escuelas y corrientes contempor-neas% como las teor1as de la argumentaci$n /ur1dica% el garantismo% el tridimensionalismo% etc tera% son recogidas por la teor1a global (ue pretende articularlas anal$gicamente4E. En segundo lugar% conviene explicitar la perspectiva desde la cual puede observarse adecuadamente la realidad /ur1dica. Dicha perspectiva% en claro deslinde del pensamiento de la modernidad% puede denominarse como la Dperspectiva del -ngel benignoD% pues pretende ubicarse en las ant1podas de la perspectiva del racionalismo cartesiano% basado como es sabido sobre un mito% el del Dgenio malignoD% desde el del cual Descartes postula su Dpesimismo gnoseol$gicoD y su Descepticismo paranoicoD @pienso luego existo : duda met$dica8 46. Partiendo de la misma realidad (ue Descartes la de)iciencia de nuestros sentidos y las limitaciones de nuestra ra9$n% en lugar de inventar un genio maligno encargado de con)undirnos% llev-ndonos a un pesimismo gnoseol$gico y a un idealismo criticista en lo ontol$gico @Nant8% parece me/or exorci9arlo% asumiendo un optimismo moderado en lo gnoseol$gico y un decidido realismo en lo ontol$gico. Es decir% se parte del supuesto de (ue el hombre% a pesar de sus limitaciones% es capa9 de conocer la verdad mediante la observaci$n met$dica% la re)lexi$n dial ctica y la con)ian9a o apertura a los dem-s y al legado de la cultura. 'gualmente% se parte del presupuesto de (ue la realidad existe% es algo dado (ue se nos presenta integralmente y no de manera separada% y se desarrolla en el tiempo con)orme a un principio din-mico (ue rige su desenvolvimiento. !iega en contrapartida (ue la realidad sea algo puesto o inventado por el hombre% (ue se nos presente dividida o mutilada por entendimientos aprior1sticos% aposterior1sticos% o relativos a un Dmundo del ser sin deber serD% o del Ddeber ser sin el serD% o (ue se agote en su sola realidad )enom nica% sensible o emp1rica actual. M-s a"n% la perspectiva del D-ngel benignoD se caracteri9a por ser tambi n una perspectiva de humildad% de apertura y de dialoguicidad.

0odav1a m-s% en tanto (ue interesada en la comprensi$n ontol$gica del ser del Derecho% la del -ngel benigno es una perspectiva )ilos$)ica% es decir% radical y )undamental% basada tambi n sobre el principio del restablecimiento de la unidad dial ctica (ue presentan el ser% el saber y el existir% dada la implicaci$n trascendental entre los mismos% por donde% propiamente% la ontognoseolog1a /ur1dica viene a ser en realidad una onto:gnoseo:antropolog1a /ur1dica. En otros t rminos7 adem-s del problema circular entre el su/eto y el ob/eto% cuando el su/eto se implica en el ob/eto% como en el caso del Derecho% sobre todo respecto de ciertos temas (ue tienen (ue ver con su propia existencia @matrimonio% divorcio% )iliaci$n% adopci$n% eutanasia% aborto% clonaci$n% pena de muerte% etc tera8% existe el riesgo de (ue el su/eto proyecte sobre su ob/eto sus propios miedos% atavismos% pre/uicios y creencias% por lo (ue se le exige al mismo% tanto la toma de conciencia sobre esta di)icultad sobreaBadida% cuanto la mayor cautela para evitar dicha contaminaci$n sub/etiva sobre su ob/eto de estudio4G. Pero a"n hay m-s. La perspectiva del D-ngel benignoD debe ser% en tanto (ue perspectiva )ilos$)ica% una perspectiva global% (ue nos permita apreciar la totalidad de realidad /ur1dica% mediante una especie de D)ederaci$nD superadora e integradora de cual(uier perspectiva parcial% a )in de (ue pueda comprender al Derecho en su variada comple/idad humana% social% pol1tica% econ$mica% cultural% etc tera. +in embargo% a pesar de su globalidad )ilos$)ica material% es necesario (ue medite sobre el Derecho observ-ndolo seg"n cierta )ormalidad7 la /ur1dica. En e)ecto% la )iloso)1a del Derecho en general% y la ontolog1a /ur1dica en lo particular% no solo buscan dar una ra9$n )ilos$)ica y por ende comprensiva% integradora y global del Derecho% sino precisamente% dar una ra9$n )ilos$)ica sobre el Derecho en tanto (ue Derecho% no en tanto (ue orden social% estructura del poder pol1tico% )actor de desarrollo econ$mico% o instrumento de )omento cultural4I. Descrita la perspectiva del -ngel benigno v1a global% optimismo gnoseol$gico% realismo ontol$gico% humildad% apertura% dialoguicidad% radicalidad )ilos$)ica% materialmente global y )ormalmente /ur1dica desde la cual intenta comprender al Derecho la teor1a global% )alta "nicamente% dentro de sus presupuestos )ilos$)icos% la enunciaci$n del Ditinerario metodol$gicoD. Dicho itinerario puede denominarse% expresivamente% Dm todo de la doble reditio /ur1dicaD% en virtud de (ue pretende un doble regreso consistente en una serie de precomprensiones% de idas y regresos% de re)lexiones dial cticas e interactivas entre s1% (ue a trav s de ires y venires es decir% de precomprensiones y regresos desde el su/eto hacia el ob/eto% desde el ob/eto hacia el su/eto% del conocer al ser% del ser al conocer y del ser y del conocer al existir y viceversa% sirvan para aclarar el m todo desde el ob/eto y% a su ve9% el ob/eto desde el m todo% superando de)initivamente el problema ontognoseoantropol$gico. Por su misma estructura% el m todo de la doble reditio asegura el m-ximo rigor y resistencia )ilos$)ica% por cuanto permite esclarecer la existencia del Derecho desde su esencia% clari)icar lo dado desde lo puesto y anali9ar la experiencia )enomenol$gica desde el ob/eto ontol$gicamente considerado. Adem-s% el m todo de la doble reditio o)rece por lo mismo una explicaci$n sobre nuestro Derecho% considerando su ser% su devenir pret rito y su existir actual% desde la gnoseolog1a% la ontolog1a% la )enomenolog1a% la historia% la )iloso)1a de la historia y la )iloso)1a de la cultura /ur1dicas4J. A trav s del m todo de la doble reditio% la 0eor1a global del Derecho identi)ic$ las experiencias /ur1dicas m-s signi)icativas% para construir desde ellas las perspectivas parciales% (ue una ve9 )ederadas% permitieron la articulaci$n de una perspectiva global. Dichas experiencias /ur1dicas son7 a8 la experiencia personal de la libertad% b8 la experiencia social de la relaci$n distante% c8 la experiencia del orden debido% d8 la experiencia simb$lica de la expresi$n )ormal% y e8 la experiencia temporal de la variaci$n hist$rica. Cada una de las anteriores experiencias nos o)rece una perspectiva y% entre todas% una visi$n completa del Derecho. 2.2. Funda entos antropolgicos

0oda experiencia /ur1dica es una experiencia humana. Como observara el /urista romano ,ermogeniano7 Del hombre es causa de creaci$n de todo derechoD (hominum causa omne ius constitutum est) . 0odo derecho tiene al hombre como su origen% )undamento y )inalidadA3. Por ello mismo% el hombre es un tema central de la )iloso)1a /ur1dica% por lo (ue sta debe partir de ciertas nociones antropol$gicas A5. En t rminos muy generales% puede caracteri9arse al hombre como un Dexistente autoconscienteD. En e)ecto% el hombre no es% existeC est- siendo% en el tiempo y en el espacio% limitado y condicionado a un momento y a un lugar determinado% donde debe desenvolverse. Pero el hombre no solo existe% sino (ue adem-s% es el "nico ser consciente de su propia existencia. El conocimiento de s1 mismo o DautognosisD% (ue )ue para los griegos el principio de toda sabidur1a gnothi suaetn% es tambi n la culminaci$n de toda re)lexi$n )ilos$)ica% pues como observara +an Agust1n% Den el interior del hombre se encuentra la verdadD. De hecho% la toma de conciencia de s1 mismo y de su existencia lleva al hombre a descubrir no s$lo su yo psicol$gico% sino tambi n a descubrir en los dem-s la idea de otredad o de proximidad% conduci ndolo tambi n a descubrir (ue dichas re)lexiones son% en s1 mismas% el resultado de una virtud intelectual (ue no puede atribuirse a ninguno de los $rganos materiales de su corporalidad.

Pero su intelectualidad le sugiere al hombre (ue su existencia no se agota en la materia% sino (ue abarca un -mbito inmaterial o espiritual (ue es condicionante de su misma intelectualidad% as1 como de su propia emotividad. De esta manera% el hombre se percata de (ue es% como ha observado Kasave% una especie de Dcentauro ontol$gicoD% un Desp1ritu encarnadoD corpore et anima unus seg"n la expresi$n teol$gica % (ue como Dnaturale9a an)ibiaD se debate entre una naturale9a inmaterial% llamada a trascender% ansiosa de eternidad% y una naturale9a corporal% contingente y corruptible% )atalmente condenada a la muerte Por ello mismo% la vida del hombre como Dabsoluto: relativoD seg"n la expresi$n de ?. OUK'&P tiene una condici$n dram-tica y hasta tr-gica A4. Como existente autoconsciente% an)ibio entre la materia y el esp1ritu% el hombre Des a caballoD entre el esp1ritu (ue se expresa y la materia como condicionante de la expresi$n. De a(u1 (ue% como ha destacado Ernst Cassirer% el hombre es un Danimal simb$licoD (ue depende de signos% s1mbolos y seBales para comunicar% a trav s de la materia% sentidos y signi)icados inmateriales o espiritualesAA. Pero en tanto (ue existente autoconsciente% esp1ritu encarnado% principio inmaterial constreBido a una corporalidad material y animal simb$lico cuya expresividad se encuentra condicionada por la materia% su naturale9a es universal e inmutable% de un lado% pero igualmente hist$rica y cultural por el otro% encarnada siempre en diversos contextos espacio:temporales. En otras palabras7 la esencia y naturale9a del hombre son inmutables% aun(ue su existencia es siempre hist$rica y% como tal% dicha existencia condiciona su propia esencia y naturale9a% imprimi ndole una nota de temporalidad% de contingencia% de historicidad. En ra9$n de la anterior parado/a las nociones del hombre han saltado% desde hacerlo Dmedida absoluta de todas las cosasD @Prot-goras8% hasta convertirlo en un Dser para la nadaD% cuya vida es una Dpasi$n in"tilD @#. P. +artre8. Esta dualidad% )uente de contradicciones e incon)ormidades% acaba por conducir a los )il$so)os a la conclusi$n de (ue el hombre% su existencia% su vida y su muerte% son un aut ntico misterio y% como todo misterio% escapa a la comprensi$n de nuestra ra9$n La naturale9a humana se nos esconde (homo est absconditus)% es insondable% y por eso ha observado la antropolog1a (ue el existente humano es% hasta cierto punto% inde)inible (individuum est ineffabile8. Pero% si el Derecho como experiencia t1picamente antropol$gica% arraiga en el hombre como existente autoconsciente y como tal% an)ibio% simb$lico y mist rico% ciertamente no radica en el hombre impersonalmente caracteri9ado. La ra19 del Derecho es% por el contrario% el hombre real concreto% el Dhombre de carne y huesoD del (ue hablara Unamuno% el hombre en tanto (ue persona A2. F dicho Dhombre:personaD% en tanto (ue individuo concreto% es tambi n un Dexistente culturalD in/ertado en una determinada circunstancia (ue% :como ha seBalado Hrtega y =asset% es constitutiva de su propio ser AE. Es as1 el hombre como persona% alguien "nico e irrepetible% perteneciente a una cultura tambi n "nica% presente en un tiempo y en un espacio determinados% la verdadera ra19 de todo Derecho y% por ende% todo Derecho debe ordenarse al servicio del hombre persona en su circunstancia concreta. F el hombre como individuo% como persona% es ante todo libertad. De hecho su grande9a se encuentra en su capacidad de hacerse a s1 mismo% de gestionar su naturale9a% de de)inirse seg"n su propio arbitrio. Pero la libertad no debe entenderse como una autonom1a locomotri9 en un sentido emp1rico% es decir% como una mera Dlibertad de hacerD% de hacer cual(uier cosa% sino (ue antes bien debe entenderse desde la Ddinamicidad teleol$gicaD de la naturale9a humana. En e)ecto% la libertad se encuentra re)erida a las pro)undidades del hombre donde se halla su sentido y direcci$n. +e trata de una aut ntica Dlibertad paraD% de una libertad para ser% para m-s ser% para me/or ser A6. De una libertad% cuyas resonancias nos vienen desde la l1rica cl-sica% cuando el poeta P1ndaro exhortaba a los atletas ol1mpicos con su )amosa arenga7 Dllega a ser el (ue eresD La libertad para puede entenderse as1 como la Dautonom1a de gesti$n (ue todo hombre tiene de sus exigencias naturales% con el )in de alcan9ar su propio destinoD y% vistas as1 las cosas% dicha libertad constituye el )undamento pr$ximo de la eminente dignidad de la persona humana. Ciertamente% la consideraci$n (ue el hombre merece% desde un punto de vista )ilos$)ico y tambi n /ur1dico% descansa sobre su condici$n de ser persona% (ue es tanto como decir sobre su libertad para reali9arse como hombre en todos los sentidos. F de dicha dignidad se sigue tambi n (ue toda persona es un )in en s1 misma% no susceptible de ser mediati9ada o instrumentali9ada al servicio de otro )in superior a ella misma. De lo anterior se deriva (ue todo ordenamiento /ur1dico debe partir de una adecuada concepci$n de la naturale9a humana% de la comprensi$n de (ue el homo juridicus o su/eto de derechos y obligaciones es siempre una persona concreta% individual y circunstanciada% y de (ue todo derecho debe tutelar% como su m-ximo bien% la eminente dignidad de la persona% mediante la delimitaci$n de su -mbito de libertad para la autorreali9aci$n. En este "ltimo sentido% el Derecho es libertad y% m-s espec1)icamente% delimitaci$n de libertades interactuantes y contrapuestas% llamada a evitar inter)erencias y% en caso de producirse% a procurar compensaciones y establecer responsabilidades. Es decir% desde la perspectiva personal de la libertad% el Derecho puede entenderse como el conjunto de las limitaciones establecidas respecto de las facultades subjetivas para garantizar el respeto a la dignidad de la persona humana promover su libre desarrollo!"# 2.!. Funda entos sociolgicos

La experiencia /ur1dica es una experiencia radicalmente humana% pero espec1)icamente es una experiencia de vida humana en sociedad. Fa sea (ue siguiendo la distinci$n propuesta por .. 0Qnies se le encuentre agrupada en torno a la comunidad ($emeinschaft) o en torno a la sociedad ($esselchaft)% seg"n se (uiera hacer preponderar el aspecto natural gregario o volitivo asociativo en el origen de la convivencia% lo cierto es (ue la dimensi$n social es constitutiva del existir humano. De a(u1 (ue hasta nuestros d1as se repita el t$pico% Ddonde est- la sociedad% all1 hay DerechoC donde est- el Derecho% all1 hay sociedadD (ubi ius ibi societas% ubi societas ibi ius)AI. La realidad del Derecho se ubica dentro de la realidad social humana% (ue por ser una realidad relacional condiciona la misma contextura del Derecho (ue es tambi n% esencialmente% relacional. Ahora bien% la realidad relacional del Derecho toma la )orma de las relaciones polares% o sea% de a(u llas caracteri9adas precisamente por la correlatividad de sus polos contrapuestos% (ue en el caso del Derecho% son el cr dito y la deuda AJ. M-s a"n% el Derecho se ubica precisamente dentro del -mbito de las relaciones de convivencia social distantes o separadas y no cercanas o 1ntimas. +iguiendo a este respecto las ideas del ius)il$so)o LE=AO y LACAMK&A% la vida del hombre es de naturale9a personal cuando es vivida Ddesde uno mismoD% o sea desde el Dcentro de intimidad personalD% siendo su exigencia propia la autenticidad y su )orma t1pica la libertad. En contrapartida% la vida del hombre es de naturale9a social respecto de a(uellas relaciones (ue son vividas Ddesde los otrosD% de manera impersonal y cuya )orma es m-s bien normativa. El Derecho est- arraigado en el -mbito de la convivencia social% es decir% hunde sus ra1ces en a(uellas relaciones distantes% separadas% externas% motivadas por un inter s concreto y re)eridas siempre a bienes susceptibles de estimaci$n% donde las personas (ue se encuentran en cada extremo de la relaci$n no se ven entre s1 personal o 1ntimamente% sino exterior o )uncionalmente. Decir pues (ue el Derecho arraiga en la convivencia social% signi)ica siguiendo a +R!C,E+ DE LA 0H&&E (ue el Derecho no se ocupa de relaciones intersub/etivas% 1ntimas salvo en casos excepcionales y de manera subsidiaria para corregir su de)ormaci$n patol$gica% como en el caso del Derecho de )amilia sino solamente de relaciones de externas y )uncionales23. Pero% cuando se dice (ue el Derecho se ubica dentro del -mbito de la convivencia social% tambi n se (uiere decir (ue el Derecho se ocupa de promover una Dconvivencia social sanaD y (ue% consecuentemente% no se ocupa de conductas socialmente neutras @asociales8 y% si se ocupa de conductas sociales patol$gicas @antisociales8% lo hace solamente con un a)-n preventivo o sancionador. El Derecho% en tanto (ue experiencia de convivencia social% se caracteri9a tambi n por su vitalidad% y dicha vitalidad supone un dilema entre la necesidad del e(uilibrio social y la realidad del con)licto. Por ello% observaba con ra9$n &oscoe Pound% (ue si bien el Derecho Ddebe ser estable% no puede permanecer invariableD (la& must be stable% but et it can not stand still). En e)ecto% el Derecho% a la ve9 (ue cumplir con una misi$n ordenadora (ue conserva% debe poder tambi n acomodarse a las exigencias cambiantes de la sociedad y cumplir as1 con una )unci$n en cierto sentido revolucionaria. Debe ser capa9 simult-neamente de mantener un orden de cosas% permaneciendo abierto al cambio. Por ello las perspectivas )uncionalista y estructuralista en la sociolog1a /ur1dica contempor-nea deben ser vistas como complementarias en lugar de como antag$nicas% para reconocer (ue el Derecho cumple% por un lado% muy diversas )unciones sociales como la de reconducci$n del cambio social y por el otro% se vertebra a s1 mismo como un aut ntico subsistema social25. Por lo (ue respecta a la amplia variedad de )unciones sociales atribuidas usualmente al Derecho% vale la pena destacar entre todas la )unci$n distributiva y la )unci$n de soluci$n de con)lictos. Por lo (ue hace a la primera% puede asegurarse (ue es la )unci$n m-s t1picamente /ur1dica de todas. En lo (ue toca a la segunda% la virtualidad del Derecho acotando los intereses /ur1dicamente relevantes% de)ini ndolos entre s1% /erar(ui9-ndolos apropiadamente y reconduci ndolos imperativa y de manera e)ectiva% resulta extraordinariamente ) rtil para una aut ntica comprensi$n de lo /ur1dico. De hecho% son cada ve9 m-s los estudiosos (ue desde di)erentes perspectivas cr1ticas como la sociol$gica misma% la hist$rica y la )ilos$)ica % proponen una me/or comprensi$n de lo /ur1dico a partir de la din-mica del challenge and response% (ue encuentra la )uente real del Derecho precisamente en la convivencia social y sus con)lictos. Por lo (ue hace a la concepci$n del Derecho en tanto (ue Dsubsistema socialD% adem-s de ser estructura y orden (ue reconduce sist mica aun(ue inestablemente la comple/idad del medio% es tambi n un sistema en relaci$n comunicativa con otros subsistemas sociales. De hecho% su relaci$n con los dem-s subsistemas sociales es de naturale9a interactiva% por cuanto (ue in)luye y es in)luido por los mismos. Como observa &. 0reves% la moderna sociolog1a /ur1dica en su vertiente estructural: )uncionalista ha puesto de relieve la relaci$n del sistema /ur1dico respecto de otros sistemas sociales a trav s de sus emisiones (outputs)% de sus inmisiones (inputs)% as1 como de su interacci$n mediante el e)ecto de retorno (feedbac'). +in embargo% dicha naturale9a comunicativa% a m-s de ser interactiva% es imperativa y go9a de una cierta superioridad por cuanto (ue el Derecho recibe de otros subsistemas una in)luencia condicionante% pero devuelve siempre una in)luencia determinante y obligatoria 24. En ra9$n de lo anterior% la teor1a global considera (ue el Derecho% visto desde la perspectiva (ue nos brinda la experiencia social de la relaci$n distante% se nos presenta como una realidad relacional polar arraigada en condicionada por la sociedad que% por un lado% la vertebra estableciendo un equilibrio abierto al cambio % por el

otro% cumple con diversas funciones% entre las cuales se destacan la de distribuir bienes imperativamente(!# 2.". Funda entos ontolgico#teleolgicos

la de resolver conflictos

Aun(ue en distintas pocas se ha negado o relegado la naturale9a esencialmente Da: jus:tadoraD y Drea:jus:tanteD del Derecho% la experiencia /ur1dica por antonomasia es la (ue lo percibe como un orden /usto% es decir% como un ordenamiento (ue reconduce la convivencia de un modo precisamente adecuado y no meramente arbitrario. Cuando el hombre se en)renta al Derecho vive una experiencia humanaC m-s a"n% vive una experiencia humana de relaci$n distanteC pero sobre todo% vive una experiencia social respecto de la (ue espera no una ordenaci$n o una reconducci$n cual(uiera% sino precisamente% una ordenaci$n ra9onable e igualitaria. Al ser la experiencia:expectativa de lo /usto o del orden racional% adecuado o igualitario una experiencia /ur1dica tan de)initiva% la )iloso)1a /ur1dica debe abocarse al estudio y la re)lexi$n sobre el Derecho /usto% adecuado% racional% ra9onable o correcto% incluso con independencia de la posici$n (ue se adopte respecto del Derecho natural. +in embargo% por otro lado% hay (ue apuntar (ue ni la esencial /uridicidad de Dlo /ustoD% ni el sustrato tico (ue presentan los ordenamientos /ur1dicos hist$ricos y actuales% autori9an la identi)icaci$n del Derecho con la moral% ni tampoco la subordinaci$n de lo /ur1dico a lo tico22. Conviene tener presente (ue la experiencia /ur1dica% en tanto (ue experiencia de libertades en relaci$n distante% rea: /us:tadas con)orme a un cierto orden% supone puesto (ue dichas libertades son posibilidades de acci$n consciente y deliberada el abordamiento de uno de los temas m-s espinosos de la )iloso)1a7 el de las exigencias naturales del actuar humano% en tanto (ue actuar inteligente% libre y voluntario. Es decir% (ue la re)lexi$n sobre el Derecho /usto nos remite% necesariamente% a la consideraci$n de ciertos problemas propiamente ticos% como lo son la libertad% el bien% los valores% la naturale9a% la intenci$n% las circunstancias personales y de tiempo modo y lugar% la cultura% etc tera. Pero tambi n% la experiencia y perspectiva /ur1dica del orden /usto nos destaca inmediatamente la 1ntima relaci$n (ue existe entre Derecho y /usticia. Dicha relaci$n aparece evidenciada desde nuestros or1genes culturales greco:latinos% donde etimol$gica y tambi n realmente los sustantivos empleados para designar al Derecho (ius en lat1n y to d'aion en griego8 signi)icaban% literalmente% lo /usto como un neutro sustantivado. La relaci$n entre la /usticia y el Derecho es tan cercana cuanto comple/a. Por eso mismo% para comprender el signi)icado y el valor del Derecho% conviene empe9ar por esclarecer lo (ue es la /usticia% pues dependiendo de la idea (ue nos )ormemos de esta "ltima como un valor% como una idea o como una virtud variar- considerablemente la noci$n del Derecho (ue nos )ormemos2E. +i como se ha a)irmado desde las coordenadas del neo>antismo sudoccidental de Kaden% la /usticia es un valor en re)erencia al cual se con)igura el Derecho% la noci$n (ue de este "ltimo habremos de )ormarnos ser- estimativista y por ende relativista% as1 como dependiente e inesencial. H sea% si como a)irmara =. &ADK&UC,% el Derecho )uera Dla realidad cuyo sentido estriba en servir el valor de la /usticiaD% la relaci$n entre Derecho y /usticia ser1a en primer lugar meramente re)erencial% por cuanto (ue el Derecho no puede entenderse m-s (ue re)erido a la /usticia% ya sea (ue la realice o la malogre. Ahora (ue como la /usticia no es% desde esta perspectiva% un bien ob/etivo% sino solamente un valor% no puede ser aprehendida por la inteligencia% sino solamente intuida o captada por medio de la estimaci$n sub/etiva. El problema es (ue hablar de estimaci$n es hablar de perspectiva y hablar de perspectivas es renunciar a la ob/etividad de las cosas para caer en un insalvable relativismo sub/etivista. Por otro lado% si concebimos a la /usticia como una idea% como una especie de idealidad trascendental del ser /ur1dico en el sentido plat$nico% la noci$n del Derecho (ue nos )ormaremos ser- )igurativa e ideali9ada y% por ende% abstra1da de la realidad concreta del mismo% (ue es la (ue nos interesa conocer. +i la idea trascendental de la /usticia (ue agota en s1 misma todas las virtualidades del Derecho es un ar(uetipo abstracto% universal e inmutable @como sostuvo la escuela moderna del Derecho natural8% la concepci$n del Derecho (ue se sigue es la propia de un racionalismo dogm-tico% axiom-tico y suprahist$rico% (ue subordina todo el Derecho positivo a una especie de DDerecho natural ideali9adoD al margen de toda experiencia pr-ctica. .inalmente% existe una larga tradici$n )ilos$)ica (ue ha concebido a la /usticia como un Dh-bitoD% esto es% como una reiteraci$n de conductas caracteri9adas por la identidad de su ob/eto. Desde la antigSedad cl-sica% la tica concibi$ a la /usticia como un h-bito bueno% de)ini ndola como la Dvirtud de la acci$n /ustaD o dirigida hacia lo /usto. Ahora bien% por acci$n /usta debe entenderse a(u lla cuya cali)icaci$n se sigue de su ob/eto% (ue no es otro sino el Derecho en sentido ob/etivo ius% to da'ion o Dlo /ustoD y (ue est- ordenada% consecuentemente% a la satis)acci$n del Derecho en su sentido sub/etivo. As1 concebida la /usticia% como el h-bito de las acciones /ustas% o como el h-bito del Derecho% nos lleva a )ormarnos una idea del propio Derecho de naturale9a sustancial% es decir% a reconocer (ue el Derecho tiene una entidad propia% (ue a su ve9 constituye algo valioso hasta el punto de considerarlo susceptible de ser el ob/eto mismo de un h-bito virtuoso. El Derecho como ob/eto de la acci$n /usta se con)igura precisamente como lo /usto. El derecho as1 concebido% como ob/eto de la /usticia% es un bien en s1 mismo% valioso y sustantivo 26.

Desde la concepci$n cl-sica de la /usticia como virtud% se llega a una noci$n del Derecho como algo primero% real% sustantivo% ob/etivo% concreto y mudable hist$ricamente. En e)ecto% el Derecho es primero% por(ue es la /usticia la (ue lo sigue como noci$n segunda y dependiente% (ue consiste en un Destar en el DerechoD iusstare ) iustitia. Es real por cuanto (ue existe en el mundo de las cosas% aun(ue su contextura no sea sustancial sino relacional. Es sustantivo% por cuanto (ue designa una realidad independiente% no subordinada a un valor% ni emuladora de una idea. 'gualmente% es ob/etivo% por cuanto est- en las cosas y sus relaciones constantes% y constituye un ob/eto susceptible de ser conocido y separado del su/eto cognoscente. .inalmente% es mudable hist$ricamente% por cuanto (ue la realidad relacional del derecho% var1a en el tiempo. Ahora bien% bos(ue/ado el concepto de /usticia% y apenas insinuado el contorno externo de lo /usto como su ob/eto% conviene pro)undi9ar ahora sobre la naturale9a de este "ltimo. De acuerdo con el pensamiento de Arist$teles% lo /usto o t* d'aion es ante todo una relaci$n% un orden y% m-s espec1)icamente% una relaci$n u orden con)orme a una cierta medida (mesn). M-s exacto% lo /usto es una relaci$n con)orme a una medida de igualdad (isn)% (ue aun(ue usualmente se constituya como una igualdad aritm tica (s inall+gmata)% a menudo se nos presenta tambi n como una medida de igualdad geom trica (analogn) o proporcionalmente desigual. Es decir% (ue la medida de igualdad de lo /usto var1a seg"n se regulen los Dtratos y el intercambio entre igualesD% o la Drepartici$n de bienes% )unciones y cargas entre desigualesD2G. En los intercambios entre iguales% la medida de lo /usto conmutativo se caracteri9a por ser una medida estrictamente igualitaria% (ue puede con)igurarse como7 a8 una Digualdad de identidadD @como cuando se devuelve la misma cosa dada en pr stamo8 o b8 una Digualdad de e(uivalenciaD @como cuando se paga un determinado precio para comprar un ob/eto cual(uiera8% o c8 una Digualdad resarcitoriaD @cuando se indemni9a un daBo8. La otra medida de igualdad no estricta% la de lo /usto distributivo% es una Dmedida de igualdad de proporci$nD% cuya atenci$n recae especialmente sobre las personas% para exigir trato igual a los iguales y proporcionalmente desigual a los desiguales. De esta manera% trata di)erente a las personas en ra9$n de su di)erente condicin @como en las sociedades mixtas donde debe tratarse di)erente al socio capitalista y al socio industrial8% de su distinta funcin @como cuando atribuye mayores ganancias a (uien corre mayores riesgos8% y atendiendo a otros criterios @como cuando% por e/emplo% para el establecimiento de una pensi$n alimenticia considera a la ve9 la necesidad del acreedor y a las posibilidades del deudor8% procurando (ue cada cual sea tratado igualmente% en proporci$n a sus desigualdades respecto de los otros. As1 pues% lo /usto es una medida mesn (ue se traduce en una relaci$n de igualdad isn entre dos o m-s su/etos respecto de una o varias cosas% pudiendo dicha medida ser aritm tica en relaci$n con las cosas s nallagmata o proporcional geom trica analogn en atenci$n a las personas% por donde puede concluirse (ue el Derecho es un orden o una relaci$n con)orme a una medida real y personal de igualdad proporcional o% en las palabras de 0om-s de A(uino% unaDcierta igualdad de proporci$n entre una cosa externa y una persona extraBaD 2I. Pero el Derecho como lo /usto se caracteri9a tambi n por(ue la cosa atribuida es% correlativamente% debida en un sentido estricto. F dicha obligatoriedad caracter1stica del Derecho% (ue consiste en la necesidad del pago de lo debido% encuentra su )undamento correlativo en Del t1tuloD con)orme al cual el acreedor puede exigir el pago. De esta manera% el t1tulo% como )undamento del deber obligatorio% es la )uente del deber de /usticia o su ra9$n su)iciente. Ahora bien% el t1tulo en (ue el acreedor )unda su derecho s$lo puede provenir por hip$tesis de dos )uentes distintas7 ya sea de la Ddeterminaci$n convencional de lo "tilD @contrato% ley% costumbre% actos de imperium% etc tera8% ya sea de la Dnaturale9a misma de las cosasD @hecho% relaci$n% situaci$n% etc tera8. En de)initiva% la ra9$n su)iciente o t1tulo del derecho solo puede provenir de la voluntad o de la naturale9a% y puesto (ue la misma voluntad es solo )uente inmediata de derechos y obligaciones% por cuanto el mandato o la estipulaci$n son con)ormes a la naturale9a% se impone como necesaria la investigaci$n sobre la misma naturale9a para comprender en pro)undidad la ra9$n su)iciente% tanto del derecho sub/etivo del acreedor% cuanto del derecho ob/etivo o de lo /usto. De hecho% el gran problema del iusnaturalismo y tambi n del iuspositivismo consiste en la determinaci$n a)irmaci$n o negaci$n y ubicaci$n de la naturale9a de las cosas. La cuesti$n no es meramente hipot tica% pues mientras (ue el racionalismo /ur1dico identi)ic$ la naturale9a de las cosas con la naturale9a del hombre% y espec1)icamente con su libertad sub/etiva% el pensamiento realista la encontr$ m-s bien en el orden ob/etivo de las cosas (ius naturale ex ipsa natura rei). !o obstante% el anterior dilema es solo aparente% pues un intento comprensivo de superarlo observar1a% evidentemente% (ue la naturale9a de las cosas comprende tambi n a la naturale9a del hombre en tanto (ue realidad ob/etiva2J. En la actualidad% por naturale9a de las cosas puede entenderse al Dcon/unto de las exigencias (ue la propia constituci$n de la realidad nos imponeD% siempre y cuando se recupere una noci$n completa de realidad% a la (ue nos re)erimos antes. Pero adem-s% en la medida en la (ue la naturale9a de las cosas comprenda a la naturale9a del hombre% debe abarcar tambi n los -mbitos de su inteligencia% de su voluntad y de su libertad% aspectos (ue seg"n se apunt$ anteriormente nos remiten al campo de la tica (ue debe articular la naturale9a% la libertad y la historia o% en la terminolog1a tradicional% el ob/eto% la intenci$n y las circunstancias de la acci$n % lo (ue de acuerdo con el pensamiento greco:latino se hac1a por medio de la prudencia. As1 pues% el derecho como /urisprudencia supone un conocimiento prudencial s ndresis o cultura m-s circunspectio o realidad de la naturale9a de las cosas y del hombre para extraer de ellas sus conclusiones /ur1dicas.

De lo anterior puede concluirse (ue el Derecho% desde la experiencia de lo /usto% se nos presenta como un orden% o sea% como una relacin conforme a una medida proporcional de igualdad entre una cosa externa una persona extra,a% caracterizada por una obligatoriedad necesaria fundada en la convencin o en la naturaleza de las cosas cu a determinacin debe hacerse% caso por caso% a travs de la prudencia jurdica -.# 2.$. Funda entos si bolgicos

Cuando el hombre com"n se en)renta al Derecho% a menudo percibe y hasta resiente la presencia de las )ormalidades y los )ormalismos. F es (ue el Derecho es humanidad% es vida social y es ordenC pero% indudablemente% tambi n es )orma. La experiencia de las )ormas es especialmente signi)icativaC (ui9-s incluso% en nuestro tiempo% exageradamente. En la actualidad% muchos pretenden de)inir al Derecho desde una perspectiva meramente )ormal y% a"n m-s% desde una perspectiva normativa. F m-s all- de (ue la )ormalidad y la normatividad son condiciones existenciales normales del derecho% su esencia no puede agotarse en la )orma. +iguiendo a LE=AO y LACAMK&A y a +R!C,EO DE LA 0H&&E% puede decirse (ue el Derecho se nos presenta al menos en parte como una )orma de expresi$n simb$lica% mediante signos (ue signi)ican ciertas realidades debidas @orden /usto8% y (ue designan ciertos espacios de licitud @libertades distantes delimitadas8 E5. Es decir% (ue el Derecho es el s1mbolo de ciertas realidades sociales (ue son tipi)icadas% o bien como realidades debidas% o bien como realidades l1citas. En s1ntesis% (ue el derecho es% desde esta perspectiva% la Dtipi)icaci$n )ormal simb$lica de la licitud y del deberDE4. Pero la expresi$n /ur1dica no es cual(uier expresi$nC es una expresi$n garanti9ada. En tanto (ue el Derecho delimita libertades% vertebra la sociedad% soluciona imperativamente los con)lictos% reparte bienes y establece medidas de igualdad obligatorias% la expresi$n /ur1dica no puede ser una expresi$n com"n% sino )idedigna y re)or9ada. El Derecho necesita pues de ciertas seguridades (ue garanticen la exactitud de sus expresiones% y dichas seguridades se encuentran en las )ormas% los procedimientos las sanciones. Por lo (ue respecta a la )ormas% stas han sido siempre el cauce expresivo de todo Derecho% desde los tiempos remotos en los (ue go9aban del prestigio de lo ritual% hasta nuestros d1as en (ue a pesar de la mayor racionalidad% espontaneidad y )luide9 de las experiencias /ur1dicas% se sigue recurriendo a ellas como Dgarant1a de integridad de los mensa/es /ur1dicosD. Los procedimientos como han puesto de relieve los cultores de las teor1as de la argumentaci$n y particularmente &. Alexy% sirven para garanti9ar la ordenada Dconducci$n de los procesos comunicativosD (ue desembocan en una expresi$n /ur1dicaC es decir% son una racionali9aci$n met$dica de los pasos (ue deben seguirse para asegurar una respuesta )ormalmente aceptable% (ue propicien (ue la sucesi$n de eventos comunicativos mensa/es emisivos (outputs8% inmisivos (inputs) y de retorno (feedbac'8 (ue caracteri9a a los procesos creativos del Derecho% se desenvuelva con la garant1a de (ue la expresi$n /ur1dica resultante de ellos ser- el producto de un di-logo encau9ado con)orme ciertas exigencias racionales. .inalmente las sanciones% como solemnidades especial1simas (ue rodean ciertas expresiones /ur1dicas privilegiadas leyes% escrituras% tratados% etc. % constituyen un sello (ue preserva su inviolabilidad e intangibilidad contra cual(uier alteraci$n% precisamente mediante la apelaci$n expl1cita a una autoridad superior. Ahora bien% conviene destacar (ue en nuestro tiempo la crisis de la legislaci$n ha dado lugar al resurgimiento de otras )uentes del Derecho% dentro de las cuales est-n los principios /ur1dicos. En e)ecto% por su relativa ambigSedad% revisabilidad y )lexibilidad% constituyen )ormas )lexibles% d-ndoles un especial dinamismo en relaci$n con sus respectivos contenidos materiales. De a(u1 (ue destacados /uristas y ius)il$so)os de nuestro tiempo como &. ALE?F% &. D<H&N'!% #. E++E&% A. +R!C,EO de LA 0H&&E y &. L. *'=H% entre muchos otros se hayan ocupado del estudio de los mismos. Particularmente #. E++E& ha destacado su privilegiada posici$n intermedia entre el descubrimiento de los problemas /ur1dicos y la reconducci$n sist mica de los mismos% poniendo de relieve su ubicaci$n en una especie como lugar de encuentro entre el pensar abierto y el pensar cerrado% entre la argumentaci$n t$pica y el ra9onamiento sistem-tico% adem-s de constituir (ui9-s el me/or puente entre las tradiciones del civil la& y del common la&% as1 como el posibilitar una nueva perspectiva superadora de la controversia entre iuspositivistas y iusnaturalistasEA. En consideraci$n de lo expuesto% el Derecho puede comprenderse desde la perspectiva )ormal como la tipificacin simblica de la licitud del deber con arreglo a lo justo% cu a fidelidad expresiva se encuentra garantizada por un abanico de formas cu a relacin dialctica con los contenidos jurdicos diversa flexibilidad% vara seg/n su diferente contextura-(# 2.%. Funda entos histricos

*isto el Derecho desde las anteriores perspectivas personal% social% ontol$gicoteleol$gica y )ormal % conviene tener en cuenta (ue toda experiencia /ur1dica es un modo de vivir el derecho en la historia.

Por un lado% el Derecho se encuentra inserto en la historia y% por el otro% esta "ltima resulta )undamental para alcan9ar un entendimiento cr1tico de lo /ur1dico. Pero, adems de poner de relieve que: a) la experiencia ur!dica es una experiencia "ist#rica, b) el $erec"o est inserto en la "istoria, % c) la "istoria del $erec"o es una disciplina &undamental para su entendimiento, "a% que subra%ar que la "istoria constitu%e tambi'n una perspectiva aut'nticamente &ilos#&ica, como "an observado entre otros ius&il#so&os, (i)uel R*A+* % *nrique P,R*-.+/01223 La consideraci$n de problemas tales como el dinamismo del ser% su inserci$n en el tiempo y su devenir existencial son de suyo tres ra9ones de su)iciente peso como para /usti)icar la naturale9a )ilos$)ica de una perspectiva hist$rica. Pero adem-s% la perspectiva hist$rica nos muestra c$mo cada acontecimiento es% por de)inici$n% in dito e irrepetible y% como tal% "nico% por cuanto (ue su Da(u1 y ahoraD (ubi et quando8 son% caracter1sticamente% incomunicables. De a(u1 (ue la historia% como perspectiva )ilos$)ica% nos recuerde (ue el ser existe en una situaci$n real y concreta (ue lo condiciona% siendo esta sana historicidad el -ngulo de cual(uier ontolog1a radicada en el ser (ue es @y (ue existe% y (ue es concreto8% y no exclusivamente en el ser (ue es pensado @esencia abstra1da de su concreci$n existencial8. La consideraci$n hist$rica del Derecho% de su dinamismo% temporalidad y devenir existencial% nos permiten entender (ue lo /ur1dico no es algo inmutable% pues cambia con el paso del tiempo. De hecho% la virtualidad )ilos$)ica de la perspectiva hist$rica respecto del Derecho radica en obligarnos a repensar en (u medida el Derecho es permanente y en (u medida es mudable. Desde esta perspectiva hist$rica:)ilos$)ica% siempre y cuando se prevengan los errores del historicismo existencialista @corriente )ilos$)ica (ue postula (ue el ser y por ende el hombre y el Derecho se agota en su existencia variable% relativi9ando tambi n los bienes ticos universales seg"n las apreciaciones morales hist$ricas8% puede concluirse% en primer lugar% (ue el Derecho est- inserto en la historia y (ue se da% siempre% hist$ricamente. Asimismo% puede desprenderse (ue el hombre% protagonista% causa y )in de todo derecho% es un ser hist$rico% (ue aun(ue estatravesado por ciertas exigencias naturales permanentes% de manera existencial reali9a dichas exigencias naturales precisamente en la historia. En tercer lugar% el actuar humano% como actuar libre% se desarrolla dentro de circunstancias hist$ricas in)initamente diversas. As1% el actuar humano% como actuar libre y responsable% implica la toma de decisiones prudenciales a partir de ciertos principios radicados en la naturale9a (s ndresis)% pero tambi n en atenci$n a las circunstancias concretas e irrepetibles de la acci$n @circunspecci$n8. Por ello% aun(ue se a)irme (ue los primeros principios del actuar sean inmutables% al producirse su aplicaci$n dentro de la in)inita diversidad (ue o)recen las circunstancias hist$ricas debe reconocerse tambi n (ue sus )ormulaciones var1an en el tiempo. As1% el Derecho% visto desde la perspectiva de su historicidad% se nos presenta en su dinamicidad temporal debati ndose entre lo indisponible y lo mudable% entre lo t1pico adscrito a una cultura dada y lo com"n trascendente a ella% entre lo permanente de sus principios y la variedad de sus aplicaciones y )ormulaciones. De esta manera% desde esta perspectiva se puede conceptuar al derecho como una realidad esencialmente histrica% arraigada en la misma historicidad humana% consistente en lo justo concreto determinado dialcticamente por la prudencia jurdica% cu a aplicacin a una casi infinita variedad de circunstancias diversa formulacin cultural% es vertida en una pluralidad de formas histricamente mudables-0# 2343 *l 5eorema )lobal del $erec"o Anali9ado el Derecho desde las anteriores perspectivas unilaterales% la 0eor1a global del Derecho se propuso elaborar una de)inici$n de lo /ur1dico (ue integre dial cticamente todas las anteriores conclusiones a trav s de una sola perspectiva global. Conviene sin embargo anticipar (ue% al ser el Derecho una realidad hasta cierto punto primaria% no puede de)inirse rigurosa y exclusivamente al modo escol-stico mediante su g nero pr$ximo y di)erencia espec1)ica (per genus proximum et differentiam specificam) sino m-s bien de manera descriptiva. Conviene% para de)inir de manera global al Derecho% retomar los criterios (ue para las de)iniciones esenciales nos o)rece una larga tradici$n l$gica. Dichos criterios pueden resumirse en los siguientes7 a8 el atenernos a todas las cualidades esenciales del ob/eto (ue va a ser de)inido incluyendo las condiciones normales de su reali9aci$n existencial y solo a ellas% b8 el buscar su adecuada ubicaci$n a partir de su g nero% especie y propios% y c8 el seBalar puntualmente su cu-druple origen causal. Adicionalmente% tambi n resulta "til (ue la de)inici$n propuesta reco/a las cualidades comunes a todas las perspectivas unilaterales desarrolladas% poniendo especial cuidado en partir precisamente de a(uella perspectiva (ue por su esencialidad% signi)icatividad y de)initividad% evidencie lo espec1)ico y propio de lo /ur1dico% esclareciendo correctamente el analogado principal del t rmino Derecho. ,ay (ue destacar como cualidades esenciales del Derecho las siguientes7 a8 el ser una delimitaci$n de la libertad humana para garanti9ar el respeto a la persona% b8 el ser una realidad social relacional y polar y% c8 el ser una medida proporcional de igualdad obligatoria entre cosas y personas descubierta o determinada por una prudencia especial. De

igual manera% pueden identi)icarse como las condiciones normales de su realizacin existencial1 a8 el expresarse mediante tipi)icaciones )ormales de licitudes y deberes% y b8 el adoptar diversas )ormulaciones culturales hist$ricas. Por lo (ue respecta a las causas% pueden ubicarse7 como su causa material% la relaci$n social distante y polarC como su causa eficiente% la naturale9a humana y la libertad personalC como su causa formal% la obligatoriedad )undada en la naturale9a o en la voluntad% y como su causa final al mismo orden /usto al servicio del hombre como igualdad entre cosas externas y personas extraBas. Adem-s% la libertad% la relaci$n% el orden y la obligatoriedad parecen ser las caractersticas comunes a todas las perspectivas unilaterales C teniendo en cuenta por aBadidura (ue su gnero son las relaciones sociales humanas distantes y polares% (ue su diferencia es la inordinaci$n igualitaria y obligatoria con)orme a prudencia% y (ue sus propios son la tipi)icaci$n de licitudes y deberes y su )ormulaci$n cultural diversa. Por "ltimo% tomando como perspectiva esencial a la del orden /usto% puede de)inirse al Derecho% globalmente considerado como7 la realidad social consistente en el con/unto de relaciones distantes y polares% inordinadas con)orme a cierta medida proporcional de igualdad obligatoria determinada por la prudencia% (ue se expresa mediante licitudes y deberes tipi)icados a trav s diversas )ormulaciones culturales hist$ricas. Por "ltimo% tan solo conviene observar (ue la anterior de)inici$n esencial% en principio% debe ser contrastada con cada cultura /ur1dica% pues la reali9aci$n del Derecho en cada sociedad% en cada momento de la historia% da lugar a mati9aciones existenciales (ue no pueden ser pasadas por alto EG. 8- )onclusiones 2rimera# La dogm-tica /ur1dica contempor-nea )iloso)1a y teor1a /ur1dica% ciencias /ur1dicas especiali9adas y pr-ctica /ur1dica se encuentra desorientada desde hace varias d cadas% habiendo perdido su capacidad de comprender al Derecho% de estructurar cient1)ica y metodol$gicamente su estudio% y de o)recer a los operadores /ur1dicos pr-cticos las herramientas necesarias para reconducir los ordenamientos /ur1dicos. Por otro lado% una gran variedad de metodolog1as /ur1dicas actuales han propuesto una serie de ideas% perspectivas y m todos (ue% sin embargo% han propiciado una cierta con)usi$n entre los estudiosos del Derecho y% por otro lado% no se han traducido a"n en una nueva dogm-tica sustitutiva de la vigente. Dentro del anterior contexto% la 0eor1a global del Derecho busca o)recer algunas orientaciones mediante la articulaci$n integradora de diversas perspectivas )ilos$)ico generales y ius)ilos$)icas. 3egunda# El Dsigno de nuestro tiempoD es una pro)unda crisis de la cultura occidental% particularmente de su cosmovisi$n moderna y contempor-nea% (ue marca el )in de un periodo y el comien9o de una nueva poca. Para orientar la re)lexi$n /ur1dica y la )ilos$)ica en general es necesario buscar una orientaci$n similar a la (ue en su tiempo constituy$ la Dv1a modernaD. Para tales e)ectos se propuso la Dv1a globalD% como un intento de englobar los principales postulados de la Modernidad con a(uellos nuevos aspectos caracter1sticos de nuestra poca. 4ercera. La 0eor1a global del Derecho parte de tres presupuestos7 a8 una ontognoseolog1a precomprensivaC b8 una perspectiva abierta% dialogal% moderadamente optimista en lo gnoseol$gico% decididamente realista en lo ontol$gico% materialmente global y )ormalmente comprensiva% y c8 un m todo de ires progressio y venires reditio (ue busca reali9ar una triple re)lexi$n )ilos$)ica sobre el ser% el devenir pret rito y el existir actual del Derecho% a )in de poder esclarecer su existencia desde su esencia y de clari)icar lo dado desde lo puesto. 5uarta# A partir de los anteriores presupuestos )ilos$)icos se ubicaron como experiencias /ur1dicas m-s signi)icativas7 a8 la experiencia personal de la libertad% b8 la experiencia social de la relaci$n distante% c8 la experiencia ontol$gico: teleol$gica del orden /usto% d8 la experiencia simb$lica de la expresi$n )ormal% y e8 la experiencia temporal de la variaci$n hist$rica. 6uinta# Desde la experiencia personal de la libertad% se concluy$ (ue el hombre es punto de partida de cual(uier re)lexi$n ius)ilos$)ica% per)il-ndolo como un existente autoconsciente y simb$lico% (ue en tanto (ue persona% es un individuo concreto inserto dentro de una circunstancia concreta. As1 entendida la persona% se destac$ (ue su cualidad primordial y el )undamento mismo de su dignidad es la libertad% entendida como la autonom1a de gesti$n de sus exigencias naturales hacia su destino. De ah1 (ue desde esta perspectiva personal de la libertad pueda entenderse al derecho como el con/unto de las limitaciones establecidas respecto de las facultades subjetivas para garantizar el respeto a la persona humana. 3exta# A partir de la experiencia social de la relaci$n distante% se puede concluir (ue la contextura propia del Derecho es relacional% distante y polar% teniendo por extremos al cr dito y la deuda. El Derecho entre las exigencias del orden y del cambio cumple con diversas )unciones sociales y tambi n ordena los dem-s subsistemas sociales% de donde puede derivarse (ue desde esta perspectiva el Derecho es una realidad relacional polar que% por un lado% vertebra a la sociedad estableciendo un equilibrio abierto al cambio % por el otro% cumple la funcin de distribuir bienes resolver conflictos imperativamente# 3ptima# Desde la experiencia ontol$gico:teleol$gica del orden /usto puede concluirse (ue el Derecho% en tanto (ue regula la acci$n humana% debe a:/us:tarse a la realidad y rea: jus:tarla% es decir% procurar mediante la prudencia articular el trinomio naturale9a% libertad e historia% ob/etos% intenciones y circunstancias. Por otro lado% la determinaci$n de la 1ndole de relaci$n entre la /usticia y el Derecho permite esclarecer la naturale9a de este como una

medida de igualdad cuya obligatoriedad se deriva de la misma contextura de las realidades sociales. De ah1 (ue desde esta perspectiva de)inimos al Derecho como un orden% o sea% como una relacin conforme a una medida proporcional de igualdad entre una cosa externa una persona extra,a% caracterizada por una obligatoriedad necesaria fundada en la convencin o en la naturaleza de las cosas% cu a determinacin debe hacerse% caso por caso% a travs de la prudencia jurdica# 7ctava. La experiencia simb$lica de la expresi$n )ormal permite apreciar (ue con independencia de los abusos del )ormalismo /ur1dico% el Derecho se expresa mediante s1mbolos% signos y seBales (ue% para designar ciertas realidades debidas y acotar ciertos -mbitos de licitud% deben estar garanti9ados en cuanto a su )idelidad expresiva mediante )ormas% procedimientos y sanciones. Adem-s% una comprensi$n actual del Derecho desde esta perspectiva )ormal% exige la consideraci$n de la crisis del legalismo y el consecuente auge de otras )uentes )ormales del Derecho% entre las cuales se destacan los principios /ur1dicos en tanto (ue )ormas particularmente )lexibles y din-micas% (ue dada su posici$n intermedia entre una visi$n t$pica y una visi$n sistem-tica del derecho% sirven de puente entre el pensar abierto y el pensar cerrado% de lugar de encuentro de las tradiciones del statute la& y del civil la&% y de vaso comunicante entre el iusnaturalismo y el iuspositivismo. Desde esta perspectiva )ormal puede de)inirse al derecho como la tipificacin simblica de la licitud del deber con arreglo a lo justo% cu a fidelidad expresiva se encuentra garantizada por un abanico de formas cu a relacin dialctica con los contenidos jurdicos diversa flexibilidad vara seg/n su diferente contextura# 8ovena# Desde la experiencia temporal de su variaci$n hist$rica se observ$ (ue el Derecho se reali9a a trav s de la inestable tensi$n entre lo indisponible y lo mudable% por lo (ue se concluy$ (ue el Derecho es% desde esta perspectiva% una realidad esencialmente histrica% arraigada en la misma historicidad humana% consistente en lo justo concreto determinado dialcticamente por la prudencia jurdica% cu a aplicacin a una casi infinita variedad de circunstancias diversa formulacin cultural es vertida en una pluralidad de formas histricamente mudables# 9cima# .inalmente% a partir de una )ederaci$n dial ctica de las perspectivas anteriores% y mediante la ubicaci$n de las cualidades esenciales del Derecho% de las condiciones normales de su reali9aci$n existencial% del seBalamiento de sus causas% del descubrimiento de las caracter1sticas comunes a todas las perspectivas unilaterales% de la distinci$n entre g nero% especie y propios% y de la determinaci$n de nuestra perspectiva esencial% se puede proponer como teorema global del Derecho la siguiente de)inici$n )ilos$)ica del concepto7 la realidad social consistente en el conjunto de relaciones distantes polares% inordinadas conforme a cierta medida proporcional de igualdad obligatoria determinada por la prudencia% que se expresa mediante licitudes deberes tipificados a travs diversas formulaciones culturales histricas#

En el presente art1culo se o)rece un panorama general sobre la v1a global y la edad global% as1 como una s1ntesis de la teor1a global del derecho% (ue he desarrollado m-s en extenso en los libros #uan Pablo PAMP'LLH: KAL'TH% :ilosofa del 9erecho# 4eora $lobal del 9erecho % M xico% Editorial Porr"a% 433E% e ;istoria $eneral del 9erecho% M xico% Hx)ord University Press% 433I. Puede verse tambi n el art1culo #uan Pablo PAMP'LLH:KAL'TH%% DLa )iloso)1a de la historia del Derecho y el )uturo de la tradici$n /ur1dica occidentalD% en 2roblemas actuales de la historia del 9erecho en M xico% M xico% Editores Porr"a y el 0ecnol$gico de Monterrey% 433G% y m-s recientemente el cap1tulo del mismo autor% DLa edad global y la teor1a global del DerechoD% en :ilosofa jurdica poltica de la nueva <lustracin% M xico% Editores Porr"a% la Escuela Libre de Derecho% la Universidad Complutense de Madrid% la Universidad de Mani9ales% la Universidad de 0ucum-n y Paideia Politeia% 433J.
4

+obre esta gran crisis% sus or1genes y sus alcances% me he re)erido previamente y m-s en extenso en #uan Pablo PAMP'LLH:KAL'TH%:ilosofa del 9erecho# 0eor1a =lobal del Derecho% ob. cit.% y #uan Pablo PPAMP'LLH: KAL'TH% ;istoria $eneral del 9erecho% ob. cit.
A

Como observ$ +pengler% el agotamiento de nuestra cultura constituye Dla )iloso)1a de nuestro tiempoD hasta el punto de ser Duna idea (ue no cae en una poca% sino (ue hace pocaD. Hs;ald +PE!=LE&% =a decadencia de 7ccidente# >osquejo de una morfologa de la historia universal% trad. de Manuel =arc1a Morente% Madrid% Calpe% 5J4E% tomo '% pp. E y ss.
2

&omano =UA&D'!'% en su sugerente obra ?l ocaso de la @odernidad% observaba desde comien9os de la d cada de los cincuenta7 Dla Edad Moderna toca a su )in% nosotros divisamos sus )ronterasD. &omano =UA&D'!'% ?l ocaso de la @odernidad# An intento de orientacin% Madrid% Ediciones =uadarrama% 5JEI% p. GG. 'gualmente% para mediados de la d cada siguiente% la important1sima Constituci$n $audium et 3pessobre la 'glesia en el mundo actual observaba7 D,oy el g nero humano se encuentra en una nueva era de su historia% caracteri9ada por la gradual expansi$n% a nivel mundial% de cambios r-pidos y pro)undosD. $audium et 3pes% n"m. 2. *aticano ''% 9ocumentos 5onciliares# 5onstituciones% 9ecretos 9eclaraciones% 0exto H)icial de la +ecretar1a =eneral del Concilio% 43 edici$n% M xico% Ediciones Paulinas% 5JJI% p. 56I.
E

C)r. =eorge +0E'!E&% ?n el castillo de >arba Bzul# Bproximacin a un nuevo concepto de cultura % trad.de Alberto L. Kudo% Karcelona% =edisa% 5JJI% pp. 5E:2A.

Erich .&HMM% 2sicoan+lisis de la sociedad contempor+nea. ,acia una sociedad sana% trad. de .lorentino M. 0orner% M xico% .ondo de Cultura Econ$mica% 5JJG% pp. 53E y ss.
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C)r. #os &am$n DPEO:E+P'!H+A% DEl derrumbe de la civili9aci$n occidental. La crisis social y econ$mica% 5J52: 5JAJD% en #avier Paredes @coord.8% ;istoria Aniversal 5ontempor+nea% Karcelona% Ariel% 4335% tomo ''% pp. 5:42.
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C)r. #os H&0E=A F =A++E0% DLa rebeli$n de las masasD% en Hbras% Madrid% Espasa:Calpe% 5JA4% p. 536E.

C)r. =eorge +0E'!E&% ?n el castillo de >arba Bzul# Bproximacin a un nuevo concepto de cultura% ob. cit.% pp. IE: II. En e)ecto% solo desde la anterior perspectiva parece comprensible la Dnegaci$n compulsivaD de la cultura occidental a la (ue se pretendi$ sustituir con los re)erentes alternativos de un Dprimitivismo a)ricanistaD% o de un Dreba/amiento edulcoradoD propio del Damericanismo light".
53

C)r. #avier CE&*E&A ='L% DComunicaci$n social y generali9aci$n de la cultura de masasD% en #avier Paredes @coord.8% ;istoria Aniversal 5ontempor+nea% ob. cit.% tomo ''% p. 4I2.
55

#ean:.ranUois LFH0A&D% La posmodernidad (?xplicada a los ni,os) % trad. de Enri(ue Lynch% Karcelona% =edisa% 5JJI% p. 55.
54

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5A

crisis de la @odernidad% Madrid% Kiblioteca de Autores Cristianos%

C)r. #uan Pablo PAMP'LLH:KAL'TH% DDel ius mercatorum ba/omedieval al moderno Derecho Comercial 'nternacionalD% en Anuario de la 5ultura Curdica @exicana% M xico% +uprema Corte de #usticia de la !aci$n% 5% 433E% y del mismo autor% D&etos y proyecciones del derecho mercantil )rente a la globali9aci$n. Un intento de aproximaci$n )ilos$)ica% hist$rica y dogm-ticaD% en 2anorama <nternacional del 9erecho @ercantil# 5ulturas sistemas jurdicos comparados% 4 tomos% M xico% U!AM% 4336.
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C)r. Luis *'LLH&H% ?l pensamiento moderno# :ilosofa del Denacimiento % M xico% Colegio !acional y .ondo de Cultura Econ$mica% 5JJ4% pp. 534:55G.
5E

Por primera ve9 se propuso esta v1a global en #uan Pablo PAMP'LLH KAL'TH% :ilosofa del 9erecho# 4eora $lobal del 9erecho% ob. cit.
56

C)r. &omano =UA&D'!'% ?l ocaso de la @odernidad# An intento de orientacin % ob. cit.% p. GG% y Luis *'LLH&H% ?l pensamiento moderno# :ilosofa del Denacimiento% ob. cit.% p. JA.
5G

C)r #ac(ues MA&'0A'!% :ilosofa de la ;istoria% trad. de #orge L. =arc1a *enturini% Kuenos Aires% 0ro(uel% 5JG5% pp. E5 y ss.
5I

C)r. Luis *'LLH&H% ?l pensamiento moderno# :ilosofa del Denacimiento % ob. cit.% pp. 53E:53I. En el mismo sentido la cr1tica de Hrtega respecto de Dla barbarie del especialistaD en la Debelin de las @asas% pero tambi n en DMisi$n de la UniversidadD en Hbras...% ob. cit.% pp. 55GJ:5442. Previamente he tratado este tema tambi n en relaci$n con la Universidad Contempor-nea en #uan Pablo PAMP'LLH KAL'TH% DHr1genes% desenvolvimiento% crisis y alternativas de la universidad contempor-nea. Con)erencia 'naugural del Primer Congreso 'nternacional sobre la Universidad en el MundoD% en <uris 4antum# Devista de <nvestigaciones Curdicas de la :acultad de 9erecho de la Aniversidad Bn+huac% M xico% Universidad An-huac% 56% 433E.
5J

C)r. Luis *'LLH&H% ?l pensamiento moderno# :ilosofa del Denacimiento % ob. cit.% pp. 55I y 55J. C)r. tambi n a &omano =UA&D'!'% ?l ocaso de la @odernidad. Un intento de orientaci$n% ob cit.% pp. 546 y ss.
43

C)r. Mauricio KEUC,H0% ;ermenutica analgica% smbolo% mito filosofa% M xico% U!AM% 433G.

45

C)r. por todos a Emilio +UTL% =a sociedad civil en la cultura postcontempor+nea% Madrid% +ervicio de Publicaciones de la .acultad de Derecho de la Universidad Complutense y el Centro de Estudios +uperiores +ociales y #ur1dicos &am$n Carande% 5JJI.
44

+obre estos dos problemas )undamentales de la )iloso)1a del derecho y su relaci$n de interdependencia% v ase a Arthur NAU.MA!!% DPanor-mica ,ist$rica de los Problemas de la .iloso)1a del DerechoD% en ?l pensamiento jurdico contempor+neo% trad. de Mar1a *irginia Mart1ne9 Kretones y =regorio &obles Morch$n% Edici$n alemana a cargo de Arthur NU.MA!! y <in)ried ,A++EME&% Madrid% Debate% 5JJ4% p. 2JC Luis LE=AO F LACAMK&A% :ilosofa del 9erecho% 4 edici$n% Madrid% 5J65% p. A4C Marcelino &HD&P=UEO MHL'!E&H% <ntroduccin a la :ilosofa del 9erecho% Madrid% +ervicio de Publicaciones% .acultad de Derecho% Universidad Complutense de Madrid% p. 5J.

4A

En el -mbito ius)ilos$)ico puede verse a Miguel &EALE% 4eora tridimensional del 9erecho% trad. de Rngeles Mateos% Madrid% 0ecnos% 5JJG% p. I4.
42

* ase especialmente a ,ans:=eorg =ADAME&% Eerdad mtodo% trad. Ana Agud y &a)ael de Agapito% 53 edici$n% +alamanca% Ediciones +1gueme% 433A. &especto de la comprensi$n mediante la precomprensi$n en el -mbito espec1)ico del derecho% v ase a Ulrich +C,&H0,% D,ermen utica )ilos$)ica y /ur1dicaD% en ?l 2ensamientoV% ob. cit.% pp. 4IJ:A3J.
4E

+obre las principales escuelas ius)ilos$)icas contempor-neas y sus )undamentos )ilos$)icos generales pueden verse los cap1tulos J a 55 del libro #uan Pablo PAMP'LLH KAL'TH% ;istoria $eneral del 9erecho% ob. cit. +obre las principales direcciones del pensamiento )ilos$)ico en nuestro tiempo puede verse el op"sculo de Mauricio KEUC,H0 y Miguel Rngel +HK&'!H% ;istoria de la filosofa moderna contempor+nea% M xico% Editorial 0orres% 433A% o la obra m-s extensa de =iovanni &EALE y Dar1o A!0'+E&'% ;istoria del pensamiento filosfico cientfico% trad. #. A. 'glesias% Karcelona% ,erder% 4332. +obre el pensamiento espec1)icamente /ur1dico pueden consultarse el tomo tercero de =uido .A++% ;istoria de la :ilosofa del 9erecho% trad. por #os .. Lorca !avarrete% A edici$n% Madrid% Pir-mide% 5J66% as1 como el de #os Mar1a &HD&P=UEO PA!'A=UA% ;istoria del pensamiento jurdico% E edici$n% Madrid% .acultad de Derecho de la Universidad Complutense% 5JI2.
46

La hip$tesis del genio maligno )ue planteada por Descartes en su Meditaci$n Primera de la siguiente manera7 D+upondr pues% (ue Dios Wla +uprema Kondad y la .uente soberana de la verdadW es un genio astuto y maligno (ue ha empleado su poder en engaBarmeC creer (ue el cielo% el aire% la tierra% los colores% las )iguras% los sonidos y todas las cosas exteriores% son ilusiones de (ue se sirve para tender la9os a mi credulidadC considerar % hasta (ue no tengo manos% ni o/os% ni carne% ni sangre% ni sentidos y (ue a pesar de ello creo )alsamente poseer todas esas cosasC me adherir obstinadamente a estas ideasC y si por este medio no consigo llegar al conocimiento de alguna verdad% puedo por lo menos suspender mis /uicios% cuidando de no aceptar ninguna )alsedad. Preparar mi esp1ritu tan bien para recha9ar las astucias del genio maligno% (ue por poderoso y astuto (ue sea no me impondr- nada )alsoD. &en DE+CA&0E+% DMeditaciones meta)1sicasD% en Discurso del mtodo% meditaciones metafsicas% reglas para la direccin del espritu% principios de la :ilosofa % 'ntroducci$n y notas por .rancisco Larroyo% 4 edici$n% M xico% Porr"a% 5JG4% p. EI.
4G

C)r. #uan Pablo PAMP'LLH KAL'TH% DAspectos )ilos$)ico:/ur1dicos de la eutanasia. Un intento de )undamentaci$n epistemol$gica de la bio tica desde la 0eor1a =lobal del DerechoD% en @edicina Ftica# Devista <nternacional de >iotica% 9eontologa Ftica @dica % M xico% .acultad de Kio tica de la Universidad An-huac% 433G.
4I

C)r. #avier ,E&*ADA% =ecciones propeduticas de :ilosofa del 9erecho % 4 edici$n% Pamplona% Editorial de la Universidad de !avarra% 5JJE% p. 2J.
4J

Este m todo se encuentra desarrollado en #uan Pablo PAMP'LLH KAL'TH% :ilosofa del 9erecho# 4eora $lobal del 9erecho% ob. cit.% cap1tulo '*% y en #uan Pablo PAMP'LLH KAL'TH% ;istoria $eneral del 9erecho% ob. cit.% cap1tulo '.
A3

C)r. +ergio CH00A% G6u es el 9erecho?% trad. por #os #oa(u1n Klasco% 4 edici$n% Madrid% Ediciones &ialp% 5JJE% p. 53.
A5

Por esto mismo ha observado con ra9$n A. NAU.MA!!7 D+i en la )iloso)1a del derecho actual domina la conciencia de (ue no sabemos exactamente lo (ue el derecho es% hay (ue decir (ue esto constituye s$lo un re)le/o de una perple/idad a"n m-s pro)unda acerca de lo (ue es el hombreD. Arthur NAU.MA!!% DPanor-mica...D% ob. cit.% p. 53I. +obre antropolog1a )ilos$)ica% adem-s de la abundante bibliogra)1a en la materia% pueden verse los diversos traba/os publicados dentro de la obra @emorias del H<<< 5ongreso <nternacional de :ilosofa# 5omunicaciones sobre el 4ema <1 ?l problema del hombre% vol. 4% M xico% Direcci$n =eneral de Publicaciones de la Universidad !acional Aut$noma de M xico% 5J6A. +on de )-cil acceso y pueden consultarse con provecho los libros de #uli-n MA&PA+% ?l tema del hombre% M xico% Espasa:Calpe% Colecci$n Austral% 5JJ2% y Bntropologa @etafsica% Madrid% Alian9a Editorial% 4333.
A4

C)r. Agust1n Kasav e .ern-nde9 del *alle% DLa dimensi$n /ur1dica del hombre. .undamentos de Antropolog1a #ur1dicaD% en Estudios de .iloso)1a del Derecho en ,omena/e al Doctor Eduardo =arc1a Mayne9% M xico% .acultad de Derecho de la Universidad !acional Aut$noma de M xico% 5JGA% ?avier Oubir1% El hombre y Dios% Madrid% Alian9a Editorial% 5JIE% y =audium et +pes n"m. 52.
AA

Ernst CA++'&E&% Bntropologa :ilosfica% E edici$n% M xico% .ondo de Cultura Econ$mica% 5J6I. C)r. Miguel de U!AMU!H% 9el sentimiento tr+gico de la vida% M xico% Hrigen M Planeta% 5JI6% pp. G y I. C)r. H&0E=A F =A++E0% DMeditaciones del Xui/oteD% en Hbras...% ob. cit.% p. 5A.

A2

AE

A6

+obre estas nociones de Dlibertad deD y Dlibertad paraD% originalmente c)r. Erich .&HMM% ?l miedo a la libertad% trad. de =. =ermani% M xico% Paid$s% 5JJ3.
AG

M-s en extenso se aborda el tema dentro del cap1tulo * del libro de #uan Pablo PAMP'LLH KAL'TH% :ilosofa del 9erecho# 4eora $lobal del 9erecho% ob. cit.
AI

+obre el debate entre el origen de la sociedad en la naturale9a o en la voluntad humanas c)r. 'saac =UOMR! *ALD'*'A% ?l conocimiento de lo social . =a sociologa cientfica la ontologa social% 6 edici$n% M xico% Editorial #us% 5JJ3% pp. 52E y ss.
AJ

C)r. Luis &ECA+L!+ +'C,E+% 0ratado =eneral de +ociolog1a% 4 edici$n% M xico% Porr"a% 5J66% p. EI5. * ase tambi n a !orbert K&'E+NH&!% :ilosofa del 9erecho% trad. de Claudio =ancho% Karcelona% ,erder% 5JJA% p. 6E.
23

C)r. Luis LE=AO F LACAMK&A% :ilosofa del 9erecho% ob. cit.% pp. 4E6:466% y Rngel +R!C,EO DE LA 0H&&E% <ntroduccin al 9erecho% 4 edici$n% Madrid% +ervicio de Publicaciones Universidad Complutense de Madrid% 5JJ5% pp. A5J y A43.
25

C)r. ELPA+ DPAO% 3ociologa :ilosofa del 9erecho % 4 edici$n% Madrid% 0aurus% 5JJA% pp. 5I5 y ss.C &am$n +H&'A!H% 3ociologa del 9erecho%Karcelona% Ariel% 5JJG% pp. 4IE y ss.C =regorio &HKLE+% 3ociologa del 9erecho% 4 edici$n% Madrid% Civitas% 5JJG% p. 5G3C &enato 0&E*E+% =a 3ociologa del 9erecho# 7rgenes% investigaciones% problemas% trad# de Manuel Atien9a% Mar1a #os AB$n y #os Antonio P re9 Lled$% Karcelona% Ariel% 5JJI% p. 432.
24

C)r. =regorio &HKLE+% +ociologa del 9erecho% ob. cit.% pp. 5I3 y 5I5.

2A

De manera m-s completa se encuentra expuesto el tema en #uan Pablo PAMP'LLH KAL'TH% :ilosofa del 9erecho# 4eora $lobal del 9erecho% ob. cit.% pp. IA y ss.
22

C)r. =iorgio DEL *ECC,'H% :ilosofa del 9erecho% trad. de Luis &ecas ns +iches% tomo '% Karcelona% Kosch% 5J4J% p. 56I.
2E

Un recorrido sobre las ideas del derecho y la /usticia a las (ue re)iere el cuerpo del traba/o puede encontrarse en #uan Pablo PAMP'LLH KAL'TH% ;istoria $eneral del 9erecho% ob. cit.
26

En general pueden verse las exposiciones de #avier ,E&*ADA % =ecciones 2ropeduticas de :ilosofa del 9erecho% ob. cit.% y Michel *'LLEF% Compendio de .iloso)1a del Derecho% trad. De Dior>i revisada por #es"s *ald s y Men nde9 *ald s% Pamplona% Ediciones Universidad de !avarra% 5JGJ.
2G

* ase el Libro * de la Ftica a 8icmaco. +e recomienda de manera especial la estupenda traducci$n )ilol$gico/ur1dica debida a don Rngel +R!C,EO DE LA 0H&&E% DArist$teles @Ltica8D% 4extos ?studios sobre 9erecho 8atural% 4 edici$n% Madrid% +ecci$n de Publicaciones de la .acultad de Derecho de la Universidad Complutense de Madrid% 5JIE.
2I

+. 0h. ''% ''ae% EI% 53.

2J

C)r. #ean:Marc 0&'=EAUD% ;umanismo de la libertad filosofa de la justicia % trad. de Mar1a Luisa Mar1n Cast-n% Madrid% &eus% 5JJ5% y Michel *'LLEF% DLa naturale9a de las cosasD% en Carlos '. MA++'!':CH&&EA+ @comp.8% ?l iusnaturalismo actual% Kuenos Aires% Abeledo:Perrot% 5JJ6.
E3

C)r. #uan Pablo PAMP'LLH KAL'TH% :ilosofa del 9erecho# 4eora $lobal del 9erecho% ob. cit.% cap1tulo *'.

E5

C)r. !orbert K&'E+NH&!% :ilosofa del 9erecho% ob. cit.% p. 5AEC Luis LE=AO F LACAMK&A% :ilosofa del 9erecho% ob. cit.% pp. 4G6 y ss.% y Rngel +R!C,EO DE LA 0H&&E% 3ociologa del 9erecho% 4 edici$n% Madrid% 0ecnos% 5JIG% p. J6.
E4

Cabe destacar (ue las anteriores ideas tienen una pro)unda raigambre dentro de nuestra cultura /ur1dica% pues cuando Ulpiano se re)er1a a la ciencia del derecho% le asignaba dos tareas )undamentales7 una material o contenut1stica% consistente en la separaci$n entre lo e(uitativo y lo inicuo W aequum ab iniquo separantesW% y otra )ormal (ue supon1a la distinci$n entre lo l1cito y lo il1cito W licitum ab illicito discernentesW a partir de una tipolog1a predeterminada. Es decir% (ue para los romanos% la ciencia del derecho ten1a por ob/eto% de un lado% lo /usto material en concreto @dimensi$n de la e(uidad8% y del otro% la tipi)icaci$n )ormal y ulterior subsunci$n t1pica @dimensi$n de la licitud8 a partir de ciertas )iguras o modelos )ormales instrumentales al servicio de lo /usto. C)r. #uan Pablo PAMP'LLH KAL'TH% ,istoria general del Derecho% ob. cit.% cap1tulo *.

EA

C)r. #ose) Esser% 2rincipio norma en la elaboracin jurisprudencial del 9erecho 2rivad o% trad. de Eduardo *alent1 .iol% Karcelona% Kosch% 5J65.
E2

C)r. #uan Pablo PAMP'LLH KAL'TH% :ilosofa del 9erecho# 4eora $lobal del 9erecho% ob. cit.% pp. 55A y ss.

EE

C)r. Miguel &eale% 4eora tridimensional del 9erecho% ob. cit.% p. 532% y Antonio:Enri(ue PL&EO LUTH% =ecciones de :ilosofa del 9erecho# 2resupuestos para una filosofa de la experiencia jurdica% 3evilla% Mergablum% 5JJI. * ase tambi n a =Snter ELL+C,E'D% D ?l problema del 9erecho natural# Ana orientacin sistem+tica"% en ?l 2ensamiento CurdicoV% ob. cit.% p. 5J4.
E6

C)r. #uan Pablo PAMP'LLH KAL'TH% :ilosofa del 9erecho# 4eora $lobal del 9erecho% ob. cit.% pp. 54A y ss.

EG

E/empli)icativamente% y por lo (ue respecta a la tradici$n /ur1dica occidental% en el libro ;istoria general del 9erecho se intent$ una re)lexi$n )enomenol$gica:existencial% (ue a partir de la ubicaci$n de las claves de nuestra cultura /ur1dica @polivalencia de su sustrato cl-sico greco:latino% heterogeneidad de su con)ormaci$n medieval a partir de los elementos germ-nicos y can$nicos% parad$/ico desarrollo en la modernidad y actualidad con especial n)asis en el )en$meno de la globali9aci$n y de la integraci$n /ur1dica europea8 permiti$ de)inir al derecho occidental en los siguientes t rminos7 Del ordenamiento /ur1dico producto de la cultura europea% (ue se ha con)ormado a partir del aprovechamiento de la tradici$n romanista% mediante el empleo de una enorme diversidad de m todos hermen utico: interpretativos% (ue lo convierten en un ordenamiento tradicional:actuali9able:proyectivo% cuya actual crisis% consecuencia de los excesos del racionalismo y del voluntarismo de la modernidad% est-n siendo superados en clave global por la con)ormaci$n de un nuevo mos europaeusD. #uan Pablo PAMP'LLH KAL'TH% ,istoria general del Derecho% ob. cit.% p. 252.

&ibliogra'a A6/781, 9anto 5oms de, Suma de Teologa3 7773 Parte 77.77 :a), edici#n diri)ida por los Re)entes de *studios de las Provincias $ominicanas en *spa;a, (adrid, <iblioteca de Autores =ristianos, 20023 <A9A>* ?*R8@8$*- $*+ >A++*, A)ust!n, Estudios de Filosofa del Derecho en Homenaje al Doctor Eduardo Garca Maynez, ('xico, ?acultad de $erec"o de la /niversidad 8acional Aut#noma de ('xico, 1A433 <*/=B15, (auricio, Hermenutica analgica, sm olo, mito y filosofa, ('xico, /8A(, 20043 <*/=B15, (auricio % 91<R781 (i)uel @n)el, Historia contem!or"nea, ('xico, *ditorial 5orres, 20033 de la filosofa moderna y

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