RECURSO INOMINADO - Carolina Vilela De Faria Alves Nogueira - Ju...

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EXMO. SR. JUIZ DE DIREITO DO JUIZADO ESPECIAL DAS RELAES DE CONSUMO DA COMARCA DE BELO HORIZONTE/MG.

Autos do processo n: XXXX XX XXXXXX-X J.C.B., j devidamente qualificado nos autos do processo em epgrafe, vem, mui respeitosamente, perante Vossa Excelncia, por meio de seu procurador, com escritrio profissional na Rua Pinto Martins, 4451, Sala 404, bairro Santa Efignia, nesta urbe, interpor RECURSO INOMINADO, conforme art. 41 da lei 9.099/95, sentena de fls. 115 proferida na Ao Ordinria, que tem como parte r a empresa de telefonia Velocidade Mxima S/A. Requer seja recebido e remetido. Termos em que. Pede deferimento. Belo Horizonte (MG), 24 de maio de 2008.

________________________________________ Joo das Couves OAB/MG XX.XXX

____________________________________________________________________________ Recorrente: J.C.B. Recorrido: Velocidade Mxima S/A. Autos n: XXXX XX XXXXXX-X RAZES RECURSAIS J.C.B., autor da ao ordinria em epgrafe, que move em face da empresa de telefonia Velocidade Mxima S/A, vem, respeitosamente, perante V. Exa., por meio de seu procurador que a esta subscreve, apresentar tempestivamente suas razes de recurso pelos fatos e fundamentos que passa a seguir: I- DA TEMPESTIVIDADE A sentena de fls. 115, que julgou improcedentes os pedidos do autor na Ao Ordinria em epgrafe, foi prolatada no dia 23 de maio do corrente ano. Portanto, este momento oportuno para a interposio do presente recurso, tendo em vista que o prazo legal de 10 (dez) dias, contados da cincia da sentena. II- DO PREPARO O artigo 42, 1 da lei 9.099/95 dispe sobre a necessidade do preparo dentro do prazo mximo de 48 horas aps a interposio do recurso, sob pena de desero. Portanto, a fim de evitar a aplicao da pena supracitada, desde j segue anexa s razes a guia de depsito recursal devidamente quitada. III- DA FUNDAMENTAO FTICA O Recorrente interps ao Ordinria em face da empresa de telefonia Velocidade Mxima S/A em virtude de servio mal prestado e propaganda enganosa. Estimulado pela propaganda dos servios que seriam prestados pela empresa Velocidade Mxima S/A a preo promocional, o Recorrente, que estava em viagem de frias, aderiu ao contrato de prestao de servios via internet, a fim de usufruir de um bom servio a baixo custo. Velocidade Mxima S/A, empresa prestadora de servios de telefonia e internet, oferecia na propaganda um pacote promocional que inclua: ligaes ilimitadas para telefone fixo, internet com velocidade de 1 (um) mega com modem grtis e 200 (duzentos) minutos de ligaes de celular para telefones fixos ou nmeros da mesma operadora, a um custo de R$229,00 (duzentos e vinte e nove reais) por ms. Ocorre que, a instalao do servio no foi efetuada e o Recorrente foi informado que o cabeamento de sua residncia estava obsoleto e precisaria ser trocado. Porm, tal informao no integrava a propaganda dos servios que seriam

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Porm, tal informao no integrava a propaganda dos servios que seriam prestados pela empresa e muito menos o contrato eletrnico que foi aderido pelo Recorrente. At a presente data o Sr. J.C.B. no usufruiu dos servios e paga regularmente as prestaes advindas do contrato. O Recorrente procurou por diversas vezes a empresa prestadora do servio para a soluo do problema, mas infelizmente no obteve xito. Portanto, com o escopo de ter o seu direito reconhecido ajuizou a ao que compe os autos em epgrafe, com fulcro nos arts. 30, 35, 37 3 entre outros do Cdigo de Defesa do Consumidor. A empresa Velocidade Mxima S/A aps ser citada ofereceu a defesa alegando que o contrato previa que a instalao dependia de disponibilidade tcnica e que o consumidor sabia que s poderia ter internet de 300kbps, e no de um mega, pois sua residncia estava localizada a mais de trs quilmetros da central. Diante disso, a sentena de primeira instncia julgou improcedentes os pedidos formulados na inicial, sob o argumento de que no houve propaganda enganosa. Ora, Exa.!!! O contrato ao prever a necessidade de disponibilidade tcnica para a instalao deixou de especificar os requisitos necessrios para a obteno do servio. Afinal, o termo disponibilidade tcnica expresso no contrato muito genrico, deixando transparecer a obscuridade das clusulas que compem o contrato. Alm disso, o contrato de adeso fornecido pela empresa r, ora recorrida, dispe de texto com expresses muito tcnicas, o que dificulta e muito a interpretao correta do contrato por uma pessoa leiga em conhecimentos de informtica, como por ex. o Sr. J.C.B, Recorrente. Um contrato que destinado a qualquer tipo de pessoa, com grau de informao diferenciado umas das outras, deve ser redigido da forma mais clara possvel, a fim de atender at mesmo s necessidades daqueles que tm um grau de instruo inferior mdia geral. E como se no bastasse o uso exacerbado de expresses tcnicas e a ausncia de informaes para a instalao do servio, o contrato aderido pelo recorrente no foi disponibilizado no momento da adeso. Assim sendo, o recorrente aderiu promoo fornecida pela empresa Velocidade Mxima S/A sem sequer ter acesso ao contedo do contrato. Este foi enviado ao Recorrente somente cinco dias aps a sua adeso ao contrato de prestao de servios de telefonia e internet. Diante disso verifica-se que a nica informao que o Recorrente teve a respeito do servio foi atravs do folheto que propagava a promoo, que no dispunha nenhuma informao tcnica para o consumo do servio. Destarte, deve-se considerar a propaganda como um elemento principal do contrato. Pois, foi atravs desta, com suas restritas informaes, que o Recorrente adquiriu o servio. Inaceitvel a alegao da empresa Velocidade Mxima, em sua contestao, que dispe: o consumidor sabia que s poderia ter internet de 300kbps, e no de um mega, pois sua residncia estava localizada a mais de trs quilmetros da central. Isso uma suposio, Exa.! Nesse momento a Recorrida acreditava na hiptese de que o consumidor poderia saber de tal informao. Ocorre que, ningum obrigado a saber da capacidade da antena central e qual a velocidade que atinge determinadas reas da cidade. Muito pelo contrrio, informaes tcnicas da prestao do servio devem ser prestadas ao consumidor, prevenindo-o de qualquer indisponibilidade do servio. Tal alegao da Recorrida insuscetvel de valor probatrio. Diante dos reais fatos ora versados passemos ento anlise do direito do Recorrente luz do Cdigo de Defesa do Consumidor. IV- DA FUNDAMENTAO DE DIREITO Um dos princpios gerais da atividade econmica do pas, abarcado pela Constituio da Repblica Federativa do Brasil a defesa do consumidor. A defesa do consumidor exercida pela lei 8.078/90, o Cdigo de Defesa do Consumidor, que estabelece direitos bsicos daquele que consome produto ou servio como destinatrio final e constitui regras e princpios para a sua defesa. Basicamente o consumidor tem direito informao adequada e clara sobre os diferentes produtos e servios, com especificao correta de quantidade, caractersticas, composio, qualidade e preo, bem como sobre os riscos que apresentem, assim como aduz o inciso III do art. 6 do CDC. Alm do inciso supracitado, o mesmo artigo apresenta o inciso IV que se enquadra no caso em apreo. Este inciso protege o consumidor da publicidade enganosa e abusiva. Assente est que o recorrente foi vtima de propaganda enganosa, dilubriado pelas informaes restritas que compunham o folheto de fls. 50. Indubitvel a caracterizao do folheto como uma propaganda enganosa, pois, o folhetim veiculado induziu o Sr. J.C.B. a erro, deixando de esclarecer ao pblico as informaes bsicas e necessrias para a disponibilizao do servio. O artigo 37, 1 e 3 do Cdigo de Defesa do Consumidor veda a publicidade enganosa nos seguintes termos: "1 - enganosa qualquer modalidade de informao ou comunicao de carter publicitrio, inteira ou parcialmente falsa, ou, por qualquer outro modo, mesmo por omisso, capaz de induzir em erro o consumidor a respeito da natureza, caractersticas, qualidade, quantidade, propriedade, origem, preo e quaisquer outros dados sobre produtos e servios." (Grifou-se).

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quaisquer outros dados sobre produtos e servios." (Grifou-se). "3 - Para efeitos deste Cdigo, a publicidade enganosa por omisso, quando deixar de informar sobre dado essencial do produto ou servio". (Grifou-se). Importante trazer baila os ensinamentos de Antnio Herman de Vasconcelos e Benjamim acerca da publicidade enganosa, veja: "Na caracterizao da publicidade enganosa no se exige a inteno de enganar por parte do anunciante. irrelevante, pois, a sua boa ou m-f. A inteno (dolo) e a prudncia (culpa) s ganham destaque no tratamento pessoal do fenmeno. Logo, sempre que o anncio for capaz de induzir o consumidor em erro, mesmo que tal tenha sido querido pelo anunciante, caracterizada est a publicidade enganosa. Assim ocorre porque o que se busca a proteo do consumidor e no a represso do comportamento enganoso do fornecedor." (in Cdigo de Defesa do Consumidor Comentado pelos Autores do Anteprojeto, Forense Universitria, 6. edio, pg. 286). (Grifou-se). Para consolidar o entendimento sobre a propaganda enganosa, que leva o consumidor a adquirir produtos ou servios equivocadamente, devido a pouca informao fornecida, vale colacionar algumas jurisprudncias do TJMG que concluem: "(...) A publicidade enganosa aquela que provoca uma distoro no processo decisrio do consumidor, levando-o a adquirir produtos e servios que, se estivesse melhor informado, possivelmente no o faria. (...)." (TJMG - Ap. Cvel n 1.0194.05.044674-0/001 - Rel. Mota e Silva - DJ 17/04/2007). "(...)Propaganda omissa, em relao informao relevante, ou seja, marca do produto a ser retirado gratuitamente na compra de outro, evidencia-se enganosa ( 1. do art. 37 do CDC), induzindo o consumidor aquisio, sem ter a real e adequada informao a que tem direito (art. 6., inc. III do CPC). (...)."(TJMG Ap. Cvel n 2.0000.00.518853-6/000 - Rel. Des. Afrnio Vilela - DJ 02/12/2005). (Grifo nosso). "(...)Havendo informao clara e precisa ao consumidor sobre a espcie e qualidade do bem adquirido, h sua vinculao proposta de compra." (TJMG Ap. Cvel n 2.0000.00.519646-5/000 - Rel. Des. Fabio Maia Viani - DJ 16/02/2007). PROPAGANDA ENGANOSA - PROMOO - INTERNET BANDA LARGA REQUISITOS TCNICOS NO INFORMADOS NA PROPAGANDA. A propaganda enganosa aquela capaz de induzir o consumidor em erro a respeito das caractersticas do produto ou do servio oferecido. Configura-se enganosa a propaganda que omite os requisitos tcnicos necessrios instalao da internet banda larga na velocidade de transmisso prometida. (TJMG Ap. Cvel n 1.0145.06.323437-4/001 Rel. Des. Osmando Almeida DJ 10/07/2007). (Grifo nosso). Consoante o Cdigo de Defesa do Consumidor qualquer informao veiculada por folhetos ou qualquer outro meio de comunicao integra o contrato entre consumidor e fornecedor, assim como dispe o artigo 30, ipsis verbis: Toda informao ou publicidade, suficientemente precisa, veiculada por qualquer forma ou meio de comunicao com relao a produtos e servios, oferecidos ou apresentados, obriga o fornecedor que a fizer veicular ou dela se utilizar e integra o contrato que vier a ser celebrado." (Grifou-se). Alis, todo contrato entre fornecedor e consumidor deve ser norteado pelo princpio da transparncia aduzido no artigo 4 do CDC e tudo aquilo que compe o contrato deve ser claro e com informaes suficientes para o cumprimento da obrigao. Caso haja obscuridade ou omisso no contrato aderido, deve-se interpretar da forma mais favorvel ao consumidor. Os artigos seguintes da legislao consumerista completam e confirmam o pargrafo antecedente: Art. 54, 3 - Os contratos de adeso escritos sero redigidos em termos claros e com caracteres ostensivos e legveis, de modo a facilitar sua compreenso pelo consumidor. Art. 47 As clusulas contratuais sero interpretadas de maneira mais favorvel ao consumidor. O STJ j se manifestou quanto ao fato da propaganda integrar o contrato, conforme o aresto ora cotejado:

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conforme o aresto ora cotejado:

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"(...) O CDC dispe que toda informao ou publicidade, veiculada por qualquer forma ou meio de comunicao com relao a produtos e servios oferecidos ou apresentados, desde que suficientemente precisa e efetivamente conhecida pelos consumidores a que destinada, obriga o fornecedor que a fizer veicular ou dela se utilizar, bem como integra o contrato que vier a ser celebrado. (...)." (STJ REsp n341.405/DF - Rel. Min. Nancy Andrighi - Terceira Turma - DJ.28.4.2003). (Grifou-se). Nesse mesmo sentido so os julgados do Tribunal de Justia de Minas Gerais: "(...) Nos termos do Cdigo de Defesa do Consumidor, o fornecedor responde pela propaganda levada ao pblico, cujos termos o vincula. (...)." (TJMG - Ap. Cvel n 1.0024.05.870359-6/001 - Rel. Mrcia de Paoli Balbino - DJ 08/03/2007). (Grifou-se). "(...) O princpio da vinculao contratual da publicidade, inserto no artigo 30 do Cdigo de Defesa do Consumidor, estipula que toda a informao e mesmo a publicidade suficientemente precisa vincula o fornecedor e passa a integrar o futuro contrato." (TAMG - Ap. Cvel n 382714-7 - Rel. Juiz Domingos Coelho - DJ 02/04/2003). (Grifou-se). Diante de todo o exposto, verifica-se que o Recorrente, consumidor dos servios de internet e telefonia da empresa Velocidade Mxima, tem pleno direito de obter a restituio do dinheiro pago indevidamente, pois, foi vtima de informao falsa e omissa. Porm, como h indisponibilidade tcnica para a instalao do servio, fica o fornecedor obrigado a restituir o valor que o consumidor pagou a mais pelo servio. Pois, contratou internet de 1 mega de velocidade e foi disponibilizado internet de apenas 300Kbps. O contrato dever ser adaptado ao plano de telefonia e internet com velocidade de 300 Kbps e as mensalidades devero ser reduzidas para o valor normal de R$159,00, resultando numa diferena de setenta reais por ms.

V- DOS PEDIDOS Analisadas as razes de fato e de direito que ensejaram a interposio do presente Recurso, pede-se que seja a r. sentena de fls. 115 dos autos em epgrafe TOTALMENTE REFORMADA, a fim de que se promova a mais ldima Justia! Termos em que. Pede e espera provimento. Belo Horizonte (MG), 28 de maio de 2008.

_________________________________________________ Joo das Couves OAB/MG XX.XXX

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