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Aluno: Luis Filipe de Souza Porto DRE: 112225293 Resumo Ponto 11 Saber quais razes jurdicas levam Estados

e outros atores internacionais a se submeterem s regras do direito internacional. Essa matria passou a ter importncia com a Escola Espanhola do Direito Internacional, com os ensinamentos dos telogos Francisco de Vitria e de Francisco Surez, hoje conhecidos como os maiores precursores do Direito Internacional, de onde emanaram as doutrinas sobre o fundamento desse Direito. 3. Doutrinas. A questo do fundamento do Direito Internacional Pblico tem sido, desde longo tempo, objeto de inmeros estudos, existindo vrias doutrinas que buscam demonstrar o fundamento jurdico de sua obrigatoriedade e eficcia. Todas elas, entretanto, podem ser enquadradas em duas principais correntes: A VOLUNTARISTA, comprende as seguintes doutrinas: a doutrina da autolimitao, do direito estatal externo, dos direitos fundamentais dos Estados, da vontade coletiva dos Estados, do consentimento das naes E A OBJETIVISTA que compreende a norma fundamental, da solidariedade social, a da opinio dominante, as jusnaturalistas etc a) Doutrina voluntarista. Decorre do consentimento (vontade comum). Esse consentimento estatal pode provir: a) dos tratados, b) de uma vontade tcita, pela aceitao do costume internacional, ou; c) das normas do ordenamento jurdico interno. Portanto, de acordo com a concepo voluntarista, o Direito Internacional Pblico obrigatrio porque os Estados, expressa ou tacitamente, assim o desejam e querem. Esta teoria no imune a crticas. Defender o voluntarismo permitir que os Estados: possam a qualquer momento desligar-se unilateralmente das normas jurdicas internacionais, sem que se possa falar em responsabilidade, nem, tampouco, em violao do Direito Internacional. Esta doutrina voluntarista, de ndole subjetivista, no explica o fundamento do Direito Internacional, cujas normas existem independentemente da vontade dos Estados e, em vrios casos, contra essa prpria vontade. Hodiernamente, por exemplo, o voluntarismo encontra um grande obstculo nos tratados internacionais de proteo dos direitos humanos, que impem limites atuao do Estado nos cenrios interno e internacional. O reconhecimento do indivduo como sujeito de Direito Internacional j impe o

abandono dos dogmas positivistas, da vontade dos Estados como fundamento ltimo de existncia da ordem jurdica internacional. b) Doutrina objetivista. Do fato evidente de ser o voluntarismo incapaz de resolver o problema do fundamento do Direito Internacional, nasceu a necessidade de se encontrar um princpio transcendente e objetivo que viesse a por termo na questo. Nascida nos ltimos anos do sculo XIX, como reao dos filsofos, socilogos e internacionalistas contra as idias voluntaristas, a corrente objetivista apregoa que a obrigatoriedade do Direito Internacional advm da existncia de princpios e normas superiores aos do ordenamento jurdico estatal, uma vez que a sobrevivncia da sociedade internacional depende de valores superiores que devem ter prevalncia sobre as vontades e os interesses domsticos dos Estados. Tal doutrina se baseia em razes de ordem objetiva e tem como suporte e fundamento: A) o direito natural, B) as teorias sociolgicas do direito e; C) o normativismo jur dico kelseniano. H quem entenda que o fundamento ltimo de obrigatoridade do Direito Internacional apenas o direito natural, nico capaz de explicar ( exceo dos tratados) a obrigatoriedade dos costumes e dos princpios gerais do direito. Para a doutrina objetivista, as normas que disciplinam e regem as relaes internacionais so autnomas e independentes de qualquer deciso estatal. . Esta doutrina, contudo, tambm passvel de crticas, na medida em que minimiza (e, s vezes, at aniquila) a vontade soberana dos Estados, que tambm tm o seu papel contributivo na criao das regras de Direito Internacional. 3. Fundamento do Direito Internacional na regra pacta sunt servanda. Uma terceira corrente, mais moderna e consagrada por instrumentos internacionais, acredita que o fundamento mais concreto da aceitao generalizada do Direito Internacional Pblico, emana do entendimento de que o Direito Internacional se baseia em princpios jurdicos alados a um patamar superior ao da vontade dos Estados, mas sem que se deixe totalmente de lado a vontade desses mesmos Estados. Em verdade, trata-se de uma teoria objetivista temperada, por tambm levar em considerao a manifestao de vontade dos Estados. Esta teoria fundamenta-se em duas regras: a) pacta sunt servanda - segundo a qual as partes tm o dever de cumprir e respeitar aquilo que foi acordado no plano internacional o fundamento jurdico nico e absoluto do Direito Internacional Pblico, que serviria de critrio para diferenar as normas internacionais de todas as demais. b) jus cogens normas imperativas de Direito Internacional geral, reconhecidas pela

sociedade internacional dos Estados no seu conjunto, em relao a qual nenhuma derrogao, em regra, permitida. Tais regras de jus cogens impem, pois, limitaes autonomia da vontade dos Estados, o que se justifica na medida em que visam a proteo dos interesses individuais dos Estados, bem como na proteo destes contra suas prprias fraquezas ou contra desigualdades. O art. 38 do Estatuto da Corte Internacional de Justia aponta as seguintes fontes do Direito Internacional Pblico: 1. Os tratados internacionais; 2. os costumes internacionais; 3. os princpios gerais do direito; 4. A Equidade. 1.TRATADOS INTERNACIONAIS: Os tratados internacionais so, incontestavelmente, a principal e mais concreta fonte do Direito Internacional Pblico na atualidade por ser a fonte mais segura e estvel na medida em que se consubstancia na vontade livre e conjugada dos Estados e organizaes internacionais. Ao estudo da teoria dos tratados d-se o nome de Direito dos Tratados que, em linhas gerais, regula: a) a forma como negociam as partes; b) quais os rgos encarregados de tal negociao; c) qual o gnero dos textos internacionais produzidos; d) a forma de assegurar a autenticidade do texto; e) como as partes manifestam o seu consentimento; f) a forma de entrada em vigor do compromisso firmado; g) quais os efeitos que tais compromissos produzem sobre os pactuantes ou sobre terceiros; h) a forma de durao, alterao e extino dos atos internacionais. 2.COSTUMES INTERNACIONAIS: Nos termos do Estatuto da Corte, costume a prtica geral e aceita como sendo o direito (obrigatria). Pressupe a existncia de dois elementos necessrios formao do costume internacional: a) elemento material ou objetivo > a prtica geral consistente na repetio, ao longo do tempo, de certo modo de proceder ante determinado fato a exteriorizao do costume - (inveterata consuetudo); Pode ser uma ao ou omisso (absteno, um deixar de fazer) e os respectivos sujeitos ho de ser sempre pessoas jurdicas de direito internacional (Estados e organizaes internacionais). b) elemento psicolgico ou subjetivo > consiste na convico de que aquilo que se

pratica deve ser realmente cumprido, ou seja, o convencimento de que aquela forma de agir obrigatria. (a opinio juris). EXTENSO GEOGRFICA DO COSTUME Quanto extenso geogrfica, o costume pode ser: 1) costume internacional universal; 2) costume internacional particular que se subdivide em dois: a) costume internacional regional; b) costume internacional local. Universal aquele que atinge todos os Estados dentro da sociedade internacional, independentemente de terem ou no participado da sua formao; Particular o costume que atinge apenas determinado nmero de Estados, podendo dizer respeito a um grupo determinado de estados num contexto regional (regional) ou a dois nicos Estados (local). HIERARQUIA No h hierarquia entre os costumes e os tratados internacionais. O tratado em vigor apto para derrogar, entre as partes que o concluem, certa norma costumeira anterior; na mesma proporo que o costume superveniente pode derrogar norma de tratado (caso em que comumente se fala que o tratado caiu em desuso, por no ser mais observado ou por no mais satisfazer as necessidades correntes). No caso de antinomia de normas costumeiras, aplicam-se os mesmos mtodos de soluo de conflitos de normas sucessivas sobre a mesma matria, isto , o critrio cronolgico (lex posterior derogat priori) e o critrio da especialidade (lex specialis derogat legi generali). EX. Conflito entre costumes gerais prevalacer o costume posterior (lex posterior) e o conflito entre costume geral e costume regional prevalecer o costume regional (lex specialis). PROVA DO COSTUME Outra questo relevante do costume diz respeito sua prova . Nos ter mos do art. 38, 1, alnea b, do Estatuto da CIJ a parte que alega um costume geral tem que provar que o mesmo oponvel parte contrria, o que certamente muito mais oneroso que provar a existncia de norma convencional em vigor, uma vez que esta ltima tem data certa no calendrio de quando foi celebrada e quando comeou a vigorar, ao passo que a existncia e a validade daquele tm de ser auferidas levandose em conta outras circunstncias, normalmente atos diplomticos esta tais. Constatar a existncia ou no de um costume, com a coligao de seus elementos constitutivos, implica tambm em interpretar a conduta dos sujeitos envolvidos. Quem so os atores dessa interpretao? So eles: a) Os prprios Estados;

b) As organizaes internacionais; c) Os tribunais (internos e internacionais); d) a doutrina lato sensu (obras dos autores mais consagrados, bem assim os trabalhos preparatrios de tratados, os relatrios e os pareceres emitidos no seio de organizaes internacionais). 3.PRINCPIOS GERAIS DE DIREITO So os princpios consagrados nos sistemas jurdicos dos Estados, ainda que no sejam aceitos por todos os sistemas jurdicos estatais, bastando que um nmero suficiente de Estados os consagrem. Portanto, so todos os princpios gerais aceitos por todas as naes in foro domstico, ou seja, nos seus respectivos direitos internos, a exemplo do princpio da boa-f e o respeito coisa julgada (res judicata). Princpios gerais de direito no se confundem com princpios gerais do direito. Aqueles nascem de uma convico jurdica generalizada (quase universal) contida nos principais sistemas jurdicos das diversas naes, ao passo que estes ltimos provm, direta e originariamente, da prpria prtica internacional (tratados, costumes etc), pertencendo com exclusividade ordem jurdica internacional. Exemplos, os princpios da no interveno, no ingerncia em assuntos particulares dos Estados, da obrigao de cooperao dos Estados entre si, proibio do uso da fora contra a integridade territorial, soluo pacfica de controvrsias, o direito de passagem inocente de navio mercante em tempos de paz, autodeterminao dos povos, a liberdade dos mares etc. 4.EQIDADE A eqidade, por sua vez, ocorre nos casos em que a norma jurdica no existe ou nos casos em que ela existe, mas ineficaz para solucionar coerentemente (com justia e razoabilidade) o caso concreto sub judice. Da tambm ser chamada justia do caso concreto. Mas o art. 38, 2 do Estatuto da Corte Internacional de Justia (CIJ) claro em dizer que a aplicao da eqidade em julgamento internacional depende da expressa anuncia das partes envolvidas. Relativamente prtica da eqidade, deve-se dizer que os tribunais internacionais quase nunca tm sido expressamente convidados a decidir com base nela, apesar de sua importncia como forma de soluo amigvel. 5.NOVAS FONTES ANALOGIA A analogia consiste na aplicao, a determinada situao de fato, de uma norma jurdica feita para servir a um caso parecido ou semelhante. O art. 38 do Estatuto da Corte Internacional de Justia no faz referncia analogia (somente eqidade).

ATOS UNILATERAIS DOS ESTADOS Se entende por ato unilateral do Estado uma manifestao de vontade inequvoca deste, formulada com a inteno de produzir efeitos jurdicos nas suas relaes com outros Estados ou organizaes internacionais, com o conhecimento expresso destes ou destas. Portanto, tais atos unilaterais so aqueles emanados de um nico sujeito do Direito Internacional, sem a participao de outra contraparte, criando direitos e assumindo obrigaes (erga omnes, s vezes inter partes). Destarte, no se permite que um Estado, unilateralmente, imponha obrigaes a outro, s resta ento a possibilidade de um ato unilateral criar direitos para outros Estados, ficando o Estado que o realizou com a obrigao jurdico-internacional de garanti-lo (vigora a regra acta sunt servanda).Ex.: o ato unilateral da Frana de cessar os testes nucleares na atmosfera, que tinha iniciado no numa regio do pacfico. O Decreto Imperial n 3.749, de 7 de dezembro de 1886, por meio do qual permitiu-se navegao de todas as bandeiras. DECISES DAS ORGANIZAES INTERNACIONAIS Assim como as declaraes dos Estados, as decises das organizaes internacionais so atos unilaterais, pois so emanados de um nico rgo, ao qual se atribui (por meio do tratado-fundao da organizao) o poder de emitir decises com poderes vinculantes para os Estados-partes. As decises das organizaes intergovernamentais podem aparecer sob as mais diversas nomenclaturas, como: a)Resoluo ou declaraes (como as da assemblia-Geral da ONU); b)Decises (como as da Diretoria-Executiva do FMI); c)Diretrizes ou diretivas (empreendidas no mbito Comunidade Europia CEE) d)Recomendaes (como as das Organizao Internacional do Trabalho - OIT). 6.MEIOS AUXILIARES 1)JURISPRUDNCIA 2)DOUTRINA DOS PUBLICISTAS JURISPRUDNCIA Por jurisprudncia entende-se as constantes e reiteradas manifestaes do judicirio, no mesmo sentido, acerca do mesmo assunto, dando sempre a mesma soluo; ou seja, representa uma seqncia de decises ou julgamentos, sempre no mesmo sentido, dando a cada caso semelhante a mesma soluo. Para os fins do art. 38 do Estatuto da Corte Internacional de Justia tais decises judicirias abrangem a jurisprudncia dos tribunais internacionais, quanto a dos tribunais arbitrais e dos tribunais nacionais, podendo tambm acrescentar-se a este elenco as decises dos tribunais de determinadas organizaes internacionais. O art. 38 a qualificou como meio auxiliar j que a jurisprudncia, na verdade, no

fonte de direito, porque ela no cria o direito, mas sim o interpreta mediante reiterada decises no mesmo sentido. Efeito apenas entre as partes litigantes art. 59 Por ltimo, frise-se que o Estatuto da Corte Internacional de Justia admite a utilizao da jurisprudncia como meio auxiliar para determinao das regras de direito, mas sob a ressalva da disposio do art. 59, segundo o qual a deciso da Corte s ser obrigatria para as partes litigantes e a respeito do caso em questo, o que expressamente retira dela efeito normativo (vinculante), sem impedir contudo, que tal jurisprudncia possa ser utilizada como alegao de precedentes da Corte, em relao a casos futuros semelhantes. O referido art. 59 tambm no negou, e nem poderia faz-lo, que decises de outros tribunais internacionais revistam-se de efeitos normativos. DOUTRINA DOS PUBLICISTAS Ao lado da jurisprudncia dos tribunais, o art. 38 do ECIJ coloca a doutrina dos juristas mais qualificados das diferentes naes, como uma segunda categoria de auxlio na determinao das regras do direito.