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LE DROIT DES CONTRATS DAFFAIRES

Master 1 Daphne Principiano

INTRODUCTION Il y a Quatre Points souligner en guise d introduction! 1er point : la question de lvolution de la vie des a aires "e droit des a##aires $olue rapide%ent& il y a 'uatre constantes ! 1er constante : le morcellement des sources du droit

Il y a des traits internationau(& la Constitution& les lois& les dcrets& les arr)ts et circulaires* Plus les sources se %ultiplient& plus il e(iste un certain #lou et sans $ouloir %al #aire& certains principes de la hirarchie des nor%es se trou$ent dplacs* On parle donc plut+t de rseau de nor%es 'ue de pyra%ide de nor%e* 2 constante : Linternationalisation des enjeux et des acteurs

"e co%%erce est %ani#este%ent un %oyen pour les ho%%es de se rencontrer& d changer et de dpasser les #ronti,res* On parle et criti'ue au-ourd hui .eaucoup le co%%erce du #ait du d$eloppe%ent de la %ondialisation ou glo.alisation %ais il ne #aut pas ou.lier les aspects positi#s* 3 constante : la rvolution numrique et le dveloppement des nouvelles technologies

D,s lors 'ue l in#or%ation circule %ieu(& les changes aug%entent& l i%%atriel $a progresser et apparait une nou$elle cono%ie #onde sur les nou$elles technologies 4 constante : lvolution des patrimoines

/u d.ut du 0I0 on #aisait une distinction classi'ue ! tout ce 'ui tait les i%%eu.les rele$ait du ci$il tout ce 'ui tait richesse %o.ili,re rele$ait du co%%ercial*

/u-ourd hui c est tou-ours $rai %ais on constate une d!atrialisation des ortunes 'ui ne sont plus uni'ue%ent i%%o.ili,res ou #onci,res* /u-ourd hui les $raies $aleurs sont les proprits intellectuelles et les $aleurs %o.ili,res 'ui per%ettent de contr+ler les socits co%%erciales 1les %ar'ues& les actions2* Ces 3 constantes per%ettent un rappro"#e!ent entre le droit "ivil et le droit "o!!er"ial * / ter%e il y aura une intgration par le haut du droit pri$ 4 droit ci$il et droit co%%ercial ne #or%eront .ient+t 'u une seule %ati,re* "es contrats d a##aires ne sont 'u une .ranche spcialise du droit ci$il nourri des prati'ues co%%erciales* Cette intgration se #ait aussi par le droit de la conso%%ation ainsi 'ue par le droit des pro#essionnels* Cette $olution est %ar'uante et les pou$oirs pu.lics en ont pris conscience ! il y a une $olont de r#or%er les -uridictions de 1er degrs en %ati,re co%%erciale Un discours du prsident 5/R6O78 a d%ontr la $olont des pou$oirs pu.lics de ren#orcer les -uridictions co%%erciales pour en #aire des tri.unau( du contentieu( cono%i'ue de 1 er degr* "es $olutions pr$ues sont au no%.re de 9 ! "a r#or%e de la carte -udiciaire ! rduction des petits tri.unau( de co%%erce "a spcialisation des -uridictions consulaires "a Prsence ren#orce du Par'uet dans les -uridictions co%%erciales Une #or%ation accrue des -uges consulaires "e ren#orce%ent des procdures pr$enti$es& nota%%ent en lien a$ec les di##icults des entreprises " /ssouplisse%ent des conditions d ou$erture de la procdure de sau$egarde ! une loi en -uillet :;;< a %is en place une procdure de sau$egarde la Dpnalisation du droit des a aires "e trans#ert de co%ptences du T=I $ers les tri.unau( de co%%erce pour les trans#or%er en -uridiction du contentieu( cono%i'ue* 2

Ces tri.unau( de co%%erce de$raient conna>tre de tous les di##rents co%%erciau( et de tout ce 'ui concerne les di##icults des entreprises et donc soulager les T=I*

$% point : ide dun re"ours n"essaire & la t#orie 'nrale des "ontrats "a %asse des contrats d a##aires est considra.le& "ependant le C"o! en !ati(re de droit des "ontrats est tr(s pauvre) ?n :;;@ on a intgr dans le code la partie rgle%entaire %ais droit constant& ainsi ce nou$eau code reste lacunaire en droit des contrats* Dans le %)%e te%ps les contrats ci$ils traditionnels #ont l o.-et d une rgle%entation spci#i'ue dans le code ci$il* Un certains no%.re de lgislations particuli,res sont $enues pr$oir un certains no%.re de dispositions pour d autres contrats 1contrat d assurance& .ail d ha.itation& $ente d i%%eu.le construire2* ?n parall,le& la prati'ue des a##aires a i%agin d autres contrats 'ui ne sont soit pas rgle%ents soit rgle%ents postriori ou seule%ent sur certains points* ?( ! le crditA.ail& le contrat d ingnierie& le contrat d a##acturage& le contrat de %aintenance& le contrat de #ranchise& l ou$erture de crdit& les contrats in#or%ati'ues etc*B Il est ncessaire de .ien connaitre le droit co%%un des contrats 'ui leur reste applica.le* ?n droit des contrats d a##aires& les ren$ois la thorie gnrale des contrats sont syst%ati'ues& ils se #ont pour la #or%ation des contrats& pour la trans%ission des contrats& pour les e##ets des contrats& pour les %odalits d e(tinction* *our toutes "es notions+ on renverra au droit "o!!un) Cependant en %ati,re de Contrats d a##aires& les contrats types ont une i%portance considra.le et d,s lors on se r#,re sou$ent au droit de la conso%%ation et la 'uestion des clauses a.usi$es* ,% *oint : li!portan"e des "ontrats da aires pour les t#ories 'nrales des "ontrats Il y a un apport des contrats d a##aire la thorie gnrale A) La "ause "a cause est inutile& pour autant en droit des a##aires& on a sollicit la cause et l art 11C1 du cci$ 'ui e(ige une cause pour l o.ligation* 1C est le pour'uoi du contrat2* "es -uristes d a##aires ont utilis cette r#rence nota%%ent pour #aire to%.er les o.ligations contractuelles 'ui n a$aient pas de contreApartie directe* Il y a trois applications !

Concernant les dates de valeurs ! ch co% D a$ril 1EEC Dans cet arr)t 1D C1;2& il est dit 'u il est interdit au( .an'ues d antidater les retraits de leurs clients et de postdater les dp+ts* Les arr ts Chronopost

Chronopost I ch co% :: oct 1EED ! Faits ! la socit Chronopost s engage li$rer un colis dans un dlai dter%in et en parall,le elle li%ite sa responsa.ilit pour le cas ou elle n ache%inerait pas dans le dlai* Cette clause li%itati$e de responsa.ilit peut elle -ouer G "a ccass consid,re 'ue la clause li%itati$e de responsa.ilit 'ui contredit l o.ligation essentielle du contrat doit )tre rpute non crite par l application de l art 11C1 du cci$* Cette -urisprudence a connu toute une srie d tapes 'ui ont rduit sa porte ! Chronopost II ch co% E -uillet :;;: 1HCP :;;: 1;1@D2 ! Dans cet arr)t la Ccas consid,re 'u indirecte%ent la clause li%itati$e de responsa.ilit pou$ait trou$er a s appli'uer parce 'ue si la clause contractuelle est rpute non crite& il #aut appli'uer le contrat type 'ui est pr$u par dcret en %ati,re de transport terrestre de %archandise* Dans ce contrat type& il y a une clause li%itati$e de responsa.ilit identi'ue* Cette clause pr$oit 'ue le retard ne peut pas donner lieu une inde%nisation de l e(pditeur 'ui e(c,derait le pri( du transport& sau# #aute lourde* "a 'uestion est donc de sa$oir si la #aute lourde est constitue du seul #ait du %an'ue%ent l o.ligation essentielle du contrat G Chronopost III ! deu( arr)ts de ch %i(e de la ccas :: a$ril :;;< 1D p 19D<2

Dans le 1er arr)t& la ch co% d$eloppe un raisonne%ent en trois te%ps ! 1er te%ps ! reprise de Chronopost ED ! une clause 'ui li%ite le %ontant de la r%unration est rpute non crite si elle est contraire l o.ligation principale :I te%ps ! seul une #aute lourde peut %ettre en chec la li%itation de l inde%nit pr$ue dans le contratAtype* CI te%ps ! Une #aute lourde ne peut pas rsulter du seul retard la li$raison* "a #aute lourde doit )tre caractrise par un #ait prcis dont la preu$e inco%.e au de%andeur en rparation* "a Ccas d#init la #aute lourde ! la ngligence dune extrme gravit confinant au dol et dnotant linaptitude du dbiteur a laccomplissement de sa mission . Selon la C"ass ne "onstitue pas une aute lourde le ait de ne ournir au"une e-pli"ation sur la "ause du retard) Dans le :I arr)t la Ccass a##ir%e 'ue le seul retard d une li$raison n est pas une #aute lourde*

Chronopost D 1C -uin :;;D ch co% 'ui re#use de #aire application de la #aute lourde alors %)%e 'ue le transport tait a e##ectuer :< 6% du lieu du dp+t*

/insi en %ati,re de transport rapide il est di##icile d o.tenir la conda%nation du transporteur en cas de retard* "es arr)ts Chronopost ont in#luenc nota%%ent l arr)t FOR?CI/ ch co% 1C #e$ :;;@ 1"a%y D ci$ :<112 il est #ond sur 11,1 ""iv) "a cour de rel,$e : un manquement une obligation essentiel est de nature faire chec lapplication dune clause limitative de rparation. Faits ! il s agissait d un contrat entre C personnes& une socit FOR?CI/& une socit de conseil en in#or%ati'ue et la socit OR/C"? 'ui $end des logiciels* "a socit FOR?CI/ a$ait souscrit un contrat aupr,s des deu( autres socits pour %odi#ier son syst,%e in#or%ati'ue* "es logiciels achets taient %au$ais et la socit FOR?CI/ a re#us de payer* Dans le contrat une clause pr$oyait lindemnisation du client ne saurait excder le montant pay par le client Cette clause taitAelle opposa.le G* "a ccas re#use d appli'uer cette clause et ne caractrise pas la #aute lourde de la socit OR/C"?& elle consid,re le %an'ue%ent l o.ligation essentielle* Cet arr)t rduit considra.le%ent l intr)t des clauses li%itati$es de responsa.ilit dans les contrats d a##aires& puis'ue la #aute lourde n a plus 'u une place %arginale* On aura .esoin de #aire la preu$e de la #aute lourde 'ue dans deu( cas ! "ors'ue le %an'ue%ent contractuel ne porte pas sur une o.ligation essentielle et donc sur une o.ligation si%ple%ent accessoire* "ors'ue la clause li%itati$e est pr$ue par un contrat type& 1co%%e en %ati,re de contrat de transport rapide2*

lconomie gnrale de la convention

"a -urisprudence consid,re 'ue la clause 'ui est stipule en contradiction a$ec l cono%ie gnrale de la con$ention est sans e##et ch co% 1< #e$ :;;; 1.ul ci$ 3I partie nI :E . / est sans porte la clause contractuelle stipule en contradiction avec lconomie gnrale dune convention. Fait ! il s agissait d un crdit .ail ! C personnes ! le $endeur du .ien& le locataire& l organis%e #inancier de crdit .ail* "e contrat pr$oyait 'ue pendant 3 ans un phar%acien pro-etterait des pu.licits $ido sur un %atriel #inanc par crdit .ail* "a socit 'ui #aisait la pu.licit est li'uid& le phar%acien ne reJois donc plus aucune so%%e de location& et re#use de payer les rede$ances de crdit .ail 'ui lui inco%.aient* 5

"a cha%.re co%%erciale consid,re 'ue! "es contrats de di##usions de pu. et de crdit .ail ont t conclus les %)%es -ours "e crdit .ailleur tait in#or% 'ue le %atriel pris .ail tait destin )tre e(ploit par la socit pu.licitaire* "e %atriel tait tr,s spci#i'ue& la seule clause du contrat de crdit .ail tait constitue par le contrat de prestation d ou$rage*

"a Ccas en dduit 'ue les deu- "ontrats tant interdpendants & la #in du contrat d e(ploitation a$ec la socit de pu.licit entraine la rsiliation du contrat de crdit .ail et 'ue la clause pr$oyant le paie%ent tait en "ontradi"tion ave" l"ono!ie 'nrale du "ontrat & et donc elle est sans porte* C est une dcision i%portante car elle per%et au phar%acien de se dispenser de payer en #aisait r#rence l cono%ie gnrale du contrat* Ici l cono%ie gnrale du contrat tait d a$oir une opration .lanche 1 il payait la rede$ance du crdit .ail a$ec les so%%es $erse par la socit de pu.licit2 Ce type de raisonne%ent peut )tre dangereu( pouss l e(tr)%e 0) La question de lindter!ination du pri"a 'uestion est de sa$oir en droit des contrats si le pri( de$ait )tre dter%in ou dter%ina.le dans les contrats cadre de distri.ution* Pendant longte%ps la -urisprudence a considr 'ue oui et a annul les contrats dans les'uels le pri( n tait pas dter%in ou dter%ina.le* Re$ire%ent ass pl 1er dec E< lorsquune convention prvoit la conclusion de contrats ultrieurs lindtermination du prix de ses contrats dans la convention initiale naffecte pas la validit de celle!ci labus dans la fixation du prix ne donnant lieu qua la rsiliation ou lindemnisation. C) La question des 'roupes de "ontrat C est la 'uestion de sa$oir 'uelle est la nature des actions en responsa.ilit 'ui lient le %aitre de l ou$rage au sous traitant* "a Cour de cassation s est prononce dans cass ass pl 1: -uillet 1EE1 K?5& la ccass consid,re 'ue le sous traitant n est pas contractuelle%ent li au %a>tre de l ou$rage* Le !a1tre de louvra'e ne dispose pas & len"ontre du sous traitant dune a"tion "ontra"tuelle & 1%ais il dispose d une action dlictuelle2 ?n re$anche& d,s lors 'ue les contrats s acco%pagnent du trans#ert d une chose& le %a>tre de l ou$rage disposera d une action contractuelle dans la %esure oL l action est accessoire la chose trans%ise* 2% point : la patri!onialisation des "ontrats De no%.reu( contrats d a##aire sont au-ourd hui gnrateurs pour leurs titulaires d une $rita.le situation pro#essionnelle* ?( ! contrat de concession& contrat de #ranchise& contrat d agence& de portage* 6

Dans tous ces cas& le "ontrat est souvent le 3ien prin"ipal de lentreprise * 5i le contrat est rsili ou n est pas renou$el& l entreprise est conda%ne* Il e(iste des contrats 'ui sans )tre aussi essentiels sont n"essaires & la"tivit "ono!ique e( ! le .ail& le contrat de #ourniture ou de %aintenance in#or%ati'ue& le contrat de crdit* Face l i%portance de ces sries de contrats& le droit des a##aires a pris en considration l $entuelle dpendance d un contractant par rapport a l autre* /insi il 4 a une "onsidration de ltat de dpendan"e "ono!ique dun "ontra"tant sur lautre * Cela se traduit par des solutions con$ergentes et des points co%%uns de tous les contrats d a##aires ! !u stade pr" contractuel ! "es contrats d a##aires i%posent une in#or%ation particuli,re du pro#essionnel& un conseil& une %ise en garde et de plus en plus le lgislateur essaie de #or%aliser cette in#or%ation* #ur le contenu du contrat ! co%%e tous ces contrats sont cono%i'ue%ent i%portants pour les entreprises& ils contiennent de no%.reuses clauses 'ui per%ettent d $iter les di##icults d e(cution du contrat et une rupture trop .rutale du contrat*

/insi dans ces contrats& il y a des "lauses de "on"iliation+ de !diation+ de ren'o"iation 'ui per%ettent de re%odeler le contrat dans le te%ps* 5 il y a une o.ligation de rengociation& la -urisprudence e(ige 'ue les parties %ettent tout en Mu$re pour l e(cuter de .onne #oi* Certains auteurs et dcisions de -uge du #ond i%posent une o3li'ation de !otivation en "as de rupture du "ontrat) #ur la continuation du contrat !

Il y a la possi.ilit d introduire des "lauses de suspension 4 c est une clause 'ui pr$oit 'u en cas d i%possi.ilit %o%entane d e(cuter le contrat& pour un cas de #orce %a-eure& le contrat n est pas ro%pu %ais si%ple%ent suspendu cNestAAdire 'ue l e(cution du contrat de$ra reprendre lors'ue l i%possi.ilit cessera* Il e(iste d autres "lauses dites davenir ! c est les clauses 'ui prpare la poursuite de la relation contractuelle au del du ter%e initiale%ent pr$ue& ce sont les clauses de tacite reconduction 'ui per%ettent de #aire partir un nouveau "ontrat 'ui part a co%pt de la #in du 1er* "es "lauses de proro'ation par contre %aintiennent le %)%e contrat en en allongeant la dure initiale* La loi sur les pro"dures "olle"tives a pr$u la possi.ilit pour les organes de la procdure d e(iger la continuation d un contrat& %)%e lors'u il s agit de contrats .ancaires*

*ARTIE I5 LES CONTRATS : FONCTION DE LA *ERSONNE D6 CONTRACTANT "e contrat $a a$oir un rgi%e -uridi'ue distinct selon 'ue l une des parties au contrat est co%%erJante& conso%%atrice& ou une socit* 7

TITRE I : LES CONTRATS A7EC LES CO88ERCANTS

#ection $ : Lacte entre commer%ants


De plus en plus de te(tes parlent de pro#essionnels et non pas de co%%erJants *e( ! concernant la clause co%pro%issoire depuis la loi NR? peut )tre stipule dans un contrat entre pro#essionnels alors 'u elle concernait -us'ue l 'ue les co%%erJants*

Cependant l acte entre co%%erJants appli'ue l application du droit co%%ercial* 91 Lappli"ation du droit "o!!er"ial Il y a D cons'uences lies la 'uali#ication de co%%erciale ! "a co%ptence du tri.unal de co%%erce "a prescription co%%erciale raccourcie*1 1; ans art " 11;A3au lieu de C; ans2 Question de la %ise en de%eure du d.iteur ! en droit co%%erciale cette %ise en de%eure peut se #aire sans #or%alit 1il peut y a$oir preu$e par t%oins d une %ise en de%eure $er.ale* Cette %ise en de%eure #ait courir les intr)ts& interro%pt la prescription et per%et de trans#rer les ris'ues de la chose 4 /pplication des usages co%%erciau( ! e( un catalogue a$ec tari# $aut $olont de contracter "a solidarit entre cod.iteurs ! art 1$:$ ""iv 'ui pose co%%e principe 'ue la solidarit ne se prsu%e pas* Une coutu%e "ontra l'e! ad%et une solidarit entre cod.iteurs co%%erJants* "a 'uestion de la preu$e ! en droit co%%ercial il y a li.ert de la preu$e L 11:;, ""o! alors 'u en %ati,re ci$ile la preu$e doit #orc%ent )tre prconstitue art 1,21 ""iv pour tout ce 'ui dpasse 1;;; O* /insi la conclusion d un contrat co%%ercial n est sou%ise aucune solennit& on peut #aire la preu$e d un contrat $er.al& par tlphone& par #a(*

"l ne faut pas exagrer la port de ce principe car le code de co%%erce e(ige sou$ent un crit pour les contrats les plus i%portants 1e( ! $ente de #onds de co%%erce& constitution de socits statut par crit& le .ail co%%ercial doit )tre crit& souscription d actions& contrat de transport& il y a aussi une e(igence de #acture* Il y a donc sou$ent un co%%ence%ent de preu$e par crit grPce la #acture o.ligatoire* #a libert de la preuve est tout de mme un principe intressant * Par e(e%ple un contrat co%%ercial sous seing pri$ ne doit pas #orc%ent )tre rdig en autant d e(e%plaire 'ue les parties& il peut y a$oir un seul e(e%plaire& il peut y a$oir une copie sans 'u il soit e(ig un original* Un autre e(e%ple concerne la date porte sur le titre* Cette date $a )tre opposa.le au( tiers sans #orce%ent 'u elle ait #ait l o.-et d un enregistre%ent* Co%%e il n y a pas d e(igence d crit& on est tou-ours capa.le de prou$er outre et contre l crit produit& alors 'u en droit ci$il pour cela un autre crit est ncessaire* Cette li.ert de la preu$e per%et de contourner les r,gles strictes du cci$* 9$ La sp"i i"it du droit "o!!er"ial des "ontrats) 8

"es co%%erJants sont attachs une certaine rapidit et scurit& c est la dou3le e-i'en"e du droit "o!!er"ial des "ontrats) Cela conduit assouplir un certains no%.re de r,gles -uridi'ues 4 1. 6ne souplesse de prin"ipe du droit "o!!er"ial des "ontrats Pour assouplir les r,gles -uridi'ues du droit des contrats ci$ils& le droit co%%ercial des contrats o##re essentielle%ent C possi.ilits nota.les ! Lacceptation par le silence circonstanci !

?n droit ci$il& $ous accepteQ une o##re soit de #aJon e(presse ou tacite %ais cela doit )tre une !ani estation de volont* ?n droit ci$il le seul silence& ne $aut pas acceptation* ?n droit co%%un 'ui ne dit %ot ne consent pas R ?n droit co%%ercial ont carte par#ois cette r,gle de principe* "ors'ue les parties se sont %ises d accord sur le principe du contrat& les %odalits proposes ultrieure%ent 1par lettre de con#ir%ation ou #acture2 pourront )tre considres co%%e acceptes raison du silen"e 'ard par le destinataire de lo re * Ide% si les parties sont en relations d a##aire continue* Une o##re de renou$elle%ent reste sans rponse& peut )tre considre co%%e accepte* ?n on"tion du "onte-te& co%pte tenu des relations des parties un silence peut $aloir acceptation s il est circonstanci* La possi&ilit dune r'action !

Dans la $ente co%%erciale& le -uge reconnait le droit a une des parties de di%inuer le pri( dS par l ac'ureur en considration de l ine(cution partielle du contrat par le $endeur& nota%%ent s il y a insu##isance de 'ualit ou de 'uantit dans les %archandises $endues ?n droit ci$il en cas de non satis#action& on peut de%ander la rsolution du contrat& rser$er le pri(& %ais il #aut saisir le -uge* ?n droit co%%ercial les choses sont plus si%ples& car on peut d autorit di%inuer le pri( $ers au $endeur ?n droit ci$il cette r#action e(iste pour le contrat de %andat et d entreprise& %ais pas pour la $ente* La possi&ilit dun remplacement !

C est la possi.ilit pour un co%%erJant 'ui n est pas li$r des %archandises co%%andes de se procurer ces %archandises aupr,s d un tiers et ensuite de se #aire re%.ourser par son cocontractant d#aillant* ?n droit ci$il c est pr$u par 1133 %ais cet article su.ordonne ce re%place%ent a une autorisation -udiciaire prala.le* ?n %ati,re co%%erciale& l autorisation -udiciaire peut $enir a postriori* "e re%place%ent peut se #aire dans l urgence*

$. Les "ontraintes pon"tuelles du droit "o!!er"ial des "ontrats 9

"a li.ert des co%%erJants n est pas totale& les co%%erJants peu$ent crer de nou$eau( concepts 1e( la #ranchise2 %ais les co%%erJants sont sou%is a des r,gles d ordre pu.lic %)%e si le droit des clauses a.usi$es ne s appli'ue pas entre pro#essionnels* Il y a certaines o.ligations i%prati$es pr$ues par les te(tes* Il y a deu( grandes sries de contraintes ! Les contraintes du droit de la concurrence* Trois e(e%ples ! o "a prati'ue de la restitution des cu$es dans les contrats d appro$isionne%ent e(clusi# de car.urant 'ui ont t -ugs illicites car portant atteinte au droit de la concurrence

Certains contrats d appro$isionne%ent e(clusi# de car.urant pr$oyaient 'u en cas de dsir de passer la concurrence& il #allait rendre les cu$es* Cela reprsente des #rais i%portants* Par cette clause le #ournisseur de ptrole s assurait de l i%possi.ilit pour le dtaillant de changer de #ournisseur* "e droit de la concurrence a sanctionn l utilisation de telles clauses* o "es clauses de non concurrence ! elles sont sou%ises a certaines conditions nota%%ent de proportionnalit pour 'u elle ne porte pas de #aJon trop i%portante atteinte au -eu de la concurrence "a thorie des #acilits essentielles ! thorie d$eloppe par les institutions co%%unautaires* C est la thorie selon la'uelle une entreprise 'ui contr+le une #acilit& 1une in#rastructure& un 'uipe%ent& un produit& un ser$ice2 'ui la place en position do%inante& peut )tre contrainte de per%ettre l acc,s a un conJurent la #acilit dont elle dispose 'uant cela s a$,re indispensa.le l e(ercice d une acti$it sur un %arch* Ici le contrat sera o.lig*

?( ! installation portuaire ! o.ligation de contracter a$ec les entreprises 'ui ont .esoin de passer ?( : ! ide% pour des Listin' da3onns& ou pour l acc,s a certains logiciels /rr)t 1: -uillet :;;< 1HCP :;;< :I partie 1;1:12 'ui pr$oit 'u un logiciel peut constituer une in#rastructure essentielle* ?n l esp,ce elle a considr 'ue ce n tait pas le cas car le concurrent pou$ait d$elopper un logiciel co%para.le dans des conditions cono%i'ues raisonna.les* Huge%ent du TPI des C? a##aire Microso#t 1@ -an :;;@ ! la socit Microso#t a t conda%ne par la co%%ission europenne a payer une a%ende car elle re#usait de laisser des concurrents accder ses codes sources& on a -ug 'ue cela ren#orJait la position do%inante de Microso#t au ris'ue d li%iner la concurrence* Microso#t de plus donnait un lecteur %ulti%dia de #aJon gratuite et cela portait atteinte la concurrence* Les o&ligations lgales spci'iques en mati(re contractuelle

On peut en distinguer C 'ui %ontrent 'ue le droit co%%ercial est asseQ contraignant! o "a co%%unication des conditions gnrales de $ente !

Pr$ue par L 221;< ""o! ! cet article pr$oit 'ue tout producteur prestataire de ser$ice 1grossiste ou i%portateur2 doit co%%uni'uer a tout acheteur de produit ou de%andeur de prestation de ser$ice pour une acti$it pro#essionnelle ses conditions gnrales de $ente si la de%ande lui en est #aite* 10

"es C=T est le socle de la ngociation co%%erciale il y a ! "es conditions de $entes "es .ar,%es de pri( l unit "es rductions de pri( sur les $olu%es "es conditions de r,gle%ent

Cela o.lige une transparence* Celui 'ui re#use de #ournir ses C=T ris'ue une a%ende de 1< %ille O* ?n $::= la loi du $ aout $::= sur les *8E a un peu %odi#i cet art L 221;< ""o! en prcisant 'ue ces C=T peu$ent )tre di##rencies par catgories d acheteurs nota%%ent entre grossistes et dtaillants* o "a rdaction par crit des accords de cooprations co%%erciales

Art L 221;> ""o! !ce contrat de coopration co%%erciale est une con$ention par la'uelle un distri.uteur ou un prestataire de ser$ice s o.lige en$ers un #ournisseur a lui rendre l occasion de la re$ente de ses produits au conso%%ateur des ser$ices propres a #a$oriser leur co%%ercialisation et 'ui ne rel,$e pas des o.ligations d achat et de $ente* Ces accords doi$ent )tre o.ligatoire%ent rdigs par crit pour $iter les a.us* Ils e(istent entre les distri.uteurs et #ournisseurs 4 ils consistent pr$oir toutes sorte de prestation 'ue le distri.uteur $a #acturer pour %ettre en a$ant le produit 1%ise en $aleur du produit& assistante de dgustation& pro%otion des produits2 o O.ligation d ta.lir des #actures

Cette o.ligation p,se sur les co%%erJants pour tous les achats de produits 'ui sont rendus pour une acti$it pro#essionnelle* Ces #actures sont au-ourd hui utiles pour contr+ler le seuil de la re$ente perte* "a #acture doit )tre ta.lie en deu( e(e%plaires dont un doit )tre re%is au client* " ad%inistration #iscale ou la D=CCRF peu$ent de%ander cette #acture au co%%erJant ou a son client* Il y a des %entions o.ligatoires ! Dsignation des parties Indication de la date Pri( unitaire Condition de r,gle%ent et $entuelle%ent la date de r,gle%ent "a possi.ilit d un esco%pte en cas de r,gle%ent antrieur ! un esco%pte ! est lors'ue l on propose de #aire une ristourne en cas de paie%ent co%ptant*

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"es pnalits applica.les en cas de retard de paie%ent*

#ection $$ : Lacte mixte )pass entre un commer%ant et un non commer%ant*


Cet acte est co%%ercial pour l une des partie et ci$il pour l autre* Tous les actes de co%%erces peu$ent )tre des actes %i(tes* Il y a une distri.uti$it du droit ! "e droit co%%ercial s appli'ue la partie co%%erJante et le droit ci$il la partie non co%%erJante*

Le prin"ipe : la distri3utivit Chacun garde le .n#ice du droit 'ui lui est thori'ue%ent applica.le ! le non co%%erJant garde le .n#ice pour luiA%)%e du droit co%%un le co%%erJant garde le .n#ice du droit co%%ercial* Cependant& des nuances e(istent* "e ta.leau sui$ant tente de les rsu%er ! Non Co!!er?ant 0n i"e du : R('les sur "apa"it du : la droit co%%un droit co%%un 119 ans sau# e(ceptions2 droit co%%un "e co%%erJant de$ra apporter une preu$e contre le non co%%erJant en respectant les r,gles indi'ues dans la code ci$il Tri.unau( ci$ils O@ assi'ner le : Co!!er?ant droit co%%ercial droit co%%ercial 119 ans2 droit co%%ercial "e non co%%erJant peut apporter une preu$e contre le co%%erJant li.re%ent*

Co!!ent prouver "ontre le :

Tri.unau( ci$ils ou Tri.unal de co%%erce 1?n e##et le non co%%erJant dispose du droit dNopter entre ces -uridictions pour assigner son ad$ersaire co%%erJant2

?( ! "e co%%erJant doit se %nager les r,gles de preu$e pr$ue dans le code ci$il* Il y a des attnuations !

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"e cocontractant non co%%erJant .n#icie tou-ours du choi(& il peut dcider de se sou%ettre au droit co%%ercial ou au droit ci$il Il e(iste des e(ceptions la r,gle de la distri.uti$it& elles sont au no%.re de trois ! o 1er e-"eption ! les clauses de co%ptences territoriales& ou les clauses co%pro%issoire 'ui sont soit nul soit non opposa.le dans les actes %i(tes* Depuis la loi NR? 1< %ai :;;1 on a ad%it la $alidit des clauses co%pro%issoire dans les contrats conclut a raison d une acti$it pro#essionnelle*

"a clause co%pro%issoire est la clause 'ui pr$oit 'u en cas de litige il y aura recours a l ar.itrage o $% e-"eption ! "a prescription co%%erciale ! elle est de 1; ans ! co%%ent l appli'uer au( actes %i(tes G

" 11;A3 cco% dans sa rdaction #ait ressortir 'ue cette prescription s appli'ue au( deu( parties de l acte 1 ci$ile et co%%erJante2* Rdiger l article 1er ch ci$ ccas :E a$ril 1EE@ dcision de principe en TD 1er ch ci$ ccas :@ -uin :;;D ! un non co%%erJant a assign une .an'ue pour in$o'uer la nullit a.solue d un pr)t consentie 19 ans plus t+t* "e .an'uier a$ait soule$ la prescription dcennale* "a cour de cass lui donne raison en appli'uant la prescription dcennale* Or en principe en %ati,re de nullit a.solue la prescription est trentenaire o ,% e-"eption ! "e droit de la conso%%ation et des clauses a.usi$es ! il e##ace le droit co%%ercial puis'u il s i%pose au( pro#essionnels dans ses rapports a$ec un conso%%ateur

TITRE II : LES CONTRATS A7EC LES CONSO88ATE6RS Une grande partie de l acti$it des entreprises a pour o.-et de satis#aire les conso%%ateurs car ce sont les acheteurs #inau( des produits et ser$ices des entreprises* "e conso%%ateur .n#icie de la protection du droit de la conso%%ation dont les pro#essionnels doi$ent tenir co%pte* "e droit de la conso%%ation prot,ge le conso%%ateur& car le droit co%%un n est pas su##isa%%ent protecteur des intr)ts du conso%%ateur* "e code de la conso #i(e certains %oyens au( conso%%ateurs pour d#endre leur intr)t& il y a des organis%es pu.lics co%%e le CNC 1conseil national de la conso%%ation2 ou l 1INC2 institut national de la conso " essentiel de la protection des conso%%ateurs est assur par les associations agres des conso%%ateurs 'ui disposent de certains %oyens -uridi'ues pour agir en -ustice* 91 Le droit a"tuel Il y a 'uatre actions ! " 3:1A1s du code de la conso%%ation

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/ction ci$ile d intr)t collecti# ! c est la possi.ilit pour une association d e(ercer une action ci$ile relati$e%ent au( #aits portant un pr-udice direct ou indirect a l intr)t collecti# des conso%%ateur* /ction en inter$ention ! action 'ui per%et au( associations d inter$enir dans une instance engage par un conso%%ateur de$ant une -uridiction ci$ile pour des #aits 'ui ne sont pas constituti# d in#ractions pnales* /ction principale en suppression des clauses a.usi$es 'ui per%et de de%ander la suppression d une clause dans les con$entions proposes ha.ituelle%ent au( conso%%ateurs par les pro#essionnels*

Cela per%et de rguler la prati'ue ha.ituelle des pro#essionnels en #aisant la chasse au( clauses a.usi$es dans les contrats* Il #aut rduire la porte car les associations de conso%%ateur ont peu de %oyens et intentent asseQ peu des actions* /rr)t 1er #$rier :;;< 1HCP :;;<2 deu( arr)ts ou ont se rend co%pte des li%ites prati'ue de cette action en suppression des clauses a.usi$es* "e #ait pour un pro#essionnel de pr$oir une clause a.usi$e est une #aute* Pour autant cela ne su##it pas pour #aire prsu%er l e(istence d un pr-udice a l intr)t collecti# des conso%%ateurs& d,s lors 'uant .ien %)%e la #aute est caractrise& l intr)t collecti# des conso%%ateurs n tant pas prou$ il n y aura lieu a aucune inde%nisation spci#i'ue* Il n y a donc aucun intr)t #inancier d.us'uer ces clauses& il y aura donc de %oins en %oins d actions*

/ction en reprsentation de con-oint ! elle per%et au( associations de conso%%ateurs 'ui sont reprsentati# sur le plan national d agir co%%e %andataire des conso%%ateurs& %ais elles ne peu$ent rcla%er 'ue la rparation du pr-udice indi$iduel su.it par les conso%%ateurs*

C est une action collecti$e %ais elle est tr,s peu appli'ue en France car elle ncessite d o.tenir des %andats des conso%%ateurs a$ant d agir* " association doit identi#ier les $icti%es et de%ander un %andat& cela ne concerne donc 'u un petit groupe de $icti%e& en aucune #aJon on pourra rparer le pr-udice su.it par l ense%.le des conso%%ateurs* /u( U5/ il y a de $rita.les class action& les associations se #ont rparer l intgralit du pr-udice su.it par l intgralit des conso%%ateurs concern* " association rparti ensuite la so%%e entre les di##rentes $icti%es dter%ines* U: " $olution du droit ?n :;;< Hac'ues Chirac a$ait propos de %ettre en place une "lasse a"tion 4 un pro-et a t ralis %ais il n a pas t sui$i d e##et* Ce pro-et de$ait )tre intgr dans la loi Kreton qui na Aa!ais t vot* 14

"e groupe UMP 'ui a$ait la %a-orit ne $oulait pas du pro-et "ar le lo33ie des assureurs sest lev "ontre "e proAet) "e nou$eau Prsident a #ait $aloir 'ue la "lass a"tion devait Btre rtudie) /ucun pro-et n a t pour l instant pu.li& %ais si ce pro-et $oit le -our il prendra sure%ent la #or%e du pro-et Kreton* "e plus si%ple aurait t d largir l action en rparation de con-oint en suppri%ant le %andat* Mais cela n a pas t accept* On a donc pr$u un syst,%e %i(te a$ec une action nou$elle 'ui serait enclench par une association de conso%%ateurs au'uel seraient associs les $icti%es sans #orce%ent a$oir donn un %andat* 1er re%ar'ue ! cette association de$ra )tre agre et reprsentati$e au ni$eau national :I re%ar'ue ! le cha%p d action de ces actions collecti$es ne serai pas gnral %ais ne concernerait 'ue la %ati,re contractuelle& elle per%ettrait la rparation des pr-udices %atriels et des trou.les de -ouissance des conso%%ateurs %ais d un %an'ue%ent d un pro#essionnel ses o.ligations contractuelles* 1le pr-udice %oral ne serait pas rpar2* "a de%ande d un conso%%ateur ne doit pas e(cder :;;; O ! c est donc rser$ au( petits contentieu( CI re%ar'ue ! ces actions collecti$es seraient con#ies a des T=I dsigns et selon une procdure spci#i'ue a$ec plusieurs tapes ! o "e -uge se prononcerait sur la responsa.ilit du pro#essionnel %ais sans se dter%iner sur le pr-udice su.it par les conso%%ateurs* 5i le pro#essionnel est dclar irresponsa.le& l a##aire n a pas de suite* ?n cas de reconnaissance de la responsa.ilit& le -uge sursoit a statuer sur le pr-udice* "es associations de conso $ont procder une pu.licit& les conso%%ateurs concerns doi$ent se %ani#ester et de%ander une inde%nisation* "e -uge peut #orcer le pro#essionnel #aire une o##re d inde%nisation* / la #in du dlai plus aucune de%ande d inde%nisation ne serait rece$a.le*

3I re%ar'ue ! cette action serait introduite de$ant le -uge ci$il et paralyserait l action pnale* Ces actions de groupes est une 'uestion i%portante car les pro#essionnels sui$ent ce dossier de pr,s*

#ection $ : La protection contractuelle gnrale des consommateurs


91 pro#i3ition des "lauses a3usives "e droit #ranJais prohi.e ces clauses depuis la loi de 1; -an 1E@9* /u ni$eau co%%unautaire il y a une directi$e < a$ril EC sur ce th,%e* Cette directi$e co%%unautaire a t transpose par la loi du 1er #e$ 1EE< 'ui constitue le droit positi#* ?n droit positi#& lart L 1,$;1 "ode de la "onso!!ation pr$oit V dans les contrats conclus entre pro'essionnels et non pro'essionnels ou consommateurs sont a&usives les clauses qui ont pour o&jet ou pour e''et de crer au dtriment du non pro'essionnel ou du consommateur un dsquili&re signi'icati' entre les droits et o&ligations des parties au contrat W* A) Le "#a!p dappli"ation de lart L 1,$;1 ""onso 15

"e cha%p d application est di##icile dter%iner* Il y a plusieurs notions ! +otion de pro'essionnel ! c est celui 'ui contracte en l e(ercice d une acti$it industrielle& artisanale& li.rale ou agricole* +otion de consommateur ! c est celui 'ui contracte pour ses .esoins personnels ou #a%iliau( +otion de non pro'essionnel ! il y a deu( analyses possi.les ! o Une conception stricte du conso%%ateur non pro#essionnel 'ui conduit a le d#inir co%%e celui 'ui se procure ou utilise des .iens et des ser$ices pour un usage non pro#essionnel Une conception large du conso%%ateur non pro#essionnel ! c est le pro#essionnel 'ui n agit pas dans sa sph,re d acti$it*

/pr,s une priode d incertitude c est plut+t la conception large 'ui a t consacre par les tri.unau( pour les tri.unau(& le pro#essionnel peut )tre considr co%%e un conso%%ateur d,s lors 'ue V la con$ention conclue est sans rapport a$ec son acti$it pro#essionnelle* "a di##icult est alors de d#inir la notion de rapport direct a$ec l acti$it pro#essionnelle* "a cour de cass est $enue dire 'u il peut e(ister un rapport direct entre ! Un contrat de #ourniture d eau et une acti$it de $errerie Un contrat 'ui consiste a acheter une %achine d arrosage lors'ue l on est e(ploitant agricole " acti$it de #a.ri'uant de .racelet de cuir et le contrat de location tlphoni'ue*

C est trois e(e%ple donne l i%pression 'ue la Cour de cassation adopte une conception e(tensi$e du rapport direct ce 'ui rduit la port du choi( d une conception large de la notion de conso%%ateur non pro#essionnel* /insi d,s lors 'ue le rapport direct est ta.lit entre le contrat et l acti$it& un pro#essionnel 'ui sort de sa spcialit ne peut pas )tre assi%il a un conso%%ateur peu i%porte 'u il ait une co%ptence particuli,re pour contracter* D une certaine #aJon entre pro#essionnels& la protection des clauses a.usi$es ne $a pas sou$ent -ouer* 0) La porte de lart L 1,$;1 ""onso "a clause est a.usi$e lors'u il y a un ds'uili.re signi#icati# au dter%inent du conso%%ateur entre les droits et o.ligations des parties* C est le conso%%ateur 'ui doit )tre ls* Il #aut pour dter%iner le caract,re a.usi# se r#rer au %o%ent de la conclusion du contrat* Il #aut gale%ent se r#rer toutes les circonstances 'ui entourent la #or%ation du contrat et a toutes les autres clauses du contrat* C est donc une apprciation large* "es te(tes pr$oient %)%e 'ue le caract,re a.usi# de la clause peut s apprcier par rapport au( clauses d un autre contrat d,s lors 'ue la conclusion ou l e(cution des contrats dpendent l un de l autre*

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Ces clauses considres co%%e a.usi$es $ont )tre rputes non crite* 5eule le conso peut #aire $aloir le caract,re a.usi# de la clause* "a clause rpute non crite est inopposa.le et le contrat $a su.sister sans cette clause a condition 'ue le contrat ne perd pas tout sa raison d X)tre a$ec al disparition de a clause litigieuse* "e lgislateur en 1E@9 a$ait con#i l li%ination des clauses a.usi$es une co%%ission ad%inistrati$e ! la co%%ission des clauses a.usi$es* /u-ourd hui c est le -uge -udiciaire 'ui a un r+le dter%inent dans cette politi'ue d li%ination des clauses a.usi$es* " ad%inistration apr,s a$is de la co%%ission des clauses a.usi$e peut prendre des dcrets 'ui prohi.ent certaines clauses un d"ret du $2 !ars 1C>D i-e une liste indi"ative de "lauses* "a co%%ission des clauses a.usi$es %et gale%ent des reco%%andations 'ui incite les pro#essionnels a #aire disparaitre certaines clauses a.usi$e* Ces reco%%andations ne sont pas o.ligatoires %ais un a$is de la co%%ission des clauses a.usi$e a cependant sou$ent une in#luence* ?( ! reco%%andation de synth,se 'ui #i(e les clauses les plus #acile%ent stig%atisa.le* /u titre de cette reco%%andation est -uge a.usi$e la clause 'ui #ait $arier le pri( en #onction de la $olont ar.itraire du pro#essionnel* "a clause 'ui pr$oit au %o%ent de la signature un engage%ent i%%diat et d#initi# du conso%%ateur et un engage%ent seule%ent $entuel du pro#essionnel "a clause 'ui rend inopposa.le au pro#essionnel les in#or%ations et les docu%ents pu.licitaires re%is au conso%%ateur alors 'u il s agit d l%ents 'ui sont de nature a dter%iner son consente%ent* "a #acult laisse au pro#essionnel de rsilier le contrat de #aJon discrtionnaire sans accorder la %)%e #acult au conso%%ateur* "a clause 'ui stipule dans le contrat 'ue la date de li$raison ou d e(cution est donne a titre #acultati# "es clauses 'ui o.ligent le conso%%ateur sans %oti# $ala.le a paye rune part e(cessi$e du pri( a$ant tout co%%ence%ent d e(cution du contrat "es clauses 'ui %odi#ient les r,gles rgissant la preu$e 1'ui all,ge la charge de la preu$e a l gard du pro#essionnel2 "es clauses 'ui drogent au( r,gles lgales de co%ptence des tri.unau(

Face l i%portance de ces clauses a.usi$es dans les contrats type propos par les pro#essionnels& le -uge s est d autorit reconnu le pou$oir de dclarer une clause a.usi$e et de la rputer non crite* "e -uge peut %)%e d o##ice rele$er le caract,re a.usi# d une clause dans un contrat* Pour $iter une dri$e -udiciaire& la cour de cassation se rser$e le contr+le de la 'uali#ication de la clause* 17

"e -uge peut aussi saisir pour a$is la co%%ission des clauses a.usi$es* "es associations de conso%%ateurs peu$ent gale%ent de%ander la suppression de ces clauses dans les %od,lesAtypes de clause* ?( contrat de tlphonie& de prestation internet& de $ente de $oiture* 9$ Le ren or"e!ent de lin or!ation du "onso!!ateur) "e conso%%ateur co%%e tout contractant .n#icie de la protection du droit co%%un des contrats 1$ice du consente%ent2 %ais le droit de la conso%%ation #i(e la charge des pro#essionnels et au pro#it des conso%%ateurs des o.ligations d in#or%ation* A) Les dispositions 'nrales Ces dispositions gnrales se trou$ent dans le code de la conso%%ation et sont au no%.re de trois ! " 111A1 cconso ! Cet article pr$oit 'ue tout pro#essionnel& $endeur ou prestataire de ser$ice doit a$ant la conclusion du contrat %ettre le conso%%ateur en %esure de conna>tre les caractristi'ues essentielles du .ien ou du ser$ice*

Ce te(te ne pr$oit aucune sanctions spci#i'ues ont appli'ue les sanctions de droit co%%un 1nullit& rsolution2 Cet article $ise le pro#essionnel $endeur ou prestataire de ser$ice* "a Question 'ui se pose est de sa$oir s il y a une o.ligation d in#or%ation si le pro#essionnel est en situation d Xac'ureur G 5ur cette 'uestion arr)t K/"TU5 C %ai :;;; ! CI ch ci$ ! une personne a$ait achete des photos de Kaltus 'ui tait tr,s connu a un .as pri(* "e $enderesse retrou$e l ac'ureur du 1 er lot de photos et lui propose de nou$elles photos* "a $enderesse agit en nullit pour le second lot de photo* "a cour de cassation consid,re 'u il n y a$ait aucune o.ligation d Xin#or%ation pour l acheteur* Arrt ,% "iv "ass 1> Aan $::> ! un %archant de .ien a$ait achet a un agriculteur un pa$illon peu cher* "a cour de cassation consid,re 'u il n y a aucune o.ligation d in#or%ation %)%e pour l ac'ureur pro#essionnel au pro#it du $endeur sur la $aleur du .ien ac'uit* " arr)t se #onde sur l art 111D ci$ 1le dol2* Cela se%.le contradictoire a$ec l art 111A1 cconso 'ui #i(e une o.ligation i%portante d in#or%ation la charge du $endeur* L 1,,;$ ""onso ! cet art pr$oit 'ue V les clauses des contrats proposs par les pro'essionnels aux consommateurs doivent tre prsentes et rdiges de 'a%on claire et comprhensi&le ,- .lles sinterpr(tent en cas de doute dans le sens le plus 'avora&le au consommateur W* L 1,2;1 ""onso V les pro'essionnels vendeurs ou prestataires de service doivent remettre a toute personne intresse qui en 'ait la demande un exemplaire des conventions quils proposent ha&ituellement ,

0) Les dispositions sp"iales On $a en tudier < ! In#or%ation sur le pri( d un produit ou d un ser$ice & et sur les conditions de $ente " 11CAC ! Cet article pr$oit 'ue le $endeur ou le prestataire de ser$ice doit par $oie de %ar'uage 18

d ti'uetage d a##ichage ou par tout autre procd appropri in#or%er le conso%%ateur sur les pri( les li%itations $entuelles de responsa.ilit et les conditions particuli,res de $ente* In#or%ation sur les dlais de li$raison ! " 113A1 cconso d,s lors 'ue la $ente ou la prestation de ser$ice dpasse un certains %ontant le pro#essionnel doit #i(er une date li%ite a la'uelle il s engage a li$rer le .ien ou a e(cuter sa prestation* In#or%ation sur les pi,ces dtaches " 111A: conso ! "e pro#essionnel 'ui $end des .iens %eu.le doit indi'uer au conso%%ateur la priode pendant la'uelle il est pr$isi.le 'ue les pi,ces indispensa.les a l utilisation du .ien seront disponi.le sur le %arch* Tout ce 'ui concerne la pu.licit ! il #aut 'ue la pu.licit n induise pas en erreur le conso%%ateur* Certaines pu.licits sont interdites& lors'u elles poussent la conso%%ation de produit dangereu( 1ta.ac alcool2* "a pu.licit tro%peuse est rige en in#raction pnale c est l art " 1:1A1 du code de la conso 'ui interdit toute pu.licit 'ui co%prend sous 'uel'ues #or%e 'ue ce soit des allgations indications ou prsentation #ausse de nature induire en erreur* In#or%ation sur le renou$elle%ent du contrat ! le conso%%ateur est destinataire d une in#or%ation sur sa #acult de rsiliation des contrats de prestations de ser$ice 'ui sont conclut a$ec une clause de reconduction tacite* C est une nou$elle loi ChPtel du :9 -an :;;< 1Rapport de
M* "ucAMarie ChPtel& au no% de la co%%ission des a##aires cono%i'ues& nI 1@@; 'ui a t codi#i l art " 1CDA1 du code de la conso%%ation* 2

Ce te(te pr$oit 'ue le pro#essionnel prestataire de ser$ice in#or%e le conso%%ateur par crit au plus t+t trois %ois et au plus tard un %ois a$ant le ter%e de la priode autorisant le re-et de la reconduction de la possi.ilit de ne pas reconduire le contrat 'u il a conclu a$ec une clause de reconduction tacite* "a sanction en cas de $iolation de cet art et de non in#or%ation est 'ue le conso%%ateur peut %ettre #in gratuite%ent au contrat a tout %o%ent et toutes les a$ances e##ectues seront re%.ourses dans un dlai de C; -ours* "a loi pr$oit 'ue cet article ne s appli'ue pas au( contrats rgis pas le code des assurances& le code de la %utualit ou de la scurit sociale* " ide de la loi du :9 -an :;;< est d encadrer la tacite reconduction des contrats 'ui sou$ent $ont )tre reconduit au de la de la priode initiale pour une priode asseQ longue* "a tacite reconduction est lors'ue le contrat ne pr$oit rien au del du ter%e* Ce n est pas non plus une rsiliation dans la %esure oL l hypoth,se de " 1CDA1 per%et de penser 'ue le contrat 'ui continue est un nou$eau contrat* Cependant il y a une %au$aise analyse des contrats au-ourd hui propos au( conso%%ateurs* "es contrats proposs sont pr$us pour une dure dter%in et 'ui a l chance de la dure initial se trans#or%e en contrat a dure indter%in et 'ui pr$oit un pra$is en cas de rupture du CDI plus ou %oins long 1 un ou : %ois2 "a rupture peut donc se #aire a tous %o%ent sau# a respecter le pra$is et a payer des #rais de dossier*

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On trou$e gale%ent #r'ue%%ent les clauses 'ui pr$oient un renou$elle%ent par reconduction tacite %ais pour des priodes tr,s li%its 1C; -ours2 cette reconduction conduit gale%ent l application d un dlai plus long 'ue la priode de reconduction* Ici aussi il y a des #rais de rsiliation et de dossiers 'ui sou$ent sont dgressi# en #onction de la dure du contrat* Dans 'uel cas la loi ChPtel $aA elle s appli'uer concr,te%ent* G ! Tont )tre concerns pour l essentiel les contrats d entretien 1chau##age& scurit& carte de crdit2* Cette loi ne concerne 'ue les prestations de ser$ice ne sont pas concerner tous els contrats de $ente de li$re ou de disc* ?n #ait ce te(te a un cha%p d application tr,s restreint* 9, La qualit et s"urit des produits et servi"es "e pro#essionnel doit #ournir au conso%%ateur des produits de 'ualit et pr$enir les accidents lis la $ente de produits dangereu(* "e cconso et la -urisprudence ont #i(s des r,gles et des contraintes A) Le "ontrEle des produits et servi"es Il e(iste des procdures %ises en Mu$re par la DFCCRF Gdire"tion 'nrale de la "on"urren"e et de la rpression des raudes. Cette protection s e(erce dans deu( directions ! Le dveloppement de la normalisation ! il e(iste une nor%e /RFNOR 1 association #ranJaise de nor%alisation 2 'ui conduit la dli$rance de la nor%e NF 'ui indi'ue la con#or%it d un produit la nor%e #ranJaise*

Ces nor%es ont un r+le i%portant car on assi%ile ces nor%es de plus en plus au( r,gles de l art et elles ont sou$ent $aleur d usage pour les pro#essionnels* Cette nor%e ne se con#ond pas a$ec le %ar'uage C? 'ui est un %ar'uage co%%unautaire 'ui n est pas une nor%e*

Dans le %ar'uage C?& le pro#essionnel ne s est pas o.lig respecter un certains no%.re de contraintes dans sa #a.rication & %ais il indi'ue seule%ent 'ue le produit a t sou%is au( procdures d $aluation pr$ues par le droit co%%unautaire* La sanction des 'raudes et des 'alsi'ications

?lle date d une loi du 1er aout 1C:= 'ui sanctionnait les #raudes* "e principe est 'ue sont sanctionns au titre des #raudes et #alsi#ications toutes les tromperies ou tentatives de tromperies sur un bien ou prestation de service au dtriment des consommateurs. "a loi $ise la #ois la 'ualit des produits et leur co%position* Il i%porte peu 'ue le conso%%ateur n ait pas su.i de pr-udice* "es #alsi#ications sont les altrations des denres et su.stances 0) La s"urit du "onso!!ateur 20

"a -urisprudence a cr au pro#it du conso%%ateur et la charge du pro#essionnel& une o.ligation gnrale de scurit* /rr)t 1er ci$ 1@ -an E< 1DalloQ E< p C<;2 "a cour pose le vendeur professionnel et tenu de livrer des produits exempt de tous vice ou de tout dfaut de fabrication de nature crer un danger pour les personnes ou pour les biens il en est responsable tant lgard des tiers que de son acqureur. Directi$e :< -uillet 9< sur la responsa.ilit du #ait des produits d#ectueu( reprise par une loi de 1EE9 dans le cci$ #ranJais*

Ces te(tes sont codi#is au( art 1C9DA1 et s cci$ 'ui pr$oient 'ue tout producteur est responsa.le du do%%age caus par un d#aut de son produit 'u il soit ou non li par un contrat a$ec la $icti%e*

"e Produit est d#ectueu( lors'u il n o##re pas la scurit la'uelle on peut lgiti%e%ent s attendre* Dans le code de la conso " ::1A1 rsu%e une loi du :1 -uillet 9C 'ui pr$oit les produits et les services doivent dans des conditions normales dutilisation ou dans dautres conditions raisonnablement prvisibles par le professionnel prsenter la scurit laquelle on peut lgitimement sattendre et ne pas porter atteinte la sant des personnes ?n $ertu de ces te(tes et de di##rentes directi$es co%%unautaires& il e(iste une o.ligation de sui$i des produits la charge des pro#essionnels 'ui peut leur i%poser par#ois de #aire procder au rappel des produits 'ui se r$,lent d#ectueu(*

#ection $$ : La protection contractuelle spciale des consommateurs


On $a #ocaliser sur deu( sries de contrats* 91 Les ventes dro'atoires et les pratiques interdites lies & la vente /* Tentes sou%ises a des r,gles particuli,res il s agit des contrats spciau( de $ente* Il e(iste gale%ent un droit spcial de la $ente au conso%%ateur* Directi$e euro :@ %ai EE sur certains aspects de al $ente et des garanties des .iens de conso%%ation* Cette directi$e t transpos en droit #ranJais par une ordonnance du 1@ #e$ :;;<* Cette directi$e a.olie la distinction entre $ice cach et d#aut de con#or%it dans les $entes entres un conso%%ateur et un pro#essionnel* Il e(iste des contrats de $entes plus spciau( a des conso%%ateurs rgit par des r,gles particuli,res* Il y a essentielle%ent C $entes 4 12 "es $entes par d%archages do%icile

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Ces $entes #ont l o.-et d un rgi%e super spcial puis'ue le dispositi# de ces $entes et codi#i au( arts " 1:1A:1 et s du code de la conso%%ation* Ce dispositi# rsulte d une loi du :: dec @: ! " hypoth,se est 'ue le d%archeur $a se rendre dans un lieu 'ui n est pas destin la co%%ercialisation du .ien ou du ser$ice propos* C est sou$ent au do%icile %ais pas seule%ent& il peut s agir du .ureau& ou le lieu ou est attir le conso lors d un d%archage tlphoni'ue& ide% pour les e-"ursions "aptives en 3us ! on o##re a des personne Pge une e(cursion dans un site histori'ue et ils se sou%ettent a certaines d%onstrations de produits ou de ser$ices* " o.-ecti# du lgislateur est de .rider ces $entes car elles sont considres co%%e trop agressi$es et peu$ent conduire des engage%ents e(cessi#s et inconsidrs* Il y a donc des drogations par rapport au droit co%%un de la $ente* "e conso%%ateur $a disposer d un dlai de rtractation dans les @ -ours 'ui sui$ent la signature du contrat 'ui per%et au conso%%ateur de renoncer sa co%%ande* "e cconso pr$oit 'ue le contrat doit co%porter toute une srie de %entions o.ligatoires sous peine de nullit& doit nota%%ent #igurer l indication de la #acult de renoncer l achat* Il est gale%ent pr$u 'ue le d%archeur ne peut pas rece$oir un paie%ent ou une contre partie a$ant l e(piration du dlai de rtractation sous peine de sanction pnale* :2 "es $entes distances Ce sont des $entes 'ui se #or%ent sans contact directe entre le $endeur et l ac'ureur& c est essentielle%ent les $entes par correspondance par tlphone& internet* "e conso%%ateur $a disposer d une #acult de retour pour pou$oir changer ou se #aire re%.ourser le produit dans les @ -ours de la li$raison L 1$1;1< CConso* Ce droit de retour est discrtionnaire pour le conso%%ateur& il n a pas a se -usti#ier* "e droit #ranJais a t %odi#i par une dire"tive "o!!unautaire $: !ai 1CC> sur les contrats a distance* 15ur internet2 ?n droit #ranJais et co%%unautaire le droit du co%%erce lectroni'ue se superpose au( r,gles des $entes distances 1$oir supra2 C2 "es $entes pro%otionnelles ?lles sont rgle%entes car elles #aussent le %arch et peu$ent inciter les conso%%ateurs a des achats inutiles* I" tait 'uestion de r#or%er ces r,gles %ais cela n a pas t #ait* "e droit positi# est la loi du < -uillet ED et une circulaire de E@* On distingue 3 sries de $entes ! "es $entes 'ui sont ralises par les %agasins ou les dp+ts d usine sou%is des r,gles spci#i'ues* "es $entes en li'uidation ! c est lors'u il y a un coule%ent acclr de la totalit ou d une partie des %archandises d un ta.lisse%ent co%%ercial 'ui est acco%pagn ou prcd de 22

pu.licit et cette coule%ent acclr doit )tre -usti#i par une dcision soit de cessation d acti$it& soit de suspension saisonni,re d acti$it& soit de change%ent d acti$it & soit de %odi#ication su.stantielles des conditions d e(ploitations* Pour pou$oir procder a une $ente en li'uidation il #aut une autorisation pr#ectorale* "es $entes au d.allage ! ce sont les $entes des %archandises 'ui sont e##ectues dans des locau( ou sur des e%place%ents 'ui ne sont pas destins en principe la $ente au pu.lic*

Ce peut )tre des $entes partir de $hicule spciale%ent a%nag pour ces $entes Ce sont gale%ent les $entes organises dans les #oires& et %ani#estation de ce type* 5elon l i%portance de la $ente& ces $entes doi$ent )tre autorises soit par la pr#ecture soit par la %unicipalit* Il y une circulaire du 1C a$ril :;;D 'ui #i(e les crit,res les rgi%es de ces $entes en d.allages "es $entes en soldes

C est l coule%ent acclr de %archandises en stocY acco%pagn ou prcd de pu.licit* Ce stocY doit )tre prdter%in et non renou$ela.le* Cela concerne les %archandises en stocY depuis au %oins un %ois a$ant la priode des soldes* "es priodes de soldes sont en principe #i(es par arr)t pr#ectoral* 0) Les ventes interdites Il y a essentielle%ent 3 procds de $ente interdites au( pro#essionnels d,s lors 'ue la $ente est a destination des conso%%ateurs* La vente a la 3oule de nei'e : c est la $ente 'ui consiste pour le pro#essionnel a o##rir des %archandises au pu.lic en #aisant esprer l o.tention a titre gratuit ou en su.ordonnant la $ente au place%ent de .ons & de ticYets a des tiers& ou a la collecte d adhsion et d inscription*

Cette prati'ue est interdite car on esti%e 'ue les possi.ilits de place%ent des .ons des pro#essionnels se trou$ent li%its et donc l a$antage %is en a$ant pour le conso%%ateur est illusoire* "a prati'ue est constituti$e d un dlit pnal pr$u par le code de la conso " 1::A@ CConso La vente !ulti niveau ! pyra%idale

Ces $entes ne sont pas co%pl,te%ent interdites %ais elles sont tr,s encadres& C est lors'ue des socits proposent des personnes d intgrer un rseau de $ente de produit a do%icile* Cha'ue %e%.re 'ui int,gre le rseau doit recruter de nou$eau( adhrents et alors l adhrent est r%unr par une co%%ission sur ses $entes et gale%ent par une co%%ission ralis sur les $entes des $endeurs 'u il a recrut* Pour $iter les a.us& o Il est interdit par le CConso d e(iger du nou$el adhrent un droit d entr* Il n est pas possi.le non plus d e(iger l ac'uisition de %atriel ou de ser$ice a $ocation pdagogi'ue* 23

Il est interdit l ac'uisition d un stocY de %archandise sans 'ue l on propose la reprise du stocY dduction $entuelle%ent d une so%%e n e(cdant pas 1;Z du pri( du stocY " 1::AD CConso

Les ventes par envois or"+ ou sans de!ande prala3le

?lles ne sont pas directe%ent conda%n par le CConso %ais l art R DC<A: cpnal pr$oit une sanction ! est prohi. le #ait d adresser une personne sans de%ande prala.le de celleAci un o.-et 'uelcon'ue acco%pagn d une correspondance indi'uant 'ue cet o.-et peut )tre accept %oyennant le paye%ent d un pri( ou ren$oy a l e(pditeur* Il y aura $ente #orce %)%e si l en$oi peut )tre #ait sans #rais Les ventes ave" pri!es

Ce sont les $entes 'ui conduisent o##rir de produits ou des .iens en co%pl%ent de la prestation ac'uise* ?lle #ausse le calcul du pri( et $ont susciter des achats inconsidrs& il y a aussi un e##et anti concurrentiel* Ce genre de $ente est tr,s encadr par " 1:1AC< 'ui pr$oit 'u V est interdite toute vente ou toute prestation de service faite au consommateur et donnant droit a titre gratuit immdiatement ou a terme a une prime consistant en produits biens ou service sauf sil sont identiques a ceux qui font lob$et de la vente ou de la prestation. " 1:1AC< poursuit en prcisant 'ue cette disposition ne s appli'ue pas au( %enus o.-ets ou ser$ices de #ai.les $aleurs ni au( chantillons* "a 'uestion 'ui se pose est de sa$oir si " 1:1AC< interdit l octroie de .ons d achat* / priori ce procd est licite car il ne s agit pas de pri%es a propre%ent parler* Il y a toute#ois une #aJon de dtourner les dispositions lgales* ?st interdit d o##rir lors d un change%ent de pot d chappe%ent une $idange gratuite* Par contre C pneus le 3I o##ert est licite car c est le %)%e produit* Il y a encore di##icult lors'ue les pro#essionnels proposent d acheter un .ien pour un pri( sy%.oli'ue 1lors de l achat d une $oiture& pour 1O de plus on a un scooter2 Ici la -urisprudence ad%et en principe ce procd* Ici aussi on peut contester cette -urisprudence* Il est possi.le gale%ent pour les pro#essionnels de pr$oir des pri!es auto pa4antes* Il s agit de %ettre en $ente dans un lot des produits disse%.la.les& cela est $alid par la -urisprudence alors %)%e 'ue ces pri%es conduisent aussi des di##icults pour dter%iner le pri( unitaire des produits $endus* Concernant les %enus o.-et et les chantillons $iss par " 1C1AC< le CConso pr$oit la $aleur %a(i%al de l chantillon R 1:1A9 cconso* 5i le produit $aut %oins de 9; euro& la pri%e ne peut pas dpasser @Z de cette so%%e* 5i le produit $aut plus de 9; O la pri%e ne peut pas dpasser <O plus 1Z de la so%%e* ?n toute circonstance la pri%e ne pourra -a%ais dpasser D;O *

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Ces %enus o.-ets doi$ent )tre %ar'us du no%& du logo& de la personne intresse a l opration de pu.licit* 5ue les chantillons il doit y a$oir la %ention V chantillon gratuit& ne peut )tre $endu W* C est pos la 'uestion de sa$oir si le conditionne%ent de certains produit ne pou$ait pas constituer une pri%e* ?( pa'uet attirant ! Pour la -urisprudence non& le conditionne%ent d,s lors 'u il est ha.ituel ne constitue pas une pri%e* De %)%e les prestations de ser$ice apr,s $ente ne constituent pas des pri%es et il est possi.le d o##rir au conso%%ateur des prestations de ser$ice gratuite 'ui n ont pas ou peu de $aleur %archande co%%e par e( ! la li$raison du .ien* C) Le re us de vente Il est prohi. lors'u il est oppos a un conso%%ateur& en re$anche il n est plus interdit en tant 'ue tel lors'u il est oppos a une pro#essionnel %ais il y ici la possi.ilit de le considr co%%e un a.us 12 "e re#us de $ente i%pos a un conso%%ateur Il est interdit et punit de 1<;;O d a%ende sanction est pnale " 1::A1 ! il est interdit de re#user a un conso%%ateur la $ente d un produit ou la prestation d un ser$ice sau# %oti# lgiti%e et de su.ordonner la $ente d un produit l achat d une 'uantit i%pos ou l achat conco%itant d un autre produit ou d un autre ser$ice* Il en $a de %)%e pour les prestations de ser$ice ! cela sanctionne la $ente et la prestation de ser$ice su.ordonn* ?( $oyage et assurance& on peut acheter le $oyage et pas l assurance* ?( ! l achat d ordinateur a$ec des logiciels prinstalls 1syst,%e d e(ploitation [indo\s2 est ce 'ue l on peut acheter l ordinateur sans les logiciels prinstalls G Il y a deu( rponses %inistrielles 'ui rappellent 'ue " 1::A1 cconso s appli'ue en %ati,re de %icro ordinateur et de logiciel* /insi les $endeurs de %icro ordinateur pourraient )tre tenus de re%.ourser la $aleur du pri( des licences au( acheteurs conso%%ateurs s ils ne proposent pas en parall,le des ordinateurs li.res de tous logiciels prinstalls* " argu%ent %is en a$ant est sou$ent de dire 'ue le pri( d achat du logiciel prinstall a un pri( drisoire* Cet argu%ent ne tiens pas* "ors'u une $ente est su.ordonne l achat d une certaine 'uantit* "a -urisprudence ad%et 'ue le $endeur puisse $endre des lots& dans ce cas le conso%%ateur ne peut pas acheter une partie du lot& on consid,re 'ue le lot est non #ractionna.le* ?( ! e( rouleau de sopalin se $ent rare%ent a l unit Il y a di##icult dans la r#rence dans l art un motif lgitime ! 'u est ce 'u un %oti# lgiti%e G Il y en a un ou deu( %ais la liste n est pas li%itati$e! Linsolva3ilit du "andidat a"qureur& ou le #ait 'ue le $endeur de%ande un paie%ent co%ptant et non pas a crdit

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La "o!!ande dune quantit de produit disproportionne 'ui %et en di##icult le $endeur La de!ande de-pdition

:2 "e re#us de $ente oppos a un pro#essionnel ]istori'ue%ent le re#us de $ente tait donc interdit %)%e entre pro#essionnel& l ord du 1er -uilet ED a suppri% la r#rence au re#us de $ente concernant les contrats pass entre pro#essionnels* " ide tait d $iter 'ue les acheteurs de la grande distri.ution puisse prtendre un droit l achat et ainsi l o.-ecti# tait de r'uili.rer les rapports entre distri.uteurs et #ournisseur* 5i le re#us de $ente n est pas en soi #auti# a l gard d un pro#essionnel& indirecte%ent il peut nan%oins )tre sanctionn par le .iais des r,gles du droit de la "on"urren"e* C est la r#rence la notion d entente et d a.us de do%ination* Ce re us de vente peut Btre ill'iti!e sil per!et de aire respe"ter des pri- i!poss * D,s lors 'u il y a une discri%ination& le re#us de $ente est illgal* D) Les a3us san"tionns en droit de la "onso!!ation Il y essentielle%ent C illustrations i%portantes 12 "e dlit d a.us de #ai.lesse d un conso%%ateur /rt " 1::A9 ! 'uicon'ue aura a.us de la #ai.lesse ou de l ignorance d une personne pour lui #aire souscrire par le %oyen de $isite a do%icile des engage%ents au co%ptant ou a crdit sera puni d un e%prisonne%ent de < ans et d une a%ende de E;;; O lors'ue les circonstances %ontrent 'ue cette personne n tait pas en %esure d apprcier la porte les engage%ents 'u elle prenait ou de dceler les ruses ou arti#ices dploys pour la con$aincre a les souscrire ou #ont appara>tre 'u elle a t sou%ise a une contrainte* /rt ::CA1<A: Cpnal %odi#i par la loi du 1er -uin :;;1 'ui sanctionne l a.us #rauduleu( d tat d ignorance d un %ineur ou d une personne $ulnra.le* :2 "a prohi.ition des pri( a.usi$e%ent .as /rt " 3:;A< cco%& il pr$oit 'ue sont prohi.s & V les offres de prix ou les pratiques de prix de vente au consommateur abusivement bas par rapport au coup de production de transformation et de commercialisation d%s lors que ces pratiques peuvent avoir pour effet dliminer un con&urent . Ce te(te est une inno$ation de l ord 1er -uillet ED l ide est de protger le petit co%%erce #ace la grande distri.ution* /$ant ED on sanctionnait d- les pri- prdateurs& %ais dans la techni'ue des pri( prdateurs tait rpri%s de #aire .aisser les pri( pour les aug%enter apr,s a$oir $inc une personne du %arch* " art " 3:;A< est .eaucoup plus large* Ce te(te n a pas un cha%p d application tr,s large on consid,re 'ue cet art ne s appli'ue pas au( re$entes en l ?tat*

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Pour l essentiel les distri.uteurs #ont de la re$ente en l tat* "ors'ue les pri( sont a.usi$e%ent .as& la seule $oie possi.le est de #aire constater l e(istence d une re$ente a perte 'ui sera sanctionne* "a di##icult est 'ue le seuil de l a.us n est pas %entionn* "e lgislateur a considr 'ue "tait au "onseil de la "on"urren"e qui a une "o!pten"e e-"lusive pour dire si le pri- est e-"essive!ent 3as et !rite une san"tion) C2 "es prati'ues co%%erciales dloyales l gard des conso%%ateurs * "a directi$e du 11 %ai :;;< C est une directi$e 'ui de$ait )tre transpose a$ant le 1: -uin :;;@* "e lgislateur #ranJais n a pas transpos cette directi$e* ?lle #i(e une liste de prati'ues 'ui sont considres co%%e dlo4ales+ tro!peuses ou a'ressives a l gard des conso%%ateurs& la directi$e #i(e une liste noire de prati'ues agressi$es* Cette liste correspond en gros au( prati'ues prohi.es par le CConso* Cette directi$e donne une d#inition des prati'ues dloyales ! est dloyale toute pratique contraire aux exigences de la diligence professionnelle qui alt%re ou est susceptible daltrer de mani%re substantielle le comportement conomique du consommateur moyen . Cest une dire"tive d#ar!onisation totale& c estAAdire 'u au ni$eau co%%unautaire aucun tats ne pourra pr$oir une protection in#rieure ou suprieure a celle propos par la directi$e* "e droit national ne $a pas pou$oir apporter au conso%%ateur #ranJais une protection suprieure celle pr$ue par la directi$e* "a directi$e pr$oit une priode transitoire -us'u en -uin :;1C ou les tats pourront appli'uer le droit national en plus de la directi$e* Pass :;1C la directi$e de$ra )tre appli'ue de #aJon e(clusi$e* 9$ Les oprations de "rdit & la "onso!!ation /u-ourd hui le crdit acco%pagne de no%.reuse $ente de produits de conso%%ation "oi de 1; -an 1E@9 sur le crdit %o.ilier* Cette loi a t codi#i au( arts " C11A1 et s du CConso* Ce dispositi# co%pl,te la protection des conso%%ateurs contre l usure* "a loi de @9 i%pose certaines contraintes au( pro#essionnels du crdit nota%%ent pour ce 'ui concerne la pu.licit pour le crdit la conso%%ation* Il y a des %entions o.ligatoires sur le prteur& sur le cout* "ors'ue l on #ait une pu.licit pour un crdit et 'ue #igure la %ention crdit gratuit& il #aut proposer au conso%%ateur un esco%pte en cas de paie%ent co%ptant* " C11AD CConso* "a loi chPtel a pr$u 'u au-ourd hui il est possi.le de #aire de la pu.licit pour le crdit gratuit %)%e en dehors des lieu( de $ente %ais il est o.ligatoire de prciser 'ui du #ournisseur ou du distri.uteur prend en charge le coSt du crdit* "ors'ue le crdit n est pas gratuit& la loi de 1E@9 pr$oit 'ue les ta.lisse%ents de crdits doi$ent #aire une o##re prala.le de crdit et 'ue la re%ise de l o##re o.lige le prteur %aintenir ses conditions pendant une dure %ini%al de 1< -ours a co%pt de son %ission*

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5i le conso%%ateur a accept l o##re& il a la possi.ilit de renoncer a cet o##re car il dispose d un dlai de rtractation de @ -ours* Ce dlai est ra%en a C -ours si le conso%%ateur de%ande a )tre li$r plus rapide%ent du .ien 'u il a achet* ?n toute hypoth,se a$ant l e(piration de ce dlai aucun paie%ent ne peut )tre e##ectu par l ta.lisse%ent de crdit* "e CConso pr$oit une par#aite interdpendance entre le contrat de crdit et le contrat de .ase& "es deu( contrats sont li* 5i le contrat de $ente est rsili& le contrat de crdit sera luiA%)%e rsili* " ine(cution de l un des contrats entra>ne la caducit de l autre contrat* "ors'u il y a un crdit la conso%%ation la particularit est 'ue le contentieu( rel,$e du Tri.unal d instance* Toutes les actions doi$ent )tre engages dans les deu( ans* ?n parall,le& il e(iste pour protger le conso%%ateur surendett un dispositi# relati# au surendette%ent pr$u par le Cconso * Dans le cadre de ces procdures de surendette%ent le conso%%ateur de .onne #oi $a o.tenir des dlais de 'rH"e+ des suspensions dintrBts+ des prolon'ations de prBts+ des "#an"iers ectB*

TITRE III : LES CONTRATS A7EC LES SOCIETES "es socits sont #ondes sur un contrat co%ple(e en$isag par 19C: cci$ 'ui conduit une ou plusieurs personnes a a##ecter une entreprise co%%une des .iens ou leur industrie* Pour 'ue cette entreprise co%%une& 'ue cette personne %orale puisse se d$elopper& il est ncessaire d a$oir une acti$it contractuelle&1$ente& .au(& contrat de distri.ution2 Une socit est une personne %orale asseQ co%ple(e et le droit des socits est aussi co%ple(e& il y a donc des prcautions prendre dans la %esure oL une personne %orale ne contracte pas de la %)%e #aJon 'u une personne physi'ue* Dans l ense%.le les personnes %orales sont sou%ises au droit co%%un des o.ligations %ais il e(iste toute une srie de dispositions spciales du droit des socits 'ui conduisent e(clure le droit co%%un des contrats et se r#rer au droit des socits* /rr)t 1er ci$ C %ai :;;D 'ui est $enu dire 'ue concernant les asso"iations sou!ises & la loi de 1C:1 dans le silen"e des te-tes et des statuts de lasso"iation+ les dispositions du droit des so"its on une vo"ation su3sidiaire & sappliquer) "e droit des socits constitue le droit co%%un des personnes %orales*

#ection $ : Les conditions de validits du contrat conclut avec une socit


91 Les "onditions 'nrales de validit A) Appli"ation du droit "o!!un des "ontrats Il #aut respecter le droit co%%un des contrats& on $a insister sur trois points 12 "a 'uestion de la li.ert contractuelle 28

Le prin"ipe est la li.ert contractuelle& les socits co%%e les autres contractants .n#icient de cette li.ert*

?lles sont li.re de contracter ou de ne pas contracter ainsi 'ue de choisir le contractant et de dter%iner le contenu du contrat* Ce n est pas car une PM n est pas incarne par une personne hu%aine 'u elle est ncessaire%ent o.-ecti$e dans ces choi(* Il 4 a des li!ites ! o Il est i%possi.le pour une socit de discri%iner selon des crit,re prohi.s par la loi

Ch soc 1C %ai 1EDE ! 1DalloQ DE p <:92 ! il s agissait d une socit 'ui pour e%.aucher son personnel #aisait re%plir un 'uestionnaire d e%.auche sur le'uel #igur la %ention de l appartenance a un syndicat* On a considr 'ue cela constitu une discri%ination syndicale a l e%.auche prohi.e par le code du tra$ail* /rt ::<A1 C pnal ! interdiction des discri%inations& ordre pu. des contrats en %ati,re de discri%ination o o Respect des r,gles du droit de la concurrence Certains te(tes e(igent des P% 'u elle souscri$ent certains contrat ce 'ui porte atteinte la li.ert contractuelle

?( ! par#ois une PM est o.lig de souscrire un contrat a$ec un co%%issaire au( co%ptes 'ui $a a$oir pour %ission de certi#ier les co%ptes de la socit* ?( : ! certaines socits sont sou%ises a des assurances o.ligatoires 1agence de $oyage ! elles doi$ent souscrire o.ligatoire%ent une assurance 'ui garantie les cons'uences pcuniaires de sa responsa.ilit ci$ile pro#essionnelle* /rt 3 de la "oi du 1C -uillet E: o Quel'ues #ois la socit ne peut pas passer un contrat car il lui est interdit ! une socit ne peut pas racheter des droits sociau( 'u elle a %it* /u-ourd hui ce rgi%e est assouplie %ais le principe est tout de %)%e la prohi.ition*

?( ! une socit anony%e ne peut pas souscrire ses propres action ou consentir un pr)t a une personne tierce pour ac'urir ses propres actions* " ::<A:1D cco% :2 Il y a des ncessaires a%nage%ents pour appli'uer le droit co%%un au( socits* ?n 19;3 les r,gles du Cci$ ont t crites pour les contrats passs par des personnes physi'ues* Par analogie on a appli'u les r,gles du droit co%%un des contrats au( personne %orales %ais il est ncessaires de tenir co%pte des particularits ! Il y a trois cas caractristi'ues a* Les vices du consentement Une PM peut )tre pnale%ent responsa.le %ais elle ne peut pas signer elleA%)%e ses contrats* "e consente%ent au contrat passe par l inter%diaire d un reprsentant* 29

Pour apprcier le $ice du consente%ent il #aut se r#rer la psychologie du reprsentant* "a $alidit des stipulations de la socit suppose 'ue e consente%ent du reprsentant soit sans erreur& sans dol ect** Ch soc 9 no$ E3 1re$ue de droit tri%estrielle de droit ci$il 9< p CD9 o.ser$ation Ha'ues Mestre2 ! On a considr 'ue le dirigeant 'ui a$ait sign l accord salarial a$ait t $icti%e de $iolences physi'ues et il y a eu annulation du contrat* ?n parall,le lors'u une socit est l origine d un $ice du consente%ent on $a apprcier les %anMu$res et pressions en la personne des dirigeants* Ce sont les co%porte%ents des dirigeants 'ui $ont )tre i%puts la socit* Il y a des pro.l,%es particuliers pour les contrats passs entre salaris et socit e%ployeur 1er ci$ C a$ril :;;: 1re$ue tri%estrielle de droit ci$il :;;: p <;:2 ! un salari a$ait in$ent un "arousse pour les d.utants ! il a conclu un contrat pour l e(ploitation de son Mu$re littraire et artisti'ue& par la suite le salari a #ait $aloir 'u il a t $icti%e d un $ice car en contractant a$ec son e%ployeur il n tait pas sur un plan d galit* "a 'uestion est de sa$oir si un tra$ailleur su.ordonn ngocie a$ec la socit 'ui l e%ploie sur un pied d galit et si on peut re%ettre en cause le contrat* Pour la Ccas le consentement nest pas vici par la violence du seul fait de la dpendance conomique inhrente au statut de salari . "e contrat tait donc $ala.le* Par contre si le salari est %enac par un licencie%ent on pourra considrer 'u il y a$ait $iolences* 1er ci$ D a$ril :;;3 ! 1re$ue responsa.ilit ci$ile et assurance :;;3 nI :312 5e pose la 'uestion de la #aute intentionnelle 4 la cour de cassation pr$oit 'ue lors'ue le contrat d assurance est souscrit au no% d une personne %orale& la #aute intentionnelle s apprcie en la personne du dirigeant de droit ou de #ait de celleAci* ?n l esp,ce celui 'ui a$ait co%%is la #aute intentionnelle n tait pas le grant de droit ou de #ait*

&* La question du contenu du contrat 5ou$ent les contrats sont rdigs par les rdacteurs sans tenir co%pte des spci#icits des personnes %orales* "a -uge doit par#ois interprter $oire adapter les dispositions contractuelles crites pour des personnes physi'ues* ?( ! CI ci$ :C %ai :;;: 1re$ue tri%estrielle de droit ci$il :;;C p EC2* Un propritaire de locau( co%%erciau( 'ui taient co%poss d une sur#ace co%%erciale a$ec au dessus un apparte%ent a$ec usage d ha.itation loue a une socit* Un .ail co%%ercial est conclu pour ces locau(& dans ce .ail& on su.ordonne la sous location de tout ou partie des locau( l accord du .ailleur* Pendant le .ail l apparte%ent est occup par un reprsentant de la socit preneuse %oyennant une contreApartie #inanci,re*

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"e .ailleur tire argu%ent de cette %ise disposition du local en considrant 'u il y a sous location non autorise et de%ande la rsiliation du .ail* "a cour de cassation consid,re 'u une PM ne peut pas ha.iter .ourgeoise%ent un apparte%ent et 'ue la facult doccuper a usage dhabitation un appartement supposait ncessairement lautorisation den accorder la $ouissance a lun des reprsentants personne physique de la socit locataire 5i la socit a$ait %is ce local a usage d ha.itation a l usage d un salari& il y aurait eu sousAlocation et ont aurait eu .esoin de l accord du .ailleur* c* La lo/aut contractuelle Pour les personnes %orales& ce sont les reprsentants lgau( de la socit 'ui $ont ngocier& signer et e(cuter les contrats pour la socit* Dans le cadre de cette %ission le reprsentant doit )tre loyal $isAA$is de la socit et rendre co%pte de l e(cution de sa %ission au( organes de la socit 'ui $ont dli.rer* Cette o.ligation de loyaut connait une certaine acti$it en %ati,re de contrat* "e dirigeant doit signaler l e(istence de con#lits d intr)ts 'ui pourraient e(ister entre lui et la socit* /insi le dirigeant 'ui contracte pour la socit et est parall,le%ent associ dans une autre socit et 'ue le contrat #a$orise cette seconde socit doit in#or%er les associs de la 1 er socit de cette situation* Par#ois il doit respecter une procdure spci#i'ue 1les con$entions rgle%entes2* Ch co% :3 #e$ 1EE9 1.ul Holy 1EE9 p 91<2 ! un dirigeant de socit dcide de %onter une entreprise concurrente& pour ce #aire il prend les contrats de tra$ail des salaris 'ui l intressent et ra-oute une clause 1a$enant au contrat de tra$ail2 les li.rant de leur o.ligation de non concurrence* Cette attitude est dloyale& et le #ait de dlier les salaris de leurs o.ligations de non concurrence %ar'ue une attitude dloyale et donc -usti#ie la %ise en cause de la responsa.ilit pour concurrence dloyale du dirigeant* C2 "a socit est elle tou-ours une pro#essionnelle ou peutAelle )tre une conso%%atrice G "es socits co%%erciales sont #acile%ent 'uali#ies de co%%erJantes& par leur #or%e ou par leur o.-et* Il est plus di##icile de sa$oir si la socit est ou non pro#essionnelle ! certaines socits de taille tr,s rduite posent pro.l,%e ! e( une socit ci$ile i%%o.ili,re de #a%ille& une ?UR" d un artisan& une petite association de loi 1E;1 a .ut non lucrati# peut )tre dans une situation de #ai.lesse relati$e par rapport a d autres pro#essionnels et !riterait par ois lappli"ation du droit de la "onso!!ation) Par#ois un crateur d entreprise pour crer une socit $a passer un certains no%.res de contrats 4 Ces contrats sontAils sou%is au droit de la conso%%ation ou non G "a 'uestion est i%portante& pour la co%ptence du tri.unal& pour les o.ligations de scurit ou de conseil* a* #ur lo&ligation gnrale din'ormation 31

" 111A1 cconso ! tout professionnel vendeur de bien et prestataire de service doit mettre le consommateur en mesure de connaitre les caractristiques gnrales du bien. Cette disposition s appli'ue elle au PM* Pour C/ renne C; -an E9 1CCC nI 1<:2 une socit 'ui e(ploite un h+tel est en droit de se pr$aloir de cet article dans la %esure oL la #ourniture de ser$ice 'u elle sollicite tait sans rapport a$ec son acti$it pro#essionnelle* Ide% pour des syndicats& nota%%ent de coproprit* &* Le dmarchage ?n cas de d%archage do%icile il y a une #acult de rtractation pour le conso%%ateur* ?stAce 'ue certaines PM d%arches peu$ent a$oir droit a cette rtractation G " 1:1A:1 cconso pr$oit uni'ue%ent le dmarchage qui lieu au domicile dune personne physique sa rsidence ou son lieu de travail. Cela se%.le e(clure les PM* "a Ccass a donc a plusieurs reprises considres 'ue les *8 ne peuvent pas 3n i"ier de la l'islation sur le d!ar"#a'e & do!i"ile) c* Le crdit mo&ilier et crdit immo&ilier Le "rdit !o3ilier ! il est pr$u 'ue les dispositions du cconso s appli'uent au( pr)ts& contrats et oprations de crdit 'ui ne sont pas destins a #inancer les .esoins d une acti$it pro#essionnelle& de %)%e 'ue les pr)ts au( PM de droit pu.lics 'ui sont e(clus du .n#ice des %esures protectrices du code de la conso%%ation*

"e cconso " C11AC exclut donc les besoins dune activit professionnelle et les '( de droits publics. Concernant les PM de droit pri$ en dehors des pr)ts pour acti$it pro#essionnelle& la -urisprudence a considr 'u elle pou$ait .n#icier de cet art 1 partie politi'ue& syndicat de copropritaire& co%it d ta.lisse%entB2 Le "rdit i!!o3ilier ! le cconso " C1:AC pr$oit sont exclus du dispositif les '( de droit public et les prts destins financer une activit professionnelles .

"a 'uestion se pose pour les 5CI ! "a Ccass a considr 'ue d,s lors 'ue l on est en prsence d une 5CI 'ui a pour o.-et social la %ise en location de .iens i%%o.iliers& on e(clut l application de la loi de 1E@E et les arts du cconso* d* La question des clauses a&usives " 1C:A1 cconso pr$oit dans les contrats conclus entre professionnels et non professionnels ou consommateurs sont abusives les clauses qui ont pour ob$et ou pour effet de crer au dtriment du non professionnel ou du consommateur un dsquilibre significatif entre les droits et obligations des parties au contrat . / l origine la -urisprudence ne distinguait pas entre personne physi'ue ou personne %orale pour 'uali#ier de pro#essionnels* Dcision des anne 1EE; 'ui a$ait ad%is l application du droit de la conso pour des PM * 32

"a CHC? dans un arr)t :: no$ :;;1 $ient dire 'ue la notion de conso%%ateur doit )tre interprte en ce sens 'u elle $ise e(clusi$e%ent les personnes physi'ues* "a 'uestion 'ui se pose tait peut!on considr une socit comme un consommateur . De no%.reu( te(te de la co%%unaut europenne rser$e l application des te(tes au( personnes physi'ues* 5uite a cet arr)t la Ccass par 1er ci$ 1< %ars :;;< 1DalloQ :;;< p 99@2 $iens dire 'ue le droit des clauses a.usi$es peut .n#icier au( non pro#essionnels personne %orale* Cela ne contredit pas la CHC? car la ccass site l arr)t de la CHC? et consid,re 'ue la CHC? a interprte la directi$e du < a$ril EC %ais 'ue la Ccass doit appli'uer l art " 1C:A1 cconso 'ui adopte une notion distincte de la directi$e puis'u elle parle de non pro#essionnel* Cette notion n e(clut pas les personnes %orales de la protection contre les clauses a.usi$es* "a directi$e de 1EEC pr$oit une protection %ini%ale& les l'islateurs nationau- peuvent raAouter & la prote"tion c est ce 'u a #ait le lgislateur #ranJais* 5elon la Ccass en l esp,ce la PM ne pou$ait pas .n#icier de la protection car il s agissait d un contrat de location de %atriel in#or%ati'ue conclut entre une socit in#or%ati'ue et un syndicat d le$eur de .tail* "a ccas consid,re 'ue ce contrat a$ait t pass en 'ualit de pro#essionnel* Il y a$ait donc un rapport dire"t entre les deu- a"tivits * 5uite a cet arr)t on a pens 'ue cela serait rare%ent reconnu * ?n e##et le plus sou$ent lors'u une PM contracte& elle agit en 'ualit de pro#essionnel* "a -urisprudence de :;;< ne pourra -ouer 'ue lors'ue les contrats n ont pas de rapport direct a$ec l acti$it de la PM et la -urisprudence a plut+t une d#inition troite de cette 'uestion ce 'ui rduit les cas d utilisation* /rr)t 1er ci$ :@^;E^:;;< 1 DalloQ :;;D p :C92 * "a #dration #ranJaise d athltis%e a souscrit un pr)t rachet par un conJurent* Dans le contrat une clause pr$oyait un re%.ourse%ent anticip de crdit* Ce type de clause est li%it 1pla#onn2 lors'u il s agit de conso%%ateur* "a Ccas a considr 'ue la FF/ ne pou$ait pas )tre considre co%%e une conso%%atrice non pro#essionnelle* 0) Le prin"ipe de sp"ialit statutaire "a $alidit du contrat suppose la capacit des parties conclure ce contrat* Pour les personnes physi'ues cette capacit de -ouissance est tr,s tendue* Pour les PM& par principe& leur capacit est li%ite& elle est cantonne au principe de spcialit statuaire* Ce principe de spcialit statutaire est une li%ite la capacit contractuelle %ais il est a relati$is* 12 "a li%ite thori'ue la capacit contractuelle* "e principe de spcialit statuaire constitue une li%ite thori'ue sa capacit contractuelle* /rr)t C/ paris :< oct 1EE3 1DalloQ 1EE< p92* "a capacit de toute personne %orale est li%ite par le principe de la spcialit selon le'uel elle ne peut acco%plir $ala.le%ent les actes 'ui ne correspondent pas a son o.-et tel 'u il est d#init par ses statuts* Il s agissait d une organisation syndicale 'ui ne 33

pou$ait pas se porter caution d un re%.ourse%ent d un pr)t d une socit car cela sortait de son o.-et statutaire* ?n principe l acte 'ui est acco%pli en dehors de l o.-et de la PM est nul car la PM ne peut pas agir en $ue de poursui$re un o.-et pour le'uel elle n a pas t constitue* "es reprsentants de la PM ne peu$ent pas engager cette PM au del de sa capacit de -ouissance :2 "a porte $aria.le du principe Ce principe de spcialit statutaire $a a$oir une i%portance di##rente selon le type de socit* Il #aut le relati$iser pour plusieurs raison ! "es associs #ont gnrale%ent le choi( de stipuler un o.-et social 'ui ne rduit e(cessi$e%ent la capacit statutaire de la socit* "a -urisprudence a une $ision e(tensi$e de l o.-et social Il e(iste une directi$e co%%unautaire du E %ars 1ED9 'ui $ise protger les tiers 'ui contractent a$ec les socits

Cela a t transpos en droit #ranJais ! cela concerne les socits de capitau( et les 5/R"& 5/& 5 Co%%andite /* Ces socits sont engages& %)%e lors'ue leurs reprsentants lgau( passent des actes 'ui ne rel,$ent pas de l o.-et social* Cela o##re au tiers une grande scurit -uridi'ue et cela $a #aciliter les contrats a$ec les socits* "a capacit contractuelle n est plus li%ite l o.-et social au %oins pour les tiers* "a seule possi.ilit pour o.tenir la nullit de l acte est de prou$er 'ue le tiers sa$ait 'ue l acte dpass l o.-et social ou de prou$er 'u il ne pou$ait pas l ignorer co%pte tenu des circonstances* "es te(tes prcisent 'ue la seule pu.lication des statuts ne peut #i(er l in#or%ation pour les tiers* 1 .ull -oly E< p 1EE32 C/ Paris 1<^;D^E< ! une 5/R" dont l acti$it tait l assistance en in#or%ati'ue* "e dirigeant prend des cours de pilotage et passe le contrat au no% de la socit dont il est grant* "a socit estAelle tenue de payer les cours de pilotage G ! Pour la C/ il nest pas invraise!3la3le pour les Au'es du ond que lintrBt dune so"it puisse "o!!ander quelle prenne en "#ar'e des "ours de pilota'e pour ses salaris) Pour les socits de personnes 15C 5NC2 la r,gle est di##rente puis'ue l o.-et social de%eure l talon de la capacit contractuelle* Dans les rapports a$ec les tiers& le grant engage la socit uni'ue%ent pour les actes 'ui entrent dans l o.-et social* Ne $a pas rentrer dans l o.-et social d une 5NC la dette relati$e l ac'uisition des parts sociales de cette socit 'ui $a )tre une dette personnelle de l associ Ch co%% :D -an 1EEC 1.ul ci$i 3I partie nIC32 Il y a .eaucoup de -urisprudences sur ce point* C2 "a 'uestion de l apparence "a -urisprudence #ait par#ois pri%er la thorie de l apparence au principe de la spcialit statutaire*

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Celui 'ui a contract a$ec les dirigeants d une socit de personne pour capitau( en dehors de l o.-et social $a pou$oir se pr$aloir de la thorie de l apparence pour e(cuser sont erreur lgiti%e* ?( ch co% 1: -an EC 1.ull Holy EC p C3;2 ! co%%ande pass par la Prsident du conseil d ad%inistration sur le papier en t)te de la socit* Il a$ait co%%and des tra$au( pour ses .esoins personnels ! la cour de cassation consid,re 'ue la socit tait tenue a l gard du #ournisseur co%pte tenu de l apparence et de l erreur lgiti%e* C) La question de la reprsentation par les diri'eants 12 la reprsentation par les dirigeants en #onction ou leurs %andataires

Une PM ne #onctionne 'ue par l inter%diaire de ses organes* Il #aut distinguer selon les socits ! en e##et les reprsentants lgau( de la socit 'ui engagent la socit $isAA$is des tiers sont soit des 'rants& les dire"teurs 'nrau-& par#ois gale%ent c est le prsident 15/52 Par#ois lors'ue la socit est dissoute& c est le liquidateur 'ui contracte au no% de la socit Quant la socit est en redresse%ent -udiciaire c est par#ois un ad!inistrateur Audi"iaire 'ui contracte au no% de la socit* "e reprsentant de la PM est #orce%ent une personne physi'ue* "e cocontractant doit $ri#ier 'ue cette personne agit dans l e(ercice de ses #onctions* Il est par#ois ncessaire de contr+ler une chaine de reprsentation nota%%ent si le dirigeant de la socit 'ui contracte est une PM* Il #aut $ri#ier 'ue la 5/ est .ien grante de la 5NC et 'ue D= est .ien %andataire de la 5/* Il rsulte de ces r,gles 'u un ad!inistrateur+ un asso"i+ un "adre suprieur 1tr,s haut place2 ne peut pas $ala.le%ent engager la socit* "e dirigeant de la socit %,re ne peut pas engager la socit #ille* Toutes ces personnes peu$ent re"evoir un !andat pour passer un acte au no% de la socit* Il s agit d un %andat de droit co%%un* ?n toute circonstance& en prsence d un %andataire social ou dsign par la loi& le reprsentant 'ui contracte doit prcis 'u il agit es qualit ie au no% de la personne %orale* Cela per%et d $iter les con#usions* "a -urisprudence prsu%e du caract,re personnel de l engage%ent* C est tr,s do%%agea.le pour le reprsentant %ais c est une si%ple prso%ption* Pour $ri#ier l identit du reprsentant et s assurer de la rgularit de ses #onctions ont peut se r rer au RCS et de!ander le-trait I 3is au gre##ier du tri.unal 1sou$ent le registre n est pas tenu -our2* 5ou$ent les contractants se #ont prsenter le pro"(s ver3al qui no!!e le reprsentant* ?n prsence d un li'uidateur ou d un ad%inistrateur -udiciaire& on ne connait pas la consistance de ses pou$oirs* Dans ce cas il #aut se #aire prsenter le -uge%ent 'ui le dsigne et 'ui #i(e le contenu de sa %ission*

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"ors'ue le dirigeant n est plus en #onction& il n engage pas la socit par sa seule signature cela tant& il y a dans le Cco% " :1; AE 'ui pr$oit 'ue ni la socit& ni les tiers ne peu$ent pour se soustraire leurs engage%ents se pr$aloir d une irrgularit dans la no%ination des personnes charges de grer d ad%inistrer ou de diriger la socit lors'ue cette no%ination a t rguli,re%ent pu.lie* " art pr$oit 'ue la socit ne peut pas se pr$aloir l gard des tiers des no%inations et cessations de #onctions des reprsentants lgau( tant 'ue celleAci n ont pas t rguli,re%ent pu.lies* :2 "e pou$oir tr,s large de reprsentation des dirigeants "e dirigeant a t choisi par les associs et sa %ission est d acco%plir tous les actes 'ui sont utiles la poursuite de l o.-et social de la socit -us'uN sa r$ocation* "e dirigeant $a %ultiplier les contrats 4 le lgislateur ad%et 'ue le dirigeant ait une co%ptence tr,s large* Il y a cependant des li%ites 'ui s apprcient selon le type de socit et en distinguant les rapports du dirigeant a$ec la socit et les rapports du dirigeant et de la socit a$ec les tiers* a* Les pouvoirs des dirigeants dans les rapports avec les tiers contractants "a .onne %arche de la socit co%%ande 'ue le dirigeant soit asseQ li.re 4 on parle d une "o!pten"e o!ni 3us la seule li%ite est de ne pas dpouiller les autres organes de la socit des prrogati$es 'ue la loi leur rser$e* "es contrats passs a$ec le dirigeant concerneront la gestion courante et la gestion patri%oniale de l entreprise* "e dirigeant $a pou$oir engager dura.le%ent la socit* Il n y a pas de li%ite %atrielle lie au %ontant des en-eu(* "ors'u il y a une pluralit de dirigeants& la loi pr$oit 1plusieurs grants& plusieurs D= et D= dlgus2 ils ont tous des pouvoirs identiques pour en'a'er la so"it par "ontrat) Cette r,gle est li%ite par des r,gles lgales 'ui e(igent l autorisation d un autre organe de la socit pour engager la PM* "es tiers ne pourront pas prtendre ignorer l inco%ptence du dirigeant dans la %esure oL c est la loi 'ui e(ige l ha.ilitation de l asse%.le* Dans les socits anony%es& le dirigeant doit a$oir en t)te 'ue c est l /sse%.le gnrale des actionnaires seule%ent 'ui peut dcider de l %ission d o.ligation* De %)%e la loi pr$oit 'ue c est le C/ 'ui doit autoriser les cautions a$als et garanties 'ui sont donns par la socit* Dans les socits anony%es de type duales 1a$ec Conseil de sur$eillance et directoire2* Dans ce cas les cessions d i%%eu.les& les cessions totales ou partielles de participation& la constitution de suret caution a$al et garantie& #ait l o.-et d une autorisation du conseil de sur$eillance* &* Les pouvoirs des dirigeants dans les rapports avec la socit et les associs Il n est pas rare 'ue les statuts ou un contrat li%ite la co%ptence des dirigeants

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?( ! clause statutaire 'ui pr$oit 'ue le dirigeant doit a$oir l accord des associs pour passer certains actes i%portants* Ces li%ites sont $ala.les %ais ne sont pas opposa.le au( tiers* "a loi pr$oit 'ue les dispositions statutaires 'ui d#inissent les pou$oirs des organes plus troite%ent 'ue ne le #ait la loi sont inopposa.les au( tiers* C est une r,gle 'ui -oue 'uel'ue soit le type de socit*1capitau( ou personnes2 5i le dirigeant passe outre cette interdiction pr$ue dans les statuts il aura engag la socit %ais sera tenu pour responsa.le* Il pourra su.ir une sanction dans l ordre interne 1r$ocation pour -uste %oti#& engage%ent de sa responsa.ilit ci$il si la socit a su.i un pr-udice2* ?n prati'ue d,s lors 'ue le contrat a une certaine i%portance& le rdacteur d acte doit $ri#ier 'u il n y a pas de dispositions statutaires 'ui li%itent les pou$oirs des dirigeants* 3* La ncessit dun accord des associs pour conclure les actes qui risquent de compromettre la poursuite de lo&jet socialPour certains contrats& par#ois le dernier %ot re$ient au( associs car le cocontractant $eut s assurer 'ue l acte 'ui est en$isag est .ien con#or%e l o.-et social et pour cela il $a de%ander de l organe dli.rant de la socit* Dans la loi& il y a certaines con$entions dites rgle%entes 1passes entre les dirigeants et la socit2 elles sont par#ois sou%ise l /sse%.le gnrale et par#ois sou%ise au conseil d ad%inistration* "es hypoth,ses ou ont #ait appel la co%ptence de l /= est lors'ue le pro-et contractuel %et en cause l o.-et social* ?(e%ple ! lors'ue l on souhaite $endre l uni'ue acti# de la socit ?( ! : de$ra recueillir l accord des associs l octroi d une suret a un tiers 'ui n est pas en$isag par les statuts* ?( C ! ide% pour la cession de la 'uasiAtotalit des participations d une socit holding*

D) Les a"tes doivent 'ale!ent Btre "on or!es & lintrBt so"ial Il n est crit nulle part 'ue les dirigeants doi$ent se con#or%er l intr)t social c est cependant un principe du droit des socits* " intr)t social est di##rent de l intr)t des associs* "es dirigeants 'ui passeraient un acte non con#or%e l intr)t social engageraient leur responsa.ilit $isAA$is de la socit* ?(e%ple donn par le C=I 1code gnral des i%p+ts2 art CE C=I ! dpenses inutiles donc non dducti.les de l i%p+t sur les socits 1dpenses de chasse& de p)che& les rsidences et .ateau( de plaisance& l a%ortisse%ent e(cdentaire de $hicules de touris%e2*

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Cette r,gle de l intr)t social -oue pour tous les types de socits& %ais dans les socits de capitau( il peut y a$oir l application de la sanction d a.us de .iens sociau(* 9$ Les "onditions parti"uli(res de validits "ors'ue la socit se trou$e dans une situation co%ple(e 'u elle contrats lui sont per%is* Nota%%ent les contrats passs par les socits en #or%ation& en li'uidation et les groupes de socits* A) Les "onventions interdites ou r'le!entes Cela concerne essentielle%ent les 5/R" et les 5/ ! l ide est 'ue le lgislateur se %#ie des con$entions 'ui sont passes par le dirigeant a$ec luiA%)%e* Il y a ris'ue de con#lit d intr)t ainsi des rgi%es spci#i'ues sont organiss par le Cco% pour pr$enir les a.us* 12 "a con$ention passe par la socit sur elleA%)%e C est l hypoth,se ou une socit $oudrait racheter des actions 'u elle a %ise ! c est i%possi.le Pour les 5/ elles ne peu$ent pas souscrire a leurs propre actions ni consentir un pr)t ou une garantie pour per%ettre un tiers d ac'urir ses actions* :2 "es con$entions de la socit passes par le dirigeant pour luiA%)%e* " interdiction ! dans les socits de capitau(& les dirigeants %ais gale%ent certains actionnaires ne peu$ent pas contracter des e%prunts aupr,s de la socit ou se #aire consentir un dcou$ert en co%pte courant ie se trou$er en situation de d.iteur de la socit* Ou #aire cautionner par la socit son engage%ent en$ers les tiers* Ces interdictions sont sanctionnes par la nullit a.solue "e contr+le ! dans les socits de capitau(& les dirigeants et les actionnaires sont sou%is une procdure spciale de contr+le pour certains contrats 'ui ne sont pas sou%is a des conditions nor%ales* " ide est de $ri#ier et d $iter le con#lit d intr)t* "a sanction du non respect de cette procdure selon les socits est soit la responsa.ilit soit la nullit de la procdure 0) L#4pot#(se de la so"it en or!ation "ors'ue de la cration d une socit& c est un %o%ent d intense acti$it contractuelle* "a 'uestion 'ui se pose est de sa$oir 'uel est le sort de ces actes 'ui sont raliss par els #uture associs pour el co%pte de la socit en #or%ation* "a di##icult tiens au #ait 'ue la socit n a la PM 'u au %o%ent de son inscription au RC5* "a socit n e(iste pas tant 'ue cette i%%atriculation n est pas opre* Pour 'ue la socit puisse reprendre les actes #aits par les associs #ondateurs a$ant %)%e son i%%atriculation& le Cci$ a pr$u di##rentes procdures*

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" ide est 'ue les personnes 'ui ont agi au no% de la socit en #or%ation a$ant son i%%atriculation sont tenues solidaire%ent des o.ligations 'ui naissent des actes acco%plis sau# si la socit reprend les engage%ents souscrits* Il e(iste trois procdures de reprise ! )er procdure ! il est possi.le de dresser un tat des actes acco%plis pour la socit en #or%ation 'ui sont anne-s au- statuts* "ors'ue les associs signent les statuts l ense%.le des actes dans l anne(e sont repris par la socit au -our de l i%%atriculation *+ procdure ! "es associs donnent un !andat & lun ou plusieurs dentre eu( de prendre des engage%ents pour le co%pte de la socit 1cela peut se #aire dans les statuts ou dans un acte spar2 " i%%atriculation de la socit $a e%porter reprise des engage%ents par la socit* ,% pro"dure ! Une #ois la socit i%%atricule& il est possi.le de de%ander une dli.ration spciale prise la %a-orit des associs pour reprendre les actes des #ondateurs*

5i les statuts interdisent cette %odalit la dcision de l /= ne peut pas )tre prise* Cette liste est li%itati$e et les e(ceptions -urisprudentielles sont restricti$es ! une reprise tacite des engage%ents n est pas possi.le* Quant .ien %)%e on respecte une de ces procdures& le contractant 'ui agit pour la socit en #or%ation doit %entionner e(press%ent 'u il agit pour la socit* C) J4pot#(se des so"its en liquidation "ors'ue la socit est li'uide& la li'uidation $a )tre pu.lie au R=5 c est co%pt de cette pu.lication 'ue celleAci produit ses e##ets l gard des tiers* Il y a une dcision de dissolution suite a la'uelle ont $a procder la li'uidation* "e cci$ et le cco% pr$oient 'ue la PM de la socit $a su.sister pour les .esoins de la li'uidation -us'uN la pu.lication de la cl+ture de la li'uidation* Cette sur$i$ance de la PM de la socit en li'uidation $a per%ettre la socit de passer des contrats* Mais cela est li%it* "a capacit de la socit est rduite au( .esoins de la li'uidation* "a socit ne peut procder 'u au( actes conser$atoires et gale%ent les actes utiles la li'uidation 1acte de ralisation des acti#s& rsiliation des .au(B*2*

Pour tous ces actes la socit $a )tre reprsente par son li'uidateur et c est seule%ent lui 'ui a le pou$oir de passer ces actes*

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On appli'ue au li'uidateur la t#orie des pouvoir l'au- des reprsentants ! un tiers ne peut pas se pr$aloir d un d#aut de pou$oir du li'uidateur pour de%ander la nullit* De la %)%e #aJon toute restriction au pou$oir du li'uidateur 'ui rsulterait des statuts ne pourrait pas )tre oppose au( tiers* ?n toute circonstance il #aut 'u il #igure la %ention 0 socit en liquidation W et le no% du li'uidateur sur tous les docu%ents 'ui %anent de la socit et 'ui sont destins au( tiers* D) Les 'roupes de so"its D#inition donne par la doctrine et la -urisprudence ! "est un ense!3le de so"its a4ant "#a"une leur e-isten"e Auridique propre !ais qui se trouve unies entre elles par des liens nota!!ent inan"iers* On dit 'u il y a une socit %,re et des socits #illes #iliales* "a socit %,re e(erce un contr+le capitalisti'ue sur ces #iliales et elle i%pri%e des choi( stratgi'ues au groupe* /u sein de ce groupe de socit il y a .eaucoup de contrats passs entre les entits du groupe* "a groupe de socit est un contractant co%pli'u& en e##et le droit apprhende tr,s prude%%ent la ralit cono%i'ue du groupe de socit* " ide gnrale est l a.sence de personnalit -uridi'ue du groupe de socit* "e groupe n est cens a$oir aucune e(istence -uridi'ue* Un groupe ne contracte -a%ais ce sont ses di##rentes %,res et #iliales 'ui agissent dans l ordre -uridi'ue* "es solutions rendues sont donc par#ois contesta.les en %ati,re cono%i'ues ?( 1 ! il ne-iste pas de "o!pte 3an"aire pour un groupe de socit car il n a pas la personnalit %orale ni la capacit de contracter* ?(: ! il n4 a pas de diri'eant de 'roupe de so"it ! on #ait -ouer l e##et relati# des contrats ! cha'ue socit du groupe doit rpondre de ses propres o.ligations et dispose de ses propres droits* Face la %ultiplicit des arr)ts 'ui appli'uent ce principe& il y a des parades pour re$enir sur la ralit cono%i'ue* 5i les contractants d une socit #iliale n arri$ent pas o.tenir l e(cution d une o.ligation la -urisprudence ad%et 'u ils puissent engager la socit %,re ! o o o 5i on peut prou$er la #aute de la socit %,re 'ui a laiss croire 'u elle serait la $rita.le d.itrice 5i la %,re a cre les conditions d une apparence lie la tr,s #orte i%.rication des socits "ors'u il y a une i%%i(tion de la %,re dans la conclusion ou l e(cution du contrat de sa #iliale

#ection $$ : lexcution du contrat conclu avec une socit


Il y a un grand principe ! la prennit de len'a'e!ent pris par la so"it+ !ais il 4 a des li!ites 40

91 Le prin"ipe de la prennit de len'a'e!ent "ontra"tuel) Ce principe est au-ourd hui tr,s #ort puis'ue au-ourd hui toutes les .ranches du droit concourent cette ide de prennit de l engage%ent contractuel* A) Ce prin"ipe passe par le !aintient de la personnalit !orale "ors'ue la socit a$ec la'uelle on a contract #ait l o.-et d une cession de contr+le ou 'u elle se trans#or%e& le contrat est %aintenu car la personnalit %orale n a pas chang* On distingue la personne contractante 1la socit2 de ses associs* 12 "a cession de droit sociau( entrainant un change%ent de contr+le C est la cession %assi$e de droit sociau( 'ui per%et l ac'ureur d a$oir le pou$oir politi'ue dans la socit* Ce change%ent dans le contr+le de la socit peut a$oir des incidences dans le contrat* ?( ! une socit distri.ue de photocopieurs Canon dans le capital de cette socit il y a une cession de contr+le des parts au pro#it d un distri.uteur d une %ar'ue concurrente* Ici il y a un ris'ue 'ue la concurrence ait acc,s des docu%ents con#identiels* Cela tant la -urisprudence est par#aite%ent claire dans cette situation et $ient dire 'ue le "#an'e!ent dans les titulaires du "apital de la so"it ne re!et pas en "ause la personnalit !orale de la so"it et n a donc aucunes cons'uences sur les droits et o.ligations contractuelles* "ors'u une socit a pour uni'ue acti# un .ail& on consid,re 'ue ne constitue pas une cession de .ail la cession des parts sociales de la socit 'ui est titulaire du .ail ! ce n est 'u une cession de parts sociales ?n cas de cession de #ond de co%%erce ! ce n est pas une cession de parts sociale dont l acti# principal est un #ond de co%%erce* "a -urisprudence a nan%oins ad%it ! Il est possi.le de pr$oir des a%nage%ents contractuels pour li%iter le trans#ert des contrats ou la continuation des contrats en cas de change%ent dans la socit contractante On a considr 'ue le change%ent de contr+le dans la socit contractante peut constituer un -ute %oti# pour rsilier le contrat* Mais encore #autAil 'ue le cocontractant de la socit prenne l initiati$e de cette rsiliation*

:2 "a trans#or%ation "es choses sont plus si%ples ! d,s lors 'ue la trans#or%ation est rguli,re& la loi pr$oit 'ue cela n entra>ne pas la cration d une personne %orale nou$elle et donc la continuation des contrats op,re auto%ati'ue%ent sans %odalits et il n est %)%e pas ncessaire d in#or%er le contractant de cette %odi#ication* Il y a di##icult lors'u une socit 'ui tait a responsa.ilit illi%ite se trans#or%e en socit a responsa.ilit li%ite& il y di##icult car les contractants ne pourront plus de%ander au( associer de cou$rir les dettes de la socit*

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5elon la -urisprudence dans ces cas& les associs de%eurent solidaire%ent responsa.les des dettes de la socit 'ui sont nes a$ant la trans#or%ation* ?n re$anche pour l a$enir& le contractant perd le .n#ice de cette garantie solidaire des associs*

0) Trans!ission universelle de patri!oine G usion+ s"issionK. C est un principe pour #aciliter la restructuration en cas de #usion& de scission ou d apport partiel d acti#& c est le principe de trans%ission uni$erselle de patri%oine* "a socit 'ui #usionne ou 'ui est scinde& $a disparaitre et $a trans%ettre l uni$ersalit de son patri%oine dans l tat ou il se trou$e au %o%ent de la ralisation d#initi$e a une socit .n#iciaire* "a socit disparait et une socit .n#iciaire $a se $oir titulaire des droits et o.ligations de la PM 'ui disparait* C est le %)%e %canis%e 'u en %ati,re successorale* ?n cas d apport partiel d acti#& d,s lors 'ue ce rgi%e est sou%is au rgi%e des scissions& on ad%et gale%ent une trans%ission uni$erselle du patri%oine %ais seule%ent pour la .ranche d acti$it 'ui #ait l o.-et de l apport* " intr)t de ces di##rents %canis%e est 'ue la trans%ission uni$erselle du patri%oine s op,re sans signi#ication et sans #or%alit& si%ple%ent l opposa.ilit du trans#ert de la proprit de certains .iens co%%e les i%%eu.les& %ar'ues supposent des #or%alits de pu.licit "a loi laisse a certains crancier un droit d opposition en cas de #usion et ces cranciers peu$ent par#ois de%ander sois un re%.ourse%ent i%%diat de la crance soit la constitution de garantie pour assurer le re%.ourse%ent de leur crance* 9$ Les li!ites & la prennit de len'a'e!ent "ontra"tuel "a prennit de l engage%ent contractuelle est sou$ent une chance pour le contractant %ais par#ois cette prennit se%.le un #ardeau $oir une %enace pour le contractant& co%%ent en cette situation se dgager du lien contractuel* "ors'ue le contrat est a dure indter%ine& cha'ue partie dispose d une #acult de rsiliation unilatrale sau# respect d un pra$is* Dans cette situation il est si%ple de %ettre #in au contrat* 5ou$ent le contrat est a dure dter%in& il est plus di##icile de %ettre #in au contrat cependant la -urisprudence ad%et de #aJon e(ceptionnelle 'u il e(iste des li%ites la prennit de l engage%ent contractuel de la socit essentielle%ent dans deu( hypoth,ses ! L#4pot#(se ou les "ontra"tants ont e-pri!s leur volont en "e sens Lorsquil 4 a un ort intuitu personae 1il est di##icile de donner une liste e(hausti$e de ces contrats2 %ais certains contractant se sont engags a$ec la socit en #onction de certaines 'ualit de la PM& d,s lors 'ue ces 'ualit sont entre dans le cha%p contractuel %)%e 42

i%plicite%ent& il #audra en tenir co%pte nota%%ent pour per%ettre une rsiliation du contrat si ces particularits $iennent a $oluer* On op,re une distinction entre plusieurs type d intuitu personae pour tenir co%pte de la spci#icit de la socit contractante* On distingue deu( hypoth,ses* A) Contrat "on"lus en "onsidration de la so"it "es auteurs parlent soit d intuitu societatis& ou de l intuitu #ri%ae* Cette intuitu societatis e(iste sans %entions e(presses dans certains contrats en #onctions de leur nature 1e( contrat de %andat& de ser$ices 'ui portent sur des prestations intellectuelles& contrats de proprit intellectuelle& contrat de distri.ution& seront %ar'ues par cet intuitu societatis du #ait de la nature %)%e du contrat2* Pour les autres contrats il sera ncessaire de prciser cet intuitu societatis ch co% :E oct :;;: 1DalloQ :;;C p ::C12* Dans cette a##aire& on a ad%is 'u un contrat d agence co%%erciale ne pou$ait pas )tre trans%is une socit .n#iciaire d un apport partiel d acti# sou%is au rgi%e des scissions* Ce contrat n a pas pu )tre trans%is la socit .n#iciaire* Deu( pro.l%ati'ues #ont l o.-et de te(tes spci#i'ues Les "ontrats pu3li"s ad!inistrati ! pour les contractants pu.lics lXidentit de la PM est dter%inante et en droit pu.lic l e(cution d un contrat ad%inistrati# est o.ligatoire%ent personnel*

Toute trans%ission d un contrat ad%inistrati# $a supposer une autorisation prala.le de l ad%inistration concernant les so"its de presse pour les contrats conclus a$ec les -ournalistes " @D1A@ C\ 1ancien nu%ro2* Cet article per%et en cas de change%ent dans le contr+le de la socit 'ui dirige un -ournal& au( -ournalistes de dcider de prendre l initiati$e de %ettre #in au contrat tout en .n#iciant d une inde%nit de dpart*

0) Les "ontrats "on"lus en "onsidration des diri'eants ou des asso"is de la so"it "a doctrine distingue deu( choses ! l intuitu societatis 'ui concerne des qualits so"itaires o3Ae"tives 'ui correspondent au si,ge social& la #or%e sociale a l o.-et social et 'ui ne #ont pas de di##icults particuli,res et l intuitu socii lors'ue les contractants de la socit int,grent dans le cha%p contractuel la personnalit des dirigeants ou des associs* *our "onsidrer lintuitu so"ii il aut une disposition "ontra"tuelle e-presse alors 'ue pour l intuitu societatis ce n est pas #orce%ent ncessaire* Ch co% :E -uin 1EEC 1re$ue des socits 1EE< p <;2 dans cet arr)t la ch co% est $enue dire claire%ent 'ue en $ertu du principe d indpendance de la personne %orale par rapport ses %e%.res& il n est pas possi.le de tirer prte(te d un change%ent dans la direction ou le contr+le d une socit pour prtendre la cessation d une relation contractuelle* C) Les "onventions li!itant ou en"adrant la prennit du lien "ontra"tuel)

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Ces notions sont e(tr)%e%ent #loues et les tri.unau( ne sont pas tou-ours .ien conscients de l tat du droit& il est i%portant en prati'ue de prciser dans le contrat ce 'ue l on attend en %ati,re de prennit de l engage%ent contractuelles* Ces clauses sont tr,s #r'uentes dans les contrats d a##aires 1distri.ution2* Pour $iter toutes di##icults les parties prvoient e-a"te!ent "e quils attendent de leur "o"ontra"tant * Il est possi.le de pr$oir par contrat 'ue l on renonce au caract,re intuitu personae 'ui serait li la nature du contrat& par e( un contrat de %andat* Que l accord se #ace en cours de contrat ou d,s l origine cette clause est $ala.le* ?n parall,le il est possi.le pour les parties de li%iter ou d encadrer la prennit du lien contractuel* "es clauses les plus #r'uentes pr$oit l a possi3ilit de rsiliation du "ontrat en "as de !odi i"ation dans la "o!position du "apital& ou lorsque le diri'eant "#an'e ou d"(de* Il est par#ois gale%ent pr$u 'ue l on re"ueil la'r!ent dune des parties au contrat en cas de change%ent dans la co%position du capital ou dans la direction de la socit* Ces clauses sont $ala.les& %ais par#ois la loi prohi.e ce type de clauses 1e( en %ati,re de .au( co%%erciau( " 13<A1D cco% per%et de contourner une $entuelle clause d agr%ent 'ui serait oppos au cdant du .ail co%%ercial2* Ces clauses sont sou$ent %al rdiges et la -urisprudence les interpr,te* /u-ourd hui la -urisprudence accepte gale%ent de contr+ler les $entuels a3us 'ui seraient #ait dans l usage de ces clauses*

P/RTI? II D?5 CONTR/T5 ! "/ FONCTION D? " OKH?T DU CONTR/T On $a $oir essentielle%ent trois titres TITRE I : LES CONTRATS DE FINANCE8ENT " ide est d tudier tout ce 'ui concerne le #inance%ent des entreprises* Il e(iste une loi du :3 -an 1E93 1loi .ancaire2 'ui est relati$e l acti$it et au contr+le des ta.lisse%ents de crdits* Cette loi est codi#ie dans le CMF 1code %ontaire et #inancier2 elle a pour o.-et de #i(er le %onopole des ta.lisse%ents de crdit pour toutes les oprations de .an'ues a titre ha.ituel* Par ailleurs& la loi pr$oit 'ue ce sont o.ligatoire%ent des ta.lisse%ents de crdit 'ui reJoi$ent du pu.lic des #ond soit a $ie soit a %oins de deu( ans* Ce %onopole .ancaire ne doit pas clipser 'ue .eaucoup d entreprises e##ectuent des oprations lies au #inance%ent* ?n e##et il e(iste de no%.reu( contrat de #inance%ent entre entreprises& cela s appel soit le "rdit inter; entreprise 1il est tr,s d$elopp2 soit le inan"e!ent au sein de 'roupe de socit ou il n est pas rare 'u il y ait des #lu( #inancier i%portant et de contrats entre entit d un groupe de socit* 44

#ection $ : Les contrats &ancaires 91 Les r('les "o!!unes au- "o!ptes 3an"aires "e contrat de co%pte est un contrat tr,s co%ple(e car le .an'uier selon les cas $a rendre des prestations de son client sont $aries& il peut y a$oir un contrat de dp+t& un contrat d entreprise& ou un contrat de %andat 1par#ois les trois la #ois2* Ces contrats $ont o.ir au( r,gles de droit co%%un et des r,gles spci#i'ues A) Les prin"ipes 'nrau- appli"a3les en !ati(re 3an"aire Il e(iste 'uel'ues principes 'ui sont applica.les ces contrats #information du public ! co%%e tout co%%enJant le .an'uier doit porter la connaissance de sa client,le et du pu.lic les conditions gnrales de sa .an'ue* "a particularit en %ati,re d in#or%ation du pu.lic est 'u en %ati,re .ancaire les usages ont une grande i%portance& ils sont %)%e opposa.le au( clients %)%e non co%%erJant si il peut )tre ta.lis soit 'ue le client en a$ait connaissance& soit 'u il de$ait en a$oir connaissance* #e principe de non ingrence ! en droit .ancaire& le .an'uier ne doit pas s i%%iscer dans les a##aires de son client* Il n a pas e(ercer un contr+le sur ses oprations* Ce principe est relati$is par la -urisprudence et par la loi* Malgr ce principe& en "as dano!alie 'rave et apparente sur le "o!pte+ le 3anquier doit en alerter le "lient & le .an'uier est tenu de #aire des dclarations en cas de risque de 3lan"#i!ent dar'ent #e devoir de conseil ! co%%e tout pro#essionnel& le .an'uier doit co%%uni'uer son client les renseigne%ents 'u il dtient et le #aire pro#iter de sa co%ptence pro#essionnelle*

Il doit par e( a$ertir son client 'ui dtient des titres de la possi.ilit d a%ener ces titres dans une opration sur le %arch* Il doit gale%ent renseigner sur l opportunit de souscrire une assurance lie au( oprations de crdit 'u il e##ectue* /u-ourd hui on note 'ue la C"ass se trouve de plus en plus e-i'eante) ?(1 ! ass pln : %ars :;;@ ! un agriculteur souscrit des pr)ts aupr,s du crdit agricole pour #inancer son acti$it pro#essionnelle* Il a un accident pro#essionnel et est dclar inapte l e(ercice de son %tier d agriculteur %ais pas inapte toute acti$it pro#essionnelle* / l occasion de la souscription de pr)t& le seul ris'ue cou$ert tait l incapacit de tra$ail total* "a personne agit contre la .an'ue en #aisant $aloir un %an'ue%ent a l o.ligation de conseil a#in d Xo.tenir une inde%nisation* "a C/ donne raison l agriculteur& la ch co% casse & la cour de ren$ois reprend l argu%entation de la 1er C/ l ass plni,re con#ir%e le banquier qui propose a son client auquel il consent un prt dadhrer au contrat dassurance de groupe quil a souscrit leffet de garantir lexcution de tout ou partie de ses engagements est tenu de lclairer sur ladquation des risques couverts sa situation personnel demprunteur la remise de la notice dassurance ne suffisant pas a satisfaire cette obligation . Il #aut apporter un conseil circonstanci ! c est tr,s e(igent& il #aut $ri#ier 'ue l assurance correspond .ien au .esoin de l e%prunteur* ?( : ! :I ci$ 13 -uin :;;@ 1nI;C1E::E2 ! un couple de #onctionnaire a$ait #ait un crdit pour un .ien i%%o.ilier& ils a$aient dit au .an'uier 'u ils s occuperaient personnelle%ent du contrat d assurance* 45

1Mais ils n ont pas souscrit d assurance2* " pouse dc,de et le contrat de crdit ne peut plus )tre re%.ours* "a Ccass retient le !anque!ent a lo3li'ation du 3anquier car d,s lors 'ue l on a %entionn dans son o##re de pr)t 'ue l e%prunteur allait s assurer le .an'uier doit $ri#ier 'u il a t satis#ait a cette condition ou a tout le %oins clairer le client sur les ris'ues d un d#aut d assurance* ,u moment de la mise en place de crdit ! on parle plut+t de devoir de !ise en 'arde du .an'uier dispensateur de crdit* "e .an'uier doit $ri#ier 'ue l e%prunteur sera capa.le de re%.ourser son pr)t* /u-ourd hui la -urisprudence distingue selon 'ue le client de la .an'ue est un si%ple pro#ane ou un client a$erti* "e client pro#ane droit a une protection suprieure* "a ccas est $enu dire rce%%ent : arr)t ch %i(te :E -uin :;;@ 'ue cette distinction client a$ertie ^ client pro#ane ne correspond pas la distinction pro#essionnel ^ conso%%ateur car un client pro#essionnel peut )tre un pro#ane*

Ces arr)ts $iennent prciser 'ue cette o.ligation de %ise en garde consiste pour le .an'uier a $ri#ier les capacits #inanci,res de l e%prunteur et a s assurer 'ue l e%prunteur a conscience des ris'ues de l endette%ent n de l octroi des pr)ts* #e devoir de surveillance ! "es tri.unau( %ettent la charge du .an'uier un de$oir de sur$eillance* "e .an'uier doit $ri#ier la rgularit apparente des %oyens de paye%ent 'ue son client lui re%et l encaisse%ent& ou 'u il lui de%ande de payer 1$ri#ication de la $alidation d une procuration2 "e .an'uier est gale%ent tenu de $eiller ne pas contri.uer crer au pr-udice des tiers une sol$a.ilit arti#icielle*

/u titre de cette o.ligation du .an'uier& il doit $ri#ier 'ue sont client ne #ait pas des oprations de ca$alerie 1ou$rir un co%pte dans une .an'ue& et dposer un 1 er che'ue de 1;;O& tirer dans une autre .an'ue 1<; O ide% pendant un certain no%.re de #ois* "e .an'uier est tenu au se"ret pro essionnel et toute personne 'ui $a participer la direction et gestion d un ta.lisse%ent de crdit ou %)%e est e%ploy dans un ta.lisse%ent de crdit est tenu au secret pro#essionnel con#or%%ent au droit co%%un art ::DA1C cp* Ce secret pro#essionnel du .an'uier est relati# car il e(iste un #ichier central en France 'ui centralise toutes les ou$ertures et #er%etures de co%pte .ancaire* Il est possi.le pour le client de renoncer a son secret* -evoir de loyaut du banquier ! a##aire .ernard tapy C/ Paris C; sep :;;<1 DalloQ :;;< p :@3;2 Kernard Tapie tait propritaire d action de la socit /didas& il souhaite cder ces parts& il se rapproche de son .an'uier& le "C"& il signe un contrat de %andat pour cder ces parts a un certains pri(* "e "C" trou$e un acheteur 'ui est une #iliale du groupe& le lende%ain "C" signe un contrat a$ec ro.ert louis Drey#us 'ui pr$oit une cession de parts* "a plus $alue pour les "C" est de plus 1 %illiard de #rancs*

" art 1<ED interdit au %andataire de se porter partie de ce 'u il doit $endre* "a C/ consid,re 'ue Tapy a t #lou car le "C" s est porte contrepartiste $ia une #iliale interpose* "a ccass en ass plni,re E oct :;;D l arr)t de la C/ est cass et Tapie est d.out de ses prtentions* "a Ccass rel,$e 'ue la cour d appel n a pas #ait appara>tre l i%%i(tion du "C" dans l e(cution du %andat dli$r sa #iliale* Pas d application de l art 1<ED* "a Ccas re#use de se prononcer sur le pr-udice

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"a ccass $ient dire 'ue le .an'uier est tou-ours li.re sans a$oir -usti#ier sa dcision 'ui est discrtionnaire de proposer ou de consentir un crdit 'uel'ue en soit la #or%e de s a.stenir ou de re#user de le #aire* Il 4 a don" un droit dis"rtionnaire du 3anquier de re user un "rdit)

0) Les r('les sp"i iques au on"tionne!ent des "o!ptes Il e(iste plusieurs #or%es de co%ptes .ancaires* "e plus connu est le "o!pte de dpEt* "es entreprises disposent d un co%pte particulier ! le "o!pte "ourant) 12 "es r,gles concernant l ou$erture du co%pte ?n France une personne physi'ue 'ui rside en France peut ou$rir un co%pte de dp+t dans l ta.lisse%ent de son choi( si elle ne dispose d aucun co%pte 4 par ailleurs& si l ta.lisse%ent choisi re#use d ou$rir un co%pte& il est possi.le de saisir la .an'ue de France pour 'ue le client puisse se #aire ou$rir un co%pte* 1Il y a en France un droit au co%pte2 " C1:A1 CMF* /u %o%ent de l ou$erture du co%pte le .an'uier a un certain no%.re d o.ligations de $ri#ication 1identit& adresse2& il doit se co%porter de #aJon prudente* "ors'u un indi$idu a plusieurs co%ptes dans un ta.lisse%ent de crdit& le principe est l indpendance des co%ptes sau# s il e(iste une con$ention de #usion ou de co%pensation* ?( ! "e calcul des intr)ts et des agios se #ait co%pte par co%pte "e .an'uier ne $a pas pou$oir de sa seule autorit trans#rer des so%%es d un co%pte crditeur sur un co%pte d.iteur* ?n cas de "o!pte "olle"ti s 1indi$is2 'ui ont plusieurs coAtitulaires& dans ce cas ces co%ptes ne peu$ent #onctionner 'u a$ec la si'nature de tous sau# si les parties ont donn %andat l un d eu pour retirer des so%%es en co%pte* Il ne #aut pas con#ondre a$ec les "o!ptes Aoints 1pour pou( ou concu.ins2 dans ce cas il y a plusieurs titulaires du co%pte %ais il y a une solidarit acti$e entre les titulaires du co%pte et le .an'uier doit e##ectuer les oprations de%andes %)%e par un seul d entre eu( au %o%ent de la li'uidation du co%pte& on pose co%%e principe 'ue le solde se #ait par %oiti sau# s il e(iste une stipulation di##rente entre les coAtitulaires* /u-ourd hui il doit e(ister au pro#it des clients particuliers non pro#essionnels une con$ention de co%pte entre la .an'ue et ses clients particuliers* Cela tait pr$u par la loi " 11 dec :;;1 'ui n a -a%ais t appli'ue* "a " 1er /out :;;C a suspendu l application de la loi du 11 dec :;;1 et #inale%ent par un si%ple arr)t du 9 %ars :;;<& on a pr$u 'uelle tait la teneur de l o.ligation pour les .an'ues de signer une con$ention de co%pte a$ec les particuliers* Pour tous les co%ptes ou$erts apr,s le :9 -an :;;C& il #aut o.ligatoire%ent une con$ention 'ui peut rsulter d une si%ple appro.ation tacite* Pour tous les co%ptes ou$erts a$ant cette date& les parties peu$ent de%ander une "onvention de "o!pte& sinon on $a considrer 'ue le contrat est approu$

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tacite%ent* O.ligation est #aite au .an'uier d in#or%er leur clients une #ois par an de la possi.ilit de signe une con$ention de co%pte -us'u en :;;E* Cet arr)t du 9 %ars :;;< #i(e le contenu %ini%al du contrat de co%pte*1 prcision sur la dure du contrat& sur les produits ou ser$ices o##ert& sur les %oyens de paye%ent& sur les incidents sur$enant sur le co%pte& les %ou$e%ents& les #rais nota%%ent les dates de $aleurs& sur les possi.ilits de trans#ert& de rsiliation& de cl+ture du co%pteB** de plus dans la con$ention le client a l o.ligation de signaler l ta.lisse%ent de crdit sans dlai une %odi#ication dans les in#or%ations 'u il a #ourni au %o%ent de l ou$erture du co%pte* :2 "e #onctionne%ent du co%pte "e .an'uier pour #aire #onctionner le co%pte .ancaire doit e(cuter les ordres du titulaire* ?( ! ordre de .ourse& ralisation d un $ire%ent paie%ent d un che'ue* ?n change le .an'uier $a rece$oir $entuelle%ent des co%%issions 'ui sont destines a r%unrer les ser$ices 'u il rend* "e .an'uier doit gale%ent tenir le co%pte et adresser au client un rele$ de co%pte 'ui ne se con#ond pas a$ec l arr)t de co%pte 1au %o%ent de la cl+ture du co%pte2 Traditionnelle%ent on consid,re 'ue le "lient "o!!er?ant ou non qui & la r"eption du relev du "o!pte ne proteste pas rapide!ent approuve les "ritures qui sont portes sur le relev * 5i%ple%ent pour 'ue cette prso%ption d appro.ation tacite des critures -oue& il #aut 'ue le .an'uier puisse prou$er 'ue le client t le destinataire des rele$s de co%pte* Concernant les intr)ts ! ils sont perJu par le .an'uier d,s lors 'ue le solde est d.iteur en principe dans les co%ptes de droit co%%un les intr)ts ne se capitalisent pas& il #aut attendre une anne co%%e le pr$oit le code ci$il* Pour les co%ptes courants& les r,gles sont di##rentes* "e solde crditeur d un co%pte peut -usti#ier d un intr)t au pro#it du client cela n a rien d auto%ati'ue et pendant longte%ps il tait interdit de r%unrer les co%ptes a $u* Cette interdiction a t conda%ne par la CHC? 6aisha .an'ue < oct :;;3 1D :;;3 p :D3D2* "e droit a $olu le lgislateur a %odi#i les te(tes %ais la CHC? a t a nou$eau saisit car la co%%ission consid,re 'ue la France n a pas tout %is en Mu$re pour #aciliter la r%unration des co%pte a $u* Il est possi.le de pr$oir une a##ectation spciale pour les #onds en pr$oyant 'ue la pro$ision co%pte est destine a tel ou tel crancier* "e .an'uier 'ui ne respect pas peut engager sa responsa.ilit* C2 "a cl+ture du co%pte Co%%e tout contrat& le co%pte est cl+tur la date con$enu entre les parties %ais le plus sou$ent le co%pte est pr$u pour une dure indter%in et "#aque partie peut 4 !ettre in unilatrale!ent a tout !o!ent* 5i%ple%ent il ne #aut pas 'ue cette rupture se #asse a contre te%ps et nota%%ent au %au$ais %o%ent pour le client sinon il y a3us dans le droit de rupture du "ontrat* Une #ois le co%pte cl+tur& il est ta.li un arrBt du "o!pte* "e client reprend les so%%es* 5i des so%%es ne sont pas rcla%es par des clients& ils constituent des soldes crditeurs en dshrence le .an'uier en France ne peut pas se les accaparer car le CMF pr$oit 'ue les soldes crditeurs des co%ptes non rcla%s pendant C; ans doi$ent )tre $erss l tat* 48

5i la .an'ue #ait l o.-et d une procdure collecti$e "a co%%ission .ancaire constate les di##icults #inanci,res de l ta.lisse%ent de crdit et le dposant .n#icie d un droit inde%nisation* 9$ La varit des "o!ptes 3an"aires On distingue : types de co%ptes ! A) Le "o!pte de dpEt C est un co%pte che'ue c est le co%pte 'ui sert a rgler les crances rcipro'ues des parties et 'ui n est pas un co%pte courant* Ce co%pte per%et d enregistrer des re%ises& d oprer des retraits& d encaisser des $ire%ents de tenir un co%pte titre& de souscrire des actionsB* Mais le co%pte de dp+t se distingue du co%pte courant car dans le co%pte de dp+t la .an'ue ne consent pas un crdit au titulaire du co%pte* Un co%pte de dp+t peut de$enir un co%pte courant si la .an'ue accepte de #aJon ha.ituelle des dcou$erts en co%pte et un solde d.iteur* " ou$erture de crdit est passe gnrale%ent en co%pte courant* "e lgislateur a pr$u un ser$ice .ancaire de .ase 'ui est li l ou$erture d un co%pte* Ce ser$ice .ancaire de .ase est pr$u par " 11:A1 CMF * On a droit a l ou$erture du co%pte& la tenu du co%pte& RIK& rele$ %ensuelle opration de caisse& retraitB* Ce %ini%u% peut )tre e(ig par un particulier 0) Le "o!pte "ourant C est le co%pte le plus intressant car c est celui gnrale%ent des entreprises* Ce co%pte courant est un contrat 'ui est conclut entre deu( parties et au ter%e du'uel toute crance inscrite est rpute paye par l inscription de la crance en co%pte* 5eul le solde du co%pte 'ui sera dter%in au %o%ent de l arr)t de co%pte pourra donner lieu a un r,gle%ent par la partie d.itrice* Pour 'u il y ait co%pte courant& il y a en principe trois conditions ! Il #aut une volont dun "o!pte "ourant ! e(istence d une con$ention de co%pte courant Il #aut des re!ises en "o!pte rel "es re!ises doivent Btre r"iproques

Ce co%pte courant prsente trois intr)ts ! c est un !"anis!e de r('le!ent si!pli i C est un !"anis!e de 'arantie dans la %esure ou il a un #lu( d inscription au co%pte pour assurer l e##icacit du %canis%e de garanti il y a en gnral des clauses d a##ectation gnrale et dans cette clause le client du .an'uier $a s engager porter toutes ses oprations #utures en co%pte et $a s interdire de soustraire certaines crance de la re%ise en co%pte* "e co%pte courant est le support dune opration de "rdit les .an'uiers $ont par l inter%diaire d un co%pte consentir une ligne de crdit* Cette ligne reprsente l a%plitude %a(i%ale autorise du solde d.iteur pro$isoire du co%pte* Ici ce 'ui est intressant est la possi.ilit d utiliser la ligne de crdit*

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Il n e(iste pas de te(te prcis pour d#inir ce %canis%e du co%pte courant %ais la -urisprudence a #i( 'uel'ues r,gles ! Il est i%portant 'ue la con$ention de co%pte prcise la nature du "o!pte "a con$ention de co%pte courant doit prciser le tau- appli"a3le au d"ouvert 5ur les co%ptes courants on "apitalise les intrBts pas tri!estre "a -urisprudence a dgag un principe ! leffet novatoire du co%pte courant* " inscription d une crance en co%pte change la nature de la crance* Cette crance est auto%ati'ue%ent teinte puis'u elle est entre en co%pte* On #usion les articles de co%pte %)%e si le co%pte est d.iteur et s il n y a pas d opration rcipro'ue*

Cela a des cons'uences prati'ues ! o Toutes les surets dont la "ran"e pourrait 3n i"ier stei'nent et la prescription applica.le la crance change& on passe d une prescription ci$ile une prescription co%%erciale "es arti"les du "o!pte sont indivisi3les ie il n est pas possi.le tant 'u on n op,re pas un arr)t de co%pte de dter%iner le solde du co%pte

Ce principe s est r$l inopportun car on re#us en $ertu de l indi$isi.ilit des art du co%pte la possi.ilit de saisir le solde crditeur d un co%pte* "a -urisprudence est re$enu sur cette solution et un solde pro$isoire d.iteur de co%pte peut dsor%ais )tre saisit art 3@ loi E -uillet 1EE1 sur les procdures ci$ile d e(cution 'ui ad%et la possi.ilit de saisir le solde crditeur d un co%pte courant*

#ection $$ : Les oprations de crdit


Trois oprations $ont nous retenir 91 Louverture de "rdit A) Le "ontrat de prBt dar'ent Il est pr$u par le Cci$ Il y a pr)t d argent lors'u une so%%e d argent ou un capital est re%is a une personne a charge pour elle de la restituer a une date con$enu* Cette opration est rgit par les arts 19E: et s cci$ et par le droit co%%un des o.ligations* "a di##icult actuelle est la 'uali#ication de contrat rel ou pas* Cela est i%portant pour apprcier les %odalits de la #or%ation du contrat* On oppose le contrat rel 1contrat pour le'uel le seul change des consente%ents ne su##it pas 4 il #aut le trans#ert d un .ien2 au contrat consensuel 1#or% par le seul change de consente%ent2* "a cour de cassation est $enu dire 'ue le contrat de pr)t 'ui est consentit pas un pro#essionnel du crdit n est pas un contrat rel 1er ci$ :9 %ars :;;; 1D :;;; p 39:2 1er ch ci$ :@ -uin :;;D "a cour de cassation est $enu dire 'ue le pr)t non consenti par un ta.lisse%ent de crdit est tou-ours un contrat rel 'ui suppose la re%ise d une chose 1er ci$ @ %ars :;;D 1 CCC :;;D nI 1:92*

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5e pose aussi la 'uestion de la stipulation d intr)t ! dans la cci$ il y a un principe selon le'uel le contrat de pr)t d argent est un contrat gratuit /rt 1E;@ al : *5i un contrat de pr)t d argent est opr il ne peut produire intr)ts 'u en $ertu d une stipulation crite* 5i aucune stipulation d intr)t n est pr$ue on appli'ue le tau( d intr)t lgal* On doit aussi appli'uer le droit de la conso%%ation et les %entions d un tau( e##ecti# glo.al tel 'u il est en$isag par " C1CA: cconso ce tau( e##ecti# glo.al concerne %)%e les contrats de pr)t a #inalit pro#essionnelle* Il e(iste une prohi.ition des pr)ts usuraires ie 'ui dpasse certaines li%ites #i(es par le lgislateur et 'ui #ont l o.-et de sanctions pnales* "a sanction de l usure ne concerne 'ue les conso%%ateurs* ?n e##et le l'islateur a dpnalis lusure pour les prBts a""ords au- entrepreneurs 'ui se li$rent a une acti$it pro#essionnelle la seule li%ite est 'ue l usure reste applica.le pour ce 'ui concerne les dcou$ert en co%pte courant* "a dpnalisation s est #aite en deu( te%ps :;;C et :;;<* Pour'uoi le lgislateur a _tAil dpnalis l usure G Car cette r,gle a$ait un e##et contre producti# dans la %esure ou elle couper toute possi.ilit de crdit pour les tr,s petites entreprises TP?* 0) Louverture de "rdit C est lors'u un .an'uier s engage a %ettre la disposition dXun de ses clients sur l a seule de%ande de celuiAci pour un te%ps dter%in ou indter%in un crdit d un %ontant con$enu 'ue l on appel une ligne de crdit* C est un contrat conclu intuitu personae* ?n contre partie de cet engage%ent le .an'uier prl,$e une co%%ission dite de con#ir%ation de l ordre de 1Z des so%%es pro%ises et les .an'ues 'ui accordent ces ou$ertures de crdit e(igent une autre co%%ission d Xengage%ent 'ui est pay au %o%ent ou les so%%es sont e##ecti$e%ent utilises* "e "ontrat douverture de "rdit di##,re du pr)t dans le %esure ou le contrat $a )tre #or% sans 'ue les #onds soit re%is au client* Par nature l ou$erture de crdit est seule%ent une pro!esse de prBt* C est si%ple%ent au %o%ent ou il y a tirage sur le co%pte 'ue l ou$erture de crdit $a se trans#or%er en pr)t* C est le co%pte courant 'ui per%et ce %canis%e* "a di##icult est 'ue l ou$erture de crdit n est pas tou-ours par#aite%ent #or%alise par le .an'uier et son client* Ce type de con$ention suscite .eaucoup de contentieu( et de #ait il arri$e 'ue ce soit les -uges 'ui 'uali#ient l e(istence de l ou$erture de crdit et nota%%ent la -urisprudence distingue l ou$erture de crdit de la #acilit de caisse* "a #acilit de caisse est lors'u un .an'uier consent une a$ance ou un dcou$ert& %ais 'ue cette a$ance est occasionnelle et ponctuel* "e rgi%e est di##rent car il Xny a plus de con$ention& il n y a pas un droit a %aintient du crdit et il y a la possi.ilit pour un .an'uier de repousser le paie%ent de che'ue se%is sans -usti#ier de la #in de l ou$erture de crdit* "a -urisprudence pour dter%in s il y a .ien ou$erture de crdit prend en co%pte essentielle%ent deu- "rit(res ! Lintensit de la relation entre le .an'uier et son client ! cela est #onction de la dure de la #r'uence de l i%portance des crdits consenties La prise de 'aranti par le .an'uier ! s il rcla%e une suret

"a -urisprudence se #ocalise sur la 'uestion de la rupture de l ou$erture de crdit* "e pro.l,%e se pose pour les ou$ertures de crdit a dure dter%ine 'ui sont les plus #r'uentes* ?n principe lors'ue l ou$erture de crdit est #aite a dure indter%ine& le .an'uier peut y %ettre #in si le .n#iciaire de

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l ou$erture de crdit a un "o!porte!ent 'rave!ent rpr#ensi3le ou si sa situation #inanci,re est irr%dia.le%ent co%pro%ise c est l art " C1CA1: CMF* "e .an'uier peut rsilier le contrat pour un %oti# con$enu ou de #aJon unilatrale sau# a respecter un pra$is* "a dure du pra$is doit )tre pr$ue au %o%ent de l octroi du concours* 5i rien n est pr$u on appli'ue un dlai de D; -ours* Pendant ce dlai de pra$is ou l ta.lisse%ent de crdit est tenu de %aintenir le crdit l ta.lisse%ent de crdit ne peut pas )tre tenu responsa.le du pr-udice caus au( autres cranciers du #ait du %aintien de son engage%ent* C) La responsa3ilit pour o"troi de "rdit "e .an'uier peut )tre conda%n pour rupture a.usi$e du crdit* "a rupture a.usi$e sera #auti$e si deu( conditions sont re%plies ! Il #aut 'ue le .an'uier ou le crancier agisse a$ec 3rutalit "ors'ue le .an'uier par son attitude 3rutale a engendr pour son client des di##icults de #inance%ent in-usti#ies

"ors'ue le client du .an'uier a su.it un pr-udice du #ait de cette rupture .rutale des concours .ancaire* "e .an'uier peut )tre conda%n pour %aintien #auti# du crdit* "e .an'uier peut engager sa responsa.ilit parce 'u il a procur a son client un crdit 'ui $a au del du raisonna.le* Dans ce cas le .an'uier peut crer un pr-udice au( autres cranciers 'ui peu$ent )tre a.us par l apparence de sol$a.ilit cre par ce %aintient #auti# du crdit* On -urisprudence s est d$elopp et des .an'uiers se sont $u conda%ns pour a$oir %aintenu des ou$ertures de crdit alors 'ue la situation de leur client taient irr%dia.le%ent co%pro%ise ou %)%e il 'u il aurait du a$oir connaissance de cette situation* Du coup les .an'uiers se sont plaint de cette situation et ont #ait %arch leur lo..ies* Dans le cadre de la loi du :D -uillet :;;< sur la sau$egarde des entreprises en di##icults* Un nou$eau syst,%e a t %is ne place pour e%p)cher la %ise en cause des .an'uiers pour %aintien #auti# du crdit* "a loi du :D -uillet :;;< pr$oit un syst,%e d i%%unit du .an'uier pour les concours consentis a une entreprise en di##icults* "e dispositi# est pr$u par " D<;A1 cco%* les cranciers ne peuvent tre tenus pour responsables des pr$udices subits du fait des concours consentis sauf les cas de fraude dimmixtion caractrise dans la gestion du dbiteur ou si les garanties prises en contre partie de ses concours sont disproportionns a ceux! ci./0 pour le cas ou la responsabilit dun crancier est reconnue les garanties prises en contre partie de ces concours sont nulles Certains parle%entaires ont trou$ 'ue ce dispositi# tait peu con#or%e au( principes rpu.licains nota%%ent l galit de$ant la loi* "e CC a t saisit et il a rendu une dcision le :: -uillet :;;< il a considr 'ue le nou$eau te(te ne contre$enait pas l art 3 des la DD] 1E9E* ?n cons'uence le conseil a dit 'ue le lgislateur peut par#aite%ent pour un %oti# d intr)t gnral a%nager les conditions dans les'uelles la responsa.ilit peut )tre engage*

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9$ La question de la !o3ilisation des "ran"es "o!!er"iales "a techni'ue la plus ancienne est l esco%pte ! lors'ue un client re%et a sa .an'ue des crances a tra$ers un titre soi une lettre de change soit un .illet a ordre en contrepartie de la re%ise de ce titre 'ui per%ettra au .an'uier de se #aire payer a l chance le client reJoit le %ontant du titre sous dduction d une so%%e 'ue reprsente sa r%unration* C est un procd classi'ue Il y a de nou$eau( %oyens pour acclrer la %o.ilisation de crances co%%erciales ! A) La a"tura'e On l appel aussi le #actoring on peut le d#inir co%%e l opration dans la'uelle s op,re un r,gle%ent con$entionnel entre le #actor 1a##actureur2 #ait a une entreprise des crances 'u elle a sur ses clients* Ce r,gle%ent s op,re %oyennant le trans#ert des crances au pro#it de l a##actureur et le $erse%ent de co%%issions 'ui per%ettent de r%unrer l a##actureur* "a particularit est 'ue le trans#ert de la crance de l entreprise en #actor s op,re par le .iais de la su.rogation et pas de la cession de crance* " a##actureur est su.rog dans le droit du crancier* " a$antage de ce procd est $ident et il est tr,s d$elopp outre atlanti'ue ou les #actor sont i%portant* " intr)t de l a##acturage rside dans le #ait 'u elle per%et de %o.iliser des crances %ais aussi dans le #ait 'u en principe l a##actureur accepte de supporter l $entuelle insol$a.ilit des d.iteurs* C est l assurance pour le client du #actor de l a.sence de dperdition de ses crances clients* "e seul cas ou l a##actureur peut se retourner contre sont client est l hypoth,se ou le client a re%is de #ausses #actures au #actor et cre des crances #icti$es* Du #ait 'ue l a##actureur accepte de prendre en charge l insol$a.ilit des clients de son client cela se rapproche du %canis%e de l assurance crdit %ais cela s en di##rencie car dans l assurance crdit l assureur laisse au client une #ranchise en cas d insol$a.ilit d un client alors 'ue l a##actureur prend en charge la totalit* " a##acturage a gale%ent co%%e a$antage de dcharger l entreprise du recou$re%ent de ses crances* "e danger de ce contrat d a##acturage est 'ue le client de l a##actureur ne donne 'u une partie de ses crances contre des clients 'u il sait douteu(* Pour $iter ce ris'ue on pr$oit dans les contrats d a##acturage une clause d a##ectation gnrale 'ui o.lige a prsenter a l a##actureur toutes ses crances clients* Par ailleurs pour li%iter les ris'ues l a##actureur dispose de la #acult de re#user certaines #actures on dit 'u il a le droit de trier le papier * 5i l a##actureur re#use de prendre en charge une #acture les contrats d a##acturage pr$oit 'u il se charge en principe du recou$re%ent de la crance pour le co%pte de son client %ais dans ce cas la l a##actureur agit si%ple%ent co%%e %andataire et c est le client 'ui $a supporter le ris'ue d insol$a.ilit* "a particularit de l a##acturage est de #onctionner sur la .ase de la su.rogation* " intr)t de la su.rogation est 'ue le crancier a##actureur 'ui est su.rog dans les droits contre le d.iteur $a disposer de toutes les surets dont est titulaire son client contre son d.iteur et ce sans aucune #or%alits* "e d.iteur ne pourra pas s y opposer et ne rece$ra pas de noti#ication* 0) La "ession de "ran"es pro essionnelles 53

"oi du : -an 1E91 %et en place cette crance* Cette loi a t reprise au( arts " C1CA:C et s du CMF 1code %ontaire et #inancier2 loi D/I""8* Cette loi a institu un %ode si%pli#i de cession ou de nantisse%ent des crances pro#essionnelles* /u-ourd hui le 3ordereau DAILLL #onctionne .ien* "a cession de crance peut s oprer sans le #or%alis%e de l art 1DE; cci$ 'ui i%posent la signi#ication de la cession au d.iteur cd* Cette cession est possi.le d,s lors 'u en pro#essionnel 1PM ou personne physi'ue 4 de droit pri$ ou pu.lic2 cd un ta.lisse%ent de crdit des crances 'u il a sur des clients en signant un .ordereau 'ui reprend chacune des crances* "a cession op,re trans#ert des crances la date #i( sur le .ordereau* Cette date est opposa.le a tous* ?n contre partie& le .an'uier $a re%ettre au cdant la $aleur des crances %oins sa r%unration* / l chance c est le .an'uier 'ui de%andera paye%ent au client du cdant* Ce rgi%e si%ple et e##icace ne -oue 'u entre pro#essionnels* On ne peut pas cder une crance 'ue l on dtient contre un conso%%ateur* Ce .ordereau( per%et de cder des crances a ter%e %ais gale%ent des crances #utur si il est possi.le de les indi$idualiser* ?n re$anche on ne peut pas cder des "ran"es i"tives* " intr)t de ce procder pour le .an'uier est 'u il est tou-ours propritaire des crances $ises dans les .ordereau( %)%e si la cession est si%ple%ent e##ectue a titre de garantie* 9, Le "rdit 3ail Il est d#ini par le CMF a l art " C1CA@ V 1onstitue un contrat de crdit bail lopration de location de biens dquipement ou de matriel doutillage achets en vue de leur location par les entreprises qui en demeurent propritaires lorsque des oprations donnent au locataire la possibilit dacqurir les biens lous moyennant un prix qui est convenu et qui tient compte des versements effectus titre de loyer W "e lgislateur pr$oit 'ue toutes les socits 'ui e##ectuent des oprations de crdit .ail sont sou%ises la rgle%entation applica.le au( ta.lisse%ents de crdit* "e crditA.ail co%.ine deu( contrats ! un contrat de $ente et un contrat de location* Ces contrats de locations sont conclus pour une dure relati$e%ent longue 1 C a 1; ans2 en %ati,re %o.ili,re* "es so%%es pays par le locataire a l organis%e #inanciers sont des rede$ances* "e pri( de la le$e de l option par le locataire a l chance est sou$ent %arginal $oir sy%.oli'ue* C est une techni'ue 'ui $ient des U5/ dans les annes D; 4 c est un contrat 'ui rsulte de la prati'ue des a##aires* Deu( arr)ts :C no$e%.re 1EE; 1DalloQ E1 p 1:12 4 "a Ccass consid,re 'ue la rsolution du contrat de vente entra2ne ncessairement la rsiliation du contrat de crdit bail sous rserve des clauses ayant pour ob$et de rgler les consquences de la rsiliation . "e crdit .ail e(iste gale%ent en %ati,re i%%o.ili,re %ais de #aJon %arginale* "ors'ue l on est en prsence d un crdit .ail i%%o.ilier& les dures sont plus longues 1entre 1; et :< ans2 et seuls les si"o!i 1socits i%%o.ili,res pour le co%%erce et l industrie2 ont la capacit -uridi'ue d oprer ces 54

oprations* ?n gnral lors'u il y a des oprations de crditA .ail i%%o.ilier les entreprises l utilisent pour #aire du lease;3a"M 1cession .ail2* "e lease;3a"M est lors'u une entreprise $end ses terrains une socit de crdit .ail 'ui les lui loue* " entreprise pou$ant ter%e les racheter une #ois les contrats courus* " intr)t est 'ue l entreprise peut ainsi %o.iliser et trou$er un #inance%ent grPce au( terrains 'ui sont l acti# de son .ilan tout en gardant l utilisation des terrains* Pour l entreprise utilisatrice elle reste propritaire* " ta.lisse%ent de crdit est tou-ours titulaire de la proprit du .ien 'ui $a garantir sa crance* 5i l ta.lisse%ent de crdit n est pas pay il peut reprendre le .ien 'u il ne #ait 'ue louer* "ors'ue l utilisateur to%.e en redresse%ent -udiciaire il est possi.le 'ue le tri.unal ordonne la continuation du contrat de crdit .ail* Par#ois le tri.unal peut ordonner la cession du contrat de crdit .ail dans le cadre d une cession de l entreprise ou de certains de ses acti#s* Dans ces contrats il y a une distinction entre l apparence et la ralit* Il est pr$u 'u en %ati,re %o.ili,re soit respecte une pu.licit au gre##e du tri.unal de co%%erce pour les contrats de crdit .ail et en %ati,re i%%o.ili,re une pu.licit doit )tre opre la conser$ation des hypoth,'ues* TITRE II : LES CONTRATS DE *ROD6CTION

#ection $ : Les contrats de coopration


"ors'ue deu( entreprises $eulent cooprer par#ois elles peu$ent a$oir recours au %canis%e du droit des socits 4 elles $ont par e( cr une #iliale co%%une& constituer une socit en participation& constituer un groupe* Tous ces %canis%es sont asseQ lourd a %ettre en place* ?n parall,le il y a des %canis%es plus souples issus du droit des contrats e( contrat de -oint $enture 1contrat d entreprise co%%une2 ou contrat de pool 1contrat d 'uipe2 ou .ien encore les contrats d ingnries ce sont des contrats ou les oprateurs #ranJais sont reconnus l tranger et sous le'uel il e(iste des di##icults particuli,res* On peut classer les contrats d ingnierie en trois srie de contrats ! 91 Lin'nierie de "onseil Ce contrat est le seul $rita.le contrat d ingnierie on peut d#inir ce contrat d ingnierie co%%e le contrat par le'uel une personne 1socit d ingnieur2 s engage a conce$oir une installation industrielle %oyennant r%unration* C est un contrat d tude 'ui porte sur une prestation intellectuelle* Dans ce contrat il n y a pas trans%ission de technologie au pro#it du %aitre de l ou$rage* " e(cution du contrat d ingnierie conduit a #ournir au %aitre de l ou$rage des plan& des tudes a$ec des cahiers de charge* 5ou$ent l ingnieur de$ient courtier et $a lancer des appels d o##re et slectionner les oprateurs et constructeur pour le %a>tre de l ou$rage* " ingnierie de conseil concerne surtout des contrats techni'ues %ais pas seule%ent ! 1e( ingnierie de conseil en organisation ou en cas de %ontage de pro-et2* 9$ Lin'nierie de-"ution C est la .ase un contrat d ingnierie sur le'uel $ient se gre##er l o.ligation pour l ingnieur de raliser concr,te%ent l ense%.le industriel pour le'uel il a #ourni des tudes* C est un contrat asseQ co%ple(e car il co%prend le contrat d ingnierie plus un contrat de construction* Par#ois le contrat

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d ingnierie d e(cution pr$oit 'ue l ingnieur doit %ettre en route l ense%.le industriel et par#ois %)%e peut se poursui$re a tra$ers des contrats de gestion de l ense%.le industriel* 9, Lin'nierie de pro"ds Ce n est pas un $rita.le contrat d ingnierie& cela resse%.le a un contrat de co%%unication de sa$oir #aire ou encore a un accord de trans#ert de technologie* Dans ce contrat d ingnierie de procds& l ingnieur $a s engager a trans#rer des in#or%ations de nature techni'ue 'ui per%ettent de raliser concr,te%ent un d$eloppe%ent industriel 4 par#ois les .iens trans%is sont l o.-et d un droit de proprit& par#ois les .iens ne sont pas appropris* "ors'u on est en prsence de trans ert de vente de 3iens appropri e( trans#ert de .re$et& %ar'ue& dessin %odel* "es di##icults du contrat sont %oindres car les titulaires de ce droit de proprit peu$ent par#aite%ent %onnayer une e(clusi$it* ?n %ati,re de proprit intellectuelle en cas de $ente ou location on parle de cession ou de licence %ais c est la %)%e chose*

"e contrat est rdig par crit et doit #aire l o.-et d une pu.licit 4 c est contrat doi$ent respecter les r,gles propres a ces droits de proprit* "ors'ue le trans ert din or!ation "on"erne des 3iens non appropris ! on est en prsence du trans#ert d un savoir aire& ou de connaissance techni'ues ou industrielles non accessi.les au pu.lic %ais 'ui ont une $aleur* "a di##icult et 'u on est en prsence d une cession d in#or%ation alors %)%e 'ue ces in#or%ations ne sont pas appropria.les*

On $end ici l enseigne%ent de techni'ues de #a.rication 4 or le sa$oir #aire est tr,s relati# ainsi dans la rdaction de ces contrats ont pr$oit des clauses d e(clusi$it& de con#identialit& de non concurrence %ais 'ui encadre di##icile%ent le trans#ert de ce sa$oir #aire*

#ection $$ : Les contrats dintgration :


Contrat 'ui intresse le secteurB dans leurs rapports a$ec le %onde rural loi D -uillet 1ED3 plusieurs #ois %odi#ie 'ui #igure dans le code dural art " C:DA1 et s CR* Ce contrat pr$oit un dispositi# particuli,re%ent s$,re pour $iter 'ue des agriculteurs producteurs agricole soient sou%is une trop #orte dpendance $isAA$is de groupe agro ali%entaire* "e contrat d intgration est d#init co%%e le contrat par lequel un producteur agricole conclut un contrat avec une ou plusieurs entreprises industrielles ou commerciales imposant une obligation rciproque de fourniture de produit ou de service . Dans le contrat d intgration il y a l ide 'u une entreprise et un agriculteur sont dans une relation e(clusi$e et ce pour une priode dter%in d oL l e(istence d un ris'ue de dpendance* Toutes les con$entions 'ui o.ligent un producteur agricole se #ournir e(clusi$e%ent en ali%ent en se%ence ou en engrais %oyennant l o.ligation d ac'urir l intgralit de la production de l agriculteur $ont )tre $ises par cette rgle%entation* ?(e%ple l le$age de poulet ! il y a un agriculteur 'ui accepte d le$er des poulets il passe un contrat a$ec une entreprise agro ali%entaire 'ui lui #ournit les poulets -eunes& l aide pour #inancer un hangar lui #ournit des ali%ents et s engage a lui racheter l intgralit des poulets une #ois ga$s*

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Pour $iter 'ue ce contrat soit un pi,ge le CR pr$oit 'ue l agriculteur doit )tre destinataire de toute une srie d in#or%ation au %o%ent de la conclusion du contrat de #aJon a ce 'u il puisse se rendre co%pte de la renta.ilit de l opration en$isage nota%%ent doi$ent )tre prciss 4 les pri( et 'ualits des #ournitures rcipro'ues* "e producteur agricole doit )tre in#or% sur les conditions de dure du contrat& les conditions de renou$elle%ent& les %odalits de r$ision du contrat et de rsiliation du contrat* "e lgislateur %et en a$ant des contrats types 'ui sont 'uili.rs 1car ngocis par des organisations pro#essionnelle2 d,s lors 'ue le contrat ne respecte pas les o.ligations lgales 4 le contrat encours une nullit relati$e* " C11A1 CR est rputs agricole et donc civil toutes les activits qui corresponde la maitrise dun cycle biologique

#ection $$$ : Les contrats de sous"traitances


91 d inition de la sous;traitan"e "a sousAtraitance n est pas une notion -uridi'ue %)%e si une loi C1 dec 1E@< l a consacre en droit positi#* "a signi#ication du %ot sousAtraitance pr)te a discussion* ?n principe la loi de 1E@< concerne hypoth,se ou un !a1tre de louvra'e "on"lut un "ontrat ave" un entrepreneur qui pour e-"uter tout ou partie de "et ouvra'e "on it a un autre entrepreneur le soin de ralis ses ouvra'es ou une partie des "es ouvra'es a sa pla"e* Cette opration 'ui co%prend au %oins trois parties est appele la sousAtraitance 1%a>tre de l ou$rage 4 entrepreneur principal 4 le sousAtraitant2* art 1er de loi de 1;@< #a sous!traitance est lopration par laquelle un entrepreneur confit sous sa responsabilit a une autre personne appel sous!traitant lexcution de tout ou partie du contrat dentreprise conclut avec le ma2tre de louvrage . Il #aut distinguer cette sousAtraitance a$ec d autres situations ! #a co!traitance ! c est lorsquun !a1tre de louvra'e va sen'a'er ave" plusieurs entrepreneurs 'ui ense%.le $ont s engager raliser une prestation 1il peut y a$oir un che# de #ile %ais ce n est pas de la sousAtraitance2 #a sous!traitance industrielle ! Ces sousAtraitants industriels 'ui tra$aillent sou$ent de #aJon e(clusi$e $isAA$is d un client ne sont pas des sous traitant au sens de la loi du @< %ais seule%ent des #ournisseurs* "ors'u un industriel #ait #a.ri'uer par un tiers une partie de sa production ce n est pas de la sousAtraitance %ais un contrat de #ourniture* "e contrat d entreprise est totale%ent indpendant du contrat 'ue $a conclure l industriel a$ec les conso%%ateurs #inau(*

"e pro.l,%e est 'ue par#ois il y a dans une entreprise des politi'ues d e(ternalisations 1e( ! le gardiennage est e##ectu par une entreprise prestataire de ser$ice2* ?n thorie la sousAtraitance de la loi de @< de$rait )tre i%possi.le car il y a dans le Cci$ un art 1@E< 'ui pr$oit 'ue le contrat d entreprise est en principe conclut intuitu personae* On ne peut pas #aire e(cuter sa tache par autrui* "a ralit et la co%ple(it des contrats rduisent ce principe l intuitu personae et sou$ent les entrepreneurs principau( prsentent le recours la sousAtraitance co%%e un gage de la 'ualit des ralisations sur l ou$rage* 1?n e##et il y a une sousAtraitance de spcialit2*

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Pour l entrepreneur principal l a$antage est 'u il peut accepter des %arch pour les'uels il n a pas #orce%ent les co%ptences ni les %oyens cono%i'ues* " hypoth,se de la sousAtraitance correspond a l hypoth,se d un 'roupe de "ontrat 11D< cci$ pose le principe de l e##et relati# des con$entions* ?n $ertu de ce principe& il n y a nor%ale%ent pas de lien contractuel entre le %a>tre de l ou$rage et le sousAtraitant 4 "e %a>tre de l ou$rage n est en principe engag 'u aupr,s de l entrepreneur principal et le sous traitant ne connait 'ue l entrepreneur principal* "e ris'ue est 'ue le sousAtraitant ne soit pas pay de ses prestations si l entrepreneur principal #ait #aillite* Par#ois les entrepreneurs principau( sont isols* Pour $iter 'ue le sous traitant soit vi"ti!e de linsolva3ilit le lgislateur a %is en place la loi de @< 'ui doit le protger du ris'ue de non paye%ent* Ce te(te est d ordre pu.lic 1il s i%pose indpenda%%ent de la $olont des parties ce te(te s appli'ue aussi .ien au %a>tre de l ou$rage personne pri$ ou personne pu.li'ue* "e sousAtraitant $a disposer soit d une a"tion dire"te en paie!ent 1si personne pri$2 soit d un paie!ent dire"t 1si personne pu.li'ue2* Pour .n#icier de ces di##rents a$antages le sous traitant doit avoir t a're par le !a1tre de louvra'e) 9$ La'r!ent du sous;traitant A) Lo3li'ation de aire a'rer les sous traitants /rt C de la loi de @< i%pose l entrepreneur principal 'ui #ait appel un sousAtraitant l o.ligation de sou%ettre le sous traitant l agr%ent du %a>tre de l ou$rage* Cette o.ligation repose principale%ent sur l entrepreneur principal* Cet agr%ent porte sur le no! du sous;traitant et sur les "onditions de paie!ent* ?n principe le %o%ent ou doit s oprer cet agr%ent est la conclusion du contrat* Mais l art C de la loi de @< pr$oit 'ue cette o.ligation e(iste pendant toute la dure du contrat* "ors'ue les sousAtraitants ont eu( %)%e des sousAtraitants& l agr%ent e(iste gale%ent& c est l entrepreneur principal de #aire agrer aussi les sousAtraitants* "ors'ue le %a>tre de l ou$rage apprend l e(istence de sousAtraitants 4 il doit de%ander l entrepreneur principal de les lui prsenter* Pour la -urisprudence d,s lors 'ue le %a>tre de l ou$rage a connaissance de la prsence sur la chanter d un sousAtraitant non agre& il a l o.ligation de %ettre en de%eure l entrepreneur principal de s ac'uitter de ses o.ligations* 5elon la -urisprudence le sousAtraitant n a pas se %ani#ester luiA%)%e l agr%ent 4 on ne peut pas lui reprocher de ne pas s )tre prsent l agr%ent du %a>tre de l ou$rage* Le !a1tre de louvra'e nest pas tenu da'rer le sous;traitant N !ais "e re us da'r!ent peut Btre Au' a3usi sil est s4st!atique et de !auvaise ois) 0) La san"tion du d aut de prsentation & la'r!ent) )er hypoth%ses ! dans les rapports entre le !a1tre de louvra'e et lentrepreneur prin"ipal ! le d#aut de de%ande d agr%ent pour ses sousAtraitants constitue une aute de lentrepreneur prin"ipal 4 on peut en$isager une responsa.ilit contractuelle

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*+ hypoth%ses ! rapports entre lentrepreneur prin"ipal et le sous traitant ! lors'ue l entrepreneur principal ne prsente pas le sousAtraitant l agr%ent& ce dernier ris'ue d a$oir des di##icults a ses #aire payer 4 ainsi le d#aut de prsentation constitue une #aute contractuelle de l entrepreneur principal* Certains auteurs $oient dans la rdaction de l art C une #acult de rsiliation unilatrale 4 le sous traitant .n#icie d une option ! soit il re#use d e(cuter ou il rsilie soit il e(cute %)%e s il ris'ue d a$oir des di##icults pour son paye%ent* 3+ hypoth%se ! rapport entre le !a1tre de louvra'e et le sous;traitant ! le sousAtraitant $a )tre pri$ du #ait du d#aut d agr%ent de la protection 'ue la loi organise 4 ainsi la sous traitant ne pourra pas )tre pay par le %a>tre de l ou$rage* 5i le sousAtraitant peut prou$er 'ue le %a>tre de l ou$rage a$ait connaissance de al sa prsence sur le chantier et 'u il n a pas %is en de%eure l entrepreneur principal de al #aire agrer le %a>tre de l ou$rage engage sa responsa.ilit dlictuelle a l encontre du sous traitant* 9, Le paie!ent du sous;traitant ?n principe le d.iteur du sousAtraitant est son contractant direct 1entrepreneur principal2 Mais pour $iter 'ue le sousAtraitant soit $icti%e de l insol$a.ilit de l entrepreneur principal la loi de @< a %is en place un syst,%e soit d action directe en paie%ent soit de paie%ent direct* Dans le "adre dun !ar"# pu3li" ! le sous traitant .n#icie d un %canis%e de paie%ent direct c est un %canis%e 'ui est o.ligatoire et 'ui est tr,s protecteur du sous traitant ) Le sous traitant sera pa4 dire"te!ent par le !a1tre de louvra'e sans 'ue les so%%es dues transitent par l entrepreneur principal* Dans le "adre dun !ar"# priv ! le sousAtraitant .n#icie d une action directe en paie%ent art 1: de la loi de @<* 5euls les sous traitants agres .n#icient de cette action directe en paie%ent N si lentrepreneur prin"ipal ne paie pas le sous;traitant un !ois apr(s avoir t !is en de!eure il peut re"evoir dire"te!ent paie!ent du !a1tre de louvra'e %ais si%ple%ent dans la %esure de ce 'ue le %a>tre d ou$rage doit encore l entrepreneur principal* C est une action directe i%par#aite*

"a dette du sousAtraitant n est pas #orc%ent e(igi.le au %o%ent de la %ise en de%eure 4 si plusieurs sousAtraitants se %ani#estent la rpartition des so%%es se #ait proportionnelle%ent entre les sousA traitants 4 5i l entrepreneur principal #ait l o.-et d un redresse%ent -udiciaire le sousAtraitant n est pas tenu de dclarer sa crance sau# s il ris'ue de ne .n#icier 'ue d un paie%ent partiel de la part du %a>tre de l ou$rage au'uel cas il lui #aut produire sa crance contre l entrepreneur principal*

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TITRE III : LES CONTRATS DE DISTRI06TION " i%portant est de $endre car au-ourd hui l cono%ie est satur de produits inutile* Il #aut des rseau( de distri.ution 'uel'ue soit le secteur d acti$it concerne* "es contrats de distri.ution sont le #ruit de l i%agination est sont issus de la prati'ue* Il y a une grande di$ersit car les %odes de distri.ution sont $aris et les oprateurs sont di$erses*

#ection $ : Les r(gles communes aux contrats de distri&ution


91 Le "ontrat "adre de distri3ution Pour 'ue la distri.ution des produits dans le te%ps s op,rent sans di##icults il #aut passer des contrats cadres 'ui ont pour o.-et de d#inir les conditions dans les'uels des contrats d application #uturs seront conclus* Ces contrats d application #uturs sont sou$ent des $entes* "e contratAcadre de distri.ution pr$oit la conclusion d une %ultitude de contrats dans l a$enir* Ce contrat n est pas un contrat e(cution successi$e puis'ue cha'ue contrat d application pour )tre e(cut doit #aire l o.-et d un consente%ent des contractants ?( ! les contrats de .i,re ! contrats pass entre les .rasseurs a$ec les .ars restaurant ?(: contrat de po%piste de %ar'ue ! Ces contrats cadres sont inno%s et sont ns de la prati'ue pro#essionnel& ils ne sont pas rducti.le a une 'uali#ication prcise* " a$antage de ces contratsAcadre est d encadrer la distri.ution& de l organiser en pr$oyant un %odel et des conditions prdter%ines pour les contrats d application* On pourra #acile%ent #aire r#rence a ce %odel sur un si%ple .on de co%%ande* Dans le contrat cadre il y a ! "es Conditions de rsiliation du contrat Des prcisions sur la clause de rser$e de proprit "es dlais de li$raison "a co%ptence territoriale "es clauses de pri(

"a -urisprudence c est pose la 'uestion de l indter%ination du pri(* Par une srie d arr)t ass pl 1er dec 1EE< la cour de cassation a $alid les clauses de pri( dans les contratsAcadre de distri.ution ainsi 'ue les clauses de pri( catalogues 4 donc en aucun cas ne -usti#ie la nullit du contrat et de ces contrats d application* 5i%ple%ent en cas d a.us dans la #i(ation du pri( il est possi.le de de%ander soit la rsiliation soit l inde%nisation pour la partie lse* 9$ la distri3ution sle"tive On l appelle aussi le contrat de distri3uteur a'res ! l hypoth,se ou il e(iste un accord par le'uel un #ournisseur 'ui $eut prser$er la notorit de ses produits s engagent appro$isionner un re$endeur 'u il a slectionn en raison de son aptitude distri.uer des produits*

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Pour le #ournisseur l agr%ent du distri.uteur per%et de s assurer 'ue la distri.ution de ces produits se #era dans de .onnes conditions ou du %oins dans des conditions con#or%es la technicit& 'ualit ou notorit de ces produits* Par ailleurs le #ournisseur li%ite le no%.re des distri.uteurs d,s lors 'ue certains distri.uteurs ne sont pas suscepti.le de satis#aire a ces crit,res d e(igence* ?n principe le #ournisseur ne conc,de aucune e(clusi$it* Pour le re$endeur il y a des a$antages ! le re$endeur $a pou$oir se pr$aloir de l agr%ent du #ournisseur et cet agr%ent du #ournisseur $a attirer la client,le 'ui est attach la %ar'ue* Pour le re$endeur il n4 a 'ale!ent au"une e-"lusivit ie le re$endeur peut par#aite%ent $endre des produits de concurrents et le #ournisseur ne peut pas lui interdire* "a distri.ution slecti$e des e##ets anticoncurrentiels& cela est nan%oins $ala.le si on respecte un certain no%.re de r,gles ! "es crit,res d agr%ents du #ournisseur doi$ent a$oir un "ara"t(re o3Ae"ti !

"es crit,res de choi( poss par les #ournisseurs ne doi$ent pas a$oir pour o.-et ou pour e##et d e(clure a priori certaines #or%es de distri.ution* "a 'uestion s est pose pour les grandes sur#aces ! on ne peut pas e(clure les grandes sur#aces des contrats de distri.utions slecti$es s ils peu$ent re%plir les conditions o.-ecti$es* ?( ! contrat de paraphar%acie ! les la.oratoires e(igs 'u il puisse y a$oir un phar%acien a pro(i%it de la client,le e( ! %onopri(* Par#ois ces crit,res sont e(tr)%e%ent draconiens ! ils sont le plus sou$ent relati#s ! o o /u( personnels 'uali#is Crit,res de dcors& d espace

Ces contrats ne doi$ent pas co%prendre certaines clauses clauses noires illicites car elles restreignent trop la li.ert du re$endeur*

?(1 ! "es clauses 'ui li%itent le secteur d acti$it du re$endeur ?(: ! les clauses 'ui o.ligent le re$endeur agre a raliser un chi##re %ini%u% d achat annuel "a liste des clauses interdites est tr,s longue 5i le contrat de distri.ution slecti$e respect ces conditions la Cco% ad%et un certain a$antage pour ces contrats* ?n e##et " 33:AD cco% pr$oit 'ue le #a.ri'uant peut o.tenir la rparation du pr-udice rsultant du #ait 'u un pro#essionnel participe directe%ent ou indirecte%ent la $iolation de l interdiction de re$endre hors rseau(* 9, La distri3ution e-"lusive A) Le-"lusivit de distri3ution

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C est la stipulation par la'uelle un producteur reconnait au distri.uteur 'ue celuiAci sera le seul disposer du droit de $endre les produits contractuels dans un territoire contractuel* Cette e(clusi$it a un e##et anticoncurrentiel $ident et elle est appli'ue de #aJon restricti$e* Ce contrat %et le distri.uteur dans un tat de dpendance cono%i'ue $isAA$is de son #ournisseur* Pour )tre licite et pour rpondre au( r,gles de la concurrence la stipulation d e(clusi$it doit )tre ! o o dter%in ou dter%ina.le dans son territoire li%it dans le te%ps

Ce contrat est conclu dans l intr)t co%%un des parties* Pour protger le distri.uteur le lgislateur a %is en place un dispositi# spci#i'ue 'ue l on trou$e au-ourd hui " CC;AC cco% loi -oubin Cette loi pr$oit d,s lors 'ue le #ournisseur e(ige l e(clusi$it de son distri.uteur et 'ue le #ournisseur %ette a sa disposition un no! "o!!er"ial+ une !arque& ou une ensei'ne* "e contrat de distri.ution doit )tre co%%uni'u au distri.uteur au %oins :; -ours a$ant la conclusion du contrat* ?n parall,le le distri.uteur doit disposer d in#or%ations prcontractuelles sur toute une srie de points 'ui lui per%ettent de s engager en connaissance de cause* Cet art a donn lieu de no%.reu( contentieu(* 5i le contrat de distri.ution e(clusi$e est con#or%e au( r,gles de la concurrence le .n#iciaire de l e(clusi$it peut .n#icier de " 33: indice D cco% 0) Le-"lusivit da"#at "e distri.uteur $a s engager s appro$isionner e(clusi$e%ent aupr,s d un #ournisseur donn en prati'ue on parle de "lause dapprovisionne!ent e-"lusi * Ces contrats d e(clusi$it d achat sont sou%is la loi Dou.in * "a con#usion 'ui e(iste sou$ent est entre exclusivit dachat et stipulation dachat dune certains quantit ! ce n est pas une clause d appro$isionne%ent e(clusi# car on ne s engage pas une e(clusi$it %ais a un $olu%e et il y a tou-ours la possi.ilit de s appro$isionner ailleurs* " a%.ig`it est i%portante car en gnral dans les clauses d appro$isionne%ent e(clusi# il y a sou$ent pr$u des 'uantits %ini%ales d achat* Cette distinction est i%portante car il e(iste dans le Cco% un art " CC;A1 'ui rsulte d une $ieille loi du 13 oct 1E3C 'ui pr$oit 'u en cas d e(clusi$it d achat cette e(clusi$it est li%ite a 1; ans lorsque lacheteur cessionnaire ou locataire de biens meubles sengage vis!!vis de son vendeur cdant et bailleur a ne pas faire usage dob$et semblable ou complmentaire en provenance dun autre fournisseur .

#ection $$ : Les r(gles applica&les en 'onction de la qualit de chaque distri&uteur


91 Les distri3uteurs non "o!!er?ant "a distri.ution se #ait sou$ent par des salaris& par des su.ordonns ayant un statut particulier 1TRP& ou grant de succursale salari2 ce sont des distributeurs non commer&ants pour le'uel le droit du tra$ail s appli'ue large%ent*

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"a distri.ution peut )tre e##ectue par des indpendants 'ui peu$ent )tre les agents co%%erciau( 'ui ne sont pas des co%%erJants le grant de succursale %andataire* A) Le vo4a'eur reprsentant pla"ier G7R*. ]istori'ue%ent on distinguait le vo4a'eur ! 'ui tait e%ploy et rsid dans la $ille de son e%ployeur et 'ui all chercher les clients a l e(trieur 4 le pla"ier 'ui $isitait les clients dans la $ille %)%e et le reprsentant 'ui rsidait dans une autre $ille 'ue son e%ployeur* /u-ourd hui cette distinction n a plus lieu d )tre* Le r'i!e du 7R* ! les TRP prennent des ordres de la client,le au no% et pour le co%pte de l entreprise 'u ils reprsentent& %ais ils ne .n#icient d aucun droit sur cette client,le 'ui ne leur appartient pas %)%e s ils ont contri.ue la crer* Le statut des 7R* : il est a%.igu car ces TRP tra$aillent a l e(trieur de l entreprise& conser$ent leur autono%ie& %ais sont pourtant considrs co%%e des salaris permanent dans lentreprise* "a r%unration du TRP est soit #i(e soit proportionne et elle prend dans ce cas la #or%e de co%%ission* "e TRP ne .n#icie pas d un 5MIC %ais si%ple%ent dun !ini!u! 'aranti de "o!!ission d,s lors 'u il s agit d un TRP e(clusi# e%ploy te%ps plein* "e TRP $a .n#icier du r'i!e so"ial des salaris* ?n cas de litige le conseil des prud ho%%es $a )tre co%ptent 4 si ce TRP est re%erci par son e%ployeur il a le droit une inde!nit pour rsiliation a3usive& une inde!nit de li"en"ie!ent ou a un droit d inde%nit sur la client,le 'u il a constitu* ?n ralit toutes ces inde%nits ne se cu%ulent pas seule sera retenu l inde%nit la plus le$e* "ors'ue le TRP a co%%is une faute grave il est pri$ de son inde%nit de client,le* ?lle reprsente la $aleur de deu( ans de co%%ission* Ce rgi%e asseQ protecteur du salari n a pas la #a$eur des e%ployeurs* 0) Le statut de 'rant de su""ursales Une succursale au sens du droit de la distri.ution ! les entreprises au d.ut du si,cle prcdant ont cre des succursales %ultiples pour $endre leur produits* Une entreprise $a a$oir des %agasins 'ui co%%ercialisent des produits donns sous la %)%e enseigne* "a succursale est un ta.lisse%ent 'ui dpend de l ta.lisse%ent principal %ais 'ui -ouie d une certaine indpendance du #ait de son isole%ent gographi'ue* "a succursale n a pas de personnalit -uridi'ue propre* Cette #or%e de distri.ution s est i%pose dans le co%%erce ali%entaire* 5ou$ent ces %agasins taient ani%s par des grants ou couple de grants* Cela a t re%is en cause par le d$eloppe%ent des grands super%archs %ais ce syst,%e reprend de la $igueur a$ec les ser$ices* " a$antage est 'ue "ela per!ettait de "ontourner la l'islation so"iale et de ne pas )tre li%it pas le no%.re d heures tra$ailles* 4oit le grant au$ourdhui est salari et dans ce cas il n y a pas de spci#icits lies a son statut& il doit rpondre au( ordres de son e%ployeur& le droit du tra$ail s appli'ue et l e%ployeur est tou-ours responsa.le des ris'ues d e(ploitation et des #autes de ses su.ordonne en application de l art 1C93 al < cci$ * 4oit le grant est mandataire 1le grant li.re de succursale2 il a pass un "ontrat de 'ran"e; !andat

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Ce contrat rsulte d une loi du : aout :;;< en #a$eur des PM? 'ui a cre ce statut et les te(tes ont codi#is au( art " 13DA1 est s cco% * "e lgislateur a repris un contrat issu de la prati'ue des a##aires*

Pour $iter la re'uali#ication de ces contrats de %andat en contrat de tra$ail le lgislateur a d#init ce contrat ! le contrat de grance %andat est le contrat par lequel une entreprise propritaire du fond de commerce donne en gestion ce fond de commerce moyennant le versement dune commission proportionnelle au chiffre daffaire 5 le grant mandataire g%re le fond de commerce pour le compte du propritaire du fond 6qui est son mandant 7 5 le mandant lui fixe une mission en lui laissant toute latitude pour dterminer ses conditions de travail embaucher du personnel et se substituer des rempla&ants dans son activit a ses frais et sous son enti%re responsabilit . Cette gestion de #ond de co%%erce est %ise en Mu$re alors 'ue le %andant est titulaire d une enseigne co%%erciale 'ui per%et de #drer les di##rents #onds de co%%erce* "e %andant reste propritaire du #ond de co%%erce 4 il $a supporter les ris'ues lis a son e(ploitation c est la di##rence a$ec le contrat de locationAgrance ou le locataire grant supporte les ris'ues et pas le propritaire du #ond* Il est ncessaire 'u un accord cadre soit pass entre le %andant et les grants %andataires pr$oyant la co%%ission %ini%al garantie au grant %andataire* Un dcret du C %ars :;;D est $enu donner et prciser toutes les in#or%ations 'ui doi$ent )tre #ournies au grant %andataire par le %andant au %oins 1; -ours a$ant la conclusion du contrat* Dans ce docu%ent il y a des in#or%ations 1chi##re d a##aire pr$isi.le& chi##re d a##aire des derni,res annes2 5i le contrat est rsili par le %andant le grant %andataire a droit une inde%nit de D %ois de co%%ission s il n a pas co%%is de aute 'rave)

C) Le statut de la'ent "o!!er"ial 12 D#inition de l agent co%%ercial ! art " 1C3A1 cco% V l agent co%%ercial est un %andataire 'ui a titre de pro#ession indpendante sans )tre li par un contrat de louage de ser$ice est charg de #aJon per%anente de ngocier et $entuelle%ent de conclure des contrats de $entes& d achat& de location ou de prestation de ser$ice au no% et pour le co%pte d industriels & de producteurs& de co%%erJants ou d autres agents co%%erciau(* "oi du :< -uin 1EE1 'ui a transpos une directi$e co%%unautaire du 19 dec 1E9D 'ui a re%plac un dcret de <9* " agent co%%ercial est d a.ord un mandataire 4 il a'it au no! et pour le "o!pte de ses "lients * On le distingue du co%%issionnaire 'ui agit en son no% propre* Ce contrat d agence est un "ontrat "ivil dans la %esure ou il ne co%porte aucun acte de co%%erce pass au no% de l agent* " agent co%%ercial rel,$e donc du droit ci$il & ce n est pas un co%%erJant* :2 "es conditions d application du statut "e Cco% a pr$u un statut de la'ent "o!!er"ial ! c est un pro#essionnel indpendant 4 il e(erce sont acti$it de %ani,re per%anente et doit e(cuter sa %ission de #aJon loyale a l gard de son 64

%andant ie en .on pro#essionnel* "a distinction entre agent et TRP est li l indpendance car le TRP #ait le %)%e tra$ail 'ue l agent %ais de #aJon su.ordonn* "e statut d agent co%%ercial n est pas sou%is a des conditions de #or%e si%ple%ent la loi pr$oit 'u a$ant de co%%ercer leur acti$it les agents doi$ent se #aire i%%atriculer sur un registre spcial 'ui est tenu au gre##e du tri.unal de co%%erce* Cette i%%atriculation 'ui se%.le )tre o.ligatoire la -urisprudence consid,re 'ue ce n est pas une "ondition de validit du contrat d agence& cela n est pas non plus une condition d application du statut* "e statut de l agent co%%ercial n est pas uni'ue puis'u il e(iste di rents statuts sp"i iques d agent co%%erciau( a$ec leur propre rgle%entation 1e( l agent gnral d assurance 4 l agent de $oyage 4 agent i%%o.ilier2* C2 "es droits et les o.ligations de l agent co%%ercial "e contrat d agence est un contrat conclus dans l intr)t co%%un des parties 1c est un %andat d intr)t co%%un2 "a loi pr$oit 'ue l agent et son %andant sont tenus d un devoir r"iproque din or!ation* "e %andant doit %ettre l agent en %esure d e(cuter son %andat il #aut donc 'ue le %andant soit de .onne #oi dans l e(cution du contrat* ?stAce 'ue l agent co%%ercial est un agent e(clusi# G ! la clause d e(clusi$it est sou$ent pr$ue dans les contrats d agence et le Cco% pr$oit 'ue l agent peut accepter sans autorisation la reprsentation de nou$eau %andant* " e(clusi$it si elle n est pas stipule n est pas de principe* Cependant l agent ne peut pas accepter la reprsentation d une entreprise concurrente de celle de son %andant sans l accord de ce dernier* Par#ois il est di##icile de sa$oir 'uels sont les produits concurrents* " agent dans la %esure ou il est indpendant n est pas tenu d e(ercer son acti$it dans un pri%,tre donn rien n interdit l agent de de$enir co%%erJant et de #aire des actes de co%%erce pour son co%pte 1acheter pour re$endre2 s il ne concurrence pas son %andant* " agent peut gale%ent d$elopper sont acti$it 4 engager du personnel ou %)%e des sous agents* "a %ission de l agent est de ngocier des contrats et l agent doit donc rendre co%pte au %andant de son acti$it rguli,re%ent 4 il est possi.le 'ue le contrat d agence stipule une con$ention de DUCROIR? dans cette con$ention la'ent 'aranti le d aut de paie!ent des "lients quil a d!ar"# * 5i l agent garanti la par#aite sol$a.ilit des clients cela -usti#ie une %a-oration de la r%unration de l agent* 5i rien n est pr$u dans le contrat l agent ne garanti pas cette sol$a.ilit des clients 'u il prsente au %andant* "a r%unration de l agent $a )tre ta.lie en #onction de co%%ission pour cha'ue opration conclues par son inter%diaire %ais l agent est en 'uel'ue sorte propritaire de ses clients 4 si par la suite le client s adresse directe%ent au %andat l agent a droit a une r%unration sur les co%%andes passes* ?n cas de cessation du contrat ie lors'ue un contrat de dure dter%in prend #in ou en cas de rupture d un CDI 4 l agent a droit a une inde%nit co%pensatrice en rparation du pr-udice su.it du #ait de la cessation du contrat* Cela correspond grosso %odo une inde%nit de client,le* " agent .n#icie de cette inde%nit sau# s il a co%%is une #aute gra$e dans l e(cution du contrat* 65

9$ Les distri3uteurs "o!!er?ants On peut en distinguer 3 ! A) Le "ourtier C est un inter%diaire 'ui %et en relation des personnes 'ui souhaitent conclure un contrat entre elles sans 'ue le courtier conclus luiA%)%e le contrat* 5on r+le est de rappro"#er des "ontra"tants* On dit 'ue le courtier un donneur d ordre pour le'uel il $a essayer de trou$er des contractants* Le "ourtier est un "o!!er?ant car il $a de %ani,re ha.ituelle se li$rer une acti$it d entreprise* "11;A1 cco% 'ui #i(e la liste des actes de co%%erce $ise e(press%ent le courtage co%%e une opration de "o!!er"e) Il i%porte peut 'ue les oprations en cause soient des oprations ci$iles* ?( ! les agences %atri%oniales& elles sont considres co%%e des entreprises co%%erciales& ide% pour les ca.inets de recrute%ent& ide% pour les courtiers d assurance* 12 "e courtage de %archandise "es courtiers de %archandises ont pour %ission de rapprocher un $endeur et un acheteur a#in de leur per%ettre de conclure une $ente* "e courtier agit en toute indpendance* Dans le cadre de cette opration de courtage& le courtier agit en son no% personnel& il ne reprsente personne c est ce 'ui le di##rencie du TRP ou de l agent co%%ercial* Il arri$e 'ue des courtiers #assent de la reprsentation par des contrats ou il se trou$e )tre co%%issionnaire* Rien ninterdit le "u!ul da"tivit 1co%%issionnaire et courtier& TRP et courtier2* "e courtier #ait de l inter%diation& ses do%aines d acti$its sont tr,s $aries 1crale& lectroni'ue& $in2* 5a %ission principale est de trou$er soit un ac'ureur soit un $endeur dont l o##re correspond a celle %ise par son donneur d ordre 1acheteur ou $endeur2* "ors'ue le courtier a trou$ une contre partie pour son donneur d ordre& il $a constater l accord des parties et $a noti#ier a chacune des parties l e(istence de l accord au -our ou l opration est conclus* "e courtier dans le cadre de se rapproche%ent des partie ne va pas 'arantir le su""(s de lopration ni %)%e la .onne e(cution du contrat* 5i%ple%ent il peut rpondre de ses ngligences 1e( si la personne 'u il prsente est notoire%ent insol$a.le& s il ne respecte pas les instructionsB*2 Par#ois certains usages pro#essionnels #ont du courtier le 'arant de la "on or!it des !ar"#andises & lors'ue c est le cas la r%unration du courtier est plus i%portante* "a r%unration du courtier est li.re& elle peut se #aire soit pour un %ontant #i(e soit pour un pourcentage de la $aleur du contrat* "a r%unration du courtier ne $aut 'ue pour une a##aire dter%ine* "e courtier ne $a pas sui$re ses clients co%%e pourrait le #aire l agent co%%ercial* ?n principe cette r%unration est due par les deu( parties car elles ont toutes les deu( pro#it de son inter$ention %ais sou$ent le contrat de courtage pr$oit une rpartition*

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En t#orie la r!unration du "ourtier nest pas "onditionne & la ralisation e e"tive de lopration N %ais par#ois le contrat pr$oit e(press%ent 'ue la co%%ission n est du 'ue lors'ue l opration est %ene a .onne #in* :2 "es centrales de r#rence%ent ?lles utilisent la techni'ue du courtage car le r+le de ces centrales de r#rence%ent $a se li%iter a n'o"ier ave" les ournisseurs des pri- et des "onditions de vente et a indi'uer au( adhrents de la centrale les r#rences des #ournisseurs et les conditions tari#aires ngocies pour leur produits* "es adhrents $ont conclure directe%ent l opration a$ec les #ournisseurs& les adhrents $ont passer co%%ande et la centrale ne sera pas responsa.le en cas de di##icults contractuelles* Dans les grandes centrales de r#rence%ent& les adhrents sont sou$ent des grandes sur#aces& la centrale peut e(iger des conditions tari#aires tr,s intressantes aupr,s des #ournisseurs car il y a des $olu%es i%portants* "a centrale de r#rence%ent est sou$ent appele le r ren"eur& sa seule o.ligation est de ngocier et de collecter des o##res et de co%%uni'uer ces o##res au distri.uteur par l la.oration d un catalogue* " 33:AD cco% sanctionne les %enaces et les dr#rence%ents .rutau(* "e #ournisseur s o.lige %aintenir ses o##res au pro#it d a##ilis pendant toute la dure du r#rence%ent* Il e(iste d autre techni'ue 'ui ne rel,$ent pas du courtage ! e( ! 'roupe!ent da"#at ou "entrale da"#at& ils sont en gnral constitus par les distri.uteurs eu( %)%e* "es centrales d achats $ont procder eu( %)%e des achats pour le co%pte de leurs adhrents* ?lles $ont centraliser ou grouper leur achats ce 'ui $a leur per%ettre d o.tenir de .onne conditions contractuelles* "es ser$ices de ces centrales d achat sont rser$s au( adhrents* Quel'ue soit le statut -uridi'ue des adhrents& la centrale d achat se prsente co%%e un co%%issionnaire car elle passe des contrats en son propre no%* "a -urisprudence a par#ois 'uali#i ces contrats de si%ple contrat de %andat& en ralit ce sont .ien des contrats de co%%ission* 5ou$ent dans ces contrats il y a des clauses d e(clusi$it 'ui lient les deu( parties* Par#ois les centrales d achat prennent la #or%e d une cooprati$e e( ! centre "eclerc 4 ici les adhrents a##ilis sont en ralit des associs cooprateurs* 0) Le "o!!issionnaire "e cco% pr$oit des dispositions au art " 1C:A1 et s & il y a une d#inition du co%%issionnaire 'ui est donne celui qui agit en son propre nom ou sous un nom social pour le compte dun commettant *5i le contrat de co%%ission n est pas un %andat c est tout de %)%e une techni'ue de reprsentation des intr)ts d autrui* Il y a des co%%issionnaires la $ente& l achat& Certains co%%issionnaires ach,tent en gros 1.illet d a$ion& s-ours2 pour re$endre* Il y a des co%%issionnaires de transport& de douane* "e contrat de co%%ission est en principe un a"te de "o!!er"e par nature alors 'ue le %andat est en principe un acte ci$il* "e co%%issionnaire est donc un co%%erJant*

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Il ne #aut pas le con#ondre a$ec le courtier 'ui ne #ait 'ue rapprocher les parties alors 'ue le "o!!issionnaire ait partie du "ontrat* cela di##rencie aussi le co%%issionnaire de l agent* "e co%%issionnaire a un certains no%.re d o.ligation ! E-"uter lopration pour le co%pte du co%%ettant* Rendre "o!pte de sa !ission 1respecter les ordres& les instructions donnes par le co%%ettant2* 5 il n y a pas d ordre prcis du co%%ettant& le co%%issionnaire doit agir co%%e le #erait un co%%issionnaire soigneu( selon les usages des lieu( et la nature des %archandises sur le'uel porte la co%%ission* "e principe est 'ue le "o!!issionnaire ne doit pas rvler le no! du "o!!ettant pour le'uel il agit* 5i le no% du co%%ettant apparait dans le contrat de co%%ission on a l i%pression 'u on est #asse a un %andat* Il y a donc des di##icults par#ois de 'uali#ication*

Ce secret est un a$antage pour le co%%issionnaire 'ui $a taire sa source d appro$isionne%ent et pour le co%%ettant 'ui par#ois souhaite rester discret sur ses ac'uisitions* Dans les rapports a$ec les tiers& seul le co%%issionnaire apparait& toute action doit )tre dirige contre lui* "e principe est 'u en %ati,re de contrat de co%%ission le co%%issionnaire ne peut pas se porter contre partie* Il ne peut pas acheter ou $endre la %archandise 'u il est charg de $endre ou d acheter car il #aut $iter les con#lits d intr)ts co%%e dans le %andat* Dans le contrat de co%%ission cette r,gle n est pas d ordre pu.li'ue et il est possi.le de pr$oir une stipulation contraire* ?n principe le co%%issionnaire ne peut prtendre 'u a une co%%ission octroye par le co%%ettant 4 si le co%%issionnaire reJoit des .oni#ications 1ristourne2 il doit en #aire pro#iter son co%%ettant et ne pas garder les so%%es pour lui* Ici aussi une stipulation contraire est possi.le* Il est possi.le gale%ent de pr$oir dans le contrat de co%%ission une convention de ducroire dans ce cas la le co%%issionnaire ducroire $a garantir au co%%ettant la .onne #in de l opration et l e(cution co%pl,te son pro#it* Dans ce cas le co%%issionnaire 'ui accepte cette convention de ducroire .n#icie d une r%unration %a-ore* ?n principe la co%%ission est due %)%e si l opration n est pas correcte%ent e(cute dans la %esure oL le contrat est conclut* C) Le "on"essionnaire) C est "elui qui passe un "ontrat de "on"ession et qui !et son entreprise de distri3ution au servi"e dun "on"dant pour assurer e(clusi$e%ent ou pas sur un territoire dter%in ou pas la distri.ution de ses produits dont le %onopole de re$ente peut lui )tre concd* Cest un "o!!er?ant car il agit en son propre no% et pour son co%pte personnel* "e concessionnaire $a se porter ac'ureur #er%e des produits du #ournisseur 'u il $a ensuite re$endre sa client,le* Il .n#icie donc du droit au .ail car c est un co%%erJant* Kien 'ue le concessionnaire ach,te les produits du concdant& sa r%unration est gnrale%ent #i(e sous #or%e de co%%issions*

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"a 'uali#ication du contrat de concession to%.e lors'ue c est le #ournisseur 'ui #acture luiA%)%e directe%ent au client #inal les produits achets* ?n re$anche la 'uali#ication de contrat de concession de%eure %)%e si c est le #ournisseur 'ui #i(e le pri(& peut i%porte gale%ent 'ue le #ournisseur contr+le troite%ent el distri.uteur ou 'ue le distri.uteur ne dispose pas d e(clusi$it de $ente* Ce contrat de concession a connu un grand succ,s en France& le concessionnaire $a pou$oir .n#icier de la %ar'ue du concdant et d un %onopole de distri.ution sur un territoire donn* "e concdant est lui aussi intress car il $a constituer un rseau( de distri.ution a$ec un a##ichage de sa %ar'ue sans in$estisse%ent a #aire 4 de plus il garde une grande li.ert dans l ta.lisse%ent& le renou$elle%ent ou la #er%eture des concessions* 5on rseau de distri.ution peut $oluer a$ec le te%ps* "e concessionnaire ne .n#icie pas d une protection lgale particuli,re au %o%ent de la rupture du contrat* 5i le contrat de concession est tr,s rependu& il ne-iste au"un dispositi l'al 'nral sur "es "ontrats) Ils sont tr(s lar'e!ent r'ls par le droit "o!!un des "ontrats* Il e(iste dans le droit de la concurrence des r,gle%ents d e(e%ption pour els contrats de distri.ution et de concession auto%o.ile 'ui per%et le %ultiA%ar'uis%e* ?n principe le concessionnaire est li.re d e(ercer une autre acti$it en parall,le sau# s il a contractuelle%ent consenti une e(clusi$it* Il est #r'uent de $oir dans les contrats de concession des clauses de 'uotas 1achat ou $ente2 pour dyna%iser la distri.ution* ?( ! pour les concessionnaires auto%o.ile il y a une pri%e i%portante pour les o##res de $ente* Ce contrat de concession est conclu intuitu personae le concdant $a )tre li.re de choisir la personne de son concessionnaire 4 il peut choisir discrtionnaire%ent son concessionnaire* ?n principe le concessionnaire ne peut pas se su.stituer a un tiers dans l e(cution du contrat& car il n a en principe pas le droit de cder son contrat de concession* Mais les contrats pr$oient sou$ent cette possi.ilit de cession et de prsentation du successeur au concdant* "ors'u il y a cette possi.ilit pr$ue dans le contrat& le concdant doit #aire preu$e de .onne #ois au %o%ent de la dli$rance de son agr%ent et donc considrer a$ec srieu( la prsentation de l ac'ureur propos* "e concessionnaire n a aucun droit au renou$elle%ent de son contrat& lors'u il est conclut a dure dter%ine& il e(pire l arri$e du ter%e peu i%porte 'u il y ait eu toute une srie de renou$elle%ent successi#s et de contrats de dure dter%ine* La Aurispruden"e san"tionne la3us de non renouvelle!ent) 5i le re#us de renou$elle%ent est a.usi# 'u il y a une intention de nuire& ou .rutalit& le concdant peut engager sa responsa.ilit sur le #onde%ent de l art 1C9:* 5ou$ent les contrats pr$oient un dlai de pra$is& s il n est pas pr$u dans le contrat il #aut respecter les usages du secteur d acti$it concernant la dure d un $entuel pra$is* 5i le contrat est a dure indter%ine& chacune des parties peut le dnoncer a tout %o%ent* "e seul #ait de ro%pre le contrat n est pas en soit #auti#* On n est pas en prsence d un %andat d intr)t co%%un& il ne #aut pas rapporter un %oti#& une -uste cause* Il peut y a$oir une #aute& un a.us dans l e(ercice de la rupture* 69

Par e( ! Il y aura #aute si le concdant ro%pt le contrat uni'ue%ent pour s approprier le rseau de distri.ution d$elopp par le concessionnaire* " 33:AD cco% pr$oit 'u en cas de relations co%%erciales ta.lies soit respect un dlai de pra$is* 5ou$ent les contrats pr$oient ces dlais de pra$is 5elon la -urisprudence d,s lors 'ue le dlai de pra$is est respect le concdant n tait tenu d aucune o.ligation d assistance ou d aide la recon$ersion du concessionnaire* D) Le ran"#is Ce sont les distri3uteurs qui o rent & la "lient(le les produits ou les servi"es dun ournisseur ce dernier apportant son sa$oir #aire& son enseigne ou sa %ar'ue et son assistance co%%erciale* Ce procd conna>t un d$eloppe%ent rcent considra.le 1Mc Donald& opticiens& coi##eursB2* Ce contrat ne connait pas de 'uali#ication de -uridi'ue uni'ue& car c est un contrat relati$e%ent rcent& il y a donc de no%.reuse situations contractuelles* On le distingue du contrat de tra$ail car il n y a pas de lien de su3ordination Auridique entre le #ranchis et le #ranchiseur* On le distingue .ien les autres contrats de distri.ution 1le concessionnaire ne .n#icie pas d un trans#ert de sa$oir #aire ou d une assistance co%%erciale2 Il est par#ois di##icile de le di##rencier du contrat de panonceau( 1lors'u il est accord au distri.uteur une licence de %ar'ue On a par#ois du %al distinguer le contrat de #ranchise du contrat de trans#ert de sa$oirA #aire ?n gnral le #ranchiseur acco%pagne le trans#ert de sa$oir #aire par des $entes au #ranchis %ais cela n a rien d o.ligatoire ou de syst%ati'ue nota%%ent en prsence de #ranchise de ser$ice* "ors'u il y a des $entes conco%itantes au trans#ert de sa$oir #aire& le #ranchis doit $endre les produits du #ranchiseur selon les %odalits 'ue le #ranchiseur a #i(& c est pour %ettre en Mu$re une $ente spci#i'ue 'ue doit )tre trans%is ce sa$oir #aire du #ranchiseur* 5i le sa$oir #aire n e(iste pas ou s il est dnu de toute originalit le contrat peut )tre annul pour d#aut de cause* 1Un des l%ents essentiels du contrat de #ranchise est le trans#ert de sa$oir #aire2* "e #ranchiseur doit #ournir conseil et assistance au #ranchis tout au long de l e(cution du contrat Il n e(iste pas de r,gles lgales particuli,res& on appli'ue donc le droit co%%un des contrats* On consid,re 'ue c est un contrat conclut intuitu personae& il #aut 'ue le #ranchiseur choisisse la personne du #ranchis& le choi( ne de$ant pas )tre discri%inatoire* " e(ploitation de la #ranchise doit se #aire personnelle%ent par le #ranchis* Par#ois il est possi.le 'u un #ranchiseur choisisse un #ranchis principal le master franchise 'ui $a luiA%)%e conclure des contrats de #ranchise a$ec des sous #ranchiss* Ces %asters #ranchiss se $oyant concder un territoire* Dans le contrat de #ranchise le #ranchis #ait un in$estisse%ent #inancier i%portant car il $a de$oir louer des locau(& les a%nager& se #or%er 4 d,s lors 'ue cet in$estisse%ents est i%portant le #ranchiseur doit l in#or%er co%pl,te%ent a$ant la conclusion du contrat 4 il doit respecter " CC;AC du Cco% * "e #ranchiseur doit apporter des prcisions sur la nature de son sa$oir #aire& sur les conditions du %arch& sur sa situation et nota%%ent donner des in#or%ations #inanci,res 'ui le concerne sur son anciennet& sur l i%portance du rseau& les %oyens %is en Mu$re pour trans#rer les sa$oirs #airesB*

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Dans le contrat de #ranchise& le #ranchiseur #i(e une srie d o.ligation au #ranchis ! clause d agr%ent en cas de cession& clause de non concurrence 4 clause 'ui i%pose un %ode d e(ploitation dter%in ie l o.ligation pour le #ranchis d a%nager le %agasin de telle ou telle #aJon& interdiction de trans#rer son %agasin etc*B clauses 'ui pr$oient les %odalits d usage de la part de la %ar'ue*

?st interdite ! la clause 'ui prohi.e l ou$erture d un second %agasin par le #ranchis* ?st interdite la clause 'ui per%et au #ranchiseur de #i(er un pri( de re$ente*les pri( indi'us par le #ranchiseur sont uni'ue%ent indicati# et #i(ent des %a(i%as destins a ho%ognis la politi'ue co%%erciale du rseau*

Il y a sou$ent les clauses d e(clusi$it d appro$isionne%ent la charge du #ranchis en gnral le #ranchiseur conc,de une e(clusi$it territoriale au #ranchis* ?n gnral le #ranchiseur e(ige du #ranchis un droit d entre dans le rseau& ce droit peut )tre plus ou %oins i%portant selon la notorit du #ranchiseur et selon les prestations proposes& nota%%ent les prestations de #or%ation et d assistance du #ranchis et selon la sur#ace d e(clusi$it territoriale concde* ?n plus de ce droit d entre& le #ranchis doit payer une rede$ance 'ui est #onction d un Z du chi##re d a##aire ralis 1entre : et <Z du chi##re d a##aire2* Cette rede$ance r%un,re les di##rents a$antages rsultant du contrat de #ranchise* Cette rede$ance est sou$ent dgressi$e par rapport au chi##re d a##aire* Co%pte tenu des liens troits 'ui e(istent entre le #ranchis et le #ranchiseur on peut se de%ander si le #ranchis est relle%ent un co%%erJant indpendant* 5elon la -urisprudence le #ranchis est cono%i'ue%ent dpendant %ais pas -uridi'ue%ent* "e #ranchis doit assu%er seul les ris'ues de son entreprise& en thorie ce #ranchis $a disposer d une client,le propre et donc il $a .n#icier du droit au renou$elle%ent de son .ail co%%ercial*

P/RTI? III ! "?5 CONTR/T5 FONCTION DU MOD? D? CONC"U5ION ! "? COMM?RC? ?"?CTRONIQU? C est une nou$elle techni'ue de $ente 'ui se caractrise par ! li!!atrialit lintera"tivit linternationalit 71

" initiati$e en %ati,re -uridi'ue est $enue de l U? Directi$e du :; %ai 1EE@ sur les contrats ngocis a distance Directi$e du 1C dec 1EEE sur les signatures lectroni'ues Directi$e du 9 -uin :;;; sur le co%%erce lectroni'ue Directi$es du :D -uin :;;: sur la co%%ercialisation a distance des ser$ices #inanciers* 5ur ces 'uestions de co%%erce lectroni'ue le droit co%%unautaire est tr,s en pointe &ce 'ui per%et une certaines har%onies des lgislations* Ces 3 directi$es ont t transposes en droit #ranJais par di##rentes lois ! loi du 1C %ars :;;; sur la signature lectroni'ue Ordonnance du :< aout :;;1 %odi#iant le conso "oi :1 -uin :;;3 dite loi pour la con#iance dans l cono%ie nu%ri'ue ! loi "C?N * Cette loi a t %odi#ie par l ordonnance du 1D -uin :;;<* Cette ordonnance a %odi#i le cci$ nota%%ent pour ce 'ui concerne l acco%plisse%ent de certaines #or%alits contractuelles par $oie lectroni'ue* TITRE I : LE DO8AINE D6 CO88ERCE ELECTRONIO6E 91 la d inition du "o!!er"e le"tronique "e lgislateur a d#init le co%%erce lectroni'ue co%%e la"tivit "ono!ique par laquelle une personne propose ou assure a distan"e et par voie le"tronique la ourniture de 3iens ou de servi"es* "a particularit de cette d#inition est 'ue les rgles concernant le co%%erce lectroni'ue sont applica.les aussi .ien au co%%erce entre pro#essionnel 'u au co%%erce entre pro#essionnels et conso%%ateur 'u au co%%erce entre conso%%ateur* Cela touche tout le %onde car le te(te ne $ise pas l acti$it a titre pro#essionnel* Une acti$it ponctuelle peut su##ire* C est pour cela 'ue le co%%erce lectroni'ue n est pas rducti.le autre contrat* Dans cette d#inition large& on peut re%ar'uer 'ue le lgislateur n i%pose pas 'ue le paye%ent soit #ait en ligne* Peu i%porte gale%ent 'ue l acti$it ne soit e(clusi$e pour le prestataire* "a #or%ulation de co%%erce par $oie lectroni'ue englo.e tous les !odes de trans!ission le"tronique) "a rgle%entation sur le co%%erce lectroni'ue $a se superposer la rgle%entation pr$ue au( arts " 1:1A1D et s du cconso sur la vente a distan"e au- "onso!!ateurs* On parle de co%%erce lectroni'ues et non pas de $ente lectroni'ue car le co%%erce est une notion plus large& il peut y a$oir des prestations de ser$ice ou des cessions de .iens i%%atriels 9$ Les "onditions de-er"i"e du "o!!er"e le"tronique) "a loi #ranJaise pose le principe de la li.ert d e(ercice du co%%erce lectroni'ue sur le territoire national* Il y a nan%oins certaines acti$its 'ui sont interdites ! da3ord les Aeu- dar'ents y co%pris sous les #or%es de parie et de loterie& 72

les a"tivits de reprsentation et dassistan"e en Austi"e+ les a"tivits e-er"es par les notaires dans leurs %issions d authenti#ication*

/u del de ces trois interdictions la loi pr$oit 'ue le gou$erne%ent peut ponctuelle%ent restreindre le li.re e(ercice du co%%erce lectroni'ue lors'u il est port atteinte l ordre pu.lic 1%aintient de l ordre scurit& protection de la d#ense nationalB*2 TITRE II LES O0LIFATIONS D6 *RESTATAIRE D6 CO88ERCE ELECTRONIO6E 91 Les o3li'ations din or!ation A) Lidenti i"ation du prestataire "a loi pr$oit 'ue toute personne 'ui e(erce une acti$it de co%%erce lectroni'ue est tenue d assurer au destinataire un acc,s #acile et per%anent un certains no%.re d in#or%ation* Il y a D sries d in#or%ation ! Lidentit de la personne p#4sique 1no% prno%2 raison sociale d une personne %orale Son adresse le"tronique et n% de tlp#one Sa r ren"e au RCS ou au rpertoire des %tiers a$ec son nI d inscription Le n% individuel didenti i"ation en %ati,re de TT/ "ors'ue l acti$it est sou%ise a autorisation& les r ren"es de lautorits qui a dlivre "ette autorisation "ors'ue le prestataire #ait partie d une pro#ession rgle%ente 4 on renvois au- r('les pro essionnelles et on donne les r#rences de l ordre pro#essionnel*

Tous ces l%ents doi$ent )tre lisi.les sans a$oir recours un logiciel payant* 0) In or!ation sur les pri"a loi pr$oit 'u une personne 'ui e(erce une acti$it de co%%erce lectroni'ue doit %)%e en l a.sence d o##re de contrat d,s lors 'u il y a %ention d un pri( celuiAci doit )tre indi'u de %ani,re claire et non a%.igua et indi'uer si le pri( co%prend les ta(es et s il co%prend les #rais de li$raison* Cette rgle%entation ce ra-oute au( autres r,gles sur les pri( du co%%erce classi'ue* 9$ La responsa3ilit des prestataires de "o!!er"e le"troniques) "e lgislateur a pr$u un syst,%e de responsa.ilit contractuelle de plein droit* "a loi du :1 -uin :;;3 "C?" a %is en place un rgi%e de responsa.ilit contractuelle de plein droit en cas de co%%erce lectroni'ue& il y a dsor%ais un interlocuteur uni'ue 'ui $a porter la responsa.ilit de tout incidents 'ui a pu ponctuer la chaine des oprations ncessaires la ralisation de l o.-et du contrat* " art 1< pr$oit : r,gles !

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"e prestataire de co%%erce lectroni'ue est responsa.le de plein droit a l gard de l acheteur de la 3onne e-"ution des o3li'ations rsultantes du "ontrat 'ue ces o.ligations soient e(cutes par luiA%)%e ou par d autres prestataires de ser$ice* Cette responsa.ilit du prestataire ne le pri$e pas de son droit de recours contre ses propres contractants* Le prestataire peut se-onrer de tout ou partie de sa responsa3ilit en apportant la preu$e 'ue l ine(cution du contrat est i%puta.le soit a l acheteur soit au #ait i%pr$isi.le et insur%onta.le d un tiers trangers la #ourniture des prestations soit a un cas de #orce %a-eure*

C est un rgi%e tr,s #a$ora.le pour le conso%%ateur* /$ant la loi de :;;3 le rgi%e tait %oins #a$ora.le* Ce rgi%e -oue au-ourd hui gale%ent pour tout ce 'ui concerne la $ente distance non rgit par le Cconso art L 1$1;$:;, ""onso) 9, L#4pot#(se de la pu3li"it par voie le"tronique "a pu.licit par $oie lectroni'ue ne di##,re pas $rai%ent de la pu.licit par d autres types de %dias ! La pu3li"it doit pouvoir Btre "laire!ent Btre identi ie "o!!e telle) La pu3li"it doit per!ettre didenti ier "laire!ent la personne pour le "o!pte de laquelle elle est ralise Il e(iste toute une srie de dispositions "on"ernant les o res pro!otionnelles N il doit y a$oir transparen"e de lin or!ation* il a t -ug 'ue la pu. par $oie lectroni'ue peut )tre rpri%e par l art " 1:1A1 cconso 'ui rpri%e la pu3li"it tro!peuse)

92 Le d!ar"#a'e par "ourrier le"tronique C est le pro.l,%e du 5P/M c est le %ulti postage* Ce pro.l,%e est rcurrent sur internet et les pou$oir pu.lics ont ragit* Il y a eu plusieurs lgislations contradictoires* Pour protger les internautes il y a deu- s4st(!es "on"eva3les 8pt in syst,%e dit du "onsente!ent prala3le ! dans ce syst,%e on clic l acceptation pour rece$oir les %essages pu.licitaires " 8pt out dit du re us e-pri! ! on %ani#este le re#us de rece$oir des spa%s dans un registre d opposition lectroni'ue 'ui est tnu par le #ournisseur d acc,s a internet*

Dans un 1er te%p il y a eu une directi$e co%%unautaire :; %ai 1EE@ transpose par une ordonnance du :C aout :;;1 'ui a$ait adopt le syst,%e de l opt out . De$ant la %ultiplication des spa%s le lgislateur a chang sa position* Une directi$e du 1: -uillet :;;: sur la protection des donnes caract,re personnel 'ui a t transpos par la loi du :1 -uin :;;3 'ui a consacr le s4st(!e de / lopt in P ) Ce syst,%e est plus protecteur du conso%%ateur et de l internaute* Co%pte tenu de ces te(tes le principe est 'ue le %ultiApostage est interdit par e %ail& par 5M5 ou par MM5 a toute personne physi'ue 'u elle soit un conso%%ateur ou un pro#essionnel* Cette interdiction ne -oue pas si l internaute a donn son consente%ent prala.le a rece$oir des prospections directes* Toute in#raction a cette r,gle -usti#ie une "ontravention de ><: Q)

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*our les personnes !orales rien n est pr$u& on en dduit 'u il est possi.le de #aire de prospection directe sau# si elles ont %ani#estes leur re#us grPce au syst,%e de V l opt out W *our les personnes p#4siques le syst,%e de V l opt in W connait des e(ceptions* "e consente%ent prala.le $a )tre dduit auto!atique!ent dans deu( cas ! "ors'ue les coordonnes du destinataire ont t recueillis directe%ent aupr,s de lui a l occasion d une $ente ou d une prestation de ser$ice* ]ypoth,se ou la prospection directe concerne des produits ou des ser$ices 'ui sont analogues a ceu( #ournis prala.le%ent* e( ! on achet un disc& on peut proposer un li$re*

Cette $ision asseQ large des e(ceptions rduit l intr)t du choi( de V l otp in W ?n toute hypoth,se celui 'ui reJoit une pu.licit par d%archage doit se $oir o##rir de %ani,re e(presse si%ple et dnue d a%.ig`it la possi3ilit de sopposer & lutilisation de ses "oordonnes* "a loi de :;;3 a con#i la CNI" la charge de rece$oir des plaintes des internautes* TITRE III LES CONTRATS *AR 7OIE ELECTRONIO6E Pour pou$oir contracter par $oie lectroni'ue le lgislateur a %odi#i le cci$ pour transposer la directi$e du 9 -uin :;;;* Dsor%ais au( arts 1CDEA1 -us'uN 1CDEA11 cci$ il y a un nou$eau chapitre sur les contrats sous #or%e lectroni'ue* 91 la"te le"tronique "a loi du 1C %ars :;;; a adopt une conception #onctionnelle de l crit 1il peut )tre sur support papier ou lectroni'ue2* Par ailleurs l crit lectroni'ue la %)%e $aleur 'ue l crit sur support papier* "e lgislateur a %)%e pr$u 'ue les %entions %anuscrites pou$aient #igurer sur un acte lectroni'ue* Il su##it 'ue les anciennes %entions %anuscrites soient portes par celui 'ui s o.lige* "a loi du :1 -uin :;;3 est alle plus loin puis'u elle a ad%is la reconnaissance de l crit lectroni'ue non plus a titre de preu$e %ais lors'u un crit t e(ig a titre de $alidit* On peut raliser des actes authenti'ues lectroni'ues* Cependant pour certains actes un crit papier reste indispensa.le pour la $alidit* Ce sont les actes sous seing pri$ relati#s au droits de la #a%ille et des successions& les actes sous seing pri$ relati# des surets sau# s ils sont passs par une personne pour les .esoins de sa pro#ession* Toutes ces prcisions ne rglaient pas des di##icults techni'ues car par#ois les te(tes de loi su.ordonnent la conclusion& la $alidit ou les e##ets de certains contrats a des #or%alits lies au support papier e( ! pour $alider un acte il #aut une lettre reco%%ande a$ec /R& ou .ordereau dtacha.le* /insi l ord de :;;< a adapt des #or%alits pour #aciliter l ta.lisse%ent des actes lectroni'ues* "ors'u la loi pr$oit 'u il #aut une lettre si!ple& un si%ple courrier lectroni'ue peu su##ire

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Concernant les lettres re"o!!ande& il est prcis 'u il est possi.le d en$oyer une lettre reco%%ande lectroni'ue la condition 'ue le courrier soit ache%in par un tiers selon un procd 'ui per%et d identi#ier le tiers & de dsigner l e(pditeur & de garantir l identit du destinataire et d ta.lir si la lettre a t re%ise ou non au destinataire* Par#ois il est pr$u dans des te-tes que des do"u!ents doivent Btre re!is & ou 'ue lecture doit en )tre #aite* Il est pr$u 'ue la re%ise d un crit sous #or%e lectroni'ue est e##ecti$e lors'ue le destinataire a pu en prendre connaissance et en a accus rception* Concernant les prsentations sp"i iques de!andes pour certaines %entions du contrat 1e(igence de rdaction en caract,re apparent2* "e cci$ pr$oit 'ue les conditions de lisi.ilit et de prsentation sont 'ui$alentes en %ati,re lectroni'ue& ide% pour le #or%ulaire dtacha.le 4 la condition est satis#aite si on peut accder par $oie lectroni'ue au #or%ulaire et si on peut le ren$oyer par la %)%e $oie*

Concernant lRta3lisse!ent de "ertains e-e!plaires * "ors'ue le cci$ e(ige plusieurs e(e%plaires cette condition est satis#aite si l crit peut )tre i%pri% par le destinataire*

9$ Lo re de "ontra"ter !ise par voie le"tronique Il #aut 'ue cette o##re soit acco%pagne des conditions contractuelles 'ui per%ettent de conser$er et de reproduire ces conditions* Cette r,gle s i%pose uni'ue%ent pour les "ontrats "on"lus entre des pro essionnels et des non pro essionnels* Pour les contrats conclus entre pro#essionnels ont peut droger a l e(igence de %ise disposition des conditions contractuelles 'ui soient conser$a.les et suscepti.les de reproduction* "e contractant pro#essionnel doit donner les l%ents essentiels du contrat %ais il peut se dispenser de #ournir des conditions contractuelles conser$a.les* Dans l o##re de contracter le prestataire doit sidenti ier par ailleurs le lgislateur pr$oit toute une autre srie d in#or%ation ! In or!ation sur les tapes & suivre pour conclure le contrat par $oie lectroni'ue In or!ation sur les !o4ens 'ui sont donns l utilisateur pour corriger la saisie des donnes 'u il a #aite* 6ne in or!ation sur les lan'ues proposes pour la conclusion du contrat* 6ne in or!ation sur les !odalits dar"#iva'e du contrat et les conditions d acc,s a ce contrat archi$* In or!ation sur les !o4ens de "onsulter par $oie lectroni'ue les r,gles pro#essionnelles et co%%erciales au('uelles l auteur de l o##re se sou%et*

Cette in#or%ation et i%portante le lgislateur pr$oit quelles ne sont pas o3li'atoires pour les "ontrats "on"lus entre pro essionnels * De %)%e elles ne sont pas o.ligatoires pour les "ontrats "on"lus e-"lusive!ent par "#an'e de "ourrier le"tronique)

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Co%%ent peutAon e%%,tre une o##re de contracter par $oie de tlphone porta.le* Il y a un dcret sur ces 'uestions* 9, la question sur l"#an'e din or!ation en "as de "ontrat sous or!e le"tronique) "e lgislateur en :;;< concernant cet change d in#or%ation a pr$u trois ides prin"ipales ! "a $oie lectroni'ue peut )tre utilise pour %ettre disposition des conditions contractuelles ou des in#or%ations sur les .iens et les ser$ices* "es in#or%ations en $u de la conclusion du contrat ou au cours de l e(cution du contrat peu$ent )tre trans%ise par $oie de courrier lectroni'ue si le destinataire a accept l usage du %oyen* D,s lors 'u un pro#essionnel a co%%uni'u son adresse lectroni'ue il a o.ligatoire%ent accept 'ue des courriers lui soient adresses sur son adresse lectroni'ue*

92 La or!ation du "ontrat /rt 1CDEA3 cci$ ! Cet article pr$oit 'ue le pro#essionnel 'ui propose par $oie lectroni'ue des .iens et des ser$ices est tenu par son o re tant quelle est a""essi3le par voie le"tronique de son #ait et peu i%porte les conditions de $alidit %entionnes dans l o##re* /rt 1CDEA< cci$ ! il est prcis co%%ent et a 'uel %o%ent le contrat est #or%& il est dit 'ue pour que le "ontrat soit vala3le!ent "on"lut le destinataire de lo re doit avoir eu la possi3ilit de vri ier sa "o!!ande et de "orri'er dventuelles erreurs avant de "on ir!er celleAci pour e(pri%er son acceptation* " auteur de l o##re doit accuser sans dlais rception de la co%%ande adresse *"a co%%ande& la con#ir%ation de l acceptation de l o##re et l accus de rception sont considrs co%%e reJus lors'ue les parties au('uelles ils sont adresss peu$ent y a$oir acc,s* C est plut+t la conscration dune t#orie de l!ission %ais dans ce cas l acceptation ne produit ses e##ets 'ue si elle et $ri#ie et con#or%e* Pour les contrats entre pro#essionnels ont ad%et la prati'ue du "lip deal ie l acceptation ou le re#us par un si%ple clic* 9= La "onservation des "ontrats 5i le contrat est conclu entre un pro#essionnel et un conso%%ateur pour une so%%e suprieure a un pla#ond #i( par dcret 11:;O2 dans ce cas le pro#essionnel doit assu%er la conser$ation de l crit 'ui constate le contrat pendant un dlai de 1: ans et doit garantir l acc,s ce contrat au conso%%ateur tout %o%ent* " archi$age peut se #aire par $oie lectroni'ue*

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