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Le droit commercial

Introduction Section 1 : Dfinition


Le droit commercial est une branche du droit priv qui rgit les oprations passes par les commerants et dans lexercice de leur activit. Commerant au sens large : considrer les industriels, les activits financires banques, bourse! et commerants au sens "uridique. Cette dfinition ne correspond plus # la ralit. $ans la pratique, on parle plut%t de droit des affaires que de droit commercial car les rgles ne sappliquent pas quaux commerant le droit du chque fait parti du droit priv & la lettre de change du droit commercial!.

Section 2 : Les tribunaux de commerce

ou "uridiction consulaire!

'ribunaux dexceptions qui interviennent en premire instance premier degr! dans les matires commerciales. Cest un tribunal comptant que pour les matires quun texte de loi attribue expressment.

I)Lorganisation du tribunal de commerce


(uridiction compose de "uges qui ne sont pas des magistrats de profession. Ce sont des "uges lus.

A)Les juges
)lus au suffrage indirect # * degrs + les lecteurs lisent des dlgus consulaires qui liront les "uges. 1)Elections des dlgus consulaires : lus pour , ans par les lecteurs : Les personnes ph-siques inscrites au .egistre du Commerce et des /ocits .C/! Leur con"oint sils ont dclars quils collaboraient # lactivit de leur poux Les socits commerciales, les tablissements publics # caractre industriel et commercial )01C! Les cadres emplo-s par les catgories prcdentes. 2niquement ceux qui ralisent des fonctions de direction. Les membres en exercice et les anciens membres des tribunaux de commerce qui ont demand # 3tre inscrit sur la liste lectorale 45*6

2)Election au 2nd degr ! lection des juges" lus #ar : Les dlgus consulaires Les membres en exercice et les anciens membres des tribunaux de commerce 0our 3tre lu "uge : 3tre 7g de 89 ans au moins 3tre inscrit au .C/ depuis au moins , ans Les lections ont lieu tous les ans. Les "uges sont lus pour * ans lors de leur 4ere lection et : ans ensuite. 1ls sont rligibles mais aprs : mandats 4: ans! successifs, ils ne le sont plus pendant 4 an. Le prsident du tribunal est lu par les "uges et parmi eux. 1l doit avoir exerc les fonctions de "uge pendant ; ans minimum. /auf exception, il n- a pas de comptition lectorale car la fonction de "uge est prenante et gratuite, il n- a donc pas beaucoup de candidats.

$)Les auxiliaires de la justice commerciale


1)%eux &ui 'ont aider les juges les auxiliaires du "uge! les greffiers : secrtariat. 1ls vont dlivrer copie des "ugements. 1ls sont chargs dobtenir un certain nombre de registres dont celui du .C/. 'outes les socits doivent 3tre enregistres dans ce registre, on peut donc avoir des renseignements sur ces socits. <utre registre : celui des nantissements. Les arbitres experts : chargs dtudier un dossier et de remettre un rapport au tribunal Les administrateurs "udiciaires et mandataires "udiciaires : interviennent pour les procdures qui visent les entreprises en difficults. * catgories de procdures : celle de sau'egarde et de redressement judiciaire pour les entreprises en difficult. Ladministrateur "udiciaire va faire un plan de redressement pour sauver lentreprise en difficult. Le tribunal acceptera ou non selon que le pro"et tient le coup. celle de li&uidation judiciaire lorsquon ne peut plus sauver lentreprise. Le mandataire "udiciaire intervient pour vendre ce quil - a # vendre dans lentreprise pour essa-er de pa-er les dettes. 2)Les auxiliaires du justiciable vont aider le plaideur! : les parties en litige ne sont pas obliges davoir un avocat # linverse du '=1!, le plaideur peut donc se dfendre seul. >ais la plupart du temps, le plaideur se fait reprsenter. 1l peut le faire par toute personne de son choix le plus souvent un avocat!.

II)La com#tence du tribunal de commerce


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1l sagit de laptitude # "uger dune affaire. *problmes de comptence : <!%om#tence dattribution (&uel t)#e de tribunal est com#tent *) litiges entre commer+ants lorsquils se rattachent # leur activit commerante! rmq : le litige peut na?tre # loccasion dun contrat entre deux commerants, mais il peut na?tre aussi en dehors de tout contrat # la suite dun dlit man@uvre de concurrence dlo-ale dun commerant envers un autre! litiges relatifs aux lettres de c,ange entre toutes personnes litiges &ui surgissent entre les associs dune socit commerciale #rocdure 'isant les entre#rises en difficult : uniquement quand lentreprise en difficult est pour les personnes ph-siques, un commerant ou un artisan et pour les personnes morales, une socit commerciale. 0our un agriculteur, une profession librale, une socit civile, un groupement # but non lucratif : relve du '=1. Les demandes en #aiement dun billet - ordre sil comporte la signature dau moins un commerant. Les actes mixtes : acte dont la nature est diffrente pour chacune des parties # lacte. Le tribunal com#tent : chercher qui est demandeur celui qui intente le procs! et qui est dfendeur i./i le procs est intent par le commerant le dfendeur est le particulier! : tribunal civil ii./i le procs est intent par le non commerant, lattaquant a le choix entre porter son action devant le tribunal civil ou le tribunal de commerce le plus souvent, le tribunal civil est choisi! Les 'oies de recours &ui soffrent au #laideur : possibilit de recours devant la Cour d<ppel puis en Cassation. Le tribunal de Commerce peut "uger en 4 er et dernier ressort pas possibilit de faire appel! lorsque la demande ne dpasse pas 8699A.

B!la com#tence territoriale (tribunal de &uelle 'ille *) 1)./gles lgales prvues par le Code de procdure Civil .gle de droit commun : rgle de base, valable pour nimporte quel t-pe de procs 0rvoit que la "uridiction comptente au point de vue territoriale est celle du lieu oC demeure le dfendeur.

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/i le procs appara?t en matire contractuelle na?t # loccasion dun contrat!, le dfendeur peut sil prfre saisir le tribunal du lieu de la livraison effective de la chose ou du lieu de lexcution de la prestation de service. .gles spcifiques : Litige entre associs - lintrieur dune socit commerciale : le tribunal comptent est celui du lieu du sige de la socit. 0rocdures 'isant les entre#rises en difficult : le tribunal comptent est celui dans le ressort duquel le dbiteur celui en difficult! a le sige de son entreprise. 2) Les clauses dattribution territoriales de com#tence Clauses dun contrat dans lesquelles les parties au contrat dcident de donner comptence au tribunal dune ville nomme dans le contrat. Les clauses ne sont pas tou"ours valables : le Code de procdure Civil dclare cette clause non crite, # moins que * conditions soient remplies : la clause doit 3tre convenue entre des personnes qui ont toutes contractes en qualit de commerants. La clause doit 3tre spcifie de manire trs apparente et surtout dans lengagement de la partie # qui elle est oppose.

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%,a#itre I : %ommer+ants et fonds de commerce Section 1 : Les actes de commerce


Le commerant est celui qui va effectuer des actes de commerce. 1l a un statut propre et sont dans lobligation de respecter certains engagements.

11Actes de commerce #ar la forme


Cest la forme utilise par lacte qui lui donne le caractre commercial. La lettre de change traite! : crit par lequel une personne le tireur! donne lordre # une autre personne le tir! de pa-er une somme dtermine # lordre dune 8e personne le bnficiaire!. <cte de commerce entre toutes les personnes quelque soit la raison et les personnes qui signent la lettre. 'ous les procs relveront du tribunal de commerce, et on appliquera en cas de litiges les rgles de droit cambiaire. Les socits commerciales par la forme : ; formes de socits qui sont tou"ours considres de forme commerciale m3me si leur activit nest pas commerciale /ocit <non-me /<! /ocit par <ction /implifie /</! /ocit < .esponsabilits Limites /<.L! /ocit # Dom Collectif /DC! /ocit en commandite simple /ocit en commandite par actions

21Actes de commerce #ar la nature


Les achats de biens meubles pour les revendre Les achats de biens immeubles sol E fondations! en vue de les revendre sauf si lacqureur a agit en vue ddifier 4 ou plusieurs b7timents et de les vendre en bloc ou par locaux activit civile! Fprations sur argent et crdit oprations de change et de banque! : 'outes les banques font des activits de commerce sauf les tablissements mutualistes qui sont des socits civiles Crdit >utuelG! Fprations de courtage : opration pour laquelle une personne le courtier! rapproche * personnes en vue de las amener # conclure un contrat courtier en marchandises en assurance en maritime et financier ainsi que les agences immobilires! /<2H les notaires qui ne sont pas des commerants car ils ne font du courtage qu# titre accessoires )ntreprises de location de meubles location de vhicules, de sIiG!

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)ntreprises de manufacture les industries! )ntreprises de transport : quelque soit le mode de transport et les personnes transportes sauf les 'axis artisan! )ntreprises de fournitures Celles qui assurent les livraisons de marchandises quelles se procurent au fur et # mesure des commandes qui leur sont faites. Celles de fournitures de services. Fn leur demande de fournir du personnel entreprises de travail temporaire! )ntreprises de commission : entreprise qui sentremettent entre un vendeur et un acheteur en vue de favoriser la conclusion dun contrat de vente agent de change, socit de bourse! )ntreprises dagence et bureau daffaire : se chargent des affaires dautrui en vertu dun contrat de mandat cabinet de contentieux, entreprise dassurance!

21Actes de commerce #ar accessoire


<ctes qui par leur nature sont civils mais deviennent commerciaux parce quils sont faits par un commerant loccasion de son commerce. )xemple : commerce dalimentation. /e fournit au mine de lgumes et de fruits : activit commerciale par la nature /e fournit un vhicule pour sen servir acte civil! mais pas pour le revendre : acte de commerce par accessoire car acheter par le commerants # loccasion de son commerce /applique dans le domaine des contrats passs # loccasion de son commerce. /applique en dehors des contrats, cestJ#Jdire # toutes les obligations qui peuvent peser sur un commerant. /applique aux dlits qui peuvent 3tre commis par le commerant dans le cadre de son commerce : acte volontaire qui peut causer # autrui des dommages : tribunal de commerce. )xceptions : les actions en "ustice pour contre faon de brevet dinvention ou contre faon de marque de fabrication : '=1. /applique aux quasiJdlits : acte involontaire qui va causer # quelquun un dommage ex : accidents! )xception : h-pothse dun accident caus par un vhicule '=1!

Section 2 : Les actes ci'ils et actes mixtes


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1!les acti'its ci'iles 'outes celles ntant pas commerciales.

A)Lagriculture
'outes les activits correspondantes # la ma?trise et # lexploitation dun site biologique de caractre vgtal ou animal ainsi que les activits exerces par un exploitant agricole qui sont dans le prolongement de lacte de production ou qui ont pour support lexploitation. 0eu importe le degr dindustrialisation production sol ou hors sol ex : levage industriel! 0eu importe quil - ait transformation ou non 0eu importe le mode de vente Lexploitation touristique campings, gites.!

$)Les acti'its librales


Les activits de t-pe libral : activit qui consiste en la fourniture dun travail intellectuel par une personne # qui celui qui demande le service fait une grande confiance activits "uridiques avocats, avous de Cour d<ppel, officiers ministriels, notaires, huissiersG! activits dexpert comptable, commissaires aux comptes activits mdicales dentistes, mdecins /<2H les pharmaciensG! activits denseignement # leur compte! architecte

%)lartisanat
Lartisan est celui qui accomplit # son compte un travail manuel. 1l faut rpondre # 8 conditions : vivre essentiellement du produit de son travail manuel : lartisan accomplit un travail manuel et emploie peu de personnel lartisan ne doit pas spculer compter sur quelque chose pour en tirer un avantage! sur les matires 4eres quil emploie il ne doit pas spculer sur le travail de machines trop nombreuses, trop perfectionnes. $ans un certains nombre de cas, lapplication de ces critres relvent dun problme dapprciation laiss aux "uridictions intrieures.

II)Les actes mixtes


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<ctes qui ont un caractre civil du cot du consommateur ou acte commercial du cot du commerant

A)cas des solutions dualistes


%om#tence du tribunal le commerant attaque le non commerant : il doit le faire devant la "uridiction civile inverse : le demandeur non commerant # le choix entre "uridiction civile ou commerciale. La #reu'e )n matire civile : il faut pouvoir prsenter un crit auJdel# de 4,99A en dessous, nimporte quel t-pe de preuve! )n matire commerciale : la preuve des contrats est libre tmoignages, critsG! )n matire dactes mixtes : 3n non commer+ant assigne de'ant le tribunal un commer+ant" le non commerant peut utiliser nimporte quel t-pe de procd de preuve, quel que soit le tribunal choisi 3n commer+ant atta&ue un non commer+ant" il doit faire la preuve par crit pour tout contrats qui dpasse 4,99A!

la #rsom#tion de solidarit : pas de solidarit passive /upposons que * personnes on ensemble une dette vis # vis dun crancier. 4 crancier, * dbiteurs!. /il - a solidarit entre les dbiteurs : le crancier peut rclamer # un des * la totalit de la somme. /inon il ne peut rclamer # chacun que sa part. dans le domaine commercial : la solidarit est prsume, il n- pas besoin de la prvoir dans lacte. domaine ci'il : solidarit si elle est stipule dans lacte. acte mixte : * commerant ont une dette envers 4 non commerant : ils sont prsums solidaires vis # vis de leur crancier civil. * non commerant ont une dette ensemble vis # vis dun non commerant : la solidarit nest pas prsume, ils ne sont solidaires que si la solidarit est prvue dans lacte.

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B!%as des solutions unitaires (la solution retenue est la m4me #our les 2 #arties) La #rescri#tion extincti'e : mode dextinction dune obligation dL # linaction du crancier. en mati/re ci'ile" la prescription de droit commun est de 89 ans, auJdel# le crancier ne peut plus rien rclamer. en mati/re commerciale" la prescription de droit commun est de 49 ans. actes mixtes" prescription de 49 ans quelque soit le crancier ou le dbiteur. La clause com#romissoire : Clause dun contrat qui prvoit quen cas de litige # loccasion de ce contrat, on sen remettra obligatoirement # larbitrage. Larbitrage consiste # faire trancher le litige par des "uges privs des particuliers!. Ce genre de clause est valable uniquement dans les contrats conclu # raison dune activit professionnelle.

Section2 : Les commer+ants


/ont commerants ceux qui exerce des actes de commerce et en font leur profession habituelles. 1l faut que la personne agisse en son propre nom.

conditions - rem#lir simultanment


5aire uni&uement des actes de commerce par la nature En faire sa #rofession ,abituelle <ctivit rgulire, continue, mais pas forcment lactivit unique. Agir en son #ro#re nom" - son #ro#re com#te Consquence : certains auxiliaire qui ont un commerce ne sont pas considr comme commerant car ils sont dpendants dune autre personne ou dune entreprise ex : les salaris, les M.0G!

1)Les associs des socits sont ils commer+ants * $istinguer le t-pe de socit : Socit en 6om %ollecti'e (S6%), les associs sont responsables des dettes de la socit sur leur gains personnels, ceci indfiniment sans limite de somme! et N5*6

solidairement si un associ ne peut pa-er sa part de dette, ce sont les autres qui pa-eront la dette!. La loi leur attribue le statut de commer+ant. Socit Anon)me Socit A .es#onsabilits Limits Socit Anon)me Sim#lifie t-pes dassocis : Les commandits, sont responsables des dettes de lentreprise sur leur biens propres, ils sont donc commer+ants. Les commanditaires ne sont pas responsables des dettes, donc #as commer+ants.

Les associs ne sont pas responsables des dettes, ils ne sont donc #as commer+ants1

Socit en commandite sim#le : Socit en commandite #ar action

2)Les dirigeants des socits )x : grant de /<.L : le grant nagit pas en son nom propre, il agit au nom de la socit donc les 8 conditions ne sont pas runies. Ouelque soit la forme de socit, un dirigeant nest pas un commerant car m3me sil fait des actes de commerce, il nagit pas en son nom mais pour le compte de lentreprise.

2)Le cas des #ersonnes morales du droit #ri' )lles sont commerciales si leur activit porte un nom lob"et social! et consiste # accomplir des actes de commerce. Les groupements dintr3t conomique =1)! sont : J civile si son activit est civile J commerciale si activit commerciale Certaines socits /DC, /<, /<.L, /</, /C/, /C< sont tou"ours considrs comme commerciales m3me si elles ont une activit de t-pe civile.

La condition juridi&ue du commer+ant


0rincipe de la libert du commerant et de lindustrie + toute personne a le droit dexercer une activit. Limites : * interdictions qui rpondent # * soucis : protger le public 495*6

protger la personne m3me qui veut monter son commerce. a1Les dc,ances" les incom#atibilits" les interdictions et limitations Les dc,ances Certaines personnes sont dchues de la possibilit de monter un commerce du fait de condamnation dont elles ont fait lob"et. Le but du lgislateur : carter les personnes du fait de leur incapacit # grer un commerce. . Dc,ances rsultants de condamnation #nale personnes condamnes # une peine demprisonnement sans sursis pour des faits qualifis de crimes par la loi personnes condamnes # une peine de 8 mois minimum demprisonnement sans sursis pour certains dlits dlits dordre pcuniaire, dlits dordre morale ex : proxntisme!! les officiers ministriels qui ont t destitus Les effets de ces dchances : interdit pour ces personnes dexercer le commerce soit directement ou par personne interpose. interdit d3tre dirigeant de socit. La dure de ces interdictions est fixe par le tribunal, sinon cest # vie. Cependant il - a possibilit de demander au tribunal une rhabilitation. #our celui &ui d#asse outre linterdiction : * ans de prison E amende de 8K,999A ou une seule de ces * peines! en cas de rcidi'e : la peine peut 3tre porte # plus de , ans et possibilit de confiscation du fonds de commerce. Dc,ances rsultants de la lgislation des #rocdures collecti'es 1l sagit des personnes qui ont fait lob"et de redressement "udiciaire ou de liquidation "udiciaire. Le tribunal qui a ouvert la procdure peut infliger au dbiteur soit la faillite personnelle ou linterdiction de grer. $ure de linterdiction tou"ours fixe par le tribunal. Celui qui dpasse outre linterdiction, * ans de prison E amande de 8K, 999A ou une seule des * peines!. A loccasion dune condamnation #our un dlit fiscal ou douanier Le tribunal correctionnel peut prononcer linterdiction de monter un commerce au maximum pendant 8 ans.

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Les incom#atibilits 1nterdiction faite # une personne dexercer le commerce en raison de son appartenance # une autre profession. * catgories dincompatibilits : vise les membres de la fonction publique pour assurer lindpendance de cette fonction. Les professions librales Les sanctions encourues sont uniquement dordre professionnel tel quun bl7me, une suspension voir radier. Cependant, les actes commerciaux sont considrs valables. Les interdictions Certains commerces sont interdits aux particuliers pour des raisons de : sant publique vente de stupfiantsG! moralit publique Loteries, "eux de hasard, casinos rservs aux entreprises a-ant une autorisation de l)tat.

Limitations di'erses Certains commerces ne peuvent pas 3tre ouverts sans une autorisation administrative grande surface, pharmaciesG!. Certains commerces ncessitent la dtention dun dipl%me opticiens, pharmaciensG!. Certains commerces ncessitent la dtention dune licence + autorisation donne par les pouvoirs publiques ex : agence de vo-age!

b1%as #articulier des trangers 2n tranger, pour 3tre commerant doit obtenir de la prfecture une autorisation. <utorisation accorde aux trangers dots de la capacit de tenir un commerce selon la loi franaise et qui prsentent des garanties de valeur morale et professionnelle. )xceptions : certains trangers sont dis#enss dautorisation : les ressortissants dun )tat membre de la communaut europenne. les ressortissants dun )tat qui a sign laccord sur lespace conomique europen les ressortissants dun )tat membre de lFC$). ceux &ui sont titulaires de la carte de rsident quelque soit leur nationalit 4*5*6

c1Les inca#acits dexercice Le mineur manci# Lmancipation dun mineur peut rsulter du mariage, sinon un mineur peut 3tre mancip # partir de 4; ans sous dcision du "uge. 2n mineur mancip peut faire # peu prs tous les actes de la vie civile comme un ma"eur!. <u niveau commercial, un mineur m4me manci# ne #eut #as 4tre commer+ant.

Les inca#ables majeurs 0ersonnes na-ant pas la capacit de faire des actes de commerce. $u fait de leur sant mentale ou ph-sique, ils nont pas la pleine capacit "uridique. Le majeur en tutelle : >is en tutelle par dcision de "ustice par une altration mentale grave. 0ourvu dun tuteur, le ma"eur ne peut pas agir personnellement en son nom. Celui qui agit # sa place : le tuteur, il le reprsente. 2n ma"eur en tutelle ne #eut #as 4tre commer+ant. 1l ne peut pas l3tre non plus par lintermdiaire de son tuteur qui ferait les actes de commerce # sa place! Le majeur en curatelle 0rise par une dcision de "ustice. 1l est pourvu dun curateur qui assiste le ma"eur : quand le ma"eur veut prendre une dcision il doit demander laccord au curateur pour faire des actes. Lexercice dun commerce est interdit au ma"eur en curatelle il aurait besoin en permanence du curateur pour toutes les autorisations possibles!. Le majeur en sau'egarde de justice .gime le plus lger. Ce nest pas une vritable incapacit mais un rgime de protection. La dcision rsulte du procureur de la rpublique. Le ma"eur conserve la possibilit dagir luiJm3me, tout seul sans 3tre assist. 2n ma"eur en sauvegarde de "ustice #eut 4tre commer+ant. La protection : les actes quil accomplit peuvent ensuite 3tre annuls par le tribunal sil appara?t que le ma"eur ntait pas saint desprit au moment oC il a pass les actes. 1l faudra dmontrer quil - a actes de lsions par exemple si la marchandise a t vendue moins chre que son prix.

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%,a#itre II : Lobligation de limmatriculation au .egistre du %ommerce et des Socits (.%S)

Section 1 :Lintr4t et lorganisation du .%S


I)Lintr4t du .%S
Le .C/ est un mo-en dassurer la pub de certaines caractristiques du commerant ou de la socit commerciale. >o-ens pour les tiers dobtenir des renseignements sur cette socit nom, rgime des dirigeants, noms des associs! >o-en pour bnficier de certaines donnes denqu3tes, dtudes, de stat. Certaines consquences "uridiques vont dcouler de linscription immatriculation! au .C/ ou de la non inscription. /ans inscription la socit nexiste pas "uridiquement. 1nscription + naissance de la personne morale Linscription au .C/ est un mo-en de vrifier si les conditions lgales sont respectes par le greffier!

II)Lorganisation
Le registre local 'enu par le greffier du tribunal de commerce qui vrifie la rgularit du dossier, sous la surveillance du prsident du tribunal ou dun "uge soumis # cette surveillance. Le greffier transmet au commerant ou # la socit son numro dimmatriculation : .C/E ville oC sige le commerant inscrit E1 lettre JEno didentifiant attribu par l1D/)). : lettes possibles : < 5 commerant individuelle & personne ph-sique B 5 socit commerciale C 5 groupement dintr3t conomique =1)! $ 5 socits civiles

.egistre national du commerce 'enu par l1D01 1nstitut Dational de la 0roprit 1ndustrielle!. 1l comporte un double de tous les dossiers dposs dans chacun des greffes. Lintr3t : permet de centraliser dans un endroit les documents.

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Section2 : Les modalits de linscri#tion


I)Les exigences du lgislateur
A)Les #ersonnes tenues - limmatriculation (inscri#tion) au .%S les personnes ph-siques qui ont la qualit de commerant : Les commerants individuels Les associs de certaines socit quand le fait d3tre associs leur attribut la qualit de commerants associs de /DC et les commandits des socits en commandite! les socits aussi bien civiles que commerciales /C1! les =roupements d1ntr3t )conomiques =1)!. =roupement h-bride entre socit et association les )tablissements 0ublics # caractre 1ndustriel et Commercial )01C! $)Les dlais dinscri#tion P-pothse : les personnes ph-siques commerantes doivent demander leur immatriculation dans un dlai de 4, "ours # partir du dbut de leur activit commerciale elles peuvent le faire avant!. )lles doivent fournir les renseignements ncessaires. P-pothse : pour les socits et les =1) aucun dlai nest prvu pour linscription car la socit nexiste qu# partir du moment oC elle est immatricule. J en cas douverture dune succursale, il faut prendre une immatriculation secondaire, prise dans un dlai de 4 mois. J si un changement intervient dans la situation dune personne, ce changement doit 3tre signal au .C/ dans un dlai de 4 mois. J de m3me pour la cessation dactivit.

II)Les formalits de linscri#tion


La demande dimmatriculation nest pas dpose directement au greffe du tribunal. )lle doit 3tre dpose au Centre de Hormalit des )ntreprises CH)! : organisme de relais, qui renvoi le dossier au greffier )nsuite le greffier vrifie la rgularit du dossier et accorde ou non limmatriculation. La personne qui se voit refuser son immatriculation peut contester ce refus en sadressant au "uge.

Section 2 : Les cons&uences de linscri#tion au .%S


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Ouand il sagit dune personne ph-sique, son inscription au .C/ fait prsumer quelle a la qualit de commerant. < lgard des socits, linscription confre # la socit la personnalit morale, la socit existe "uridiquement. /anctions en cas de non inscription : pour les personnes ph-siques! /i un commerant na pas demand son immatriculation dans le dlai lgal, le "uge commis # la surveillance envoie une ordonnance lui demandant de sinscrire. /i aprs 4, "ours le commerant nest tou"ours pas inscrit, il est passible dune amende de 8K,9 A. La personne qui aurait dL simmatriculer et qui ne la pas fait ne peut pas se prvaloir de la qualit de commerant # lgard des tiers. 0ar contre elle est tenue quand m3me aux obligations attaches # la qualit de commerant.

Les fonds de commerce


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)nsemble des lments corporels que lon peut toucher! et dlments incorporels appartenant # un commerant et qui constituent une entit "uridique distincte des lments qui le composent.

%,a#itre I : Les lments du fond de commerce Section 1 : Les lments incor#orels


I)La client/le et lac,alandage
La clientle : aptitude du commerant # regrouper un certain nombre de clients. Lachalandage : une forme, une partie de la clientle qui tient plus # la situation du fonds qu# la personne m3me du commerant.

A)0rotection de la client/le
La clientle est protge par la loi et la "urisprudence. La concurrence est lgale mais elle ne doit pas 3tre faite de manire illicite avec des #rocds dlo)aux (! concurrence dlo)ale) tels que : tout ce qui concerne le dnigrement du concurrent ou de son produit le dtournement des fichiers clients la dsorganisation de lentreprise concurrente par un dbauchage massif de son personnel

II)Le nom commercial et lenseigne


Le nom commercial est la dnomination sous laquelle est connu et exploit un fonds de commerce nom patron-mique du commerant, un pseudon-me, une appellation de fantaisieG!. Le nom commercial est trs important pour le commerce car il sert # lidentifier, le diffrencier, et # relier la clientle. Cest la raison pour laquelle le nom peut 3tre vendu avec le commerce. Ce nom peut 3tre appos sur le local pour 3tre identifi, on parle donc denseigne. 0rotection du nom commercial 0rotg par la loi et la "urisprudence : il peut 3tre dfendu en "ustice par le commerant en cas dusurpation ou dimitation par un autre commerant.

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Le fait davoir le m3me nom patron-mique quun commerant, ne peut pas nous donner le droit de lutiliser pour nommer notre commerce. 1l faut un lment distinctif par expl. a"outer un prnom mais ca peut ne pas passer!.

III)Les droits de #ro#rits industrielles et commerciales


$roits donnant # leur titulaire un monopole.

A)Les bre'ets din'ention


'itres qui confrent # celui qui a cre un produit nouveau ou un procd de fabrication nouveau, un droit exclusif dexploitation pendant une dure de *9 ans. <u del# le brevet est puis et tombe dans le domaine public expl. mdicaments gnriques!. Ces titres sont dlivrs soit par l1nstitut Dational de la 0roprit 1ndustrielle 1D01! ou par lFffice )uropen des Brevets. Le titulaire est le seul # pouvoir exploiter le brevet, mais il peut aussi le vendre, lapporter # une socit ou il peut autoriser quelquun # exploiter mo-ennant une redevance + fabrication de "ouissance! 1)0rotection Le titulaire du brevet peut intenter une action en "ustice action en contre faon! pour celui qui utilise le brevet sans autorisation le contre facteur!. 2)Les ris&ues encourus J poursuite pnal : devant le tribunal correctionnel. * ans de prison E 4,9 999A damende. J poursuite civil : dommages intr3ts et destruction des ob"ets contre faits.

$)Les mar&ues de fabri&ue


Ce sont tous les signes matriels qui servent # distinguer les produits ou les services dune entreprise de ceux des concurrents : le nom appos sur le produit la marque, peut 3tre un emblme, un dessin le logo! la forme m3me du produit, son conditionnement, la forme de lemballage une musique "ungle! 4. 0rotection Ces marques pour 3tre protges peuvent 3tre enregistres # l1D01. Cette protection est valable 49 ans. .enouvelable indfiniment. 465*6

Le titulaire de la marque est le seul # pouvoir lutiliser, sinon il peut intenter une action en "ustice pour contre faon de marque ou imitation frauduleuse de la marque. La protection vise : le cas de la similitude totale m3me nom, m3me logoG! les grandes ressemblances qui provoquent une confusion pour le public. La ressemblance peut 3tre visuelle m3me forme, m3me couleurG!, phontique ou bien un rapprochement purement intellectuel. La protection est limite par le principe de spcialit : elle est limite aux m3me t-pe de produits on peut avoir * marques de produits identiques si les produits ne sont pas industriellement identiques. expl. la marque >ont Blanc pour les st-los et les desserts!. Cependant ce principe de spcialit est cart lorsquil sagit dune marque de trs grande notorit. 2) Les sanctions encourues pnales : * ans de prisons et amende de 4,9 999A. civiles : ressort du '=1 le lgislateur en a dcid ainsi!. La victime va invoquer une perte de march. )lle peut aussi faire valoir une atteinte # son image. )lle peut demander des dommages et intr3ts, la suppression de la marque imitatrice et la publication de la condamnation dans la presse.

%)Les dessins et mod/les


La lgislation permet de protger les crations de lindustrie lorsquelles prsentent une originalit de forme ou de dcoration. 0our quil - ait protection, il faut faire lob"et dune demande denregistrement # l1D01. Lenregistrement confre un droit de proprit sur le modle pour , ans. 0riode qui peut 3tre prolonge par dure de , ans # chaque fois mais pas E de *, ans. 0rotection 0nale si le contrefacteur a agit sciemment! * ans de prison E 4,9 999A damende. Le tribunal peut ordonner la fermeture de ltablissement a-ant servi # la contre faon. civile : la victime demande dommages intr3t, suppression des modles et ob"et contrefaits et publication dans la presse.

I7)Le droit au bail


$roit du locataire commerant # lgard du propritaire de limmeuble oC le commerant exploite son fonds. 4N5*6

Ce droit nexiste que si le commerant nest pas en m3me temps propritaire des locaux il ne peut pas se faire un bail # lui m3me!. Ce droit au bail a pour le commerant une importance considrable : la clientle est largement attache # lendroit oC se trouve le fonds de commerce. Les rgles : la dure minimum dun bail commerant, N ans. le locataire commerant bnficie # lexpiration du bail # un droit de renouvellement ou # dfaut de renouvellement, une trs forte indemnit. le locataire peut cder son bail # la personne qui lui rachte son fonds de commerce.

Section2 : les lments cor#orels


I)Le matriel et loutillage
'ous les biens corporels qui servent # lexploitation du fonds. Ces biens peuvent avoir des valeurs importantes.

II)Les marc,andises
'ous les ob"ets mobiliers destins # 3tre vendus sans ou avec transformation. Les stocIs! /i le commerant est propritaire des immeubles, ils ne font "amais partis du fonds de commerce.

%,a#itre II : Les o#rations juridi&ues Section1 : les nantissements

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L)/ D<D'1//)>)D'/ du fond de commerce : 1l sagit de donner en gage un fond de commerce. Le locataire peut louer le fonds de commerce + location grance. Le commerant qui a besoin dun crdit peut donner son fonds en gage. *sortes de nantissements selon la faon dont na?t le nantissement!

I)Le nantissement amiable


1l na?t # la suite dun accord entre le dbiteur et le garanti.

A)Ltablissement du nantissement
1l doit donner lieu dabord # un acte crit qui peut 3tre authentique acte notari! ou acte sein priv signature!. )nsuite, inscription du nantissement dans les 4, "ours qui suivent sur un registre spcial tenu au greffe du tribunal de commerce. Cest la date de cette inscription qui dtermine le rang du crancier nanti.

$)La #orte du nantissement


'ous les lments qui composent le fonds de commerce ne sont pas compris dans le nantissement. 8 catgories : certains lments en font obligatoirement partie la clientle le nom commercial et lenseigne le droit au bail certains lments peuvent faire partis du nantissement mais seulement en vertu expresse de lacte du nantissement crit dans lacte! les droits de proprit industrielle le matriel et loutillage ne fait "amais parti du nantissement : les marchandises elles ne font pas parties de nos garanties!

%)Les effets du nantissement


Le dbiteur conserve le droit de ladministrer et m3me ventuellement de le vendre. 1l doit galement maintenir le fond en activit et ne pas en diminuer la valeur. Le crancier bnficie du droit de prfrence et du droit de suite. 1)Le droit de #rfrence Le droit pour le crancier nantis d3tre pa-er avant les cranciers chirographaires ceux qui nont pas de garanties! sur le prix de vente ventuelle du fond. /il -a plusieurs cranciers inscrits, ils sont pa-er dans lordre dinscription.

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)xemple : vente du fond de commerce + N9 999 euros J lments incorporels + ,, 999 J matriels et outillages inclus dans le contrat! + ,999 J marchandises + 89 999 < Crancier Danti + K9 999 B crancier chirographaire + 89 999 C crancier chirographaire + *9 999 .emboursements : ;9 999

< la fin du nantissement, le crancier Danti devient chirographaire. 1ls sont rembourss suivant le s-stme dF><. L) H.<DC. 1l reste 89 999 euros pour rembourser ;9 999 euros de dettes, donc 89 9995;9 999 + Q on rembourse donc ,9 R des dettes de tout le monde! < + 49 999 B + 89 999 C + *9 999 .emboursement : ,999 4, 999 49 999

2)Le droit de suite $roit pour le crancier nantis de faire vendre le fond sil nest pas pa-er de sa crance, m3me si le fond nest plus le propritaire du dbiteur. Lacqureur du fond de commerce doit respecter un certains nombre de prcautions : J il doit se renseigner au greffe du tribunal sur lexistence ventuel dun nantissement J il fera loffre du prix au crancier nantis : si le crancier est satisfait, il effacera le nantissement, si le crancier nest pas satisfait il peut faire une surenchre de 4549 sur le prix de vente des lments incorporels. Le fond est alors mis en ventes aux enchres avec comme mise # prix, le prix initial E 4549 Cest celui qui fait la plus forte enchre qui est dclar acqureur. /i personne ne se porte acqureur, le local appartiendra aux cranciers. Le nantissement est donc effacer.

II)Le nantissement judiciaire


1l peut 3tre pris sans laccord du propritaire du fond de commerce mais avec laccord du tribunal.

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Le crancier saperoit que la situation du dbiteur est irrgulire. <vant, dattendre la fin pour 3tre rembourser, il va demander au tribunal un nantissement sur le fond de commerce. Le banquier doit prouver du pr3t, et doit expliquer que la crance sera difficile # rcuprer.

A)Les effets du nantissement


Les m3mes que prcdemment /<2H que le nantissement "udiciaire peut 3tre annul dans certaines h-pothses : Ouand il - a liquidation "udiciaire, le tribunal vrifiera la date dans laquelle le commerant est en cessation dactivit priode suspecte dans laquelle tous les actes seront annuls!

Section 2 : La location grance ou grance libre


Contrat par lequel le propritaire dun fond de commerce le donne en location # quelquun. Le grant exploite le fond de commerce # son nom propre, et # ces risques et prils, contre le versement dune redevance au propritaire. 1l - a donc une sparation entre le fond de commerce et lexploitation du fond.

I)%ondition de 'alidation des conditions de grance A)%ondition de dlai


Le propritaire doit avoir luiJm3me exploit pendant * ans pour pouvoir le donner en location. 0our viter que le fond de commerce ne soit un placement de spculation. )lle peut 3tre rduite par ordonnance du prsident du tribunal, si le propritaire bnficie dune impossibilit. Cette condition est carte par la loi elleJm3me dans certains cas : J au bnfice des hritiers J au bnfice des socits ptrolires

$)%ondition de #ublicit
La location grance doit faire lob"et dune double publicit : J inscription au .C/ dans les 4, "ours du contrat J dans un "ournal dannonce lgale "ournaux ordinaire, quotidien, hebdomadaire qui sont habilits # publier les annonces lgales!.

II) Les effets du contrat de grance


A)Les effets 'is - 'is du locataire

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Le locataire grant # la qualit de commerant, et par consquent il doit se faire inscrire au .C/. 1l doit maintenir la clientle cest un des lments qui compose le fondJ le propritaire loue le fond et donc la clientle, il se doit de la garder! et garder la destination du fond on ne peut changer un restaurant en caf!. 1l doit pa-er la redevance lo-er!, acheter la marchandise en stocIs, continuer les contrats de travail conclus par le propritaire, et verser un cautionnement au propritaire. $)Les effets 'is - 'is du #ro#rio Le propritaire na plus la qualit de commerants puisquil a donn son fond en grance, et donc il nest plus immatricul au .C/ 1l ne doit pas g3ner le grant dans lexercice de son commerce, il ne doit pas lui faire de concurrence. Le propritaire du fond est solidairement responsable des dettes contractes par le grant. Celui qui doit pa-er les dettes cest le grant locataire, mais sil narrive pas # pa-er un fournisseur cest le propritaire qui doit pa-er. Cette rgle suit * limitations : il faut quil sagisse de dettes contractes par le grant dans un certains dlai. Ce dlai commence avec la location grance et se termine ; mois aprs la publication de la location grance.

il faut quil sagisse de dettes contractes # loccasion de lexploitation du fond : J La responsabilit du propritaire est exclue des dettes personnelles du locataire J 0our que le propritaire soit responsable mais si la dette rpond # une ncessit de lexploitation.

III)La fin de la location grance


Le contrat de location de grance est conclu pour une dure brve 4 an! cependant la location peut 3tre renouvele. /i le propritaire ne veut pas renouveler le contrat, le locataire na droit # aucune indemnit par exemple sous prtexte quil a augment la clientle. La location prend fin en cas de dcs du locataire car cest un contrat intuitu personae en fonction de la personne! La fin de la location grance doit faire lob"et de publicit au .C/ et dans les "ournaux. Le propritaire doit reprendre les marchandises en stocIs et redonner le montant de la caution sous retenu dune somme si besoin!

*:5*6

Le locataire grant peut en principe se rtablir dans un commerce identique, /<2H si une clause de non concurrence avait t prvu dans le contrat.

%,a#itre III : La 'ente du fond de commerce Section1 : La 'ente du fond de commerce


)lle obit # des rgles qui sexpliquent par le souci de protger : J lacheteur contre le vendeur sur la valeur du fond de commerce J les cranciers du vendeur pour viter quil parte avec largent sans rembourser les cranciers.

I)./gles gnrale de la 'ente du fond


A)Les modalits de la 'ente 1)La forme et le contenu Conditions de la forme : le contrat de vente doit 3tre fait par crit et peut 3tre un acte authentique ou sous sein priv enregistr Cette acte doit contenir un certains nombre de mentions obligatoires : J Lorigine de la proprit le nom du prcdent vendeur, la date de lacte dacquisition, et le prix quil a luiJm3me achet! J Ltat des privilges et des nantissements inscrit sur le fond de commerce J Le chiffre daffaire ralis au cours des 8 dernires annes J Les bnfices des 8 dernires annes J Le bail et les caractristiques du bail /anction : J si une des mentions manque, le tribunal peut dclarer la vente nulle si cela a entrain une erreur! J /i une mention tait inexacte, lacheteur peut demander soit lannulation de la vente soit une rduction du prix. Condition relative au prix : J le prix dot 3tre srieux, rel et sincre. <u cas oC il - aurait une dissimulation partielle du prix pour des raisons fiscale J prix global pour lensemble du fond de commerce, mais il doit - avoir des prix distinct pour les lments in corporels, les outillages, et les marchandises raison fiscale et pour le mcanisme des nantissements qui suppose de sparer les prix de chacun des lments! J lacte de vente doit 3tre enregistr dans le mois de sa date de vente # ladministration de lenregistrement. /i le prix dclar est insuffisant : J le fisc peut faire comparaitre les parties devant une commission dpartementale qui peut ordonner une expertise J ladministration dispose dun droit de prsomption, droit pour ladministration de se substituer # lacqureur + acheter # sa place!. )lle doit offrir 4549 en plus du prix dclar.

*,5*6

J elle peut essa-er de prouver quil -a eu dissimulation du prix : les parties au contrat peuvent 3tre condamnes # une amende. La publicit de la vente du fond : elle vise # protger les cranciers du vendeur les cranciers chirographaires! pour viter que le commerants vende son fond et sen aille en oubliant de pa-er ses cranciers. Cest lacheteur du fond de commerce qui doit procder # une double publication avant de pa-er le prix, dans un "ournal dannonces lgales et au BF$<CC bulletin officiel des annonces civiles et commerciales!. Cest lacheteur qui doit faire la publicit car il sagit dviter un vendeur malhonn3te.

$)Les effets de la 'ente


La vente fait naitre un certains nombre dobligations 1)Les obligations du 'endeur J dlivrer le fond de commerce quil vend clientle, nom, stocIsG! J viter tous actes de nature # concurrencer lacqureur. 0our viter ca, le contra prvoit tou"ours une clause de non concurrence le vendeur sinterdit de se rtablir dans une activit identique et dans un certains primtre! )n cas de non respect, lacqureur peut saisir le tribunal et demander des dommages et intr3ts ou la fin de cette concurrence illicite. Condamnation du vendeur # un paiement dastreinte paiement dune certaine somme par "our douverture en plus.

2)Les obligations de lac,eteur J pa-er le prix convenu dans lacte J pa-er les frais accessoires taxes + droits de mutation, intermdiaires + frais dagence.! J continuer les contrats de travail du personnel J il doit faire publier dans un "ournal dannonce l gale de la vente du commerce afin que les ventuels crancier leur rclame la somme due.

II)La 'ente - crdit du fond de commerce


'rs souvent, les fonds ne vont pas 3tre pa-s comptant par lacqureur. 1l contractera un emprunt. >ais vaJtJil pa-er S Les privilges du vendeur peuvent 3tre bnfiques pour * personnes : J le vendeur luiJm3me fait crdit # son acqureur J les privilges sont donns au banquier 0rivilges + le titulaires du privilge sera pa-er avant les autres cranciers. *;5*6

A)Le #ri'il/ge du 'endeur #ro#rement dit


1)%ondition dexistence du #ri'il/ge 1l faut que le vendeur ait inscrit sont privilge sur un registre public tenu par le greffe du tribunal de commerce, prise dans la quinTaine de lacte de vente. Cette inscription est rtroactive elle prend effet # la date de lacte de vente!. Le premier crancier rembours est le crancier du privilge car linscription est rtroactive elle est cens avoir t prise le *6J98 Le deuxime crancier rembours sera donc le nanti 2)Les effets et cons&uences du #ri'il/ge Le droit de #rfrence : droit d3tre pa-er en cas de revente du fond de commerce avant les autres cranciers chirographaires. Ce droit de prfrence ne sexerce pas globalement sur lensemble du prix. 1l sexerce sparment sur les prix respectifs de chacun des lments du fond lments incorporels, marchandises et outillages! Le prix qui est obtenu de la revente de chaque lments sert # pa-er ce qui reste du au vendeur sur llment correspondant. )xemple : Mente # crdit. Hond + 69 999 euros >archandises + 4, 999 >atriel et outillage + , 999 )lments incorporels + ;9 999 Le paiement comptant est de *9 999 euros le crancier peut le mettre sur ce quil veut! : J marchandise + 4, 999 J matriel et outillage + , 999 Le dbiteur narrive pas # pa-er les ;9 999 euros de dette. Fn revend le fond pour pa-er les cranciers. 0rix de revente : Hond + :9 999 J marchandise + 4, 999 J matriel et outillage + , 999 J lments incorporels + *9 999 $e plus il - a des cranciers chirographaires pour *9 999 euros. Le privilge fonctionne lments par lment. La revente dun lment va servir # rembourser le crancier sur cet lment.

Mendeur crancier! :

marchandise + 9 *K5*6

>atriel et outillage + *9 999 )lments incorporels + 9 1l reste :9 999 euros # rembourser pour le crancier qui a le privilge. Comme il a us de son privilge, il devient crancier chirographaire. 1l reste *9 999 de la revente # rpartir entre : J le crancier chirographaire + *9 999 J le crancier privilge + :9 999 1ls seront rembourser *9 999U 458 + ;;;; euros :9 999 U 458 + 48 888 euros La fraction du prix pa-er comptant peut 3tre imput librement par le vendeur sur nimporte quels lments. Le paiement # crdit eux sont imputs dans lordre suivant : J marchandises J matriel et outillage J lments incorporels 0our se garantir, le vendeur # crdit peut en plus de son privilge inscrire un nantissement sur le fond de commerce. Le droit de suite : droit dexercer le privilge m3me si le fond a t transmis # un autre propritaire. Cette situation ne se rencontre que trs rarement, car lacheteur va faire en sorte deffacer les privilges. <vant dacheter, lacheteur vrifiera au greffe du tribunal sil - a un nantissement ou un privilge. /i cest le cas, lacheteur fera loffre du prix directement au crancier inscrit. Le crancier peut se contenter du prix et le privilge sera effac, mais il peut galement faire une surenchre de 4549, calcul sur les lments incorporels, puis il - vente aux enchres.

$)Laction rsolutoire du 'endeur de fond de commerce


Fn peut demander la rsolution de la vente, cVestJ#Jdire lanantissement rtroactif de la vente. 1)Les conditions dexistence de laction rsolutoire 1l faut que le vendeur est mentionn expressment laction rsolutoire au moment oC il a inscrit le privilge. 2)Les effets J si le vendeur narrive pas # se faire pa-er, le vendeur # crdit peut demander lanantissement rtroactif du contrat. J il faut tenir compte des paiements partiels il faudra restituer les sommes!

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