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Poder Judicial de la Nacin

CAMARA FEDERAL DE PARAN FPA 31058406 !011 CA1

///ran, Y VISTOS:

de noviembre de 2013.

Estos autos caratulados: GARCIA IHLARREGUY, CARLOS MARCELO Y LUNGASSO VILLARRUBIA, WILTON ALFREDO SOBRE TENENCIA POR CONSUMO PERSONAL, del 'u()ado Expte. Federal N N* F ! 1 310"#$0%/2011/&!1, de &oncepci+n del

provenientes ,ru)ua-. -, CONSIDERANDO:

/0 1ue, lle)an estos actuados a conocimiento del 2ribunal, en virtud del recurso de apelaci+n interpuesto a 3s. 103/10% por la 4ra. Fiscal, contra la resoluci+n obrante a 3s. 5#/102, 6ue en lo pertinente, declara la

inconstitucionalidad del art7culo 1$, prra3o se)undo de la le- 23838, en cuanto incrimina la tenencia de estupe3acientes para uso personal 6ue se realice en condiciones tales 6ue no trai)an apare9ado un peli)ro concreto o un da:o a derec;os o bienes de terceros, - dispone el sobreseimiento de &arlos <arcelo =arc7a /;larre)u>ilton !l3redo ?un)asso

@illarrubia. El recurso se concede a 3s. 108. //0 1ue, en esta instancia, se celebra la

audiencia oral preceptuada por el art. $"$ del &. . .N., de la 6ue da cuenta el acta obrante a 3s. 1$5 vta.,

compareciendo en dic;a oportunidad el 4r. Fiscal =eneral, Ar. Bicardo &. <. Clvare( - la 4ra. Ae3ensora ;oc, Ara. <+nica <ariela Nardi de Dblica E3icial ad en de3ensa de

Frouc;-

&arlos <arcelo =arc7a /;larre)u- - >ilton !l3redo ?un)asso @illarrubia, 6uedando los autos en estado de resolver. ///0 aG 1ue, el 4r. Fiscal =eneral inicia su

relato indicando 6ue, primeramente, e3ectuar una denuncia por el destrato 6ue ;a recibido el aborda9e institucional de

la presente causa pues, estima 6ue ;a de destacarse el desdHn con el 6ue el 'u()ado Federal ;ubo de concluir la misma. Bese:a las 3ec;as del auto de procesamiento - de la apelaci+n - su concesi+n -, cuestiona la demora in9usti3icada de la elevaci+n de los autos. Entiende 6ue este expediente debi+ tramitarse rpidamente - disponerse su remisi+n a la !l(ada, pues la dili)encia 6ue se a)uardaba deven7a inconducente. 4olicita se activen los recursos disciplinarios previstos

re)lamentariamente para llamar la atenci+n al 'u()ado sobre esta cuesti+n. Aesde otro vHrtice, rese:a los ;ec;os )eneradores de la causa, las comprobaciones e3ectuadas por la 3uer(a los elementos il7citos ;allados. Be3iere 6ue ambos imputados se encuentran actualmente privados de libertad en la

BepDblica Eriental del ,ru)ua-. ropu)na adecuadamente el 6ue este 2ribunal recondu(ca cabr7a

trmite impreso a la causa, pues

encuadrarla en el estndar 6ue se viene dado le)almente para supuestos en los 6ue no se puede a3irmar el 3in de

comerciali(aci+n pero tampoco el de consumo personal. /ndica 6ue cabe enmarcar la presente en la 3i)ura de tenencia

simple. 4e:ala 6ue el acompa:ante, ?un)asso, ;ace cinco a:os 6ue no consume estupe3acientes, - 6ue =arc7a no pudo ser ;abido para e3ectuar la pericia psico37sica. Entiende 6ue el 4r. 'ue( no puede se)uir

aplicando reiteradamente el precedente I!rriolaJ, pues ser7a des;onrar la decisi+n de la &orte. &onsidera 6ue no se trata de una tenencia para consumo personal, ms all de 6ue se ;all+ en el rodado un tubo de @&, 6ue se)Dn estima, podr7a

;aber servido de compactador. Estima 6ue no ;a- se)uridades

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su3icientes para 6ue la subsunci+n repose en el art. 1$ 2K parte de la le- 23838. Evoca las aristas del caso, se:ala la intercepci+n en la v7a pDblica, el arro9o de la dro)a, lo 6ue permite distanciarlo de otros casos. 4olicita la revocatoria del 3allo - se prosi)a con la investi)aci+n, - se llame la atenci+n al 9ue( - secretario intervinientes. bG ! su turno, la Ara. Nardi indica en primer

lu)ar 6ue la titular de la acci+n penal debi+ instar la elevaci+n rpida del expediente - no s+lo cuestionarse el proceder del 'u()ado. Entiende 6ue el cambio de cali3icaci+n no 3ue

pedido por la 4ra. Fiscal, por lo 6ue cuestiona los a)ravios expresados por el 4r. Fiscal =eneral sobre el punto. Bese:a los ;ec;os 6ue dieran inicio a la causa, la detenci+n de los imputados - 6ue ambos son uru)ua-os. 4e:ala el acta, la presencia de vesti)ios de dro)a en el tubo de @&

- las cantidades ;alladas. Be3iere 6ue el ma)istrado solicit+ la pericia mHdica al vecino pa7s, con resultado in3ructuoso. Evoca los resultados de la pericia 6u7mica, destaca 6ue no se detectaron sustancias de corte pero el porcenta9e de concentraci+n de estupe3aciente no es del 100L, - re3iere a las dosis umbrales. &uestiona los resultados de dic;a

pericia. Be3iere a la 3alta de examen de toxicolo)7a sobre los encausados al momento de los ;ec;os. !lude a los in3ormes remitidos por la /nterpol. Be3iere 6ue no ;a- nin)Dn acto interruptivo de la prescripci+n, por lo 6ue estima 6ue se encuentra prescripta la acci+n penal.

En se)undo lu)ar, entiende 6ue la resoluci+n del 9ue( se a9usta a los ;ec;os de la causa. !lude a los ries)os para la salud de la persona - estima 6ue no cabe perse)uir penalmente a un en3ermo. &ita tratados internacionales. Estima 6ue las constancias obrantes ;abilitan la convalidaci+n de la decisi+n del 9ue(. &onsidera 6ue de no proceder ello, corresponder7a la atipicidad de la conducta por aplicaci+n del principio de insi)ni3icancia. &ita 3allo I ereiraJ de esta !l(ada. 4olicita por ello, en primer lu)ar la prescripci+n de la acci+n penal, en se)undo lu)ar, se con3irme el 3allo apelado o en su de3ecto, se declare at7pica la conducta. cG ?as partes e9ercieron su derec;o de rHplica. Esbo(a aclaraciones el 4r. Fiscal =eneral, atinentes a la real disponibilidad de la acci+n penal, destacando 6ue se trata de un sistema mixto. Estima 6ue era responsabilidad del 9ue( la remision de la causa. Estima 6ue tampoco cabe 6ue se cambie a una

tenencia privile)iada como peticiona la de3ensa. !r)umenta en torno al pedido de prescripci+n, se:alando 6ue no cabe el encuadre como tenencia para consumo personal -, asimismo, 6ue la comisi+n de un nuevo delito tiene virtualidad

interruptiva, aun el cometido en otro Estado. Entiende 6ue de lo contrario, deber suspenderse este proceso, a las resultas del 6ue se si)ue en ,ru)ua-. &ita 9urisprudencia. Bati3ica la solicitud expuesta. 6ue cabe atender a or su parte, la 4ra. Ae3ensora estima la normativa del vecino pa7s. &ita

precedente de la &4'N. /@0 1ue, en primer lu)ar, debe se:alarse 6ue los a)ravios expuestos por el 4r. Fiscal =eneral )uardan

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correlaci+n

con

los

motivos

6ue

3ueran

indicados

en

su

oportunidad por la 4ra. Fiscal apelante, de modo 6ue no se ve conmovido cuanto prescribe el prra3o 3K, del art. $"$, del & N siendo, por ende, procedente su tratamiento. @0 1ue, avocados al tratamiento de los

a)ravios impetrados por el 4r. Fiscal =eneral, se advierte 6ue a6uel cuestiona la aplicabilidad del 3allo !rriolaM al presente caso, por entender 6ue no encuadra en el citado precedente - 6ue el 9ue( no ;a pro3undi(ado la investi)aci+n para dilucidar las aristas del mismo, entendiendo 6ue por el momento, corresponder7a su encuadre en la 3i)ura de tenencia simple de estupe3acientes. 1ue, recurrido, se del 6ue anlisis Hste del pronunciamiento 0casi de manera

observa

re3iere

exclusiva0 al precedente de la &orte 4uprema de 'usticia de la Naci+n, !. #51. N?/@ O !rriola, 4ebastin - otros s/ causa nK 50#0P, 2"/0#/2005, sin la adecuada explicitaci+n desarrollo de la incidencia 6ue tales premisas pro-ectan

sobre el caso concreto. 1ue, <a)istrado se enmarca en particular, se vislumbra 6ue el

con una exi)ua valoraci+n del contexto en el 6ue la conducta en la 6ue ;abr7an incurrido los

sindicados, procedi+ a declarar la inconstitucionalidad de una norma 0art. 1$ se)undo prra3o de la le238380 -

sobreseer a los ciudadanos uru)ua-os &arlos <arcelo =arc7a /;larre)u- - >ilton !l3redo ?un)asso @illarrubia. 1ue, dic;o resolutorio constitu-e un verdadero so3isma dado 6ue, partiendo de una premisa 3alsa pretende arribar a una resoluci+n 3undada solo en aparienciaM,

eri)iHndose el 'ue( en ?e)islador, advirtiHndose una absoluta inactividad instructoria. No puede sosla-arse, de la compulsa de la

causa, 6ue no se ;a escuc;ado a los imputados, no se ;a a)re)ado la pericia psico37sica ordenada sobre uno de ellos, ni se ;a e3ectuado in3orme de vida costumbres ni de

movimientos mi)ratorios. 2ampoco se ;an tomado testimoniales Dtiles para el esclarecimiento de los ;ec;os, todo lo 6ue permitir7a contar con un mbito reconstructivo ms acabado 6ue contribu-a a ec;ar lu( sobre la adecuada reconstrucci+n del suceso en el cual se constat+ la tenencia del t+xico. 1ue, en este contexto declarar la

inconstitucionalidad del art. 1$ se)undo prra3o de la ?e23.838 - sobreseer a ambos ocupantes del ve;7culo cuando ni si6uiera se encuentra debidamente acreditada la posesi+n por parte de uno, otro o ambos, lleva necesariamente a la

revocaci+n de la resoluci+n dado 6ue la tarea del 'ue( no es la de eri)irse en ?e)islador )eneral, sino 6ue, por el

contrario debe resolver con su9eci+n a las constancias del expediente. 1ue, en esta l7nea, ;emos sostenido entre los criterios orientadores de la interpretaci+n constitucional, 6ue: ... ?os actos emanados de los +r)anos de poder se presumen vlidos - constitucionales, lo 6ue en nada obsta al control de su constitucionalidad, pero no ;a de lle)arse a la declaraci+n de inconstitucionalidad sin antes reali(ar una es3or(ada interpretaci+n para compatibili(ar la norma o el acto presuntamente de contrarios Hsta, a la &onstituci+n la con las de

disposiciones

por6ue

declaraci+n

inconstitucionalidad con3i)ura, se)Dn la &orte, una Dltima

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IratioJ o un recurso extremo del orden 9ur7dico, 6ue ;a de usarse con suma interpretaci+n cautela.M QFidart &ampos, =ermn el control constitucionales '., en ?a la

9urisdicci+n constitucionalM, Ed. Ediar, Fuenos !ires, 15##, p). 23%G. 1ue, por lo expuesto re3iriendo a la

invocaci+n del criterio sustentado por la &orte 4uprema de 'usticia de la Naci+n en el casi !rriolaM 6ue e3ectuara el ma)istrado, las omisiones supra apuntadas coad-uvan a 6ue ni si6uiera pueda a3irmarse aDn 6ue la posesi+n constatada en

el caso, ;a-a sido con 3ines de consumo personal, - menos 6ue ;a-a 6uedado reservada exclusivamente a un mbito de

privacidad, sin ries)o de trascendencia a terceros Qart. 15 &NG. Es 6ue, para decidir 6ue un caso encuadra o le es aplicable el precedente I!rriolaJ, debe estar precedido de las dili)encias m7nimas 6ue permitan determinar con la ma-or claridad posible la imputaci+n correcta 6ue cabe atribuir dems circunstancias 6ue ;abrn caso. 2odo declaraci+n de de lo se:alado permite in3erir el 6ue la de ser valoradas en cada

inconstitucionalidad los encausados,

consecuente 0por estos

sobreseimiento

resulta

3undamentos0 prematuro. or todo lo expuesto, corresponde ;acer lu)ar al recurso del <inisterio 0por Dblico estos a Fiscal, revocando la

decisi+n continuar pro3undice

cuestionada con la

3undamentos0, los e3ectos

debiendo de 6ue las

investi)aci+n la

adecuadamente

instrucci+n

despe9ando

inconsistencias advertidas - determinando la existencia de

"

elementos 6ue permitan atribuir adecuadamente la posesi+n del material pro;ibido. 1ue, en relaci+n al planteo de prescripci+n propu)nado tratamiento por en la esta Ae3ensa, no corresponder toda ve( 6ue abordar no su

/nstancia,

existen

elementos su3icientes para poder considerarlo en esta etapa, debiendo en su caso, ser veri3icado este extremo por el 4r. 'ue( a 6uo. @/0 1ue, por Dltimo, en cuanto a las

consideraciones vertidas por el 4r. Fiscal =eneral de las 6ue se da cuenta en el relato del punto ///0aG, este 2ribunal coincide con el mismo, en el sentido de 6ue no se ;a dado adecuado tratamiento procesal una ve( concedido el recurso de apelaci+n planteado por el < F, siendo inexplicable la demora en la elevaci+n de la causa a la !l(ada, no constitu-endo excusa al)una la espera de las constancias posteriormente a)re)adas al expediente 0pericia mHdica sobre ?un)asso e

in3ormes de /nterpol0. !ctuario debern de tomar las

or lo tanto, el 4r. 'ue( a 6uo - el los recaudos procesales necesarios evitar, para en la lo

observancia

normas

sucesivo, situaciones como la presente. 1ue, por ello, - o7do 6ue 3uera el 4r. Fiscal =eneral, SE RESUELVE: /0 Racer lu)ar al recurso de apelaci+n

deducido por el <inisterio consecuencia, revocar la

Dblico Fiscal a 3s. 103/10% -, en resoluci+n de 3s. 5#/102, 6ue

declara la inconstitucionalidad del art. 1$, prra3o se)undo de la le23838 en cuanto uso no incrimina 6ue la se tenencia realice un de en

estupe3acientes condiciones

para 6ue

personal trai)an

tales

apare9ado

peli)ro

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concreto o un da:o a derec;os o bienes de terceros, - dispone el sobreseimiento de &arlos <arcelo =arc7a /;larre)u-

>ilton !l3redo ?un)asso @illarrubia, debiendo continuar con la investi)aci+n de la causa, con3orme se indica en los

considerandos precedentes Qarts. $"" del &. . .N.G. //0 Racer saber al 4r. 'ue( Federal NK 1 de &oncepci+n 4ecretario, del Ar. ,ru)ua-, 'osH Ar. ablo !ndrHs 6ue 4er+, en lo al 4r.

<ar7a

Farra(a,

sucesivo

debern tomar los recaudos necesarios para la observancia de las normas procesales - evitar situaciones como la 6ue se indica en el &onsiderando @/. Be)7strese, noti376uese, di3Dndase a travHs de la Airecci+n de &omunicaci+n 'usticia de la Naci+n - ba9en. Dblica de la &orte 4uprema de

CINTIA GRACIELA GOMEZ PRESIDENTA MATEO JOSE BUSANICHE VICE PRESIDENTE DANIEL EDGARDO ALONSO JUEZ DE CAMARA SUBROGANTE

ANTE MI
BERNARDO JOSE ARANGUREN SECRETARIO DE CAMARA