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Document imprim le 09/11/2013 19:36 par Fereydoun Rasti (id:149240 :: mail:fereydoun.rasti@yahoo.com :: mdp:040288 Document strictement rserv aux tudiants du Centre de Formation Juridique Toute reproduction, mme partielle, est interdite. Code barre d'identification

Mthodologie
Mthodologie juridique

Valentine FOUACHE

Thmes abords :
Mthodologie juridique
Le commentaire de dcision, exercice rput difficile, a pour objet : 1) la dcouverte et l'nonc en termes juridiques du problme de droit pos la juridiction qui a rendu la dcision commenter. 2) l'analyse critique de la solution donne par cette dcision. Deux cueils viter et un conseil suivre : Commenter nest pas disserter ! Le commentaire darrt nest pas un prtexte disserter. Lobjectif est de coller en permanence larrt tudi. Vous devez prendre larrt comme le point de dpart et le point darrive de votre analyse. En dautres termes, formellement, larrt doit tre prsent dans votre commentaire toutes les 7 ou 8 lignes. Le candidat qui matrise le commentaire darrt est celui qui sait oprer un va-et-vient permanent entre ses connaissances et larrt comment. Commenter nest pas paraphraser ! Lautre cueil consiste recopier larrt (faits, procdure, dcision des juges du fond, pourvoi et dcision de la Cour de cassation). Les candidats qui nont pas grand chose dire tombent dans ce travers qui les amne tourner en rond sans jamais prendre de hauteur. Pourtant, aucune dcision ne devrait faire scher un candidat car il y a des trucs et astuces qui lui permettent de sauver sa copie en exploitant un minimum de connaissances, en utilisant le Code civil, en matrisant la technique de cassation et en respectant scrupuleusement la mthode du commentaire. Commenter nest pas paraphraser mais tenter un va-et-vient permanent entre ses connaissances et la manire dont la

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question a t rsolue dans la dcision commente. Commenter, cest expliquer, analyser et apprcier 1/ Commenter un arrt consiste retrouver le sens, la valeur et la porte de la dcision. Vous devez servir larrt ce qui signifie que vous tes censs, dune part, rintgrer la dcision au sein du droit positif (la loi, la jurisprudence antrieure, postrieure, la doctrine) et, dautre part, dcortiquer la dcision et son raisonnement afin de souligner lapport de la dcision et ce qui pourrait en faire la singularit. 2/ Commenter cest aussi critiquer, de manire positive ou ngative. Souvent les candidats doutent davoir les capacits dapprcier, en bien ou en mal, une dcision rendue par les magistrats les plus prestigieux de France. Pourtant, plusieurs raisons justifient que vous nhsitiez pas procder une telle critique. * Tout dabord, il nest pas exclu que les magistrats commettent des erreurs. Vous avez d en entendre parler loccasion dune autre dcision, dun cours dispens par un enseignant ou dune note doctrinale rdige par un auteur qui ne partageait pas le point de vue de cet arrt. * Ensuite, il ne sagit pas de sexprimer de manire irrespectueuse et de dire que la cour de cassation na rien compris. Vous devez surtout vous souligner la singularit de la dcision : il est tonnant que la Cour de cassation ait choisi de prendre telle position lorsque lon sait que . * On peut galement sen sortir en posant des questions car commenter cest plus souvent sinterroger quaffirmer : on peut se demander pourquoi la Cour de cassation a choisi dutiliser telle formule plutt que . * Le plus souvent, en outre, cette dcision est un choix fait par la Cour de cassation parmi plusieurs hypothses. Analyser la dcision cest aussi se demander pourquoi cette solution a t choisie plutt que les 4 ou 5 autres possibles. * Enfin, la question rsolue par la Cour de cassation peut tre dbattue et conteste par la doctrine, par les juges du fond, voire par dautres chambres de la Cour de cassation. Cela devrait vous faire prendre conscience quil ny a pas une Vrit. A vous, dans un commentaire darrt, dexpliquer sur quoi, pourquoi et comment le choix a t fait par la Cour de cassation. Avant d'entreprendre la rdaction du commentaire sur ce modle, et pour y russir, il faut se livrer une prparation trs minutieuse.

Section 1. 1re tape : lanalyse du sujet et la prparation (45 minutes)

A. Lecture attentive de larrt

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La premire tape lors de la prparation dun commentaire darrt consiste dans une lecture trs attentive de la dcision. On ne souligne rien, on ne note rien. On se contente de lire la dcision sans tre distrait par une toute autre activit intellectuelle. Si vous tes certain davoir compris larrt lors de la premire lecture, vous pouvez alors commencer construire votre commentaire au moyen dun travail pralable sur le brouillon. B. Construction du commentaire 1. 1re tape : reconstitution des faits et de la procdure En relisant la dcision, on reconstitue chronologiquement les faits qui ont engendr le litige et les actes de procdure (assignation, jugement, arrt d'appel, etc.) qui ont prcd la dcision tudier, sans oublier lessentiel que constitue la motivation des dcisions. Certains candidats ont tendance trop en faire dire larrt. Il ne faut pas ajouter aux faits tels quils vous sont prsents lors de lexamen. Evitez dimaginer des faits qui vous simplifieraient certes la comprhension de la dcision mais seraient ncessairement une simple spculation souvent errone. 2. 2me tape : nonc du problme juridique pos la juridiction qui a rendu la dcision a) Quest-ce quun problme de droit ? Cette phase est fondamentale car elle va conditionner lensemble de votre commentaire. Il s'agit de cerner exactement la question juridique rsolue par la dcision et de l'exprimer en termes juridiques prcis. La logique de cette tape est facile comprendre : retrouver la question partir de la rponse donne par la juridiction. Cependant, vous ne devez pas vous contenter de mettre sous forme interrogative la rponse donne par la juridiction. Un exemple non juridique vous clairera : imaginez que la Cour de cassation affirme : les murs de la salle sont blancs ou les murs de cette salle sont sales . La question de droit nest pas est-ce que les murs de cette salle sont blancs ? ou est-ce que les murs de cette salle sont propres ? . La bonne formulation est la suivante : De quelle couleur sont les murs de cette salle ? ou Dans quel tat sont les murs de cette salle ? . Applique au droit, la logique est la mme. Il faut retrouver une formulation suffisamment abstraite de la question laquelle la juridiction a donn une rponse. b) A partir de quoi tablit-on le problme de droit ? Lorsque vous tes amens commenter un arrt, il sagit souvent dune dcision de la Cour de cassation. Pour le formuler, vous tes cens vous appuyer sur la dcision de la Cour de cassation (attendu (+ chapeau + visa pour les arrts de cassation)). Cependant, mme si le problme sappuie essentiellement sur la dcision de la Cour de cassation, il nest pas interdit de comparer la thse de la Cour de cassation avec la thse oppose qui est, soit la dcision des juges du fond si cest un arrt de cassation, soit le pourvoi si cest un arrt de rejet. La confrontation des deux thses opposes est facilite par une tournure grammaticale souvent utilise par la Cour suprme : la thse de l'arrt attaqu est prsente la premire et introduite par la locution conjonctive "au motif que", et la thse du pourvoi vient ensuite, introduite par la conjonction "alors que". Cette confrontation va vous permettre de mieux dlimiter lobjet du dbat et dviter de poser un problme de droit qui serait hors sujet. En effet, la Cour de cassation ne rpond, gnralement, quaux questions qui lui ont t poses et qui ont t dbattues devant la

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cour dappel. Si vous ny prenez garde vous risqueriez de trop en faire dire lattendu de la Cour de cassation.

c) Quelle forme doit prendre un problme de droit ?


Le problme de droit peut tre formul de manire interrogative ou affirmative. Cependant, il ne doit tre ni trop prcis ni trop large. * Trop prcis, vous risqueriez dexclure du sujet une partie du raisonnement de la Cour de cassation. Prenons un arrt sur la rticence dolosive qui aborde tant la question du silence gard en labsence dobligation dinformation et la preuve du caractre intentionnel de la rticence dolosive. Le problme de droit ne doit pas seulement voquer la question des liens entre le dol et lobligation dinformation mais intgrer aussi la question du caractre intentionnel. Le mieux est parfois de choisir la formule suivante : quelles conditions la rticence dolosive peut-elle tre sanctionne par la nullit du contrat au fondement de larticle 1116 du Code civil ? . * Il ne faut pas non plus que le problme de droit soit formul de manire trop gnrale. Il faut qu la lecture du problme on devine lapport et la singularit de la dcision. Si on reprend le mme exemple, on ne peut se contenter de dire les magistrats de la Cour de cassation taient exposs lpineux problme consistant savoir si le dol entraine la nullit du contrat . On ne peroit pas sa lecture loriginalit de la dcision commente. 3. 3me tape : recherche des ides et des connaissances Lobjectif est double : rintgrer la dcision commente dans un ensemble de connaissances et dcortiquer la dcision pour dterminer son apport et son originalit.

a) Lapproche de la dcision en bloc par la rintgration de larrt au sein de vos connaissances


* Slection des informations : Cette premire tape permet de prendre larrt en bloc et de rechercher les informations en rapport avec le thme abord. Si un arrt porte, par exemple, sur la force obligatoire dune promesse unilatrale de vente, il faut solliciter les parties de mon cours se rapportant aux contrats prparatoires. Cependant, je ne dois pas reprendre toutes mes connaissances sur le sujet. Je perdrais du temps et risquerais de faire un hors sujet. Aussi, ds la runion des informations sur le brouillon, je fais un tri, une slection des informations, directement ou indirectement en rapport avec la dcision commente. Cela ne signifie pas que les informations ne portent que sur la promesse unilatrale de vente. Ainsi le pacte de prfrence lui aussi est abord sous langle de la force obligatoire et la comparaison peut tre fructueuse. Je tente alors dans mon cours de rechercher les arrts antrieurs rendus sur le sujet ainsi que les arrts postrieurs si larrt est plus ou moins ancien. Si jai connaissance dune controverse doctrinale sur le sujet je

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lvoque galement rapidement sur mon brouillon. Je noublie pas les lois postrieures ou, le plus souvent actuellement, les projets de rforme qui peuvent maider situer cette dcision dans le temps et dans lespace. * Confrontation larrt : Toutes ces informations, mme si elles sont gnrales, doivent tre confrontes larrt. Vous devez formellement sur votre brouillon commencer comparer ces informations avec la manire dont larrt les a mises en uvre. Larrt va-t-il dans le mme sens que la jurisprudence antrieure ? Opre-t-il un revirement de jurisprudence ? Est-ce un arrt isol, ce qui relativiserait lexistence dun vritable revirement jusqu ce quil soit confirm ? Est-ce un arrt qui, sans oprer un revirement, clarifie une question autrefois ambigu ou au contraire napporte pas les claircissements attendus ? Adopte-t-il la position dune minorit ou dune majorit dauteurs sur une question controverse ? * La forme de larrt est-elle importante ? Lanalyse en bloc suppose galement dtudier la forme de larrt. * On peut pour ne pas trop sengager, du moins lorsquon na jamais entendu parl de larrt, dire quil a les allures dun arrt de principe . Quels sont les indices de ce type darrt de la Cour de cassation ? Lattendu est rdig de manire gnrale avec des termes gnraux. Un chapeau en haut de larrt, pour les arrts de cassation, ou un chapeau intrieur, pour les arrts de rejet, est aussi un signe important. Au contraire, un attendu circonstanci, factuel qui reprend les faits et les noms des parties na pas les allures dun arrt de principe. Cela ne signifie pas quil na pas dimportance car un arrt despce peut prendre une position originale sur une question trs dbattue ou dans un domaine o les arrts sont rares. Simplement sa porte restera toute relative. * Vous pouvez galement relever le motif de cassation. Si larrt est cass pour dfaut de base lgale, la Cour de cassation reproche aux juges du fond davoir mal motiv leur dcision ne lui permettant pas doprer son contrle. La cassation nest pas trs grave. En revanche, la cassation pour violation ou fausse application ou mauvaise application de la loi est un motif de cassation plus important. Relevez-le formellement. * Enfin, certaines formules de la Cour de cassation peuvent tre soulignes car elles attestent du contrle lger ou troit exerc par la Cour de cassation et permettent de juger de la porte de la dcision. Lorsquelle dit la cour dappel a retenu bon droit ou a exactement retenu , ce sont gnralement les signes dun contrle troit de la Cour de cassation quil faut souligner. Finalement, toutes ces remarques de forme sont un moyen de commenter larrt tout en collant celui-ci en sollicitant trs peu de connaissances thoriques. Cette premire tape est importante mais elle ne suffit pas oprer un vritable commentaire. Il faut maintenant dcortiquer la dcision.

b) Lapproche chirurgicale de la dcision ou comment dcortiquer la dcision commente ?

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- Il convient, tout dabord, de dcortiquer la dcision et ses motifs. Il faut reprendre la formule choisie par la Cour de cassation et expliquer le sens des mots volontairement choisis. Expliquer peut-tre que ce sens est ambigu ou que la Cour de cassation nen prcise pas le sens. Il faut reprendre chaque mot utilis par lattendu pour tre sr de ne pas passer ct dune volution. Certes, tous les mots ne sont pas matire commentaire mais vous ne pouvez le savoir quaprs vous tre poss la question. - Il faut comparer la formule de la Cour de cassation avec des arrts antrieurs. Ces arrts font partie de votre cours ou sont dans le Code civil qui doit vous servir dappoint pour tayer les informations utiles qui vous font parfois dfaut. Vrifier si la formule est exactement la mme quun arrt antrieur. Si cest le cas, la Cour de cassation souhaite faire passer un message afin que le lien entre ces deux arrts pourtant apparemment diffrents soit tabli. - Vous devez galement avoir gard au visa. Si le visa est un article gnral et solennel, il faut le souligner et laffirmer (visa de larticle 1134 du Code civil de larticle 1382). Il peut sagir galement dun vritable principe gnral du droit dont vous devez expliquer la force normative et le contenu (ex. : nul ne peut causer de troubles anormaux de voisinage). Parfois le visa donne tout son sens larrt. Par exemple, dans larrt Chronopost de la Chambre commerciale du 22 octobre 1996, cest le visa de la cause (art. 1131 C. civ.) qui permet de comprendre loriginalit de la dcision. Dans un arrt rendu par la troisime Chambre civile de la Cour de cassation sur loffre et la rupture avant lexpiration du dlai, du 7 mai 2008, le visa de larticle 1134 du Code civil a amen la doctrine sinterroger sur la sanction possible (dommages et intrts sur un fondement contractuel ou excution force ?). - Dcortiquer suppose de comparer les motifs de la Cour de cassation avec ceux de la cour dappel ou du jugement dont la dcision a t casse ou avec le ou les moyens du pourvoi (divis en deux ou plusieurs branches). La confrontation permet de mieux comprendre, mieux analyser et mieux apprcier la dcision rendue par la Cour de cassation. - Dcortiquer, enfin, cest comparer la formule choisie par la Cour de cassation avec la jurisprudence postrieure, les lois postrieures ou les projets de rforme postrieurs. Par exemple, lavant-projet Catala, lavantprojet Terr et les deux projets de rforme du droit des contrats (juillet 2008 et fvrier 2009) de la Chancellerie peuvent tre sollicits. En droit de la responsabilit, notez que seul lavant-projet Catala aborde cette question et quil sera le seul avant-projet exploiter dans un commentaire portant sur la responsabilit civile. Lavant-projet Terr et les projets de la Chancellerie ne portent effectivement que sur le droit des contrats.

c) Bilan provisoire
- Ton dogmatique ou modr ? Aprs avoir tudi larrt en bloc puis de manire chirurgicale , il vous reste dresser un bilan provisoire : larrt rgle dfinitivement une question. La dcision peut tre franche et dogmatique ou mesure et raliste. - Les juges bottent en touche ! Les juges ont bott en touche et le vrai problme na pas t rgl ni mme abord. - Le silence est dor et doit tre comment : le commentaire consiste aussi analyser ce qui na pas t dit et qui aurait d ltre.

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- Clart ou ambigut de la solution : La solution peut aussi manquer de clart et tre relativement ambigu. - Arrt tendance ou rtro ? Enfin, larrt peut tre tendance ou contre-courant de la jurisprudence dominante. Dites-le. La solution pourrait, sil sagit dune position contraire celle des autres chambres de la Cour de cassation, tre rsolue soit par lintermdiaire dune chambre mixte de la Cour de cassation, soit par dcision du premier prsident de la Cour de cassation par la runion en assemble plnire. Cette affirmation permet de montrer que vous connaissez les grands principes de lorganisation juridictionnelle de la Cour de cassation. 4. 4me tape : tablissement d'un plan Il s'agit de donner au devoir une architecture propre faire ressortir l'intrt de la question traite. Les juristes sont attachs au plan en deux parties qui ne doivent jamais tre l'expos successif des deux thses en prsence. Les deux parties sont la division logique tire de la question de droit. Ces deux parties sont censes se rpondre et se complter. Quant aux commentaires darrts compars, ils rpondent la mme logique. Ils reposent sur un mme problme de droit et doivent tre comments ensemble tout au long du devoir. Les deux parties ne doivent absolument jamais consister en ltude de chaque arrt dans chacune des parties. Il existe plusieurs mthodes pour trouver un plan de commentaire darrt mais avant cela il convient de rappeler les principes directeurs du plan de commentaire. a) Les principes directeurs du plan de commentaire darrt * Il ny a pas, en principe, un seul plan de commentaire. Il varie selon larrt. Cest une ralit. Cependant certains trucs et astuces permettent de trouver un plan-type. * Le plan de commentaire darrt est construit par rfrence larrt comment, le plus souvent un arrt de la Cour de cassation. On ne construit donc pas le plan par rapport la dcision des juges du fond ou par rapport au pourvoi, mme si le corps du devoir peut sy rfrer de temps en temps. * Ensuite, le plan doit coller larrt et ne pas ressembler un plan de dissertation. Du moins, si plan de dissertation il y a, il est retouch , camoufl afin quil colle davantage larrt comment. * Un plan de commentaire comporte toujours deux parties et deux sous-parties. Cette rgle de principe connat des exceptions. Mais la tentative est risque et malvenue pour un examen dentre au CRFPA o il convient, du moins lcrit, de ne pas prendre trop de risques. * Il nest pas ncessaire daller jusquau 1 et 2, ce qui ne signifie pas que les sous-parties seront rdiges sans rigueur. De nouveau, chaque paragraphe doit correspondre une ide-force ou doit tre consacr lexpos dun exemple. * Les titres doivent comme dans tout travail de rdaction tre prcis, clairs et explicites. Il faut galement quils partent de larrt et collent larrt. Il faut viter les titres trop gnraux quon utilise habituellement pour les dissertations. b) La recherche de plan

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?. Les parties principales (I et II) Il existe plusieurs faons de trouver un bon plan de commentaire darrt. 1re hypothse : deux attendus portant sur deux questions de droit distinctes : Larrt commenter comporte deux attendus portant sur des problmes de droit diffrents. Il suffit dans ce cas de consacrer une partie chaque problme de droit. Cest lhypothse la plus simple, encore faut-il que les deux attendus soient au programme. A dfaut, vous devez carter lattendu sans lien avec le programme de droit concern et ne construire votre plan que sur lattendu qui est dans le sujet. 2me hypothse : la scission dattendu ou la mthode dite du dcoupage (40 % des cas) Il est assez frquent que lattendu de la Cour de cassation soit construit de manire logique. Il suffit alors de scinder lattendu en deux afin de retrouver le raisonnement en deux temps de la Cour de cassation. Cette technique permet souvent dopter pour un plan qui ressemble un dcoupage classique Principe/limite ou principe/conditions. La ponctuation aide retrouver la logique du raisonnement. Deux exemples peuvent illustrer ce type dattendu : 1er ex. : Si le bnficiaire dun pacte de prfrence peut demander la nullit et la substitution dans les droits du tiers, (la scission se situe ici) cest la condition que ce tiers ait connaissance de lexistence du pacte de prfrence et de lintention du bnficiaire de sen prvaloir . Il suffit de consacrer une premire partie au principe ainsi pos et dexposer dans une seconde partie les limites ou les conditions de sa mise en uvre. 2me ex. : Le silence, lui seul, ne vaut pas acceptation . Lattendu est court mais la scission reste toujours possible. Il faut utiliser dans cet exemple la ponctuation. Ce quil y a lextrieur des virgules est la premire partie (le principe), alors que ce qui figure lintrieur des virgules est la seconde partie, les exceptions. 3me hypothse : sinspirer dun plan de dissertation, de cours ou de manuels, quil faut camoufler (30 % des cas) : Si les deux premires hypothses ne fonctionnent pas, il convient dopter pour un plan de dissertation classique (v. supra) et de camoufler les titres afin quils collent davantage larrt comment. Le plan conditions/effets ou domaine/rgime peut ainsi fonctionner. 1er exemple, un arrt qui porterait sur les conditions du dol et qui envisagerait dans le mme attendu les sanctions (nullit et responsabilit) se prte assez bien au plan conditions/effets. Mais il faut alors ladapter larrt. Cela peut donner : I. Un durcissement des conditions du dol par rticence/II. Un encadrement strict des sanctions du dol par rticence. 2me exemple : Le plan domaine/rgime est assez frquent pour des arrts de responsabilit civile, notamment portant sur la responsabilit du fait dautrui. Ce qui peut donner en adaptant le plan larrt : I. Lextension du domaine (de la responsabilit du fait dautrui)/ II. La prcision du rgime (de la responsabilit du fait dautrui). 4me hypothse : plans uniques en fonction du thme abord :

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* Lhypothse des solutions trs discutes : Il existe certains thmes pour lesquels le plan est toujours le mme en raison des questions rcurrentes que larrt vhicule. Dans cette hypothse, vous pourriez avoir connaissance des deux axes de pense qui reviennent frquemment dans le discours des auteurs et les notes darrt. Pour certains arrts dont les solutions sont trs discutes, la premire partie sert toujours exposer la confirmation et la seconde prsenter la discussion. - 1er exemple, un arrt sur la promesse unilatrale de vente : Si cest la force obligatoire de la PUV qui est concerne, le plan est toujours le mme en raison des critiques maintes fois formules contre la prise de position de la troisime Chambre civile de la Cour de cassation. Ainsi la premire partie est toujours consacre lexpos de la solution et de ses fondements. La seconde partie est critique et tente de mettre en lumire les insuffisances et les incohrences de la solution et denvisager son avenir. Cela donne dans tous les cas : I. Lviction confirme de toute excution force de la PUV/II. Lviction discute de toute excution force de la PUV. - 2me exemple : un arrt sur lempitement en droit des biens : La question de lempitement qui serait un droit discrtionnaire est ainsi souvent lobjet darrts critiquables et critiqus. Dans ce contexte, la premire partie est aussi consacre la confirmation du caractre discrtionnaire du droit de dmolition en matire dempitement et la deuxime partie est utilise pour apprcier et critiquer le caractre discrtionnaire de ce droit. Cela donnerait : I. La confirmation du caractre discrtionnaire du droit de dmolition/II. La contestation du caractre discrtionnaire du droit de dmolition. * Lhypothse des arrts reposant sur une rgle de droit dualiste : Certains thmes sont toujours traits de la mme manire car ils vhiculent une rgle de droit qui, elle-mme, sappuie sur un raisonnement en deux temps. Par exemple, la fonction probatoire de larticle 2276 du Code civil. Tout arrt portant sur cette question se construit toujours en deux temps : I. La prsomption de titre translatif au profit du possesseur/II. Lobjet de la preuve la charge du prtendu propritaire. 5me hypothse : le plan par dfaut qui nest pas un plan bateau ou la mthode dite distributive : Le plan par dfaut est celui qui convient tous les arrts dfaut dun plan propre larrt comment. Il nest pas un plan bateau qui pourrait laisser entendre que la note serait moins bonne avec ce type de plan et quil sagit de sauver une copie. Cest un plan qui doit tre choisi dfaut de pouvoir appliquer une des 4 hypothses prcdentes. Ce plan classique sied toute dcision. Elle consiste expliquer larrt dans la premire partie et apprcier larrt dans une seconde partie. I. Prsentation/II. Apprciation. Bien entendu, il ne faut pas utiliser ces termes et toute la difficult sera de trouver des intituls qui collent larrt comment et derrire lesquels on retrouve la prsentation en premire partie et lapprciation en seconde. Souvent, dire vrai, le plan par dfaut peut correspondre des dcoupages dj voqus dans les 4 premires hypothses. Par ex. : I. La confirmation du caractre discrtionnaire du droit de dmolition/II. La contestation du caractre discrtionnaire du droit de dmolition revient prsenter dans un I et apprcier dans un II ! ?. Les sous-parties (A et B) :

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Quel que soit le plan choisi, les sous-parties ont toujours le mme rle jouer dans un commentaire darrt. Connatre leurs attributions respectives, cest gagner du temps le jour de lexamen car mme si vous navez pas ide des parties principales de votre plan vous pouvez sur votre brouillon commencer rpartir les informations runies, dans les diffrentes sous-parties. Il suffit de prendre une page de brouillon pour chaque sous-partie et de rpartir vos connaissances et vos rflexions sur larrt sur chaque feuillet. * La fonction du IA : La forme : Cette sous-partie joue toujours le mme rle. Il sagit damener le sujet trait et de poser les donnes du problme. Mme si cette sous-partie est un peu plus dtache de larrt vous devez toujours ramener vos dveloppements larrt, mme si cest de manire artificielle. Une astuce, pour ne pas oublier : commencez par larrt pour ensuite dfinir et expliquer les concepts et problmes abords par larrt. Par exemple : la Cour de cassation devait apprcier si la socit A pouvait se rtracter de sa promesse unilatrale de vente avant lexpiration du dlai fix au 30 mai 2008. La force obligatoire de la PUV est une question classique des contrats prparatoires. Un contrat prparatoire vient comme son nom lindique prparer le contrat dfinitif. Il appartient ce processus de formation du contrat par tapes successives quon appelle la punctation. Depuis quelques annes, les arrts se multiplient mettant, comme en lespce, lpreuve la force obligatoire de ces contrats, spcialement la PUV. La PUV est un contrat unilatral . Le fond : En principe, figurent dans cette sous-partie les dfinitions des concepts que larrt vhicule, la jurisprudence antrieure, les controverses doctrinales sur un sujet. Cependant, vous devez exposer ces diffrents points au service de larrt. Il faut donc partir de larrt et revenir larrt pour chaque expos. Par exemple, si larrt comment est un revirement de jurisprudence et quil sagit dun arrt de cassation, il y a de fortes chances pour que la dcision des juges du fond soit conforme la jurisprudence antrieure que ne suit plus la Cour de cassation. Dans ce cas, lorsquil est fait tat de la jurisprudence antrieure, il suffit pour coller larrt de rapprocher le raisonnement de la cour dappel et celui de la jurisprudence antrieure. Par ex. : par un arrt de la premire Chambre civile de la Cour de cassation du 30 avril 1997, la Cour de cassation avait dj refus au bnficiaire dun pacte de prfrence la possibilit dobtenir la substitution dans les droits du tiers en cas de mauvaise foi de sa part. Cest dailleurs cette position classique quadopte en lespce la cour dappel lorsquelle affirme que . La mme chose peut tre faite avec un argument soulev par le pourvoi et auquel nadhre pas la Cour de cassation. Lobjectif est dviter que les informations donnes dans le IA ne soient considres que comme des informations thoriques. Il faut, lors de la rdaction de votre commentaire, que vous montriez en permanence votre correcteur que tout ce qui est dit est destin mieux comprendre, analyser et apprcier la dcision commente. Il faut donc pour cela un va-et-vient permanent entre vos connaissances et larrt, mme si parfois cela vous parat artificiel. * La fonction du IB et du IIA : Ces deux sous-parties sont le cur du commentaire darrt. Toutes les explications, les analyses et les apprciations

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de la dcision doivent figurer dans ces deux sous-parties. La rpartition des informations entre ces deux sous-parties dpend, logiquement, du plan choisi. Cependant, il y a des rgles gnrales assez stables sur leur contenu respectif. - Le IB est gnralement compos des informations suivantes : les commentaires sur la forme de larrt (attendu aux allures darrt de principe ou attendu circonstanci motifs de cassation les formules telles que bon droit a exactement retenu ) positionnement de larrt par rapport ce qui a t expos dans le IA (par rapport la jurisprudence antrieure ou la doctrine) lexplication de larrt (le sens du raisonnement, le sens des mots). - Le IIA rpond gnralement aux questions suivantes : La formule est-elle claire ? Toutes les questions ont-elles t abordes ? Les vrais problmes nont-ils pas t luds ? Ny avait-il pas dautres solutions possibles ? La solution est-elle mesure ou dogmatique et radicale ? La solution ne produit-elle pas des effets pervers ? La dcision est-elle adapte la pratique ? Est-ce que des zones dombre persistent ? La solution est-elle opportune ? Quelle est la politique que vhicule cette dcision ? Quelle philosophie de la responsabilit ou du contrat cet arrt met en exergue ? Quelle est la porte de larrt (souvent conditionne par la forme de la dcision et la gnralit de lattendu) ? Pour rpondre correctement aux attentes des correcteurs, vous tes censs connatre les grands dbats qui agitent la matire. Par exemple, lanalyse conomique est trs la mode en droit des contrats et en droit de la responsabilit. Lharmonisation du droit europen des contrats est galement frquemment aborde. *** ASTUCES : si vous avez eu la chance de lire une note sur un arrt rcent que vous tes amen commenter le jour de lexamen, il nest pas ncessaire de citer un auteur en particulier. Il suffit de reprendre pour soi les critiques gnrales qui peuvent tre formules contre larrt (trop libral et pourquoi ? trop imprcis et pourquoi ? trop rigoureux et pourquoi ?). En revanche, ds quil sagit dune apprciation personnelle et originale dun auteur, vous devez citer lauteur. Le mieux est de citer le moins possible la doctrine et de vous rapproprier les observations que vous avez pu lire sur larrt. * La fonction du IIB : A linstar du IA il est un peu plus dtach de larrt mais vous devez alors redoubler deffort pour quil nen soit pas ainsi et toujours partir de larrt. Le IIB sert gnralement donner plus dampleur dans le temps et dans lespace larrt. On y trouve : la jurisprudence postrieure qui permet de confirmer ou de relativiser larrt comment les lois postrieures qui combattent larrt comment ou le sacralisent les projets de rforme figurent gnralement dans cette sous-partie (avant-projet Prinet-Marquet en droit des biens avant-projet Catala, Terr et projets de la Chancellerie en droit des contrats avant-projet Catala en droit de la responsabilit). Le IIB sert galement parfois exposer des remdes, faire des propositions en rponse aux maux ou aux effets pervers voqus dans le IIA. ? En dfinitive, mme si vous navez pas de plan en tte, vous pouvez rpartir les informations sur chaque feuillet de votre brouillon consacr une sous-partie et trouver par induction les titres correspondant chaque sous-partie. Cest le contenu qui vous guidera dans le choix des intituls. *** ASTUCES : les fonctions des diffrentes sous-parties sont des indications. Il arrive que les informations se retrouvent dans une autre sous-partie que celle qui lui est habituellement attribue. Pourquoi ? Car lobjectif est de

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procder une rpartition quilibre des informations dans les diffrentes sous-parties. Si vous avez beaucoup de choses dire en IA conservez-les pour le IB. Si vous avez peu de choses dire dans le IIB et que vous nen manquez pas dans le IIA, conservez quelques dveloppements critiques par exemple pour le IIB. A vous de grer les informations et de les rpartir intelligemment pour que lensemble soit quilibr.

Section 2. 2me tape : la rdaction du commentaire (1 heure et 45 minutes)


Plus votre rdaction est claire et fluide plus le fond sera mis en valeur. Il faut privilgier pour cela des phrases courtes, des mots simples et une orthographe et une grammaire irrprochables. A. L'introduction Toute introduction est gnralement compose de 4 paragraphes. Rien nest dit sur larrt en dehors des quatre paragraphes qui vont suivre. Aucune apprciation, aucune question de fond ne doivent tre abordes ce stade. 1er paragraphe : laccroche : Le premier paragraphe est consacr laccroche. Cette accroche peut tre compose dune citation en lien avec larrt ou tout simplement dun mouvement gnral dans lequel larrt est rintgr. Formellement, la fin de ce premier paragraphe de 5 ou 6 lignes, il faut citer larrt. * En droit des contrats, un arrt sur la force obligatoire de la promesse unilatrale de vente (PUV) peut tre intgr dans plusieurs mouvements diffrents. 1er ex. : Il a souvent t rappel que la priode prcontractuelle tait un no mans land juridique (D. Mazeaud) en raison du silence gard par le Code civil et dune jurisprudence hsitante. Cette hsitation facteur dinscurit juridique, est perceptible la lecture de cet arrt rendu par la premire Chambre civile de la Cour de cassation du 3 avril 2007 . 2nd ex. : Lanalyse conomique est une idologie qui gagne la sphre du droit franais des contrats. Dans le cadre des avant-contrats, cet arrt de la premire Chambre civile de la Cour de cassation du 3 avril 2007 fournit une illustration des effets pervers dune telle analyse . En droit des biens, il existe des points de dpart assez classiques qui peuvent tre adapts de nombreux arrts. Par exemple : le Code civil de 1804 est rest, en droit des biens, quasiment intact depuis son origine. Cest la jurisprudence qui a su revitaliser ses dispositions comme en atteste cet arrt rendu par la troisime Chambre civile de la Cour de cassation du 2 avril 2008 en matire dimmeuble par destination . 2me paragraphe : expos des faits et de la procdure

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Il sagit dexposer uniquement les faits pertinents (les dates sont parfois ncessaires selon le problme pos) et la procdure sans ajouter dlments qui seraient le fruit de votre imagination. On nessaye pas, par exemple, de deviner ce qua pu dire un tribunal de premire instance si rien nest prcis ! Attention : on ne recopie pas les attendus, ni les expressions spcifiquement judiciaires, telles que "le sieur X" et "la dame Y". En revanche, il est important dutiliser les mmes mots clefs que ceux utiliss par les juridictions pour viter les contre-sens et les approximations. 3me paragraphe : nonc du problme de droit : Il faut formuler le problme de droit, la question juridique pose la Cour de cassation ou la juridiction dont la dcision est commente, en respectant les conseils prodigus prcdemment lors de ltape de prparation. Aprs l'nonc du problme de droit, on indique la solution donne par l'arrt comment sans prendre parti. Si lattendu est court, on le recopie. Sil est long, on le synthtise en vitant les mots approximatifs qui risqueraient de virer au contre-sens. 4me paragraphe : annonce de plan : Le plan est expliqu en 2-3 lignes avant dtre annonc formellement pour viter toute incomprhension. Veillez utiliser dans les annonces exactement les mmes mots que ceux que vous utiliserez pour les intituls. Il est frquent que les candidats utilisent des mots diffrents des intituls pour viter limpression de rptition. Mais ce malaise esthtique fait partie du jeu. Donc veillez ce que les titres soient exactement les mmes que ceux annoncs. B. La rdaction Il convient seulement de rappeler que le commentaire n'est ni une paraphrase de l'arrt, ni une rcitation du cours ; il est donc important de toujours partir de larrt commenter et des mots clefs utiliss pour ensuite les commenter. Il faut toujours garder lesprit que cest cette dcision qui est commenter et non la partie du cours sur le thme rciter. Une petite astuce pour cela, partez de la dcision commenter pour remonter vers vos connaissances sans tomber dans lcueil de la paraphrase. Il faut montrer formellement votre correcteur que vous tes en permanence coll larrt. Veillez ainsi ce que toutes les 7 ou 8 lignes, larrt (faits, motifs de la cour dappel, pourvoi, motifs de la Cour de cassation) apparaisse. Toute sous-partie est compose de deux ou trois paragraphes. Chaque paragraphe correspond, soit une ide force, soit un thme fdrateur (ex. dfinitions, jurisprudence antrieure, doctrine). Vous devez tre rigoureux dans la rdaction. Il faut que le correcteur sente une progression dans vos dveloppements, comme les fonctions des diffrentes sous-parties vous y invitent. Le IA on amne doucement les donnes du problme le IB on explique la place de larrt dans son environnement juridique en expliquant le sens des concepts sollicits le IIA on met en lumire les faiblesses ou les insuffisances de larrt pour retomber dans le IIB en ouvrant sur des considrations plus larges.

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Enfin, noubliez pas de soigner les annonces, conclusions intermdiaires et transitions. La conclusion nest pas ncessaire. Retenez lessentiel - Lire attentivement larrt et bien distinguer les diffrentes informations (faits, procdure, motifs des juges du fond, pourvoi, motifs de larrt de la Cour de cassation). - Il faut expliquer, analyser et apprcier le sens, la valeur et la porte de larrt. - Il faut coller en permanence larrt comment. - Il faut en permanence confronter ses connaissances et les informations runies, la dcision commente (aux faits, aux motifs du jugement ou de larrt de la cour dappel, au pourvoi et aux motifs de larrt de la Cour de cassation). - Rintgrez larrt pris en bloc dans le ou les thmes gnraux du cours. Situez larrt dans le temps (quy a-t-il avant et aprs en termes de jurisprudence, lois, projets) et dans lespace (les questions directement traites, les questions indirectement voques, les questions sur lesquelles la dcision pourrait avoir des incidences). - Dcortiquez larrt de manire chirurgicale pour apprcier la forme, pour soupeser les mots, le ton, la formulation, les fondements, les effets - Rintgrez et dcortiquez en oprant toujours un va-et-vient permanent entre les informations runies et la manire dont larrt les applique (voquer larrt toutes les 7 ou 8 lignes). - Dire clairement si larrt innove, est classique, clarifie une question ou botte en touche en vitant le vrai problme - Plan en deux parties et deux sous-parties. - Plan et intituls qui collent larrt, mme de manire artificielle (vitez donc les titres trop gnraux). - Veillez ce que le cur du commentaire figure dans les IB et IIA. - IA qui sert souvent poser les donnes du problme (dfinition, jurisprudence antrieure, controverses doctrinales). - IIB qui sert ouvrir sur dventuelles propositions, des projets de rforme, des dcisions postrieures la dcision commente ou des lois postrieures qui consacrent ou combattent la jurisprudence expose. - Une introduction en 4 paragraphes avec une accroche sexy .

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- Un problme de droit formul de manire ni trop large ni trop restrictive. - Une rdaction structure : chaque paragraphe correspond une ide force (forme et fond) ou un thme (dfinition, loi, jurisprudence, doctrine). Annexe Conseils pour le commentaire de dcision sous forme dexemple Un premier exemple, sous forme de plan dtaill, permettra dillustrer la mthode distributive (5me hypothse) (Section 1), un second exemple, entirement rdig, celle du dcoupage (2me hypothse) (Section 2).

Section 1. Cass. civ. I, 3 mai 2000, Bull. n 131


Vu l'article 1116 du Code civil ; Attendu qu'en 1986, Mme Boucher a vendu aux enchres publiques cinquante photographies de Baldus au prix de 1 000 francs chacune ; qu'en 1989, elle a retrouv l'acqureur, M. Clin, et lui a vendu successivement trente-cinq photographies, puis cinquante autres photographies de Baldus, au mme prix qu'elle avait fix ; que l'information pnale du chef d'escroquerie, ouverte sur la plainte avec constitution de partie civile de Mme Boucher, qui avait appris que M. Baldus tait un photographe de trs grande notorit, a t close par une ordonnance de non-lieu ; que Mme Boucher a alors assign son acheteur en nullit des ventes pour dol ; Attendu que pour condamner M. Clin payer Mme Boucher la somme de 1 915 000 francs reprsentant la restitution en valeur des photographies vendues lors des ventes de gr gr de 1989, aprs dduction du prix de vente de 85 000 francs encaiss par Mme Boucher, l'arrt attaqu, aprs avoir relev qu'avant de conclure avec Mme Boucher les ventes de 1989, M. Clin avait dj vendu des photographies de Baldus qu'il avait achetes aux enchres publiques des prix sans rapport avec leur prix d'achat, retient qu'il savait donc qu'en achetant de nouvelles photographies au prix de 1 000 francs l'unit, il contractait un prix drisoire par rapport la valeur des clichs sur le march de l'art, manquant ainsi l'obligation de contracter de bonne foi qui pse sur tout contractant et que, par sa rticence lui faire connatre la valeur exacte des photographies, M. Clin a incit Mme Boucher conclure une vente qu'elle n'aurait pas envisage dans ces conditions ; Attendu qu'en statuant ainsi, alors qu'aucune obligation d'information ne pesait sur l'acheteur, la cour d'appel a viol le texte susvis ;

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I. Le rejet de la nullit pour rticence dolosive


Lexistence dune intention de tromper est une condition ncessaire de la nullit pour rticence dolosive (A), celle-ci suppose galement une obligation dinformation, non reconnue en lespce (B).

A. Lexistence dune intention de tromper


Larrt est rendu au visa de lart. 1116 du Code civil, relatif au dol (on commence par larrt). Dfinition traditionnelle du dol : lment matriel (manuvres) et lment moral (intention de tromper) (on dfinit tout en se raccrochant larrt). Puis, admission par la jurisprudence de la rticence dolosive : cest un dol sans lment matriel, le simple silence, une omission, suffit (expos rapide dune jurisprudence dsormais constante). Cest sur cette jurisprudence que sappuie le pourvoi, car il tait tabli que lacheteur connaissait la valeur des photographies et a volontairement gard le silence sur cet lment dterminant du consentement du vendeur (on trouve par le biais du pourvoi un moyen de coller larrt).

B. Labsence dobligation dinformation


Selon larrt, aucune obligation dinformation ne pesait sur lacheteur (on part de lattendu de larrt). Il sen dduit quune obligation dinformation est ncessaire et quelle nest pas systmatiquement reconnue lorsquune partie dispose dinformations susceptibles de dterminer le consentement de lautre. La violation dune obligation dinformation est donc une condition propre au dol par rticence (on explique le fondement, le sens, la justification de larrt et on compare la jurisprudence antrieure expos dans le IA). Larrt rejette ainsi la thse dun courant doctrinal, selon laquelle lexigence de bonne foi dans la formation du contrat impose une transparence complte (on compare larrt ce

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quon a pu dire sur la doctrine en IA). II. La porte du rejet de la nullit pour rticence dolosive Afin de prciser la porte de la dcision, on doit rechercher le critre de lobligation dinformation (A) et examiner si la nullit pourrait tre obtenue par dautres moyens de droit (B).

A. Le critre de lobligation dinformation


Larrt affirme quaucune obligation dinformation ne pesait sur lacheteur, il ne prcise pas pourquoi (on part toujours de larrt). La jurisprudence admet dailleurs quune obligation dinformation puisse peser sur un acheteur, notamment dans lhypothse o le dirigeant dune socit se porte acqureur des actions. Toutefois, dans ce cas, il existe un devoir particulier de loyaut entre les parties, ce qui ntait pas le cas en lespce (on compare avec la jurisprudence postrieure qui relativise la porte de larrt en matire de devoir fiduciaire). Faut-il en dduire quen labsence de devoir particulier de loyaut, il ne peut jamais y avoir dobligation dinformation ? Ce nest pas sr, car dautres lments de fait peuvent expliquer la solution : linformation retenue portait sur la valeur de la chose et tait aisment accessible au vendeur cest le vendeur qui a pris linitiative du contrat et propos le prix (on sinterroge sur larrt, on se pose des questions mme si on na pas les rponses). Le 17 janvier 2007 la Cour de cassation va plus loin en posant un principe plus gnral (tout acqureur, mme professionnel, na pas informer le vendeur de la valeur du bien vendu). Il y a dsormais une jurisprudence Baldus et la porte du principe pos est dsormais gnrale (on voque la jurisprudence postrieure la fin du IIA alors que cela figure habituellement dans un IIB mais limportance de la solution directement en rapport avec larrt justifie que linformation remonte dans le IIA).

B. La possibilit dinvoquer dautres moyens


Devant la cour de renvoi, la nullit ne pourra pas tre obtenue sur le terrain de lerreur : il sagit dune erreur sur la valeur (on extrapole toujours en partant de la dcision). En revanche, le vendeur pourra invoquer labsence de cause, car on peut estimer que le prix pay est drisoire par rapport la valeur de la chose, mais lapprciation du caractre drisoire du prix relve du pouvoir souverain des juges du fond (ibid.).

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La mme conception a t consacre par les diffrents projets de rforme (Catala et projets de la Chancellerie) (on aborde les projets de rforme)

Section 2. Cass. civ. II, 2 juin 2005 (IEJ Nanterre 2005, Droit des obligations)
Sur le moyen unique : Attendu, selon larrt attaqu (Montpellier, 18 fvrier 2003), que M. X..., venu acheter des pices automobiles M. Z... Y..., garagiste, a chut dans la fosse de vidange situe lintrieur du garage de celui-ci ; quil a assign M. Z... Y... ainsi que son assureur, la Mutuelle du Mans assurances, en responsabilit et indemnisation ; Attendu que M. X... fait grief larrt de lavoir dbout de ses demandes, alors, selon le moyen : 1 / que, selon larticle 1384, alina 1er, du Code civil, la faute du gardien ne lexonre totalement de sa responsabilit que si elle constitue un cas de force majeure ; que le garagiste tant gardien de la fosse de vidange, chose instrument du dommage, il ne pouvait tre totalement exonr de sa responsabilit que si le comportement de la victime tait imprvisible et irrsistible ; que la cour dappel stant borne relever que le comportement de la victime tait lorigine exclusive de son dommage, sans caractriser les lments de la force majeure, a directement viol le texte prcit ; 2 / que lintervention de la fosse de vidange, qui ntait ni couverte ni claire, dans la ralisation du dommage subi par M. X..., ressortait des constatations des juges du fond ; quen considrant cependant que ladite fosse navait pas de rle causal avec la chute de la victime, la cour dappel a viol larticle 1384, alina 1er, du Code civil ; Mais attendu que larrt retient quil ne rsulte pas des lments de la cause que M. X... ait t autoris pntrer lintrieur du garage o tait situe la fosse de vidange dans laquelle il est tomb, ou mme que M. Z... Y... se soit rendu compte de sa prsence ; Quen ltat de ces constatations et nonciations, la cour dappel a pu dcider que M. X... ne dmontrait pas que la fosse de vidange, en raison dun caractre anormal, avait t linstrument de son dommage ; Do il suit que le moyen, qui est inoprant en sa premire branche, nest pas fond pour le surplus ; PAR CES MOTIFS : REJETTE le pourvoi ;

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____________ Bien que despce (et non destin la publication au Bulletin), larrt rendu le 2 juin 2005 par la deuxime Chambre civile de la Cour de cassation fait une application intressante des rgles de la responsabilit du fait des choses. Monsieur X..., venu acheter des pices automobiles M. Z... Y..., garagiste, sest introduit sans autorisation et linsu de ce dernier lintrieur du garage. Ayant alors chut dans la fosse de vidange, qui ntait ni couverte ni claire, il a recherch la responsabilit du garagiste et de son assureur. Dbout par les juges du fond, au motif que son comportement tait lorigine exclusive de son dommage, Monsieur X sest pourvu en cassation. Dans son pourvoi, il fait valoir, dune part, que selon larticle 1384, alina 1er, du Code civil, la faute du gardien ne lexonre totalement de sa responsabilit que si elle constitue un cas de force majeure, non caractris en lespce, et, dautre part, que le rle causal de la fosse de vidange dans la ralisation du dommage rsultait de ce quelle ntait ni couverte ni claire. Le problme de droit auquel tait confronte la Cour de cassation peut donc tre formul ainsi : un garagiste, gardien dune fosse de vidange ni couverte ni claire, doit-il rpondre du dommage rsultant de la chute dun client qui sest introduit lintrieur du garage sans son autorisation et son insu ? La Cour de cassation rpond par la ngative cette question, estimant que la cour dappel a pu estimer, dans les circonstances de lespce, que la victime ne dmontrait pas que la fosse de vidange, en raison dun caractre anormal, avait t linstrument de son dommage. Autrement dit, cest en raison de labsence de rle actif de la chose (I), que largument tir de labsence de force majeure tait inoprant (II).

I. Labsence de rle actif de la chose La solution retenue est intressante en ce quelle rappelle lexigence dun rle actif de la chose (A), et par la faon dont labsence de rle actif est caractris en lespce (B). A. Lexigence de preuve dun rle actif de la chose Aux termes de larticle 1384, alina 1er, du Code civil, auquel la jurisprudence reconnat depuis la fin du XIXe sicle la valeur dune rgle de droit autonome, on est responsable du fait des choses que lon a sous sa garde. Selon une jurisprudence constante depuis larrt Jandheur (1930), la responsabilit du fait des choses est susceptible de sappliquer toutes les choses, y compris aux choses inertes non intrinsquement dangereuses. Toutefois, pour que la responsabilit du gardien puisse tre engage, il ne suffit pas que larticle 1384, alina 1er, soit applicable, mais il faut en outre que les conditions auxquelles il subordonne cette responsabilit soient remplies. Il faut ainsi notamment que le dommage soit imputable au fait de la chose, c'est--dire que celle-ci ait jou un rle causal suffisant. La jurisprudence ne se contente pas, en effet, dun quelconque rle causal de la chose au sens de lquivalence des conditions, mais elle exige quelle ait t linstrument du

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dommage . Sagissant, comme en lespce, dune chose inerte, cela signifie traditionnellement que la chose doit avoir occup une position anormale ou avoir t en mauvais tat , tant prcis que la charge de la preuve incombe la victime (par ex. Cass. civ. II, 11 janv. 1995, Bull. n 18). En retenant, en lespce, que M. X... ne dmontrait pas que la fosse de vidange, en raison dun caractre anormal, avait t linstrument de son dommage , elle confirme cette exigence traditionnelle par une formule synthtique. Bien quil ne sagisse nullement dune solution nouvelle, ce rappel nest pas dpourvu dintrt. Quelques arrts rcents, dont la porte tait controverse, avaient en effet pu faire douter du maintien de lexigence dun rle anormal de la chose, la Cour de cassation ayant sembl se contenter dun heurt entre la chose inerte (baie vitre, bote aux lettres, plot en ciment) et la victime, pour en dduire que la chose avait t linstrument du dommage. En lespce, une telle conception large de la notion dinstrument du dommage aurait conduit ladmission de la responsabilit du gardien, sous la seule rserve du caractre exonratoire de la faute de la victime. Or, ici la faute de la victime nintervient pas en tant que cause dexonration, mais en amont, dans la dtermination du caractre anormal de la chose. B. Lapprciation du rle actif de la chose Selon le pourvoi, lintervention de la fosse de vidange, dans la ralisation du dommage subi par M. X... pouvait se dduire de ce quelle ntait ni couverte ni claire. Autrement dit, ctait la dangerosit de la chose qui devrait permettre de caractriser son anormalit. A premire vue, cette thse pouvait sembler conforme la jurisprudence. Ainsi, il a t jug que le sol avait t linstrument du dommage provoqu par une chute sil tait anormalement glissant (Cass. civ. II, 11 dc. 2003, Bull. n 386) linverse, une baie vitre nest pas linstrument du dommage rsultant dune collision si elle a t correctement signale (Cass. civ. II, 28 mai 1986, Bull. n 85). Pour carter nanmoins le caractre anormal de la chose, la Cour de cassation relve quil ne rsulte pas des lments de la cause que M. X... ait t autoris pntrer lintrieur du garage o tait situe la fosse de vidange dans laquelle il est tomb, ou mme que M. Z... Y... se soit rendu compte de sa prsence . Selon larrt, cest en ltat de ces constatations et nonciations que la cour dappel a pu dcider que M. X... ne dmontrait pas que la fosse de vidange, en raison dun caractre anormal, avait t linstrument de son dommage . La solution montre que le caractre normal ou anormal dune chose inerte au regard de larticle 1384, alina 1er du Code civil doit sapprcier par rapport son environnement. Dans un lieu qui nest pas ouvert au public, tel le garage o est survenu laccident en lespce, une source de dangers peut ne pas tre anormale, alors quelle le serait assurment dans un lieu public. II. Labsence inoprante dun cas de force majeure Bien que le pourvoi nait pas tort daffirmer que le comportement de la victime ntait pas constitutif dun cas de force majeure en lespce (A), son argumentation est inoprante (B). A. Labsence de force majeure exonratoire

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Il ne pouvait pas faire de doute, en lespce, que la victime avait commis une faute dimprudence en sintroduisant, sans autorisation, lintrieur du garage. Depuis labandon de lphmre jurisprudence Desmares (1982 1987), laquelle avait dni tout caractre exonratoire la faute de la victime, une telle faute est de nature exonrer partiellement le gardien de la chose, moins quelle ne soit constitutive dun cas de force majeure, auquel cas elle est totalement exonratoire. Or, il ne pouvait pas davantage faire de doute, dans les circonstances de lespce, que limprudence de la victime ntait pas constitutive dun cas de force majeure. Traditionnellement, celle-ci se dfinit par trois attributs : lextriorit, limprvisibilit et lirrsistibilit, tant prcis que les deux premiers constituent en ralit des indices du dernier, qui constitue lattribut essentiel de la force majeure. En lespce, le pourvoi se borne rappeler que le comportement de la victime devait tre imprvisible et irrsistible, mais loubli apparent du critre dextriorit sexplique simplement par le fait que le comportement de la victime est ncessairement extrieur au gardien. Quant aux critres dirrsistibilit et dimprvisibilit, ils ntaient, lvidence, pas remplis : il aurait suffi de scuriser laccs lintrieur du garage pour viter que des clients ne sy introduisent. Le grief du pourvoi, sil tait donc fond, tait nanmoins inoprant. B. Le caractre inoprant de labsence de force majeure exonratoire En ralit, il importait peu, en lespce, que le comportement de la victime ft ou non constitutif dun cas de force majeure. En effet, pour que la question de lexonration du responsable puisse se poser, il faut, dabord, que les conditions de sa responsabilit soient runies. Or, on a vu que tel ntait pas le cas, faute de rle actif de la chose. Finalement, larrt illustre parfaitement comment, travers lexigence dun rle actif de la chose, des considrations lies la faute, tant du gardien que de la victime, peuvent resurgir dans le cadre de la responsabilit du fait des choses, qui est pourtant une responsabilit de plein droit. En effet, la responsabilit du gardien est carte parce quil na rien se reprocher, le dommage ntant imputable qu limprudence de la victime. Au moins pour les choses inertes, le rgime de la responsabilit du fait des choses rapproche celle-ci dune responsabilit pour faute.

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