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Document imprim le 09/11/2013 19:38 par Fereydoun Rasti (id:149240 :: mail:fereydoun.rasti@yahoo.com :: mdp:040288 Document strictement rserv aux tudiants du Centre de Formation Juridique Toute reproduction, mme partielle, est interdite. Code barre d'identification

Mthodologie
Mthodologie juridique

Valentine FOUACHE

Thmes abords :
Mthodologie juridique
La dissertation juridique permet dapprcier les qualits de synthse, de structure et de rflexion du candidat. Lobjectif est de traiter un sujet thorique, pointu ou transversal, aprs avoir identifi une problmatique. Il ne sagit pas seulement de recopier son cours, lexercice est plus complexe : - Vous devez, dune part, matriser lensemble de vos connaissances. - Dautre part et surtout, vous devez organiser et retranscrire ces informations sous la forme dun plan. Votre dissertation sarticule autour dun fil conducteur qui est la traduction dune problmatique que votre plan met en exergue. La dissertation nest pas une invention mais une rorchestration des connaissances autour dides forces simples et claires. Dans ce contexte, les connaissances techniques deviennent souvent de simples illustrations servant de simple exemple quelques ides fdratrices. La dissertation nest donc pas une rcitation mais une dmonstration.

Section 1. 1re tape : lanalyse du sujet (30 minutes)


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A. Analyse des termes du sujet

1. Lire attentivement lintitul du sujet


Mme sil parat vident quun sujet doit tre lu avant dtre compris et trait, de nombreux candidats stresss par lexamen ne prtent pas suffisamment attention aux termes prcis de lintitul. Il faut lire attentivement les mots de lintitul. Une erreur dinattention nest pas exclue. Une premire lecture errone reste souvent dans lesprit du candidat qui ne parvient plus sen sparer. Lorsquil se rend compte de son erreur, le temps passant, il est trop tard. Il faut donc prendre un peu de temps pour la lecture paisible du sujet afin den comprendre la forme qui rejaillit souvent sur le fond. Ainsi une prposition peut donner un tout autre sens au sujet. Par exemple, lobligation de conseil ne doit pas tre confondue lobligation du conseil . Ou encore la jurisprudence, source du droit nest pas la jurisprudence, source de droit . La ponctuation est galement dterminante car elle conditionne le ton quil faut donner votre dmonstration. Ainsi la faute fondement de la responsabilit civile ne doit pas tre confondue avec la faute, fondement de la responsabilit civile ? . Un singulier na pas le mme sens quun pluriel car la problmatique vous est suggre. Par exemple, les obligations de scurit est un intitul qui doit tre distingu de lobligation de scurit .

2. Comprendre le sens prcis de lintitul du sujet :


Aprs avoir lu attentivement le sujet, vous devez rechercher le sens juridique et non juridique des mots de lintitul. Cette tape vous sera notamment utile pour la construction de lintroduction. Vous devez tenter de situer le sujet, le cerner et le dlimiter. Un effort de dfinition doit tre fourni ds le dbut de la rflexion. Selon la formule dun philosophe, il faut dbuter par dfinir pour ne pas finir par buter . Cela est particulirement vrai sagissant de la dissertation. Mme si vous navez pas la dfinition prcise en tte, elle est une tape cruciale. Dune part, elle montre votre correcteur que vous avez jou le jeu en tentant dclairer les termes du dbat. Surtout, cette dfinition vous servira dlimiter par la suite le sujet et le champ de votre rflexion. Une fois que vous avez cern le ou les sens du sujet, il vous faut slectionner dans vos connaissances les lments qui vont vous permettre de construire votre devoir. Concrtement, vous devez prendre 15 20 minutes sur votre brouillon pour noter, en style abrg et tlgraphique, tout ce qui pourrait avoir un rapport avec le sujet. Cest ce stade que vous devrez oprer des choix. Ces choix sont ncessaires lorsque le sujet renferme une ambigut. Ne faites surtout pas semblant

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de ne rien voir. Il faut, au contraire, notamment dans lintroduction, mettre en lumire les ambiguts du sujet et oprer un choix. Par exemple, les sanctions du contrat . Pour ce sujet, doit-on exclure ou non la responsabilit contractuelle ? Autre exemple, la priode prcontractuelle. Dois-je traiter des avant-contrats qui constituent des oprations prcontractuelles qui se distinguent du contrat dfinitif proprement dit ? Autre exemple, la responsabilit du fait des choses. Dois-je aborder le seul droit commun ou traiter des rgimes spciaux (accidents de la circulation et produits dfectueux) ? En retenant le sens du sujet, vous tes alors amen en exclure un autre et ainsi dlimiter votre sujet. Lorsque plusieurs interprtations du sujet sont possibles, cest--dire plusieurs types de dmonstration, vous devez mettre en exergue, dans lintroduction, les diffrentes acceptions possibles et vous devez vous expliquer sur celle que vous avez retenue. Imaginez ainsi un sujet sur la cause . A vous de voir si vous voulez plutt axer votre dmonstration sur le dclin de la cause ou sur son maintien malgr les attaques rptes. Vous pouvez aussi choisir de lexposer de manire plus positiviste et de vous intresser aux seules difficults qui se posent en droit positif. Les choix sont multiples mais vous de les justifier.

B. La manire de traiter le sujet


Vous devez, avant de dresser linventaire des questions traiter, vous interroger sur la manire dont vous souhaitez traiter le sujet. Cela dpendra du type de sujet et de sa formulation. * Si le sujet est une notion juridique telle que la cause ou le prix, il est assez frquent que la dissertation consiste simplement dcrire cette institution. Il sagit avant tout dun expos objectif. La difficult rside effectivement dans la notion elle-mme quil faut russir prsenter dans toutes ses manifestations. * Si le sujet est propos sous la forme dune question, on vous invite, en insistant davantage que dans les autres sujets, opter pour une dmonstration. Il faut prouver quelque chose et tenter de convaincre votre lecteur. Par exemple, la cause a-t-elle encore un avenir ? * Certains sujets vous incitent davantage centrer votre devoir sur un expos chronologique. Par exemple, labus dans la fixation du prix est un sujet qui suppose de retracer une volution jurisprudentielle dbute dans les annes 1970. * Il est galement possible que le sujet vous amne exposer une discussion, un dbat sans pour autant prendre parti. Par exemple, pour ou contre le maintien de la cause dans les contrats ? * Enfin, il existe des sujets dits transversaux qui sont surtout destins apprcier vos qualits de synthse autour dun plan rigoureux susceptible daccueillir des questions rparties sur lensemble

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du cours. Lidologie de la rparation ou La protection du consentement sont des exemples de sujets transversaux. Description, dmonstration, chronologique, discussion et synthse, tels sont les principaux types de sujets que vous pourriez rencontrer.

C. Inventaire des questions traiter

1. Pourquoi ?
Lorsque vous commencez rechercher dans vos connaissances les informations utiles la rdaction de votre dissertation, vous devez immdiatement vous poser une question : POURQUOI ma-t-on demand de rflchir cette question ? En recherchant le pourquoi vous nallez pas seulement trouver votre problmatique mais galement vous saurez sur quelle partie de votre cours vous devrez insister.

2. Processus pour rpertorier et slectionner les connaissances


Pour oprer de manire trs concrte, vous tes cens faire dfiler dans votre esprit votre cours que vous avez gnralement appris avec son plan. Cette mthode dapprentissage permet davoir les ides plus claires lorsque vous tes amen rechercher des informations dans un cours relativement long. Pour un sujet transversal, la rcolte des informations est relativement simple mais doit tre diversifie. Chaque partie de votre cours doit tre aborde et illustre par un exemple diffrent. Pour le droit des contrats, la structure de pense est simple car vous allez dabord rechercher les informations qui se rapportent sa formation, puis celles se rapportant son excution et enfin celles relevant de son extinction. Pour le droit de la responsabilit, un sujet transversal doit vous inciter aborder dabord les questions communes (lien de causalit et prjudice) puis les diffrents fondements (fait personnel, fait des choses et fait dautrui). Lorsque le sujet nest pas transversal, il est plus simple de runir les informations bien isoles dans une partie du cours. La plus-value de votre devoir rsidera dans la problmatique que vous aurez trouve pour donner de la hauteur votre cours qui reste gnralement linaire et relativement plat. Lorsquon rpertorie les informations brutes qui vont constituer le corps du devoir et lintroduction, il convient de ne pas tre trop prcis sur le brouillon pour ne pas perdre de temps.

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3. Oprer des connexions entre les informations slectionnes


a) Oprer un lien entre les informations pour crer des catgories Ensuite, essayez rapidement de trouver des connexions entre les lments rpertoris. Les informations runies constituent souvent une srie dexemples qui peuvent tre rangs par catgories. Tous les exemples devraient pouvoir se rapporter une ide-force ou une ide fdratrice. Prenons lexemple de la faute en droit de la responsabilit civile. En faisant un rapide tour dhorizon du sujet, on peut se rendre compte que la faute est la fois une question se rapportant au fondement de la responsabilit civile et une cause dexonration partielle voire totale de responsabilit. Si on va plus loin, la faute est aborde de lextrieur comme un fondement en dclin mais aussi de lintrieur comme une notion lastique ( faute objective de linfans faute caractrise exige dans de nombreux domaines). Lide principale qui se dgage encore des informations runies cest que la faute parat en dclin dans certains domaines mais se maintient dans dautres, etc. Ces catgories ou ides-forces vous seront trs utiles pour construire votre plan (parties principales et sous-parties) ou pour structurer votre rdaction (en principe pour chaque sous-partie, une ou deux ides-forces illustres par un ou deux exemples pertinents). b) Commencer intgrer les lments dans lintroduction Vous devez galement isoler sur une feuille les lments qui se rapportent davantage lintroduction. Lintroduction, que nous dtaillerons par la suite, se compose des informations suivantes : les dfinitions ( moins que le sujet soit justement de tenter de dfinir une notion dans ce cas il faut tre trs gnral dans vos propos), les intrts pratiques du sujet, les intrts thoriques, les considrations historiques, sociologiques, philosophiques, conomiques, politiques, sociales du sujet. On ne vous demande pas de devenir un spcialiste de ces disciplines mais de faire quelques rfrences des considrations extra-juridiques pour montrer ltendue de votre culture juridique. * Lorsquon voque les problmes pratiques, le fait quune institution est peu utilise, limportance du contentieux sur une question, le phnomne dindustrialisation et de machinisme, la socit de consommation, la victimologie, ce sont des informations de nature sociologique. * Lorsque vous voquez une volution, mme contemporaine, telle que la faute depuis les annes 30 ou encore la place dune institution dans le Code civil de 1804 et son volution aujourdhui, lenfant irresponsable comme les fous en droit romain et sa responsabilit depuis 1984, ce sont des considrations historiques. * En insistant sur le dclin de lautonomie de la volont, le discours sduisant du solidarisme

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contractuel, lobjectivation de la responsabilit au fondement de la thorie du risque, lidologie de la rparation, vous voquez des questions philosophiques. * Lorsque vous comparez lefficacit du droit anglo-saxon et la moralit dominante du droit franais, vous faites de lconomie. * Enfin, en abordant la politique de rforme du Code civil avec cette obsession pour lharmonisation europenne et le poids du droit communautaire, vous faites de la politique. On peroit travers ces diffrents exemples que ce ne sont que des considrations mais elles permettent de donner de lampleur votre sujet ds lintroduction.

Section 2. 2me tape : la recherche du plan (15 minutes)

A. La raison dtre du plan


La recherche du plan est une tape difficile et dcisive. En principe, le plan doit couler de source. Il doit simposer par la force de lvidence. Plus le plan vous parat simple plus vous vous rapprochez de la perfection. Il ne sagit pas le jour de lexamen de prendre des risques. Il vous faut simplement trouver une structure qui vous permette dexposer clairement et, si possible, esthtiquement vos connaissances sur le sujet. Le plan devant convaincre, toute lintroduction est normalement construite afin damener lannonce dun plan qui doit simposer votre correcteur comme une vidence. Il doit la fin de votre introduction se dire quil ny avait pas dautre manire daborder et dexposer le sujet.

B. Le choix du plan

1. Le plan classique
Le premier rflexe consiste chercher un plan classique en vous fondant sur lensemble des informations runies. A ce classicisme, il faut parfois ajouter un qualificatif ou un mot qui permet de personnaliser le plan et de coller davantage au sujet. Les plans classiques peuvent tre les suivants : I Le domaine largi de

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II Le rgime strict de ______ I Les conditions lgitimes de II Le effets mitigs de ______ I Le principe consacr de II Les limites tendues de ______ I Une notion ambigu II Une mise en uvre polmique ______ I Fondement consacr II Porte limite ______ I Convergences II Divergences ______

2. Le plan bateau
Il existe galement des plans bateau propres chaque matire. En droit des contrats :

I. X au stade de la formation du contrat

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II. X au stade de lexcution du contrat

I. La protection du consentement
II. La protection de lquilibre contractuel

I. La rsistance du contrat au juge


II. Limmixtion du juge dans le contrat

I. Les moyens prventifs de protection


II. Les moyens curatifs de protection En droit de la responsabilit civile :

I. Les mesures destines protger les victimes


II. Les mesures destines sanctionner lauteur

I. Le domaine tendu de la responsabilit X


II. Le rgime rigoureux de la responsabilit X

I. La responsabilit personnelle de X
II. La responsabilit du fait de X

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I. Les conditions largies de la responsabilit X


II. Les moyens de dfense restrictifs de la responsabilit X En droit de la famille :

I. dans les couples maris


II. dans les couples non maris

I. Dans les rapports entre parents et enfants


II. Dans les rapports entre parents

I. Les conditions de forme du (mariage, divorce)


II. Les conditions de fond du (mariage, divorce)

I. en priode normale
II. en priode de crise

I. Lessor de la volont individuelle dans


II. Les limites la volont individuelle dans En droit des biens

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I. X en matire mobilire
II. X en matire immobilire

I. La fonction probatoire
II. La fonction acquisitive

I. Lorganisation du (voisinage, des fonds contigus)


II. La protection du (voisinage, des fonds contigus)

I. La notion ambigu (de patrimoine)


II. Les limites ncessaires la thorie (du patrimoine)

3. Le plan typique
Certains thmes sont souvent traits de manire similaire. Larticulation des deux parties est ainsi identique mme si le contenu lui varie. Par exemple, les sujets reposant sur une comparaison amnent le plus souvent le candidat exposer les convergences puis les divergences, les points communs et les diffrences : 1er exemple en droit des contrats : comparez le dol et lerreur

A. Les similitudesA. A. Les diffrences

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2me exemple en droit des biens : comparez possession et proprit

I. La conciliation de la possession et de la proprit


II. La concurrence entre possession et proprit Dautres sujets consistent distinguer certains aspects ou certaines institutions au sein dune mme matire. Gnralement, la premire partie sert expliquer la distinction et en prsenter les enjeux et la seconde relativiser cette mme distinction en ouvrant dans le IIB sur dventuelles modifications apporter. Les sous-parties sont dailleurs souvent les mmes : critre (IA), enjeux (IB), distinction difficile appliquer (IIA), autre distinction possible ou modifications (IIB). Exemple en droit des biens : la distinction des meubles et des immeubles

I. La persistance de la distinction (ex. meuble/immeuble)

A. Le critre de distinction

B. Les enjeux de la distinction


II. La pertinence de la distinction (meuble/immeuble)

A. Une distinction malaise

B. Une distinction inadapte

4. Le plan inductif

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Parfois, ces plans ne sont pas satisfaisants. Ils conviennent le plus souvent des sujets de synthse ou descriptifs. Il faut parfois davantage procder par induction : partir des informations runies et remonter vers des ides-forces qui peuvent servir daxes principaux pour le plan. Ce plan aura le mrite de coller aux informations runies et vous aurez moins de difficults rdiger la dissertation. En effet, dfaut de plan aprs toutes ces tentatives, ce qui est trs rare, vous devez continuer davancer. A cet effet, faites un tableau dans lequel vous allez rpartir vos informations et trouvez les titres aprs avoir rempli le contenu. Le premier objectif est davoir un quilibre quantitatif entre les sous-parties. Il faut donc rpartir quitablement les informations entre les sous-parties. On runit dans chaque sous-partie les informations qui peuvent tre traites ensemble. Il faut alors respecter une rgle dor : le cur de la dissertation, cest--dire les informations les plus importantes du sujet trait, doit se trouver dans les IB et IIA. Le I A sert amener le sujet en posant les donnes du problme (dfinition, enjeux, difficults) et le II B sert souvent aller plus loin en extrapolant ou en exposant les informations de lege ferenda (ce que lon souhaiterait voir voluer sans jamais donner son avis personnel). Ayant un plan dtaill sur votre brouillon vous pouvez alors commencer rdiger en respectant la structure expose antrieurement.

C. La forme du plan
ATTENTION : le plan doit apparatre de faon formelle. Il doit pouvoir tre visualis rapidement ds les premiers regards qui se portent sur votre copie.

A. Blablablabla
Si on peut dune part penser que (A), cest la condition dadmettre, dautre part, que (B).

A. Blablablabla
Blablabla Le nombre de parties et sous-parties ? Tout devoir de dissertation repose gnralement sur un plan classique en deux parties et deux sous-parties. Ne prenez aucun risque le jour de lexamen. Quant aux sous-parties, elles sont encore

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une fois gnralement au nombre de deux, mais il est plus frquent et moins choquant davoir trois sous-parties, maximum, si le sujet et la faon dont vous avez choisi de le traiter sy prtent. Encore une fois, rien de mieux que le classicisme. Vous pouvez aller plus loin et dcouper votre expos en 1/ et 2/, mais le temps vous manque trs souvent car il faut les annoncer et leur trouver des titres. Bien entendu, si les 1/ et 2/ napparaissent pas formellement, la construction de vos sous-parties repose virtuellement sur deux ou trois paragraphes, ce qui revient quasiment au mme avec un gain de temps nanmoins. La premire partie est cense dvelopper une facette du sujet que la seconde partie complte. Vos deux parties doivent ainsi se rpondre et former un tout cohrent dont le fil conducteur est la problmatique formule dans lintroduction. Les sous-parties doivent galement former un ensemble cohrent et complmentaire. Quant aux 1 et 2, quils apparaissent formellement ou non, ils sont souvent lobjet dune ide force. Des titres simples et explicites : Les titres de vos parties et sous-parties doivent tre simples et explicites, surtout pour les parties principales. * Un titre simple signifie quil nest pas ncessaire de faire preuve doriginalit. Si loriginalit est dans votre nature et que vous parvenez jongler avec les mots afin que vos deux parties se rpondent sur la base de titres comportant le mme nombre de mots et de mots sonnant comme des rimes, cela vous permet de vous distinguer des autres candidats. Cependant, le mieux est dopter pour des mots simples permettant de vous faire comprendre. Exemples de plans originaux : I Le fruit dune volution II Le germe dune rvolution ______ I Laccueil de la technique X en droit des contrats II Lcueil de la technique X en droit des contrats ______ Exemples de plans classiques : I La technique Y au stade de la constitution de la famille II La technique Y au stade de la dissolution de la famille ______ I La diffusion de la technique Z en droit de la responsabilit

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II Lencadrement de la technique Z en droit de la responsabilit * Les titres doivent tre simples, mais galement explicites. Il ne sagit pas de reprendre des plans de manuels de droit. Reposant sur une problmatique dcoulant dune dialectique, le plan suppose dtre dynamique. Aussi, la seule lecture des intituls, du moins des parties principales, le lecteur doit-il pouvoir avoir une ide du contenu. Parfois ajouter un qualificatif peut tre suffisant pour dynamiser les titres. Exemples : I Les pouvoirs limits du juge au stade de la formation du contrat II Les pouvoirs tendus du juge au stade de lexcution du contrat _____ I Un phnomne W encadr en droit patrimonial de la famille II Un phnomne W limit en droit extra-patrimonial de la famille A EVITER ABSOLUMENT : - Les points de suspension : I La technique de la cause II au service de lquilibre du contrat - Les titres trop longs. Plus le nombre de mots est limit, plus les titres seront percutants. Pour cela, vitez les phrases (donc les verbes). - Les titres rallonge par lutilisation des : . Prfrez les virgules : I La technique A, un outil de justice II La technique A, un outil instable Plus le titre est court, plus il est percutant plus il est simple et explicite, plus le choix du plan et celui de la problmatique semblent judicieux.

Section 3. 3me tape : la rdaction (1h45)

A. Lintroduction

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Lintroduction permet damener le sujet. Il faut bien comprendre que le correcteur doit tre considr, bien qutant juriste, comme nayant aucune connaissance sur le sujet. Aussi, devez-vous lui expliquer la place du sujet dans notre environnement juridique, le sens des notions utilises dans lintitul et lintrt du sujet travers, notamment, une problmatique. Vous devez prendre le correcteur par la main et laccompagner tout au long de la dissertation. Lintroduction est une tape fondamentale quil ne faut pas ngliger car elle permet de comprendre le pourquoi et le comment du sujet pos. Pourquoi une telle question vous est pose et comment vous allez y rpondre. Lintroduction se compose gnralement de trois paragraphes.

1. Premier paragraphe : lintgration du sujet dans un mouvement gnral de notre droit (6 ou 7 lignes maximum)
Ne pouvant commencer trop brutalement sur le sujet pos, il est judicieux de commencer lintroduction en replaant le sujet dans son environnement sous la forme dun entonnoir allant du gnral au particulier. Ce premier paragraphe peut dbuter, tout dabord, par une citation. Cette citation, juridique ou non, doit nanmoins avoir, ne serait-ce quindirectement, un lien avec le sujet. Cependant, plus frquente et plus percutante est lintgration du sujet dans un mouvement gnral de notre droit. Chaque branche de notre droit rpond dans un espace donn, un moment donn, une certaine philosophie. A vous de rechercher celle laquelle pourrait appartenir votre sujet. A la fin de ce paragraphe, vous devez citer lintitul du sujet. 1er exemple en droit des contrats : Imaginez que vous ayez un sujet en rapport avec la bonne foi dans les contrats ou la sincrit dans le contrat ou le juge dans le contrat ou encore lquilibre contractuel. Ces sujets se rattachent un mouvement du droit des contrats qui est la moralisation des relations contractuelles. Le contrat se prsente de plus en plus comme un microcosme contractuel (R. Demogue) au sein duquel il nexiste pas seulement des intrts divergents, mais o merge un intrt commun contractuel privilgiant la loyaut. Cette loyaut grandissante nest pas sans incidence sur la place du juge dans le contrat (ou ce microcosme contractuel constitue un contexte favorable lessor de la bonne foi dans les contrats ; ou ce phnomne explique que la protection de lquilibre contractuel devienne une priorit) On finit ainsi le premier paragraphe par lintitul du sujet. 2me exemple en droit de la responsabilit civile : Le droit de la responsabilit sarticule de nos jours autour dune philosophie aujourdhui centenaire qui est la protection de la victime. Il sagit avant tout dsormais dassurer et de faciliter

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lindemnisation des victimes ce qui passe par un dclin de la responsabilit individuelle (dclin de la faute), un phnomne de socialisation des risques et assurantiel. On passe selon Mme Y. LAMBERT-FAIVRE dune dette de rparation une crance dindemnisation . De nombreux sujets pourront se rattacher cette philosophie, cette politique de lindemnisation. Il faudra partir de ce mouvement gnral et glisser la fin du premier paragraphe lintitul du sujet (lobjectivation de la responsabilit civile le dclin de la faute lidologie de la rparation). 3me exemple en droit de la famille : Le droit de la famille est aussi lobjet de nombreux bouleversements. Pour ne prendre que quelques exemples, on parle de moins en moins de la famille, mais des familles en raison dune diversification des modles (hors mariage, entre personnes maries, par P.M.A., famille monoparentale, homoparentale, concubinage notoire (art. 515-8 C. civ.), Pacss etc.). La famille connat galement une autre volution voire rvolution. Cest le dclin de lordre public familial et une place plus importante accorde aux volonts individuelles et aux accords de volonts. Nimporte quel sujet en droit de la famille pourrait tre li lun ou lautre mouvement (les devoirs du mariage lenfant en droit de la famille lgalit en droit de la famille la contractualisation du droit de la famille).

2. Second paragraphe : le cur du sujet (entre 15 et 20 lignes)

1. Il est important de savoir de quoi lon parle. Aussi, la premire tape de ce second paragraphe, le plus important, est la dfinition des termes du sujet. Cest une tape fondamentale plus dun titre. Tout dabord, vous ne pouvez raisonner quaprs avoir dfini le sens des mots sur lesquels votre rflexion est fonde. Ensuite, par la dfinition des termes du sujet, vous dterminez le domaine de votre rflexion. Par le biais de ces dfinitions, des questions seront exclues alors que dautres seront mises en valeur comme tant essentielles. Enfin, la dfinition que vous adopterez des termes du sujet permet de justifier lensemble de votre devoir. Vous pouvez ne pas avoir opt pour une conception large de la notion figurant dans le sujet et privilgier une acception stricte du sujet. Si cela nest pas justifi dans lintroduction travers la dfinition des notions, votre correcteur peut vous le reprocher et vous sanctionner. Au contraire, un choix justifi et motiv dans lintroduction peut plus difficilement tre contest par la suite. Il ny a pas une faon dapprhender le sujet, mais toute apprhension suppose une justification.

2. La deuxime tape, dcoulant de la premire, est de mettre en exergue

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les impratifs vhiculs par le sujet. Souvent, le sujet pos a fait et fait encore lobjet dun contentieux important. Cela signifie quil y a des intrts divergents, des politiques opposes, des valeurs concilier. A vous de retrouver ces impratifs divergents afin de mettre en exergue une dialectique qui vous amnera votre troisime tape qui est la problmatique.
1er exemple en droit des contrats : De nombreux sujets en droit des contrats sarticulent autour des impratifs suivants : - Le souci de protger la libert contractuelle face au souci de garantir un minimum de scurit juridique des transactions au dtriment de la libert contractuelle - Le souci de respecter la prvisibilit des parties (scurit juridique des transactions) face au souci dinstaurer au sein du contrat un minimum de justice contractuelle. 2me exemple en droit de la responsabilit civile : Le droit de la responsabilit civile comprend des conflits moins divers quen droit des contrats : - La moralisation de la responsabilit et son fondement sur la faute face au souci dindemnisation des victimes et lobjectivation de la responsabilit civile - Indemniser les victimes (telles que les patients) contre la volont dviter les effets pervers tels que les freins au progrs conomique ou scientifique (pour la responsabilit du mdecin ce serait lobliger noprer que les personnes quil est sr de pouvoir soigner et de ne plus prendre de risques au dtriment du patient). 3me exemple en droit de la famille : - Protger linstitution familiale / accorder plus de place aux volonts individuelles - Protger lenfant / protger les parents - Encourager les accords de volonts / Protger des valeurs morales

3. La troisime tape, dcoulant de la seconde, est la formulation dune problmatique. Cette dernire doit tre clairement pose que ce soit sous forme interrogative ou affirmative. Elle consiste tout simplement dans la recherche du POURQUOI du sujet pos. Pourquoi ce sujet vous a-t-il t pos ? Quel est lintrt, au regard de notre droit, dune telle question ? La problmatique est, ce faisant, troitement lie la dialectique mise en valeur dans la seconde tape dont elle nest

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que laboutissement. Cette problmatique permet dviter lcueil dun devoir statique et purement descriptif.

3. Troisime paragraphe : lannonce de plan


Ce paragraphe est le plus simple car il consiste, comme tout travail de rdaction, annoncer votre plan. Vous nannoncez que les deux parties principales et non les sous-parties. Il est prfrable de ne pas se contenter de la formule dans un premier temps, nous traiterons de . Dans un second temps, nous traiterons de et de privilgier une phrase harmonieuse dans laquelle vous rintgrez discrtement lannonce de plan. Cependant, si vous ny arrivez pas, ne perdez pas de temps et contentez vous de cette annonce classique. Enfin, on essaye gnralement dexpliquer son plan en 3-4 lignes avant de lannoncer formellement. Cela permet dviter une incomprhension. Il se peut en effet que votre annonce ne soit pas claire ou que vos titres ne soient pas suffisamment explicites. Si vous prenez trois lignes pour expliquer votre plan avant de lannoncer, vous limitez les risques de ce type. IMPORTANT : A aucun moment vous ne devez, dans lintroduction, dvelopper des points qui feront lobjet du corps du devoir. Vous introduisez votre sujet, ce qui signifie que rien de votre introduction ne doit se retrouver dans le corps du devoir. Il ne faut ni dflorer le sujet ni se contenter de leffleurer. Il faut trouver un juste milieu. Cela suppose donc de ne pas prendre pour illustrer vos propos des exemples que vous approfondirez ensuite dans le corps du devoir. Dune part, parce quon vous reprochera davoir arbitrairement choisi tel exemple plutt quun autre. Dautre part, si lexemple se retrouve dans le corps du devoir, cela alourdit votre rdaction et donne le sentiment dune rptition. Enfin, car lintroduction sert gnralement exposer des ides, des mouvements, des tendances, des notions mais pas des exemples techniques.

B. Le corps du devoir

1. Les annonces et transitions


Aprs votre titre I, vous devez annoncer vos A et B : dans un premier temps nous traiterons de Dans un second temps nous traiterons de Aprs votre titre A, annoncez les 1 et 2 (formels ou non). A la fin du I A, conclusion transition pour amener votre B. A la fin du I B conclusion transition avec le II.

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Et ainsi de suite

2. La rdaction du devoir
Premire rgle essentielle : la rdaction commence toujours par lexpos dune ide qui est ensuite illustre par un ou deux exemples. On ne commence jamais par un exemple car le risque est de tomber dans le catalogue dexemples sans dmonstration. Ensuite, le contenu des sous-parties doit tre structur. Cest ici que vous ferez la diffrence avec les autres candidats. Il sagit dexposer ses ides de faon constructive. Chaque sous-partie est compose de deux ou trois paragraphes. Chaque paragraphe (formellement 1/, 2/ voire 3/) correspond une ide force diffrente. Il est des sujets trs denses dans lesquels il y a de nombreuses ides forces. Les ides forces sont les principes ou rflexions communes plusieurs exemples. Ces ides forces une fois poses doivent tre accompagnes dexemples qui viennent illustrer lide ainsi formule. Plus rarement, il peut ny avoir quune ide force par sous-partie. Les paragraphes servent alors exposer les exemples illustrant cette ide force. Enfin, les exemples sont exposs de faon plus ou moins dtaille selon le type de sujets. Certains sujets reposent sur peu dexemples. Il faut alors que chaque exemple soit trait de faon dtaille. Au contraire, si les exemples sont nombreux, il faut dune part les slectionner, dautre part, les exposer plus succinctement. Le souci de structure suppose alors un travail de prparation sur le brouillon afin de savoir avant la rdaction dans quel ordre chronologique et logique vous allez utiliser vos informations. Enfin, ne cherchez pas remplir votre copie. Il y a des sujets denses o la difficult rside dans la slection des exemples et des ides. Il y a des sujets plus techniques et moins denses qui supposent de mettre en valeur le peu dexemples disponibles. Une bonne copie peut ne pas dpasser 6 pages (format de lexamen). Cela ne signifie pas quil ne faut pas faire plus long, mais ne vous forcez pas remplir en vous rptant ou en disant de simples banalits.

3. Une conclusion ?
La conclusion nest pas indispensable. Si cest pour rsumer votre devoir, elle doit tre la plus courte possible afin dviter lcueil de la rptition. La conclusion est le plus souvent opportune lorsquil sagit douvrir sur un autre sujet. Ce sujet peut tre une question dordre social, thique, moral ou une question se posant dans une autre branche du droit et ouvrant ainsi sur une autre problmatique. Attention ne pas utiliser les formules suivantes : pour conclure , en conclusion . Il convient de sauter deux ou trois lignes et de commencer par : en dfinitive finalement ou tout autre terme ne comportant pas la racine du mot conclusion.

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LES ERREURS DE REDACTION A NE PLUS COMMETTRE - Evitez dutiliser par contre . Dites en revanche . - Evitez les mais en dbut de phrase. Prfrez cependant , toutefois , nanmoins - Ne jamais sexprimer la premire personne. - Remplacez quand vous le pouvez le verbe faire par un autre plus explicite. - Attention lorthographe et la grammaire. - Voire mme (ancien franais) et voire sont tous les deux exacts. - Ecrivez : * fonder sur et non baser sur * A lgard de et non vis--vis de * Un article dispose , nonce , prvoit mais jamais ne stipule (une convention internationale, un contrat stipulent) * Interjeter appel et non faire appel * Pcuniaire (fminin et masculin) et non pcunier * En dfinitive et non en dfinitif Retenez lessentiel - Lire attentivement lintitul (mots, ponctuation, singulier ou pluriel, prposition). - Dmontrer sans se contenter de rciter. - Toujours avoir lesprit le sujet de la dissertation pour exploiter et utiliser vos connaissances dans les strictes limites du sujet propos. - Privilgier lexplication dune ide force illustre par deux ou trois exemples. - Une introduction faisant tat de votre culture juridique. - Un plan simple avec deux parties complmentaires et deux sous-parties qui ne se chevauchent pas. - Des titres courts, clairs et explicites. - Des phrases courtes en vitant le pass simple.

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- Une pense structure (chaque paragraphe correspond une ide, un thme, un mouvement ou un exemple). - Soignez la forme et la prsentation ainsi que lorthographe et la grammaire. Annexe Conseils pour la dissertation sous forme dexemple

Section 1. 1er sujet : La fidlit dans le couple


La fidlit est-elle le propre du mariage ? Le dclin de lordre public familial, lvolution des murs et la subjectivation du droit sont autant de raisons de repenser la fidlit dans le couple. La question consiste alors savoir si cette volution ncessaire se fait sous le signe du dclin ou sil ne sagit que dune mutation (la problmatique est suggre sans tre dvoile). On fait aujourdhui tat dun pluralisme familial. Il ny aurait pas une famille, la famille lgitime du Code civil de 1804, mais des familles. La famille lgitime ou naturelle, les familles nuclaires, les familles monoparentales, les familles recomposes, les familles homoparentales sont autant dexemples de cette implosion du modle familial. Ce faisant, le couple est devenu le nouveau modle de rfrence. A lorigine, seul le couple htrosexuel tait concern. Il ne peut plus en tre ainsi devant le progrs des droits accords aux couples homosexuels notamment depuis lavnement du Pacs par la loi du 15 novembre 1999 et les articles 515-1 et suivants du Code civil. Le couple est une notion qui sinscrit dans la dure. Il sagit dune relation stable, un lien de confiance. Face cette dispersion de la famille et la disparition du modle du couple mari, nassiste-t-on pas, par la mme occasion, un dclin des devoirs du mariage et en particulier au plus symbolique dentre eux : celui de fidlit ? Cette fidlit nest pas dfinie par le Code civil. Il existe en son sein lobligation de fidlit larticle 212, notion plus restrictive que celle de fidlit au sens large. Etre fidle au sens large, cest la foi promise, cest respecter ses engagements. Cest la fides du droit romain. Etre fidle, cest, pour utiliser une notion la mode, tre loyal. Dans ce contexte, si la fidlit persiste aujourdhui ce nest plus sous langle troit de lobligation de fidlit propre aux couples maris, mais sous les traits dun devoir gnral de loyaut propre tout engagement, qui irradie lensemble des couples (dfinitions, dlimitation et problmatique). Aussi afin de pouvoir rendre compte de cette mutation de lobligation de fidlit en devoir gnral de fidlit, convient-il de prsenter le dclin de lobligation de fidlit dans le couple mari, en premier lieu (I), avant dtudier lessor dun devoir de fidlit au-del du seul couple mari, en second lieu (II). I Le dclin de lobligation de fidlit dans le couple mari

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Le dclin de lobligation de fidlit propre au couple mari repose tant sur des causes endognes (A) que sur des causes exognes (B). A Les causes endognes du dclin Ladultre est au centre des questions se rapportant lobligation de fidlit. Cet adultre est tantt cart (1), tantt excus (2) au sein des couples maris. 1/ Ladultre cart Ladultre a perdu de son intensit depuis le Code civil de 1804. Alors quil a t pendant longtemps une infraction pnale, puis une cause premptoire de divorce, ds la loi du 11 juillet 1975, ladultre devient une faute comme les autres. Seule la violation grave ou renouvele dun devoir du mariage est constitutive dune faute fondant le divorce de larticle 242 du Code civil. Ainsi, lexistence dune infidlit ne suffit plus elle seule fonder le prononc du divorce. Un projet de loi datant de 2001 a mme tent daller plus loin en supprimant purement et simplement le divorce pour faute. Mais pour des raisons politiques et sociologiques, le projet ne pouvait aboutir. Les Franais sont encore attachs leur divorce pour faute et en particulier aux cas dinfidlits qui doivent continuer tre sanctionns. 2/ Ladultre excus Surtout, linfidlit est de plus en plus souvent excuse. Elle lest, tout dabord, lorsque lpoux a t infidle par provocation. Il sagit alors dune excuse de provocation permettant de ne pas sanctionner un cas dadultre. Dans ces hypothses, les juges ont tendance considrer que le comportement infidle nest pas injurieux (Cass. 2me civ., 4 juillet 1973 et 21 juin 1979). Cet adultre est galement excus lorsque cette infidlit a lieu pendant linstance en divorce. Pendant cette phase, les liens sont relchs et cela explique lindulgence plus frquente des juges. Pourrait-on aller jusqu contractualiser la fidlit ? Un jugement rendu par le TGI de Lille le 26 novembre 1999 a franchi le pas. Il na pas hsit prendre en compte une convention dinfidlit conclue lors dune convention provisoire au cours dun divorce par consentement mutuel. Les poux staient donc autoriss tre infidles et le juge a fait produire tous ses effets cette convention . B Les causes exognes du dclin Les causes du dclin sont aussi extrieures au droit de la famille. Le droit de la responsabilit (1), le droit des libralits (2) et le droit des successions (3) fournissent les principaux exemples. 1/ Par le biais du droit de la responsabilit Face un cas dinfidlit, ctait autrefois au droit de la responsabilit civile quil revenait de sanctionner les comportements fautifs. Ainsi la matresse pouvait voir sa responsabilit civile

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engage sur le fondement de larticle 1382 du Code civil du seul fait davoir entretenu une relation avec une personne marie. Cette poque est rvolue. Dsormais, la Cour de cassation, par une formule plus librale, juge que le seul fait dentretenir une relation adultre nest pas en soi constitutif dune faute. Autrement dit, encore faut-il tablir une faute particulirement grave, des circonstances permettant dtablir une vritable intention de nuire au conjoint tromp (en ce sens, Cass. 1re civ., 4 mai 2000 et 5 juillet 2001). On peut tre tonn par ce tournant jurisprudentiel car si la famille est une institution, cette dernire est opposable aux tiers qui, en ne respectant pas les devoirs qui en dcoulent, devraient automatiquement voir leur responsabilit engage. On peut titre de comparaison voquer la situation en droit des contrats o, de nombreuses reprises, la Cour de cassation pose rgulirement le principe dopposabilit du contrat aux tiers qui, sils ne respectent pas la situation juridique contractuelle, le contrat en tant que fait juridique, engagent leur responsabilit dlictuelle. 2/ Par le biais des libralits Cest surtout le droit des libralits qui illustre le mieux le dclin de lobligation de fidlit. Autrefois, lorsquil y avait eu des libralits faites par le mari sa matresse, la Cour de cassation, ne pouvant sonder les reins et les curs pour savoir si lintention du donateur ntait pas de monnayer sa relation avec sa matresse ou son amant, jugeait que cette libralit tait nulle pour cause immorale. Puis, dans un mouvement constant de dclin des bonnes murs, la Haute Cour par un arrt rendu par sa premire Chambre civile le 3 fvrier 1999, opre un spectaculaire revirement de jurisprudence prcisant quune libralit faite dans le cadre dune relation adultre nest pas nulle pour cause immorale. Maintes fois raffirme par la suite (Cass. 1re civ., 25 janvier 2000, 16 mai 2000, 29 janvier 2002), cette solution a t critique et certains auteurs ont essay den limiter la porte aux seuls cas o il pouvait y avoir un doute sur les intentions de donateur. En revanche, lorsquil est clairement tabli que le donateur avait par ses libralits lintention doffrir une contrepartie financire aux relations intimes quil entretenait avec sa matresse ou son amant, la libralit devait tre annule. Dautres plus radicaux tentaient dinvoquer larticle 212 du Code civil : la libralit est peut-tre morale au regard de larticle 1133 du Code civil mais elle est nulle car illicite au regard de larticle 212 posant lobligation de fidlit. La Cour de cassation na suivi aucune de ces propositions et dans une affaire o les preuves taient clairement tablies que la libralit servait payer la compagnie dune femme avec un homme de plusieurs dizaines dannes plus gs, la Cour de cassation a confirm la validit de lacte sans autre distinction (Cass. ass. pln., 29 octobre 2004). Mais ne reste-t-il pas un espoir avec larticle 16 du Code civil ? En effet, par cette libralit, cette femme met la disposition dun homme son corps moyennant rmunration. Cela pourrait constituer une atteinte la dignit de la personne humaine ! 3/ Par le biais du droit des successions Plus indirectement, mais dans le mme esprit, la place plus importante accorde lenfant adultrin en matire successorale est aussi le signe dune banalisation de ladultre. Auparavant, lenfant adultrin, en vertu de larticle 760 du Code civil, navait droit qu la moiti de ce quoi il aurait eu droit sil avait t un enfant naturel ordinaire . Il tait donc sanctionn pour un acte qui ne lui

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tait pas imputable. La C.E.D.H., le 1er fvrier 2000, a jug que le droit franais tait sur ce point non conforme aux articles 1 du premier protocole additionnel la Conv.E.D.H. sur le respect des biens et 14 Conv.E.D.H. sur le principe de non-discrimination. Sous la pression de cette dcision et de ses propres juges du fond, le droit franais a d oprer une rforme intervenue le 3 dcembre 2001 en restaurant les mmes droits successoraux lenfant adultrin. Lenfant adultrin nest plus sanctionn pour linfidlit dun de ses parents. Manifestement le bilan est pessimiste. Lobligation de fidlit dcline pour se rduire souvent une peau de chagrin. A dire vrai, moins quun dclin, la fidlit sest transforme en un devoir qui, lui, est en plein essor. II Lessor dun devoir de fidlit au-del du couple mari Ce devoir de fidlit merge tant au sein des couples rgis par la loi (A) quau sein des couples non rgis par la loi (B). A Au sein des couples rgis par la loi Parmi ces couples rgis par la loi, il faut distinguer les couples maris et les couples pacss. 1/ Les couples maris Dans le cadre du mariage, lobligation de fidlit semble sadjoindre dsormais un devoir gnral de fidlit li au devoir de loyaut. En effet, ce qui caractrise aujourdhui le mariage cest son aspect contractuel grandissant. Comme le faisait remarquer de manire ironique le doyen J. Carbonnier propos du solidarisme, on a voulu faire du mariage un contrat et lon veut aujourdhui faire du contrat un mariage. La vrit est mdiane, le mariage devient plus contractuel (pour preuve la place grandissante des accords de volont en droit de la famille signes dun phnomne de contractualisation de la famille) et le contrat-change devient lui plus institutionnel. Si le mariage est aussi un contrat, lexcution loyale et de bonne foi simpose galement. Cela est manifeste dans linterprtation que fait la jurisprudence de larticle 212 du Code civil. Lobligation de fidlit et lobligation dassistance sont compltes par la Cour de cassation par un devoir de sincrit, de courtoisie, de patience La loi du 4 avril 2006 destine lutter contre les violences dans le couple a mme intgr au sein de larticle 212 du Code civil un nouveau devoir : le devoir de respect. Ce devoir est une rplique pure et simple de celui quavait dj consacr le droit qubcois. En dfinitive, le devoir de fidlit dans le mariage est le devoir dexcuter ses obligations de manire loyale et dans le respect de lautre. 2/ Les couples pacss Il est tonnant de rencontrer un devoir de fidlit au sein du Pacs. En effet, reconnatre une certaine fidlit dans le Pacs, ce serait le rapprocher du mariage. Or, toute lentreprise du lgislateur (loi du 15 novembre 1999) relay en cela par le Conseil constitutionnel (9 novembre 1999), a t de

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clairement distinguer Pacs et mariage, afin de rabaisser le premier au statut de simple contrat (v. loi du 23 juin 2006 rapprochant encore le Pacs du mariage sur certains points). En tant que tel, il peut tre rompu tout moment sous rserve dun abus ventuel. Ds lors, sagissant dun contrat, aucun devoir de fidlit ne devrait pouvoir tre impos entre Pacss. Ne serait-ce pas dailleurs une forme dentrave la libert du mariage dordre public (Cass. civ., 30 mai 1838) ? Cependant, le tribunal de grande instance de Lille par un jugement en date du 5 juin 2002 a dcid que le Pacs tant un contrat il devait tre excut loyalement. En tant infidle son partenaire homosexuel, il y avait violation de ce devoir de loyaut entranant rsiliation du Pacs aux torts exclusifs du fautif. Par le dtour du contrat, on intgre dans le Pacs une obligation de fidlit ! B Au sein des couples hors la loi En voquant les couples non rgis par la loi, il est question des fianailles (1) et du concubinage (2). 1/ Les fianailles Le principe dordre public de libert du mariage (Cass. civ., 30 mai 1838) fait des fianailles un simple fait juridique et non un contrat. Par consquent, la rupture des fianailles est en principe libre et nest jamais en elle-mme fautive. Cependant, les circonstances de la rupture peuvent tre fautives et justifier loctroi de dommages et intrts sur le fondement de larticle 1382 du Code civil. Cest l tout lintrt de cet exemple. La moralisation des couples non rgis par la loi passe par le pilier du droit de la responsabilit quest larticle 1382 du Code civil. En effet, la plupart des ruptures de fianailles interviennent dans des hypothses dinfidlit dclare ou dcouverte. Pour punir lauteur (les montants tant trs levs parfois) et pour indemniser la victime de cette tromperie, on revient lessentiel : la faute de larticle 1382 du Code civil. 2/ Le concubinage Le mme constat peut tre fait en matire de concubinage. La rupture est libre mais les circonstances fautives peuvent justifier des dommages et intrts sur le fondement de larticle 1382 du Code civil. La jurisprudence nhsite pas, lorsque la tromperie au sens large est caractrise, octroyer des sommes qui, parfois, ressemblent des prestations compensatoires dguises (500000 francs) lorsque la concubine a t abandonne aprs 10 ans de vie commune, avec un enfant commun et quelle avait abandonn son emploi pour soccuper du foyer la demande de son partenaire. Linfidlit, la dloyaut, mme combat ! Mais il arrive aussi que larticle 1382 du Code civil ne soit pas le seul sollicit. Ainsi un arrt de la cour dappel dAix du 22 juin 1978 avait jug quil pouvait y avoir une atteinte lhonneur de la concubine en raison de la prsence dune autre femme au domicile du concubin alors quelle vivait avec cet homme en union libre de manire stable. Par analogie avec la bonne foi pour les Pacss, ntait-ce pas ici le premier signe dun devoir de fidlit propre aux concubins sur le fondement dun devoir gnral de respect dautrui ? Quoi quil en soit, on le voit, si lobligation restrictive de fidlit disparat cest pour laisser sa place un devoir de fidlit bien plus large et, partant, moins prvisible. Cela pourrait tre alors le moyen

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idal pour les autorits de restaurer sous couvert de libert un nouvel ordre moral. La question doit tre pose.

Section 2. 2nd sujet : Lenfant et la responsabilit civile (Droit des obligations, IEJ Poitiers 2005)
Vulnrable et inexpriment, lenfant court des risques particuliers et en fait courir autrui (cest la phrase daccroche qui suggre la problmatique, sans la dvoiler expressment). La responsabilit civile, qui est un mcanisme en vertu duquel une victime peut exiger dune autre personne, le responsable, la rparation du prjudice quelle a subi, tient naturellement compte de cette particularit (dfinition du terme de responsabilit). Toutefois, cette observation nest exacte que pour le jeune enfant. Dans un sens large, on peut en effet utiliser le terme denfant pour dsigner une personne envisage dans son rapport de filiation. Ainsi, larticle 371 du Code civil dispose que lenfant, tout ge, doit honneur et respect ses pre et mre . De mme, la loi Anti-Perruche du 4 mars 2002 voque les prjudices dcoulant dun handicap tout au long de la vie de lenfant . Au sens de ces dispositions, on reste donc enfant tout au long de sa vie. Toute personne est et reste lenfant de ses parents. Le droit de la responsabilit civile nignore pas cette permanence du lien qui unit lenfant ses parents. Indpendamment de lge de lenfant, on admettra ainsi lexistence dun prjudice par ricochet subi par les parents dun enfant victime ou par lenfant de parents victimes. Pour donner un sens une rflexion sur lenfant et la responsabilit civile, il faut nanmoins retenir une acception plus troite de cette notion, afin de pouvoir distinguer lenfant dautres personnes. Cest donc la particularit du jeune enfant en cette matire quil convient denvisager ici : lenfant mineur, voqu par larticle 1384, alina 4, propos de la responsabilit des pre et mre, catgorie qui englobe linfans, c'est--dire lenfant qui, nayant pas encore atteint lge de la raison, est priv de discernement. Enfin, lembryon ou le ftus, c'est--dire lenfant non encore n, occupe galement une place particulire au regard de la responsabilit civile (dfinition du terme enfant et dlimitation du sujet). La spcificit de lenfant au regard du droit de la responsabilit civile est double. Dune part, il est expos des risques particuliers du fait de son inexprience et de sa maladresse et, dautre part, il constitue lui-mme un risque particulier pour autrui. Car si lenfant nest sans doute pas intrinsquement plus dangereux quun adulte, il est nanmoins le plus souvent insolvable et il se trouve plac sous lautorit dautrui, ce qui justifie un amnagement des rgles sappliquant la rparation des dommages quil peut causer. Le droit de la responsabilit doit donc la fois assurer la protection des tiers contre le fait de lenfant et celle de lenfant lui-mme. Au regard de ce double objectif, le droit positif a connu, ces dernires annes des volutions qui ne sont pas toutes favorables aux victimes. Car, si la protection des tiers contre les dommages causs par lenfant parat de mieux en mieux assure, celle de lenfant lui-mme a, plusieurs gards, rgress (expos de la problmatique et explication du plan). Ainsi, lextension de la protection des victimes de dommages causs par lenfant (I), sest accompagne dun recul de la protection de lenfant victime de dommages (II). (Annonce du plan)

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I. Lextension de la protection des victimes de dommages causs par lenfant


La protection des tiers contre le fait de lenfant a t renforce par une extension de la responsabilit de lenfant, dune part (A), et par une extension de la responsabilit du fait de lenfant, dautre part (B).

A. Lextension de la responsabilit de lenfant


Pendant longtemps, il tait admis, conformment la tradition romaine, que linfans, c'est--dire lenfant priv de discernement, nencourait aucune responsabilit du fait de ses actes. On considrait en effet que la faute civile comportait, ct dun lment matriel, lacte objectivement illicite, galement un lment moral, savoir limputabilit de cet acte son auteur, laquelle suppose que ce dernier ait t capable de discerner les consquences de ses actes. Il en allait de mme quant la responsabilit du fait des choses, la garde, condition de cette responsabilit, tant dfinie, outre par lusage, par le contrle et par la direction de la chose. A compter des annes 1960, le principe selon lequel toute responsabilit supposait la capacit du responsable de discerner les consquences de ses actes a nanmoins recul. En 1964, la Cour de cassation a ainsi admis, dans larrt Trichard, quune personne souffrant dune obnubilation passagre de ses facults mentales demeurait nanmoins responsable du fait des choses qui se trouvent sous sa garde. Puis, en 1968, le lgislateur a mis fin au principe dirresponsabilit des personnes atteintes dun trouble mental (art. 489-2 C. civ. devenu art. 414-1 C. civ.) Parachevant cette volution, lAssemble plnire de la Cour de cassation a admis, par ses arrts du 9 mai 1984, que la responsabilit de linfans pouvait tre recherche tant sur le terrain de la responsabilit pour faute que sur celui de la responsabilit du fait des choses. Dun point de vue thorique, ce revirement consacrait la thorie doctrinale de la faute objective dfendue par Henri, Lon et Jean Mazeaud. Cest cependant surtout le souci damliorer la protection des victimes de dommages causs par de jeunes enfants qui semble avoir motiv cette volution. Car si lenfant lui-mme est le plus souvent insolvable, lassurance contracte par ses parents couvre le risque de sa responsabilit. Aujourdhui, lutilit pratique de la responsabilit personnelle de lenfant parat nanmoins douteuse et ce en raison de lextension de la responsabilit du fait de lenfant.

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B. Lextension de la responsabilit du fait de lenfant


Le Code civil consacre plusieurs responsabilits du fait dautrui susceptibles de sappliquer au fait dun enfant : la responsabilit des pre et mre, celle des artisans et celle des instituteurs (auxquels se substitue lEtat). A cette liste sajoute dsormais le principe gnral de responsabilit du fait dautrui consacr par larrt Blieck en 1991. Ce principe sapplique en effet, notamment, aux personnes qui ont pour mission dorganiser, de diriger et de contrler le mode de vie dun mineur : foyers ducatifs, centres daccueil et, du moins selon la Chambre criminelle de la Cour de cassation, le tuteur (Cass. crim. 28 mars 2000, Bull. n 140. Contra, Cass. 2me civ., 25 fvrier 1998). De plus, la jurisprudence a considrablement tendu la porte de la responsabilit des pre et mre transformant celle-ci en responsabilit de plein droit (arrt Bertrand, 1997), en largissant la notion de la cohabitation de lenfant avec les parents et en exigeant un simple fait causal de lenfant (Cass. 1re civ., 10 mai 2001 et Ass. pln., 13 dcembre 2002). Or, si lon fait un bilan provisoire de cette double volution de la responsabilit du fait de lenfant, on constate quaujourdhui, la victime dun enfant mineur trouvera presque toujours un responsable autre que lenfant lui-mme. Dans les rares cas o la responsabilit des pre et mre est carte, en cas de dabsence dautorit parentale par exemple, cest en effet le principe gnral de responsabilit du fait dautrui qui prend le relais. Dans ces conditions, il semble permis de se demander si la responsabilit personnelle de linfans mrite dtre maintenue. Pour les victimes, elle napporte aujourdhui plus gure de garantie supplmentaire. Sa mise en uvre risque en revanche dhypothquer lourdement lavenir dun enfant qui ne serait pas couvert par lassurance. De plus, on verra que cette responsabilit personnelle de lenfant a provoqu un recul sensible de la protection de lenfant victime de dommages. II. Le recul de la protection de lenfant victime de dommages Ce recul se vrifie dans deux hypothses trs diffrentes : dune part, celle o lenfant est coauteur du dommage subi par lui (A) et, dautre part, celle o lenfant est n handicap (B).

A. Le recul de la protection de lenfant coauteur du dommage subi par lui


La conscration de la responsabilit personnelle de linfans a aujourdhui pour principal effet de rduire son indemnisation lorsquil a commis une faute qui a concouru la ralisation de son

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prjudice. Dailleurs, dj les arrts Derguini et Lemaire, qui sont lorigine de cette conscration ont t rendus dans des hypothses o linfans tait victime. Or, est-il vraiment juste de rduire lindemnisation dun jeune enfant victime dun dommage en raison dun comportement que lon ne peut lui reprocher moralement ? On peut en douter. Dans la loi du 5 juillet 1985, le lgislateur a cart cette solution. En vertu de larticle 3 de cette loi, les victimes daccidents de la circulation ges de moins de 16 ans sont indemnises, moins quelles naient volontairement recherch le dommage quelles ont subi. Pour les infantes, cela signifie quils seront toujours indemniss, labsence de discernement tant exclusif de lhypothse dun dommage volontairement recherch.

B. Le recul de la protection de lenfant n handicap


Lorsquun enfant subit un dommage in utero, la suite dun dommage caus sa mre ou en raison dune faute mdicale, il peut engager la responsabilit de lauteur de ce dommage, la condition de natre vivant et viable. Cest lapplication, en matire de responsabilit, de la rgle infans conceptus. La loi du 4 mars 2002 confirme cette solution dans le domaine de la responsabilit mdicale. En effet, selon larticle 1er de cette loi la personne ne avec un handicap d une faute mdicale peut obtenir la rparation de son prjudice lorsque lacte fautif a provoqu directement le handicap ou la aggrav ou na pas permis de prendre les mesures susceptibles de lattnuer . En revanche, cette mme loi a mis fin la jurisprudence Perruche (Cass. ass. pln., 17 novembre 2000) qui permettait lenfant n handicap la suite dune erreur de diagnostic ayant empch la dtection de son handicap congnital dobtenir rparation de son prjudice lorsque, en labsence de lerreur de diagnostic, sa mre aurait interrompu la grossesse. Cette loi marque un net recul de la protection des enfants concerns. A la suite dune condamnation de la France par la Cour europenne des droits de lhomme, la Cour de cassation vient nanmoins dcarter le caractre rtroactif de cette loi, prservant ainsi les droits des enfants pour lesquels une action en justice a dj t engage, et rcemment ceux des enfants simplement ns avant lentre en vigueur de la loi (Cass. 1re civ., 8 juillet 2008). Pour les autres, le recul de la protection par la responsabilit civile peut se prvaloir de solides arguments, sur lesquels il nest pas possible de revenir ici. Il serait nanmoins souhaitable que la solidarit nationale qui, daprs loi du 4 mars 2002, doit prendre le relais, assure aux enfants ns handicaps une protection quivalente.

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