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los r.lgiadss
UNlVERSIDAD ANDINA SIMN BOLVAR, SEDE ECUADOR PROGRAMA ANDNO DE DERECHOS HUMANOS
INVESTIGACIN soBRE EJERctcto DEL DEREcHo At TRABAJo DE LAs pERsoNAs coN NECESIDAD DE PROTECCIN INTERNACIONAL EN ECUADOR
Septiembre,2O1-2
lnvestigacin:
Javier Arcentales I llescas
J v r
'J
del Convenio
continuacin:
UASB
FAS/ACNUR, cemprende
r o r
Resumen ejecutivo del estudio' Rastreo Normativo, lnstitucionaly Polticas Pblicas sobre el Derecho alTrabajo
de las Personas Refugiadas en el Ecuador Documento sobre percepciones y respuestas institucionales frente al derecho
IBARM
Y SAN LORENZO
RESUMEN EJECUTIVO
1.
INTRODUCCIN
Sociedad (FAS)
y el Alto
Comisionado de las Naciones Unidas para los Refugiados (ACNUR) comprende tres documentos principales en los cuales se analiza el ejercicio del derecho al trabajo de
las personas refugiadas en las ciudades de Quito, San Lorenzo e lbarra' El primero realiza un rastreo normativo, institucional
mbitos nacional e internacional, con la finalidad de identificar, cmo se protege el derecho al trabajo de las personas refugiadas, cmo se materializa este derecho
a
travs de las polticas pblicas y cules son las instituciones que estn vinculadas de
manera ms estrecha con la garanta del derecho altrabajo para esta poblacin.
El segundo documento recoge las percepciones sobre las limitaciones que existen
en el ejercicio del derecho al trabajo y las prcticas que tienen lugar desde las diferentes instituciones. Este documento ha sido construido en base a: talleres
realizados con personas refugiadas en Quito, San Lorenzo
e lbarra, entrevistas
funcionarios pblicos y equipos de atencin de las ONG, peticiones de informacin y cuestionarios a empleadores.
EJ
ejercicio del derecho al trabajo de las personas refugiadas con base en los hallazgos obtenidos en los documentos anteriores.
Este resumen ejecutivo busca sintetizar los aspectos relevantes que son
el
resultado de los tres documentos del estudio a fin de que sus contenidos sean de
mayor accesibilidad y permitan aportar activamente en la construccin de la normativa
y las polticas pblicas destinadas a hacer efectivo el derecho altrabajo de las personas refugiadas.
2.
PRINCIPALES HALLAZGOS
donde han podido refugiarse de la violencia, sin embargo reconocen que las condiciones para ejercer el derecho al trabajo no son las mejores incluso para
las personas ecuatorianas.
comerciales que
el
condicin de refugiados, es una de las principales causas identificadas por poblacin refugiada como obstculo para ejercer el derecho
la
al trabajo y
relacionados
empleadores,
colombiana
delincuencia.
Algunas personas sealan que han visto cerrarse las puertas de empleos
conocen
su
por
la
discriminacin o xenofobia sino tambin a causa de las dificultades burocrticas que tienen los empleadores para cumplir con la regularizacin del contrato de trabajo y la afiliacin al seguro social.
Estos prejuicios han generado la creencia de cierto tipo de actividades
en las que seran idneas las personas colombianas y que en suma se han vuelto en las ms accesibles para estas personas, tales como servicios de
limpieza, trabajo domstico, servicio en restaurantes, atencin en negocios, para este impulsadores de ventas, entre otros' Segn la informacin recabada estudio, en estos espacios de trabajo son frecuentes formas de mal trato en relacin a la nacionalidad
o la condicin de
refugiados
amenazas de ser
a san Lorenzo
(Provincia
de
Esmeraldas)
frontera
con
ecuatorianas, en el caso de las personas colombianas y en particular refugiadas, son reiteradas las prcticas que vulneran las garantas del derecho al trabajo,
ciudad de lbarra (Provincia de lmbabura) en las que el trato diferenciado a personas colombianas - en especial a refugiadas y solicitantes de refugio - son
empleo. Esta bsqueda se dificurta aun ms en er caso de mujeres soras, jefas de hogar o aqueilas que se encuentran en estado de gestacin.
er
ser
Frente a estas situaciones la poblacin refugiada se encuentra en una posicin de desigualdad al tener poca informacin sobre los derechos y los
medios legales
estas vulneraciones,
Frente
desde
institucionalidad destinada a la proteccin de derechos taborales. En el caso de los inspectores e inspectoras del trabajo, si bien no se observan restricciones en el acceso a ros servicios que prestan estos funcionarios, no existe una poltica institucional que asuma a las personas refugiadas como una poblacin
en un contexto particular que puede generar con riesgo deser victimas de vulneraciones de derechos y ms bien se tiende a promover soluciones
amistosas con los empleadores.
No obstante, no se detectan casos en que se haya negado er acceso a personas refugiadas o solicitantes a los servicios que prestan los inspectores e inspectoras del trabajo. Las pocas denuncias que existen en este tema han tenido lugar gracias ar patrocinio de los equipos jurdicos de ras oNG que trabajan en temas de movilidad humana.
Por otra parte, existe una comprensin inadecuada der principio de igualdad en las diferentes instituciones pblicas vinculadas con el ejercicio det derecho al trabajo, ta cuar se traduce en ra apricacin irrestricta de procedimientos y requisitos sin atender a ra condicin de grupo de atencin priortaria y a la proteccin especiat a la que tienen derecho las personas refugiadas. consecuencia de ello se generan problemas en cuanto a la
obtencin de documentacin y costos.
Adicionalmente, argunas personas searan haber recibido tratos displicentes en las oficinas encargadas de la legalizacin de contratos y de la
requisito se encontraba vigente. mbito Los esfuerzos por reducir la discriminacin y la xenofobia en el
de laboral son reducidos desde la institucionalidad pblica ya que los temas posicionamiento movilidad humana y refugio no aparecen como prioritarios' El
de este tema, se lo ha hecho a travs de articulaciones interinstitucionales Humana de encabezadas por ONG en las que se destaca la Mesa de Movilidad
al lbarra, la cual, ha trabajado en el ao 2012, como tema central el derecho trabajo. En esta ciudad tambin se destaca la labor de la Delegada de la
a Defensora del Pueblo que ha llevado acciones defensoriales recurrentes el favor de personas refugiadas que eran discriminadas al momento de ejercer
derecho al trabajo.
Avonces
la
las polticas pblicas deben constituirse en garantas de los derechos, es decir, deben ser los medios por los cuales stos se hacen
normativa
la
derechos humanos
las
al Trabajo de Ver: Documento "Rastreo Normativo, lnstitucional y Polticas Pblicas sobre el Derecho las Personas Refugiadas en el Ecuador" que es parte del presente estudio.
Son pocas las normas especficas que se han desarrollado sobre el derecho al trabajo de las personas refugiadas pues esta normativa se
refugiados atendiendo
ha
adolescentes, personas
con
A la par se identifican algunos estndares internacionales especficos que garantizan el derecho al trabajo de las personas refugiadasr, tales como:
igualdad de trato y condiciones laborales en relacin a tas personas nacionales, considerar siempre que las personas refugiadas y solicitantes de tal condicin
se encuentran en situacin migratoria regular, la exencin de medidas restrictivas para proteccin del mercado nacional de trabajo, acceso a
seguridad social, entre otros. Adems, a nivel latinoamericano los Estados han visto como parte de las
soluciones duraderas
el
garantizar
la
El nstrumento
a Declaracin de Cartagena Adoptada por el "Coloquio Sobre la proteccin lnternacional de Refugiados en Amrica central, Mxico y Panam : Problemas Jurdicos y Humanitarios,,, celebrado
Cartagena, Colombia, del 19 al 22 de noviembre de 1984; "Declaracin y plan de Accin de Mxico
algunas no
inmigrantes
refugiadas
aquellos
determinados por los instrumentos internacionales. El reconocimiento de la igualdad de derechos y obligaciones entre personas ecuatorianas y de otra nacionalidad, la ciudadana universal, condicin migratoria
la prohibicin de discriminacin
por
son
y el
progresivo
tiene la Constitucn ecuatoriana y el reconocimiento de formas de trabajo que anteriormente no se consideraban como tales.T
las
que se asuma al derecho aJ asilo y refugio como una categora migratoria temporal
cuya esencia
es la proteccin
8
para Fortalecer la Proteccin lnternacional de los Refugiados en Amrica Latina" Ciudad de Mxico, 16
de Todos los Trabajadores Migratoros y de sus Familiares Recomendaciones Finales al Estado ecuatoriano ,diciembre de 2010; 5 Artculos 9, L1. numera 12, 40, 4!, 416 de la constitucin de la Repblica del Ecuador. 7 Artculo 325 al 333 de la Constitucin de ta Repblica del Ecuador. 8 Artculos g,10, LLy 12 numeral 4 de la Codificacin de Ia Ley de Extranjera.
regula el procedimiento para solicitar asilo, el cual, si bien por una parte reconoce la posibilidad de que las personas refugiadas y solicitantes de tal
de
afectan al ncleo esencial del derecho a solicitar asilo y refugio que implican
regresividad normativa
.
la
de
y la falta de disposiciones
especficas dentro de las normas que regulan el ejercicio del derecho al trabajo
Decreto Presidencial 1182 publicado en el Registro Oftcial 727 de 19 de junio de 2012 , 'o Acuerdo Ministerial 206 del Ministerio de Relaciones Laborales 21 de octubre de 2010. Este Acuerdo fue emitido con base en el artculo 560 del Cdigo del Trabajo, posteriormente fue derogado el artculo que exiga la autorizacin laboral para las personas refugiadas. 1'Acuerdo Ministerial 174 - 2}l1 del Ministerio de Relaciones Laborales.
el
requisitos
contrarios a los principios de proteccin y a su situacin socioeconmica que terminan limitando la posibilidad de trabajar bajo relacin de dependencia. Se debe rescatar que la Ley de Economa Popular
Solidaria
su
aspecto que
s se ha incorporado en su respectivo
reglamento.
Este
manera
sus limitociones
del Ministerio de Relaciones Exteriores, Comercio e lntegracin a la poblacin refugiada, si bien, por una parte ratifica la regularidad de la permanencia y permite hacer efectivo el principio de no devolucin, por otra, se ha convertido
de
Extranjera, la Ley de Registro Civil y el Decreto Presidencial 1L8213 se otorga una identificacin especial para las personas refugiadas y otra diferente
- que
1782-2012.
a la documentacin, ha generado
serios
-.
el
acceso
a todas
las
prestaciones, prctica que no se encuentra regulada bajo ninguna normativa. :,Situacin similar ocurre con los servicios bancarios y financieros. A
la
Superintendencia
de
Bancos15, esta
de personas
refugiadas, se dificulta
la obtencin del
Registro nico de
la
poblacin refugiada como un obstculo para ejercer el derecho al trabajo ya que visibiliza la condicin de refugiado o solicitante, lo cual, al momento de
'o Ver: Oficio 6300000-1504 de 21 de mayo de 2012 dirigido al Director de Refugio del Ministerio de
IESS.
http://www.mmrree.gob.ec /refugiados/estadisticas/informacion/Acceso%20A1%20lESS.pdf tt ofcio No. SAC009 -1284 de 9 de julio de 2o!2, dirigido al Director del Servicio Jesuita a Refugiados y Migrantes suscrito por la Subdirectora de Atencin al Cliente de la Superintendencia de Bancos y
Seguros.
tt
tipo de documentacin no
la
Desconocimiento
otencin
En la revisin de polticas pblicas relacionadas con el ejercicio del derecho al trabajo y principalmente en los planes y programas destinados
a
la
Constitucin ecuatoriana. Tampoco se toma en cuenta los lineamientos de poltica pblica formulados en el Plan Nacional del Buen Vivir en cuanto al
ejercicio de este derecho para las personas en movilidad.
Este aspecto se observa sobre todo en los programas implementados
al
acceso
programas de
Aun cuando et articulo 61 del Decreto 1182 reconoce la naturalizacin y seala que se les dar las facilidades para gestionar dicho proceso, en la prctica no existe claridad sobre el procedimiento contamos Ley y Reglamento de Naturalizacin desactualizadas - Acuerdo Min 00004 Enero 2011.
17
17
altrobojo de los
personds refugiados.
acceder
a un
de
han recibido llamados la atencin por parte de la Delegacin de la Defensora del Pueblo de lmbabura.
3.
RECOMENDACIONES
12
la adecuacin
normativa, la
la
normativa tanto a nivel de ley como de rango inferior. En este sentido, como un aspecto de fondo se recomienda
migratorias
tradicionales adecundolas a los principios constitucionales, dentro de las cuales, se prevea que la permanencia legal de las personas refugiadas comprenda todo el
proceso de solicitud de refugio y se sujete al tiempo en que la persona permanezca bajo tal condicin, desvinculndola de las lgicas usuales de los visados. Adems, la legislacin debe garantizar el ejercicio de los derechos sin diferencia para quienes se encuentran como solicitantes.
Se recomienda tambin dentro del mbito legal la flexibilizacin de procesos de
naturalizacin para las personas refugiadas y la regularizacin para quienes no son reconocidas como refugiadas, en especial, aquellas que han permanecido como
solicitantes por perodos prolongados o tambin para quienes han permanecido como refugiados reconocidos y posteriormente han sido revocados tal condicin.
Como una forma de eliminar las dificultades relacionadas con la documentacin se
la
documentacin que certifique tal condicin para quienes han sido reconocidas y para quienes se encuentran en el proceso y que sirva de manera exclusiva para aspectos
relacionados con la condicin de refugiado, sin que deba requerirse para el ejercicio de
propone
la reforma a la
legislacin
las
disposiciones que generan discriminacin e incorporar disposiciones relacionadas con el respeto al principio de no devolucin y el acceso altrabajo.
13
social, sistema financiero, sector pblico, entre otras. En este mismo sentido,
se
en cuanto al control del espacio pblicos, a fin de erradicar las formas violentas de control. Y por otra parte en la fetxibilziacin de la obtencin de permisos para personas
comerciantes
las
inspectoras e inspectores del trabajo y en particular a travs del programa de trabajo digno en el que se sugiere se tome en cuenta el contexto de ta poblacin inmigrante y refugiada que la hace ms propensa a precarizacin laboral. Esta poltica debe incluir la prevencin y sancin de la explotacin taboral, particularmente ta que tiene lugar
en
la
desigualdad en el ejercicio del derecho al trabajo de las personas refugiadas, tales como, la
Debe existir tambin un programa de difusin de informacin que comprenda por
refugio
y la
de
informacin estadstica
acceso
polticas
L4
pblicas. La capacitacin
al
sector empresarial, en
la que
15
Producto 1
Rastreo Normativo, lnstitucional y Polticas Pblicas sobre el Derecho alTrabajo de las Personas Refugiadas en el Ecuador
lntroduccin Principios generales de derechos humanos aplicables al derecho al trabajo de elgonas refugiadas. El principio de igualdad y no discriminacin. El principio de progresividad y no regresividad de los derechos.
La dignidad
2 2 2 3
4
5 5 6
lnterdependencia de los derechos humanos Normativa lnternacona Marco internacional de proteccin del derecho al trabajo y el derecho a la seguridad social. Normativa para proteccin especial en el ejercicio del derecho al trabajo. Normas especficas que regulan el derecho al trabajo y la seguridad social de las personas refugiadas. Normativa internacional para la proteccin de trabajadores migratorios y su relacin las personas refugiadas. Normativa Nacional Principios y derechos constitucionales sobre el derecho al trabajo de las personas rqlqgiadas. Principios constitucionales relevantes para la aplicacin de los derechos. Normativa legal y de jerarqua inferior sobre derecho al trabajo y ggL!!ldad socialde las personas refugiadas. pectos generales
Trabajo bajo relaciQn de dependencia en el sector privado. Iqbajo bajo relacin de dependencia en el sector pblico Trabajo autnomo Regulaciones sobre el derecho a la seguridad social Derecho a la capacitacin profesional Conclusiones generales preliminares.
L4
18
25
30 30
30
50 50
53 67 75 77 83
86
lntroduccin. finalidad identificar los estndares de proteccin del derecho al trabajo de las personas refugiadas y determinar los niveles de adecuacin de la normativa del Ecuador a dichos estndares. Para ello, parte de la ubicacin de los principales instrumentos de proteccin del Sistema de Naciones Unidas, Sistema lnteramericano de Derechos Humanos y Comunidad Andina sobre derecho al trabajo y su incidencia sobre la proteccin de la poblacin refugiada.
El presente rastreo normativo tiene como
posteriormente se profundiza en los principios y derechos del marco normativo nacional, partiendo de los principios constitucionales que son aplicables en la proteccin del derecho al trabajo de personas refugiadas y teniendo como base este marco superior se analizan las normas legales e infra legales particulares y generales que inciden en el ejercicio de este derecho por parte de la poblacin refugiada.
al derecho al trabaio de
El principio igualdad y no discriminacin y el principio de no regresividad son indispensables en las polticas y acciones adoptadas por los Estados para garantizar este derecho. Por este motivo, se profundiza previamente en ellos como dos
elementos que deben ser transversales al anlisis del derecho al trabajo de las
personas refugiadas.
El
prncipio iguoldad
no disuiminacin
instrumentos de derechos humanosl - universales y regionales - es un fundamento esencial de los derechos humanos y es un principio de ius cogenst por tanto exigible a todos los Estados en el marco del derecho internacional de los derechos humanos. En "lnteramericana de Derechos Humanos este sentido, se ha pronunciado la Corte sealando que este principio es "aplicable a todo Estado, independientemente de que sea parte o no en determinado tratado internacional, y genera efectos con respecto a terceros, inclusive particulares [...] puesto que sobre l descansa todo el andamiaje jurdico del orden pblico nacional e internacional" 2
La Declaracin Universal de los Derechos Humanos es la
primera en incorporar
este principio:
Toda persona tiene todos los derechos y libertades proclamados en esta Declaracin,
sin distincin alguna de raza, color, sexo, idioma, religin, opinin poltica o
1
de
Artculo 2 del Pacto lnternacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (PIDESC); Artculo 1 de la Convencin lnteramericana de Derechos Humanos; Artculo 3 de la Convencin sobre el Estatuto
de los Refugiados de 1951;
2
Derechos de los Migrantes lndocumentados, 17 de septiembre del 2003, prrafos 100 y 101.
Bajo este principio todas las personas deben ejercer sus derechos sin ningn tipo de restriccin por los motivos sealados u otros. Estos motivos son conocidos
como causas sospechosas de discriminacin, es decir, cualquier diferencia en el ejercicio de derechos fundamentada en una de estas causas es suficiente para
sospechar que se incurre en un acto discriminatorio.
Si bien las personas refugiadas, en principio, se encuentran en situacin migratoria regular, toda distincin que limite o restrinja el ejercicio de derechos en
un acto sospechoso de discriminacin. En este sentido, su condicn jurdica en los Estados donde han solicitado proteccin internacional se convierte en una causa sospechosa de discriminacin,
Estas causas sospechosas
de
discriminacin que
se incorporan en
los
instrumentos internacionales de derechos humanos son ejemplificativas y no taxativas, es decir, pueden existir otras causas de discriminacin que no consten expresamente. a
El
los derechos.
derechos tradicionalmente conocidos como econmicos, sociales y culturales, por el cual, un estado debe siempre adoptar medidas destinadas a mejorar el ejercicio de los derechos y en consecuencia toda medida que restrinja el contenido y ejercicio de los mismos se consideran como regresivas. s
Este principio fue inicialmente incorporado por el pIDESC
cada uno de los Estados Partes en el presente Pacto se compromete a adoptar medidas, tanto por separado como mediante la asistencia y la cooperacin
de que disponga, para lograr progresivamente, por todos los medios apropiados,
inclusive en particular la adopcin de medidas legislativas, la plena efectividad de los derechos aqu reconocidos. 6
tanto
3Artculo
a
Tambin dentro del Sistema tnteramericano se ha incorporado este principio, en la Convencin IDH'como en el Protocolo Adicional a la Convencin
2 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos;
Derechos de los Migrantes lndocumentados, 17 de septiembre del 2003. Artculo 1 Protocolo Adicional a la convencin Americana sobre Derechos Humanos en materia de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales. 6 Artculo 2 del P|DESC. TArtculo 26 de la convencin rnteramericana de Derechos Humanos.
"
ver: corte lnteramericana de Derechos Humanos, opinin consultiva oc-1g/03, condicin Jurdica y
en consecuencia es uno de los aspectos esenciales del derecho al trabajo. Los instrumentos internacionales al reconocer el derecho al trabajo inevitablemente lo
vinculan con el aseguramiento de una vida dign8.
Para mejor comprensin de este principio es oportuno referirse a las diferentes
()
como quiera). (i) La dignidad humana entendida como ciertas condiciones materiales concretas de existencia (vivir bien). Y (iii) la dignidad humana entendida como intangibilidad de los bienes no patrimonales, integridad fsca e integridad moral (vivir sin
humillaciones).e
y a la seguridad social se vinculan estrechamente con la concepcin de dignidad como una posibilidad de disear un plan de vida y a la vez con la garanta de las condiciones materiales que permitan el vivir bien, concepto que va ms all de la simple existencia fsica y biolgica.
El derecho al trabajo
Por otra parte, la Corte Colombiana tambin asume a la dignidad como un principio "fundante del ordenamiento jurdico y por tanto del Estado", "como un principio constitucional" y "como un derecho fundamental autnomo".
lnterdependencia de los derechos humonos. Esta caracterstica interrelaciona a todos los derechos sealando que si un derecho se afecta repercutir en el ejercicio de otros derechos. En este sentido el derecho altrabajo, posibilita el ejercicio de otros derechos y a su vez el pleno ejercicio de ste slo puede ocurrir gracias al ejercicio de otros.
sArtculo
23 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos; Art 6 del Pacto lnternacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales y el Art. 6 Protocolo Adicional a la Convencin Americana de DDHH en materia de DESC. 'Corte Constitucional Colombiana Sentencia T-881- 2002
Normativa !nternacional Marco internacional de proteccin del derecho ol trobojo y el derecho a la seguridad sociol.
Como punto de partida importante se encuentra la Declaracin Universal de Derechos Humanos (DUDH) en la que se reconocen como derechos fundamentales el derecho a solicitar asilolo, el derecho at trabajoll, el derecho a la seguridad sociall2 y otros derechos relacionados con las condiciones de vida que determinan obligaciones
a los Estados vinculadas con el derecho altrabajo, tales como el derecho al descansol3 y el derecho a un nivel de vida adecuado.la
Estos derechos reconocidos por la DUDH son desarrollados posteriormente por
Pacto lnternacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (plDESC), instrumento internacional de gran relevancia que establece una primera definicin del derecho al trabajo y determina estndares y obligaciones especficas para la garanta de este derecho. De esta manera el artculo 6 del PIDESC seala que "Los Estados Partes en el presente Pocto reconocen el derecho a trobajar, que comprende el derecho de toda persona a tener la oportunidod de ganarse la vido mediante un trabajo libremente escogido o aceptodo, y tomorn medidas odecuadas para gorontizor este
derecho."ls
Sin embargo, el PIDESC no se limta a realizar una declaracin general de este derecho sino que establece contenidos esenciales para el ejercicio del mismo, tanto en
su dimensin individual como colectiva:
el
Tabla 1 Contenidos esenciales de la dimensin individual del derecho altrabajo fijados por el
PDESC
Ambito o condiciones para la aplicacin del estndar Orientacin y formacin tcnico profesional Salario equitativo e igual por trabajo de igual valol sin distnciones de ninguna especie Remuneracin que asegure condiciones de exstencia
lgualdad de
dignas. Asegurar a las mujeres condiciones de trabajo no inferiores a las de los hombres, con salario igual por trabajo igual.
instrumentos internacionales sobre refugio 11 Artculo 23 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos. 12 Artculo 22 dela Declaracin Universal de Derechos Humanos. 13 Artculo 24 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos. 1a Artculo 25 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos. '5 Numeral 1 del Artculo 6 de la Declaracin universal de Derechos Humanos.
Artculo 14 de la Declaracin universal de Derechos Humanos establece que "En caso de persecucin, todo persono tiene derecho o buscor osilo, y o disfrutar de 1, en cuolquier pos.', Esle derecho es desarrollado posteriormente por la Convencin sobre el Estatuto de los Refugiados de 1951 y
dems
1o
Seguridad higiene
trabaio
en
el en
La seguridad y la hgiene en el
trabajo
lgualdad oportunidad
promocin.
lgual oportunidad para todos de ser promovidos, dentro de su trabajo, a la categora superior que les corresponda, sin ms consideraciones que los factores de tiempo de servicio y capacidad
El descanso
tiempo libre La limitacin razonable de las horas de trabajo Vacaciones peridicas pagadas Remuneracin de los das festivos Fuente: Pacto lnternaconal de Derechos Econmicos sociales y culturales. Elaboracin: Javier Arcentales, PADH - UASB, 2012
En cuanto a los contenidos esenciales de la dimensin colectiva del derecho al
El disfrute del
Estndar
Formar sindicatos
federaciones
mbito o condiciones para la aplicacin del estndar Fundar sindicatos y afiliarse a ellos para proteccin de
los intereses econmicos y sociales.
Derecho a la huelga
Derecho de los sindicatos a formar federacones nacionales e internacionales. Derecho a la huelga de conformidad con las leyes de cada pas. Posibilita restricciones de derechos colectivos para miembros de la Fuerza Pblica.
Restriccin
miembros de
Fuerza Pblica
Fuente: Pacto lnternacional de Derechos Econmicos sociales y culturales. Elaboracin: JavierArcentales, PADH - UASB, 2012 El PIDESC tambin reconoce el derecho a la seguridad social y seala que "Los
altrabajo reconocido en el artculo 6 de ese instrumento internacional el Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales de Naciones Unidas emiti la Observacin General No. 18 (OG 18)" En ella se precisan los contenidos mnimos y las obligaciones estatales para
garantizar este derecho.
tuArtculo
17
8 del PTDESC: Artculo 9 del PIDESC. 18 Comit de Derechos Econmicos Sociales y Cultuales, "EI derecho al trabajo. Observacin General No. 18" Aprobada en Ginebra el 24 de noviembre de 2005.
De esta manera, dentro del contenido normativo del derecho al trabajo, la OG 18 caracteriza a ste como un derecho individual y a la vez colectivo que abarca tanto las actividades autnomas como tambin aquellas en relacin de dependencia por las
que se percibe un salario. Adems, aclara que "el derecho ol trabaio no debe entenderse como un derecho absoluto e incondicionol a obtener empleo"le en ese
sentido, las obligaciones de los Estados deben estar encaminadas adoptar medidas que posibiliten el acceso a un trabajo digno a las personas y reducir el nmero de personas
desempleadas.
la OG 18 determina
contenidos esenciales que complementan y desarrollan los fijados por el PIDESC. Tabla 3 20 Contenidos esenciales del derecho al traba desarrollados por la OG 18 mbito o condiciones para la aplicacin del estndar Estndar Decidir libremente o elegir trabajo. Libertad de eleccin del No ser obligado a ejercer o efectuar un trabajo. trabaio. Derecho a acceder un sistema de proteccin que Sistema de proteccin
No ser privado del empleo Trabajo digno
sarantice a cada trabaiador su acceso al empleo. Derecho a no ser privado injustamente del empleo. Trabajo que respeta los derechos fundamentales de
Dentro del anlisis que realiza la OG 18 sobre el derecho al trabajo identifica cuatro elementos interdependientes y esenciales que deben ser observados por los Estados para el pleno ejercicio del derecho altrabajo.
Tabla 4 Elementos esenciales del derecho a
Estndar
21 a OG 18 identificados por la
Disponibilidad
mbito o condiciones para la aplicacin del estndar - Contar con servicios especializados que tengan por funcin ayudar
Comit de Derechos Econmicos Sociales y Cultuales, "El derecho al trabajo. Observacin General No. 18 "Ginebra el 24 de noviembre de 2005, prr. 6. 20 Comit de Derechos Econmicos Sociates y Cultuales, "El derecho al trabajo. Observacin General No. 18",Ginebra el 24 de noviembre de 2005, prr. 7 y 8. 21 Comit de Derechos Econmicos Sociales y Cultuales, "El derecho al trabajo. Observacin General No. 18", Ginebra el 24 de noviembre de 2005, prr. 12.
1.
Mercado
personas
en
tres
dimensiones:
Eliminar todo
conservacin obligacin parte de la Accesibilidad el Art. 2 del Convenio No. 111 de la OIT que seala Segn el artculo 2 del Convenio No 111 de la OlT, los Estados Partes deben
"formulor
llevor
prctico nocionales, la iguoldad de oportunidodes y troto en matero de empleo y ocupocin, con objeto
eliminor cualquier discriminocin a este respecto".
el e
Fuente: Observacin General No. 18 del Comit DESC Elaboracin: Javier Arcentales, PADH - UASB, 20L2
La OG 1,8 tambin determina obligaciones jurdicas generales de los Estados para velar por el ejercicio del derecho al trabajo. Entre ellas se seala el principio de progresividad y en consecuencia la adopcin de medidas dirigidas a lograr el pleno empleo, siendo las de mayor prioridad las encaminadas a erradcar la discriminacn en
en particular:
Proteger
Miembros de minoras Trabajadoresmigratorios' - Respetar el derecho de las mujeres y los jvenes a acceder a un trabajo digno. - Adoptar medidas para combatr la dscriminacin y la ieualdad de acceso Y de Apr"Ua, t. tgislacin o adoptar otras medidas que garanticen:
que
o o o
Presos o detenidos
Adoptar medidas
o o o -
Garantizar que las medidas de privatizacin no socaven los derechos de los trabajadores'
Aplicar
Proporcionar:
Proporcionar, facilitar
promover ese derecho
.Aumentarlosrecursosasignadosalareduccindelatasa
de desemPleo.
Adoptar medidas positivas para permitir y asistir a las personas que disfruten de su derecho al trabajo' Aplicar planes de enseanza tcnica y profesional para
faciltar el acceso al emPleo.
- Emprender programas educativos e informativos para crear concienciacin pblica sobre el derecho altra[a.i
Promover:
18 delComit DESC
Unidas La Organizacin lnternacional del Trabajo (OtT), agencia de Naciones internacional sobre responsable de la elaboracin y supervisin de las normativa derechos trabajo ha emitido algunas normas destinadas a la regulacin de diferentes
10
laborales tales como la igualdad laboral y rernuneracin24, sobre la discriminacin en el empleo y ocupacin2s, seguridad socia126, entre otros. Estos estndares sobre derecho al trabajo fijados por el Sistema Universal de Naciones Unidas se complementan con los determinados por aquellos que han surgido en el Sistema lnteramericano de Derechos Humanos y que son plenamente aplicables en el Ecuador. Si bien la Convencin IDH no proclama de manera expresa el derecho al
Posteriormente fue aprobado el Protocolo Adicional en materia de DESC que desarrolla los contenidos de estos derechos reconocidos en la Convencin lDH. En este Protocolo se reconoce expresamente el derecho al trabajo, el cual incluye "incluye la oportunidad de obtener los medios paro llevar una vido digno y decorosa a trovs del desempeo de uno octividad lcita libremente escogida o oceptado."28 En este instrumento internacional el derecho al trabajo tambin es asumido desde una dimensin individual y una colectiva. Adems se reconocen los derechos esenciales de las condiciones de trabajo y otras obligaciones estatales para su ejercicio pleno.
Tabla 6 Contenidos esenciales en la dimensin individual del derecho altrabajo fijados por el Pacto Adicional en materia de DESC2e Estndar Ambito o condiciones Dara la aplicacin del estndar Orientacin Vocacional Orientacin vocacional y desarrollo de proyectos de capacitacin tcnco-profesional, particularmente
aquellos destinados a
Obligacin de programas de atencin familiar.
las personas
con
Remuneracin Justa
adecuada atencin famliar, encaminados a que la mujer pueda contar con una.efectiva posibilidad de ejercer el derecho al trabajo. Remuneracin que asegure como mnimo a todos los
trabajadores
de
sin
subsistencia digna.
Salario equitativo
Derecho
dedicarse
a la
2'
DESC.
Artculo 6 y 7 del Protocolo Adicional a la Convencin Americana Sobre Derechos Humanos en matera de DESC. LT
Derecho del trabajador a la promocin o ascenso dentro de su trabajo para lo cual se tendrn en cuenta sus calificaciones, competencia, probidad y tiempo de servicio La estabilidad de los trabajadores en sus empleos, de acuerdo con las caractersticas de las industrias y profesiones y con las causas de justa separacin. Derecho a indemnizacin, readmisin u otra prestacn prevista por la legislacin nacional en casos de despido injustificado. Seguridad e higiene en el trabajo
Estabilidad en
el
empleo
de trabajo nocturno o en labores o peligrosas a los menores de 18 aos y, en general, de todo trabajo que pueda poner en
Prohibicin
insalubres peligro su salud, seguridad o moral. Cuando se trate de menores de 16 aos, la jornada
El trabajo en ningn caso podr constituir un impedimento para la asistencia escolar o ser una limitacin para beneficiarse de la instruccin
recibida;
Limitacin
trabajo
de horas de
Tiempo libre
Fuente: Pacto Adicionalen materia de DESC Elaboracin: Javier Arcentales, PADH - UASB, 2012
del
trabajo
se
Tabla 7 Contenidos esenciales en la dimensin colectiva del derecho altrabajo fijados por el Pacto Adicional en materia de DESC3o Estndar mbito o condicones Dara la aplicacin del estndar - Derecho de los trabajadores a organizar sindicatos y Organizacin de sindicatos a afiliarse al de su eleccin, para la proteccin y promocin de sus intereses. - Formar federaciones y confederaciones nacionales y/o asociarse a las ya existentes. - Formar organizaciones sindicales internacionales y asociarse a la de su eleccin.
'o Artculo 8 del Protocolo Adicional
de DESC.
a la Convencin Americana Sobre Derechos Humanos en materia
t2
Excepciones
en
derechos
laborales colectivos
Las limitaciones a los derechos colectivos solo pueden darse en razn de los siguientes motivos. Limitaciones y restricciones previstas por Ia ley con la finalidad de salvaguardar: el orden pblico, salud, moral y los derechos y libertades de los dems. Limitaciones restricciones a fuerzas armadas y
polica.
Fuente: Pacto Adicionalen materia de DESC Elaboracin: Javier Arcentales, PADH - UASB,
201-2
Tabla 8 Contenidos esenciales del derecho a la seguridad social fijados por el Pacto Adicional en materia de DESC3l Est ndar mbito o condiciones para la aplcacin del estndar - Proteccin contra las consecuencias de la vejez Derecho a la seguridad social - Proteccin en caso de incapacidad fsica o mental para obtener los medos para llevar una vida digna y
Proteccin a mujeres
de
sus
dependientes Atencin mdica, subsidio y jubilacin por accidentes de trabajo o enfermedad profesional.
despus del
Fuente: Pacto Adicional en matera de DESC Elaboracin: Javier Arcentales, PADH - UASB, 2012
Por otra parte, la Carta Andina de Derechos Humanos reconoce el derecho a solicitar asilo y determina algunas obligaciones estatales especficas y prioritarias respecto de la poblacin refugiada destinadas a mejorar la proteccin de sus derechos
y las condiciones en los pases de acogida. Entre las cuales seala: "Prestarn atencin a los siguientes temas prioritarios, con miras a mejorar la promocin y proteccin de los derechos humanos de refugiados y aptridas:[...].El acceso a la educacin, a servicios sociales y de salud, la vivienda y el trabajo, y el
t'
de
Artculo 9 del Protocolo Adicional a la Convencin Americana Sobre Derechos Humanos en materia
DESC,
L3
tambin directrices para la proteccin del derecho al trabajo en situaciones particulares o para grupos con derechos especficos tales como nios, nias y
adolescentes, mujeres, personas con discapacidad, entre otros. Estas directrices de proteccin especial se combinan con los estndares revisados y con aquellos especficos para las personas refugiadas. proteccin
La proteccin contra la explotacin laboral y el trabajo forzoso es una de las principales prioridades en los diferentes instrumentos internacionales de derechos
humanos generales, as como en aquellos que protegen a grupos especficos. As, la y DUDH seala que " Nadie estar sometido a esclavitud ni a servidumbre, lo esclavitud la trota de esclovos estn prohibidos en todos sus formos.'tss profundizando en las obligaciones estatales respecto de la proteccin contra la esclavitud y la explotacin laboral la OG 18 acoge la definicin de la Organizacin lnternacional del Trabajo OlT9. La Organizacin lnternacional del Trabajo define el trabajo forzoso como "todo trobojo o servicio exigido o un individuo boio la amenaza
de una pena cualquiero
paro
el cual
En este instrumento internacional tambin se fija el compromiso de los Estados luchar en contra de estas formas que atentan contra el derecho a la libertad.
32
33Artculo
Artculo 59 de la Carta Andina para la Promocin y Proteccin de los Derechos Humanos. 4 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos. aconvenio de la OIT sobre trabajo forzoso (No 29), 1930, prrafo 1 del artculo 2; vase tambin el prrafo 2 del Convenio No 105 de la OIT relativo a la abolicin del trabajo forzoso, de 1957. sArtculo 11 de la Convencin sobre los Derechos de los Trabajadores Migratorios y sus Familiares. Nio. 'uArtculo 32 de la Convencin lnternacional sobre los derechos del tiArtculo de la Convencin lnteramericana de Derechos Humanos' 6
L4
La Convencin lnternacional sobre los Derechos del Nio (CIDN) determina que
son los padres u otras personas encargadas del cuidado de los nios y nias quienes tienen la responsabilidad de proporcionar los medios econmicos y las condiciones de
vida necesarias para su desarrollo,3s por lo cual, este instrumento internacional no reconoce eJ derecho al trabajo puesto que significara el reconocimiento expreso del trabajo infantil. Por el contrario, se establecen obligaciones a los Estados destinadas a la proteccin en contra de la explotacin econmica y los trabajos peligrosos, entre las cuales, se debe determinar una edad mnima de para trabajar en actividades que no
sean contrarias a su integridad fsica o mental.
Tabla 9 eccr n contra cont la lotacin laboral en la clDN3e mbito o condiciones para la aplicacin del estndar - Proteccin contra : o Explotacineconmica. o Desernpeo de trabajos peligrosos.
la
o
Adopcin de
medidas legislativas, administrativas,
Trabajos que sean nocivos para la salud, desarrollo fsico, mental, espiritual, moral o
sociales y educacionales.
Fuente: Convencin sobre los Derechos del Nio Elaboracin: Javier Arcentales, PADH - UASB, 2012
emiti en 1973 el Convenio No. L83 sobre edad mnima de trabajo y en 1999 el Convenio No. 182 sobre la erradicacin de las peores formas de trabajo infantil en las que estn incluidas todas las formas de esclavitud o prcticas anlogas a la esclavitud, como la venta y el trfico de nios, la servidumbre por deudas y la condicin de servidumbre, y el trabajo forzoso u obligatorio, incluido el reclutamiento forzoso u obligatorio de nios para utilizarlos en conflictos armados; la prostitucin y la pornografa infantiles; la utilizacin de nios para actividades ilcitas, en particular la produccin y el trfico de estupefacientes; y el trabajo que pueda daar la salud, la
La OIT
seguridad o la moralidad de los nios.ao Por su parte, en el ao 2010 el Comit de Naciones Unidas para la proteccin del Nio y la Relatora especial de Naciones Unidas sobre las formas contemporneas
38
aover:
la
Artculo 27 dela convencin lnternacional sobre los derechos del Nio los derechos del Nio.
http://www.ilo.org/global/standards/subjects-covered-by-international-labour-standards/childbour/lang-es/index.htm
15
de esclavitud emitieron algunas recomendaciones al Estado ecuatoriano destinadas la erradicacin del trabajo infantil.al
Proteccin o mujeres en el ejercicio del derecho altrobojo.
A la par de las directrices revisadas para la proteccin de las mujeres en et ejercicio del derecho al trabajo existen otros instrumentos que han determinado derechos especficos. El principat es ta Convencin de Naciones Unidas sobre la
Eliminacin de todas las formas de discriminacin contra ta Mujer, et cual, profundiza en las condiciones de igualdad para el acceso al empleo y en las condiciones de
trabajoa2 las
los
instrumentos internacionales de carcter general. No obstante, el aspecto de mayor importancia en relacin al tema laboral en esta Convencin es el reconocimiento de algunos derechos especficos destinados a
impedir la discriminacin
Prohibiciones de despido
Licencia de maternidad
o o o
lmplantar
la licencia de
Servicios
de apoyo destinados a permitir que los padres combinen las obligaciones familiares y la
Proteccin especial
embarazo
en de
el
Prestar proteccin especial a la muerte durante el embarazo sobre todo en trabajos que pueden causar
Revisin peridica
legislacin.
la
peridicamente
o'oficna
16
la
Adicionalmente, el Comit para la eliminacin de la discriminacin contra la mujer en sus recomendaciones emitidas al Estado ecuatoriano en el ao 2008 determin algunas medidas especficas en contra de la discriminacin en el sector del empleo de personas migrantes y refugiadas. En lo particular seala: "[...] El Comit insto al Estsdo porte a odoptar medidos concretas pora eliminar todas las formas de violencia y discriminocin contro las migrantes, las solicitontes de asilo, las mujeres desplazodas y los refugadas, en particulor en el sector del empleo, mediante entre otros cosos, la promocin de su integrocin en el sector del empleo eitructurado [...]'*
Este Comit tambin emiti la Observacin General 26 sobre las trabajadoras
migratorias, en la cual se profundiza sobre los derechos de las mujeres migrantes tanto de los pases de origen, trnsito y destino. Hace nfasis en derechos laborales y la proteccin contra la explotacin laboral y la trata de
personas.
ujeres afrodescendientesaT.
Las personas con discapacidad son otro grupo importante para quienes se
determinan directrices de proteccin en el ejercicio del derecho al trabajo, principalmente en lo relacionado con la accesibilidad. As, el artculo 27 de la Convencin sobre los Derechos de las personas con Discapacidad (CDPD) est
dedicado especficamente a reconocer y garantizar el derecho al trabajo en trminos de igualdad y evitar cualquier forma de discriminacin.
*Ofcina
del Alto Comisionado de Derechos Humanos de las Naciones Unidas y Defensora del Pueblo del Ecuador, "Ecuador y el sistema de proteccin de derechos humanos de la ONU. Sistematizacin de Recomendaciones 2004 - zOtL" , Quito, 2011, p9. !67 . ascomit de Derechos Humanos, 2009 y Comit de derechos econmicos, sociales y culturales, 2009. a6comit para la Proteccin de los Trabajadores Migratorios, 2010. o'Grupo de expertos sobre las personas de ascendencia africana, 2010.
17
Tabla 11 Contenidos mnimos para garantizar el ejercicio del derecho altrabajo de las con mbito o condiciones para la aplicacin del estndar Estndar
No discriminacin
Prohibir
la
discriminacin
por
motvos
de
discapacidad con respecto en cualquier forma de empleo. Sobre todo en lo relacionado con
lgualdad de
laborales
condiciones
Condiciones seguras y saludables. Condiciones justas y favorables lgualdad de oportunidades lgualdad en remuneracin Proteccin contra el acoso laboral Reparacin por agravios. Eiercicio de derechos sindicales
o o o o o
Seleccin
Acceso efectivo
programas generales
de
Apoyo en la bsqueda, obtencin, mantenimiento del empleo y retorno al mismo. Oportunidades empresariales de empleo por cuenta
propia, cooperativas y empresas propias. Empleo de personas con discapacidad en el sector pblico y la implementacin de acciones afirmativas. Promocin de programas de rehabilitacin vocacional
Rehabilitacin vocacional
profesional, mantenmento
del
empleo
reincorporacin al trabajo. las personas con Discapacidad Derechos de sobre los Fuente: Convencin Elaboracin: Javier Arcentales, PADH - UASB, 2012
Normos especficos que regulan el derecho dl trabajo y la segurdad socol de las personos refugiadas.
establecen
4Artculo 27 del Protocolo Adicional a la Convencin Americana Sobre Derechos Humanos en materia
de DESC.
18
tanto a empleo remunerado como altrabajo autnomo. a empleo As, en primer lugar, reconoce para las personas refugiadas el "derecho a remunerado" y al respecto determina que "[...] todo Estado Contratante conceder el trato los refugiados que se encuentren legalmente en el territorio de tales Estados pases ms favorable concedido en las mismas circunstancias a los nacionales de
La CER hace referencia
extranjeros"ae. La CER hace una puntualizacin sobre cmo debe ser entendida la expresin seala: ,,en las mismas circunstancias" a lo largo de su contenido. En este sentido
,,los trminos "en las mismas circunstancias" implican que todas las y las condiciones (y especialmente las que se refieren a la duracin a para condiciones de estada o residencia) que el interesado debera llenar poder ejercer el derecho en cuestin, si no era un refugiado, deben ser llenadas por el con excepcin de las condiciones que, en razn de su
naturaleza, no pueden ser llenadas por un refugiado'"so
Bajo los parmetros de la CER, una persona reconocida por un Estado como
refugiada se encuentra en situacin migratoria regular en dicho pas' Esto es importante remarcar en funcin de que las polticas migratorias estatales restringen persona, derechos en funcin de la condicin migratoria regular o irregular de una siendo el derecho altrabajo uno de los principales derechos limitados' De esta manera se establece la obligacin de trato ms favorable para el que se brinda ejercicio de este derecho a las personas refugiadas en el rango deltrato
que a las personas de otra nacionalidad en cada estado. Se comprendera entonces, personas dentro de los parmetros con que los Estados regulan este derecho para las de otra nacionalidad, quienes se encuentran como refugiadas deben ser a quienes menores restricciones se impongan. para Tomando en cuenta este ltimo aspecto la CER establece como obligacin los estados no aplicar las medidas para proteccin del mercado nacional de trabajo para las personas refugiadas que al momento de la vigencia de este instrumento internacional se encontraran ya exentas de ellas o para quienes cumplan una de las siguientes condiciones: " a) Haber cumplido tres aos de residencio en el pos;
b)Tener cnyuge que poseo la nocionalidod det pas de residencio. El refugiodo no podr invocar los beneficios de esto disposicin en coso de hober
abondonado a su cnYuge;
atArtculo
s0
17.1 de la Convencin sobre el Estatuto de los Refugiados Artculo 6 de la Convencin sobre el Estatuto de los Refugiados'
19
Bajo esta lgica, las disposiciones de la cER estn dirigidas a eliminar las restricciones que puedan existir respecto del ejercicio det derecho al trabajo, en particular de quienes se encuentran bajo la modalidad de empleo remunerado. Siguiendo estos parmetros establece la obligacin de los Estados de tender hacia la asimilacin de stas con los derechos de los nacionales. se hace nfasis especial en las personas refugiadas que habran ingresado a los estados en virtud de programas de contratacin o planes de inmigracin.s2 Aunque, los requisitos en base a tiempo y parentesco pueden convertirse en restricciones para quienes no cumplen con estos parmetros.
En cuanto a las personas refugiadas que realicen trabajos por cuenta propia, Ia
cER dispone que 'Todo Estado contratonte conceder encuentren legolmente en el territorio de tal Estodo el trato
el
concedido
en los mismas
para realizar actividades por cuenta propia. Es importante que la cER ejemplifica algunas de las actividades: "ogricultura, la industrio, lo artesona y el comercio y de establecer com pa a s co me rcio les e i nd u stri a les.,,s4
tener mayores restricciones que cualquier otra persona de otro origen nacional
Estas actividades de alguna manera contienen el universo de actividades a realizarse por cuenta propia y a tas que con frecuencia la poblacin refugiada debe dedicarse para su sustento.
derecho al trabajo es aquella que permite ejercer la profesin en el rstad en que la persona se encuentra refugiada' Al respecto dispone que "Todo Estado controtonte conceder o los refugiados que se encuentren legolmente en su territorio, que posean diplomas reconocidos por los autoridades competentes de tal Estado y que desean eiercer uno profesin liberol, el trato ms favorabre posible y en ningn coso menos favoroble que el generolmente concedido en las mismas circunstancias a los extranjeros."ss
Esta norma es de gran importancia pues permite que las personas refugiadas que hayan tenido una profesin en su pas de origen puedan seguirla ejerciendo en el pas de asilo' sin embargo, se debe observar que el trmite de la vatidacin de los
trArtculo
todem.
17.2 de ra convencin sobre er Estatuto de ros Refugiados 17'3 de ra convencin sobre er Estatuto de ros Refugiados t3Artculo 18 de ra convencin sobre er Estatuto de ros Refugiados
s2Artculo
ttArtculo
2A
que obliguen diplomas o ttulos no establezca restricciones o determinar requisitos principio de no devolucin' las personas a retornar a su pas y contravengan el
personas refugiadas si bien es importante el principio de trato ms favorable a a condiciones establecidas hay que indicar que no es absoluto sino que se debe regir
por la
CER.
de derechos Adicionalmente, la CER determina algunos contenidos esenciales que a los nacionales' As laborales y de seguridad social que garantizan el mismo trato se debe mantener igualtrato en cuanto a: ,,Remunerocin, incluso subsidios familiares cuando formen parte de lo horos de trabaio, disposiciones sobre horos
remunerocin,
'
beneficios
de las estos materios estn regidas por leyes o reglomentos, o dependon o utori d a d e s a d mi nistrotivos;'6
Este artculo de la cER es de gran importancia porque establece contenidos que deben ser mnimos esenciales del derecho al trabajo de las personas refugiadas entre los garantizadas por los Estados en igualdad de condiciones que a los nacionales' mujeres y posibilita la cuales, se hacen consideraciones especficas sobre adolescentes, es participacin en contratos colectivos de trabajo. En esta disposicin tambin derecho al trabajo, el relevante la incorporacin dentro de los contenidos mnimos del acceso a aprendizaje y formacin profesional'
trato que a establece las personas nacionales. Dentro de las normas al respecto la CER tambin
mismo El derecho a la seguridad social debe ser garantizado bajo el
algunos contenidos mnimos en el ejercicio de este derecho:
,,Seguros sociales (disposiciones legales respecto o accidentes del troboio, moternidad, enfermedad, invalidez, ancianidad, fallecimiento, desempleo, que, conforme a los responsabilidades fomiliores y cualquier otra contingencia o ios reglamentos nacionoles, est previsto en un plan de seguro social)
leyes
[...]"'
que De igual manera, es importante determinar las obligaciones esenciales de las tiene el Estado respecto de la garanta del derecho a la seguridad social que deben ser personas refugiadas. No obstante, Ia CER puntualiza dos limitaciones tomadas en cuenta:
tuLiteral
a) Artculo 24.L de la Convencin sobre el Estatuto de los Refugiados'
u' tbd.
2L
"i) Posibilidad de disposiciones odecuados paro lo conservocin de los derechos odquiridos y de los derechos en vos de odquisicin;
ii) Posibilidad de que las leyes o reglamentos nacionoles del pos de residencia prescriban disposiciones especioles concernientes a los beneficios o a la participocin en los beneficios pagaderos totalmente con fondos pblicos, o a subsidios pagados a personos que no renon los condiciones de aportacin prescritas paro lo concesin de una pensin normol. B
Estas limitaciones, advierten la posibilidad de que existan regulaciones propias de los pases sobre la adquisicin de derechos o de la participacin
en fondos pbticos o subsidios en materia de seguridad social a las que las personas refugiadas tendran limitaciones para acceder.
Por otra parte, la cER detalla el contenido del derecho a la seguridad social al determinar que "El derecho a indemnizacin por la muerte de un refugiado, a resultas de occidentes del trobaio o enfermedod profesional, no sufrir menoscabo por el hecha de que el derecho habiente resida fuero del territorio del Estodo Controtonte.,,ss
Finalmente, este instrumento internacional dispone que los Estados puedan hacer extensivos a las personas refugiadas otros convenios en materia de seguridad social sin otras condiciones que las apticables a personas nacionales.6olo expuesto se sintetiza en el siguiente cuadro:
ffi
lgualdad
personas nacionales.
Art.24.! literal a)
Edad mnima de empleo. Aprendizaje y formacin profesional Trabajo de mujeres y de adolescentes Disfrute de los beneficios de ros contratos corectivos de
Exencin de
medidas
a)
in del
mercado
st Numerales i y ii del Literal b) Artculo 24. 7 dela convencin sobre el Estatuto de los Refugiados. seArtculo 24.2 de ra convencin sobre er Estatuto de ros Refugiados.
toArtculo
24.2y z4.4de
ra
22
residencia. El refugiado no podr invocar los beneficios de esta disposicin en caso de haber abandonado a su
cnyuge;
c)
Trato ms favorable posible en las mismas circunstancias
que personas de
Derecho de realizar trabajos por cuenta propia en la agricultura, la industria, la artesana y el comercio y de establecer compaas comercales e industriales. Eiercicio de profesin liberal Fuente: Convencin sobre el Estatuto de los Refugiados. Elaboracin: Javier Arcentales, PADH - UASB, 2012 otras
Tabla 13 Contenidos esencales sobre derecho a la seguridad socialfijados por la Convencin os sobre el Estatuto de los para la aplicacin del estndar Estndar mbito o condiciones lgualdad de trato que las Permanencia legal.
personas nacionales.
Art.24.L literalb)
\rt.24.2
Responsabilidadesfamiliares Cualquier otra contingencia que, conforme a las leyes o los reglamentos nacionales, est prevista en un plan de seguro social. Como resultado de: o Accidentes del trabajo o Enfermedadprofesional
o o o o o o o o
Maternidad
Enfermedad lnvaldez
Ancianidad Fallecimiento
Desempleo
No sufrir menoscabo por el hecho de que el derechohabiente resida fuera del territorio del
Estado Contratante Fuente: Convencin sobre el Estatuto de los Refugiados. Elaboracin: Javier Arcentales, PADH - UASB, 2012
deben ser aplicados dentro del marco de principios bsicos para la proteccin a las
23
at principio de confidencialidad,
el
latinoamericano sobre refugio, no contiene, como tal, disposiciones que desarrollen el derecho al trabajo de las personas refugiadas pero s incorpora importantes lineamientos que deben orientar la poltica pblica sobre todo en cuanto la integracin de la poblacin refugiada, dentro de la cual, es fundamental el ejercicio del derecho al trabajo' En este sentido, se establece como uno de los criterios de la o".lro.# "Fortalecer los progromas de proteccin y osistencio o tor rrrr,rirr r.irr'r"do en ros aspectos de solud, educacin, trobajo y seguridod.,,62
siguiendo este razonamiento, en la conclusin undcima se mira como una prioridad en la inversin de recursos, la generacin de empleos para la integracin de la poblacin refugiada y ejercicio de sus derechos. De esta manera, los pases se comprometen a "Estudior en los poses del rea que cuentan con una presencia mosiva de refugiados, los posibitidades de logror lo integrocin de los refugiodos o lo vida productiva del pas, destinando los recursos de lo comunidod internacionol que el ACNIJR canoliza a la creacin o generacin de empleos, posibilitondo or,i disfrute de los derechos econmicos, socioles y culturoles de los refugiados.,,63 "t
compromiso de los estados latinoamericanos en la bsqueda de sotuciones duraderas relacionados con el drecho al trbajo, sobre todo dentro del programa
un
para la poblacin refugiada en la regin. De igual manera determina algunos lineamientos de Autosuficiencia e lntegracin Local "ciudades solidarias,, relacionados con ejercicio
del derecho altrabajo.
el
En estos compromisos se ratifica la intencin de generacin de empleos y la creacin de sistemas de microcrditos destinados a la autosuficiencia econmica de las personas refugiadas' En ese sentido se establece tres metas indicativas que estn relacionadas con tos estndares fijados por la cER en relacin al derecho
attrabajo.
-Estoblecer meconismos pora uno expedito entrega de documentos y simplificocin de los trmites de validocin y reconocimiento de certificados y diplomas; y
31 y 33 de ra convencin sobre er Estatuto de los Refugiados. o'Lteral H de ra seccin de criterios de ra Decraracin de cartagena. s3conclusin Undcima de la Declaracin de Cartagena.
6'Artculos
24
y -Contemplar mecanismos de participacin de la sociedad civil organizodo del y meioro de los proyectos de ACNUR en la elaboracin, eiecucin, seguimiento integracin."
Normativo internacionol para la proteccin de trabaiadores migratorios oplicocin en el coso de las personos refugiados'
Es
su
para la importante prestar atencin particular a la normativa internacional refugiadas, proteccin de los trabajadores migratorios y su relacin con las personas humana que tienen considerando que si bien por una parte son dos tipos de movilidad por otra parte es motivaciones diferentes y que se las ha distinguido conceptualmente, de no ser poblacin que tienen ciertos elementos comunes sobre todo por el hecho por la integracin nacionales de los pases de destino y en consecuencia, la bsqueda
en la sociedades receptoras y el ejercicio pleno de sus derechos. como En trminos generales la Convencin de Ginebra de 1951 considera temores de ser refugiadas a personas que "cruzan las front eras debido a fundados grupo perseguidos por motivas roza, religin, nocionolidad, pertenencia a determinado de Cartagena de sociol u opiniones polticosa. A estas motivaciones la Declaracin generalizoda, lo 1gg4 agrega amenaza s a la"vida, seguridad o libertod por la violencia los derechos ogresin extroniero, los conflictos internos, la violocin mosivo de el orden pblico'"6s humanos y otras circunstancias que hayan perturbado gravemente
persona que Por otra parte se considera como trabajadora migrante a "todo un Estoda del vaya a reolizor, realice o hoya realizodo una octividod remunerodo en estas que no seo nocional.lsegn este concepto, el motivo de la movilidad de los personas est dada por la realizacin de una actividad econmica,razn por la cual, poblacin han instrumentos internacionales para la proteccn de los derechos de esta social y enfatizado en las garantas de derechos laborales y otros derechos de carcter econmico, aspecto que no ha tenido mayor desarrollo desde los instrumentos internacionales sobre refugio.
No obstante, no hay que olvidar que segn los estndares internacionales que revisados las personas refugiadas deben tener un trato en igualdad de condiciones
las personas nacionales
Es claro que la proteccin internacional a personas refugiadas determina garantas ms especficas principalmente relacionadas con el principio de no sentido, en devolucin y la seguridad que el pas de acogida debe brindar. En este deben cuanto al derecho al trabajo la CER determina que las personas refugiadas
eNumeral 2 Artculo 1 de la CER.
6sconclusin
ttArtculo
25
recibir el "troto ms favoroble"iTrespecto de las regulaciones que tienen las personas de otra nacionalidad para el ejercicio del derecho al trabajo. Bajo este parmetro podran aplicarse normas que determinen estndares tanto para personas refugiadas
como para trabajadoras mgrantes. Tambin la CER prev el caso de personas que hayan salido de sus pases en planes de inmigracin y posteriormente se ha reconoci su estatus de refugiadas. En
estos casos se busca asimilar los derechos laborales con los de las personas nacionales en cuanto la ocupacin de empleos no remunerados.68
Al respecto, la Convencin lnternacional O.rri. Proteccin de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y sus Familiares (CTMF) determina una aplicacin condicionada de su contenido en el caso de personas refugiadas. As, excluye inicialmente a refugiados y aptridas de las personas sujetas de proteccin de este instrumento internacional "o menos que est previsto que se aplique o estas personos en lo legislacin nocianal pertinente del Estado Porte de que se trote o en instrumentos internacionales en vigor en ese Estado.6e"
No obstante, la CTMF hace la diferencia entre los derechos de quienes estn en situacin regular y quienes no lo estn. En el caso de las personas refugiadas se debe
advertir que segn la CER estn en situacin regular de manera que ciertos derechos reconocidos en la CTMF podran serfavorables para las personas refugiadas en caso de que un Estado considerara su aplicacin. Entre estos derechos se puede identificar: el trato igualitario a las personas de los estados de empleo,7o el derecho a asociarse y a formar sindicatos 71 , la seguridad social, 72 exenciones tributarias aplicables a tra bajadores m grantes regu la rizados,T3 entre otros.
i
Por otra parte, desde la OIT se ha generado tambin normativa destinada a proteger a trabajadores migrantes a travs del Convenio No. 097 de la Organizacin lnternacional del Trabajo sobre trabajadores migrantes y del Convenio No. L43 del cual el Estado ecuatoriano no es parte.Ta En el mbito regional, un aspecto de gran importancia dentro del Sistema lnteramericano de Derechos Humanos, es la Opinin Consultiva No. 18 sobre la
G7Artculo
sNumeral 3 del artculo 17 de la Convencin sobre el Estatuto de los Refugiados t'Literal d)Artculo 3 de la CTMF.
'oArt. 25 de la CTMF. "Arts. 26 y 40 de la CTMF el derecho a formar sindicatos est reservado para quienes tienen se encuentran en situacin migratoria regular. "Art.27 de la crMF. de la crMF. "Art.48 74El Comit de Naciones Unidas para la Proteccin de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares en sus Recomendaciones Finales al Estado ecuatoriano en diciembre de 2010 (prrafo 14)recomend la ratificacin del Convenio 143 de OlT.
26
Condicin Jurdica y Derechos de los Migrantes lndocumentadosTs la cual dentro de sus conclusiones seala:
"Que el Estado tiene lo obtigocin de respetor y garantizor los derechos humanos laboroles de todos los trabajadores, independientemente de su
condicin de nacionales o extranjeros, y no toleror situaciones de discriminacin en periuicio de stos, en los relociones loborales que se estoblezcon entre pa rti cu la res (e m pl e a d o r-t ra boj o d o r).,,76
Directriz que es aplicable de igual manera para poblacin refugiada en el ejercicio del derecho al trabajo, en tanto personas de otro origen nacional. Adems,
en
ella se establece como causa sospechosa de discriminacin la "condicin migratoria,,, a la cual se haba referido al inicio de este documento.
cabe mencionar tambin que dentro de la comisin rDH existe la Relatora sobre los Derechos de los Trabajadores Migrantes, ta cual, el 30 de marzo de 2Ot2 ampli su mandato e incluy a "personas asiladas y solicitantes de asilo" dentro de su
mbito de proteccin77
.
Dentro de la Comunidad Andina (CAN) tambin se han generado normas comunitarias de carcter ms tcnicas y especficas sobre migraciones y seguridad social aplicables en los pases de Ia comunidad. Estas decisiones comunitarias son relevantes dado que la mayra de personas refugiadas en el Ecuador son de nacionalidad colombiana' La Decisin 545 de la CAN denominada lnstrumento Andino de Migraciones establece regulaciones para personas que se movilizan en razn de trabajo en esta subregin, si bien expresamente no se contempla a poblacin refugiada, existen normas que pueden ser aplicables a esta poblacin. por ejemplo,
dentro del programa de liberalizacin de pases Andinos se establece que antes del 31 de diciembre de 2003:
"Los Pases Miembros que contemplen en sus legislaciones nocionales normos
de de
que estoblezcan una determinado proporcin pors lo controtacin trobajodores extronjeros por empresd, regiones geogrficos o romas
actividad, tanto en lo referente al nmero de trobajadores como en el monto de remuneraciones, debern considerar a los trabajodores migrantes andinos como nacionales para el clculo de dichas proporciones.,,Ts Por otra parte, en materia de seguridad social la cAN emiti la Decisin 5g3 denominada lnstrumento Andino de Seguridad Social en el que se determinan
lDH, "condicin Jurdica y Derechos de los Migrantes lndocumentados,, opinin consultiva ocdel 17 de septiembre de 2003. -1_8/03
77-ver:
Tscorte
'odem, Conclusin 9.
TtArtculo
http://www.cidh.org/Migrantes/migrantes.antecedentes.htm#
20 de la Decisin 545.
ftnl
z7
regulaciones para el ejercicio de este derecho en los pases en que los trabajadores migrantes desempeen sus actividades, con miras a poder recibir beneficios en el pas de origen en caso de retorno. cabe seatar que estas Decisiones de ta cAN no han sido implementadas en su totalidad por los Estados parte.
pro homine o pro derechos, cabra aplicara casos de personas refugiadas, los estndares de instrumentos que protejan derechos de personas trabajadoras migrantes, en tanto, les sean ms favorables a sus derechos laborales y no perjudiquen los derechos ni la proteccin que debe garantizrseles en razn de su condicin de refugiadas.
Conclusiones:
El derecho al trabajo tiene un marco de proteccin internacional bastante amplio que est dirigido a garantizar los derechos de las personas trabajadoras, en gran medida desarrollados por la Organizacin lnternacional del Trabajo de Naciones Unidas. Adems, en diferentes instrumentos internacionales se particulariza la proteccin a este derecho en referencia a grupos especficos como mujeres, personas con discapacidad, trabajadores migrantes, etc. cabe sealar que uno de los principales aspectos que est desarrollado es la proteccin contra la explotacin laboral en el caso de tos nios, nias y
adolescerltes.
La Convencin sobre et Estatuto de los Refugiados, es el nico instrumento internacional de alcance universat y vinculante que contiene disposiciones especficas sobre el derecho al trabajo de las personas refugiadas y fija obligaciones a los Estados parte. Entre los estndares ms favorables para el ejercicio de este derecho se encuentra: asumir que las personas ,at*,ror, * encuentran en situacin migratoria regular, igualdad de trato con las personas nacionales en cuanto el ejercicio del derecho at trabajo, ta no imposicin de restricciones para proteccin del mercado taboral, acceso a seguridad sociat y programas de capacitacin.
estndares internacionales que fijan otros instrumentos internacionales en relacin al derecho al trabajo son plenamente aplicables a las personas refugiadas en todo lo que no contradiga su condicin de refugiadas. En particutar, se debe observar las normas internacionales sobre personas trabajadoras migrantes, que en algunos casos puede tambin amparar a las personas refugiadas cuando se fijan estndares de mayor proteccin. Entre estos puede identificarse las decisiones comunitarias de la CAN que tienen disposiciones sobre validez de documentos de identidad,
Adems,
los
28
acceso
personas
refugiadas.
De todas maneras, una de las limitaciones en el ejercicio de los derechos que
a nivel internacional es la admisin del trato diferenciado entre personas nacionales de los Estados frente a aquellas que no lo son, lo que se refleja sobre todo en las garantas de los derechos econmicos, sociales y
persiste culturales, como es en el caso del derecho al trabajo. Sin embargo, es importante el desarrollo del principio de igualdad y no discriminacin, sobre todo por condicin migraloria, que puede servir como un punto de partida para cuestionar este tipo de diferencias. Otrooprincipio internacional de gran importancia es el principio de logro progresivo de derechos, en particular
aplicado a derechos econmicos, sociales y culturales, que va de la mano con la prohibicin de adoptar polticas de carcter regresivo.
29
Normativa Nacional principios y derechos constitucionales sobre el derecho al trabajo de las personas
refugiadas.
Con la finalidad de identificar el marco constitucional que protege el derecho al
general
de
proteccin
de los
derechos, posteriormente
las
disposiciones
ll
funcionarias pblicas
principalmente
inmediatamente, los
contenido de los derechos y garantas; principio pro derechos por el cual se debe
aplicar
la
norma ms favorable
al ejercicio y
vigencia
de los
derechos;
la
responsabilidad estatal y obligacin de reparacin frente a violaciones de derechos; inalienabilidad, irrenunciabilidad, indivisibilidad e interdependencia de los derechos.so
30
aplicables de manera amplia, no solo para acciones sino tambin para omisiones estatales. Adems, permite la interposicin de garantas jurisdiccionales (accin de proteccin) en casos de regresividad de los'derechos, no solo en el mbito normativo
sino tambin en el mbito de poltica pblica'
directa
inmediata
de las normas
constitucionales
y de los instrumentos
la
de
directa
o servidor pblico,
tanto para los rganos del Estado cuanto para sus habitantes, es decir, que
los
funcionarios del Estado deben fundamentar en ellas sus decisiones en tanto que los
t'
oem.
31
,a--
de
aplicarlas en todo acto administrativo. Tampoco se puede excusar su incumplimiento por desconocimiento, falta de ley u otra norma inferior.
En segundo lugar, bajo el principio pro homine o pro derechos la Constitucin
ecuatoriana permite
derechos
humanos cuando ste determine una mayor proteccin a los derechos. Al respecto se
seala:
favorables
invoquen expresamen
Finalmente, el uso del concepto "instrumentos internacionales de derechos humanos" en la Constitucin, en lugar de trminos tradicionalmente usados como "tratados" o "convenciones", tiene su relevancia, pues a criterio de Ramiro vila esto
y de esta manera,
que
reconozcan y protejan derechos, tambin deben ser aplicados.8s Esta idea se refuerza con la incorporacin de la accin por incumplimiento, la
'o Art. 425 de la Constitucin de la Repblica del Ecuador. Se debe considerar que el artculo 417 tambin seala la aplicacin de la Constitucin e instrumentos internacionales de derechos humanos
bajo el principio pro homine. Ramiro vila Santam ara, E! neoconstitucionalismo transformador. Constitucin 2008" Quito, Abya Yala, UASB, 2011, p. 63. tt Art. 93 de la Constitucin de la Repblica del Ecuador.
85
El
Estado
y el
derecho en la
32
constitucionales,
la
normativa
internacional de derechos humanos que determine estndares ms favorables a los del ordenamiento jurdico ecuatoriano tiene preeminencia, puede ser invocada y debe ser
aplicada de manera directa e inmediata por los funcionarios y funcionarios estatales.
Normas
pleno.
Asamblla Nacional, as como cualquier otro rgano estatal con potestad normativa "te
De igual manera ocurre con las polticas pblicas y los servicios pblicos. Al
respecto la Constitucin en su Artculo 85 numeral 1, seala que "Las polticas pblicas
constitucionales o a los instrumentos internacionales de derechos humanos es posible activar las garantas jurisdiccionales previstas por la Constitucin, a fin de que sea un
rgano judicial que obligue a su rectificacin y as evitar o detener la vulneracin de los derechos.
tTArtculo
84 de la Constitucin de la Repblica
del Ecuador.
33
personas refugiadas deben traducirse en la normativa legal o inferior, en las polticas pblicas y en el acceso a los servicios pblicos. En este sentido se revisa la normativa legal e inferior relacionada con el ejercicio de estos derechos por parte de la poblacin refugiada.
Las personos refugiadag en
la Constitucn ecuotoriona.
de las personas refugiadas dentro del acpite referido a movilidad humana, el cual, a
su vez se encuentra dentro del captulo sobre grupos de atencin prioritaria. Esto
quiere decir que esta poblacin forma parte de los grupos sociales que por situaciones
estructurales de discriminacin
reviertan
El principio de igualdad
el
otra nacionalidad en el Ecuador. En este reconoce que "Las personas extranjeras que
se encuentren en el
34
limitaciones a derechos a los de las personas ecuatorianas con ciertas las salvedades o
los derechos solo pueden estar determinadas constitucionalmente'
primera relacionada Las dos limitaciones que establece la Constitucin son: la jurdica de otra con el derecho a la propiedad, por el cual ninguna persona natural o las reas de nacionalidad "podrn adquirir a ningn ttulo tierras o concesiones en los derechos seguridad nacional ni en reas protegidas.'Y la segunda en relacin a
acreditar
que ser
abierta
los
a podran
de desarrollado por la Constitucin ecuatoriana incluyendo categoras sospechosas y pasado discriminacin, tales como la condicin migratoria, el lugar de nacimiento el
jurdica, econmica o social que tiene una persona en razn de la movilidad se aplica
en situacin regular o no
y tambin a
aquellas que
las
se
oa
desplazan dentro del territorio ecuatoriano. En suma, ninguna de estas condiciones que puede ser motivo para limitar o disminuir el ejercicio de derechos y en el caso de principio, esto ocurra se estar ante un acto de discriminacin. Complementando este
ilegal la Constitucin ha incorporado la prohibicin de considerar a una persona como y por su condicin migratoria,e2principio que se orienta a no criminalizar la migracin
gozarn de estos El artculo 63 de la Constitucin del Ecuador seala que "Los personas extranjeras derechas en lo que les seo oplicable." e2Artculo 40 de la Constitucin del Ecuador.
35
la
deben reorientar la poltica ecuatoriana en materia de movilidad humana hacia el ejercicio de derechos de todas las personas desvinculados de la idea de ciudadana
basada en la nacionalidad. Siguiendo esta lnea se encuentra el principio de progresivo
libre
derechos
de manera individual, sino que "El Estado, de manera excepcional y cuando las
circunstancias
acuerdo con la
de
l"y.*t
ser
las
el reconocimiento de este derecho debe regulado por una ley orgnica, tal lo dispone la Constitucin en el caso de
Es importante remarcar que
regulaciones a los derechos fundamentales.e6
el mismo artculo constitucional se han incluido algunos principios en materia de refugio que tradicionalmente slo constaban en los nstrumentos
En
internacionales
especficas
'3 Numeral 6 del Artculo 416 de la Constitucin del Ecuador. eaArtculo 41 de la Constitucin de la Repblica del Ecuador. tslnciso 3 del Artculo 41 de la Constitucin de la Repblica del Ecuador. e6 Artculo 133 nm. de la Constitucin de Ia Repblica del Ecuador.
36
No sancin por
irregular al pas
ingreso
No se aplicar a las personas solicitantes de asilo o refugio sanciones penales por el hecho de su ingreso o de su permanencia en situacin de irregularidad. (Artculo 41 dc la Constitucin)
Las personas que se encuentren en condicin de asilo o
Proteccin especial
la
Fuente: Constitucin de la Repblica del Ecuador, 2008. Elaboracin: Javier Arcentales, PADH - UASB, 2012
intrnsecos a la condicin de refugiado, pero ms all del reconocimiento de stos, se aaden otros que estn ms relacionados con el ejercicio de sus derechos. As, por una
pleno de derechos.
Segn la Constitucin la proteccin especial que tienen las personas refugiadas
hacer ciertos los derechos de las personas refugiadas. Esto implica incorporar a la poblacin refugiada en la normativa y polticas pblicas de los diferentes rganos e
instancias estatales encargados de garantizar los derechos para el Buen Vivir, entre los
cuales se encuentra el derecho al trabajo. El derecho
oltrabajo.
37
trabajo ha sido desarroltado ampliamente en la Constitucin, ms de 20 artculos hacen referencia a este derecho en los cuales existen diversos
enfoques.
El derecho al
Un primer grupo de disposiciones constitucionales hacen referencia al trabajo como parte del rgimen de desarrolto y del sistema econmico y un segundo grupo
desarrolla su contenido como derecho. Este segundo grupo se puede clasificar en aquellas normas que establecen principios generales y reivindicaciones de diversas formas de trabajo; disposiciones que desarrollan derechos laborales especficos de las formas de contratacin individual y colectiva yun ltmo conjunto de normas que
contienen lineamientos para que grupos sociales especficos puedan ejercer este
derecho.
El
poltica pblica, en los que se resalta al trabajo como un. As, entre los objetivos del rgimen de desarrollo se incluye la construccin de un sistema econmico basado en la "[...] generacin de trabajo digno y estable."e'y ms adelante la Constitucin desarrolla los principios generales del sistema econmico, dentro los cuales se establecen principios para la poltica econmica. Entre los cuales, se ha inctuido
el
"lmpulsar el pleno empleo y valorar todas las formas de trabajo, con respeto a los
derechos laborales."sB
El
El derecho al trabajo es reconocido constitucionalmente como uno de derechos del Buen vivir.ss Bajo esta categora se lo define como un derecho y
como un deber socialloo.
a ta vez
"Numeral
ssNumeral
eelos
derechos del Buen Vivir se reconocen en el captulo il del Ttulo ll sobre Derechos de la constitucin en los que, adicionalmente al derecho al trabajo y a la seguriara ,o.iri,J;;r* ;
vivienda y el derecho a la salud.
2 del Artculo 276 de la constitucin poltica del Ecuador. 6 del Artculo 2g4 dela Constitucin poltica der Ecuador.
38
personal
base de la economa"'o',
d"
obligaciones estatales al indicar "El Estado garantizar a las personas trabajadoras el pleno respeto a su dignidad, una vida decorosa, remuneraciones y retribuciones justas
y el desempeo de un trabajo saludable y libremente escogido o aceptado"lo2 No obstante su desarrollo no est establecido en el Rgimen del Buen Vivir sino
y retribucin en donde
autnoma dentro de
humano".loa
Jas
Complementandoesteartculo
la
de
parte del Estado. Como parte de esa proteccin y dadas ciertas prcticas de control
llevadas a cabo principalmente por gobiernos locales en la que se restringen estas
actvidades y mediante la fuerza se retira los productos, se establece la prohibicin de confiscacin.
La consideracin de deber social es criticable porque si bien no se puede establecer de ninguna manera la obligacin jurdica de trabajar, es innegable que dentro del sistema econmico existente las personas, que de hecho, se ven obligadas a realizar una actividad econmica para subsistir, por lo que la obligacin social tiende a remarcar la idea tradicional de que quienes no trabajan lo hacen por ausencia de voluntad. 101Artculo 33 de la Constitucin poltica del Ecuador. 7O2! , ldem, to3Artculo 325 de la Constitucin del Ecuador. 7M! , loem. totArtculo 329 de la Constitucin del Ecuador.
100
39
los
denominados derechos de libertad, en donde el nfasis se centra en la posibilidad de realizar actividades econmicas sin otra restriccin que la Constitucin y la ley y bajo principios de solidaridad, responsabilidad social y hmbiental. En este sentido, podemos
Tabla 15 constitucionales y obligaciones estatales generalr rs sobre derecho attrabaio Principio constitucional Alcance determinado por la Artculos Constitucin ecuatoriana Derecho a desarrollar - El derecho a desarrollar actividades Art. 66 numeral 15 actividades econmicas econmicas, en forma individual o colectiva, conforme a los principios de solidaridad, responsabilidad social y ambiental.
Libertad
de
- El derecho a la libertad de
Prohibicin de
esclavitud
personas.
la
y la trata
de
Nadie ser obligado a realizar un trabajo gratuito o forzoso, salvo los casos que determine la ley La prohibicin de la esclavitud, la explotacin, la servidumbre y el trfico y la trata de seres humanos
en todas sus formas. El Estado adoptar medidas de prevencin y erradicacin de la trata de personas, y de proteccin y reinsercin social de las vctimas de la trata y de otras
formas de violacin de la libertad.
Fuente: Constitucin de la Repblica del Ecuador,2008. Elaboracin: Javier Arcentales, PADH - UASB, 2012
lot
107
Artculo 333 de la Constitucln del Ecuador. Artculo 319 de la Constitucin del Ecuador.
40
el principio pro operario, la de derechos, la remuneracin digna y otras relacionadas con las
condiciones de trabajo.
Tabla 16 Principios constitucionales generates y obligaciones especficas en materia de derecho al
Principios
las
traba Alcance determinado por la Constitucin ecuatoriana En caso de duda sobre el alcance de
Artculos
en el sentido ms favorable a
Transaccin
las
- Los
personas trabajadoras.
derechos laborales
irrenunciabilidad de los
derechos.
irrenunciables e intangibles. Ser nula toda estipulacin en contrario. - Ser vlida la transaccin en
son
celebre
Prohibicin
Se prohbe toda forma de precarizacin, como la intermediacin laboral y la tercerizacin en las actividades
y habituales de la empresa o persona empleadora, la contratacin laboral por horas, o cualquiera otra que afecte los
propias
Art.327,2do inciso
derechos de
Remuneracin digna
las
personas
trabajadoras en forma indvidual o colectiva. La remuneracin ser justa, con un salario digno que cubra al menos las
Art. 328
4t
necesidades bsicas de la persona trabajadora, as como las de su familia; ser inembargable, salvo para el pago de pensiones por alimentos.
El
anualmente
Toda persona tendr derecho a Art.326, nm.5 desarrollar sus labores en un ambiente adecuado y propicio, que garantice su salud, integridad,
seguridad, higiene y bien8star.
y fomento de
capacitacin
El Estado impulsar la formacin y capacitacin para mejorar el acceso y calidad del empleo y las iniciativas
\tt.329,
inciso Sto
de trabajo autnomo. El
Estado
trabajadores ecuatorianos en el exterior, y promover convenios y acuerdos con otros pases para la
regularizacin de tales trabajadores.
Fuente: Constitucin de la Repblica del Ecuador, 200g. Elaboracin: Javier Arcentales, PADH - UASB, 2012
Adicionalmente, tambin se han incorporado en la Constitucin los principios y derechos particulares que regulan la contratacin individual y colectiva del trabajo en relacin de dependencia. Estos principios y derechos eran propios de ta regulacin del derecho a nivel de legislacin, no obstante con miras a garantizar su vigencia se los ha
las
la
42
La
Art.327
personas trabajadoras
empleadoras ser bilateral
directa.
Seleccin y contratacin
Los procesos de
contratacin
seleccin,
de
formacin, mrtos
habilidades,
destrezas,
Y
i privacidad,
Derecho
trabajo
la
dignidad
de2008emtelMandato8eneleSpecficamenteSe
por horas.108 prohiba toda forma de tercerizacin y se elimina la contratacin
Tabla 17
principios constitucionales y obligaciones estatales especficas en relacin a la dimensin individualdel derecho altrabajo
,ot Artculos 1 y 2
del
43
Derecho
al pago
de
se dar en los
convenidos
El pago de remuneraciones
plazos
salvo con
expresa
con la ley.
de la
autorizacin
persona
trabajadora
y de acuerdo
las
trabaja{oras
crdito privilegiado
indemnizaciones,
Para el
pago
de
la
remuneracin comprende todo lo que perciba la persona trabajadora en dinero, en servicios o en especies, inclusive lo que
trabajos y suplementarios, a destajo, comisiones, participacin en beneficios o cualquier
extraordinarios
reciba
por los
carcter normal.
exceptuarn
viticos o
legal
de utilidades, los
subsidios
las
el
porcentaje
ocasionales y
de
las
44
a-
explotacin de recursos no
renovables. En
las
empresas en las cuales el Estado tenga participacin mayoritaria, no habr pago de utilidades. Todo fraude o falsedad en la declaracin de utilidades que perjudique este derecho se sancionar por la ley. (Art. 328, inciso 6to)
Fuente: Constitucin de la Repblica del Ecuador, 2008. Elaboracin: Javier Arcentales, PADH - UASB, 2012
principalmente
et derecho a
asociarse
formar sindicatos
otras formas
de
'*
en los Convenios 87 y 98 de la OIT), mas bien, en el perodo actual han sido desnaturalizados, en el sector pblico, mediante la instrumentacin de unas serie de acuerdos ministeriales que no solo que
limitan el ejercicio de esos derechos colectivos sino que casi los anulan.
45
asociacin
Principios constitucionales y obligaciones estatates especficas en materia de derecho a! en su dimencin ala+i. Principios y derechos Alcance determinado por la Artculos consttuconales Constitucin er:r latnrian Libertad de se garantizar el derecho y la libertad Art.
Tabla 18
organizacin de las personas trabajadoras, sin autorizacin previa. Este derecho comprende el de formar sindicatos, gremios, asociaciones y
de
326 nm.7
de la
contratacin colectiva
- Se garantizar la
la
en el
Conflictos colectivos
rara todos los efectos de la relacin laboral en las instituciones del Estado, el sector laboral estar representado por una sola organizacin. - Los conltctos colectvos de trabajo, instancias, sern
de las garantas necesarias en estos casos. Las personas empleadoras tendrn derecho al paro de acuerdo
con la ley.
uen te: Constitucin de la Repblca d"l E.u.d*. Elaboracin: Javier Arcentales, PADH _ UASB, 20L2
Dentro de las normas constitucionates que reconocen el derecho al trabajo existen algunas que determinan principios, derechos y obligaciones
especficas para
algunos grupos sociales, entre los que se encuentran grupos de atencin prioritar.ia
46
como nios, nias y adolescentes, personas con discapacidad, entre otros. Entre las cuales, no se identifica ninguna para personas de otro origen nacional o refugiadas.
Tambin se destacan algunas disposiciones orientadas a la corresponsabilidad entre hombres y mujeres en el trabajo domstico. Se identifican normas para otros grupos como los pueblos y nacionalidades y las servidoras y servidores pblicos.
personas
Grupo social
Artculos
nias adolescentes
Nios,
tipo de
Art.46 nm.
polticas
del
de
erradicacin progresiva
la
Se
respetar,
Personas
discapacidad
desarrollo integral.
con
Art.330
Mujeres
igualdad
de gnero
cualquier circunstanca relativa a su condicin. -El Estado garantizar a las mujeres igualdad en el acceso al empleo, a la formacin y promocn laboral y profesional, a la remuneracin equitativa, y a la iniciativa de trabajo
discapacidad por
ayuda especial para facilitar su actividad. Se prohbe disminuir la remuneracin del trabajador con
las
47
Se prohbe toda
violencia
directa
de de
sea
a las
de
mujeres en el trabajo.
Jvenes
iniciativas comunitarias. Se impulsarn condiciones y oportunidades con este fin. y Para el cumplimiento del derecho al Art. 329, 2do inciso Pueblos nacionalidades trabajo de las comunidades, pueblos y nacionalidades, el Estado adoptar medidas especficas a fin de eliminar discriminaciones que los afecten, reconocer y apoyar sus formas de organizacin del trabajo, y garantizar el acceso al empleo en igualdad de condiciones. Servidoras y Los derechos de las servidoras y Art.229 servidores pblicos. servidores pblicos son irrenunciables. La ley definir el organismo rector en
materia
recursos humanos y remuneraciones para todo el sector pblico y regular el ingreso, ascenso,
de
promocin, incentivos,
de sus servidores.
rgimen
y valorar la
48
seguridad sociol.
El derecho a la seguridad
en el
la
1. Aquellas que orientan la poltica pblica e incorporan a la seguridad social como parte del rgimen del Buen Vivir;
2. Aquellas que reconocen el derecho a la seguridad social en el que se pueden
encontrar disposiciones que desarrollan el contenido de este derecho y disposiciones constitucionales para grupos especficos.
de
la salud y el derecho al trabajo112, por lo que tambin forma parte de los derechos
constitucionales del Buen Vivir y por tanto es parte del Rgimen del Buen Vivir y a su vez del sistema de inclusin y equidad social.113 Adems, la Constitucin seala a la
110
Artculo 258 de la Constitucin del Ecuador. Artculo 774 de la Constitucin del Ecuador. "'Artculo 32 de la Constitucin del Ecuador. "t Segn el artculo 340 de la Constitucin del Ecuador este sistema se compone de "/os mbitos de lo educacin, salud, seguridad sociol, gestin de riesgos, culturo fsico y deporte, hbitat y vivienda, culturo, comunicacin e informacin, disfrute det tiempo libre, ciencio y tecnologo, poblacin, seguridod humana
t11
y transporte."
49
poltica en materia de seguridad social como una competencia propia del Estado
central.lla Dentro del sistema de inclusin y equidad social se encuentra el sistema de
seguridad social que comprende "las entidades pblicas, normas, polticas, recursos,
servicios
y prestaciones de seguridad social."I1sla naturaleza de este sistema es pblica y universal, se prohbe su privatizacin y est destinado a atender las
necesidades contingentes de la poblacin y se orienta por los principios de inclusin,
Formalmente la Constitucin reconoce a la seguridad social como un "derecho irrenunciable de todas las personas"l'T dentro de la seccin que regula el derecho al
una vida digna, el cual tiene como premisa asegurar, el derecho a la seguridad social.
118
En
el
reconocimiento
a la seguridad
constitucionales
Constitucin ecuatoriana
adolescentes
personas
discapacidad
que cuiden
con
que cuiden a
discapacdad
recibirn
que
personas
con
requieran
Artculos 261 numeral 6 y 368 de la Constitucin del Ecuador. Artculo 368 de la Constitucin del Ecuador. tt'Artculo 357 y 368 de la Constitucin del Ecuador. 1t7 Artculo 34 de la Constitucin det Ecuador. "t Artculo 56 numeral 1 de la Constitucin del Ecuador.
11o
t's
50
para mejorar
Personas
la
calidad
de
la
que
trabajan
en el hogar
Art.333
La
Formas de
obligatorio
maternidad, riesgos trabajo, I Raternidad, cesanta, desempleo, vejez, invalidez, I I discapacidad, muerte y aquellas que
de
I
I
enfermedad
de de
se
maternidad
Seguro
campesino
correspondiente.
social
brindarn a travs de la red pblica integral de salud. El seguro universal obligatorio se extender a toda la poblacin urbana y rural, con independencia Oe su situacin laboral. Las prestacones para las personas que realizan I trabajo domstico no remunerado y tareas de cuidado se financiarn con aportes y contribuciones del Estado. I La ley definir el mecanismo I
i I
Art. 373
financiar con el aporte solidario de las personas aseguradas y emlleadoras del sistema nacional de
51
familias protegidas
y con
las
de
y
privados, sin
Ecuatoriano de ad Social. Fuente: Constitucin de la Repblica del Ecuador. Elaboracin: Javier Arcentales, PADH - UASB, 2OL2
Adicional a estas modalidades de seguridad social la Constitucin ha previsto la posibilidad de que la Polica Nacional y las Fuerzas Armadas puedan contar con un rgimen especial de seguridad social.lle
prestociones y
(IESS) es la
institucin encargada de
garantizar el derecho a la seguridad social. De acuerdo con [a Constitucin ,,es una entidad autnoma regulada por la tey, ser responsable de la prestacin de las contingencias delseguro universal obligatorio a sus afiliados.,l2o
De igual manera se sealan algunos principios bsicos para el manejo de los recursos y fondos de la seguridad social, en lo principal se establece que los ,,fondos y reservas del seguro universal obligatorio sern propios y distintos de los del fisco, y servirn para cumplir de forma adecuada los fines de su creacin y sus funciones. Ninguna institucin del Estado podr intervenir o disponer de sus fondos y reservas, ni menoscabar su patrimonio.,,121
Artculo 370 de la Constitucin del Ecuador. Artculo 370 de la Constitucin del Ecuador. "'Artculo 312 de la Constitucin del Ecuador.
120
"t
52
tanto en el mbito de movilidad humana como del derecho altrabajo y de la seguridad social, hasta
la
que son contradictorias con los principios constitucionales y con los instrumentos
internacionales de derechos humanos se asumen aun como vigentes. Esto ocurre
a
pesar de que la misma Constitucin, contiene una norma derogatoria tcita por la que
se
a
entiende derogada y permanece vigente solo aquella normativa que no sea contraria
la nueva Constitucin.122
refugiadas se han tomado en cuenta las siguientes leyes y normas secundarias: unas
especficas sobre el derecho al trabajo
refugio
Tabla 22 jerarqua inferior de aplicacin nacional que regulan el derecho al Normativa legal y de social de las trabajo y a la rgano que Contenido Tipo de Norma Ttulo Materia expide la norma
Refugio
Decreto aplicacin
1,t82
la
Decreto
Ejecutivo
Regula
procedimiento
Dara
el
Reglamento para
Presidente de la Repblica v
del
Ministerio
l2'Disposicin
53
Derecho
de
Refugio
en el Ecuador
Coordinador de
de la
la Seguridad lnterna y
Externa.
de
algunos
(Registro Oficial
las
727 de 19
personas refugiadas.
junio de 2012)
lnmigracin
- refugio
Ley ordinaria
Establece
diferentes
categoras
las
Funcin Legislativa
migratorias.
Se
para
personas
refugiadas
codificado
454 de 04 noviembre
2OO4l
en de de
Registro Oficial
lnmigracin
- refugio
Codificacin de de Migracin
Ley
Ley ordnaria
Establece
disposiciones
Funcin Legislativa.
salidas
territorio
nacional.
para ingreso
personas
de
al
(Registro Oficial
de de
563 de 12
abrilde 2005)
Trabajo Cdigo delTrabajo
Ley orgnica
de
Regula
relaciones laborales
las
Funcin Legislativa
privadas
(Registro Oficial
bajo
de
relacin
dependencia
No. 399 de
29
de diciembre de
1982
codificado
Regstro Oficial
Suplemento 167
de
200s) Trabajo
16
de
de
diciembre Acuerdo
206 -2010.
Ministerial
Acuerdo ministerial
Reglamenta
los
Ministerio
de
requisitos para la
obtencin de
autorizacones laborales.
octubre
2010)
de
54
Trabajo
Acuerdo
118 - 20L2
Mnisterial
Acuerdo
Mnisteral
Elimina trabajo
personas refugiadas.
la
Minsterio
Relaciones
de
autorizacin
de
para
Trabajo
sector pblico
en
Acuerdo
L74-207L.
Ministerial
Acuerdo ministerial
Reglamenta los
requisitos
para trabajo
procedimientos
de
personas de otra
nacionalidad en
el sector pblico.
Trabajo
sector pblico
en
Ley orgnica
en el
pblico
Regula el trabajo
sector
Funcin Legislativa
Trabajo
produccin
Cdigo Orgnico de la
Ley orgnica
Regula
Registro Oficial
Suplemento 35L
produccin inversiones
de
29
diciembre
2470
de de
Formas
economa
de
Ley Orgnica
solidaria
de
Ley orgnica
Reconoce
Economa Popular y
popular
formas
economa
de
Funcin Legislativa
popular
Registro Oficial
444 de 10
mayo 2011.
de
Formas
economa
de
Reglamento
a la Ley
Reglamento
Regula
popular
/Decreto
Ejecutivo
de
formas
economa
Funcin Ejecutiva
popular
Registro Oficial
Suplemento 648
de
Capacitacin
27
de
febrero de 20L2
formacin profesional
Resolucin
Direccin
requisitos
Ejecutiva
SECAP
del
en
de el
de
capacitacin
en eI SECAP
Registro Oficial
685 de 18
abril de 2012
las
de
Seguridad social
Ley
Social
de
Seguridad
Ley orgnica
Regula
prestaciones de
Seguridad Social
Funcin Legislativa
(Registro Oficial
55
Fuente: Sistema de lnformacin LEXIS - SILEC. Elaboracin: Javier Arcentales, PADH - UASB, 2012
el
3'
Las
las que se relacionan ms con las actividades que realizan las personas refugiadas se
y el
Cdigo Orgnico de la
sector privado para lo cual se realiza una breve descripcin del marco normativo general y posteriormente se especificar en su aplicabilidad para
las
personas
refugiadas.
al
trabajo en el Ecuador a nivel privado y de los obreros y obreras det sector pblico, en ella se desarrollan los principios constitucionales sobre esta materia, tos derechos y obligaciones de los trabajadores y empteadores, las distintas modalidades de contratos
'23
56
hombres
un enfoque de
diversidades
ni
de
garantas previstas en
(CT),
la
Constitucin y los instrumentos internacionales de derechos humanos. Esto marca la dferencia entre esta relacin de otras de carcter civl o comercial que tenen otro tipo
de regulaciones.
El CT en concordancia establece que la contratacin puede ser individual o colectiva aunque para celebrar un contrato colectivo primero hay que ser trabajador y
luego haber alcanzado el estatus de gremio mayoritario de la empresa.
El
contrato individual de trabajo "es el convenio en virtud del cual una persona
se compromete para con otra u otras a prestar sus servicios lcitos y personales, bajo
empleadores o asociaciones empleadoras y una o ms asociaciones de trabajadores legalmente constituidas, con el objeto de establecer las condiciones o bases conforme
sucesivo, entre
el mismo empleador y
los
12oArtculo
57
o o o o
remuneracin.
por una parte el trabajador o trabajadora, que es siempre una persona natural y segn
intelectual
mate
rial"L26
cuando el
trabajo es de carcter materal. Aunque esta distincin es arcaica, est mejor tratada en la Ley Orgnica de
Empresas Pblica, que en su Artculo L8 literal C, seala que son obreros: "Aquellos definidos como tales por la autoridad competente, aplicando parmetros objetivos
clasificacin tcnica,
de
que
trabajadores que de manera directa formen parte de los procesos operativos, productivos y de
especializacin industrial de cada empresa pblica."
caso del empleado se denomina sueldo (se paga por meses sin suprimir das no
laborables) y en el caso del obrero se denomina salario (se paga por jornadas de labor
y en tal caso se llama jornal, por unidades de obra o por tareas).127
12sArtculo
220 del Cdigo del Trabajo. 305 del Cdigo delTrabajo. 127Artculo 80 del Cdigo del Trabajo.
l"Artculo
58
La edad mnima de
trabajo es de L5
aos128
o privada) a quien
se
o por personas
jurdicas privadas la relacin laboral se rige por el Cdigo del Trabajo. En tanto que
aquellas contratadas por entidades pblicas, se hace una distincin entre obreros/as
quienes se rigen por el Cdigo del Trabajo y la Ley Orgnica de Empresas pblicas y servidores y servidoras publicas que se rigen por normas de Derecho Administrativo,
en este caso la Ley Orgnica de Servicio pblico (LOSEP). Dado el principio constitucionat de relacin directa y bitateral entre la persona
,"'1"
de mejorar las condiciones de las personas trabajadores resolvi eliminar y prohibir ,,la
tercerizacin relaciones
intermediacin laboral
empleador."133
Por otra parte, segn el CT el contrato individual de trabajo puede ser de diferentes tipos.
15 del cdigo del Trabajo y g2 del cdigo de la Niez y Adolescencia artculo 87 del cdigo de la Niez y Adolescencia seala las siguientes;', 7. eue respeten el desarrollo fsico y psicolgico del odolescente, en el sentido de osignrseles solomente tsreos ocordes con sus capacidades y etopo evolutiva; 2. Que contribuyon a ta formacin y desorrollo de las destrezos y hobilidades del adolescente; 3. Que transmitan volores y normas culturales en armona con el desarrollo del adolescente; y, 4- Que se desorrollen en el mbito y beneficio de lo comunidqd o to que pertenece el
"tArtculo
"-El
odolescente o su familia."
16 del cNNA Registro oficial405 de 1g de agosto de 200g. 10 del Cdigo del Trabajo. Artculo 327 de la Constitucin de ta Repblica del Ecuador. 133Artculo 1 Mandato Constituyente No. 8, Registro oficial Suplemento 330 de 06 de mayo de 200g. "'Artculo
l3'Resolucin
"'
59
fipo de contrato
la la
Concepto
Cuando el/la empleadora y el/la trabajador/a acuerden las condiciones, sea de palabra (verbal) o reducindolas a escritoas. A falta de estipulacin expresa, se considera tcita toda
En razn de
expresin de
voluntad.
Expreso
(Art. 12 cT)
Tcito
(Art. L2
Por
Sueldo (Para
remuneracin
empleados/as)
(Art. 13
CT)
una
(Art.
1.3
cT)
La persona trabajadora tiene parte en las utilidades del
De Participacin
(Art.13
Adems de la remuneracin percibida la persona trabajadora participa del producto del negocio como
CT)
Por tempo
duracn
de
A prueba
(Art. 1s cT)
Tiempo mnimo de 90 das que puede establecerse al firmar por primera vez un contrato. Vencido el plazo se entiende que la vigencia del contrato contina hasta completar el plazo fijado, mnimo un ao o de manera indefinida. determina un tiempo de duracin del contrato, debe ser mnimo de un ao y mximo de dos aos.
Se Se considera vigente indefinidamente.
Tiempo fijo
(Art. 11cT)
Tiempo
ttoArtculo
Art. 19 del Cdigo de Trabajo determina que deben ser escritos obligatoriamente: "o) Los que versen sobre trobojos que requieron conocimientos tcnicos o de un arte, o de una profesin determinodo; b) Los de obra cierta cuyo volor de mano de obra excedo de cinco salarios mnimos vitoles generales vigentes; c) Los a destajo o por torea, que tengon ms de un oo de duracin; d) Los a pruebo; e) Los de enganche) Los por grupo o por equipo) Los eventuales, ocosionales y de temporodo) Los de aprendizoie) Los que se estipulan por uno o ms aos) Los que se celebren con adolescentes que hon
El
"t
cumplido quince aos, incluidos los de aprendizaje otros que determine lo ley"
60
17 Cf)
(reemplazo por personal ausente, mayor demanda de produccin en cuyo caso no puede exceder de 180 das) Tienen lugar para atender necesidades emergentes o extraordinarias no vnculadas con la actividad habitual. No dura ms de 30 das. Son aquellos que en razn de la costumbre o de la contratacin colectiva, se han venido celebrando entre una empresa o empleador y un trabajador o grupo de trabajadores, para que realicen trabajos cclicos o peridicos, en razn de la naturaleza discontinua de sus labores, gozando estos contratos de estabilidad, entendida, como el derecho de los trabajadores a ser llamados a prestar sus servicios en cada temporada que se requeran.
Ocasional
(Art. 17 cT)
De temporada
(Art. 17 cT)
de
Por el
nmero
personas
lndividual
un/una
trabajadoras
Por Grupo
debe
(Art. 3L
CT)
Por Equipo
(Art. 32 cT)
no)
Por el donde
De enganche
(Art. 24 cT)
Fuente: cdigo del Trabajo y constitucin de la Repblica del Ecuador. Elaboracin: Javier Arcentales, PADH - UASB, 2012
manera que no exceda las cuarenta semanales. Adems, esta jornada se reduce en el
caso de adolescentes cuya jornada no puede ir ms all de las 6 horas diarias en un
mximo de 5 jornadas semanales; tambin se regula otras formas de trabajo como el desarrollado en el subsuelo que tampoco puede exceder de las 6 horas diarias.136
si la jornada es nocturna (entre las 19h00 y las 06H00) puede tener la misma
duracin pero la remuneracin debe aumentarse en un 25%. Se consideran el sbado y
61
establecidos por el CT y con el pago de los recargos previstos para ese caso, es decir, con un LoO%.137
El Cdigo del Trabajo prev que ta jornada puede modificarse y exceder la prevista anteriormente: en el caso de jornadas extraordinarias cuando se lo hace para evitar un dao inminente o frente a caso fortuito o fuerza mayor y en jornadas caso
de
suplementarias cuando
ser
suspendido' De igual manera, se puede exceder ta jornada de trabajo por convenio con autorizacin de la inspeccin del trabajo, con las limitaciones y remuneracin establecidas por el CT138
En cuanto al derecho al descanso, El CT to ha clasificado de la siguiente manera:
El descanso diario que corresponde al que resta de ta jornada laboral de cada da; el
descanso forzoso refirindose en trminos generales a los sbados y domingos u otro acuerdo a los que se llegue, pero debe durar por lo menos 48 horas seguidas y siempre es remunerado.l3e Los das de fiestas cvicas y religiosastoo son tambin de descanso obligatorio para quienes realizan trabajos por cuenta ajena, y son remunerados.
ftiArtculo
""El
son das de descanso obligatorio los siguientes: 1 de enero, viernes sonto, y I 24 de moyo, 7o de ogosto, g de octubre, 2 y 3 de noviembre y 25 de diciembre. Lo son tambin para los respectivas circunscripciones territorioles y romas de trabaio, los sealados en los correspondienttes leyes especioles.,,
empleador pagar lo remunerocin correspondiente a coda una de las horos suplementorias con ms un cincuento por ciento de recorgo. si dichas horas estuvieren comprendidos entre tos 24H00 y tos a6H00, el troboiador tendr derecho a un ciento por ciento de recorgo. paro calculorlo se tomar como base lo remunerocin que correspondo a lo horo de troboio diurnoj 3. En et trobojo o a"rtiii ,"'torrrn ,n cuentd parq el recorgo de la remuneracin las unidades de obra ejecutodas durante los horas excedentes de los ocho obligatorias; en tol coso, se oumentar la remuneracin correspondiente a cado unidad en un cincuento por ciento o en un ciento por ciento, respectivomente, de ocuerdo con lo reglo onterior. Paro calculor este recargo, se tomar como bose el valor de to unidad de la obro reolizado durante el troboio diurno; y,4. El troboio que se eiecutore el sbodo o el domingo deber t", prgiio ron el ciento por ciento de recorgo." 13sArtculo 50 y 51 del Cdigo delTrabajo. leEl artculo 65 del cdigo del Trabaj seala las siguiente s: "Adems de tos sbados y domingos,
62
18
Los sueldos
Esta remuneracin no incluye utilidades, viticos, remuneraciones adicionales, subsidios ocasionales y otros servicios de orden social.
Este es un derecho inembargable, por lo cual no pueden ser descontados
o retenidos ningn valor sin consentimiento de la persona trabajadora salvo por orden de autoridad competente y para el pago de alimentos. Adems, es un derecho intransferible, es decir, que corresponde de
Remuneracin
manera exclusiva a la oersona oue trabaa. Equivale a la doceava parte de todo lo recibido durante el ao.
Se paga hasta el 24 de dicembre de cada ao.
adicional dcimo
tercera
Remuneracin
Equivale
a una remuneracin
en general.
los
Se paga hasta el 15 de marzo en la Costa y Galpagos Agosto en la Sierra y Oriente. Equivale a un sueldo por cada ao posterior al primero.
y hasta el 15 de
Fondos de reserva
el
IESS
o se lo remite
las utilidades
!5% de
EILO% se dstribuye segn las horas de trabajo y el5% segn las cargas familiares que se entrega a travs de la asociacin mayoritaria de trabajadores. Quien no haya trabajado el ao completo, recibir la parte
'otArtculos 69 al 78 del Cdigo delTrabajo. to' Artculo 79 a Ll7 del Cdigo del Trabajo.
63
Tiene este derecho quien haya laborado por ms de 25 aos para el/la
misma persona. Tambin se establece que el trabajador que haya laborado ms de 20 aos y menos de 25 aos, y hubiere sido despedido intempestivamente, tendr derecho a la parte proporcional de la jubilacin patronal.
Es
los
remunerociones y la oplicocin
los
de una poltica solorial ocarde con la reolidod que permita el equilibrio entre
foctores productivos, con miros al desarrollo del pos."ra3
sobre promocin del Trabajo Productivo Digno, dentro de las cuales se incorpora el
concepto de salario digno.le
Terminocin del controto de trabaio
Se establecen tres
trabajo: Por voluntad de ambas partes, por causas ajenas a la voluntad de las partes y
de manera unilateral por voluntad de una de ellas.
Tabla 25
Causas previstas en el
contrato
en el contrato tales como el cumplimiento del plazo, la conclusin de la obra objeto del contrato o la terminacin de la ejecucin del
Artculos 8, 9 y 10 del Cdigo de la Produccin. Art. 169 a 195 del cdigo del Trabajo.
64
servtcto.
Mutuo acuerdo
partes
siguientes
del/la
Muerte o incapacdad
empleador/a
se
distinguen
en caso de no existir
representante.
las
Extncin de
que contine.
la
Muerte de la persona
trabajadora.
Caso
fortuito o fuerza
mayor
Visto bueno
relacin laboral fundamentada en una causal establecida en el Cdigo del Trabajo. Se establecen causas para que lo solciten tanto la
persona tra bajadora'06 como la em pleadora.1a7. Desahucio Es el aviso que da una de las partes a la otra respecto de su voluntad de dar por terminada la relaqin laboral. Debe solicitarse 30 das antes si
El visto bueno es la autorizacin concedd; por el inspector del trabajo para poder dar trmino a la
mdico;"
de hecho, ascendientes o descendientes, o a su representante; 5. por ineptitud manifiesta del trabajador, respedo de la ocupacin o labor para la cual se comprometi; 6. por denuncia injustificada contra el empleador respecto de sus obligaciones en el seguio social. Mas, si fuere justificada la denuncia, quedar asegurada la estabilidad del trabajador, por do, aos, en trabajos permanentes; y, 7. Por no acatar las medidas de seguridad, prevencin e higiene exigidas por la ley, por sus reglamentos o por la autoridad competente o por contrariar, sin debida justificacin, Ias prescripciones y dictmenes
65
el empleador que el trabajador ejecute una labor distinta de la convenida, salvo en los casos de urgencia previstos en el artculo 52 de este cdigo, pero siempre dentro de lo convenido en el contrato o convenio," 'o'Art' L72: "!. Por faltas repetidas e injustificadas de puntualidad o de asistencia al trabajo por o abandono de ste por un tiempo mayor de tres das consecutivos, sin causa justa y siempre que dichas causales se hayan producido dentro de un perodo mensual de labor; 2. por indisciplina o desobediencia graves a los reglamentos internos legalmente aprobados; 3. por falta de probidad o por conducta inmoral del trabaiador;4. Por iniurias graves irrogadas al empleador, su cnyuge o conviviente en unin
773: "L. Por injurias graves inferidas por el empleador, sus familiares o representantes al trabajador, su cnyuge o conviviente en unin de hecho, ascndientes o descendientes; 2. por disminucin o por falta de pago o de puntualidad en el abono de la remuneracin pactada; y, 3. por exigir
ta6Artculo
El abandono intempestivo ocurre cuando la persona trabajadora no concurre al lugar de trabajo de manera injustificada e indefinida y tambin da lugar al pago de una indemnizacin equivalente a 15 das de remuneracin.
Fuente: Cdigo del Trabajo Elaboracin: Javier Arcentales, pADH - UASB, 2012
En los casos de visto bueno se debe realizar el proceso de solicitud ante la lnspectora del Trabajo la cual debe calificar la causa alegada por et solicitante y concederlo o negarlo segn la causa solicitada. En caso de que la persona trabajadora sea la que solicita el visto bueno tiene derecho a recibir indemnizaciones similares a la del despido intempestivo fijadas en los artculos 1.Bl ylgg del Cdigo delTrabajo.
Regulociones especficas paro personas refugiadas. Las regulaciones respecto del derecho al trabajo de las personas refugiadas
evidencia
internacional.
personas refugiadas tienen los mismos derechos que tas nacionales y adems aquellos propios de inherentes a su condicin. No obstante la aplicacin de las normas del cT vigente
As,
Relaciones Laborales ha generado normativa para aplicar el artculo 560 del Cdigo delTrabajo;
el Ministerio de
'Todo extranjero que desee ingresar al pas con el propsito de desarrollar actividades laborates con dependencia de personas naturales jurdicas,
66
domiciliadas en el Ecuador o en otro pas, para solicitar la respectiva visacin y su inscripcin en e I Registro de Extranjeros
la renovacin de la misma, a s
aquellas
de
desarrollar actividades laborales", por tanto no se encuentran bajo este parmetro las
personas refugiadas.
condicin migratoria. Segn esta disposicin, el ejercicio del derecho al trabajo de una
la
La autorizacin de trabajo prevista en este artculo se aplica para algunas de las categoras de no inmigrante previstas en la Ley de Extranjera en razn de los tipos de
visas. Lo cual por una parte se convierte en un requisito para acceder a la permanencia legal y en segundo
trabajo. Adems, subyace en este artculo la idea de que las personas de otra
nacionalidad constituyen una amenaza para el mercado de trabajo nacional.
En el ao 2O1O,
20614e
1s
Artculo 560 del Cdigo delTrabajo. 'o'Acuerdo Ministerial 206 del Ministerio de Relaciones Laborales de 21 de octubre de 2010. En este Acuerdo Ministerial se establecen los requisitos para la obtencin de la autorizacin laboral previo el otorgamento de la visa de trabajo (12 -Vl) y del carn ocupacional. Adems, se establecen requisitos
67
requerir permiso de trabajo para las personas que tienen visas de inmigrantes y
permiso provisional de trabajo para personas refugiadas.
el
reconvencin
la
vulneracin
no
discriminacin por condicin migratoria, ya que adems del trato diferenciado en el ejercicio del derecho altrabajo entre personas ecuatorianas y de otras nacionalidades,
trabajo de las personas refugiadas. Segn estas nuevas disposiciones basta con
documentacin
la
solicitantes de la condicin de refugiado para acceder a cualquier tipo de trabajo bajo retacin de dependencia o no.
El artculo 35 del Decreto 1182 seala: "mientras
el Certificado Provisional de
Solicitante mantenga su validez, permitir a su titular realizar actividades econmicas lcitas, independientes o bajo relacin de dependencia." Y en el caso de las personas que han sido reconocidas se determina en el artculo 46 del mismo Decreto "Mientras
para la obtencin de certificados de no requerir autorizaciones de trabajo en el caso de los visados de categora de inmigrantes. "o Artculo 3 del Acuerdo Ministerial zOG - 2070 del Ministerio de Relaciones Laborales. 'st Decreto Presidencial LL82-2At2en Registro aficial 727 de 19 de junio de 2012.En Este Decreto se establecen nuevas regulaciones al procedimiento para reconocer la condicin de refugiado y sustituye al Decreto 3301 de 7992y al Decreto 1635 - 2009.
68
la exigencia de la
al
principio de igualdad de derechos, al principio de no discriminacin por condicin migratoria y la proteccin especial a la que tienen derecho las personas refugiadas por la segn la Constitucin y los estndares sobre derecho al trabajo establecidos el Convencin sobre el Estatuto de los Refugiadosls3. y dificultaba de manera evidente
ejercicio del derecho altrabajo. Adems se evidencia que una de las principales causas para la adopcin de
estas medidas es la remisin a las disposiciones de la Ley de Extranjera, la cual regula
de
el tipo de
documento de
l,
personas cdulas de identidad a travs del Registro Civil. En el caso particular de las
\7 ,
59
existan diferencias en desmedro del ejercicio de los derechos de los refugiados. consecuencia, se asume sta como un
En
no
inmigrante y no se aplica el marco de proteccin nacional o internacional que existe en materia de refugio.
Adicionalmente a los puntos analizados, cabra sealar las restricciones a los derechos de las personas refugiadas
movilidad,
tambin son consecuencia de la falta de una legislacin en esta materia que desarrolle
los principios constitucionales y los estndares internacionales en materia de refugio y
el mbito pblico estn reguladas por la Ley del Servicio Pblico (LOSEP) y su Reglamento. Esta normativa abarca: lo la administracin del talento humano del sector pblico,
servidoras pblicos,
la
regulacin de las remuneraciones, la admisin a la carrera del servicio pblico y la institucionalidad a cargo.
A la
LOSEP
son
Constitucin
70
dependencias
Judicial, Electoral y de Transparencia y Control Social. 2. Las entidades que integran el rgimen autnomo descentralizado.
4.
servidores pblicos.
La
LOSEP las
el mbito de esta Ley tales como los obreros y obreras del sector pblico quienes se
rigen por el Cdigo del Trabajo.tts De igual manera, los miembros de la Fuerza Pblica
pueden mantener sus regmenes propios.
ser
nombramiento
estabilidad.160
no
tener
Las servidoras
parte de la carrera del servicio pblico, la cual, es definida como "el conjunto de
polticas, normas, mtodos
la
"'Esto se contempla en el artculo229 de la Constitucin. La LOSEP, por su parte, genera una confusin debido a que no asume el trmino obreros u obreras, sino que en su artculo 4 seala que "Las trabajadoras y trabajadores del sector pblico estarn sujetos al Cdigo del Trabajo." El trmino de trabajadora o trabajador es genrico y por tanto abarca a todas las formas de trabajo. De esta manera
este artculo incurre en un error terminolgico. tttArtculo 15 de la LOSEP. 1@Artculo 17 de la LOSEP.
77
secuenca de puestos que pueden ser ejercidos en su trayectoria laboral, sobre la base
Para que una persona de otra nacionalidad acceda a un puesto pblico debe
f...1"".
considera como no residentes a aquellas personas que se encuentran bajo la categora de no inmigrante (dentro de la cual se ubica eltipo de visa que se otorga a las personas
refugiadas).16a
Adems, el
AM
174
ejercer. Esta lista contiene principalmente los cargos de eleccin popular y las primeras autoridades de las diferentes funciones del Estado.l6s Salvo esta lista de impedimentos, las personas residentes por 5 aos pueden acceder a nombramientos provisionales
o ms
161Artculo
lt2Artculo
tsArtculo
16sEl
t74-2}t]-del
72
Adems se seala que pueden celebrar contratos de carcter civil, es decir, sin
relacin de dependencia laboral, de servicios profesionales y tcnicos.tuu
En
prueba
la
y nombramientos
o bajo la
nacionalidad bajo cualquier categora migratoria deben cumplir con los requisitos generales que son similares
a los establecidos por la LOSEP para las personas ecuatorianas 'u' y deben remitir documentacin adicional a la Unidad de Administracin del Talento Humano (UATH)170 de la institucin que requiere la
contratacin. A estos requisitos se aade lo dispuesto por el Reglamento de la LOSEP: "previo a ingresar al servicio pblico, toda persona extranjera deber presentar autorizacin otorgada por
la
la
Direccin de Empleo
Ministerio
de
procedimientos sern
t6tArtculo
167Artculos
4 del Acuerdo Ministerial 774 - 2O7L. 4 y 6 del Acuerdo Ministerial 71 4 - 2011'. 168Artculo 7 del Acuerdo Ministerial 174-20LL. ltsArtculo 4 de la LosEP. LOSEP ha creado las Unidades de Administracin del Talento Humano, las cuales, son las "ola responsables en cada entidad estatal de la contratacin de servidoras y servidores pblicos. Ver. Artculo 52 de la LOSEP.
73
personas solicitantes de la condicin de refugiado. A pesar de que el artculo 7 de este mismo Acuerdo Ministerial lo permite expresamente.
-Vl) para laborar bajo relacin dependencia en una institucin del Estado. Esto se dispone en particular para:
"Extranjeros no residentes que ingresan al Ecuador con cualquier tipo de visa 12 y
posteriormente obtienen
su
autorizacin laboral
y carn ocupacional,
para
que las personas refugiadas cambien de tipo de visa para poder laborar en una institucin del estado, lo que significa renunciar al reconocimiento formal y a la
proteccin especial a la que tienen derecho.
Bajo esta lgica, las personas que se encuentran como solicitantes de la condicin de refugiado quedan completamente excluidas de acceder a una
contratacin bajo relacin de dependencia en tas instituciones estatates.
se
prev la posibilidad de que personas refugiadas puedan acceder a estos. Sin embargo,
se plantea que para la contratacin de cualquier persona de otra nacionalidad la UATH
"
de su propia entidad u
"'Artculo y del Reglamento a la LOSEP y artculo 8 del Acuerdo Ministerial t"Nm. 2 del Artculo 11 del Acuerdo Ministeria I 174 - 2ot7-
- z}tl.
74
insuficiente; o, que se requiere de los conocimientos y especializacin de la persona extranjera, en actividades especficas."173 Adicionalmente, entre los requisitos se exige la obtencin de una certificacin
de
esta
identificacin de refugiados emitido por el Ministerio de Relaciones Exteriores. Entre los requisitos para obtener la autorizacin laboral se exigen tambin los
ttulos y/o diplomas que acrediten la formacin, los cuales deben ser "debidamente apostillados
origen."176
Tabla 26
legalizados ante
de
Personas
Personas
solicitantes
NO
NO NO NO
Contratos civiles de
prestacin
de
Condicionado a la obtencin de la autorizacin laboral y el carne ocupacional. Certificacin de no requerir autorizacin laboral.
NO
servicios.
Fuente: LOSEP Elaboracin: Javier Arcentales, PADH - UASB, 2012
t"Artculo
l7aver
12 del Acuerdo Ministerial 174 - 201-7. artculos 560 del CT. t"Nm. 3 del artculo 12 del Acuerdo Ministerial 174 -2071. '7tNm. 2 Artculo 11 del Acuerdo Ministerial TT4 -70L1.
75
Conclusiones:
la
posibilidad de acceder a una contratacin sea bajo relacin de dependencia o de prestacin de servicios. Esto se refleja sobre todo en la obligacin de obtener el permiso de trabajo, el carn ocupacional y dems requisitos impuestos.
ley, fundamenta
la
el
refugiadas. Esto a su vez permite que se exijan requisitos para la obtencin del permiso de trbajo y carn ocupacional que contradicen los principios bsicos de refugio. As, la exigencia del pasaporte y de ttuos apostillados o legalizados en el
pas de origen amenazan con el principio de no devolucin. De igual manera, la
de contratcin con instituciones del Estado (ni bajo relacin de dependencia, ni por contratos civiles de prestacin de servicio). Esto tambin es un efecto de
la
76
la
la
Convencin de
Ginebra sobre el Estatuto de los Refugiados no se toman en cuenta en esta normativa. por el contrario, las personas refugiadas tienen posibilidades mnimas
77
Trabajo outnomo.
trabajo autnomo, la Ley de Economa Solidaria y el Cdigo de la Produccin han incorporado normas que reconocen diferentes de trabajo.
Si bien no existe legislacin regule todas las formas de
popular y solidaria a las Unidades Econmicas Populares que son las personas o grupo de personas: "que se dedican a la economa del cuidado, los emprendimientos unipersonales, familiares, domsticos, comerciantes minoristas y talleres artesanales; que realizan actividades econmicas de produccin, comercializacin de bienes y prestacin de servicio s 1...)""'
Dicha ley reconoce a la posibilidad de que las personas de otras nacionalidades puedan participar en este tipo de actividades estableciendo que:
"Se considerarn tambin en su caso, el sistema organizativo, asociativo promovido por los ecuatorianos en el exterior con sus familiares en el territorio nacional y con los ecuatorianos retornados, as como de los inmigrantes extranjeros, cuando elfin de dichas organizaciones genere trabajo y empleo entre sus integrantes en el territorio nacional."178
Esta ley define tambin en su Artculo 75, los denominados emprendimientos los cuales define como:
a
"personas o grupos de personas que realizan actividades econmicas de produccin, comercializacin de bienes o prestacin de servicios en pequea escala efectuadas por trabajadores autnomos o pequeos ncleos familiares, organizadas como sociedades de hecho con el objeto de satisfacer necesidades, a partir de la generacin de ingresos e intercambio de bienes y
servicios. Para ello generan trabajo y empleo entre sus integrantes. "
Adicionalmente, la Ley de Economa Popular y Solidaria establece diferentes incentivos para promover y proteger estas formas de trabajo. De igual forma, el reglamento de esta ley promueve sobre todo las formas de organizacin social, las cuales deben ser inscritas en el Registro Pblico a cargo del Ministerio de Coordinacin
de Desarrollo Social.
especfica
178t,
emprendimientos
78
unipersonales, familiares o domsticos, cuyos titulares sean ciudadanos en situacin de movilidad, debern presentar adems, el pasaporte y el documento que acredite el estatus migratorio, cuando sea procedente."lTe Por otra parte, en el Cdigo Orgnico de la Produccin, se ha incorporado el principio de igualdad de derechos entre personas ecuatorianas y de otra nacionalidad, cabe resaltar que dentro de ella se encuentran tambin las personas que son parte de
la economa popular y solidaria. As este Cdigo seala:
establecidas en el Ecuador, con las limitaciones previstas en la Constitucin de la Repblica, gozarn de igualdad de condiciones respecto a la administracin,
medidas arbitrarias o discriminatorias. Las inversiones y los inversionistas extranjeros gozarn de proteccin y seguridades plenas, de tal manera que tendrn la misma proteccin que reciben los ecuatorianos dentro del territorio
nacional."18o
eltrabajo bajo relacin de dependencia, estos principios bsicos que regulan el trabajo autnomo permiten una mayor accesibilidad de las personas de otro origen nacional, aunque no se haga referencia
especfica a las personas refugiadas.
Si bien el enfoque de estas leyes tiene un mayor acento en lo econmicoproductivo antes que en el ejercicio del derecho como tal, puede significar la oportunidad para que las personas refugiadas y solicitantes de la condicin de refugiado accedan al derecho altrabajo bajo estas formas reconocidas por estas leyes.
17t t8o
79
La Ley de Seguridad Sociallst lt-SS es la que regula de manera general este derecho
generales, los sujetos de proteccin, las regulaciones especficas del seguro general
obligatorio y el seguro campesino, los recursos con los que se financian y las normas
que regulan al lnstituto Ecuatoriano de Seguridad Social (IESS).
lESS183
del
IESS
que regulan
el
funcionamiento de la institucionalidad.
el cual comprende
especficas en razn de las actividades de las personas o de las condiciones de trabajo: Tabla 27
Formas de seguridad social en el Ecuador Reimen de Sesuro Rgimen General de Salud lndividual y Familiarl8a
Personas que protege Particu laridades
Todas las personas que perciben ingresos por la ejecucin de una obra o la prestacin de un servicio fsico o intelectual, con relacin laboral o sin ella; en particular: a. El trabajador en relacin de dependencia; b. El trabajador autnomo;
Social, en Suplemento de Registro Oficial 455 de 30 de noviembre de 2001. Registro Oficial 128 de 11 de febrero de 2010. 183 Registro Oficial Suplemento 595 de 21 de mayo de 2009. '* Desde el Art. 102 de la LSS.
80
c. El profesional en libre
Seguro
Rgimen Especial
ejercicio; d. El administrador o patrono de un negocio; e. El dueo de una empresa unipersonal; f. El menor trabajador independiente; y, g. Los dems asegurados obligados al rgimen del Seguro General Oblieatorio
del
Social
Campesino.l8s
dedican a la
se pesca
Contribuyen
este tipo
atencin en salud
remuneraciones
privado y contrata a
empleador
un pblico o
de
econmicas bajo
dependencia.
su la
Rgimen Especial
del
Trabajadores de
construccin, todas las personas que prestan sus servicios o ejecutan una obra directamente, en virtud de un contrato de trabajo, en la edificacin
de inmuebles.
de
contratacin se establecen
algunas disposiciones especficas sobre todo en lo referente a plazos y formas de aportacin.
Se excepta de obligacin a
esta
los
Rgimen Especial
Seguro Voluntario.lsT
det
Los afiliados
"t t"
81
prestaciones que se otorgan a los afiliados obligados, en lo referente a los Seguros de lnvalidez, Vejez, Muerte,
beneficios
Riesgos
del Trabajo
Todas las
laboral. Garantiza la proteccin de la poblacin afiliada contra las contingencias de vejez, invalidez y muerte.
Fuente: Ley de Seguridad Social. Elaboracin: Javier Arcentales, PADH - UASB, 2012
otra nacionalidad. No obstante, la Codificacin del Reglamento de afiliacin recaudacin y control del IESS y su instructivo contienen algunas disposiciones que
inciden en la accesibilidad del derecho a la seguridad social de Ias personas refugiadas.
En estas normas se agrupa a las personas afiliadas en tres grupos: Las personas
afiliadas
en relacin de
no estn relacin de
Obligatorio de las personas que trabajan bajo relacin de dependencia dispone que
LSS
82
entre los datos para registrarse debe constar "[...]el nmero de cdula o ciudadana o documento de identificacin para los extranjeros
[...],,1s0
El uso del trmino genrico "documento de identificacin" posibilita que personas refugiadas o solicitantes de refugio que trabajan bajo relacin de
dependencia puedan acceder a la seguridad social con la documentacin emitida por el Ministerio de Relaciones Exteriores. Es importante resaltar que la prctica de asignar nmeros ficticios para ta afiliacn de las personas de otra nacionalidad que no tienen cdula de identidad no se registra en ninguna norma legal o reglamentaria y tampoco se ha sealado una disposicin interna al respecto en la respuesta a la peticin de informacin realizada al IESS' Se colegira que esta se trata de una prctica institucional sin sustento jurdico
que soluciona de manera coyuntural los problemas de afiliacin. Por otra parte, respecto a la afiliacin de las personas trabajadoras sin relacin de dependencia se determina el registro de - entre otros datos "[...] RUC o cdula de
identidad o ciudadana [...]"t" Este aspecto limita la posibilidad de que las personas refugiadas o solicitantes de refugio que trabajan por su propia cuenta puedan
acceder
a la seguridad social, ya que bajo este estatus no pueden obtener una cdula de identidad y tampoco se seala expresamente que el documento de identificacin
de
una persona refugiada o solicitante de tal condicin, sirva como documento habilitante para gestionar la afiliacin.
el
la accesibilidad a la seguridad social debe estar dada en base al documento de identidad que ha previsto la normativa ecuatoriana para las personas bajo este estatus' En tanto que, para las personas que se encuentran como solicitantes de la condicin de refugiado, quedara restringida la posibilidad de acceder a la seguridad
social, por cuanto su documentacin no permite obtener el RUC.
el
Rgimen
de Afiliacin Voluntaria.
Este
el
lnstructivo a este Reglamento, el cual indica dentro de los requisitos para acceder a la
t'o
A,t. 13 de la codificacin del Reglamento de Afiliacin, Recaudacin y control del le1Artculo 16 de la codificacin del Reglamento de afiliacin y recaudacin y
IESS
IESS.
control del
83
verificar con el documento de identificacin o ciudadana."1e2 Este artculo al referirse al trmino genrico "documento de identificacin" permite que la documentacin de las personas refugiadas y solicitantes de la condicin
/
Conclusin:
del sistema general de seguridad social, sin embargo, en los requisitos que se
establecen en la normativa inferior excluyen a grupos poblacionales, como es el
caso de las personas refugiadas. Tampoco se observa el principio de igualdad
la
o solicitantes de la condicin de
documentos de refugiado y de solicitante de la condicin de refugiado como habilitantes suficientes para acceder a cualquiera de las formas de afiliacin
la seguridad social.
a
"'
Literal C del Artculo 21del lnstructivo para la aplicacin del reglamento de afiliacin recaudacin y control contributivo.
84
viabilicen el ejercicio de derechos de estas personas."'Hay que tomar en cuenta que dentro de la obligacin estatal de garantizar los derechos sociales se encuentra la adopcin de normativa que permita el goce efectivo de los derechos, razn por la cual la Constitucin la ha considerado una garanta normativa. En este caso la normatva sobre seguridad social no garantiza el
acceso y goce pleno del derecho a la seguridad social las personas refugiadas y
no
discriminacin
encuentran
,, normativa
capacitacin
profesional intensiva
competencia;
su
3.- formar instructores que estn en capacidad de actuar en los diversos centros de
capacitacin que funcionen en el pas;
4.- Colaborar con las empresas que actan en el rea de su competencia en el planeamiento y ejecucin de cursos de capacitacin profesional para los
trabajadores;
las
6.- Cooperar activamente con los Departamentos especializados de los Ministerios y Entidades Pblicas, en todo lo relativo a trabajos estadsticos, investigaciones y poltica de empleo y de recursos humanos, as como en todo lo relacionado con
capacitacin profesional; y,
y de investigacin
Para acceder a los cursos de capacitacin y formacin profesonal que presta el SECAp,
la Resolucin No. 5
Capacitacin en
servicios:
y Formulario para
Beneficiarios de
el
SEcAPleT
1%
594 de 19 de octubre de1978 Ley dg Creacin y Funcionamiento del SECAP. Ley de Creacin y Funcionamiento del SECAP. 685 de 1g de abril de 2012
85
1.
grandes empresas.
2. Sector social y comprende los grupos de atencin prioritaria previstos en la Constitucin, personas en condicn de pobreza
solidaria.
Sin embargo, la resolucin dispone que: "Accedern a los programas de capacitacin y
y extrema
pobreza
formacin profesional ejecutados por SECAP en forma gratuita aquellas personas que
manifiestan pertenecer a los grupos de atencin prioritaria que se indican a continuacin,
debiendo para ello presentar el requisito, que corresponda a cada tipo de beneficiario
[...]"1e8
los
documentos que constatan su condicin, en el que se omite a las personas refugiadas. Esto quiere decir que las personas refugiadas ni tampoco las personas en condicin de solicitantes
de asilo pueden acceder de manera gratuita a los cursos de formacin o capacitacin del
SECAP, a pesar de ser considerados expresamente como grupos
Constitucin Ecuatoriana. A diferencia de lo que ocurre con las personas migrantes y sus
familiares quienes siendo parte de la poblacin en movilidad s estn contemplados dentro de
formacin y
formacin y capacitacin, deben encontrarse en condiciones de pobreza o extrema pobreza y pertenecer a un grupo de atencin prioritaria. Entre estos grupos tampoco se contempla a las
personas refugiadas. En consecuenca, una persona refugiada podra acceder a los cursos de formacin y
1s8
87
constituconal de adoptar meddas de proteccin especial destinadas a garantizar el ejercicio de este derecho.
Se vulnera
formacin y capacitacin a las personas emigrantes ecuatorianas retornadas y sus familiares y a las personas en migracin interna, las cuales al igual que las personas
refugiadas forman parte de las personas en movilidad consideradas como grupo de atencin prioritaria por la Constitucin. Esta distincin no es justificada en
resolucin por lo que resulta discriminatoria.
la
CER que
contempla la
formacin y el aprendizaje como parte esencial del derecho al trabajo de las personas
refugiadas que debe ser cumplido por los Estado parte.
88
Conclusiones generales preliminares: A pesar de los principios constitucionales que se han desarrollado tanto sobre derecho al
personas refugiadas, la legislacin inferior escasamente ha logrado incorporar dichos principios. Por el contrario se mantienen vigentes normas que vulneran la Constitucin y
los principios internacionales de derechos humanos en particular en materia de refugio. De igual
y vulnerar
los
las
personas refugiadas, tampoco existe una normativa que garantice el acceso pleno a este derecho.
Se obserua ms bien una normativa inferior que no es clara y que tiende a complicar el
ejercicio del derecho al trabajo para esta poblacin. Por lo que, la normativa no cumple
con la funcin de ser una garanta de los derechos.
Las constantes remisiones a la Ley de Extranjera y sus categoras migratorias, hace que se
observe al refugio como una categora de visa ms, y se desconozca el marco nacional e internacional de proteccin que existe. Esto es producto tambin de la ausencia de una ley orgnica que regule la movilidad
humana y en particular, los derechos de las personas refugiadas. Si bien el reciente Decreto L182 tiene un contenido restrictivo y regresivo del derecho
a
Bajo los parmetros constituconales las diferencias que se establecen para el ejercicio del
la
de
reconocimiento de su documentacin restringe completamente el ejercicio del derecho al trabajo y a la seguridad social. Lo que se traduce en desproteccin para estas personas.
La Ley de Economa Popular y Solidaria reconoce aquellas
han sido consideradas como ejercicio del derecho al trabajo y determina un marco de proteccin e institucionalidad para su promocin. Considerando que gran parte de la
es
se
este derecho a las personas refugiadas, por el contrario deberan seguirse los principios
constitucionales
y los estndares
goce del derecho a la seguridad social sin trabas ni restricciones. Adems, la prctica de asignar nmeros ficticios
identidad no se sustenta en ninguna norma jurdica. La legislacin sobre capacitacin profesional sgue la misma tnica que
el resto de la
90