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Unidad temtica IX Los socios. Nulidad y regularidad por Eduardo A. Forns 1. LOS SOCIOS. CONCE !

O "E SOCIO # "E ACCIONIS!A Una apro$imaci%n al concepto de &socio& 'a sido dada por (aldi)ar *1+, al decir -ue. &Se denomina socio a la persona /0sica o 1ur0dica -ue, cumpliendo los re-uisitos impuestos por la ley, en relaci%n a cada tipo 1ur0dico, ad-uiere derec'os y contrae o2ligaciones -ue le dan el status de integrante en determinada persona de e$istencia ideal constituida como sociedad&. Este concepto de2e necesariamente ser acompa3ado con otros elementos -ue no se )eri/ican en dic'a descripci%n, pero -ue con/orman el status de socio, como es el affectio societatis, es decir el nimo -ue esa persona, /0sica o 1ur0dica, tiene de asociarse como modo de o2tener un o21eti)o. ara mayores consideraciones, remitimos a lo e$puesto en la Unidad temtica 4I, pto. 5. El socio, en su origen, esta2lece una relaci%n plurilateral con sus otros socios 'asta el momento en -ue el ente 1ur0dico -ue pre)ieron /undar o2tiene la personer0a 1ur0dica. A partir de all0 nacen nue)os )0nculos entre la sociedad y cada uno de los socios. Esta nue)a relaci%n se )eri/ica en -ue la sociedad, y no ya los socios, ser -uien le demande la integraci%n de aportes, la responsa2ilidad por su actuaci%n en contra del inter6s social, etc6tera. 1,1. A"7UISICION # !8ANS9ISION "E LA CALI"A" "E SOCIO # "E ACCIONIS!A La condici%n de socio se ad-uiere de dos modos. 1,1,1. O8 FUN"ACION O A8!ICI ACION O8I:INA8IA EN EL CON!8A!O SOCIAL En este supuesto la persona presta su consentimiento para la constituci%n de una sociedad. Esa persona ad-uiere los derec'os y las o2ligaciones del socio desde el mismo momento en -ue se per/ecciona el contrato social, de2iendo e1ercitarlos en los t6rminos pactados, 1,1,;. O8 INCO8 O8ACION A UNA SOCIE"A" #A FUN"A"A La incorporaci%n de una persona a una sociedad ya e$istente puede originarse en di/erentes situaciones, y las /ormas 1ur0dicas para per/eccionar tal transmisi%n )ar0an de acuerdo con el tipo social y el acto o 'ec'o 1ur0dico -ue dio lugar a la transmisi%n de esa participaci%n. a+ Ad-uisici%n de participaciones sociales Una persona puede ad-uirir la calidad de socio a tra)6s de la compra -ue e/ect<a o de la donaci%n -ue se le 'aga de una participaci%n societaria. Esta transmisi%n de la calidad de socio ser oponi2le a la sociedad desde el momento en -ue 6sta tome conocimiento de la e$istencia de tal transmisi%n. Es decir, la sociedad reconocer al ad-uirente, para el e1ercicio de los derec'os de la participaci%n -ue ad-uiri%, desde el momento en -ue 'aya sido noti/icada de tal transmisi%n. 4ale recordar -ue el contrato por el -ue se transmiten los derec'os del socio al nue)o su1eto -ue se con)ertir en socio tiene e/ectos solamente entre esas partes y no respecto de terceros. Cuando se se3ala -ue la transmisi%n es oponi2le a la sociedad desde la noti/icaci%n, se -uiere e$presar -ue todos los derec'os pol0ticos -ue la participaci%n otorga *)oto, opciones, impugnaciones, etc.+, as0 como los derec'os econ%micos *di)idendos, suscripci%n de aumentos de capital, etc.+ podrn ser e1ercidos por el nue)o socio a partir de dic'o momento. "e acuerdo con el tipo social, la ad-uisici%n de las participaciones por otro socio o por un tercero a1eno a la sociedad puede estar pro'i2ida, limitada o ser li2re. As0, en las sociedades por &inter6s& *colecti)a, en comandita simple, capital e industria+ la transmisi%n de las participaciones re-uiere el )oto unnime de los socios, sal)o -ue e$presamente

'u2ieran acordado en contrario *la mayor0a nunca puede ser in/erior a la mayor0a a2soluta de capital social+. En las sociedades de responsa2ilidad limitada se permite -ue los socios limiten en el contrato social la transmisi%n de las cuotas sociales, mediante clusulas -ue re-uieran la con/ormidad de los socios o con/ieran un derec'o de pre/erencia a los socios o a la sociedad. En las sociedades an%nimas la transmisi%n de las acciones es li2re= el estatuto puede limitar la trasmisi2ilidad, pero no pro'i2irla. 2+ or muerte del socio El 'ec'o de la muerte de una persona tiene los e/ectos 1ur0dicos pre)istos en el art. >;?@, C. Ci)., en cuanto, desde el mismo instante de la muerte, se opera la transmisi%n a los 'erederos uni)ersales de todos los derec'os patrimoniales del causante, entre ellos, la participaci%n -ue 6ste 'u2iera tenido en una sociedad comercial. E$istiendo ms de un 'eredero, el e1ercicio de los derec'os de -ue dispon0a el causante de2er ser e1ercido por -uien tenga la administraci%n de la 'erencia, 'asta -ue se asigne a cada uno de los 'erederos y legatarios su parte. c+ or aumento de capital :eneralmente, cuando se decide un aumento de capital los socios e1ercen su derec'o de pre/erencia a suscri2ir dic'o aumento, en proporci%n a sus tenencias de capital, a e/ectos de no perder participaci%n pol0tica en las /uturas decisiones del %rgano de go2ierno. ero puede ocurrir -ue alguno o todos los socios, no e1erAan ese derec'o pre/erente o -ue, por circunstancias especiales, ese derec'o est6 limitado. En tal caso, el aumento del capital ser suscripto por personas a1enas a la sociedad -uienes o2tendr0an la calidad de socio con los derec'os de esa nue)a emisi%n. Este caso es asimila2le a la compra de participaciones sociales )ista en el punto a+ precedente. 1,;. E8"I"A "E LA CALI"A" "E SOCIO # "E ACCIONIS!A Como )imos, el socio -ue cede, )ende o trans/iere su participaci%n, tanto por un acto )oluntario como compulsi)amente *)enta /orAada+ o mortis causa, pierde su condici%n de socio para erigir en socio a otra persona /0sica o 1ur0dica. En las sociedades de &inter6s& o en las S.8.L. cuyo contrato social no pre)iera la incorporaci%n de los 'erederos del socio /allecido, la muerte de un socio resuel)e parcialmente el contrato. Las o2ligaciones del socio -uedan resueltas desde el momento de la muerte, y la sociedad de2e de)ol)er a los 'erederos el )alor de la participaci%n social y las utilidades -ue resulten de un 2alance especialmente con/eccionado a la /ec'a de la causal de resoluci%n parcial. !am2i6n puede ocurrir la p6rdida de la condici%n de socio, por e$clusi%n, en los siguientes supuestos. B gra)e incumplimiento de sus o2ligaciones, como es la de no e/ecti)iAar el aporte en tiempo y /orma= o e1ecutar actos en competencia con la sociedad, etc6tera= B la e)icci%n del aporte en especie integrado por el socio, -ue le pri)a a la sociedad de su uso, o la no sustituci%n del 2ien por otro de igual especie y calidad, en los casos en -ue ello /uera posi2le. Cual-uiera de estas cuestiones genera a /a)or de la sociedad la posi2ilidad de reclamar al socio el pago de los da3os y per1uicios -ue su conducta 'aya ocasionado a la sociedad. !am2i6n la p6rdida de la condici%n de socio puede ocurrir como consecuencia de la )enta /orAada de su parte. A ese respecto, el art. C?, L.S., aclara -ue los acreedores de los socios -ue detentan partes de inter6s no estn 'a2ilitados para re-uerir la )enta /orAosa de esa parte, pudiendo solamente em2argar las utilidades -ue el socio de2a perci2ir de esa participaci%n o la cuota de distri2uci%n -ue le corresponda al socio en la li-uidaci%n de la sociedad. !ratndose de sociedades de responsa2ilidad limitada o por acciones, el acreedor podr em2argar la parte del socio y o2tener la )enta 1udicial de esa participaci%n, co2rndose del precio o2tenido en la su2asta 1udicial.

1,>. CA ACI"A" A8A SE8 SOCIO. CASOS ES ECIALES No o2stante -ue la L.S. regula algunas incapacidades para cada tipo social, las reglas generales de capacidad esta2lecidas en el C%digo Ci)il resultan de aplicaci%n supletoria en esta materia. 9s all de las incapacidades para contratar pre)istas en el art. 115D, C. Ci)., -ue impiden a ciertas personas suscri2ir contrato de sociedad, e$isten otras normas -ue tam2i6n determinan ciertas incompati2ilidades para ser socios /undadas en la pro/esi%n de las personas= tal el caso de los escri2anos, -ue solamente pueden ser socios de sociedades por acciones= los 1ueces, -ue su/ren igual limitaci%n *dto. ley 1.;ECFCE+. A'ora 2ien, la Ley de Sociedades esta2lece algunas incapacidades adicionales seg<n sean personas /0sicas o 1ur0dicas. 1,>,1. E8SONAS FISICAS a+ 9enores e incapaces Los menores y dems incapaces de 'ec'o *dementes, sordomudos -ue no sa2en darse a entender por escrito+ no pueden /undar originariamente sociedades, pero pueden ser socios de sociedades ya /ormadas cuyo tipo social no imponga a la participaci%n del incapaA responsa2ilidad solidaria e ilimitada. Cuando estos incapaces reci2ieran por 'erencia, legado o donaci%n participaciones en sociedades por partes de inter6s y la sociedad estu)iera o2ligada a aceptarlos como socios, la entidad de2er trans/ormarse en una sociedad en la -ue la responsa2ilidad del incapaA sea limitada al capital suscripto. En tal sentido, el estatuto de2er ser apro2ado por el 1ueA de la sucesi%n. El art. ;@, L.S., sanciona la )iolaci%n a esta norma con la responsa2ilidad solidaria e ilimitada de los otros socios y del representante legal del incapaA por los da3os y per1uicios -ue 6ste su/ra. El menor de diecioc'o a3os autoriAado e$presamente para e1ercer el comercio puede constituir cual-uier tipo de sociedad comercial, ya -ue este acto 1ur0dico importa el e1ercicio de un acto de comercio para cuya e1ecuci%n tiene plena capacidad *art. 11, C. Com.+. Un supuesto especial a considerar es el de los menores emancipados. Al carecer de capacidad para disponer de los 2ienes reci2idos a t0tulo gratuito, de2e concluirse en -ue no poseen capacidad plena. En consecuencia, s%lo pueden /ormar parte de sociedades en -ue no asuman responsa2ilidad solidaria *;+. 2+ C%nyuges La situaci%n especial de los c%nyuges socios, e$clusi)os o no, de una misma sociedad est legislada en el art. ;?, L.S., -ue limita su participaci%n en sociedades en las cuales la responsa2ilidad de am2os sea limitada. Se 'a entendido como /undamento de esta limitaci%n, -ue la responsa2ilidad solidaria de am2os importar0a una alteraci%n del r6gimen de 2ienes del matrimonio *sociedad conyugal+, -ue es de orden p<2lico. En tal sentido, los %rganos de control en materia societaria 'an admitido -ue los c%nyuges puedan /ormar parte no s%lo de sociedades an%nimas y S.8.L., sino tam2i6n de sociedades en comandita simple y por acciones, en tanto am2os sean socios comanditarios o por lo menos uno de ellos lo sea. 1,>,;. E8SONAS GU8I"ICAS a+ Socia de otra sociedad El art. >D, L.S., dispone -ue las sociedades an%nimas y en comandita por acciones s%lo pueden /ormar parte de sociedades por acciones. Las dems sociedades no tienen limitaciones para ser socios de otras sociedades. 2+ articipaciones societarias. Sociedades holding

Ninguna sociedad puede tomar o mantener participaci%n en otra u otras sociedades por un monto superior a sus reser)as li2res y a la mitad de su capital y de las reser)as legales *art. >1+. 7uedan e$ceptuadas de esta pro'i2ici%n las sociedades con o21eto e$clusi)amente /inanciero o de in)ersi%n *por e1emplo, la sociedad holding+ y las sociedades reguladas en su /uncionamiento por la ley de entidades /inancieras *ley ;1.C;5+. La sociedad -ue posea una participaci%n e$cesi)a en otra u otras, de2er ena1enarla dentro de los 5 meses de la apro2aci%n del 2alance general del -ue resulte la superaci%n del l0mite legal, 2a1o aperci2imiento de p6rdida del derec'o de )oto y del derec'o a las utilidades -ue correspondan a la participaci%n e$cedente *>+. La norma pro'i2e las participaciones rec0procas entre sociedades, es decir -ue el capital de una sociedad este integrado por la participaci%n -ue detenta en otra sociedad. El /undamento de la pro'i2ici%n est dado en -ue esta situaci%n producir0a el llamado &aguamiento& del capital. Se crea as0 un capital /icticio en )iolaci%n del principio de integridad del capital social. or iguales /undamentos se pro'02e el aumento de capital social mediante participaciones rec0procas *art. >;, L.S.+. ;. EL ES!A"O "E SOCIO. CONCE !O El estado de socio o, como tam2i6n lo denomina la doctrina, la calidad o status de socio, es la posici%n del su1eto /rente a la sociedad de la cual deri)a el con1unto de derec'os, poderes, atri2uciones, o2ligaciones y de2eres del socio para con ella y los terceros. No cual-uier contrato com<n implica la e$istencia de una sociedad. En tal sentido, la Cmara Nacional Comercial, Sala E, en autos Daro J. c. Penzo, Jorge 'a decidido -ue &la calidad o status de socio se ad-uiere cuando una persona se organiAa con otra u otras de acuerdo a los recaudos legales para constituir sociedad pero no cual-uier contrataci%n com<n implica -ue e$ista sociedad. 8esulta necesario -ue 'aya mediado prue2a de la e$istencia de aportes para /ormar un /ondo com<n *para aplicarlos a la producci%n o intercam2io de 2ienes o ser)icios participando de los 2ene/icios y soportando las p6rdidas Hart. 1I, L.S.J+&. ;,1. "E8ECKOS # OLLI:ACIONES "E LOS SOCIOS Los derec'os y o2ligaciones -ue nacen de la calidad de socio se deri)an tanto del contrato social como de la propia Ley de Sociedades y son e$igi2les desde la /ec'a en -ue las partes as0 lo acordaran en el contrato. ueden di)idirse en. ;,1,1. A!8I9ONIALES a+ "erec'os "entro de los derec'os patrimoniales se destaca la participaci%n en las utilidades= el derec'o al co2ro de la cuota de li-uidaci%n de la sociedad cuando 6sta se disuel)e o cuando el socio se retira por ser e$cluido o por e1ercer el derec'o de receso, y la posi2ilidad de suscri2ir en proporci%n a su parte los aumentos de capital. 2+ O2ligaciones Los socios de2en a la sociedad la integraci%n del aporte -ue 'u2ieran suscripto, de2en a2stenerse de realiAar actos en competencia con la sociedad, soportar las p6rdidas en los t6rminos del contrato social. Adems, de2en otorgar la garant0a de e)icci%n de los aportes en especie. ;,1,;. OLI!ICOS a+ "erec'os La calidad de socio o accionista le concede el derec'o de e1ercitar actos de administraci%n, de go2ierno y de control de la sociedad en los t6rminos de la ley y del contrato social, pudiendo /ormar parte de los organos de administraci%n *:erencia, "irectorio, etc.+ y de go2ierno *Asam2lea de socios+. Estos derec'os se e$presarn a tra)6s de la posi2ilidad del socio de mani/estarse con )oA y con )oto en los di/erentes %rganos, pudiendo proponer una moci%n, apoyar las propuestas u oponerse a las mismas.

Asimismo, en los casos en -ue una decisi%n adoptada por el %rgano de go2ierno )ulnere la ley, el contrato social o el reglamento, el socio podr pedir la impugnaci%n 1udicial de esa decisi%n para pri)arla de e/ectos 1ur0dicos. "e igual manera, /rente a situaciones de gra)e inconducta en la administraci%n de la sociedad, podr acceder a la 1usticia para solicitar la inter)enci%n del %rgano de administraci%n. !am2i6n la ley le reconoce al socio, con mayor o menor e$tensi%n de acuerdo con la mayor o menor comple1idad de la organiAaci%n societaria, el derec'o de acceder a los li2ros sociales, la documentaci%n o la in/ormaci%n so2re la marc'a de los negocios. 2+ O2ligaciones Las o2ligaciones se relacionan /undamentalmente con el respeto al inter6s social y al affectio societatis, de2iendo actuar con lealtad /rente a la sociedad, para lo cual se le impone la o2ligaci%n de participar en las decisiones sociales, a2steni6ndose de actuar en competencia con la misma en los t6rminos de los arts. 1>> y ;ME. ;,;. LOS SOCIOS # EL 8E:I9EN "E 8ES ONSALILI"A" F8EN!E A LA SOCIE"A" # A !E8CE8OS ;,;,1. 8ES ONSALILI"A" F8EN!E A LA SOCIE"A" La )iolaci%n de las o2ligaciones -ue se descri2ieron en el prra/o precedente necesariamente de2e tener sanciones por-ue, en su de/ecto, importar0an letra muerta. ara ello la L.S. 'a pre)isto la e$clusi%n del socio /rente a la mora en el aporte *art. >?+, la negati)a a soportar las p6rdidas *art. @1+, la deslealtad actuando en competencia con la sociedad y la indemniAaci%n de los da3os y per1uicios causados por el accionar doloso o culposo del socio o de -uienes, no si6ndolo, controlen la sociedad, con o2ligaci%n de traer a 6sta los 2ene/icios -ue el socio pudiera 'a2er reci2ido por la aplicaci%n de /ondos o e/ectos de la sociedad a uso o negocio de cuenta propia o de terceros *art. CM+. ;,;,;. 8ES ONSALILI"A" F8EN!E A LOS !E8CE8OS La sociedad regularmente constituida importa un recurso t6cnico esta2lecido por la ley -ue le permite ser titular de un patrimonio y de los dems atri2utos propios de la personalidad *nom2re, domicilio, etc.+ En consecuencia los socios, es decir, cada una de las personas /0sicas y 1ur0dicas -ue integran esa sociedad, son distintos de a-u6lla. As0, las o2ligaciones de la sociedad son del ente 1ur0dico y los acreedores de ese ente no pueden acceder directamente al patrimonio de los socios Naun cuando por el tipo social los socios tu)ieran responsa2ilidad solidaria e ilimitadaN, sino una )eA e$tinguido el patrimonio de la sociedad. En e/ecto, como lo dispone el art. C5, L.S.. &La sentencia -ue se pronuncie contra la sociedad tiene /uerAa de cosa 1uAgada contra los socios en relaci%n a su responsa2ilidad social y puede ser e1ecutada contra ellos, pre)ia e$cusi%n de los 2ienes sociales, seg<n corresponda de acuerdo con el tipo social de -ue se trate.& !ampoco los acreedores del socio pueden acceder a los 2ienes sociales por cuanto 6stos pertenecen a una persona di/erente del socio, y si se permitiera el acceso de tales acreedores ello podr0a atentar contra la integridad del patrimonio social y, en de/initi)a, contra la posi2ilidad de -ue la persona 1ur0dica cumpla su o21eto y su2sista en el mundo 1ur0dico. A-u6llos solamente podrn, tal como lo adelantramos, e1ercitar algunos derec'os so2re la porci%n de capital -ue el socio deudor detente en la sociedad, de2iendo distinguirse entre. ;,;,>. SOCIE"A"ES O8 IN!E8ES Los acreedores podrn em2argar la porci%n del socio y perci2ir solamente su cr6dito so2re las utilidades l0-uidas y realiAadas -ue a esa porci%n le correspondan, impidiendo -ue el socio deudor las perci2a. !am2i6n podrn co2rar de la cuota de li-uidaci%n correspondiente a esa misma porci%n, ya sea por disoluci%n de la sociedad o como consecuencia de la resoluci%n parcial del contrato. ;,;,M. SOCIE"A"ES O8 CUO!AS # O8 ACCIONES

La cuesti%n cam2ia en estos tipos de sociedades, por cuanto la participaci%n del socio deudor no es de tipo personal, como en las sociedades por partes de inter6s. En consecuencia, con/orme a lo dispuesto en el art. C?, L.S., la participaci%n del socio deudor puede ser )endida en /orma compulsi)a. Ca2r0a preguntarse -u6 ocurre en las sociedades en comandita por acciones, en las cuales e$isten socios -ue pueden tener el do2le carcter de comanditarios y comanditados a la )eA. Se 'a entendido -ue se aplica el mismo r6gimen di/erenciando. s%lo es suscepti2le de )enderse en /orma compulsi)a el capital comanditario. >. SOCIO A A8EN!E. SOCIO OCUL!O. SOCIO "E O!8O SOCIO >,1. SOCIO A A8EN!E La doctrina 'a entendido como socio aparente a-uel -ue se presenta /rente a los terceros como socio, no s%lo prestando su nom2re, sino simulando tam2i6n un aporte. Si 2ien la situaci%n del socio aparente no es il0cita en s0 misma, por cuanto puede responder a cuestiones de cr6dito, de mercado, etc., el art. >M, L.S., 'a -uerido preser)ar a los terceros de 2uena /e /rente a -uien tiene toda la &apariencia& de socio, aun-ue no lo sea, en las relaciones internas de la sociedad. La norma, sin esta2lecer una sanci%n, 'a regulado la situaci%n imponi6ndole al socio aparente, /rente a los terceros de 2uena /e, e$actamente las mismas o2ligaciones y responsa2ilidades -ue tendr0a si /uera un socio real= ni ms ni menos. O2)iamente, si ese socio aparente tu)o -ue responder /rente a terceros, el resto de los socios de2er indemniAarlo en su totalidad. A'ora 2ien, ese socio aparente tiene las o2ligaciones del socio, pero la ley le -uita los derec'os del socio )istos precedentemente, aun cuando participe en las utilidades sociales. >,;. SOCIO OCUL!O In)ersa es la situaci%n del socio oculto, por-ue 6ste realmente es un socio para la )ida de la sociedad, pero -ue no se muestra en el contrato social /rente a los terceros, pretendiendo e)itar los riesgos de las p6rdidas. No de2e con/undirse esta /igura con la del socio no gestor de la sociedad accidental, -ue regulan los arts. >51 a >55, L.S., por cuanto 6ste es un socio )erdadero -ue si 2ien no aparece /rente a los terceros, participa de las decisiones sociales y asume los riesgos de las p6rdidas. !an es as0 -ue la ley de -uie2ras 'ace e$tensi)a la -uie2ra de la sociedad a los socios ocultos y no a los socios no gestores de las sociedades accidentales. >,>. SOCIO "E O!8O SOCIO El art. >C, L.S., )iene a resol)er la cuesti%n de -uien es socio en una sociedad y reconoce a /a)or de otro una participaci%n en su parte de inter6s, cuotas o acciones, -uitndole el carcter de socio al participado. En e/ecto, la ley no 'a -uerido otorgar el status de socio al participado y, en consecuencia, no tiene derec'os y o2ligaciones deri)adas de esa condici%n, pudiendo solamente e$igirle a -uien le otorg% la participaci%n los derec'os -ue emergen del t0tulo de participaci%n. M. NULI"A". CONCE !O La nulidad es la sanci%n de in)alideA esta2lecida e$clusi)amente por la ley respecto de los actos 1ur0dicos -ue no cumplen con los e$tremos pre)istos en la norma. Acarrea la p6rdida de los e/ectos normales del acto. "e2e distinguirse de la ine/icacia, -ue es un concepto ms amplio, a2arcati)o de la caducidad, la rescisi%n, la re)ocaci%n etc. de un acto 1uridico, /undado en causas e$%genas al mismo. As0 sern ine/icaces, por e1emplo, las donaciones e/ectuadas por una persona en estado de -uie2ra *remitimos a lo e$puesto en la Unidad temtica II, pto. M, in fine+. !am2i6n de2e distinguirse la nulidad de la inoponi2ilidad del acto 1ur0dico, por cuanto un acto inoponi2le es )lido pero no tiene e/icacia *consecuencias 1ur0dicas+ /rente a ciertos terceros -ue pueden desconocerlo como si no e$istiera. La nulidad, en cam2io, importa la

p6rdida de e/icacia con relaci%n a todos los su1etos. El acto inoponi2le tiene /uerAa y )alideA /rente a los -ue /ueron partes otorgantes del acto y a algunos terceros. A modo de e1emplo ca2e citar -ue las modi/icaciones al contrato social no inscriptas son inoponi2les a los terceros de 2uena /e *art. 1;+. C. 8E:I9EN "E NULI"A"ES SOCIE!A8IAS # SU CO9 A8ACION CON LAS NULI"A"ES "EL "E8ECKO CI4IL La clasi/icaci%n de las nulidades a2solutas y relati)as y en actos nulos y anula2les, y total o parcialmente nulos, legislada en el C%digo Ci)il, es aplica2le complementariamente al r6gimen societario, con algunas modi/icaciones. A modo de resumen, podemos recordar lo siguiente. B Actos nulos: son a-uellos en los -ue el )icio es mani/iesto sin necesidad de prue2a alguna. El 1ueA no dispone de margen para merituar el )alor del de/ecto. B Actos anulables: el acto aparece como )lido por cuanto su )icio no es mani/iesto. "e2e pro2arse la e$istencia del de/ecto y el 1ueA de2e in)estigar y e)aluar el caso para resol)er so2re la p6rdida de e/icacia del acto. B Nulidad absoluta: cuando la in)alideA atenta contra los intereses generales o colecti)os puede ser declarada por el 1ueA de o/icio, sin pedido de parte, y no puede ser con/irmado el acto ni su2sanado el de/ecto por los -ue /ueron parte en el acto 1ur0dico. B Nulidad relativa: cuando a/ecta solamente los intereses pri)ados o particulares de los su1etos del acto. No se declara de o/icio y el acto puede con)alidarse y su2sanarse el )icio por la persona en /a)or de la cual se esta2leci% la sanci%n de nulidad. B Nulidad parcial: e$iste cuando en un acto 1ur0dico 'ay algunas disposiciones )lidas y otras a/ectadas por un )icio de nulidad y pueden ser 1uridicamente separa2les no e$tendi6ndose la nulidad a todo el acto, sino solamente a las disposiciones a/ectadas. Kec'as estas aclaraciones, ca2e se3alar -ue la L.S. trae un r6gimen especial de nulidades adaptado a la plurilateralidad de )0nculos -ue caracteriAa al contrato de sociedad. Esto supone una no)edad /rente a los contratos ci)iles. Las nulidades societarias pueden distinguirse de las ci)iles en -ue. a+ la p6rdida de la )alideA del acto no es retroacti)a, como en los actos nulos del derec'o ci)il= 2+ en el derec'o ci)il las partes de2en de)ol)erse lo -ue con moti)o del acto 'u2ieran reci2ido= c+ es posi2le la resoluci%n parcial del contrato en materia societaria y no as0 en cuestiones ci)iles= d+ en materia societaria ca2e la nulidad de un )0nculo contractual sin -ue ello se e$tienda a todo el acto 1ur0dico. Siguiendo a la L.S. podemos distinguir, en materia de nulidades societarias entre nulidades e$presas y nulidades )irtuales. Son nulidades e$presas a-uellos casos -ue la L.S. ta$ati)a y e$presamente sanciona con la nulidad. C,1. IN4ALI"E( "EL 4INCULO "E UNO O 9AS SOCIOS El art. 15, L.S., esta2lece -ue cuando el )icio a/ecta el )0nculo de alguno de los socios no se produce, en principio, la nulidad, anulaci%n o resoluci%n del contrato, a di/erencia del derec'o ci)il, en el cual el )icio en el )0nculo de cual-uiera de las partes 'ace in)lido el acto para todas *arts. @;M, @>D, etc., C. Ci).+. En las sociedades de dos socios, el )icio de la )oluntad 'ace anula2le el contrato. Ca2r0a preguntarse si 6ste puede su2sanarse. En tal sentido, se 'a sostenido -ue si el art. 15 es interpretado en concordancia con el @>, L.S., -uedar0a la posi2ilidad de reconstruir la pluralidad societaria y e)itar la li-uidaci%n de la sociedad. Agrega la norma -ue en los casos en -ue el )0nculo a/ectado sea el del socio cuya participaci%n o aporte de2a considerarse esencial tam2i6n se anula el contrato. La calidad de esencial de la participaci%n o aporte es una cuesti%n de 'ec'o -ue de2er pro2arse en cada caso= aun-ue puede entenderse -ue 'a2ida cuenta de las circunstancias, es

esencial el aporte -ue resulta imprescindi2le para el cumplimiento del o21eto esta2lecido por los socios en el contrato. 8especto de los c%nyuges -ue sean socios de sociedades no incluidas en el art. ;?, L.S., la sanci%n de li-uidaci%n de la sociedad parece e$cesi)a cuando 'ay otros socios en la misma sociedad, so2re todo considerando -ue ello no resulta congruente con el principio esta2lecido en el art. 15, -ue pri)ilegia la continuaci%n del contrato en tanto los otros socios puedan cumplir con el o21eto social. Las consecuencias de la nulidad del contrato social por aplicaci%n del art. 15, L.S., 'arn -ue con el patrimonio de la sociedad nula se satis/agan en primer lugar al pasi)o social. Si los /ondos no alcanAaren, los socios sern solidaria e ilimitadamente responsa2les /rente a los terceros, sin per1uicio del derec'o de repetici%n de los socios inocentes contra los responsa2les de la nulidad. El e)entual remanente se destinar primero al reem2olso del aporte del socio inocente, en pago de las utilidades -ue a 6l le corresponder0an y del per1uicio -ue se le 'u2iere causado. C,;. IN4ALI"E( "E LA FO89A. A!I ICI"A" La /orma es el modo de e$terioriAaci%n de la )oluntad. En materia societaria la /orma tiene re-uisitos e$trinsecos -ue estn dados por la instrumentaci%n del acto y la pu2licidad, y re-uisitos intr0nsecos, tipi/icantes y no tipi/icantes. El art. 1?, L.S., resuel)e la cuesti%n de la constituci%n de una sociedad de los tipos no autoriAados por la ley, declarndola nula, sea -ue esto deri)e del no cumplimiento de los re-uisitos pre)istos en el art. 1I, L.S., de la inclusi%n en el contrato de clusulas repugnantes al tipo social o de la omisi%n de un re-uisito esencial tipi/icante. "e ello se desprende -ue en modo alguno el )icio puede su2sanarse, de2iendo procederse a la li-uidaci%n de la sociedad. La segunda parte del art. 1? regula la situaci%n de /alta de un re-uisito esencial no tipi/icante, esta2leciendo -ue la sociedad ser anula2le, pudiendo su2sanarse el de/ecto 'asta la impugnaci%n 1udicial. Esta soluci%n se corresponde con el principio de conser)aci%n de la empresa. La su2sanaci%n o con)alidaci%n de2er ser un acto especial y e$preso, -ue cumpla con las mayor0as y /ormalidades -ue e$i1a el tipo social. C,>. AFEC!ACION "EL OLGE!O # AC!I4I"A" SOCIAL Los arts. 1E, 1@ y ;D, L.S., regulan tres supuestos en los cuales el elemento a/ectado por un )icio es el o21eto de la sociedad. Atento 'a2erse tratado el tema en e$tenso en la Unidad temtica 4I, 'aremos a-u0 una 2re)e menci%n. C,>,1. OLGE!O ILICI!O El art. 1E regula el supuesto en -ue los socios acuerden un o21eto il0cito, inmoral o -ue atente contra el orden p<2lico, )iolando el art. @C>, C. Ci). La )iolaci%n a este re-uisito 'ace nula la sociedad, ocasionando su disoluci%n y li-uidaci%n. La norma 'ace responsa2le en /orma solidaria e ilimitada a todos los socios y a los administradores, sin admitir -ue prue2en su 2uena /e, toda )eA -ue la ilicitud parte del propio o21eto social. Esta responsa2ilidad se e$tiende no s%lo a los pasi)os sociales, sino tam2i6n a los da3os y per1uicios -ue la conducta 'u2iera ocasionado a los terceros de 2uena /e. or <ltimo, la norma determina -ue una )eA cancelado el pasi)o y pagados los per1uicios ocasionados, el remanente, si lo 'u2iera, ingresar al patrimonio del Estado para el /omento de la educaci%n en la 1urisdicci%n de la sociedad anulada. Si 2ien es di/0cil -ue pueda constituirse una sociedad con o21eto il0cito, por-ue la autoridad de control en materia societaria denegar0a su inscripci%n, pensamos con Nissen -ue tal situaci%n podr0a darse en el caso de una sociedad de 'ec'o. C,>,;. OLGE!O LICI!O # AC!I4I"A" ILICI!A

7uienes se asocian con un o21eto il0cito no e$plicitarn sus /ines a2iertamente en un contrato social a inscri2irse ante la autoridad de control, sino -ue tratarn de disimular esta cuesti%n. or ello, aun-ue /ormalmente el o21eto de la sociedad sea l0cito, si la acti)idad desplegada es il0cita, la ley sanciona con la nulidad al ente. Algunos autores entienden -ue estamos /rente a un supuesto de disoluci%n de la sociedad y no de nulidad, por cuanto el 'ec'o es posterior al acto constituti)o. A di/erencia del supuesto precedente, la ley 'ace responsa2les de todos los pasi)os y los da3os y per1uicios a los socios -ue conoc0an de la acti)idad il0cita y los administradores, pudiendo los socios de 2uena /e e$imirse de esa responsa2ilidad pro2ando su /alta de conocimiento. C,>,>. OLGE!O 8OKILI"O SE:UN EL !I O Nuestro r6gimen societario no limita el o21eto social en /unci%n del tipo, pero las normas -ue regulan ciertas acti)idades, como la del seguro, de la intermediaci%n /inanciera, de /ondos de pensi%n, etc., e$igen -ue la sociedad cuyo o21eto incluya esas acti)idades sea constituida con/orme a tipos determinados. As0, si la sociedad -ue pretende desarrollar alguna de tales acti)idades no se adapt% al tipo social e$igido por las leyes especiales la ley esta2lece -ue de2e disol)erse y li-uidarse, en los mismos t6rminos -ue en el supuesto de o21eto il0cito, correspondiendo -ue el remanente de la li-uidaci%n sea distri2uido entre los socios. En atenci%n al control -ue los organismos espec0/icos *Lanco Central, Superintendencia de Seguros, etc.+ e1ercen so2re las sociedades -ue desarrollen esas acti)idades, resulta di/0cil pensar -ue este supuesto pueda acontecer en la prctica. C,>,M. O!8AS NULI"A"ES. LAS NULI"A"ES 4I8!UALES Como lo dispone el art. 1E, C. Ci)., &los actos pro'i2idos por las leyes son de ning<n )alor, si la ley no designa otro e/ecto para el caso de contra)enci%n&. En orden a ello, tenemos -ue el r6gimen de nulidades no se agota con lo e$puesto, sino -ue, dentro de todo el articulado de la L.S. )emos di/erentes sanciones de nulidad, ine/icacia e inoponi2lidad de ciertos actos, redactadas en t6rminos generales para todas las sociedades= tal el caso de las estipulaciones nulas del art. 1>, L.S., u otras nulidades espec0/icas originadas en la in)alideA de decisiones de los socios, o en el incumplimiento de pro'i2iciones legales, como son la de distri2uir di)idendos a los socios si no se )eri/ican ganancias realiAadas y l0-uidas, la de aumentar el capital social mediante participaciones rec0procas, la ad-uisici%n de sus propias acciones por las sociedades an%nimas, etc6tera. 5. LA SOCIE"A" EN FO89ACION. LA SOCIE"A" I88E:ULA8 # LA SOCIE"A" "E KECKO. CONCE !O. "IS!INCIONES 5,1. SOCIE"A" EN FO89ACION El proceso de constituci%n de una sociedad se inicia con la instrumentaci%n y contin<a con el control administrati)o, la pu2licaci%n de edictos y la toma de raA%n por el organismo de control. En tal sentido, se considera -ue la sociedad, como /igura 1ur0dica originada en ese contrato plurilateral de organiAaci%n nace entre las partes y /rente a terceros desde el acuerdo mismo. A'ora 2ien, para o2tener la regularidad y los 2ene/icios -ue de ella emergen para socios y administradores, es preciso -ue sea registrada. La norma no determina cundo estamos /rente a una sociedad regular en /ormaci%n y cundo ante una sociedad irregular, pero se 'a entendido -ue ser sociedad en /ormaci%n cuando, adoptado un tipo social, a<n no 'aya o2tenido la con/ormidad administrati)a. "e/inir cundo una sociedad regular en /ormaci%n se con)ierte en irregular es de di/0cil determinaci%n= algunos 'an entendido -ue acaecer0a una )eA )encido el plaAo -ue /i1an las normas para una inscripci%n regular, pero la situaci%n parece no a1ustada a la realidad, por cuanto la inscripci%n puede demorarse por cuestiones comple1as a1enas a los socios. arece ms acertado considerar -ue estamos /rente a una cuesti%n de 'ec'o en la cual, si los socios a2andonan su intenci%n de continuar con la inscripci%n, la irregularidad in)ade necesariamente a la sociedad.

La cuesti%n tiene rele)ancia por-ue de considerar a esta sociedad irregular cual-uiera de los socios podr0a e1ercer los derec'os del art. ;;, L.S. Si la sociedad no es irregular, su inscripci%n li2era a los /undadores y administradores de responsa2ilidad personal por las o2ligaciones contra0das para la constituci%n de la sociedad y por los actos realiAados en )irtud de e$presa /acultad con/erida en el acto constituti)o por los socios. 5,;. SOCIE"A" I88E:ULA8 "e2e ad)ertirse -ue la sociedad irregular no es un tipo social di/erente, sino una clase de sociedad -ue la ley reconoce y regula en sus consecuencias. En e/ecto, el art. ;1, L.S., descri2e la situaci%n de la sociedad de un tipo autoriAado por la ley -ue no se constituye regularmente. La sociedad irregular est instrumentada en un documento -ue acredita -ue estamos /rente a un tipo autoriAado, pero -ue no 'a cumplido con los re-uisitos de /orma o la Autoridad Administrati)a no le 'a otorgado la con/ormidad. La doctrina y la 1urisprudencia reconocen a las sociedades irregulares personalidad 1ur0dica, aun-ue precaria y limitada, con los alcances de los arts. ;; y ;5 de la L.S. Es un su1eto de derec'o distinto a la persona de los socios, y sin per1uicio de la responsa2ilidad de 6stos, la personalidad 1ur0dica de la sociedad impide -ue los socios, a t0tulo personal, puedan e1ercer derec'os de la sociedad. Asimismo, de2e destacarse -ue, como en el resto de las sociedades *art. >5, L.S.+, los derec'os y o2ligaciones de los socios nacen desde el momento en -ue se acord% en el pacto escrito. La disoluci%n de la sociedad podr ser pedida por cual-uiera de los socios en los t6rminos del art. ;;, prra/o tercero, teniendo. &...e/ectos en la /ec'a en -ue el socio noti/i-ue /e'acientemente tal decisi%n a todos los consocios, sal)o -ue la mayor0a de 6stos resuel)a regulariAar la sociedad dentro del d6cimo d0a y se solicite la inscripci%n dentro de los 5D d0as computndose am2os plaAos desde la <ltima noti/icaci%n.& 5,>. SOCIE"A" "E KECKO En nuestra doctrina, )emos -ue algunos distinguen la sociedad de 'ec'o por la sola circunstancia de -ue &no tiene un contrato& o no est instrumentado. Los cr0ticos de esta posici%n, como Etc'e)erry, entienden -ue admitir ello ser0a entender -ue un simple factum asociati)o, al poseer un rudimentario con)enio escrito donde las partes estipularan derec'os y de2eres sin apuntar a una /igura t0pica, no ser0a sociedad de 'ec'o, ni tampoco irregular. or ello plantea el autor citado distinguir la sociedad de 'ec'o de la irregular, no por la instrumentaci%n, sino por la )ocaci%n o21eti)ada de sus socios de constituir o no un tipo social regular. Sin per1uicio de la e$istencia o no de ese documento m0nimo -ue esta2leAca derec'os y o2ligaciones, de2e entenderse -ue 'a2r sociedad de 'ec'o s%lo cuando se e)idencie la )oluntad de los part0cipes de asociarse, realiAando aportes comunes y soportando las p6rdidas. "e2en )eri/icarse tam2i6n, en esta sociedad, e$tremos tales como la capacidad de las partes, el consentimiento y un o21eto comercial. El affectio societatis, al decir de Kalperin, es de particular rele)ancia para distinguir /cticamente la sociedad de 'ec'o de los contratos parciarios, o sea los contratos 2ilaterales con inter6s de satis/acci%n concordante. Al igual -ue las sociedades irregulares, la sociedad de 'ec'o es una persona 1ur0dica distinta de los socios -ue la componen, personalidad 6sta precaria y limitada, pero di/erente de la de a-u6llos, y les son aplica2les las mismas consideraciones all0 e/ectuadas respecto de la autonom0a patrimonial di/erenciada y la disoluci%n de la sociedad. Los derec'os y o2ligaciones de los socios nacern desde el momento en -ue se per/eccione el pacto. La constituci%n de una sociedad, sea 6sta regular, irregular o de 'ec'o, produce el nacimiento de un nue)o su1eto de derec'o distinto de los socios -ue la integran -ue, en cuanto tal, aparece dotado de todos los atri2utos in'erentes a la personalidad *capacidad para ad-uirir derec'os y contraer o2ligaciones, patrimonio, nom2re o raA%n social, aptitud para ser titular de relaciones 1ur0dicas, etc.+. # esta noci%n de personalidad, -ue no es a1ena a la sociedad de 'ec'o, de2e )erse re/le1ada en el mundo e$terior a tra)6s de la interacci%n propia de todo su1eto en el tr/ico 1ur0dico, anudando relaciones con otros,

ad-uiriendo 2ienes, cele2rando actos 1ur0dicos, etc. En suma, e$terioriAando a tra)6s de 'ec'os concretos la in)estidura con -ue 'a sido dotada. Nos -ueda pendiente el tema de la prue2a de la e$istencia de esta sociedad -ue carece de instrumentaci%n o la tiene en /orma m0nima. La cuesti%n no es menor /rente al desconocimiento de la calidad de socio por parte de los otros socios, en caso de disoluci%n de la sociedad, muerte de uno de los socios o del di)orcio de uno de 6stos, -ue produce la di)isi%n de 2ienes del matrimonio. ara ello, sern admisi2les todos los medios de prue2a, no siendo su/iciente la prue2a testimonial por la limitaci%n del art. ;D@, C. Com. 5,M. 8E:ULA8I(ACION. EFEC!OS La regulariAaci%n de la sociedad tiene lugar cuando, con/orme al art. ;;, L.S., los socios resuel)en adoptar uno de los tipos sociales pre)istos en la L.S. y para ello instrumentan el contrato social, cumpliendo las /ormalidades del tipo adoptado e inscri2en la sociedad. La regulariAaci%n se generar espontneamente por los socios o a petici%n de uno de ellos, noti/icando al resto su inter6s en regulariAar la sociedad. Este proceso importar la reuni%n de socios -ue resol)ern por mayor0a de )otos en tal sentido. No lograda la mayor0a o no e1ecutadas estas etapas en tiempo oportuno, cual-uier socio puede pro)ocar la disoluci%n de la sociedad sin -ue se pueda re-uerir nue)amente su regulariAaci%n. 7ueda a sal)o el derec'o de los socios -ue )otaron en contra de la regulariAaci%n y -ue deseen retirarse de la sociedad, de perci2ir el )alor de su parte o retirar el aporte en especie -ue 'u2ieran trans/erido a la sociedad, concurriendo, adems, con las p6rdidas y las utilidades -ue generen las operaciones pendientes de li-uidaci%n en los mismos t6rminos -ue el socio e$cluido. Una )eA dispuesta la regulariAaci%n y o2tenida la inscripci%n de la sociedad, 6sta contin<a con las o2ligaciones y derec'os de la sociedad irregular o de 'ec'o, entendi6ndose -ue, por las o2ligaciones contra0das 'asta tal inscripci%n, los socios responden en los mismos t6rminos en -ue lo 'ac0an con anterioridad a ese 'ec'o. *1+ (aldi)ar, E. y otros, Cuadernos de derecho societario, A2eledoO errot, Luenos Aires, 1@?E, )ol. I, pg. M5. *;+ 4illegas, C. :., Derecho de las sociedades comerciales, A2eledoO errot, Luenos Aires, 1@@M, pgs. 1;5 y 1;?. *>+ 4illegas, op. cit. en nota *;+, pg. CE>.