Scribd Logo
Importer

Bienvenue sur Scribd !

  • Varga Jogelmeletek Jogkulturak 1994

    Transféré par

    Dr. Csaba Varga
    142 vues525 pages
    Előszó xv–xix; JOGFILOZÓFIA A jog elméletei {egyebek közt ‘A jogi gondolat’ [1967] 5–9, ‘A finn jogelmélet újjászületése’ [1980] 26–38}, Természetjog, jog és erkölcs, Jogi formalizmus, joglogika {egyebek közt ‘Lengyel tanulmányok a joglogika köréből’ [1971] 82–87, ‘A joglogikai vizsgálódás lehetőségei az újabb megközelítések tükrében’ [1971] 90–106, ‘Kodifikáció – joghézag – analógia’ [1969] 107–113}, Jog és társadalom {egyebek közt ‘Henri Lévy-Bruhl és a jogszociológia’ [1966] 148–155, ‘A jog és a társadalom néhány kérdése – skandináv megvilágításban’ [1972] 158–167, ‘A jogpolitika tudományos rangja felé’ [1978] 168–171}; A JOG ÖSSZEHASONLÍTÓ ELEMEI {egyebek közt ‘Összehasonlító jog és társadalomelmélet’ [1966] 181–185, ‘Jogátültetés, avagy a kölcsönzés mint egyetemes jogfejlesztő tényező’ [1980] 191–203, ‘Tehetetlenség és kölcsönzés mint egyetemes jogfejlesztő tényező’ [1970] 203–208, ‘A »Jogforrás és jogalkotás« problematikájához’ [1970] 215–222, ‘A modern formális jog és kultúrája: kihívások, buktatók’ [1988] 222–225, ‘Átalakulóban a jog?’ [1980] 226–236, ‘A jog és korlátai’ [1985] 236–250, ‘A kódex és eszméjének formálódása Nyugat-Európában’ [1970] 254–261, ‘A törvényhozó közbenső döntése és a joghézagproblematika megoldása a francia jogfejlődés tükrében’ [1971] 262–265}; JOGI KULTÚRÁK, JOGCSALÁDOK Északi jog, Dél-amerikai jog, Skót jog, Szocialista jog {egyebek közt ‘A jogmeghatározás kérdése a ‘60-as évek szocialista elméleti irodalmában’ [1979] 347–359}, Angol–amerikai jog (Angol jog, Az Egyesült Államok joga, Indiai jog), Egyéb jogok (Izraeli jog, Távolkeleti jog {egyebek közt ‘Bevezetés a japán jogba’ [1968] 450–456}, Afrikai jog); Tárgy-, Jogforrás-, Névmutató

    Titre original

    varga-jogelmeletek-jogkulturak-1994

    Copyright

    © Attribution Non-Commercial (BY-NC)

    Formats disponibles

    PDF, TXT ou lisez en ligne sur Scribd

    Avez-vous trouvé ce document utile ?

    Ce contenu est-il inapproprié ?

    Signaler ce document
    Előszó xv–xix; JOGFILOZÓFIA A jog elméletei {egyebek közt ‘A jogi gondolat’ [1967] 5–9, ‘A finn jogelmélet újjászületése’ [1980] 26–38}, Természetjog, jog és erkölcs, Jogi formalizmus, joglogika {egyebek közt ‘Lengyel tanulmányok a joglogika köréből’ [1971] 82–87, ‘A joglogikai vizsgálódás lehetőségei az újabb megközelítések tükrében’ [1971] 90–106, ‘Kodifikáció – joghézag – analógia’ [1969] 107–113}, Jog és társadalom {egyebek közt ‘Henri Lévy-Bruhl és a jogszociológia’ [1966] 148–155, ‘A jog és a társadalom néhány kérdése – skandináv megvilágításban’ [1972] 158–167, ‘A jogpolitika tudományos rangja felé’ [1978] 168–171}; A JOG ÖSSZEHASONLÍTÓ ELEMEI {egyebek közt ‘Összehasonlító jog és társadalomelmélet’ [1966] 181–185, ‘Jogátültetés, avagy a kölcsönzés mint egyetemes jogfejlesztő tényező’ [1980] 191–203, ‘Tehetetlenség és kölcsönzés mint egyetemes jogfejlesztő tényező’ [1970] 203–208, ‘A »Jogforrás és jogalkotás« problematikájához’ [1970] 215–222, ‘A modern formális jog és kultúrája: kihívások, buktatók’ [1988] 222–225, ‘Átalakulóban a jog?’ [1980] 226–236, ‘A jog és korlátai’ [1985] 236–250, ‘A kódex és eszméjének formálódása Nyugat-Európában’ [1970] 254–261, ‘A törvényhozó közbenső döntése és a joghézagproblematika megoldása a francia jogfejlődés tükrében’ [1971] 262–265}; JOGI KULTÚRÁK, JOGCSALÁDOK Északi jog, Dél-amerikai jog, Skót jog, Szocialista jog {egyebek közt ‘A jogmeghatározás kérdése a ‘60-as évek szocialista elméleti irodalmában’ [1979] 347–359}, Angol–amerikai jog (Angol jog, Az Egyesült Államok joga, Indiai jog), Egyéb jogok (Izraeli jog, Távolkeleti jog {egyebek közt ‘Bevezetés a japán jogba’ [1968] 450–456}, Afrikai jog); Tárgy-, Jogforrás-, Névmutató

    Droits d'auteur :

    Attribution Non-Commercial (BY-NC)
    Téléchargez comme PDF, TXT ou lisez en ligne sur Scribd
    Signaler comme contenu inapproprié
    142 vues525 pages

    Varga Jogelmeletek Jogkulturak 1994

    Transféré par

    Dr. Csaba Varga
    Előszó xv–xix; JOGFILOZÓFIA A jog elméletei {egyebek közt ‘A jogi gondolat’ [1967] 5–9, ‘A finn jogelmélet újjászületése’ [1980] 26–38}, Természetjog, jog és erkölcs, Jogi formalizmus, joglogika {egyebek közt ‘Lengyel tanulmányok a joglogika köréből’ [1971] 82–87, ‘A joglogikai vizsgálódás lehetőségei az újabb megközelítések tükrében’ [1971] 90–106, ‘Kodifikáció – joghézag – analógia’ [1969] 107–113}, Jog és társadalom {egyebek közt ‘Henri Lévy-Bruhl és a jogszociológia’ [1966] 148–155, ‘A jog és a társadalom néhány kérdése – skandináv megvilágításban’ [1972] 158–167, ‘A jogpolitika tudományos rangja felé’ [1978] 168–171}; A JOG ÖSSZEHASONLÍTÓ ELEMEI {egyebek közt ‘Összehasonlító jog és társadalomelmélet’ [1966] 181–185, ‘Jogátültetés, avagy a kölcsönzés mint egyetemes jogfejlesztő tényező’ [1980] 191–203, ‘Tehetetlenség és kölcsönzés mint egyetemes jogfejlesztő tényező’ [1970] 203–208, ‘A »Jogforrás és jogalkotás« problematikájához’ [1970] 215–222, ‘A modern formális jog és kultúrája: kihívások, buktatók’ [1988] 222–225, ‘Átalakulóban a jog?’ [1980] 226–236, ‘A jog és korlátai’ [1985] 236–250, ‘A kódex és eszméjének formálódása Nyugat-Európában’ [1970] 254–261, ‘A törvényhozó közbenső döntése és a joghézagproblematika megoldása a francia jogfejlődés tükrében’ [1971] 262–265}; JOGI KULTÚRÁK, JOGCSALÁDOK Északi jog, Dél-amerikai jog, Skót jog, Szocialista jog {egyebek közt ‘A jogmeghatározás kérdése a ‘60-as évek szocialista elméleti irodalmában’ [1979] 347–359}, Angol–amerikai jog (Angol jog, Az Egyesült Államok joga, Indiai jog), Egyéb jogok (Izraeli jog, Távolkeleti jog {egyebek közt ‘Bevezetés a japán jogba’ [1968] 450–456}, Afrikai jog); Tárgy-, Jogforrás-, Névmutató

    Droits d'auteur :

    Attribution Non-Commercial (BY-NC)
    Téléchargez comme PDF, TXT ou lisez en ligne sur Scribd
    Signaler comme contenu inapproprié
    sur 525

    JOGI ELMLETEK, JOGI KULTRK

    KRITIKK, ISMERTETSEK A J O G F I L O Z F I A S A Z S S Z E H A S O N L T J O G KKBL

    VARGA CSABA

    Az Etvs Lornd Tudomnyegyetem llam- s Jogtudomnyi Kara "sszehasonlt jogi kultrk" TEMPUS-projektumnak kzlemnyei

    JOGFILOZFIK
    szerkeszti Varga Csaba (1364 Budapest, Egyetem-tr 1-3)

    ISBN 963 462 878 8 ISSN 0865-0349

    O Varga Csaba

    Kszli a TEMPUS 02114/1991-1994. szm projektumnak keretben s pnzgyi tmogatsnak ksznheten

    TARTALOMJEGYZK 5
    Elsz xv

    JOGFILOZFIA A JOG ELMELETEI


    [Jogelmlet, a jog filozfija s mdszere]
    [EDGAR BODEN HEIMER Jurisprudence PJ The Philosophy arid Method of the Law (Cambridge: Harvard University Press 1962) 402 (A/, IX ( 1966) 3,517-518. oldal)

    [Jogfilozfia]
    [HENRI BATIFFOL La philosophie 857)] du droit (Paris: Presses Universitaires de France 1962) 128 p. (Collection "Que sais-je?" No. [J. IX (1966) 4, 737-738. oldal)

    [A jogi gondolat]
    [MICHEL V[RALLY La pense juridique 1960)225 p.) (Paris: Librairie Gnrale de Droit et de Jurisprudence & R. Pichon et R. Durand-Auzias [J. X (1967) 3.433-437. oldal)

    [Jog s rend]
    [ALOIS TROLLER The Law and Order An Introduction to Thinking about the Nature of Law (Leyden: A. W. Sijthoff 1969) 90 p.) [J, XIII ( 1970) 1. 160-162. oldal)

    9 11

    [Bevezet elemek a jogfilozfihoz]


    [H. A. SCHWAR2-LBERMANN VON WAHLENDORF lments d une introduction la philosophie du droit (Paris: Librairie Gnrale de Droit et de Jurisprudence ) 103 p. (Bibliothque de philosophie du droit, volume XXI)) [J, XXII (1979) 4. 693-694. oldal)

    [A modem jogi gondolat kialakulsa]


    [MICHEL VILLEY Cours d'histoire de la philosophie du droit, IV. Fasc.: La formation L'Humanisme et le Droit (Paris: Les Cours de Droit 1965) 158 p.] de la pense juridique moderne (A/. XI (1968) 1, 171-172. oldal)

    13

    [A jogi pozitivizmus trtnelmi alapjai]


    [ZDENEK KRYSTUFEK Historick zklady prvniho pozitivismu (Praha: Nakladatelslvi Ceskoslovensk Akademie Ved 1967) 189 (A/, XI (1968) 2. 371 -372. oldal)

    15

    [Nietzsche s a jog]
    [MICHEL VILLEY Nietzsche et le droit: Rflexions aprs la lecture de Gilles Dclcuze: Nietzsche et la Philosophie' Archives de Philosophie du Droit XV (1970), pp. 385-389) [JT. III (1972) 9-10, 20-21. oldal)

    17

    [Tudomny, rtkek s politika Max Weber mdszertanban]


    [H. H. BRUUN Science. Values and Politics in Max Weber's Methodology (Copenhagen: Munksgaard) 300 p.) I J, XXII (1979) 4.695-696. oldal)

    19 21

    [Jogelmlet s jogszociolgia az Egyeslt llamokban]


    [KAZIMIERZ OPALEK i JERZY WRBLEWSKJ Wspolczesna teria i socjoln^'a Polnocnej (Warszawa: Panstwowe Wydawnictwo Naukowe 1963) 320 p.) pran-a w Stanach Zjecnoczonych Ameryki

    [J, IX (1966) 1. 165-166. oldal)

    Az integratv jogszemlletrt
    [JEROME HALL in The Hastings Law Journal, XXVII/4] [JT. XII (1981) 3 ^ . 4-5. oldal)

    22

    J llam- s Jogtudomny,

    JK Jogtudomnyi

    Kzlny, JT Jogi Tudst

    [Fenomenolgiai mdszer s jogelmlet]


    (PAUL AMSELEK Mthode phnomnologique et thorie du droit (Paris: Librairie Gnrale de Droit et de Jurisprudence 1964) 464 p. (Bibliothque de Philosophie du Droit. Vol II)] \J, I ( 1967) 2, 309-311. oldal]

    24

    A finn jogelmlet jjszletse


    [AULUS AARNIO Legal Poinl of View Six Essays on Legal Philosophy (Helsinki 1978) V + 268 p. (Yleisen Oikeustieteen Laitoksen Julkaisuja, Publikationer av Institute! for Allmn Rttslra 3)] [J. XXIII (1980) 1. 127-139. oldal]

    26

    [A jogtudomny mdszertani problmi]


    (KAZIMIERZ OPALEK Problemy metodologiczne nauki prawa (Warszawa: Panstwowe Wydawnictwo Naukowe 1962) 363 p.] [J, X (1967) 3.438-439. oldal]

    39 40

    [A jogtudomny mdszertani jellegrl]


    [LESZEK NOWAK Prba metodologicznej charakterystyki Mickiewicza w Poznaniu: Prace Wydzialu Prawa No 38)] prawoznawstwa (Poznan 1968) 205 p. (Uniwersytet im. Adama (/, XIV (1971) 1, 119-120. oldal]

    Ideolgia s jogtudomny
    [STIG JRGENSEN Ideology and Science in Scandinavian Studies in Law 18 (Stockholm: Almqvist & Wiksell 1974). pp. 87-107] [JT. VIII (1977) 9-10,5-7. oldal]

    41 43

    Szksges-e elmlet a jog gyakorlati kutatshoz?


    (AULIS AARNIO 'On the Significance of Theoretical Studies in Legal Research' in Aulis Aamio Legal Poinl of View Six Essays on Legal Philosophy (Helsinki 1978), pp. 50-81 (Yleisen Oikeustieteen Laitoksen Julkaisuja, Publikationer av Institute! fSr Allmn Rttslra 3)] [JT. X (1979) 23-24,5-7. oldal]

    A jogi gondolkods mint "megrt'" rtelmezs


    (AULIS AARNIO 'On So-called Hermeneutic Trend in Furnish Legal Theory' in uo., pp. 82-145] [JT, XI (1980) 9-10,4-6. oldal]

    43 49 51

    Lehetnek-e egyltaln igazak a jogtudomnyi megllaptsok?


    (AULIS AARNIO Can a Sentence Concerning the Content of a Legal Rule Be Valid?' in uo., pp. 146-185] [JT, XI (1980) 11-12, 2-4. oldal]

    [A jogi dogmatika tudomnyos rtke]


    [ALEKSANDER PECZENIK Wartosc naukowa dogmatyki prawa Praca z zakresu porwnawczej metodologii nauki prawa (Kjakw: Nakl. Uniw. Jagiellonskiego 1966) 149 p. (Zeszyly Naukowe Uniwersytetu Jagiellonskiego CXXXVII: Prace Prawnicze, Zeszyt 26)) [J, XI (1968) 1, 166-168. oldal)

    [Funkcionalizmus az amerikai jogban]


    (JERZY KOWALSKI Funkcjonalizm Wydawnictwo Naukowe 1960) 261 p.] w prawie amerykanskim Studium z zakresu pojecia prawa (Warszawa: Panstwowe [J. DC (1966) 4, 740. oldal]

    54

    A jog s a kibernetika kztti kapcsolatok alapproblmi


    (JERZY WRBLEWSKJ in Bulletin Centra di Giuscibemctica deU'Universiti di Torino, (1970) No. 2] [JT. I (1969) 21-22, 39^12. oldal]

    55

    TERMSZETJOG, JOG S ERKLCS


    [Termszetjogtl a szociolgiig]
    (JACQUES LECLERQ Du droit naturel la sociologie tome I-II (Paris: Editions Sps 1960) 160 & 167 p.] [J. X (1967) 1, 163-164. oldal]

    58 60 63 65

    A termszetjog korszer rtelmezse s hatrai


    (AULIS AARNIO Eternal and Changing Law: A Survey of Some Problems of Modem Natural Law' in uo., pp. 186-225) [JT, XI (1980) 7-8, 4-6. oldal]

    [Erklcsisg s jog]
    (SAMUEL ENOCH STUMPF Morality and the Law (Nashville: Vanderbilt University Press 1966) 247 p.] [J, XII (1968) 2, 192-194. oldal]

    [Erklcsi normk s jogi normk]


    (ZYGMUNT ZIEMBINSKI Normy moraine a normy prawne Zarys problematyki (Poznan 1963) 222 p. (Uniwersytet im. Adama Mickiewicza w Poznaniu: Prace Wydzialu Prawa Nr 6)] [J. IX (1966)4, 738. oldal)

    VI

    [A jog erklcsisge]
    [LON L. FULLER The Morality of Law (New Haven & London: Yale University Press 1964) viii + 202 p. (StorTS Leclures on Jurisprudence 1963)] (AJ, XII] (1970) 2,407-408. oldal]

    66

    [Igazsgossg s rtelem]
    (CHAlM PERELMAN Justice et raison (Bruxelles: Presses Universitaires de Bruxelles 1963) 256 p. (Universit Libre de Bruxelles: Travaux de la Facult de Philosophie et Lettres, Tome XXV)] I J , X ( 1967) 3.441 -443. oldal]

    67

    [Jog, erklcs s filozfia]


    [CHAM PERELMAN Droit, morale et philosophie de Philosophie du Droit, Vol. VIII)J (Paris: Librairie Gnrale de Droit et de Jurisprudence 1968) 149 p. (Bibliothque [J, X n i (1970) 3.621-622. oldal]

    69

    [Jog s trsadalomtudomnyok szzadunk msodik felben]


    [JULIUS STONE Law and the Social Sciences in the Second Half Century (Minneapolis: University of Minnesota Press 1966) 121 p.] (A/, X (1967 ) 3,439-441. oldal]

    70

    JOGI FORMALIZMUS, JOGLOGIKA


    [A jog alapvet fogalmai]
    [WESLEY NEWCOMB HOHFELD Fundamental 1964) 114 p.] Legal Conceptions cd. W. W. Cook (New Haven & London: Yale University Press [J, X (1967) 1. 163. oldal]

    73

    [A jogi normkrl szl informcik ramlsa]


    [FRANC1SZEK STUDN1CKJ Przeplyw wiadomosci Jagiellonskiego CXIX: Prace Prawniczc, Zeszyt 22)] o normach prawa (Krakw 1965) 114 p. (Zeszyty Naukowe Uniwersytetu [J, DC (1966) 4, 740. oldal]

    74

    A jog rvnyessgnek krdse


    [KAZIMIERZ OPALEK in Archvum luridicum Cracoviense, III (1962)] [JT. III (1972) 15-16, 15-16. oldal]

    75 77 77

    [Meghatrozs a jogban s a jogtudomnyban]


    [JAN GREGOROWICZ Definicje H -prawie i w nauceprawa (Ldz 1962) 99 p. (Ldzkie Towarzystwo Naukowe: Wydzial I, Nr 52)] I J , X (1967) 2,308-309. old.)

    [Jogi logikai tanulmnyok]


    [tudes de logique juridique publ. par Ch. Perelman (Bruxelles: tablissements mile Bruylant 1966) 144 p. (Travaux du Centre National de Recherches de Logique)] [/, XI (1968) 1, 168-171. oldal]

    [Jog s logika, a joghzagok]


    [tudes de logique juridique Vol. II: Droit et logique Les lacunes en droit, publ. par Ch. Perclman (Bruxelles: tablissements mile Bruylant 1967) 140 p. (Travaux du Centre National de Recherches de Logique) ] [J, XII (1969) 1, 190-192. oldal ]

    80

    [Lengyel tanulmnyok a joglogika korbl]


    [tudes de logique juridique Vol. III: Contributions polonaises la thorie du droit et de l'interprtation juridique, publ. par Ch. Perelman (Bruxelles: tablissements mile Bruylant 1969) 120 p. (Travaux de Centre National de Recherches de Logique) ] [J, XIV (1971) 1,89-94. oldal]

    82

    [Jogi logika]
    [La logique juridique (Toulouse: Facult de Droit 1967) 262 p. (Annales de la Facult de Droit et des Sciences conomiques de Toulouse, tome XV, fascicule 1) ) [J, XII (1969) 2, 365-366. oldal ]

    88

    A joglogikai vizsglds lehetsgei az jabb megkzeltsek tkrben


    [La logique judiciaire 5e Colloque des Instituts d'tudes Judiciaires (Paris: Presses Universitaires de France 1969) 151 p. (Travaux et Recherches de la Facult de Droit et des Sciences conomiques de Paris: Srie "Droit priv", No. 6)] [tudes de logique juridique Vol. IV: Le raisonnement juridique et la logique dontique. Actes de Colloque de Bruxelles, publ. par Ch. Perelman (Bruxelles: tablissements mile Bruylant 1970) 270 p. (Travaux du Centre National de Recherches de Logique)] [/.XIV (1971)4,713-729. oldal]

    90

    Kodifikci joghzag analgia


    [Le problme des lacunes en droit publ. par Ch. Perelman (Bruxelles: tablissements mile Bruylant 1968) 534 p. (Travaux du Centre National de Recherches de Logique)] [J, XI] (1969) 3,566-572. oldal] V I I

    107

    [A normatv kijelents s formlis szerkezete]


    (STEFAN GRZYBOWSKJ Wypowiedz normatywna oraz jej struktura formln (Krakw: Nakladem Uniwersytetu JagicUonskicgo 1961) 155 p. (Zeszyty Naukowe Uniwersytetu JagicUonskicgo: Rozprawy i Studia, lom XXXDC)] [J, X (1967) 1, 167. oldal]

    114

    A jog s racionalizlsa
    (ALBERT BR1MO 'La notion de rationalisation du droit dans la sociologie juridique de Max Weber' ill Recueil d'tudes en hommage Charles Eisenmann (Paris: Cujas 1975). pp. 21-31] [JT, V i n (1977) 21-22.5-8. oldal]

    115

    A jog mint elrelts? Krdjelek a skandinv jogi gondolkodsban


    (PREBEN STUER LAURIDSEN On a Fundamental Problem in the Legal Theory of Prediction' in Scandinavian Studies in Law 20 (Stockholm: Almqvist & WikseU 1976), pp. 177-204] [JT. DC (1978) 7-8.4-6. oldal]

    119

    Vajon szablyokbl ll-e a jog?


    (RONALD M. D WORK IN Is Law A System of Rules? - (1967] in The Philosophy University Press 1977), pp. 38-65 (Oxford Readings in Philosophy)] of Law ed. R. M. Dworicin (London: Oxford [JT. X (1979) 7-8,4-8. oldal]

    122

    A jogforrsok s rvnyessgk
    (ALEKSANDER PECZEN1K T h e Structure of a Legal System' Rechtstheorie, 6 (1975) 1, pp. 1-16] [JT, VIH (1977) 11-12,4-6. oldal]

    127 130

    Irnyelvek a bri okfejtsben?


    (TORSTEIN ECKHOFF 'Guiding Standards in Legal Reasoning' in Current Legal Problems ed. Lord Lloyd of Hampstead & Roger W. Rideoul (London: Stevens 1976), pp. 205-219] [JT, VIII (1977) 19-20,5-8. oldal]

    Visszacsatols mint a jogi mozgsfolyamatok dnt eleme


    (TORSTEIN ECKHOFF Feedback in Legal Reasoning andRule Systems' in Scandinavian Almqvist & WikseU 1978), pp. 39-51 ] Studies in Law 1976 22 (Stockholm: [JT. XI (1980) 15-16, 3-5. oldal]

    134

    Jogalkalmazsi vagy jogalkotsi aktus-e a konkrt jogi gyek brsgi eldntse?


    (JERZY WRBLEWSKI in Scientia. C i n / l 1-12] (JT. I (1969) 19-20, 59-60. oldal

    137 139

    Okozatossg s vtkessg a szerzdsen kvli krokozs jogban


    (ALEKSANDER PECZENIK eladsa in Changing Society and New Legal Conceptions Social Philosophy (Sydney & Canberra: 1977) (kzirat)] World Congress on Philosophy of Law and [JT. VIII (1977) 21-22. 33-36. oldal]

    [A bri dnts]
    (RICHARD A. WASSERSTROM The Judicial Decision Toward a Theory of Legal Justification (Stanford: Stanford University Press & London: Oxford University Press 1961 ) 197 p.] [J. X ( 1967) 2 , 3 1 1 -312. oldal]

    143

    JOG S TRSADALOM
    [A jogszociolgirl]
    (EDMOND JORION De la sociologie juridique Essais (Bruxelles: Universit Libre de Bruxelles & ditions de l'Institut de Sociologie 1967) 248 p.] [J, XIII (1970) 2,406-407. oldal]

    145

    [Jog a trsadalomban]
    (GEOFFREY SA WER Law in Society (Oxford: Clarendon Press 1965) 215 p. (Clarendon Law Series)] [J, XI (1968) I. 165-166. oldal]

    146 148
    [J, DC (1966) 1, 151-158. oldal]

    Henri Lvy-Bruhl s a jogszociolgia A jog s az erszak problmja korunk trsadalmban


    (KARL OLIVECRONA On the Problem of Law and Force in Recent Literature' Rivista Internationale di Filosofia del Diritto, LIII (1976)4, pp. 548-552] [JT, VIII (1977) 23-24,4-6. oldal)

    155

    A jog s a trsadalom nhny krdse skandinv megvilgtsban


    [STIG J0RGENSEN Law and Society (rhus: Akademisk Boghandel 1971) 130 p.] [J, XV (1972) 1. 178-187. oldal]

    158

    VIII

    A jogpolitika tudomnyos rangja fel


    [PREBEN STUER LAURIDSEN Studier i retspolitisk argumentation (Kdbcnhavn: Juristforbundeti Forlag 1974) xix + 668 p. (Skrifter udgivct af Retsvidenskabeligt Institut ved Kobenhavns universitel)] (JT. IX (1978) 19-20,4-7. oldal]

    168

    A hasznossg elvnek alkalmazsa a bntetpolitikban


    [PREBEN STUER LAURIDSEN The Utilitarian Principle and the Danish Abolition of Pornography p.(kzi rat)] Punishment Forcdrag (1979) 7 [JT, XI (1978) 7-8,46-47. oldal]

    171

    Az arg mint a bnz kzssgbe illeszkeds mutatja


    [ULLA BONDESON 'Argot Knowledge As An Indicator of Criminal Socialization: A Study of a Training School for Girls' in Scandinavian Studies in Criminology 2 (Oslo & London: Univ. Forlaget & Tavistock 1963), pp. 74-107] I JT. IX (1978) 7-8, 38-40. oldal]

    173

    A JOG SSZEHASONLT ELEMEI


    Bevezets az sszehasonlt jogba
    [REN RODIRE introduction compar 1967)91 p.] [A/. XXI (1968) 2, 626-627. oldal]

    179

    au droit compar (Barcelone: Subsecrtariat d'tat l'ducation et la Science Institut du Droit

    sszehasonlt jog s trsadalomelmlet


    [JEROME HAI I Comparative Law and Social Theory (Baton Rouge: Louisiana Stale University Press 1963) 167 p.] I J. XI (1966) 4,732-736. oldal]

    181

    A trsadalmi rend biztostsnak kt ellenttes felfogsmdjrl az igazsgszolgltatsban

    186

    [REN DAVID 'Deux conceptions de l'ordre social' lus Privatum Gentium Festschrift fr Max Rheinslein, I (Tbingen: Mohr 1969), pp. 53-66] I JT. II (1971) 9-10, 73-75. oldal)

    [A modern llam kzpkori gykerei]


    [JOSEPH R. STRAYER Les origines midivales de l'tal moderne (Paris: Payot 1979) 159 p.] [J. XXIII (1980) 2. 307-310. oldal]

    188 191 203 209

    Jogtltets, avagy a klcsnzs mint egyetemes jogfejleszt tnyez


    [ALAN WATSON Legal Transplants An Approach to Comparative Law (Edinburgh: Scottish Academic Press 1974) p.) [J. XX1I1 (1980) 2. 286-298. oldal]

    Tehetetlensg s klcsnzs mint a jogfejlds dnt tnyezi Jogrendszerek csoportostsa

    [ALAN WATSON Comparative Law and Legal Change' in The Cambridge Law Journal. 37 (1978) 2, pp. 313-336] [JT, X ( 1979) 11-12,4-9. oldal)

    [AKE MALMSTRM T h e system of legal systems: Notes on a problem of classification in comparative law' Scandinavian Studies in Law, XUI (1969), pp. 127-149] [JT, 1(1970) 9-10,7-9. oldal]

    Kontinentlis jog, angolszsz jog s a skandinv jogrendszerek


    [JACOB W. F. SUNDBERG 'Civil Law, Common Law and the Scandinavians' Scandinavian 205]

    212
    [JT, 11(1971)3-4, 19-21. oldal)

    Studies in Law, XIII (1969), pp. 179-

    A "Jogforrs s jogalkots" problematikjhoz


    [PESCHKA VILMOS Jogforrs s jogalkots (Budapest: Akadmiai Kiad 1965) 497 p.]

    215
    [JK, XXIV ( 1970) 9, 502-509. oldal]

    A modern formlis jog s kultrja: kihvsok s buktatk [Jog egy tudomnyos korban]
    [EDWIN W. PATTERSON Law in a Scientific Age (New York & London: Columbia University Press 1963) 87 p.] [J. DC (1966) 3. 516-517. oldal]

    222
    [JK. XLIII (1988) 1.53-55. oldal]

    224 226

    talakulban a jog?

    [PHILIPPE NONET s PHILIP SELZNICK Law and Society in Transition Toward Responsive Law (New York sib.: Harper & Row 1978) VI + 122 p.] [J, XXIII ( 1980) 4,670-680. oldal)

    IX

    A jog s korltai
    (Antony llott The Limits of Law (London: Butterworlhs 1980) XXII + 322 p.)

    236
    [J. X X V m ( 1985) 4. 796-810. old&l]

    Utpik a jogban s a jogtudomnyban


    (JRGEN DALBERG-LARSEN 'Eflerskrift: Kodifikationsutopiers og andre Utopien rolle Inden for Tidsskrifl for marxistisk relsvidenskab (Ariius). 1978 No. 8, pp. 86-93) retstaenkningen' in Retfaerd [JT, XI (1980) 3-4, 5-8. oldal]

    250

    A kdex s eszmjnek formldsa Nyugat-Eurpban


    (JACQUES V AND ERL INDEN Le concept de code en Europe occidentale du XIIIe au XIXe sicle Essaie de dfinition (Bruxelles: Les ditions de l'Institut de Sociologie de l'Universit Libre de Bruxelles 1967) 500 p.] (A/. X m (1970) 3, 613-620. oldal]

    254

    A trvnyhoz kzbens dntse s a hzagproblematika megoldsa a francia jogfejlds tkrben


    I YVES-LOUIS HUFTEAU Le rfr lgislatif et les pouvoirs du juge dans le silence de la loi (Paris: Presses Universitaires de France 1965) 158 p. (Travaux et recherches de la Facult de Droit et des Sciences conomiques de Paris, Srie "Droit priv", No. 2)] [JK, XXV (1971) 1,42-45. oldal]

    262

    A kodifikci fnyei s rnyai a kzeljv tkrben


    (STEFAN GRZYBOWSKJ "Les lumires et les ombres de la codification l'avenir prochain' Archvum (1969), pp. 81-103] luridicum Cracoviense, II (/T, 1(1970) 1-2,4-6. oldal]

    266

    A jogi formk politikai alkalmazsa


    (PER STJERNQUIST in Scripta Minora Studier etg. av Kungl. Humanistiska Vetenskapssamfundet i Lund, Bd. I]

    268
    (yr,vm (1977) 17-18.4-7.oldal]

    Bntetbrskods mint sznpadi jtk


    (JOHN C. GILLESPIE in Northern Ireland Legal Quarterly, XXXI (1988) 1] ( / r , X n ( 1 9 8 1 ) 11-12,27-28. oldal]

    272 274 278

    Racionalits s felelssg a brsgi s az llamigazgatsi dntshozatalban


    (TORSTEIN ECKHOFF & KNUT DAHL JACOBSEN (Kobenhavn: Munksgaard) (Scandinavian Summer University] \JT, IX (1978) 9-10,49-53. oldal]

    A jogi rvels kt mdjrl Autoritsokban val bizalom vagy nylt vita?


    (PER OLOF BOLDING Reliance on Authorities or Open Debate? Two Models of Legal Argumentation' Scandinavian Studies in Law XIII (Stockholm: Almqvist & WikseU 1969), pp. 59-71] [JT, I (1970) 7-8, 80-82. oldal]

    Az igazgatsi diszkrcirl s ktttsgrl


    (DANIEL J. GIFFORD in Law and Contemporary Problems (Duke University School of Law), XXXV11/1 ] [JT, IX (1978) 11-12,21-24. oldal]

    280 283 287

    A jogismers krdse a jogalkotsban


    (R. L. NARASIMHAM Ignorantia juris non excusat' Journal of the Indian Law Institute, XIII (1971) 1, pp. 70-78] [JT, III (1972) 15-16, 17-20. oldal]

    A legfelsbb brsgok funkcii


    (STANISLAW WLODYKA T h e Functions of the Supreme Courts: A Study in Comparative Law' Archvum luridicum Cracoviense, III (1970), pp. 129-147] [JT, II (1971) 21-22, 71-73. oldal]

    A brtnrendszer megszntetse fel?


    (ULLA BONDESON Fngen i fngsamhllet Socialisationsprozesser vid ungdomsvardsskola, ungdomsfngelse, fngeise och intemering (MalmO: P. A. Norstedt u. Sners 1974) 631 0p.] [JT, DC (1978) 11-12.51-53. s 13-14,55-56. oldal]

    290

    [Jogi etnolgia] [A Kucsi terlet szoksjoga]

    295 297

    (R. VULCANESCU Etnologie juridica (Bucuresti: Editura Academiei Rep. Soc. Romania 1970) 339 p.] (A/. XV (1973) 4,659-660. oldal]

    (DURJCA KRSTIC Pravni obicsaji kod Kucsa (Beograd 1979) 234 p. (Szrpszlca Akademija Nauka i Umetnoszti, Balkanoloszki Insztitut, poszebna izdana, kniga 7)] [J, XXIII (1980) 4.762-764. oldal]

    JOGI KULTRK, JOGCSALDOK KONTINENTALIS JOG


    [Bevezets az olasz jogrendszerbe] 301
    [MAURO CAPPELLETTL JOHN HENRY MERRYMAN & JOSEPH M. PERILLO The Italian Legal System An Introduction (Stanford: Stanford University Press 1967) 462 p.] [J, X n i (1970) I. 159-160. oldal)

    A Polgri Trvnyknyv mltja s jelene az NSzK-ban

    . 303

    [ROBERTA. ZGERT The West German Civil Code, l u Origin and its Contract Provisions' Tulane Law Review, XLV (1970) 1, pp. 48-99] [JT, ID (1972) 19-20,43-45. oldal)

    Andorra alkotmnyjogi helyzetrl A jogfilozfiai gondolkods irnyai a mai Egyiptomban

    306 309

    [GEORGES RIRA "L'Andorre' Revue Gnrale de Droit 1 niernational Public. LXXn (1968) 2, pp. 361 -380] [JT, II (1971) 11-12, 29-31. oldal]

    [SARWAT ANIS AL-ASSIUTY 'Les tendances actuelles de la philosophie du droit en Egypte' Revue de Droit Contemporain, XVI (1969) 2, pp. 23-39) [JT, I (1970) 17-18. 19-21. oldal)

    SZAKI JOG
    A dn jogfejlds jellegrl 312
    (STIG JRGENSEN "Les traits principaux de l'volution des sources du droit danois' Revue Internationale de Droit Compar, XXIII (1971) l . p p . 65-75) [JT, HI (1972) 9-10, 18-19. oldal]

    A jogtudomnyok fejldse az szaki orszgokban


    [STIG JRGENSEN in Inchieste di Diritto Comparato No. 6. pp. 505-519)

    314
    [JT, v n i (1977) 9-10, 7-9. oldal]

    A jogi gondolkods alakulsa Finnorszgban a XX. szzadban

    316

    [AULUS AARNIO 'On Finnish Legal Theory in the 20th Century' in Aulis Aamio Legal Point of View Six Essays on Legal Philosophy (Helsinki 1978), pp. 1-49 (Yleisen Oikeustieteen Laitoksen Julkaisuja, Publikationer av Institutet f3r Allmn Riuslra 3)] [ZT, XI 0 - 6 . 5 - 9 . oldal]

    A jogelmleti gondolkods helyzete Svdorszgban

    320

    [STIG STRMHOLM in Social Science Research in Sweden ed. Artr AUman et al. (Stockholm: The Swedish Council of Social Science Research 1972), pp. 142-159 (Scandinavian University Books)) [JT, V i n (1977) 13-14,4-7. oldal]

    A fldhasznlat tervezsben alkalmazott jogi eszkzk hatkonysga Svdorszgban Mirt oldottk fel a pornogrfia tilalmt?

    323 326

    [PER STJERNQUIST in Istituto dl Diritto tgrario intemazionale e comparato (Firenze), Alti della Assemblea III] [JT, v m (1977) 19-20, 27-29. oldal]

    [PREBEN STUER LAURIDSEN The Danish Abolition of Pornography Penalties (1970) 8 p. (sokszorostott kziratos beszmol)] [JT, XV (1984) 1-2,45-47. oldal]

    DL-AMERIKAI JOG
    [Az Inka Birodalom civilizcija]
    [RAFAEL KARSTEN La civilisation de l'Empire Inca (Paris: Payot 7) 272 p.] [J, XXn (1979) 4, 696-699. oldal]

    329 333

    A jogi gondolkods irnyai Mexikban

    [HCTOR FIX ZAMUDIO Mexique (Tendances de la science juridique)' Revue Internationale des Sciences Sociales, XXII (1970) 3, pp. 433-461] [JT, 111(1972) 17-18,9-11.oldal]

    A brsg s a precedensjog dilemmja


    XI

    336

    [DALE BECK FURNISH 'Court and Statute Law in Peru' The American Journal of Comparative Law, 28 (1980) 3. pp. 487-97] [/T. XIII (1982) 1-2,30-32. oldal]

    SKOT JOG
    A modern skt jog ltrejtte
    (ALAN WATSON in La formazione storica del diritto moderne in Europa III (Firenze)] [JT. X (1979) 9-10,4-7. oldal]

    338 341

    Kodifikcin vagy precedenseken nyugodjk-e az nll Skcia jogalkotsa?


    (ALAN WATSON Two-Tier Law: A New Approach lo Law Making' The International pp. 552-575] and Comparative

    Law Quarterly, 27 (1978) 3,

    [JT, X (1979) 13-14,5-10. oldal]

    SZOCIALISTA JOG
    A jogmeghatrozs krdse a '60-as vek szocialista elmleti irodalmban A bri jogalkots krdse a szocialista llamokban 347 360
    [J, XXII (1979) 3,475-488. oldal]

    (VIKTOR KNAPP 'La cration du droit par le juge dans les pays socialistes' lus Privatum Gentium Festschrift fUr Ma* Rheinstein, I (Tbingen: Mohr 1969), pp. 67-84] [JT, II (1971 ) 7-8. 15-17. oldal]

    A brsgi gyakorlat jogforrsi alapjai Esettanulmny (sszefoglal rtkels a


    pcsi jrsbrsghoz 1962-ben rkezeti polgri gyek jogforrstani problematikj felmrsrl
    [J. XXXV (1933) 3-4, 245-264. oldal]

    362

    A jogszsg s trsadalmi szerepe a Szovjetuniban

    382

    (DONALD D. BARRY & HAROLD 1. BERMAN T h e Jurists' in Interest Groups in Politics ed. H. Gordon Skilling & Franklin Griffiths (Princeton: Princeton University Press 1971), pp. 291-333] [JT. Ill (1972) 19-20,63-66.; 21-22, 77-79.; valamint 23-24, 73-75. oldal]

    A vdelem joga a Szovjetuniban

    391

    (JOHN N. HAZARD Libralisation du droit d'tre assist d'un dfenseur dans la lgislation sovitique' Revue de la Commission Internationale de Juristes. 1971/6, pp. 16-23] [JT, HI (1972) 13-14,73-75. oldal]

    A jogpropaganda eredmnyei Lengyelorszgban


    MARIA BORUCKA-ARCTOWA Legal Consciousness Jagiellonski 1973) 25 p.] in the Changing Society of Poland

    393
    (sokszorosts] (KLraJcw: Universytet [JT, IV (1973) 23-24, 63-65. oldal]

    Helyzetkp a kubai jogrl

    396

    (HAROLD J. BERMAN & VAN R. WHITING 'Impressions of Cuban Law' The American Journal of Comparative Law, 28 (1980) 3, pp. 475-486] [JT, XH (1981) 15-16, 3-4. oldal]

    [Kna]

    398

    [TCHE-HAO TSCEN La Chine (Paris: Librairie Gnrale de Droit et de Jurisprudence 1977) 742 p. ("Comment ils sont gouverns" Tome XXVUI] [J, X X n (1979) 4,699-701. oldal]

    Marxizmus-leninizmus s a jog trkthetsge: knai llsfoglalsok a jogrendszer ptsrl s a jogtvtel lehetsgrl

    401

    (ALICE ERH-SOON TAY & EUGENE KAMENKA Marxism-Leninism and the Heritabiiity of Law,' FRANK MNZEL Chinese Thoughts of the Heritabiiity of Law: Translations,' LIN RONGUIAN 'A Little Discussion of the Geritability of Law' s LI CHANGDAO T h e Old Law Cannot Be Critically Inherited, It Can Only Be Used as a Mirror1 Review of Socialist Law, 6 (1980) 3, pp. 261-291] [JT, XII (1981) 9-10,4-6.; 19-20, 3-5. s 21-22,4-5. oldal)

    ANGOL-AMERIKAI JOG ANGOL JOG


    [Az angol jog] A jogi reform tjai s lehetsgei Angliban
    (R. H. GRAVESON Les mthodes de rforme du droit' Revue Internationale

    407 410
    de Droit Compar, XtX (1967) 2, pp. 353-361] [JT, 11(1971) 11-12, 16-18. oldal]

    (REN DAVID Le droit anglais (Paris: Presses Universitaires de France 1965) 128 p. ("Que sais-je?" No. 1162] [J, XI ( 1968) 2,372-374. oldal]

    Zptojsok a Fellebbviteli Brsgon? Luxus-e az gyvdsg, vagy hasznos szolglat? A brit ombudsmanrl
    (J. F. GARNIER 'L'ombudsman britannique' Revue Internationale

    412 414 417


    de Droit Compar, XXII (1970) 3. pp. 457-466) [JT, 11(1971) 13-14,31-33. oldalj

    [D. R. MIERS 'Rotten Eggs in the Court of Appeal' Northern Ireland Legal Quarterly, XX (1969) 3, pp. 308-314) [JT, U (1971) 1-2, 36-38. oldal)

    [D. Q'MAI.I FY 'The Bar A Luxury or a Service?' Northern Ireland Legal Quarterly, XXII ( 1971 ) 3, pp. 309-318] [JT, III (1972) 13-14, 77-78. oldali

    AZ EGYESLT LLAMOK JOGA


    [Az Egyeslt llamok joga] llam s egyhz viszonynak nhny problmja az USA-ban [Kiltsok a Brsgra]
    [MAX FREEDMAN, WILLIAM M. BEANEY & EUGENE V. ROSTOW Perspectives Memorial Lectures (Evanston, Blionis: Northwestern University Press 1967) 120 p.]

    419 422
    [JT. XI (1978) 13-14, 6-8. oldal]

    (ANDR TUNC Le droit des tats-Unis (Paris: Presses Universitaires de France 1964) 128 p. ("Que sais-je?" No. 1159) [J, XI (1966) 2, 174-176. oldal]

    425
    on the Court The 1965 Julius Rosenthal [A/, XIII (1970) 1. 158. oldal]

    Gondolatok az USA Legfels'bb Brsgrl


    [R. V. DENENBERG T h e US. Supreme Court: An Introductory Note' The Cambridge

    426
    law Journal. XXIX (1971) 1, pp. 134-147] 1 JT. ID (1972) 3-4, 75-77. oldal]

    Az Egyeslt llamok Legfels'bb Brsga Johnson elnksgnek vgn

    429

    [ANDR MATHIOT "La Cour suprme des tats-Unis la fin de l'administration Johnson' Revue Franaise de Science Politique, XIX (1969) 2, pp. 261-286] [JT. I (1970) 7-8, 73-74. oldali

    Nixon terve az igazsgszolgltats munkjnak megjavtsra


    [f/-S. News and World Report / Le Monde. 1971)

    431
    [VT. 11(1971) 13-14, 61-62. oldal]

    [Jog s jogszok az Egyeslt llamokban]

    433

    [ERWIN N. GR1SWOLD Law and Lawyers in the Uniled Slates The Common Law under Stress (London: Stevens 1964) 152 p. (The Hamlyn Lectures, No. 16)] [A/. X (1967) 2. 313-314. oldal]

    A jog recepcijnak s kodifikcijnak trtnete az USA Louisiana llamban

    434

    [F. F. STONE T h e Reception of Law in Louisiana' in Legal Thought in the United Stales of America Under Contemporary Pressures Reports for the VIII Congress of the International Academy of Comparative Law, ed. John N. Hazard & Wenceslas J. Wagner (Brussels: Bruylant 1970), pp. 124-147) [JT. IV (1973) 15-16,9-12. oldal]

    A polgri engedetlensg s a jog


    [FRANK M. JOHNSON 'Civil Disobedience and the L a ' Tulane Law Review, XLIV ( 1969) 1, 1 -13]

    438
    [JT, I (1970) 13-14,27-28. oldal]

    Polgri engedetlensg s a jelenkori alkotmnyossg Amerikban

    440

    [WILSON CAREY M C W U X I A M S 'Civil Disobedience and Contemporary Constitutionalism: The American Case' Comparative Politics, I (1969) 2, pp. 211-227) [JT, I (1970) 13-14, 29-31. oldal]

    A polgri engedetlensg helye a mai amerikai demokratikus gondolatban


    [PAUL F. POWER 'On Civil Disobedience in Recent American Democratic Thought' The American (1970) 1, P 35-47)

    442

    Political Science Review, LXIV [JT, I (1970) 13-14, 31-32. oldal)

    INDIAI JOG
    India Legfels'bb Brsgnak konzultatv funkcijrl 444
    [C. P. BARTHWAL T h e Consultative Function of Ihe Supreme Court of India' The Madras Law Journal, CXXXVII (1969) 10, pp. 11-16] [JT. I (1970) 3-4, 79-80. oldal] X I I I

    A felsbrsg! dntsek ktelez ereje Indiban

    446

    [V. A. VENKATACHALAPATHY Binding Force of High Court Decisions' The Madras Law Journal, CXXXVI (1969) 19. pp. 6572] I JT. I (1970) 7-8.75-76. oldal]

    EGYB JOGOK IZRAELI JOG


    Az izraeli jog sszetevi s fejldsi irnyai
    (S. G IN OSSR Israel Law: Components and Trends' Israel Law Review. I (1966) 3, pp. 380-395] [JT. 1(1970) 17-18,22-24. oldal)

    448

    TVOLKELETI JOG
    "Bevezets a japn jogba" 450
    [YOSIYUKI NDA Introduction au droit japonais (Paris: Librairie Dalloz 1966) 285 p. (Institut de Droit compar de l'Universit de Paris: Les systmes de Droit contemporains: No. XIX)] [J, XI (1968) 4, 619-625. oldal]

    A jogi gondolkods alakulsa Japnban


    (JUNICHl AOMI Japon (Tendances de la science Juridique)' Revue Internationale

    457
    des Sciences Sociales. XXII (1970) 3. pp. 416-432] [JT. n i (1972) 7-8. 81-83. oldal]

    Intzmnyek s eszmk kzdelme Japn modernizlsban

    460

    (YUJIRO NAKAMURA Les institutions et le mouvement des ides dans la modernisation du Japon' Revue Internationale de Droit Compart. XX 1968) 4. pp. 683-695] [JT, I (1970) 1-2,64-65. oldal]

    Bri precedens a japn jogban


    ITAKEYOSHI KAWASHIMA T h e Concept of Judicial Precedent in Japanese Law' in lus Privatum Rheinslein. I (Tbingen: Mohr 1969), pp. 85-101)

    462
    Gentium Festschrift fr Max [JT. II (1971) 7-8,17-19. oldal]

    Bkltet eljrs a japn jogban


    [NOBORU KOYAMA Introduction la conciliation dans le droit japonais' Revue Internationale pp. 77-88]

    465
    de Droit Compar, XXHI (1971) 1, [JT. HI (1972) 7-8, 86-87. oldal]

    AFRIKAI JOG
    A trzsi szoksjog kutatsnak helyzete s jelen feladatai 467
    (JEAN POIRIER Situation actuelle et programme de travail de l'ethnologie juridique' Revue Internationale des Sciences Sociales. XXII (1970) 3, pp. 509-527] [JT. V (1974) 19-20, 8-10. oldal]

    Az afrikai jog: lehetsgek, utak s ernyek


    [KBA M B A Y E Le droit africain: ses voies et ses vertus' Revue Sngalaise

    470
    de Droit. IV (1970) 7, pp. 5-24] [JT, I (1970) 23-24, 15-17. oldal]

    Az nll, egysges s modern afrikai jog kiptse


    (K. BENTSI-ENCHILL 'Plaidoyer pour une Commission du Droit african' Revue sngalaise

    473
    du Droit, m (1969) 5, pp. 64-69) [JT, 1(1970) 11-12, 60-61. oldal]

    A jogalkalmazs problmi s a precedensek rtke Kelet-Afrikban

    475

    (Sir CHARLES NEWBOLD T h e value of precedents arising from cases decided in East Africa as compared with those decided in England' Eastern Africa Law Review, 11(1969) l , p p . 1-10) [JT, 1(1970) 11-12.62-63. oldal)

    Ksrlet a jog megjtsra Szeneglban


    [KBA M BAYE L'exprience sngalaise de la rforme du droit' Revue Internationale

    477
    de Droit Compar. XXI (1970) 1, pp.) [JT, II (1971) 7-8, 19-21. oldal]

    Trgymutat Jogforrsmutat Nvmutat


    XIV

    481 489 495

    Elsz

    Kzel negyed vszzad elmleti termst olykor ksr, olykor ppen knyszeren helyettest kritikk, szemlecikkek, beszmolk, ismertetsek sorakoznak e gyjtemny lapjain. Tbbnyire kisebb rsok, melyek eredeti, sztforgcsolt megjelenskn tl nem lttak napvilgot. Bizonyos mrtkig a minden plyakezdsben szksgszer vajds, a sajt tma s mfaj kikzdsnek knja is kzrejtszott szletskben. llandsulsukat a mfaj irnti igny is indokolta. Nem ritka esetben azonban ptlk szerepet is be kellett tltenik. Ez olyankor fordult el, amikor nll kutatst a szocialista tudomnypolitika akadmiai hatalmassgai nem tmogattak vagy ppen tiltottak, vagy amikor a tmakr tfog feldolgozsa rdeklds hjn bizonyult volna id elttinek. Nincsen olyan mfaj, amelynek vlasztsa felmenthetne a sajt lehetsgei szerinti tklyre trekvstl. Nincsen olyan mfaj, amelynek magasszint mvelse a tudomnnyal kzs clokat is ne szolglhatna. Az itt ktetbe foglalt rsok tudsthattak a vilg dolgairl, hozzjrulhattak gondolkodsunk ltternek s mrlegel sszehasonltsra ksztethettek. A bvtshez. rtkel hagyomnyainkra rzkeny s rtkeinkre fogkony gondolkodsra nevelst is szolglhattk. Egyb felttelek hjn erre figyelemmel is szlettek a most sszegyjttt rsok; ez indokolja ktetbe foglalt egyttes megjelentetsket is. Mra a vilg sszezsugorodott, hamarosan a tjainkat mg elszigetel gazdasgi s szemlletbli vasfggnyk vgleges elenyszst is remljk. Napirendre kerlt az eurpai egysg, s hinni szeretnnk, hogy a jv kihvsaival immr majd ideolgiai koloncok nlkl nzhetnk szembe. E nagy talakulsban jogfilozfiai gondolkodsunk is megjulsra vr. Hazai tudomnyossgunkban szletnek mr megalapoz fordtsok s a jogblcselet, jogi kultra egyes terleteinek tanulsgait tfog rszfeldolgozsok. sszegezseket pedig - ha csak ideiglenes rvnnyel is - az egyetemi kpzs mris kiknyszert. A klnfle jogi kultrk sszehasonlt vizsglata most vlt igazn srgetv, midn trtnelmi helyzetnk a mintk kztti vlasztst valban gondolhatv teszi, st, rnk is knyszerti. tmeneti korban lnk. Klnsen fontos teht most, hogy a klnbzsgeket, a trtnelem knlta intzmnyi mintkban lappang lehetsgeket vilgosan rzkeljk. Ezrt remlem, hogy a kzeljvben napvilgot lthatnak mr az els tfog sszehasonlt feldolgozsok korunk jogrl, jogi kultrirl. Mindehhez taln valamivel hozzjrulhat az albbiakban sszegyjttt szmos beszmol, rszterleteket rint vizsglds hajdani problmaltsa is. S taln rzkelhetv vlik annak mdszertani zenete is, hogy jogi gondolkods, jogfilozfia, jogsszehasonlts, jogi kultrk ttekintse itt egyetlen egysges ltsmd megnyilatkozsv szeldlt. Csakis sszehasonlt trtneti tuds XV

    alapozhatja meg azt, aminek megfontolst egyltaln blcseleti feladatv tesszk.

    jogtudomny

    Az albbiakban rviden ttekintjk, milyen felttelek kzt s megfontolsok mellett formldott az a tudomnyos rdeklds, melynek az itt olvashat rsok a ksr (vagy olykor helyettest) mellktermkei. Ez vlasztsukat is magyarzhatja, de kulcsot szolgltathat esetleges mgttes zenetkhz is. A plyakezds hajnaln szletett els dolgozatok egy vtizeddel az 1956-os forradalom eltiprsa utn, az intellektulis lt s nemlt hatrmezsgyjn a fennmaradsrt kzdve, az egyedl engedlyezett nyelvknt mindent fed marxizl retorikn bell a sajt mondanival nll kifejezsrt vvdva fogantak. Tn jelkpesen is, a magyar akadmiai llam- s jogtudomnyi intzet akkoriban a belvros szvben, a hajdani kk foly s az zleti-kormnyzati negyedet hatrol kiskrt, vagyis az oly sok bajt ltott Duna s a Mark utcai brtn kzt volt tallhat. Nyomorsgunkban ekkor mg a kutati tmavlaszts is erklcsi killssal rt fel. Elsl jobb hjn vlasztottam a preambulum krdst. Korbban alig kutattk, ugyanakkor a normatv ttelezs s nem-normatv norma-megjelents hatrterlete izgalmt sejttette. Hamarosan mgis jra felbukkant az egyetemi vek vgn mr egyszer knyszeren elfojtott rdekldsem, melynek trgya a jog, nyelvi megjelents s logika sszefggse, a kijelent s ler minttl eltr kifejezsek sajtossga volt. Egyetemi doktori dolgozatomban a kells logikjnak eszkzszerept akartam kimutatni, bizonytva, hogy a megismers a normattelezsen kvlll, noha szociolgiailag elfelttelt kpez tevkenysg. Tmavlasztsa eleve vdhetetlennek bizonyult; az utols pillanatban kellett vltanom, hogy Henri LvyBruhl szociolgiai jogfelfogsnak marxizl z brlatval vdjem meg diplommat. A logika helyt illeten ekkoriban a formalizmus s antiformalizmus nzpontjai kzti francia s belga vita uralta a nyugati terepet. Brmennyire szerencss voltam abban, hogy magam mgtt tudjam Chaim Perelman atyai tmogatst, a honi akadmiai berkekben a problematika mgsem volt vllalhat. A tudomnyossg hazai mandarinjai mr a krdsfeltevsben is a lenini visszatkrzdsi elmlet hallgatlagos ismeretelmleti brlatt vltk felfedezni, s ezrt a puszta rdekldst is az uralkod dogma megkrdjelezseknt rtkeltk. Taln igazuk is volt, hiszen marxistnak gondolt naiv realista vilgkpkben az emberi gondolkods s a nyelvi kifejezs egyarnt kizrlag a valsg fogalmilag megjelentett msaknt, kijelentler logikai rekonstrukciban volt rtelmezhet. Trekvsem a marxizmustl elhajls blyegnek kzelsgbe kerlt, s a megelzs jegyben lehetetlentettk tovbbi kutatst. Kerl tknt, ismt jobb hjn vlasztottam kutatsi feladatknt a kodifikcis problematikt. m ha rszntam magamat, mdszertani jelentsg tanulmnyokat szenteltem krbejrsnak. Kitartsomban ketts megfontols jtszott szerepet. Mindenekeltt tl akartam lpni a moszkovita szellemben primitivizlt marxizmus trtnetisgnek lsgn. Hiszen az, amit akkoriban trtnelmi szemlletnek mondtak,
    XVI

    belels s nyitott esly elemzs helyett jobbra marxi vagy Thomas Mann-i szentencik slykolsra egyszersdtt. De izgatott a mdszertani krds is: mikzben vizsgldsunk egy problematika trtneti megfogalmazsnak s megoldsnak mdjaira irnyul, mikppen nevesthetjk trgyunkat, aminek mr fogalmi kifejezse is a trtneti vlaszads fggvnye? Max Weber hatsa alatt ekkoriban mg a racionalizciban lttam a fejlds tjt s mrtkt. A jog objektivcis fejldse ezrt szmomra a formlis racionalizci egyre kizrlagosabb trnyersvel volt egyrtelm. Monogrfimban mgis azt mutattam ki: a ttelezssel objektivlt jog csak korltozottan tudja megszabni, hogy a gyakorlatban jogknt mi rvnyesl. Beszdes pldt erre a Code civil msfl vszzados utlete szolgltatott. A szvegknt megjelentett jog "biblikus funkciijnak neveztem a vltozan alakul gyakorlatot. Eszerint a kanonizlt szveget olykor trtnelmileg olyan ignnyel hasznostjk, mintha puszta szvegttelezssel meghatrozhatnnak utbb bekvetkez esemnyeket s ezek kvetkezmnyeit, mskor viszont csupn azrt hivatkoznak ilyen kanonizlt szvegekre, hogy a megllapodott korbbi eljrstl elrugaszkod gyakorlatot igazoljk. Noha elmletileg mindkt esetben egyrtelm, hogy a voltakppeni cl csupn az, hogy az ppen adott (trtnelmileg szksgkppen vltoz) aktualizls trvnyesthetv vljk. A fenti beltsbl arra kvetkeztettem, hogy gyakorlatban a jog csakis a trsadalmi kihvsra adott eseti vlasz terminusaiban rtelmezhet. Ez az akkoriban meglep eredmny filozfiai igny tisztzsra sztnztt. Az ideolgiai hegemnia ekkor mg megingathatatlannak tnt. Ezrt egyszersmind a modern nyugati trsadalomelmletek jogfelfogsainak is megprbltam a honi marxizmus fogaimisgban kifejezst adni. Tovbbi httrmegfontolsknt annak beltsa munklt, hogy a trvnypozitivizmus Eurpban a nemzetiszocializmus buksa utn vlsgba jutott; helyt sem a termszetjog, sem a formalisztikus jogi alaptan nem tudta tartsan betlteni; a jogi realizmus krdsfeltevsei (nhny marginlis egzisztencialista zszlbontstl eltekintve) megvlaszolatlanok maradtak. ttrsszer fordulattal ksrleteztem teht, melyhez trjai falknt az akkori marxizmus leginkbb sokoldal, sztnz, vitatott irnya, Lukcs Gyrgy posztumusz trsadalomontolgija s fogalmi-mdszertani kerete szolglt. Ez a kirnduls ketts tanulsggal jrt. Hans Kelsen mdszertani szemllett ontolgiailag jrartelmezve arra kvetkeztettem, hogy a jog felplsben az rvnyessg, mkdtetsben pedig a trvnyessg elve tlt be meghatroz szr (kivlaszt s szentest) szerepet. Vagyis rvnyessgt a trvnyessg segtsgvel jraptve, ezeknek az instrumentlis elveknek a folyamatos rvnyestsvel s beszmtsval ltesti a jog mindenkor jra nmagt. j dntsek befogadsakor kinyitja, majd jogersknt sajt rendjbe emelve ismtelten zrja rendszert. Ezrt az eurpai kultrkban a pozitivisztikus jogszi vilgkp nem egyszeren hamis tudat, nem is fedezet nlkli vgy, hanem ppen a jog Lukccsal szlva: ltszer mkdtetsnek ltelmleti tnyezje. Az abba vetett hitnk teht, hogy trsadalmi folyamatokat normattelezssel befolysolhatunk, maga is szrszerepet jtszik abban, hogy a jog bels mozgsa pontosan az adott jtkszablyok szerint ("jogszeren") menjen vgbe. A lukcsi gondolatkrnek szentelt knyvem angol vltozatt brl nmet filozfus egyenesen korai autopoitikus megfogalmazst rzkelt e kifejtsben noha akkoriban mg a fogalom is ismeretlen volt elttem.
    X V I I

    A jog bels vilgnak sszetettsgt - jogalkots s jogalkalmazs fogalmi sztvlasztst, a jog meghatrozsban a trvnyhozi ttelezs s egyb tnyezk kztt zajl versengst - a trvnypozitivizmus mg valsgosknt lttatta. Amikor pedig e pozitivizmus sugallatt hamis tudatt lefokoztk, mindez ideologikus konstrukciv egyszersdtt. A fenti meggondolsok viszont pontosan azt sugalmaztk, hogy itt ppen ltszeren elklnl plyknak az alkalmi tallkozsrl, azaz lehetsgei szerint elklnl mozgsok hatsnak az eseti sszegezdsrl van sz. Ezrt jabb vizsgldst immr az antropolgia terletrl indtottam (mesterknt ezttal Leopold Pospsilt tisztelve), ami teoretizl igny sszehasonlt httervel mr alkalmas volt arra, hogy ltalnostson. Itt levont kvetkeztetsem szerint az, amit jognak mondunk, tbbfle sszetev, gy mindenekeltt szablyok, elvek s mintk halmaza. Mikor tovbbi megklnbztets nlkl jogrl szlunk, a trvnyhoztl lefektetett szablyok, a brk ltal feltrt elvek, valamint a kzssg pldaad cselekvsvel rgztett mintk trtnelmi sszjtkra idleges eredmnyre, eseti hatsuk egysgest szegzdsre gondolunk. Az egyes jogi kultrk abban klnbznek egymstl, hogy az ilyen s hasonl sszetevk versengsben melyek kerlnek eltrbe, s mikppen, milyen tartsan rendelik maguk al a tbbit. A jog gy add bels dinamizmusa alapjn viszont arra kellett kvetkeztetnem, hogy maga a jogfogalom sem lehet valamifle zrt, ms valsgelemektl lesen elklnl "dolog" jelzse. A jog fennllta inkbb egyfajta srsdsre utal, ami a trsadalmi kontinuumban tartsan, jellegzetes mdon bekvetkezik. Viszonylagos egysge ellenre heterogn jelensg ht a jog; fogalma is pusztn viszonyfogalom. Amikor ltre, fennlltra, mondanivaljra letbeli helyzetekben rkrdeznk, ez tbbnyire drmai, mert formlis, alternatv kizrlagossg dntst rejt vlaszt kell adnunk. Ilyenkor pedig vagy van mrcnk, vagy nincs; vagy tudjuk rvnyesteni, vagy nem. Elmletileg azonban a jog krdse ilyen egyrtelm vagylagossggal, "jog" s "nem-jog" kizrlagos alternatvjra visszavezetve nem kifejezhet. Mert az, amit jognak neveznk, teoretikusan szemllve mindig valamilyen mdon s mrtkben ll fenn. Vagyis: ilyen vagy olyan rtelemben; tbb vagy kevsb; adott sszetevknek adott idben jogiv vlsa vagy a jogibl kivlsa mellett beszlhetnk csupn jogrl. Magyarz elvv az autopoizisz szmomra a '80-as vek msodik felben lett. Elszr Kelsen jogalkalmazstannak vizsglatakor rtelmeztem a bri folyamatot autopoitikus nteremtsknt. A jog voltakppeni mozgst ekkor mr a bri reprodukciban ismertem fel. Ezrt vllalkoztam a bri tnymegllaptsi folyamat termszetnek vizsglatra, ami teljes kpet majd a normkkal vgzett bri mvelet termszetnek lersval adhat. Mindezzel a jog valsgteremt szerept pldztam. A ksrlet teoretikus rdekessge egy ltszatkettssgben rejlik. Felbukkant mr ez a lukcsi ontolgia jogfilozfiai tanulsgai, st elkpknt a kodifikcit illet elemzsek kapcsn is. Nevezetesen: mg a krdsfeltevs ismeretelmletinek tetszett, a teoretikus vlasz ltelmletinek bizonyult. A bvrkods ezzel mindennem emberi gyakorlatban (megismersben s jogalkalmazsban egyarnt) nvezrlst s nvisszacsatolst, nigazolst s nlezrst trt fel. Bizonytotta, hogy ltszeren magban a gyakorlati folyamatban hatrozdik meg a krdses gyakorlat kerete, st sajt trvnye is. Mindez pedig arrl vall: Munchausen br leszrmazottaiknt trsadalmi ltnkben voltakppen sajt mindenkori
    X V I I I

    gyakorlatunkra hagyatkozunk; s az, ahogyan mindezt tljk s erre hivatkozunk, tovbbi gyakorlatunkban kritriumkpz fontossg. A szociolgiai, a kultrantropolgiai, a ltelmleti tkeress a trtnelmi nmeghatrozds egyre sszetettebb tjait s lehetsgeit villantja fel. Annak beltsa, hogy a jogot ketts kzeg hordozza, mr az emltett kodifikcis bvrlatban megfogalmazdott. Az viszont ksbbi felismers volt, hogy ebbl a jogot rint trsadalmi trekvsek ketts tja, ketts stratgiai lehetsge kvetkezik. Hiszen kontinentlis kultrnkban egyfell a jogot szvegknt ttelezse hordozza. Fogalmi ttelezst azonban csakis a trsadalmi krnyezet rtkvlaszt konvencii tehetik jelentsteliv. Brmit akarunk teht vle, tudnunk kell, hogy melyik hordoz kzege oldalrl kzeltnk hozz. A trtnelmi tapasztalat azt tantja, hogy sem megrzse, sem reformja rdekben nem clszer pusztn tteles szvege formai alaktsra (rzsre vagy vltoztatsra) hagyatkoznunk. Vagyis: a jog mve mindig s minden vonatkozsban trsadalmi. Formaisgnak nincs nll lete. Formlis jelzkvei csupn keretet szabnak annak, csatornkba terelik azt, ami egybknt bennk s ltaluk rvnyre jut. Ezzel elmleti tapasztalatokban gazdagabban visszarkeztem hrom vtizeddel elbbi els mesterem, Michel Villey alapgondolatnak igazolshoz, amit pedig akkoriban inkbb az archaizl historizmus klncsgnek kijr tisztelettel veztem. A klasszikus rmaiakrl szlva vlte gy, hogy normlis llapotban a jog jobbra ugrdeszkaknt szolgl a konfliktusok trsadalmilag igazsgosnak tartott megoldsa megtallshoz. Ezrt ennek utbb trtnt meghaladsa, a normakzpont gondolkods uralkodv vlsa csupn az emberisg tmeneti civilizcis kalandja, a voluntarizmus megksrtse volt.

    XIX

    JOGFILOZFIA

    A JOG ELMLETEI

    Kdgar: ./ iirixpriulencc. The Philosophy ami Method of the Law. (Jogelnilot. A jog filozfija s mdszere.) Cgrnhritlft (Mass.), H a r v a r d University J'rcss, 190'2. '.02 p.
    DoDENiiEiMEit,

    A jelen m u n k a els kt rszt tekintve a cfin szerz lKiO-ben megjelent, Jurisprudence knyvnek tdolgozsn s kibvtsn alapul, melyhez, j k n t csatolta a jog forrsaival s technikjval foglalkoz h a r m a d i k rszt. Clja az, hogy kziknyvet a d j o n azok s z m r a , akik rdekldnek a jog, m i n t a t r s a d a l m i politika egy eszkznek ltalnos v o n a t k o z sai" irnt. , ,, , . , . cicdt termszetjogi- es mus az ertek fele irn y t o t t " jogelmleti d o k t r n k a t . A szerz jogelmleti nzeteit elssorban a jog termszete s funkcii cmet visel msodik rszben b o n t a k o z t a t j a ki. Mivel a jog trsadalmi f u n k c i j t a rendezettsg s igazsgossg szintziseknt fogja fel, elsknt a rend irnti ignyt, m a j d pedig az igazsgossg probl m j t vizsglja. E z t szociolgiai jelleg kifejts kveti, amelyben t r g y a l j a a rend s igazsgossg kztti viszony, a jog stabilitsa s vltozsa, a jog trsadalmi elemei, az igazsgtalan jog rvnyessge, vgl pedig a szankci jelentsge p r o b l m j t . A kvetkez fejezetben a jogot m i n t a social control ms eszkzeitl m e g k l n b z t e t e t t " f o r m t vizsglja, s ebben a keretben a jog s h a t a l o m , az igazgats, az erklcs s szoks kztti viszony krdsvel foglalkozik. A msodik rszt a jog eszkzvel trtn szablyozs elnyeinek s h t rnyainak mrlegelse z r j a le. A jog forrsait cs technikit vizsgl h a r m a dik rszben a szerz kln t r g y a l j a a jog n. formlis s nem-formlis forrsait az utbbiak kzlt nllan vizsglja az igazsgossg s t a n d a r d - j a i n a k , a n a t u r a rerum-nak, az egyedi mltnyossgnak, a trsadalompolitiknak, erklcsi meggyzdseknek s trsadalmi fejldsi i r n y z a t o k n a k , v a l a m i n t a szoksjognak a jogra gyakorolt h a t s t . A jog s a t u d o m nyos mdszer cm fejezetben a jogi fogalmak kialaktsnak, a logikai mdszernek s az rtk-tletek szerepnek krdscsoportjt trgyalja. Az utols fejezet az angol-szsz bri eljrs t e c h n i k j n a k az egyes krdseivel (rtelmezs, a stare decisis elve, a ratio decidendi fogalma stb.) foglalkozik. A clja szerint elssorban sszefoglal kziknyv szerept betlt m u n k a igen j bevezetst ad az amerikai jurisprudence problminak tanulmnyozshoz. I 'arga Csaba

    Kls rszben a m elmlettrtneti bevezetst ad, amelyben a grg s rmai jogi nzetek ismertetsn s rtkelsn kezdve ltalnos t t e k i n t s t n y j t a jogelmlet kialakulsrl s fejldsi irnyairl. Viszonylag n a g y teret szentel a L'J. s 20. szzad jogelmleti irnyzatai ismertetsre, amelyben a m a r x i s t a jogelmlettel ,,a jog trtneti s fejldstani elmletei" cm keretben foglalkozik. Kzt kveten kln fejezetben t r g y a l j a az utilitarianizmust, az analitikus pozitivizmust, a szociolgiai s realista jogelmleteket, v a l a m i n t az j j -

    HATII-FOL, 1 leiiri : La philosophie du droit (Jogfilozfia). Paris, Pressas Universitaires de l-'rance, 1962.128 p. (Collection Q u e sais-jc?" No. 857) A sorozat jellegbl addan Batiffol professzor m u n k j t elssorban t u d o m n y o s npszerstsknt jellemezhetnnk. Kis terjedelemben de a s z a k e m b e r szmra is rendkvl rdekes mdon kalauzolja vgig az olvast az egyes jogfilozfiai i r n y z a t o k krdsfeltevsein, s bogy szemlyes l l s p o n t j t egyes anlkl, szm els szemlyben kifejten, a problmk felvetsvel egyben rtkelst is ad az egyes irnyzatok ksrleteirl. Elsknt a jogpozitivizmus kialakulst elemzi, vgigksri a voluntarista gondolat fejldst a szofistktl llobbes-on l ( N o t lightness, but a u t h o r i t y makes the l a w " ) Kelscnig. A kls jegyekre, a tnyekre pt pozitivista felfogs egyre i n k b b formliss s elmletileg t a r t h a t a t l a n n v l t : a jogot az llami jogra r e d u k l t a , az a k a r a t i a k t u s t nll tnyknt apos/.troflta, a trvnyhozi clt k i i k t a t t a vizsgldsi krbl, a knyszereiinl formlisan m a g y a r z t a , nem t e l t e lehetv a jog rtkelst, nem v e t e t t szmot a jogalkalmazs trsadalmi terms/elvel slb. A modern szorioljiiiii orientci e l f u t r t l t h a t j u k a trluiHiui jogi iskolban (a jog trsadalmi jelensg, s gy a trvnyhoz csak msodlagos tnyez a spontn kialakul joghoz kpest), de szorosan csak Drkheim m u n kssgnak ksznheti lit. A l)urkheim-i tlelek a trsadalmi tny megfigyelssel t a n u l m n y o z h a t ..dolog", a pression sociale. minden trsadalmi jelensg meghatroz jegye, a gondolatot t a r t a l m a z emberi jelensgek kollektvek s trsadalmi t u d a t o t a l k o t n a k a jogra alkalmazva a kvetkezket jelentik: az elsrend jogi jelensg a szoks, a trvny trsadalmi tny s gy a trvnyhoz csak megfigyelse eredmnyeit alkalmaz trsadalmi mrnk, a trvnyhozi-bri dntsek trsadalmi h a t s u k b a n vizsglandk, s vgl, a jog a trsadalmi t u d a t termke s a trsadalomhoz kttt minden jog a l a p j t a trsadalom kpezi s minden trsadalom s a j t joggal rendelkezik. A szokst az llam csak a joggal val egyezs esetn szankcionlja. gy llami legiferls mellett az Batiffol sze-

    rint csak az nkntes kvetsben ltezhet. A szoks nllsgnak illzija abbl ered, hogy szankcionlsa esetn g y t n i k , m i n t h a mindig jog lett volna, visszautastsa esetn pedig gy, m i n t soha sem lett volna rtke (4243. p.). A szociolgia s a j t j a a pluralisztikus felfogs is: minden trsadalmi csoport s a j t joggal rendelkezik. T n y azonban, hogy az llamnak knyszermonopliuma van, s gy llamilag szervezett t r s a d a l o m b a n par excclIcncc jog csupn az llami jog lehet a csop o r l n o r m k csak h o z z j r u l n a k a jog szervez szerephez (48f>0. p.). A marxizmus s a jogi realizmus kzs p o n t j a teleologikus jellegk. A realizmus szmra jogaz, ami a d o l t clok rdekben megalkotand. Marx szmra a jog eszkz adolL trsadalmi eredmnyek kivltsra. g y a megfigyelsen tl m i n d k e t t ignyli egy clokat m e g h a t r o z trsadalomelmlet kialaktst ( l 5 2 . p.). Ehhez a lnyek n o r m a l i v i l s n a k lltsa n m a g b a n nem elegend. A megolds a termszetjog s az r l k t a n problminak vizsglatt felttelezi. A termszetjog (a nature les choses elmlete) trekvsnek egyik legjellemzbb kifejezsi Condorcet-tl n y e r t e : E g y j trvnynek minden ember szmra jnak kell lennie, ahogy egy igaz kijelents is mindenki szmra igaz." V.i. a gondolat h a t a l m a s talakulson m e n t keresztl. G n y szmra a termszetjog 'olyan donn, amelyen a d a p t l h a t , plasztikus construit pl, S t a m m l e r szmra pedig a termszetjog nem ms, m i n t az igazsgossgra val trekvs, a vltoz t a r t a l o m f o r m j a . Szerz a termszetjogi d o k t r n a a l k a l m a z h a t s g t az experimentlis mdszer felhasznlsban l t j a . ltalnos elveket lebontani olyan rsz-szablyokk, ainelybk alkalmasak sszetett helyzetek megoldsra, ill. a dolgok t e r m s z e t n e k " vizsglatbl levont lehetsgek a l a p j n nor-, m u l i v tteleket alkotni csak a finalitsok meghatrozsa, t e h t az r l k p r o b l m a megoldsa t j n lehetsges ez pedig a k u t a t s empirikus-experimentlis jel h gl felttelezi. Az rthek krdsnek ilyen v a g y olyan f o r m b a n trtn felvetse s megvlaszolsa minden jogi doktrina s a j t j a . A m a r x i s t a s a realista llsfoglals e g y a r n t megkveteli a lehetsges politikk kztti vlasztst. Ez a kvetelmny a lehetsges politikk trsadalmi

    crcdmnycinck rtkelst jelenti (80. p.). Az rlkproblma llandan visszatr,alapkrdseinek megoldsa azrt is nagy jelentsg, m e r t minden jog rvnyeslsnek felttele az nkntes kvets tlslya ez pedig azzal a kvetelmnnyel azonos, hogy o jognak a lehel legnagyobb szin helyeslsvel kell tallkoznia (84. p.). Az individualista felfogs Fouille jellegzetes kifejezse szerint: m i n d a z , ami szerzdsbl fakad, igazsgos" m r v i s s z a v o n h a t a t l a n u l a mlt. Azonban mg nincs vlaszts a biztonsg, igazsgossg v a g y kzj elsbbsge tekintel-

    737
    ben. E g y rtk kizrsa pl. a n n a k megalap o z o t t lltsa, h o g y u n ordre injuste est le dsordre meine" mg nem jelent szintzist. E z t csak egy elfogadott trsadalmi eszme, a t r s a d a l m i cl meghatrozsa a d h a t j a meg. Batiffol szerint a jogi cl eszkzjelleg az erklcsi clhoz kpest, mivel a jog az e m b e r t trsadalomhoz val viszonyban, az erklcs pedig n m a g b a n , m i n t e m b e r t szemlli. IIa pedig ez a vgs cl, akkor szksges, hogy a jog az e m b e r szemlyes cljaival is e^ybeliongz legyen. ( 1 2 5 1 2 7 . p.). VAJIOA. C S A B A

    Virally: A jogi' gondolat*


    VARGA GS A HA

    A strasbonrgi szerz m u n k j t esszknt jellemezhetnnk sz t g a b b fi szkebb rtelmben e g y a r n t , l i s s ^ ' m i n d e n e k e l t t t r g y a l s m d j t s stlust t e k i n t v e , de azrt is s itt a sz szkebb, eredeti jeleht'sre h i v a t k o z u n k y m e r t nem lp fel a teljessg s vglegessg ignyvel, h a n e m csupn ksrletet kpez arra, h o g y a polgri jogelmlet egyes rgi s' s o k a t v i t a t o t t problmit j megvilgtsba helyezze: Az j megvilgts a l a t t azonban helytelen lenne mg a k r a polgri jogelmlet keretei kztt is gykerei vltozsra g o n d o l n u n k : a szerz szerint ugyanis korunk jogi gondolkodsra s a j o g t u d o m n y a r c u l a t n a k kialakulsra Kelsen tanai h a t o t tak n legersebben, aki i r n t a szerz szinte tiszteletet rez, de akinek t a n a i t meggyzdse szerint kzelebb kell hozni a valsg vilghoz, hogy az e g y b k n t tl formlis s m e r e v ttelek megfelel vlaszt a d h a s s a n a k a jog problmira. A kelseni doktrna gy m e g h a t rozza a knyv polemikus jellegt, szellemt s clkitzseit e g y a r n t . A bevezet rsz t a n s g a szerint a jogi gondolat Virally s z m r a nem ms, m i n t azoknak a v i s z o n y o k n a k s szerkezeti elemeknek vetlete, nmelyek a jog minden rendszerben m i n t a j o g morfolgijnak konst a n s a i " szksgkppen elfordulnak. 1 Lnyegben Kelscnt is c cl, a k o n s t a n s o k " b e m u t a t s a vezette, azonban Kelsen m i n t a szerz kifejti a jogot H a k s t a t i k j b a n , nem pedig d i n a m i k j b a n szemllte, s gy elmlett olyan m e t a f o r i k u s m a g y a r z a t o k r a , fikcikra kellett alapoznia, amelyek alkalmazsval a j o g t u d o m n y t vgs soron visszavezette a skolasztika korba, m e r t kptelennek bizonyult arra, h o g y szmol -adjon a jogi v 1 s g sszetettsgrl. 1 * VIRALLY, Michel:' L a pc.nsfe juridique. Paris,-Librairie Gnrale de Droit et de J u r i s pru'ndence H. I'ichofi Ot R. Durand-Au'zias, 1%0. 225 p. ' I n n e k megfelelen Virally a kvetkez tmkkal foglalkozik: J o g t u d o m n y (jg k pozitivizmus, a jog .tudomnya s technikja), A jog dimenzii (jog s t'selekvs, jog s t n y , jog s rtkek), A jogi n o r m a (szerkezet,' individulis jog, jogi ktelezettsg, jogi'd r1-klcsi norma), A jogi tevkenysg (jogi a k t u s , jogi felelssg, jogalany s jogi szemlyisg), valamint A jogrend (a pozitv jog^ a jogrend forrsai, a jogrendek s t r u k t r j a ; a jogegyVge s kontinuitsa a jogrendben, s vgiil- a jogrend pluralizmusa). 1 1. m. X L . p. Virally hasonlkppen riyi-

    A m u n k a t e m a t i k j a igen szles kr; a szerz sokoldalan t r g y a l j a f e l v e t e t t krdseket; s a m u n k a egyes rszeinek olvassa kzben rezhet Virally trekvse, h o g y elszakadjon a kelseni megoldsok frierev formalizmustl, a : jogot ember- s vnl$gkzclsgl>c hozza, s a jogi jelensget sszefggseiben, sszetettsgben s d i n a m i k j b a n ' b r z o l j a . K sokoldalsg azonban sajnos nem leszi lehetv, h o g y egy rvid ismertets keretben a szerz gondolatmenett s felfogst a m a g a egszben, Ti.inden egyes krdsfelteysrc kiterjeden v z o l j u k ; gy i n k b b azt ksreljk meg, h o g y a rendszere a l a p j a i t kpez s azl egszben jellemz megoldsait b e m u t a s s u k , m a j d nh n y ltalnosabb jelleg, a szerz alapfelfogst rint megjegyzst t e g y n k a n n a k megvilgtsa rdekben, h o g y vllalkozsa vlemnynk szerint hiehnyirc j r t sikerrel.

    1. A jog Virally s z m r a olyan trtnelmi, trsadalmi s n o r m a t v jelensg, amely egyidejleg tbb dimenziban helyezkedik el. Elsrend jellemzje, hogy funkcija a Ynagat a r l s o k a d o t t mdon val alaktsa a t u d a t formls, a r m z e l t e k cselekvsnek m o t i v lsa ltal. Ex m i n t kifejti egyben a jog egyetlen lehetsge is, liiert a jogszably ha-' lsa csak az arrl nyert rtelmi kpzel (reprsentation intellectuel)'') h a t s a rvn nyilv n u l h a t meg. 3 Msodik jellemzje az, hogy a jog szntere a trsadalmi-trtnelmi valsg, azonban h a t s a nem kauzlis, h a n e m n o r m a t v sszefggsek rvn valsul meg,'A jogszably hafeonlla fizikai t r v n y h e z , a m e n n y i b e n a felttelek megvalsulsa esetn bell a k v e t k e z m n y , de a jogi k v e t k e z m n y oka nem valamely tny mini,trtnelmi esemny, h a n e m csupn a n n a k a jogi norla ltal m e g h a t r o z o t t jogi lalkozik Kelsenrl egy ksbbi m u n k j b a n is: A jogi n o r m k a t a/, ember'alkot ja: ezek esetlegesek, viszonylagosak,.fejldskpesek, vltoz k o n y a k , s m i n t az emberi tevkenysg minden termke egy r t k t l e t e i felttelbznck. Hogyan f o g a d h a t n a el a jogsz a m a g szmrrt egy, a fizikushoz minden t e k i n t e t b e n hasonl m a g a t a r t s t , mikor az a termszet jelensgeibl olyan trvnyekre k v e t k e z t e t h e t , amelyek a fenti jellemvonsok egyikisricncn'du sem kpviselik?" is. juriste, cl l/i droit. (A propos dr In traduction de Itt VVi/rtrirr punt du droit".) Hevuc du Droit, public, et de iu-Science politique, 1 !)(>' .1.Ti!)ri. p. 3 La pense j u r i d i q u e / 8 . ' p!

    433
    5

    jelentsege, tcliiit szintn egy nyelvi kifejezs rtelmi k p / e l e . ' Ilurmnclik jellemzjt Virally szerint az kpezi, lio^jy a l a p j u l a trsadalmi rend valamilyen idelis k]>e szolgl. A jog egyes r t k e k e t s rdekeket elismer, m s o k a t nein, s gy diszkrimincit t e r e m t azok kztt. Azokat uz r t k e k e t s r d e k e k e t , amelyeket elismer, egyben m e g h a t r o z o t t rangkor szerint o h j e k l i v l j a , t r s a d a l m i l a g rvnyes forinha nti ubhl a lbl, hogy azok realizldjanak a trsadalmi gyakorlatban. 2. A d o t t r t k r e n d e t kpvisel a termszetjog is, a z o n b a n ez mint a szerz rja , nem rendelkezik azzal a tbblettel, hogy e f f e k t v , s a j t o s t e c h n i k v a l (jogi kvetkezmnyek kivltsra val kpessggel) rendelkez s gy rvnyes trsadalmi tny legyen. I'zrt Virally szerint a termszetjog csupn rtelmi kpzet, amelynek vizsglata nem a jogt u d o m n y , h a n e m a jogfilozfia feladata.' Pozitv jognak gy csak az a rend minslhet, ami efcktivitssal s rvnyessggel rendelkezik. Az e f f e k t i v i t s az alanyi jogok gyakorlsnak lehetsgtl, t e h t vgs soron attl fgg, hogy a jogrend szolglatban ll szervezet h a t s o s a n mkdik-e v a g y sem. 7 A jogrend egszt tekintve <iz effektivits s az rvnyessg a m i n t ezt kifejti nem lehet krdses, m i n t h o g y ezek ltezsnek sine q u a non elfelttelei: ha ezekkel nem rendelkezik, nem is lehet jogrend, h a n e m csak a termszetjoghoz hasonl, t r s a d a l m i hater nlkli rtelmi kpzet. Az e f f e k t i v i t s s az rvnyessg m i n t k v e t e b p n y e k kzlt a szerz szerint a klnbsg az, hogy a jogrendnek lehetnek olyan n o r m i , amelyek nem h a t l y o s u l n a k , de nem lehetnek olyan normi, amelyek valamilyen m d o n ne lennnek rvnyesek.* A m o d e r n t r s a d a l o m b a n az rvnyessgnek kt m d j a v a n : f o r m a i m d j a a norma alkot s n a k jogszersge (legalits), t a r t a l m i m d j a pedig a n o r m b a n foglalt rtkek egyezse a t r s a d a l o m b a n uralkod etikai-politikai nzetekkel (legitimits). 9 3. A jogkpzsnek Virally szerint kt form j a v a n . Kzvetlen jogkpzsnek minsl a jogalkots (legislation, ide rtve a nemzetkzi egyezmnyek ltrehozst is), amelyet a tuI . m . 1319. p . E g y msik m u n k j b a n r m u t a t arra, h o g y a jogi k v e t k e z m n y sem valamilyen relis jelensg (pl. egy szankci tnyleges alkalmazsa), h a n e m egy n o r m a t v elem, t e h t jog v a g y ktelezettsg; gy a jogi okozatossg semmilyen t e k i n t e t b e n sem relis, h a n e m idelis v a g y n o r m a t v jelleg. Le phnomne juridique. R e v u e du Droit public et de la Science politique, 19GG. 1. 31. p. 5 La penne juridique, 2936. p. I. m. 8487. p. 7 I. m. 138. p. I. m. 140142. p. I. m. 145147. p.
    4

    datos dnts jellemez. J o g a l k o t s n l elford u l h a t , hogy a n o r m a t a r t a l o i n t r s a d a l m i m e g h a t r o z o t t s g a nein rvnyesl, s gy a jogrend esetleg a tbbsg elnyomsa, knyszeruralom cljait szolglja. 1 0 Ezzel szemben a jogkpzs k z v e t e t t forminl a szoks s joggyakorlat t j n val jogalaklsnl a trsadalmi m e g h a t r o z o t t s g j o b b a n rvnyesl, annl is i n k b b , m e r t ezek t e k i n t e t b e n a formai jogszersg, a legalits krdse nem vetdik fel: rvnyessgk m i n t rja nem ms, m i n t az llandsul alkalmazs, t e h t az effektivits kvetkezmnye. A szoks akkor vlik, jogg, ha trsadalmilag legalbbis rszleges . elismerst nyer a stabilizlds ltal. A szoks Virally szerint a jog igazi a l a p j a , eredeti forrsa, klns t e k i n t e t t e l arra, hogy sohasem lehet voluntarista ( m i n t polcncilisan minden t u d a t o s jogalkots), hiszen l t r e j t t e s lete a. csoport reakcijtl fgg. 1 1 A jogg y a k o r l a t esethen elismers csak n brk rszrl trtnik, de ezt a bri funkci a u t o r i t s a , trsadalmi jelentsge t m a s z t j a al. 1 1 4. A pozitv jogot alkot n o r m k amint Virally. kifejti bizonyos szerkezetben, hierarchiban helyezkednek cl; ezt a szerkezetet inaga a jogrendszer, a jogkpzs r e n d j t s a n o r m k viszonyt szablyoz n o r m k hatrozzk meg. A jogi n o r m k hierarchija alapveten h a t a l m i , szervezsi h i e r a r c h i t jelent, azonban ez t b b v o n a t k o z s b a n is trst szenved (pl. a h a j l k o n y a l k o t m n y t mdosth a t j a a t r v n y , amely rvnyessgt egybknt az. a l k o t m n y b l m e r t e t t e , v a g y pedig a t r v n y t is m d o s t h a t j a az a n n a k hierarchikusan a l v e t e t t joggyakorlat), ami arra utal, hogy a hierarchia a jogrend ltal m e g k v n t , de tbbnyire nem valsgos helyzetet fejezi ki. 13 E z r t a szerz szerint szksges a jogi n o r m k tagoldsnak valsgos r e n d j t , szerkezett is brzolni, erre pedig a rlegezds (stratification) fogalma szolgl. Mint r j a , a rtegezds ltalnos r e n d j b e n els szinten az a l k o t m n y o s szablyok (esetleges v o n a t k o z szoksjog, ltalnos jogelvek s nemzetkzi egyezmnyek, r o t t a l k o t m n y , m a j d . esetleges alkotmnybrsgi joggyakorlat), a msodik szinten a trvnyi szablyok (trvnyek, t r v n y e r e j rendeletek, joggyakorlat, szoksjog s nemzetkzi egyezmnyek), vgl a legalacsonyabb, h a r m a d i k szinten pedig a szablyzatok (llami, municipilis, v a l a m i n t a nem kzigazgatsi jelleg szervek pl. szakmai szervezetek, e g y p r t r e n d szerben a p r t vezet szervei, stb. szablyai) foglalnak helyet. 1 *

    10 I. m. " I. m. 11 1. m. ' I, m. I. m.

    153. p. 1581C4. p. 1G6. p. 172174. p. 178181. p.

    6 434

    .5. A jogi n o r m k hierarchija v a g y rctegezdse m i n t Virally ezt kifejti m r n m a g b a n is e n o r m k egysgessgre (kohzijra) u t a l ; ez az egysgessg azt jelenti, hogy a n o r m k m e g h a t r o z o t t jogrend keretn bell, m i n t a n n a k rszei helyezkednek el. 16 A jogrend azonban sohasem azonos nmagval, hiszen rszei llandan vltoznak, s gy vlaszt kell adni arra a krdsre is, hogy mit tekinth e t n k a vltozsok h a t r n a k , amikor egy a d o t t jogrend megsznik s helyben j rend alakul ki, azaz meddig t e k i n t h e t a jogrend folytonosnak. A szerz llsfoglalsa szerint a jogrend fejldse addig minsl folytonosnak (kontinuusnak), amg a b b a n a vltozsok brmilyen alapvetek legyenek is jogszeren, a jogalkot h a t a l o m rendes s szablyszer mkdsnek e r e d m n y e k n t trtnnek. g y diszkontinuits csak a k k o r lphet fel, ha szakads trtnik a jogrend funkcionlsban, a jog ltal szablyozott i n t z m n y e k normlis m k d s b e n . 1 ' A szakads tipikus pldja a forradalom, amikor az a s a j t o s helyzet ll el, hogy a rgi rend szerint rvnytelen j , forradalmi h a t a l o m rvnyesnek minsti s a j t jogalkotst s rvnytelenti m a g t a rgi rendet. De mibl merti, h o n n a n s z r m a z t a t j a rendelkezseinek rvnyessgt? Virally szerint a megolds a b b a n v a n , hogy az rvnyessg mindig relatv, csupn egy m e g h a t r o z o t t jogrendre ill. a jogrend s rszei kztti viszonyra tekintettel h a t r o z h a t meg. l i a a rgi rend gyz, a k k o r a forradalmi rend rvnytelenn vlik. Ha azonban a forradalom gyzelmrc j u t , a k k o r trs, diszkontinuits ll bc a jogfejldsben, s gy a forradalmi h a t a l o m n a k a rgi rendet rvnytelent normi m r nem s z r m a z t a t o t t a k , hanem eredetiek lesznek, amelyek rvnyessgket a gyzelem lnybl, az j rend effeklivitsbl mertik. 1 7 6. Mr a jogrend rtegezdsnek krdse kapcsn amikor a szerz jognak minstette egyes nem-llami jelleg szervek aktusait is k i t n t , hogy Virally a jogrendek pluralizmusnak l l s p o n t j t vallja. Szerinte ugyanis az n. globlis (llami) renden bell egyes msodlagos t r s a d a l m a k n a k " (egyhz, prt, szakszervezet, egyeslet, trsasgok, stb.) is lehet s a j t j o g r e n d j e , a m e n n y i b e n ezek s a j t jogforrssal rendelkeznek s v i s z o n y u k a t nem szablyozza kimerten n globlis (llami) jog. Azonban m i n t rja k o r u n k b a n vgbemegy c jogrendek integrcija, amelynek rtelmben n rszleges (msodlagos") jogrendek rvnyessge m r az llam (a globlis" jogrend) elismerstl f g g . " U g y a n a k k o r az

    egyes llamok jogrendjei is k o r u n k b a n sajtos viszonyban llnak egymssal, hiszen a nemzetkzi jogrend keretben e g y felsbbrend jogrend formldik, amely bizonyos m r t k b e n koordinlja az llami jogrendeket. Jelenleg a nemzetkzi jog cmzettjei csak az llamok (ill. ezek vezeti) lehetnek, s a nemzetkzi jog n o r m i bels jogg csak kzvetve v l h a t n a k . E z r t n a p j a i n k b a n az llamok jogrendjeinek viszonya a nemzetkzi jog keretben csak koordincit jelent, de a fejldsi p e r s p e k t v t a szerz szerint itt is az jelenti, hogy megvalsuljon az integrci, amikor a nemzetkzi szint dntsek m r kzvetlenl alkalmazh a t k k vlnak az llamok bels r e n d j b e n . " * A szerznek a m u n k b a n k i f e j t e t t nzeteit tbbfle szempontbl is r t k e l h e t n n k , gy pl. vizsglhatnnk azt, h o g y mely krdsekben a d o t t Kelsenhez kpest j a t s gy mennyiben j t o t t a meg a kelseni t a n o k a t ; egyes megllaptsai mennyire ncllentmondsmentcsek, t e h t mennyire helyezhetk el egy egysges gondolatrendszer keretn bell; s vgl, megoldsai s kvetkeztetsei mennyiben felelnek meg a valsgnak, m e n n y i r e hen tkrzik azt. Minthogy a m u n k a r t k t vgs soron az utbbi krlmny a l a p j n kell m e g h a t r o z n u n k s rszben azrt is, m e r t az els kl feladatnak Virally polgri recenzensei m r nagymrtkben eleget t e l l e k 1 0 clunkat a jelen keretek kztt elssorban a b b a n l t j u k , hogy n h n y fontosabb krds tekintetben megvizsgljuk, v a j o n a szerz ksrlete sikerrel jrt-e. A m u n k a egyes fejezeteit, gy ltj u k , n h n y llandan visszatr s egymssal sszefgg fbb problma h a t j a t. Ilyen pl. a jog m e g h a t r o z o t t s g n a k s trsadalmi sszefggscinek jelentsge a j o g t u d o m n y b a n ; a jog megalapozsnak, az effektivits s rvnyessg viszonynak a p r o b l m j a ; vgl de nein utolssorban a jog meghatrozsnak, fogalmi jegyeinek s ms trsadalmi jelensgektl val e l h a t r o l s n a k a krdse. A knyv olvassakor gy t n i k , hogy Virally szmra nagyon s o k a t jelent a szociolgiai gondolat, a n n a k hangslyozsa, hogy a jog nem puszta Sollen, h a n e m a trlnelmi" I. m. 205. s a kv. p. Lsd pl. K. S T O Y A N O V I T C H (Archives de Philosophie du Droit. No. . Paris, 1901. 2372 / i0. p.) v a g y Ch. E I S E N M A N N (Ilcvue du Droit public et do la Science politique, 1961. 1. 190218. p.) k r i t i k j t . Klnsnek t n i k , hogy Eiscnmnnn mlyensznt s igen rszletez brlata u t n arra a kvetkeztetsre j u t , hogy Virally voltakppen szgyenls" pozitivista, aki a n o r m a t i v k m u s s a l mint ember-filozfus" szemben ll, de nem t u d j a azt mgsem lekzdeni (i. m. 218. p.)
    0

    "I. " I. "I. ' I.

    m. m. m. m.

    184187. p. 1 9 0 - 1 9 1 . p. 1 9 5 - 1 9 6 . p. 200. s 203. p.

    433
    7

    t r s a d a l m i v a l s g k r b e t a r t o z s ez l t a l m e g h a t r o z o t t jelensg; a z o n b a n n a g y o n h a m a r k i t n i k , h o g y a jog t r s a d a l m i s g a s m e g h a t r o z o t t s g a c s a k k e r e t e t kpez a szerz g o n d o l a t a i s z m r a , de e g o n d o l a t o k a l a k u l s t l n y e g b e n alig b e f o l y s o l j a . Virally v i z s g l j a u g y a n az r t k e k n e k s r d e k e k n e k a j o g b a n j t s z o t t s z e r e p t , de llsfoglalsa n a g y m r t k b e n idealisztikus s misztifikl jelleg m a r a d , hiszen g y t n t e t i fel, m i n t h a n o r m l i s " e s e t b e n (pl. a m i k o r a jog rvnyessgben a legalits a legitimitssal prosul, v a g y a m i k o r az llami h a t a l o m g y a k o r l s s gy a j o g a l k o t s n e m l v i s s z a " a t r s a d a l m i megh a t r o z o t t s g o k t l f g g c t l c n l " nll d n ts lehetsgvel) a jog e g y r t e l m e n a t r s a d a l o m t b b s g n e k r d e k e i t s r t k e i t vdelmezn. A szociolgiai i g n y kielgtetlen m a r a d a k k o r is, a m i k o r a szerz a jogkpzs f o r m i t vizsglja, m e r t n e m ismeri fel, h o g y a jog e f f e k t i v i l s t t u d a t o s j o g a l k o t s n l s s p o n t n " jogkpzsnl e g y a r n t n g y a n o z o k az o b j e k t v t r s a d a l m i t n y e z k h a t r o z z k meg, s a klnbsg csupn arra redukldik, hogy a jogkpzs egyes f o r m i n l a t r s a d a l m i meghatrozs-befolysols mechanizmusa nemcsak azonos, h a n e m rszben eltr c s a t o r n k o n s m d o k o n keresztl is "rvnyesl. A szociologi/.l szemllet n h n y l t a l n o s a b b jelleg m e g l l a p t s o n kvl valb a n a k k o r k a p s z e r e p e t , a m i k o r Virally elveti a jogi r v n y e s s g s a lpcszetes n o r m a - t a g o lds kelseni t a n t , s h a n g s l y o z z a , h o g y a j o g r e n d f e n n l l s a s az a z t a l k o t n o r m k a d o t t m d o n v a l rtegezdse olyan t r s a d a l m i t n y , a m e l y n e k m e g l l a p t s a v a g y felismerse az a d o t t m d o n r t e g e z d t t jogrend e f f e k t i v i t s t l , n e m p e d i g apriorisztikus jelleg (pl. az r v n y e s s g r e v o n a t k o z ) elmleti v a g y tteles jogi elfelttelek megvalsuls t l f g g . A szerz h e l y e s e n m u t a t r a r r a , hogy a normk hierarchija voltakppen o l y a n , a h a t l y o s jog l t a l r g z t e t t idelis h e l y z e t v a g y szerkezet, a m e l y e t sok e s e t b e n inkbb dcsidcrala-uak, semmint megvalsultn a k kell t e k i n t e n i , s gy a j o g r e n d ltal fel l l t o t t modell s a relis h e l y z e t g y a k o r i eltrse m i a t t szksgess v l h a t a n o r m k tagoz d s n a k valsgos r e n d j t is lerni. Virally t r e k v s e a z o n b a n a r r a i r n y u l t , h o g y ezt a rendet,- e g y e t e m e s r v n n y e l v z o l j a fel; ez pedig, g y v l j k , a szerznek n e m s i k e r l t . Lersa egyes rszeiben megfelel u g y a n pl. a polgri j o g f e j l d s n h n y j e l l e m v o n s n a k , de a m o g a egszben t l z o t t a n leegyszerst jelleg. N e m h i n n n k p l d u l , h o g y az a l k o t m n y o s szoks s t b . a szerz ltal s a d o t t k a t e grii megfelelen j e l l e m e z h e t i k az egyes orszgok r o t t a l k o t m n y a i t befolysol jogi t n y e z k e t . Mg i n k b b k l n s , h o g y a szerz a jogi n o r m k s o r b a n , a s z a b l y z a t o k s z i n t j n s z e r e p e l t e t i az e g y p r t r e n d s z e r b e n a p r t vezet s z e r v e i n e k d n t s e i t is. H a u g y a n i s

    Virally a t r s a d a l o m szervezsben j e l e n t s szerepet jtsz, intzmnyestett formban k i f e j e z e t t n o r m a t v k valsgos r e n d j t k v n j a lerni, a k k o r el kell helyeznie v a l a m i l y e n s z i n t e n a politikai p r t o k l t a l k i b o c s t o t t n o r m a t v k a t is; az c g y p r t r c n d s z e r c k dialekt i k j b l a z o n b a n az k v e t k e z i k , h o g y legalbbis u kizrlagos [ t r t o k n e m az e g y b m s o d l a g o s t r s a d a l m a k " krben, h a n e m a t r s a d a l o m ln h e l y e z k e d n e k el, s gy's/.ervez s vezet s z e r e p k n e k a n o r m a t v k lega l a c s o n y a b b r t e g b e n v a l f e l t n t e t s e jelentsgk n a g y m r v flrertsrl t a n s k o d i k . A m u n k b a n f e l v e t e t t krdsek kzl az e g y i k l e g r d e k e s e b b s l e g g y a k r a b b a n elford u l krds az e f f e k t i v i t s s r v n y e s s g vis z o n y t rinti. L t t u k , h o g y Virally l t a l n o s s g b a n t a l n rszben a f a s i z m u s t a p a s z t a l a t a i m i a t t is m i n d k t t n y e z t a j o g r e n d f e n n l l s a elfelttelnek t e k i n t i , de az egyes rszkrdsek k a p c s n k n y t e l e n a r r a a kvei k e z t e t s r e j u t n i , h o g y a jog ltezse szoinponlj b l az e f f e k t i v i t s az rvnyessgnl jelent s e b b , a z t m e g h a t r o z t n y e z . M r a kzv e t e t t jogkpzsre s a n o r m k rtegezdsre v o n a t k o z felfogsbl k i t n t , h o g y a n o r m k jogszersge Virally s z m r a csak verblis k v e t e l m n y , a m i t c s u p n azzal t u d t h i d a l n i , hogy n norma-rvnyessg egy m d j n a k t e k i n t i a l e g i t i m i t s t is. U g y a n a k k o r viszont a forradalmi jogrend tekintetben nyilvnv a l a n m r legitimitsrl is nehz beszlni, e z r t i t t a vgs k v e t k e z t e t s l e v o n s r a k n y s z e r l : az r v n y e s s g relatv f o g a l o m , s nem ms, mint a jogrend cffcklivitsnak tnyszer k v e t k e z m n y e . Virally llsfoglalsai gy n a g y m r t k b e n k v e t k e z e t l e n e k , s g y tnik, e kvetkezetlensg arra vezethet vissza, h o g y a szerz m i n d e n k p p e n fenn a k a r j a t a r t a n i a jogi r v n y e s s g k v e t e l m n y n e k ltszatt, holott rszeredmnyei alapjn' erre nincsen relis lehetsge. A jogfejlds v a l b a n a r r a ltszik m u t a t n i , h o g y a t r s a d a l m i h a t er, az e f f e k t i v i t s termszetesen a t r s a d a l m i v i s z o n y o k , a helyes jogi t k r z s ltal m e g h a t r o z o t t a n -r- a j o g fennllsa s z e m p o n t j b l a f o r m a i r t e l e m b e n v e t t rvnyessghez kpest e l s r e n d t n y e z . E z a n n l is i n k b b n y i l v n v a l , mivel az r v n y e s s g k r d s e h a s o n l a n az e f f e k t i v i t s h o z n e m n j o g r e n d m i n t r e n d s z e r k a p c s n v e t d i k fel (hiszen e f f e k t v v a g y r v n y e s j o g r e n d r l beszlni tautolgia, nem-effektv vagy rvnytelen j o g r e n d r l beszlni p e d i g n e l l e n t m o n d s ) , hanem a jogrendet alkot normk, pontosabb a n azok jogszersgnek megtlse t e k i n t e t b e n . Virally a z o n b a n n e m fejezi ki vilgri!in, h o g y a j o g r e n d e t a l k o t n o r m k f o r m a i rvnyessge v a g y legalitsa n e m m s , m i n t csup n olyan, a h a t l y o s j o g llal m e g h a t r o z o t t jogpolitikai k v e t e l m n y , a m e l y lehetsgei ad c n o r m k jogszersgnek megtlsn*, de n m kpez elgsges a l a p o t a r r a , h o g y a' iein-

    43ti

    jogszer n o r m k a t tartalmilag nem-joginak minstsk, ha az llam a jogalkalmazs rvn lehetv teszi ilyen n o r m k kialakulst s effektvv v l s t . ' / A szerznek az rvnyessg f o r m i s megalapozsa t e k i n t e t b e n t e t t ksrleteit s nem utols sorban kvetkezetlensgt is , gy vljk, az elbbieken kvl az indokolta, hogy felfogsa szerint a jog nem kapcsoldik szksgkppen az llamhoz, ill. az llami knyszcralkalmazs lehetsghez, 1 1 s gy valamilyen f o r m b a n el kellett hatrolnia a jogot pl. a bnz trsasgok (gang, m a f f i a ) normitl, erre pedig egyetlen elvlaszt j e g y k n t szmra az rvnyessg m a r a d t . Az elbbiekbl azonban k i t n t , hogy az rvnyessg fogalma a l k a l m a z h a t a t l a n , mivel a szerz szerint a jogi rvnyessg az ltalnossgban vett (cs nem az llam ltal t m o g a t o t t ) effektivitshoz t a p a d , s egy bnz trsasg normarendszere is lehet a maga krben effektv. Ez pedig azt eredmnyezi, hogy Virallynak az llamon bell is cl kell ismernie nll jogr e n d e k " ltt (msodlagos t r s a d a l m a k t " s bnz t r s a s g o k i egyarnt), legfeljebb T1 Virally csak a m r dzelt ksbbi m u n k j b a n m u l a t r egyrtelmen arra, hogy brmely szablytalan mdon kialaktott n o r m a mint jogi n o r m a rvnyes, ha a jogrendnek nincs elgsges eszkze a n n a k semmiss ttelre. Le phnumeme jilridique, .18. p. Az elbbi jegyzetben e m l t e t i m u n k j ban is a szerz a n n a k a meggyzdsnek ad;

    csak azt l l a p t h a t j a pieg, hogy e jogrendek nem i n t e g r l d t a k " , a globlis" rendbe. gy azonban felvetdik a vgs. krds: a szerz szemben v o l t a k p p e n mit jelent a jog, v a g y mg i n k b b , mi m a r a d meg s z m r a a jogbl? Az e r e d m n y kevss b i z t a t : kritriumai kztt az llamhoz ktttsg v a g y az llami knyszcralkalmazs lehetsge eleve nem szerepel, a fentieknek megfelelen ezek kzl ng az rvnyessg is kiesik, s vgl csupn az e f f e k t i v i t s t t a l l h a t j u k meg, amely azonban igen keveset m o n d , hiszen minden normarendszer m e l y n e m csak rtelmi k p z e t " , h a n e m v a l b a n t r s a d a l m i t n y is bizonyos fok effektivitssal rendelkezik. Ilyen krlmnyek kzli viszont gy t n i k , h o g y a jognak Virally szerint nincs is specif i k u m a , ha specifikumon valban olyan tnyezket k v n u n k rteni, amelyek csak a jogot, de azt m i n d e n esetben, szksgkppen jellemzik. g y pedig az olvas a m u n k a t t a nulmnyozsa u t n nem t u d h a t j a pontosan, legfeljebb csak j s z n d k a n sejti, hogy voltakppen inirc gondol a szerz, amikor j o g r l " v a g y jogi gondolatrl" r. kifejezst, hogy a m a r x i s t k a jogot csupn azrt tekintik llami k n y s z e r - j o g n a k " , hogy megindokolhassk: a k o m m u n i s t a t r s a d a l o m normi nein jogi, h a n e m t r s a d a l m i jellegek lesznek; Virally szerint ugyanis n trsadalmi rend csak jogrend f o r m j b a n valsulhut .meg (i. m, 4243. p.).

    437

    THOLLER, Alois: Tlie Law anil Order. An Introduction to thinking about the Nature of Law (Jog s a rend. Bevczels a jog termszetrl val gondolkodshoz).Leyden, A.W. Sijthoff, 19G9. 90 p. S a j t o s f e l a d a t o t vllalt m a g r a a f k n t a nemzetkzi s az sszehasonlt jog problmakrt rint alapvet m u n k k kzzttelrl ismert holland t u d o m n y o s k n y v k i a d , amikor Trollcr professzor Bechtserlebnis und Rechtspflege Lin Fussweg zur Jurisprudenz, fr Ungebte begehbar cmen m r publiklt ttekint t a n u l m n y t angol nyelven kzreadta. A szbanforg k n y v ugyanis a sz leginkbb elnys s nemes rtelmben ismeretterjeszt jelleg, szerzje a r r a tesz ksrletet, hogy a jog valban tfog problmit, ltalnosan jellemz arculatait esszisztikus ignnyel s m d o n , a nem szakmabeliek szmra is e g y a r n t r t h e t s lvezetes nyelven sszefoglalja s b e m u t a s s a . U g y a n a k k o r a z o n b a n ez a m u n k a nemcsak a kvlllk s z m r a rdott. Amint ez a magas sznvonal jogi ismeretterjeszt t a n u l m n y o k nl k o r n t s e m ritkasg, a jelen m u n k t is jogszok s nem-jogszok e g y a r n t haszonnal s tanulsggal o l v a s h a t j k . E s e t n k b e n ez a szerz t u d o m n y o s kvalitsnak berall gltige Prinzipien der Rechtswissenschaft (1905) cm egyik korbbi m o n o g r f i j n a k magyar rtkelsre lsd pl. Peschka Vilmos: llam- s J o g t u d o m n y , 1 9 G 9 . 1 . 1 7 7 1 8 3 . p. s a most t r g y a l t feldolgozs s a j t o s rtkeinek ksznhet, amelyek a problmafelvetsek rdekessgben s j szempontok jelentkezsben egyarnt megnyilvnulnak. A m u n k a els rsze a jog s a rend tfog krdseivel foglalkozik. A termszetre s az emberre v o n a t k o z rendet sszevetve szerz ebben elsknt megllaptja, hogy az e m b e r i kzssgekre vonatkoz rendnek a tnyleges v a g y vllalt a k o r a t i aktuson alapul r e n d n e k kell l e n n i e " ( 1 2 . p.). E z t kveten e l e m z i a jogrend trgyt s ennek terjedelmi v l t o z s a i t , m a j d levonja vgkvetkeztetst, qmely szerint a jogrend nyersanyaga, t r g y a azonos 9

    160

    m i n d e n s z n d a r a b t r g y v a l , s ez a human condition" ( i . p.). A jogrend cljt vizsglva e z u t n meggyz m d o n kifejti, hogy ,,a rend f o g a l m n a k lnyege . . . nem az elrendezs minden egyes rszlett tfog s a z o k a t szigoran kiknyszert szablyok, h a n e m egy olyan t e r v ltben rejlik, amellyel sszhangban a klnbz t r g y a k s cselekvsek kztti viszonyok k i a l a k t h a t k " , kvetkezskppen a rend n e m egyszeren egy h a r m o n i k u s elrendezst, h a n e m egy tervvel sszhangban kialakt o t t elrendezst j e l e n t " (23. p.). A r e n d e z s t a r t a l m n a k sajtszersgt pedig a rendezs al v o n t t r g y a k sajtszersge h a t r o z z a meg, m i n t h o g y ,,az l dolgok t e k i n t e t b e n a termszetes rend egy olyan r e n d e t jelent, amely s z m t s b a vesz minden egyes olyan klns egyed termszett, amelyre ez a l k a l m a z s t n y e r " (25. p.). A rendezs al v o n t t r g y a k sajtszersgnek m e g h a t r o z s a rdekben szerz az igazsgossg p r o b l m a k r t viszonylag szleskren t r g y a l j a , a b b l kiindulva, hogy a/, igazsgossg vgs soron a jogrend egyedli s egyszer c l j t " kpezi (28. p.). Az igazsgossg pedig tvezet a termszetjog krdskrhez, a m e l y e t rinten jszer megfogalmazst t a l l h a t u n k : a jogrend nem hagyh a t j a figyelmen kvl az emberi termszetet, hiszen ezen alapszik. E z t fejezi ki a 'termszetjog' terminus is. A termszetjog nem valami termszetfeletti jogrendet jcjent, h a n e m . . . a jogrend specifikusan emberi a l a p j n a k a lersra szolgl" (40. p.). U g y a n a k k o r a z o n b a n kivilglik, hogy n termszetjogot szerz egyidejleg normarendszernek is tekinti, hiszen a m i n t ksbb r j a az n k n y s az igazsgtalan trvnyhozs szlssges s vilgos eset e i b e n " a pozitv joggal szemben a termszetjog kvetend (42. p.). Ezekkel a ttelekkel ltszlag s z e m b e f u t v a szerz a jogot az erklcstl nagy mrtkben fggetlennek tekinti, s t a g a d j a , hogy a jog az erklcs m i n i m u m a lenne. A trsadalmi normk minden t p u s r a ltalnostva pedig megfelelkppen rvelve kifejti, hogy a k k o r , a m i k o r a szoksok nem-kvetse rtalmasai! befolysoln a bks e g y t t l s t , a v a g y a j a v a k v a g y szolgltatsok igazsgos cserjt, a szoksok a jogrend rszv v l n a k " (47. p.). A t r s a d a l m i n o r m k t l megklnbztet specifikus kls jegy, a jogi knyszer szerept szerz rendkvl jelentsnek t e k i n t i (a hzagkitlt j o g a l k a l m a z s b a n e g y b k n t a termszetjogi e l v e k " kiknyszertst l t j a ) , ugyanakkor viszont megjegyzi, h o g y j o g r e n d mg a k k o r is lteznk, h a v i t k sohasem merlnnek fel s az tleteket sohasem kellene vgreh a j t a n i " (50. p.). A g y a k o r l a t b a n a z o n b a n nem ez az eset. A jogrend csak a k k o r valsthatja m e g cljt, h a az e m b e r e k nemcsak m e g a d j k azt, ami m s o k n a k j r , h a n e m m a guk is megkvetelik, ami ket m s o k t l megilleti" (54. p.). A m u n k a msodik rsze a jogrend gpezete

    ltalnos oldalaival foglalkozik. A jogszok m i n t a jogrend technolgusai" (58. p.) s n jogszi mdszer t r g y a l s a sorn szerz kiemelked helyet biztost a jogi nyelv krdsnek, t e k i n t e t t e l arra, h o g y a jogtl val ltalnos idegenkedsben e nyelv sajtszersge jelents szerepet jtszik. K v e t k e z t e t s n k szerint r j a a jogszoknak a n n a k rdekb e n , h o g y a jogrendet kifejtsk s rtelmezzk, szksgk v a n bizonyos technikai kifejezsekre, ezeket a z o n b a n a minimlisra le kell szor t a n i s az ltalnos nyelvet s s z a v a k a t kell, a m i k o r csak lehetsges, h a s z n l n i " (64. p.). A jogalkots problmakrnek klnbz oldalaival sszefggsben szerz sokrten elemzi az rdekcsoportok tnyleges s k v n a t o s szerept a jog kialaktsban, vizsglja a jogalkots t e m n e k az ipari t r s a d a l m a k r a jellemz felgyorsulst s az ebbl ered hibaf o r r s o k a t , vgl pedig a jogalkotsi t e c h n i k t is rint megllaptsokat tesz. Ezekbl kitnen t n y nz, hogy a jog nem lehet egyidejleg tkletesen rendszeres s tfog minden olyan informci t e k i n t e t b e n , amelyet t a r t a l m a z n i a kell, ha olyan szles t e r l e t e t kvn tfogni, m i n t amilyent v a l b a n tfog. A jogszablyok a t g y kell megszvegezni, h o g y a rszletes szablyozs az ltalnos elveket s a s z n d k o t ne homlyostsa el. A j o g s z a b l y o k n a k a f b b viszonyokkal kell foglalkoznia rszletesen, s a t b b i viszony t e k i n t e t b e n csupn nz alkalm a z a n d elveket kell m e g l l a p t a n i a " (71. p.). Az egsz m u n k a egyik legrdekesebb problmafelvetst n parancsol s z irnyt jogszablyok trgyalsa kpezi, amelynek k a p c s n szerz a l k a l m a t tall a kzjog s a m a g n j o g jellemz jegyeinek elhatrolsra s a jogi formalitsok szksgessgnek a jogbiztonsg ignyvel val megalapozsra e g y a r n t . r z k letes sszefoglalsa szerint a parancsol jogszablyok a d j k meg a jogrend s t a b i l i t s t s elre l t h a t s g t , s b i z t o s t j k , hogy az emberi m a g a t a r t s az elfogadott s t a n d a r d o k n a k s elveknek megfeleljen. Az irnyt jogszablyok arra szolglnak, h o g y m e g v j k a jogr e n d e t a t l z o t t merevsgtl. E z e k a l k a l m a t a d n a k nz egynnek arra, h o g y rszt vegyen a jog letben s h o z z j r u l j o n ahhoz s a j t t a p a s z t a l a t a i v a l . A jogalkotk lefektetik a jvre szl terveiket a n a g y emberi s t r s a d a l m i eszmk a l a p j n ; az egynek a gyakorlati jzan sz d i k t l t a k v e t e l m n y e k e t a l k a l m a z z k k o n k r t rdekeik t k r b e n . s ez ismt a jogi mdszer sajtszersgt, nz elvbl val kvetkeztetst s az egyni k r l m n y e k r e alkalmazst p l d z z a " (82. p.). Vizsgldsai befejezsekppen szerz a jog letnek egyik leginkbb karakterisztikus m o z z a n a t v a l , a per ltalnos emberi, t r s a d a l m i s jogi a r c u l a t v a l foglalkozik, a bevezet p o n t o k h o z hasonlan az csszisztikus megkzelts elnys oldalt ism t eltrbe helyezve. A brsgok rja a jogrend k a t a l i z t o r a i . . . A t r g y a l s pedig

    161

    10

    az el d r m v lnyeglt j o g " (80. p.), s gy a jogvitk sszefoglalsai, az tletek n e m

    msok, m i n t h a t r k v e k a jog helysznrajza b a n " ('JO. p.).


    VAROA CSABA

    SCHWARZ-LIEBERMANN VON WAHLENDORF, H. A.: lments dune introduction la philosophie du droit (Bevezet elemek a jogfilozfihoz). Paris, Lihrairie Gnrale de Droit et de Jurisprudence, 103 pp. (Bibliothque de philosophie du droit, volume XXI.) A lyoni Jean Moulin Egyetemen az sszehasonlt jog s a jogfilozfia professzoraknt mkd' szerz a fenti cm sugallta ltszat ellenre nem e knyvben kvnja elszr tisztzni jogfilozfiai alapfogalmait. Egy alapvets (Fondements et Principes dun ordre juridique naissant, Paris La Haye, 1971) s egy rszelemzs (Nature des choses et Logique du droit, Paris La Haye, 1973) utn tr vissza a jogfilozfia nhny kulcsterminusnak vzolshoz. A szerz teljestmnyt a sz legszorosabb rtelmben vzolsnak kell tekintennk. Mint mikor a fest csak nhny kontrt rzkeltet, azokat is halvnyan, inkbb ideiglenesen, csupn a maga szmra emlkeztetl, a kifejezssel teb'ts majdani munkjt ellegezve, s gy egyben bocsnatot is krve jelenlegi nmagtl. Klns szerz klns knyve ez. Ha hajdanvolt klasszikusrl lenne sz, a tisztes tvolbl visszatekint utkor kiadsi kegyelete fragmentumoknak nevezn. Hiszen e rvid teijedelem huszont egysgbl, s az egyes fejezeteknek a pratlan oldalon val kezdse rdekben megfelel szm res oldalbl tevdik ssze. Mindegyik egysg egy Ids essz. A szerz esszizlsa ugyanakkor rendkvl hossz, barokkosan tlzsfolt, st tlcicomzott, s egyszersmind mgis szells, gondolatileg lebeg mondatokban trtn kifejtst jelent. E ltszlag tlzottan is pontos, nmagt folytonosan pontosbit mondatsorok nyelvi vivereje azonban korntsem arnyos az ltaluk hordozott gondolatok meggyz erejvel. Mint egy finoman szitl es, mely sajt kzegvel bort is s rintetlenl hagy is egyszerre. Megklnbztetseket s kapcsolato693

    11

    kat pendit meg, az azonostsok s klnbsgtte- lenne. Hogy mi hozza ltre adott kapcsolatban lek azonban oly halvnyak, inkbb retorikailag ket. megvlaszolatlan marad. - Az erklcs s jog megalapozottak, hogy a kzvetlen hats elmlt- viszonyban a kzssget az rtkvdelem hozza val elenysznek, szertefoszlanak. ltre. Az vlik jogiv, ahol olyan kvetkezmAz rintett tmk kre, mint sejtettk, rend- nyekrl van sz, hogy a jog nem maradhat ttlen kvl szles. A jogfilozfia rtelmnek fcszcge- ( 4 3 - 4 4 ) . A jog a normativitson, az pedig a tudastl a jogfilozfia s a jogszociolgia sztvlasz- tos elfogadson nyugszik. Csupn knyszertsre tsn keresztl vezet konkrt krdsekig. Ilyenek a jog nem alapozhat. ,Jgy nyilvnval, hogy a jog a jogrend mint viszonyrendszer; az rdek s az az rtelem birodalmhoz, s nem a birodalom rtkek mint a jogmkds meghatrozi; az rtelmhez tartozik." Ez pedig kijelli a jogfejlrtkfogalom jelentsge az rtelem s a tapasz- ds irnyt is, mely a tnyszersg normativittalat szerepvel sszefggsben; a jogi okfejts s stl a normativits tnyszersghez tart" logika, s a jog axiomatikja; az egynisg" s a (4648). Miutn a szerz szerint a jog csak az trsadalmisg" aximja; a jogi jelensg trsa- erklcs slyosabb vltozata, a jogban sem ltja az dalmi paramtereinek kimunklsa z rdekek ssztrsadalom integrlsa s a partikulris rdetipizlsval; a politika s jog, valamint a jog s kek rvnyestse kettssgt, s gy azt a dialekerklcs kapcsolata; a szankci s a jog viszonya, tikt sem tudja .megfogalmazni, hogy a jognak sszefggsben a hatkonysggal, az erszak s egyfell az erszakra kell tmaszkodnia, de nem jog, valamint a normativits s tnyszersg kap- tmaszkodhat csupn arra. Krdses, trtnelemcsolatval; a l k o t m n y " s jogisg s a kzrend filozfija mennyire relis, ha a fejldsben elsproblmja; eljrs s joghatsg; egyensly s a sorban az rtelem uralmnak kibontakozst ltjogban val hit; az egyenlsg: azonossg, recip- ja, s a jogot nem eszkzmivoltban ragadja meg, rocits s biztonsg; a kvetkezmny: koherencia, mely. adekvt (vagy nemadekvt) mdon reagl homogeneits, hsg s bartsg; a jog metajurisztnyleges trsadalmi kihvsoicra. Minden trtikus alapjai s a jhiszem; igazsgossg, bke s vny axima, azaz az okfejtst ural elem kvn mltnyossg; felelssg s szabadsg; a szerzlenni." Minl inkbb absztraktt vlik, annl ds/ktelezettsg s tulajdon/rendelkezs kapcsor inkbb kockztatja, hogy az esetet specifikus jellata; a trvny s a jog kapcsolata, sszefggsben legben nem ragadhatja meg, s annl nagyobb az rtelmezs s a joghzag krdsvel, valamint a lesz annak kockzata vagy eslye is, hogy topika s dialektika problmjval; s vgl a jog tbb esetlegesen alkalmazhat szabllyal rendels az ahalgia mint a ,jogi t n y " s a dolgok kezik majd aszerint, hogy az eset tbb vagy termszete" sszefggsnek kifejezdse. kevsb alapvet vonatkozsainak sokasgban Ebbl a rendkvl sokszn csokorbl legfel- melyiket lltjk majd eltrbe" (87 s 88). Ezrt jebb nhny megllaptst villanthatunk fel, me- a joglogika nem ms, mint analgia" (92), ami a lyek valamelyes rdekessget szmunkra is tarto- dolgok termszetnek kutatsval egyrtelm, gatnak, egyszersmind azonban a szerz jogfelfo- lvn az csak a joglogika msfle kifejezdsi gsnak megismershez is kzelebb visznek ben- m d j a " (93). A gondolat itt is figyelemre rdennket. mes, hiszen felteheten az a sejts bjik meg a A jog clja az rtelem, vagyis a koherencia s httrben, amit Lukcs Gyrgy a jogi objekaz ellentmondsmentessg biztostsa a trsa- tivci ltszer - azaz manipullt - nkconltadalmi rendben. Mivel ez mindig megkzeltleges, ts problmjaknt elemzett. A szerz kifejtsa joglogika is csak megkzeb'tleges lehet (25). ben mgis visszjra fordul, mert alapfogalmait Ami a politika s jog kapcsolatt illeti, megkln- nem a maguk trsadalmisgban magyarzza, s bztetssel kell lni. Le politique a hatalom egy- ezrt a problematikt magt is rvidre zrja. Neveszer gyakorlsa, teht ellentte a jognak. La zetesen, a dolgok termszetnek kutatsa azonos politique viszont'a kzssg rdekeit elmozdt az rtelem keressvel, ami elszr elfelttele, tervszer cselekvs, azaz kiegsztje a jognak. Az majd tolyamata s vgl eredmnye volt s lett a gy felfogott politika nem mondhat ellent a jog- jognak. Az ilyen Jolly Jokerknt alkalmazott nak; st ppen tmogatnia kell alkalmazsa gya- rtelemkeress azonban a valsgos rtelem valkorlatban ( 3 9 - 4 1 ) . Eszerint a politika nem sgos megtallsval csak ritkn bszklkedhet. olyan ltalnos, amihez kpest a jog csak klns: a politika szolglatban ll instrumentum VARGA CSABA

    694

    VIL LIS Y, Michel: Cours d'histoire de la philosophie du droit (Eladsok a jogfilozfia trtenete krbl.) IV. Fase. La formation de lu pense juridique moderne L'Humanisme cl le Droit (A m o d e r n jogi gondolat kialakulsa H u m a n i z m u s s a jog.) Paris, Les Cours de Droit, 19G5. 158 p. A jelen m u n k a Villcy professzor azon fakult a t v eladsaink negyedik ktett kpezi, amelyeket a Prizsi E g y e t e m e n kzel tz v ta ad el a jogi doktori cmre plyz hallgatk rszre a jogfilozfia kzpkori trtnete, ,,a modern joj;i gondolat kialakulsa" krbl. A korbbi ktetek a rmai jog s a klasszikus termszetjogi d o k t r n a kzpkori mellzst s a revellt isteni" szvegek pozitivizmushoz val t m e n e t e t (I. Ease.), Augusztinusz s a francisknusok skolaszlicizmust s az Occam nominalizmushoz val t m e n e t e t (II. Fasc.), vgl Luther s Klvin tanait s a X V I . szzadi spanyol skolaszlicizmust trgyaltk ( I I I . Fase.); a jelen k t e t trgya az ariszlotcliiius jogfilozfia t m e n e t e a jogi pozitivizmushoz, a X V I . szzadi h u m a n i z m u s s a jo kapcsolata. Az egyes ktetek, amelyekben a t m k feldolgozsa szerz eredeti s nagyrszt mg nem publiklt kutatsain alapul folyamatos lapszmozssal kerltek kzzttelre, ennek megfelelen a jelen k t e t szmozsa 397-tl az 555-ik oldalig terjed. A m u n k a els rszben szerz a hellenisztikus filozfiit renesznsza krdseit vizsglja. Mint megllaptja, a humanizmus filozfijra ltalnossgban jellemz a kevsb spekulatv, gyakorlatias felfogs, ers irodalmi hatsok, a kompromisszumokra val hajlam m i n t jellemz burzso trekvs, az antikvits doktrni jjrtkelse, utpik alkotsa s a gyakori megalkuvs; a hellenisztikus forrsok tekintetben az Arisztolelsz-ellenessg, s egyfell Cicero, msfell pedig ltalban a sztoicizmus s epikureizmus kultusza a h u m a n i s t a filozfia tovbbi jellemzi ez pedig a moralista felfogs trhdtst jelenti, hiszen a sztoikusok szerint a filozfia olyan kert, melynek falai a dialektika, fi a fizika, vgl gymlcsei az erklcs" (I. fej.). A kzpkorban a sztoicizmus! n a g y m r t k ben C I C K H O felfogsa kpviselte, h a b r maga C I C E R O eklektikus volt. Szerz szerint a megtveszt s ltszlagosan klasszikus termszetjogi terminolgia ellenre a sztoicizmusban nincs hely a termszetjog szmra, ugyanis a sztoicizmushl hinyzik a jog s a jogforrsknt felfoghat termszet fogalma e g y a r n t . A R I S Z E t i k j b a n ugyanis szerepelt a partikulris igazsgossg, a j a v a k s elnyk j " megoszlsa,^ s e tevkenysg trgya, a realizls volt m a g a a jog, a dikaioti ezzel szemben a sztoicizmus a magnlet erklcsi felfogsn alapult, s elzrkzott a kzfunkcitl, a partikulris igazsgossg realizlstl, a jogi tevkenysgtl. A szerz C I C E I I O m u n k i t elemezve k i m u t a t j a , hogy a sztoicizmus igazsgossga csak m i n t az egyn s z u b j e k t v erklcsi ernye n y e r t kifejtst, s a jog a maga egszben erklcsiv vll. Hasonlkppen, mg a termszet ARISZTOTELSZ felfogsban nemcsak a dolgok fejldsnek csrjt s okt, h a n e m azt a clt is m a g b a n foglalta, amelyei a ltezk termszetknl fogva realizlni trekszenek, a sztoicizmus szeuzualisla-nominalisla termszet-felfogsbl kizrta a clelemet, ezzel egvidben egsz vilgkpi alrendelte a tnyeknek, a meglv s fennll intzmnyeknek, s (gy a termszetjogot egy, a pozitv jog fllti, de lnyegben apologetikus erklcsi trvnnyel azonostotta (11. fej.). C I C E R O filozfijban t e h t nem a kls termszet, hanem az rlelem, a logos, az ember termszete" hatrozza meg a jogot, kvetkezskppen a jog az emberi rlelem llal ttelezett trvnyek sszessgv, azaz poziliviszlikus rtelemben felfogott jogg vlt. C I C E R O m i n t ksbb G R O T I U S vagy P U K E N D O U F K gy elszigeteli az e m b e r t a vilgegyetemtl, az individulisan felfogott ember antropolgijbl ksrel meg az emberek kztti viszonyokra kvetkeztetst levonni. A sztoicizmus jogforrst/mban ^y f o l y t a t j a a szerz a jogforrs szubjektvv vlik, a jog azonosul a trvnnyel s formlis jelleget lt: C I C E R O szerint a jog tkletes f o r m j t a kialakult szoksokban s fknt a kifejezett s hatkon y a n szankcionlt trvnyekben nyeri cl. Szerz szerint a sztoikus termszetjogi kvetkeztets ahhoz a trekvshez hasonl, mikor a h a j adataibl a kapitny letkorra kvnunk kvetkeztetni ['M. ]>.): CICERO, a ksbbiekben pedig G R O T I U S v a g y L O C K E pldul abbl az antropolgiai ttelbl k v e t k e z t e t t e k a trTOTELSZ

    171
    694

    vnyes vdelem, n tulajdon abszolt jogra, h o g y az e m b e r t r e k s z i k n m a g t f e n n t a r t a n i s f a j t m e g r k t e n i ( I I I . fej.). .1 sztoikus jogfelfogs lnyegi k o r l t a i ellenre mgis a modern eurpai jogfcl fogs alapjv vll: jellemzje a k o n z e r v a t v , a f e n n ll t n y h e l y z e t e t s z e n t e s t szemllet, a gazd a g o k n a k k e d v e z liberlis s z e m l l e t m d : a t u l a j d o n , a szerzds s z e n t s g n e k sztoikus t e r m s z e t j o g i igazolsa szerz szerint csak lczza a z t a cinikus r e a l i t s t , h o g y a jog a gazdagok mve, a vros vezeti", a nagy embere!;", a n a g y s z n o k o k " s t b . a l k o t s a . A v a l s g b a n a r m a i j o g o t A R I S Z T O T E L S Z klaszszikus t e r m s z e t j o g i d o k t r i n j a , a k a z u i s z t i k u s mds:-.er j e l l e m e z t e , a t t e l e z e t t jogon k v l a dolgok t e r m s z e t n e k m e s s z e m e n figyelemb e v t e l e : az a n t i k v i t s sztoicizinusa n e m a jogszok fel i r n y u l t (IV. fej.). A sztoicizmus renesznszt a kzpkorban a szkepticizmus renesznsza kvei te, a m e l y a m a g a r e l a t i v i z m u s v a l s s z u b j e k t i v i z m u s v a l m g i n k b b a k o n z e r v a t v s pozitivista felfogs elmlytse i r n y b a n h a l o t t . Mr a szofistk g y n y i l a t k o z t a k , h o g y az igazsgossg idleges m e g e g y e z s , az ersek d i k t a t r j v a l s p r o p a g a n d i s z t i k u s eszkzkkel a l t m a s z t o t t n k n y ; ez a n i h i l i z m u s kpezi a szkeptik u s o k p o z i t i v i z m u s n a k ideolgiai a l a p j t , amely pldul PASCAL cselben a kvetkez f o r m b a n n y e r t k i f e j e z s t : a z igazsgossg az, ami ltestst n y e r t ; s gy v a l a m e n n y i f e n n ll t r v n y n k s z k s g k p p e n s t o v b b i vizsglds n l k l igazsgos, m i n t h o g v ltestst n y e r t " (V. fej.). A m u n k a m s o d i k rszben szerz a humanista jogtudomny a r c u l a t t v i z s g l j a . llsfoglalsa s z e r i n t a h u m a n i z m u s l e g j e l e n t s e b b h o z z j r u l s t a m o d e r n j o g t u d o m n y h o z az kpezte, hogy a humanistk rendszereztk, t a l a k t o t t k s e g y s z e r s t e t t k , ezzel hozzf r h e t b b s m e g r t h e t b b t e l t k a j o g o t ; ez a f o l y a m a t a z o n b a n s z e r i n t e sokszor a j o g elszegnytshcz, s z i m p l i f i k l s h o z , a v a g y e g y s z e r e n steril u t a k r a i r n y t s h o z v c z e t e l t . A humanista jogtudomny rdeme, hogy a j o g o t f e l s z a b a d t o t t a a r m a i jogi szvegek s z o l g a s g b l , a z o n b a n a s z t o i k u s logos, a racionlis s e g y e t e m e s j o g (BOIHN: jus Universum) k u l t u s z b a n ez u g y a n a k k o r egy t e l jesen t r t n e l m i e t l e n szemllethez v e z e t e t t , a t r t n e t i s d i a l e k t i k u s r m a i jogbl u g y a n i s az i n t e m p o r l i s r t e l e m " elvei a l a p j n m e r e v ,

    e g y e t e m e s r v n y s r k r m a i j o g o t kp e z t e k . A jog t u d o m n y o s r e n d s z e r n e k ltreh o z s a gykeres v l t o z s t j e l e n t e i t a jog s t r u k t r j b a n , s a z t is elidzte, h o g y az a d d i g n a g y m r t k b e n k a z u i s z t i k u s j o g o t e g y r e inkbb axiomatikuss, dcduktv-szillogisztikus rendszerr tettk, ami a ksbbi kodifikcik s z k s g k p p e n i e l f e l t t e l e k n t szerepelt. A s z t o i k u s - h u m a n i s t a j o g t u d o m n y m s i k jelents, de ktes r t k t e l j e s t m n y e az a l a n y i jogok d o k l r i n j n a k l t r e h o z s a v o l t : az alan y i jog m i n t az egyn t e r m e s z e i t l a d o t t , a trsadalmi hatalom aklusll fggetlen attrih u t u m a , qualitas personae, a m e l y isinl csak A R I S Z T O T E L S Z klasszikus t e r m s z e t j o g v a l v a l teljes s z e m b e f o r d u l s t h o z o t t m a g v a l : ln y e g b e n a g a z d a g o k s z m r a k v n a t o s helyz e t e t k o n z e r v l t a s n l l t e ideologikus form b a . A h u m a n i z m u s t e h t sszegezi gond o l a t a i t a szerz a j o g o t a z o n o s t o t t a a t r v n n y e l s a m i n d e n k o r i status quo-1 konzervl, m e g h a m i s t o t t , s z t o i k u s t e r m s z e t j o g i elvekkel, s gy s z k s g k p p e n e l v e z e t e i t a h h o z a m e g m e r e v e d s h e z , a m e l y v s z z a d o k k a l ks b b t e r m s z e t e s o k o k n l fogva m e g t e r e m t e t t e a m e r e v s g e t felold j b r " k u l t u s z t . A jelen k e r e t e k k z l t c s a k u t a l n i k v n u n k a r r a , liogv az e l m l e t t r t n e t i t m a feldolgozsnak irnyban jelents szerepet g y a k o r o l szerz s a j t o s t r t n e l e m felfogsa s a joggal k a p c s o l a t o s eszmi, a m e l y e k b e a feldolgozs sorn is, de elssorban a b e v e z e t rszben bepillantst enged. Villey szerint u g y a n is m r t k a d jogfilozfia csak Arisztotelsz s A q u i n i T a m s g o n d o l a t a i n p l h e t fel, azokon a g o n d o l a t o k o n , a m e l y e k v l e m n y e szer i l par excellence formalizmus-ellenessgrl s pozitivizmus-ellenessgrl t a n s k o d n a k . )' gond o l a t o k j e g y b e n r j a , h o g y a jog n e m azonos t h a t a t r v n n y e l : a jog egy m e g v a l s t a n d r t k , a v i t a kielgt m e g o l d s n a k keresse, t e h t az igazsgossg k o n k r t r e a l i z l s n a k egy olyan f o l y a m a t a , a m e l y b e n formlis szemp o n t o k f-sak m s o d l a g o s s z e r e p e t j t s z h a t n a k . E z r t h i b z t a t j a a l a p j b a n a m o d e r n " jogfelfogst, a m e l y s z a k t s t jelent a klasszikus termszetjogi doktrnval, s amelyben a s z k s g k p p e n szubtilis jelleg jog f o r m l i s (pozitv jogi, logikai stb.) a p p a r t u s a olyan helyzetet teremt, minlha elefntot engednnk t e v k e n y k e d n i a p o r c e l n z l e l b e n (398CK. Varga Csaba

    694

    KRYSTUFEK, Zdenk: Jlistorick zklady prvniho pozitwismu (A jogi pozitivizmus trtnelmi alapjai). P r a h a , N a k l a d a t e l s t v i Ceskoslovensk Akademie Vd, 1967. 189 p. A monogrfia a szkebb rtelemben v e t t jogi pozitivizmus, a X I X . szzad elejn kibontakoz s a szzad f o l y a m n uralkodv vl jogi pozitivista i r n y z a t o k trtnelmi a l a p j a i t s tanulsgait t r g y a l j a . A m u n k a a k t u a l i t s t a m i n t ezt szerz a bevezet rszben kifejti az a d j a meg, h o g y a jogpozitivizmusra jellemz megkzelts a n o r m a tivista felfogs f o r m j b a n szzadunk jogi gondolkodsra is bizonyos h a t s t gyakorolt. Szerz a m u n k a ngy fejezetben a X I X . szzadi jogi pozitivizmus n g y f megjelensi f o r m j t vizsglja. Els, s egyben a legkevsb gymlcsz s elmleti megalapozst nlklz megjelensi f o r m j a a jogi exegzis, amely a francia Code Napoleon s az osztrk GD g y a k o r l a t b a n alakult ki. Megllaptsa szerint a francia exegzis viszonylag halad volt, m e r t a liberalizmus cljait szolglta, hiszen a l a p j t a pozitv norm k k inkorporlt f o r r a d a l o m eltti termszetjogi eszmk kpeztk; ezzel szemben az osztrk exegzis rvid lett mindvgig a feudlis vonsok jellemeztk. A jogpozitivizmus msodik megjelensi f o r m j a a tudomnyos pozitivizmusban, a nm e t trtneti jogi iskola t a n a i b a n n y e r t kifejezst. S A V I Q N Y m u n k s s g t elemezve szerz r m u t a t arra, hogy S a v i g n y vgs soron elfogadta a pozitivista s termszetjogi kritrium o k a t e g y a r n t , de elmlete az akkori viszonyok kztt klnsen a feudlis jelleg pngermn felfogssal szemben viszonylag halad volt. Szerz e krben vizsglja mg PucHTAnak a t u d o m n y o s " jogrl val felfogst s a W I N D S C H E I D ltal k i m u n k l t Begriffsjurisprudenz t a n t , amelyek m i n t k i m u t a t j a a trsadalmi s t u d o m n y o s fejlds sorn c s a k h a m a r t l h a l a d o t t a k k , a jogfejlds gtl tnyeziv v l t a k . A jogi pozitivizmus leginkbb t e r m k e n y s hatsos elmlett A U S T I N a l k o t t a meg, akinek analitikus jogelmlete b r kora szksgleteit nem h a l a d t a meg csak igen ksn n y e r t elismerst. Az elemzs sorn szerz r m u t a t arra, h o g y Austin hve volt a vltozsoknak, bizonyos m r t k b e n s z m o t v e t e t t ezek meghatrozottsgval, elgondolsait nagym r t k b e n a feudalizmus-ellenessg jellemezte. s ezrt Austin l e t m v e korhoz kpest halad volt. rtkelse szerint Austin mdszertani p o s z t u l t u m a i a logikai pontossg s a kifejezs tisztasga i r n t i igny m a is megszvlelendek lehetnek, b r elmletnek alapttelei m r t l h a l a d o t t n a k t e k i n t h e t k . A X I X . szzadi jogpozitivizmus utols jelentsebb a l a k j a , K a r i B U R Q B O H M elmlett akkor alkotta meg, amikor a n m e t burzsozia m r elg ers lett, s ersebb v l t flelme a proletaritussal, m i n t a feudalizmussal szemben. B e r g b o h m a t e r m s z e t j o g elleni kzdelm e t t z t e ki cljul: szerz megjegyzse szerint s t e r i l " kzdelme i n k b b valami ellen, m i n t v a l a m i r t , v a l a m i fel i r n y u l t . A jog minden p r o b l m j a m a g b a n a j o g b a n kereJurisprudenz send s oldand m e g " rta cm munkjban und Rechtsphilosophie (Leipzig, 1892. 116. p.), s m i n t a szerz k i m u t a t ja, megoldsait rszben a tautolgia, rszben az nellentmondsossg, jellemeztk; m u n k j a egszben krlrta ugyan, h o g y mi nem t e k i n t h e t jognak, pozitv vlaszt azonban n e m t u d o t t adni. K r y s t u f e k m o n o g r f i j a egy sszefoglalst s kvetkeztetseket t a r t a l m a z rsszel zrul, amelyben szerz sszefoglalja a jog-

    371
    694

    pozitivizmus tanulsgait, s az c krben felmerl alapkrdsek elemzse sorn tbb jszer v l e m n y n e k ad kifejezst. sszefoglalsa szerint a szl<ebb rtelemben vett jogpozitivizmus elszaktja a jogot kls kapcsolataitl, kizrja az rtkelst, s azonostja a jogot a jogi n o r m v a l , formlis forrst materilis f o r r s v a l ; a jogi excgzis csupn e jogpozitivizmusnak a jogot a kodifilt trvnyi j o g a n y a g g a l azonost s elmlet nlkli varinsa. Ezzel szemben a tgabb rtelemben veti jogpozitivizmus a h a t l y o s jognak olyan de lege lata jelleg, a fogalmi s logikai s t r u k t r a elemzst m a g b a n foglal s formlis jelleg rtelmezse s feldolgozsa, amelynek elvgzse jogi d o g m a t i k a v a g y ms cm alatt minden jogtudomnyban kvnatos s szksges, feltve, h o g y ez csak rszvizsg l a t k n t j n szmtsba (130132. p.) A X I X . szzadi jogi pozitivizmus a szerz rtkelse szerint a n n y i b a n j r u l t hozz a jogt u d o m n y fejldshez, h o g y egyfell m e n t e steni igyekezett azt az apriorisztikus jogi idel eszmjtl br nem ismerte fel, hogy a t r s a d a l m i valsg t e r m k e k n t lteznek olyan p o s z t u l t u m o k , amelyek szoros k a p c s o l a t b a n v a n n a k a pozitv joggal, s azzal e g y t t , t b b n y i r e azt megelzve a t r s a d a l m i fejldsnek megfelelen vltoznak , msfell pedig kifejlesztette a forma g o n d j t " , azt a k v e t e l m n y t , hogy a n o r m k vilgosak s n c l l e n t m o n d s m e n t e s e k legyenek (142 - P )A jogpozitivizmus formai merevsgvel kapcsolatban rja a szerz, h o g y a jogi n o r m k szigor rtelmezsnek abszolutista eszmje tves elfeltevsen alapszik, ugyanis mg olyan n o r m k esetben is, amelyek az a d o t t kornak nemcsak lehetsgeit, h a n e m posztul t u m a i t e g y a r n t kifejezik, a jog merev rtelmezse csak egy m e g h a t r o z o t t i d t a r t a mon bell lehet indokolt. A t r s a d a l m i fejlds sorn f o l y t a t j a minden norma elbb v a g y u t b b k o n z e r v a t v v , a fejlds fkezjv vlik, s ha a t l h a l a d o t t n o r m t nem helyettestik j j a l , ezt a f e l a d a t o t maga a jogi g y a k o r l a t fogja az rtelmezs segtsgvel elvgezni (137139. p.). Szerz e gondolatok
    1/,r>

    jegyben fejti ki, h o g y a trvnyessg jogpozitivista eszmje is ellentmondsos trekvst t a k a r t , m i n t h o g y lnyegben egy formlis s m e r e v rtelmezsre r e d u k l d o t t . A m i n t erre a szerz r m u t a t , az gy felfogott trvnyessg nem egyetemes s abszolt rtk, h a n e m olyan p o s z t u l t u m , a m e l y n e k rtke a megfelel jogrend rtktl fgg, azaz olyan trtnelmi s in a b s t r a c t o n e m rtkelhet kategria, amely klnbz trtnelmi feltteleknek megfelelen eltr clokat szolglhat. Br m i n d e n krlmnyek k z t t alkalmas eszkzt kpez az abszolt n k n y elleni vdelemre, de felmerlhetnek olyan felttelek, amelyek kztt az nll bri rtkels megfelelbb m d o n szolglhatja a t r s a d a l m i fejldst, s a jogbiztonsg ez esetben sincs felttlenl veszlyeztetve, ms felttelek kztt viszont amire szomor pldt a nci brsgok m u t a t t a k az nll rtkels is szolglhat elvet e n d clokat (145146. p.). Vgezetl K r y t u f e k a fasizmus tapaszt a l a t a i a l a p j n vzolja a z o k a t a potencilis veszlyforrsokat, amelyekkel a jogpozitivizmus d o k t r n j a a j o g i " nknyessget szolglhatja. Mint kifejti, a jogpozitivizmus egyfell alkalmas a r r a , h o g y szellemileg elksztse a t a l a j t a habozs- s rtkelsnlkli jogfelfogshoz s jogalkalmazshoz (ismeretes Lon L. FuiXERnek a n m e t fasizmusra vonatkoztatott szemlletes megllaptsa: A n m e t jogsz klnsen el lett ksztve a r r a , h o g y 'jog'-knt f o g a d j o n el b r m i t , ami ezt a n e v e t viselte, k o r m n y z a t i kltsgen l e t t k i n y o m t a t v a s g y t n t , h o g y 'von oben h e r a b ' j n " H a r v a r d Law Review, 1958. 659. p.), msfell pedig lehetv tesz e l m l e t i " feldolgozsokat alkalmazsra nem kerl szablyok a v a g y a g y a k o r l a t t a l ssze nem hangz jogrend a l a p j n , s gy m e g h a t rozott felttelek kztt alkalmass v l h a t egy, v a l j b a n az n k n y fel t a r t j o g i " valsg lczsra (146. p.). A k t e t vgn a szerz ltal feldolgozott m u n k k jegyzke t a l l h a t , amely m e g k n n y t i az olvas t j k o z d s t a jogpozitivizmus egyes krdseit t r g y a l szleskr irodalomban.
    VARGA CSABA

    694

    m.vf.

    9-10.sz.
    20 J

    Archives de Philosophie du Droit, XV. ktet

    NIETZSCHE S A JOG Irta: Michel Villey Nietzsche, mint i s m e r e t e s , filozfiai forradalmat kivnt vgrehajtani azltal, hogy sztrombolni vlte a megelz filozfiai rendszereket, igy tbbek kztt azokat a r e n d s z e reket is, amelyek a hagyomnyos j o g tudomny alapjul szolgltak. A sajt felfogsa szerint rtelmezett negativizmus klnfle termkei ldzjnek ltta magt, annak a filozfusnak, aki i m m r bejelentheti, hogy "az isten h a lott", noha tudta, hogy igazi hallrl mindaddig aligha lehet sz, amg a k e resztny istensg helyt uj blvnyok - az rtelem, az Erklcs, a Tudomny, a Jsg vagy egyszeren az E m b e r b l vnyai - foglaljk el. Nietzsche mindenekeltt a modern t u domnyossgot megtestest nmet f i lozfia ellen, s ezen bell is leginkbb a hegeli dialektika ellen kzdtt, melyet az akarat tehetetlensge, a nihilizmus szlssges formjaknt fogott fel. A " h a lott intellektualizmus" e vlfajval az l e tet lltotta szembe, a tehetetlen dologgal az egynisget, az rtelmet ad s a v i l got rtkel akaratot, azt az r t k t e r e m t cselekvst, amely az objektvben s a racionlisban nem hagyja feloldani magt: a tagads dialektikjval szembe Nietzsche, ugy tnik, az llts valamifle filozfijt szegezte. A z ' e m b e r statikusan felfogott t e r m szetre vagy az r t e l e m r e alapoz optimista felfogsok elleni kzdelmben Nietzsche egszen a tnyek rtknek t a gadsig jutott el, s igy a tnykutatst s a szociolgiai megkzeltst a fatalizmus jeleknt, a trtneti vizsgldsokat pedig a dekadencia uralomra juttatsaknt b e c s m r e l t e . Nietzsche a knyszert t r vnyek uralma, a trsadalom h i e r a r c h i zlsa, az " e r s e k " , a "nemesek" h a talomgyakorlsa, a hatalmi akarat kit e r j e d s e mellett foglalt llst, ily mdon pedig filozfija voluntarista m don felfogott jogpozitivizmusknt lttt f o r m t . Ennek klns, korntsem egyrtelm eredetisge az " r t e l m e z s " folytonosan megnyilvnul alakt, st alkot szerepben ll: az uralmat gyakorl a jog rendszert nem alkaknazza, hanem llandan jra s jra " r t k e li". s ezltal uj s uj cljai s rtkei szolglatba lltja. Nietzsche szemben az let nem szorul igazolsra, m e r t az let az, ami igazol, ami a cselekvst, az e s e mnyeket igazolja. Az emberi trvnyek igy maguk s e m ignyelnek igazolst, tartssgot vagy brmifle logikai r e n d s z e r t , m e r t felfogsban a jog eszkzknt s nem clknt jelenik meg, s m e r t a valamennyire is szilrd jogrend csak a "nyjak" alvetsre, az emberek "domesztiklsra" szolglhat. Emgtt pedig vrs posztknt Nietzsche m r az etatizmust, e "hideg monstrumot", Hegel blvnyt ltta. A nietzschei jogfelfogs igy, amint ez az elbbiekbl is lthat, az etatista pozitivizmus elutastshoz, egyttal azonban minden jogi doktrna, sei m a ga a jog kikszblshez, a jogrl val gondolkods nmegsemmistshez vezetett. Sajtos mdon ez a tny Nietzsche metaforikus nyelvben is megnyilvnul: "igazsgossgrl" beszl, de egyenlsgre nem gondol, s dicsri a"trvnyhozt", de egy uj erklcsisg 17 kodifiktort rti alatta.

    III. vf. 9-10. sz. Ilyen felttelek kztt korntsem elkpzelhetetlen, hogy Nietzsche ppen azrt vlt r d e k e s s a jogtudomny s z m r a , m e r t annak t r gyt tagadta. A modern individualizmus megtestestjeknt Nietzsche a voluntar i s t a szubjektivizmus egyik leginkbb

    - 21

    Jogi

    szlssges formjnak m e g t e r e m tjv vlt, akinek letmve v i l gosan pldzza, hogy a jognak a tisztn individulis hatalmi nkny al rendelse a jog m e g s e m m i s t svel, szksgkppeni megtagadsval j r .

    (Ism.:Dr.Varga Csaba)

    694

    BRUUN, H. H.: Science, Values and Politics in Max Weber's Methodology (Tudomny, rtkek s politika Max Weber mdszertanban). Copenhagen, .n. Munksgaard, 300 pp.

    Nem knny olvasmny H. H. Bruun munkja. Ez azonban korntsem a m rtkt illet tle, hanem inkbb jellegnek megjellse kvn lenni. H. H. Bruun ugyanis nem olvasmnynak sznta knyvt, s mg kevsb arra, hogy ilyenknt kellemes legyen. A szerz az aarhusi egyetem politikatudomnyi karnak posztgradulis hallgatjaknt veket tlttt Max Weber tanulmnyozsval; bvrkodsait egyves mncheni tartzkodssal - ahol az egyetem Max Weber Intzetben az azt irnyt Johannes Winckelmann professzor mellett dolgozhatott elmlytette; abban a szerencsben rszeslt, hogy szintn Mnchenben hosszabb idt tlthetett a neves Weber-specialista David Beetham-mel, aki kziratnak nyelvi fslsben is segtsgre sietett; s nem utols sorban lehetsge nylott arra, hogy a Nmet Kzponti Levltr II. Trtnelmi Szekcijban (Merseburg, NDK), a Max Weber-i levls jegyzethagyatk e legnagyobb trhzban, a kiadatlan adalkokat is kutatmunkjban felhasznlhassa. A Max Webertl s Max Weberrl szl gyszlvn teljes irodalom feldolgozsa alapjn (amiben csupn sajnlhatjuk, hogy a Trtnelem s osztlytudat s Az sz trnfosztsa alapjain elvgzett - taln tlz, de lnyeges s relevns krdseket is felvet - lukcsi elemzs szmra nem j u t o t t hely) a szerz szerzetesi alzatossg feladatra vllalkozott. Sajt szemlyt s gondolkodi njt a httrbe helyezve, mintegy zrjelbe tve s a lehetsg mrtkig kiiktatva, a weberi mdszertannak a weberi szvegekbl trtn kibontst ksrelte meg, a rendszerezs, a kifejts s a filolgiai ignyessg exegzis kvetelmnyeit tartva szem eltt. Nem arra koncentrl, hogy Weber gondolataiban miknt fejezdik ki kora nmet valsga s az akkoriban rvnyesl tudomnyos kzvlemny; elsdlegesen mg azt sem rzi feladatnak, hogy Weber gondolatait a maguk fejldsben mutassa be. Vlemnye szerint minden feltr munknak egyik alappillre a gondolatokat rendszerezen bemutat exegzis, ami nem elgsges ugyan nmagban, m semmifle trtneti kifejts sem vgezhet cl nlkle. Tekinteitel a feladat jellegre, a szerz szeme eltt legfbb clknt a hitelessg s a teljes dokumentltsg lebegett. Az angol szvegben ezrt hallatlan nagy mennyisg

    idzete minden esetben eredeti nyelven (vagyis nhny kivteltl eltekintve - nmetl) szerepel; az angol tanulmnyoz tjkozdst gy csak a ktet vgn tallhat, a jelentsebb angolamerikai Weber-ki adsokra vonatkoz sszenasonlt oldalmutat segti. A szerz teht nem bevezetni kvnt a weberi mdszertani gondolatba, hanem csupn lehetsget biztostani arra, hogy akik e gondolatot rekonstrulni kvnjk, az ltala bejrt fraszt utat ismtelten bejrhassk. Ennek jelentsgt aligha becslhetjk le, ha arra gondolunk, hogy a legjabb hazai Weber-kiadsok s -elemzsek mennyire megtermkenyten s sztnzen hatottak a magyar trsadalomtudomnyi gondolkodsra, s hogy e kritikai rtkelsben s felhasznlsban a jogtudomny is jelentsghez mrten veszi ki rszt, - nem csupn egybknti vizsgldsaiban, de nll feldolgozst is szentelve a weberi problematiknak (Peschka Vilmos: Max Budapest, Akadmiai, Weber jogszociolgija, 1975). Kzhelyknt hangzik, mgis igaz, hogy a weberi mdszertan a weberi oeuwe-rel egyrtelm; kvetkezskpp a szerznek vizsgldsi krt szorosan krl kellett hatrolnia. Ezrt dnttt az rtkproblma mellett, minthogy Weberre a legsajtosabban jellemzen kulcsfontossg, s ltala rthet meg a tudomny s a politika jellegnek s kapcsolatnak weberi felfogsa is. Ennek megfelelen t nagyobb tmakrre tagozdik H. H. Bruun rekonstrukcis ksrlete. Els a tudomnyos vizsglds problmjaknt felfogott rtkek: az rtkmentessg krdse. A szerz kln elemzi ennek kls sszefggseit, ltalnos megfogalmazst, logikai premisszit, az rtkmentessg kvetelmnynek rszkvetelmnyeit, s megvalstsa problmjt. A msodik a tudomnyos vizsglds elfeltteleknt felfogott rtkek: az rtkviszony krdse. Az elzmnyek, gy mindenekeltt Rickert tudomnyelmlete s a trtnettudomny objektivitsrl alkotott felfogsa nyomn sszegezi e krben a weberi ttrst a modern trsadalomtudomnyhoz. A harmadik a tudomnyos vizsglds trgyaknt felfogott rtkek: az rtkelemzs krdse. Kln mutatja itt be az axiologikus, a teleologikus, az. sszetett s a kifejt" rtkelemzst, valamint az rtkkonfliktus problmjt. A negyedik a tudomnyos vizsglds eszkzeknt felfogott rtkek: az ideltpus krdse. Az alapgondolatot itt a fogalmi (ideltpus s rtkviszony), a motivcis (ideltpus s rtkelemzs), valamint a prognosztikai (ideltpus s politika) vonatkoz-

    695
    19

    sok rgztse kveti. Az tdik vgl a tudomnyos vizsglds cs az rtkek kiegszt kapcsolataknt a politika es a tudomny kcrdcsc. E krben a politika mint konfliktus, a politika mint hatalmi konfliktus, a meggyzds s a felelssg etikja, valamint a politika etikja kpeznek nll tmkat. Minden egyes tmakr vizsglatt szmos fggelk egszti meg ki, melyekben a szerz nhny eszmetrtnetileg rdekes rsztmt vilgt meg, - tbbnyire a Weber s kortrsai kztti emlkezetes vitkat, vagy immr klasszikuss vlt rtelmezseket Weberrl. A feldolgozs jellege hagyomnyos ismertetst nem ignyei, ezrt csupn egy tmakr, az ideltpus kapcsn rzkeltetnk valamit a legltalnosabb kvetkeztetsekbl. Az ideltpus ellentmondsmentes gondolati kp, mely a valsg bizonyos kivlasztott, egyoldal vonatkozsainak kihangslyozsra pl, kvetkezskppen nem valsgos (203). Az ideltpus mint fogalomalkots nem a tudomnyos vizsglds vgeredmnye, hanem a valsg bizonyos szempontbl jelentsgteljes vonsai lersinak eszkze (205). Ilyen eszkzknt nem nmagban, hanem hasonlan mestersgesen ltrehozott fogalmak rendszerben funkcionl, ami ms fogalmak osztlyozsnak az alapjt is megveti (211). Az' ideltpus elsdlegesen a trsaduimi oksgclemzs s az rtek-orien-

    tlt magatarts kifejtse segtsgl szolgl (215). Az 'llam' ilyen rtelemben kzponti motivcival jellemzett, mgis megszmllhatatlan sokflesg emberi cselekvsbl ll, melyek zusammengehalten durch eine Idee, den Glauben an tatschlich geltende oder gelten sollende Normen und Herrschaftsverhltnisse von Menschen ber Menschen" ( Gesammelte Aufstze zur Itfeenschaftslehre, Tbingen 1968, 200) (217). Heurisztikus felhasznlsukban nmagukban nem tekinthetk hipotziseknek, hanem olyan segdleteknek, amelyek hipotzisek megfogalmazshoz vezethetnek (227), vagyis alapjban fiktv jellegek (228). Az rtkvlasztstl, vagyis a tudomnyos cltl fggen, adott empirikus valsgrl tbb ideltpus is formlhat (231), ezrt ideltpusoknak csak a rendszere kpes valban jellemezni a vizsglt jelensget (233). Ugyanakkor minden egyes ideltpus tmenetinek tekintend. A vizsglt jelensg jellegzetessgeit kimerten megragadni ugyanis az ideltpusok mg oly sszetett rendszere sem kpes; s mg kevsb kpes ezt a kulturlis fejldssel nyomon kvetni (234). Prognosztikus funkcijban egyrtelmen kiderl, hogy az ideltpusok adott rendszere mennyire ll kzel a valsghoz (235). m ilyen

    696

    esetben is, mindig vakodnunk kell, hogy a vizsglds clszer rszmozzanataiknt alkalmazott ideltpusokat brmennyire mly benyomsokat gyakoroljanak is rnk s brmennyire megmozgatjk is fantzinkat mlyebb sszefggsek sejtetsvel kzvetlenl valsgosnak vegyk. A protestns etika s a m o d e m kapitalizmus sszefggsnek weberi vizsglata a legjobb plda erre. Nem ms volt ez, mint (a megfelel,ideltpusokban rgztett) konkrt valsg kt vonatkozsa kztti viszonynak egyoldal s rszleges vizsglata. Mcgis, Weber mvt gyakran gy trgyaltk, mintha az a trtnelmi valsgnak a maga egszben vett kt terlete kztti valsgos oksgi kapcsolat ltt lh'totta volna." Pontosan egy ilyen torzt azonosts, s az ideltpusokban rejl meggyz kpi er az, ami az ideltpusokban a politikai propaganda eszkzt is lthatja. Ilyenknt hasznltk fel pldul Weber szenvedlyes kitrst az I. vilghbor utni Nmetorszgnak a szvetsgesek rszrl trtn bnsmdja ellen: Wir sind gleich den Juden zu einem Pariavolk geworden.. ." (DZA II, Rep. 92, No. 30, Vol. 5) (236). VARGA CSADA 694

    Kazimicrz Opalek i Jcrzy Wrblewski: Wspo}czesna teria i socjlogia prawa v Stanadx Zjediioczonych Ameryki Polnocnej. ( Jogelmlet s jogszociolgia a mai szak-Amerikai Egyeslt llamokban.) W a r s z a w a , P a n s t w o w c \Vydawnictwo Naukowe, 1963. 320 p. A h a z n k b a n is jl ismert lengyel profeszszorok m o n o g r f i j n a k a clja az amerikai jurisprudence kifejldsnek, i r n y a i n a k a bem u t a t s a s eredmnyeinek sszevetse a m a r xista llam- s jogelmlet metodolgijval s eredmnyeivel. A bevezet fejezetben az amerikai jurisprudence-nek az angol jogelmletbl Austin analitikus s Maine trtneti megkzeltsbl val kivlst s nll u t a k r a val lpst m u t a t j k be a szerzk. Elemzik azokat a h a t s o k a t , amelyek ezt az nllsgot m e g h a t r o z t k . A szerzk vlemnye szerint az amerikai jurisprudence a r c u l a t t dnt m r t k b e n a p r a g m a t i z m u s filozfija, valam i n t az eurpai szociolgiai s termszetjogi doktrnk a l a k t o t t k ki. Az analitikai, a filozfiai s a szociolgiai jogelmlet sztvlsnak s ltalnosan jellemz v o n s a i n a k a bem u t a t s a u t n a szerzk Holtfeld analitikus iskoljt s a neo-lomista termszetjogi doktrint elemzik. A termszetjogi iskolkat trgyal msodik fejezetben elsknt Wild n. d i n a m i k u s termszetjogi elmlett m u t a t j k be a szerzk. Wild teleologikus s vallsi sznezet nzeteinek a kritikja u t n a fejezet a N o r t h r o p ltal kpviselt filozfiai antropolgival foglalkozik, amely a vltoz t a r t a l m termszetj o g " a l a p j n j h u m a n i z m u s t " , szintzist kvn ltrehozni a keleti s nyugati kulturlis elemek felhasznlsval. E z t kveten a fejezet a Fuller-i eunmia-elmlctet t r g y a l j a . Miutn k i m u t a t j a , h o g y a trsadalmi rend kell funkcionlsnak az elemi tnyeibl bizon y t h a t s t u d o m n y o s elmlet nem alkothat, utolsknt Calm pszicholgiai elmlett m u t a t j a be, amely az e m b e r n e k az igazsgtalansgtl val sztns flelmbl k v n j a a jogi rtkels a l a p j t levezetni. A Pound-i jogszociolgia b e m u t a t s r a szentelt h a r m a d i k fejezet elsknt a z o k a t az

    elmleti h a t s o k a t elemzi, amelyek P o u n d mvnek a kialaktsra befolyssal voltak. A szerzk t r g y a l j k P o u n d elmletnek a p r a g m a t i k u s jellegt s b e m u t a t j k a f u n k cionlis mdszernek az rtkelshez val Pound ltali felhasznlst. A social engineering" t a n n a k a k r i t i k j a s a n n a k k i m u t a t s a u t n , h o g y a P o u n d - i elmlet vgs soron a kapitalista ideolgibl m e r t e t t elveket mint a vltoz t a r t a l m t e r m s z e t j o g elveit aposztroflja, a szerzk P o u n d elmletnek az egszt rtkelik. Pozitv v o n s t a b b a n l t j k , hogy a szociolgiai jogelmlet megksrelte a jogpolitika p r o b l m a k r t egysges jogelmleti keretben feldolgozni. A negyedik fejezet a jogi realizmussal foglalkozik. T r g y a l j a klnbz i r n y z a t a i t s rinti a bri jogalkalmazs p r o b l m a k r n e k m a r x i s t a megkzeltst. A realista i r n y z a t rtkelsnl kiemeli azt, hogy b r a jogt u d o m n y i k u t a t s t szimplifiklja a j o g n a k az eseti tnyre val r e d u k l s v a l , mgis olyan t u d o m n y o s mdszeren alapul, amely kzs mind a j o g t u d o m n y , mind m s trsadalomt u d o m n y o k szmra. Az tdik fejezet a b e h a v i o r a l sciences" vizsglati t e c h n i k j n a k a j o g t u d o m n y i kutatsban val felhasznlst t r g y a l j a . A szerzk rszletesen elemzik az egyes k u t a t s i intzmnyek k u t a t s i cljait s t e c h n i k i t (az n. J u r y Project, stb.). A m a r x i s t a b r l a t t a l egyidejleg ezen ksrletek a l k a l m a z h a t s g t pozitvc rtkelik, s kihangslyozzk a n n a k a lehetsgt, hogy n behavioral sciences egyes eredmnyeinek a felhasznlsval a jogtudom n y b a n is lehetsges bizonyos ltalnos ttelektl rszletekig s m e g h a t r o z o t t , p o n t o s elemzsekig eljutni. A jelents rszben Cowan-nck t u l a j d o n t h a t n. experimentlis j o g t u d o m n y krdseivel a hatodik fejezet foglalkozik, amelyben a szerzk k i m u t a t j k e n n e k az i r n y z a t n a k a filozfiai jogelmlettel s a behavioral sciences eszkzeit alkalmaz elmletekkel val rokonsgt. Az utols fejezet a Yale E g y e t e m profeszszorai, Lasswell s McDougal ltal kimvelt n. policy-orientcd jurisprudenco"-szel fog-

    hdkozik. Ez, a jogpolitikai krdseket eltrbe helyez jogelmleti i r n y szintn a bri dntst meghatroz tnyezket vizsglja, de csupn azrt, hogy termszetjogi posztultumok segtsgvel egyetemes tteleket dolgozzon ki a jogalkalmazsi s az ltalnos jogpolitika szmra. A szerzk k i m u t a t j k ezen elmleti trekvs eklektikus jellegt s brl a t t a d j k ltalnos tzisei m g t t meghzd kommunista-ellenes tendencijnak." A m o n o g r f i t rvid orosz s angol nyelv t a r t a l m i kivonat z r j a le.
    VARGA. CSABA

    105

    694

    XII. v f .

    3/4. sz.

    - 4 JOGSZEMLLET

    Jogi

    The Hastings Law Journal, 27. ktet 4 . s z . AZ INTEGRATIV JOGSZEMLLETRT I r t a : P r o f . J e r o m e Hall A termszettudomnyoktl eltren, ahol a tudsok egymsrakvetkez n e m z e dkei s z i l r d alapokra pithetnek s igy jrulhatnak hozz tudomnyuk fejldshez, a jogfilozfiban minden szerznek gyszlvn a nullpontrl kell indtania, csupn befolysolva kornak kulturlis krnyezettl, s sajt r e n d s z e r t c s a k r s z b e n a l a pozhatja a r r a az irodalomra, amit a megelz kt s fl vezred k i t e r m e l t . Ilyen krlmnyek kztt joggal vetdik fel a k r d s , vajon a jogfilozfik olyanok-e, mint a mvszi alkotsok, amelyek kzt a vlaszts vgl is a t e t s z s n e k megfelelen trtnik, avagy tallhatunk-e megbzhat standardokat, a m e l y e k r e brlatunkat pthetjk? Alapjaiban minden jogfilozfia bizonyos posztultumok nyilvnvalknt trtn elfogadsra, s ezek meghatrozott kombinlsra s kvetkezmnyeik kibontakozs r a pl. rtkelskben a kvetkez kritriumok jtszhatnak s z e r e p e t : / l / bels ellentmondsmentessg; / 2 / a jogfilozfia fontosknt f e l i s m e r t problminak m e g v l a s z o l s r a val a l k a l m a s s g ; / 3 / kategriinak olyan r e n d s z e r e , amely k i f e j e z s e i hez megbzhatan sszefgg alapot t e r e m t ; / 4 / kulturlis jelentsg, mindenekeltt az eszmk, tnyek s rtkek eddigi tapasztalatai szemszgbl; s vgl / 5 / a jogfilozfia eddigi e r e d m n y e i r e kell figyelem f o r d t s a . Ez utbbi pont klnsen azrt rdekes, mert a jogfilozfia lnyegileg minden elddel s k o r t r s s a l beszlgetst, st vitt jelent. Az ennek alapjn kipl jogszemllet ezrt rszben mindig elregyrtott elemekbl ll, kvetkezskppen eredetisge is korltozott. Annyiban lehet eredeti, amennyiben az elemek j r a r e n d e z s e sorn egy uj perspektvt bontakoztat ki, ami minden korbbinl kielgtbb magyarzatokkal szolgl. Ilyen vagy olyan jogfilozfik kialaktsa mgsem vletlen; o r o s z l n r s z t a kulturlis felttelektl fgg. Hans Kelsen pldul Bcsben, az un. bcsi kr kzegben lt, amelynek tagjai a tudomnyt s a t r s a d a l m i diszciplnkat lesen e l v lasztottk egymstl, az eurpai kontinensre jellemzen ugyanakkor tapasztalhatta, hogy a t e r m s z e t j o g i filozfia vallsi intzmnyekkel s dogmkkal sszefondik. Innen addik a pozitivisztikus egzaktsgra trekvse s szembenllsa minden t e r m szetjogi gondolat irnt. Fejtegetseinek ltszlagos szigorsgban s zrtsgban ugyanakkor a kanti konceptualizmus gyakorolt dnt befolyst. Ezzel szemben az Egyeslt llamokban - noha Gray, Hohfeld, Kocourek munkssgban az analitikus gondolkods is kifejldtt - dntnek a trsadalomtudomny szociolgiai hagyomnya bizonyult, mely kevs megrtst tanstott a fogalmak kantinus nllstsa irnt. Ebbl nemcsak a Roscoe Pound-fle nagy teljestmnyek jttek l t r e , de olyan k i emelked ksrletek is, mint pldul Llewellyn, amit sajt hagyomnyain tul Max Weber s Eugen Ehrlich teljestmnye is alaktott. Az esetben viszont az jelent gondot, hogy jogszemlletbl hinyzik a r e n d s z e r e s s g , az rtkek irnyban t r t n llsfoglals, s hogy a jogtudomnyi vizsgldst a jog " v a n " - e l e m r e korltozta. Elrelpst , egysgest fogalmat, mely a konceptualista, az etikai s az e m pirikus irny filozfiai gondolatokat megfelelen sszefoglaln, a t r s a d a l m i c s e l e k vs elmlete tud biztostani. Lssunk nhny konkrt krdst ezzel kapcsolatban. A jogszablyokat tbbnyire elsdleges s msodlagos szablyokra osztjk fel, melyek kzl az els szankcionlt, a msodik pedig hatalmat vagy lehetsgeket b i z 22tosit szablyokat jelent. Nos, ugy tetszik, a jogszablyok e g y s z e r r e kategorikusak

    XII. vf. 3 / 4 . s z .

    - 5 -

    Jogi

    s hipottikusak: a hatalmat eszkzjellegen hasznljk fel, hogy ezltal a m e g felel ktelezettsget ltrehozzk. Vagyis a jogszablyok nem msok, mint s z a n k cionlt kategorikus parancsok, amelyekhez kpest a hipottikus szablyok i n s t r u m e n tlis jellegek. Krdses a jogszablyok levlasztsa az egyb normkrl. A t r s a d a l m i c s e lekvs elmlete szemszgbl tekintve az a kp bontakozik ki, hogy a jogszablyokat az albbi kritriumok jellemzik: / l / morlis rvnyessg; / 2 / a t r s a d a l m i rtkek f e n n t a r t s r a val kpessg; / 3 / szablyszersg; f\f kzrdekek g y a k o r latt t t e l r e Irnyul alkalmassg; / 5 / hatkonysg; / 6 / felsbbrendsg ms normkkal val sszetkzs esetn; s f l / engesztelhetetlensg. Nos, e kt utbbi tulajdonsg, vagyis konfliktushelyzetekben trtn rvnyeslsi kpessge az, ami ms szablyoktl vgs soron megklnbzteti. Hasonlkpp krdses a pozitiv jog m o r l i s rvnyessge. A jogpozitivizmus elismert er'ssge ugyanis, hogy tekintet nlkl a r r a , vajon ltalban jnak vagy rossznak t a r t j k - e , minden normt bizonyos f o r m l i s felttelek t e l j e s i t s e esetn a kormnyzati appartusban alkalmazhatnak tekint. m slyos r a t , tlzottan is slyos rat fizet a z r t , hogy az rtk s a tny mozzanatt gondolatkrbl k i r e k e s z ti. Bizonyra nem lhetnk olyan ltalnostssal, hogy azt mondjuk: az erklcsi rvnyessg a jog lnyegi jellemzje, - s ugyanakkor e l i s m e r j k , hogy bizonyos trvnyek erklcsileg nem kteleznek. Msfell meg kell gondolnunk, hogy a j t r vnyekben a racionalits s ms v i s s z a t r felttelek az ltalnostsra alkalmas alapot t e r e m t e n e k , ezzel szemben a r o s s z trvnyeknek vgtelen vltozatossguk l tezik az rlt dikttoroktl a szellemileg renyhe vagy mmoros trvnyhozkig. A krds p e r s z e nem megoldotta Annyi ! azonban bizonyosan meggyznek tetszik,hogy a pozitiv jog fogalmnak az erklcsileg rvnyes normkra korltozsa, vagyis a klasszikus t e r m s z e t j o g i doktrna llspontja sokkal inkbb vdhet, mint a jogtudomnyi vizsgldsnak a pusztn strukturlis elemzsekre trtn v i s s z a s z o r t s a . A jogot cselekvsknt felfog szemlletben a leginkbb rdekes a pozitiv jog s a hivatalos magatarts ill. a cselekvs kztti kapcsolat f e l t r s a . A jogot a hivatalos m a g a t a r t s r a az a m e r i k a i r e a l i s t k vezetik vissza, ebbl azonban kitetszik a jogszablyok albecslse, a normativits mozzanatnak a teljes kikszblse, s egyfajta fizikai vilgkp utnzsra trtn trekvs. \ vgeredmny p e dig nem ms, mint brmifle lltlagos hivatali magatartsnak a hivatali m a g a t a r t s s a l , azaz a joggal trtn azonostsa. Magatartst pedig a jogban a d l - a m e r i k a i ak ltnak, ezzel szemben azonban felvethet, hogy az eszmk mgiscsak lteznek. m mellette szl, hogy a jognak a m a g a t a r t s s a l trtn azonostsa olyan nyelvi s kulturlis hagyomny, ami mg Pltnnl is rgebbi gykerekre nylik vissza s az ilyen hagyomnyoknak mr nmagban is jelentsget kell tulajdonitanunk. Egy integrativ szemlletben teht ugy tetszik, a jog mint szably s a jog mint cselekvs prhuzamos modelljeivel kell dolgoznunk. Ilyen esetben elkerlhetk azok a zavarok, amelyek az eszme s a cselekvs kapcsolatbl addnak: a kiindulpont a c s e l e k v s , melynek az eszme is integrns r s z e . Az integrativ szemllet az rvnyessg fogalmt is t a r t a l m i jelentsggel teliti, hiszen nem tisztn logikai krds tbb, hanem bizonyos cselekvsek j e l l e m zjv vlik. s nem utolssorban a hatkonysg sem lesz tbb merben m i s z t i kus jelensg, hanem olyan tulajdonsg, amely egyes cselekvsek tnyleges sajtjt
    kpezi

    '

    ( I s m . : Dr.Varga Csaba)

    23

    MSrcr.KK, I ' n u l : Methode phnomnologique m n y b a n a jogelmleti fenomenolopfizmusrl et thorie du droit. ( F e n o m e n o l g i a i m d s z e r l t a l b a n k i m u t a t o t t : az e l v o n t - f i l o z f i k u s s jogelmlet.) Paris, Librairio G n r a l e de megkzelts s az e n n e k megfelel nehzDroit e t de J u r i s p r u d e n c e , 19G4. 'IG'I p. (Bili- kcs t e r m i n o l g i a ; az lnk kritikai szellem mind e n k o r b b i m e g o l d s i n d t e k i n t e t b e n , de liothquo de P h i l o s o p h i c du Droit, Vol. II.) A fenomenolgiai jogelmlet l e g j a b b mo- u g y a n a k k o r az e r e d m n y e k b e n m e g m u t a t nografikus t e r m k e P a u l Amselek s t r a s b o u r g i koz e k l e k t i k u s jelleg s t b . professzor m u n k j a , m e l y m a g n viseli a z o k a t A fenomenolgiai m d s z e r k v c t e l m n y e i a f b b v o n s o k a t , a m e l y e k e t P e s c h k a Vilmos n e k megfelelen a m o n o g r f i a az elvi bce folyirat elz s z m b a n k z z t e t t t a n u l - v e z e t rsz kivtelvel kt n a g y o b b egysgbl ll: els rsze a jog f e n o m e n o l g i j t , m s o d i k rsze p e d i g a j o g e l m l e t f e n o m e n o l g i j t a d j a . Megksreljk r v i d e n sszefoglalni a k n y v m o n d a n i v a l j t , f i g y e l m e n kvl hagyva a filozfiai f e j t e g e t s e k e t , melyeknek alapjn Amselek kvetkeztetseihez e l j u t o t t : A jogi normk m a g a t a r t s i m i n t t (modellt) kpez nyelvi t t e l e k . E z e n s a j t o s s g u k n l fogva e g y b e n az t l e t , a d n t s nyelvi ( s z i n t a k t i k u s ) e s z k z t a l k o t j k , m e r t l e h e t v teszik a d o t t m a g a t a r t s o k konformitsnak, azaz a n n a k lemrst, hogy a m a g a t a r t a r t s o k a m i n t n a k megfelelen a l a k u l n a k - e v a g y s e m . g y a jogi n o r m k Sollen-eleme nein m s , m i n t ezen n o r m k model I t - h o r d o z - f u n k c i j n a k kifejezse. N e m m a g a a nyelvi ttel n o r m a t v , h a n e m a n n a k csak az a f u n k c i j a , h o g y m o d e l l t alkot. E z r t a jogi t r v n y e k n e m k l n b z n e k a t u d o m nyos t r v n y e k t l , hisz m i n d k e t t a l a p v e t f u n k c i j a a modell-kpzs (G477. p.). A jog nem h a t r o z h a t m e g azzal, h o g y knyszerrend, vagy hogy ktelczcllsgrendszer. t\ szankcionls kls e l e m a joghoz k p e s t : a k z h a t a l o m m k d s n e k az e r e d m n y e ; a knyszer p e d i g csak a s z a n k c i o n l m e c h a n i z m u s t a r t a l m a k n t jelenik m e g : a d o t t kztisztviselk a l k a l m a z z k jogi k t e l e z e t t s g k n t , bizonyos felttelek m e g v a l s u l s a esetn. A szankcit s a k n y s z e r t s t a jogs z a b l y h a t r o z z a meg, a z o n b a n m a g a a jogs z a b l y m i n t nyelvi ttel nem knyszert. H a s o n l k p p e n , a j o g s z a b l y m i n t nyelvi ttel n e m is ktelez: a ktclezsg c s u p n a j o g eszkzjelleg r e n d e l t e t s e , t e c h n i k a i clja, a m e l y n e m m a g b a n a j o g b a n , h a n e m csak a jog f u n k c i j n a k s z u b j e k t v tlsben, az emberi t u d a t b a n jelenik meg. g y n jogisgot (a jogi jelensg specifikus l n y e g t " ) n e m innga a nyelvi ttel, h a n e m a n n a k m o d e l l l s tleti f u n k c i j a ( a j u r i d i e i t s " ) h o r d o z za, t e h t csak azok a nyelvi ttelek m i n s l n e k a pozitv jog n o r m i n a k , a m e l y e k a m a g u k t r t n e t i s g b e n ezt a f u n k c i t v a l b a n bc is tltik (221280. s 347357. p.). A fenomenolgia csak a z t t e k i n t i i s m e r e t t r g y n a k , nini a m n p a teljessgben ( m i n t o l y a n " ) m e g j e l e n i k . E z r t Amselek igen les b r l a t b a n rszesti n szociologizinust s a logicizmust, m i n t olyan m e t a j u r i s z t i k u s irn y o k a t , a m e l y e k elismerik a jog ltezst a nyelvi ttel f o r m j b a n t t t jogon k v l is. 24

    300

    A szociolgia azznl, hogy a trsadalomi tnyben: a tnyleges m a g a t a r t s o k b a n s a t r sadalmi erkben l t j a a jogot, t a g a d j a a joghzag lehetsgt, s v a g y a fennll helyzetet konzervlja (ui. a fennllt tekinti jognak, jogi rtkelsre alkalmas modellnek), v a g y pedig feloldja a jogi jelensget a trsadalmi vltozsok megllsnlkli folyamatban. A logicizmus szintn elfeledkezik arrl, h o g y csak m e g h a t r o z o t t f o r m b a n t t t nyelvi ttel lehet jog, s azt olyan uxiomatikusan elemezhet ttelcsoportnak tekinti, amelybl a t u d o m n y o s trvnyekhez hasonlan logikai eljrs u t n j , jogi rtk kvetkeztetsekhez lehet eljutni. E z r t a logicizmus is u g y a n a r r a az eredmnyre j u t , mint a szociolgia: a jog hzagmentessgnek elvhez (159208. p.): Mind a jogszociolgia, mind pedig a jogpozitivizmus tautologikus alapon nyugszik, m e r t a jog kritriumt egy a priori mdszertani elfeltevs alapjn hatrozza meg: jog az, a m i n e k az llampolgr engedelmeskedni kteles (pozitivizmus) vagy tnylegesen engedelmeskedik (szociologiznius); s ebbl k v e t k e z t e t n e k tautologikus mdon vissza a jogi jelensgek m e g h a t r o z s r a : a m i n e k engedelmeskedni ktelesek, ill. aminek t n y legesen engedelmeskednek, jognak kell lennie. A kt i r n y z a t m e g h a t r o z s a i n a k eltrsbl kitnik, hogy hallgatlagosan a pozitivizm u s s a szociologiznius egyarnt a jog dichotomikus felosztst vezeti be: az egyik szm r a kell, hogy ltezzk pozitv s ncm-pozitv jog, a msik s z m r a pedig e f f e k t v s n c m - e f f e k t v jog attl fggen, hogy milyen m d s z e r t a n i elfelttelt fogad el (319347. p.). A h a g y o m n y o s j o g t u d o m n y Amselek szerint nagyrszt a jogtechnikra korltozdik, s ezrt szksgesnek t a r t j a , hogy tisztzza az a l a p f o g a l m a k a t . Szerinte a joggal az e m b e r ktflekppen foglalkozhat, aszerint, hogy a jogot i s m e r e t t r g y n a k v a g y pedig gyakorlati eszkznek tekinti. Az egyik a homo sapiens llspontja, aminek a jogtudommj felel meg, a msik a h o m o faber, aminek megfelelje a joglechnika. A jogtechnika ltrehozsa a jogpolitika, alkalmazsa a joggyakorlat feladata. A jogtechnika p s e u d o - t u d o m n y o s krdseivel (sszersts, rendszerezs stb.) a jogtechnika elmlete foglalkozik; i d e _ t a r tozik a j o g d o g m a t i k a , jogi kazuisztika stb. is. A j o g t u d o m n y s klnsen a jogelmlet csak a k k o r v l h a t valban t u d o m n n y , ha f e l h a g y ' a korbbi moralista, politikai s metafizikai elfeltevsekkel, s a fenomenolgia s sz egzisztencializmus mdszertanbl mert, h o g y j r a meglssa voltakppeni t r g y t , m a g t a jogot (3G4449. p.).

    A szerznek a rszmegoldsok jelents rsznek t e k i n t e t b e n ktsgtelenl igaza 310

    v a n . V i t a t h a t a t l a n , hogy a jog megjelensnek a l a p f o r m j a a nyelvi ttel, mely a modellkpzs f u n k c i j t l t j a el, s ezltal egyben lehetv teszi a konformits lemrst is. T n y az is, hogy egy nyelvi forma nmagb a n senkit sein ktelezhet cs senkit sem knyszerthet, legfeljebb m e g i n d t h a t egy lnyegben pszichikai f o l y a m a t o t . A z o n b a n n m a g b a n az, hogy a nyelvi f o r m b a n m i n t ilyenben nem jelenik meg az llam knyszert ereje, mg csak igen keveset m o n d : a modellt kpz nyelvi ttelek sokasgbl p p e n azok v l n a k ki s a l k o t n a k jogi n o r m k a t , amelyeknek f o r m b a n t s t ami Amselek szerint is a jogi jelensg megjelensnek fetttele az llam arra h v a t o t t szervei vgzik cl, s amelyek m g t t arra irnyul llami garancia is ll, hogy az lla in szervei c tteleket tleti eszkzknt fogjk alkalmazni. A jog eszkzjelleg rendeltetse" nem az e m b e r e k szubjekt v tlsben, h a n e m a relis llami-trsadalmi g y a k o r l a t b a n valsul meg, s csupn ez m i n t realils tkrzdik az emberek t u d a t b a n . H a a jog specifikumt az ainsclcki rtelemben v e t t juridicits alkotn, a k k o r a jog semmiben sem klnbznk a m a g a t a r t s i szablyok brmely ins csoporljll, hisz az illemszablyok is betltenek modclll-tlcti funkcikat. Csak helyeselni lehet a szerz trekvst, hogy mind a Sein s Sollen d u a l i z m u s n a k p r o b l m j t , mind pedig a pozitivizmus s szociologizmtis d i l e m m j t megoldja trekvse a z o n b a n t b b i r n y b a n sikertelen m a r a d . Fenomenolgiai szemlletmdjnak kvetkeztben a jogot m i n t a d o t t jelensget: formba n t t t nyelvi ttelt veszi, s a Sollenclcmet ebben a f o r m b a n s nem a jogot osztly jellegen meghatroz trsadalmi-gazdasgi tnyezkben keresi, ezrt vgl is a jogpozitivizmus llspontjhoz rkezik cl: jog az a juridicitssal rendelkez nyelvi ttel, amely bizonyos szvegekben m e g t a l l h a t . A pozitivizmus s a szociologizmus b u k t a t i t azltal igyekszik elkerlni, hogy felfedi ezen irnyzat o k ltala apriorisztikusnak t e k i n t e t t mdszertani elfeltevseit. U g y a n a k k o r nem veszi figyelembe, hogy m i n d e n elmlet elfeltevseken nyugszik, a m e n n y i b e n elzetesen t r g y t s alapfogalmait meghatrozza s a m a g u k tiszta f o r m j b a n sohasem m u t a t k o z jelensgek jellemvonsainak az rtkelstl f g g az, hogy m i t t e k i n t az elmlet lnyegesnek s d n t n e k egy jelensg hovatartozsnak a megllaptsnl. Krdses ezrt, hogy Amselek kritriuma nem apriorisztikus elfclttel-e? l l s p o n t j n a k kzelebbi vizsglata azt m u t a t j a , hogy lnyegben a pozitivista s a szociolgiai nzpont sajtos szintzist a d j a , hisz nla a jog a nyelvi t t e l e k f o r m j b a n t p t t ( t e h t pozitv) s m o d e l l l tleti funkcit ellt ( t e h t rvnyesl) szablyokbl ll, ami ebben a v o n a t k o z s b a n

    fenomenologikus mdszertani posziultumnak tekinthet, s gy s a j t elmletre is ll az, hogy tautologikus alapokon nyugszik. A szerz h a t a l m a s m u n k j a gondolatokban r e n d k v l gazdag, de eredetinek i n k b b rendszere, semmint egyes mcgoldsmdjai tekinthetk. rdeme, hogy a jog egyes formai

    25

    vonatkozsra s pszichikai aspektusra fel-, hvja a figyelmet, a z o n b a n a fenomenologikns szemlletmdhoz hven csaknem teljesen figyelmen kvl h a g y j a a jog trsadalmi ktttsgt, aminek vizsglata nlkl, g y vljk, egy trsadalomelmlet letkpes nem lehet.
    VARCJA CSABA

    A finn jogelmlet jjszletse?


    VARGA CSABA

    A nemzetkzi irodalomban tjkozd s gyakran valban kitnen tjkozott - jogelmletnk olykor knytelen felfedezni, hogy akadnak mg fehr foltok szmra. gy tnik, mindmig ezek kz tartozott a finn jogelmlet is, melyet szmunkra legfeljebb Otto Brusiin (ber die Objektivitt der Rechtssprechung, 1949 s ber das juristische Denken, 1951), vagy a Helsinkiben a jogelmleti katdrt ma is betlt Kaarle Makkonen (Zur Problematik der juridischen Eltscheidung, 1965) egy-egy mve fmjelzett. Az informcihes magyar szakemberben a hinyrzet annl nagyobb lehetett, minl inkbb megismerkedett a finn analitikus filozfia, s klnsen a deontikus logika kimagasl kpviselinek - mindenekeltt a mr letben klasszikuss vlt Georg Henrik von Wright-nek s Jaakko Hintikknak letmvvel. Fel kellett tteleznie, hogy az analitikus filozfiban vilgszerte vezet szerepet jtsz finnek mellett bizonyosan kibontakozott hasonl szemllet jogelmlet is, - a mvek azonban, amik bizonysgul szolglhattak volna, hinyoztak. Vgeredmnyben mg azt sem sikerlt megtudnia, hogy informcis csatorni mkdnek-e rosszul, vagy a finnek valban csak nemzeti nyelvkn teszik kzz tanulmnyaikat. A helyzet most mintha egy csapsra megvltozott volna. Az 1937-ben szletett Aulis Aarnio, aki 1970-tl Helsinki egyetemn a csalds rckjog igen termkeny munkssg professzora, 1974-ben a Finn Tudomnyos Akadmia kutatprofesszoraknt ltalnos elmleti vizsgldsokba kezd, s nhny ven bell mr ksz mvel lp el (On Legal Reasoning, Turku 1977), majd hamarosan, hogy mve befogadct biztostsa, angol nyelven hozzfrhetv teszi azokat a tanulmnyokat is, amelyek az On Legal Reasoning tkeresst, llsfoglalsait elksztettk (Legal Point of View: 2 6 Six Essays on Legal Philosophy, Helsinki 1978).

    Ez a Helsinki egyetemn, az Institutet fr Allmn Rttslra hzikiadsban megjelent tanulmnyktet egyszerre feloldja az olvas hinyrzett, hiszen Aarnio tanulmnyai sorra feltrjk azokat az erfesztseket, amelyeket a hat vtizede nllsult Finnorszg jogszsga tett, hogy korszer elmlettel alapozza meg a jogot, s szolglja azokat a clkitzseket, amelyek a jelen sokirny sikereihez vezettek. m, amennyire revell erej a ktet a finn elmleti jogi gondolkodsba val bevezetst illeten, sajnos annyira hordoz olyan vonsokat is, amelyek elkedvetlenthetik az olvast. Rgtn elre kell bocst a n o m : csupn a hzikiadsbl add gyarlsgokrl van sz, melyek nmagukban bizonyosan jelentktelenek; emltst csupn sszessgkben rdemelnek. Elre kell bocstanom azt is, hogy noha e gyarlsgokban az egyes tanulmnyokat a ktet cljaira rszben jjforml szerz is valamelyest rszes, elhrtsuk a ktetet szerkeszt Urpo Kangas s a fordt Jyrki Uusitalo feladata lett volna. A tanulmnyok ui. egynteten az elmlt vek sorn, mgis klnbz alkalmakbl, klnbz indtkokbl rdtak. Ennek megfelelen konkrt trgyuk is eltr. Mindazonltal a szerz gondolatainak bens egysge olyan szoros sszefggst biztost nekik, hogy voltakppen vltozatok egy tmra: az anaiitcus megkzeltsnek a hermeneutikus szemllettel val tallkozsa indokolsra, s mindebben a trsadalmi nzpont fontossgnak hangslyozsra. Fejtegetsei teht klnfle tmkbl indtanak, s klnfle krdsek krl forognak, m valahol mgis egy s ugyanazon elmleti-mdszertani problmval vvdnak. Ennek megfelelen a kifejts keretei, a tmpontokknt hivatkozott szerzk, st gyakran a bevezet magyarzatok, a rszletezen indokolt fogalomelklntsek is lnyegileg azonosak. Ismtelten vissza-visszatrnek ht, azonban nem ciklikus krkknt viszik elre, tanulmnyrl 127

    tanulmnyra gazdagtva a gondolatmenetet, hanem inkbb valamifle mgikus startkknt szolglnak, amelyre az olvasnak is minden egyes alkalommal kln fel kell lpnie. E szerkesztsbeli hinyossgnak az olvasra gyakorolt hatst fokozza, hogy a fordt felteheten h akart lenni az eredeti finn szveghez, m ekzben bizonyosan htlen lett az angol nyelvhez, vagy legalbbis annak szellemhez. Mintha a magyarrl angolra trtn tlagos szakfordtsok elrettent pldja ksznne vissza itt, melyben a germnos szerkezetek, a barokkosan zsfolt mondatok, a kifejezsbeli konmia hinya csakgy megtallhat, mint a nyilvnvalan tves terminusvlaszts, amikor is pL csupn felttelezhetem, hogy a gyakorta szerepl to thematise leginkbb valsznen a 'ttelezs' (David Fernbachnak a Seins lukcsi Zur Ontologie des gesellschaftlichen angol fordtsban London: Merlin 1978 to project) helyett ll. Szmunkra s a jogelmlet nemzetkzi diszciplnja szmra mindebbl egyetlen dolog rdekes. s ez az, hogy a Legal Point of View tkrben vgl is kibontakozik elttnk a finn jogelmlet fejldsnek teljes panormja, rokonszenves trekvseivel s flutas megoldsaival egyetemben. Magatartsunk termszetszerleg kritikai lehet - s kell is, hogy kritikai legyen ezekhez a trekvsekhez, m e magatarts alaphangjt mgis az szabja meg, hogy a finn jogelmlet ismt megtallta sajt arculatt; nll s igencsak figyelemre rdemes mondanivalja van a jogelmlet egyetemes tudomnya szmra; s ebben legalbb annyira rdekes a finn analitikus hagyomnyok tovbbfejlesztsre irnyul trekvs, mint amennyire rvendetes klnsen a ^narxista tudomnyossg szmra, hogy a trsadalmisg kvetelmnyt mint vizsglati mdszert ez a jogelmlet is a maga mdjn megfogalmazza. Ennek eredmnye, hogy gy rezheti a marxista kutat: olykor voltakppen ugyanarrl beszl, ugyanazzal vvdik, mint Aarnio, noha teljessggel elt a nyelve, fogalmilag kifejezett problmaltsa, egsz jogi kultrja. Amint az els tanulmnyban ('On Finnish legal theory in the 2 0 t h century' 149) rja, egy orszg jogi gondolkodsnak a kpt szmos tnyez hatrozza meg. Ezek kzl emltst mindenekeltt a trsadalomfejlds tnyezi, a jognak a trsadalomfejldsben jtszott szerepe, s nem utolssorban a jogi gondolkodsnak s

    ltalban a filozfiai gondolkodsnak a hagyomnyai rdemelnek. Ami a szzad els felnek ltalnos kpt illeti, Aarnio Finnorszg trsadalomfejldsnek felgyorsulsra utal, melynek gykerei az 1860-as vekre nylnak vissza. A korbbi idszakra jellemz stagnlst ekkor a parasztsg helyzetnek megersdse s az ipaxosods vltja fel, amivel a liberalizmus vezet irnyzatt vlsa jr karltve. Az igazgatsra nvekv szerep hrul, s ez a jog irnti rdeklds fokozdst vonja m^ga utn. A humn tudomnyokkal egytt a jogi tanulmnyok mr csak azrt is megrzik idlegesen kzponti szerepket, mert a finn nemzeti mozgalom hagyomnyainak iparellenes tendencik felelnek meg, s ezek egszen a 30-as vekig sikerrel htrltatjk a mszaki s a kereskedelmi oktats megfelel fejlesztst. A jogi tanulmnyok folytatsa egyszeren a hivatali plyra val felkszls lpcsfoka, s gy nem sztnz klnsebben elmlylt jogi kutatsokra. A finn jogi dogmatikra elssorban a nmet minta: a Windscheid nevvel jelzett fogalomelemz s a J hering nevvel trsult rdekkutat irnyzat nyomja r blyegt. Amint H. T . Klami megjegyezte, az elmleti jogi gondolkods ekkor Finnorszgban inkbb arra trekedett, hogy egy kvetend jogpolitika alapjait kidolgozza, semmint hogy kutatsi elmletet adjon. Taln jellemz, hogy a skandinv jogi realizmus is vtizedeken keresztl Finnorszgban csaknem szrevtlen maradt. Mindazonltal szlettek jelents egyedi teljestmnyek. 1924-ber jelent meg E. Kalla disszertcija a jogi ttelek formlis elmletrl, melyben a nmet Heinrich Maiernek az emocionlis gondolat pszicholgijrl kiadott rtekezse nyomn egy nll akaratlogikt igyekezett kidolgozni. Ebben hatrozottan leszgezte, hogy a jog az akarat, s nem a megismers szfrjba tartozik, s gy az igazsg vagy hamissg tulajdonsgaival nem rendelkezik. A neokantianizmust B. C. Carlson hozta be a finn jogi gondolkodsba, azzal a trekvssel, hogy egy szociolgiai elemektl mentes, tisztn normatv jogelmletet hozzon ltre. P. Kastari vgl Kelsen munkssgval ismertette meg a finn jogszsgot, s sajtos mdon ugyancsak volt az, aki a finn kutatk rdekldst elszr szociolgiai irnyba terelte. Ezek az elfutrok jelents gyakorolhattak. Szerepk abban elksztettk az utat a modern megszletshez, mely a szerz befolyst nem merlt ki, hogy finn jogelmlet szerint Brusiin 27

    128

    disszertcijval (A bri diszkrci norma hinyban, 1938) vette kezdett. Brusiin szndka egyszer volt: leszmolni minden spekulatv mdszerrel, hogy a kutatst a mindennapi tapasztalatokkal igazolhat tnyekre alapozza. Szociolgiai s antropolgiai felfogst rvnyestett nzpontjban, amennyiben a jogot embertl alkotott, egszben trsadalmi jelensgknt rtkelte. Mint hangslyozta, a jog azoknak a cloknak a fggvnye, amelyek a jogrend egsznek htterben llanak. Ezzel pedig a jogi folyamatokban a politikai mozzanatot rzkeltette, ami korntsem volt szoksos ekkor a finn jogelmletben. A hbor utn a klnfle elmleti tendencik kzl mgis az analitikus irnyzat kerlt ki gyztesen. A szerz szerint ennek alapja a hallatlan mrv gazdasgi felfuts, ami a trvnyhozs jelentsgnek megnvekedst is felttelezte. A trsadalmi szksgletek s a rendelkezsre ll jog kztt azonban szakadk ttongott. Simo Zitting (1952) mutatott r arra, hogy amikor pl. a tulajdonjog kqogi korltozst szenved, ez a tulajdonfogalom jjformlsnak szksgt vonja maga utn* Ez persze csak konkretizlsa volt annak, amit a nmet jogfilozfus, Hans Fehr a jogrl s a valsgrl mg a hbor eltt finnre fordtott munkjban lert, nevezetesen hogy a statikus fogalmak d'namikusfunkcionlis rtelmezse maguknak a fogalmaknax jjszletst vonja maga utn. Nos, az szaki llamokban egybknt is rendkvl ersek voltak a gykerei annak a rszben angol (Bertrand Rssel s George Edward Moore), rszben osztrk (Ludwig Wittgenstein s Moritz SchUck) sztnzsbl fakadt logikai analitikus filozfiai irnynak, mely trtnelmileg a nmet metafizikus idealizmus reakcijaknt jtt ltre. A logikai analitikus irny egyetemes tudomnyfogalmat dolgozott ki, melynek mdszere is egyetemes - tekintet nlkl a vizsglt trgyra. A tudomnyos ttelek ui. vagy analitikusak (mint pl. a matematikban), vagy szintetikusak (amikor is megfigyelseken vagy megfigyelsekre viszszavezethet tteleken alapulnak). E szemlletkrben melynek kimagasl kpviseli Angliban J . L . Austin, R. M. Hare s Gilbert Ryle, Skandinviban Jrgen Jrgensen, magban Finnorszgban pedig von Wright s Hintikka a filozfia nem ms, mint a tudomnyos nyelv logikai elemzse. Ez mdszertanilag arra nyjt csupn lehetsget, hogy a jogi jelensgek vizsglatt a jogdogmatika nyelvnek az elemzse rvn vgezzk el.

    A kritika trgya teht a jogdogmatika. E kritika ketts ignnyel lp vei: (1) mindazokat az sszetevket s elemeket, amelyek vgs soron szksgtelenek, s gy a jogi gondolkodst csak zavarjk, ki kell kszblni a jogi dogmatika nyelvbl; s (2) olyan fogalmi appartust kell ltrehozni, mely elg pontos ahhoz, hogy a jogrendszert bens dinamizmusban tkrzze. Ebben az irnyban Osvi Lahtinen tette a legtbbet. Wittgenstein nyomn vallotta, hogy szemantikai elemzssel kell kikszblni a nyelv pjzeuJo-problmit, gy az olyan lnyegmtghatirozsokat is, amilyenek pl. a jogi szemly szoksos definciiban hagyomnyosultak. Tudatosan nominalista llspontot foglalt el: minden jogi fogalom csupn eszkz, melynek segtsgvel adott fizikai szemlyek adott kapcsolatban megjellhetk. Lnyegmeghatrozsuk olyan lproblmkhoz vezethet, melyek csupn nyelvi flrertsnek ksznhetik eredetket. A jogdogmatika nyelve teht jraalkotand, hogy minden ttel olyan atomikus kifejezdsekre visszavezethet legyen, amik valsgosat lltanak a valsgos vilgrl. Mvt folytatta Zitting, aki 1951-ben tette kzz disszertcijt a tulajdontruhzsrl. Szndka az volt, hogy az gyleti forgalom rdekeit szolgl jogdogmatikt dolgozzon ki. Alapttell kimondta, hogy a jogok s ktelessgek jogalanyok kztti viszonyok: a tulajdonos jogllsa szemlyek kztti viszonyokra felbonthat; a tulajdontruhzs pedig nem ms, mint e viszonyokban trtn vltozs. A tulajdonost illeten megklnbztetett statikus vdelmet, amikor az a hasznlat szabadsgban mindenki mstl oltalmaztatik, illetleg dinamikus vdelmet, ami az ru forgalomba bocstsakor lp eltrbe, amikor a jogok mr tkznek egymssal, hiszen a tulajdonost is meg kell oltalmazni a korbbi tulajdonostl. Az analitikus jogi gondolkods tovbbfejlesztsben sokat tett Makkonen, aki elszr egy tanulmnyban (Gondolatok a jogi nyelv logikai elemzsrl, 1959) ksrelte meg bemutatni a jogi nyelv tnyleges hasznlatt klnfle nyelvi j t k o k " pldjn keresztl, majd mr emltett knyvben jrafogalmazta a jogfilozfia szmos krdst. Fknt hrom problmra keresett megoldst: (1) vajon egyetlen korrekt dnts hozhat-e? (2) mennyiben mdosul a dntshoz szerepe a klnfle rtelmezsi helyzetekben, i ltszlagos izomorfitl a joghzagok kitltsig? (3) logikailag milyen sttust foglalnak el a jogdogmatikai kijelent-,

    28
    161

    sek? Elemzsei rdeme, hogy megksrelte vilgosan sztvlasztani azokat a terleteket, ahol a dntsalkot vilgnzete trsadalmi, erklcsi vagy ppen vallsi rtkelsei - befolysolhatjk a dntst, illet'leg ahol dnt' szerepet a megismers jtszik. Id'ben ezt kveti Aarnio sajt mve a vgrendelkezsi jog krdseirl (1969). Ebben a nyelvi jtkok sokasgra mutat r, melyek egymssal hatrozott sszefggseket mutatnak. Ugyanis Wittgenstein metaforjval lve a nyelvet kd bortja, s emiatt nem lthatjuk t mkdsnek szerkezett. Ha azonban a (jogi) gondolkodsra jellemz nyelvi jtkokat konstrulunk, ezekkel kzelebb jutunk a (jogi) gondolkods sajtossgainak megrtshez. A korbbi rtelmezsi elmletek receptet knltak arra, hogy mi mdon kell a jogszablyokat rtelmezni. A ma feladata azonban annak lersa, hogy a jog valjban mikppen mkdik. Aarnio szerint gy mind a jogdogmatiknak, mind ltalban a jogtudomnyi kutatsnak a trgya a nyelv, amit rtelmezni kell. Az analitikus hermeneutika ezrt egyetemes mdszert knl, amennyiben a jelents tudomnynak tekinti magt. Aarnio rja: ha egy tlnk teljessggel idegen kultrval tallnnk szemkzt magunkat, melynek tagjai idkznknt bizonyos ceremnikat vgeznek, e jelensgnek csak akkor adhatnnk magyarzatt, ha megrtennk azokat a jelentseket, amelyeket a rsztvevk magatartsuknak tulajdontanak. Nos, mint Aarnio folytatja, ugyanez ll a bri dntsre is, ami mint minden cselekvs tevkenysgek s szndokok sszessge. A cselekvs lersa teht megrtst elfelttelezi, vagyis mindannak megismerst, amiket a br dntsi alternatvi kvetkezmnyeiknt gondol, s amilyen clokat ezekkel sszefggsben megfogalmaz ( 4 3 - 4 7 ) . Aarnio vgkvetkeztetse szerint a jogi normk nem msok, mint a trtnelmileg formld trsadalmi valsg rszei. Politika, gazdasg s jog nem ms, mint eltr nzpontok ugyanazon trsadalmi totalitsrl. A jogrend bizonyos clok (rtkek) valra vltst szolglja; a clok a trsadalmi valsg talajn fogalmazdnak meg; a trsadalmi valsg pedig trtnelmileg alakul kpzdmny" (49). Aarnio okfejtsben mindenekeltt kt mozzanat tnik rendkvl tanulsgosnak, s ismtelt tgondolsra rdemesnek. Elszr is az, hogy annak amit Roscoe Pound klasszikus kifejezssel ,,a formlds

    kornak" nevezett, egy kzvetlenl jogpolitikai nzpont s alrendeltsg jogelmlet felel meg. Aligha kell itt klnsebben bizonytanunk, hogy amit Klami a finn jogi gondolkods fejldsre vonatkozan rzkelt, a szocialista jogi gondolkods fejldsre hasonlkppen rvnyes. A korai szovjet jogfilozfiai ksrletek jogpolitikailag akkor s ott indokolt meghaladsn (br akkor s ott sem igar.olhat likvidlsn keresztl vezetett az t a visinszkiji normativizmus ltalnoss vlshoz, ami a konszolidci politikai s jogi kvetelmnyeit az elmlet nyelvn, de kzvetlen prakticizmussal fogalmazta meg. Ezzel szemben egy trsadalmasultabb, minden szegmentumban sszetettebb trsadalmi formci valban konszolidlt ptse nyilvnvalan az elmlet valsgosan tudomnyos igny megalapoz munkjt ttelezi fel. Ugyanakkor s ez a msodik mozzanat Aarnio bemutatsa szerint Finnorszgban, sajtos hagyomnyaik rvnyeslse folytn e feladat betltsre egy analitikus gondolkodsi md hivatott. s mgis, noha kzvetlen mdszere szerint a nyelv a kutats trgya, eredmnye pedig a nyelvtl hordozott jelents feltrsa, ez az elemzs olyan sszefggsekben trtnik, ami vgl a jog trsadalmi mivoltnak a maga gazdag sszefggsrendszerben val feltrshoz vezethet. S ha ez gy a felismers csupasz bevallsn tl valsgosan is kutatsi programm emelkedne, ugy ez - ms felttelek kzt ismt Balzac nlegy'zsnck trsadalmilag-trtnelmilcg elkerlhetetlen diadala: a realizmus gyzelme lenne.
    *

    A kvetkez rsbl ('On the significance of theoretical studies in legal research', 5 0 - 8 1 ) kitnik, hogy az elmlet sokatmond fogalom, m mindennapi jelentsben gyakran visszjra fordult, ktes dolgot jell. Ilka Niiniluoto szmol be ilyen, a mindennapi letbl ellesett beszlgetsekrl: a rendr a gyanstott el trja az ellene szl kzvetett bizonytkok lncolatt, mire az flnyesen vlaszol: Amit mond, csupn elmlet. Nem tudja bizonytani, hogy bns vagyok." Vagy: az apa s fia politikrl vitatkoznak. Mindkett rendthetetlenl kitart llspontja mellett, mire az apa lemondan gy szl: Trsadalomforml eszmd csak szp teria, aminek semmi kze a mindennapi valsghoz." Mindkt vlekedsben az

    128

    29

    elmlet valamifle eszmei konstrukci, melyek egyest kzs vonsa ppen az, hogy tvol ll a valsgtl. A jogra alkalmazva azt sugallja ez, hogy a gyakorlati kutats (mindenekeltt a jogdogmatika) a joggal a maga valsgban foglalkozik, mg az elmlet olyasmi, ami klnbzik ettl. Felvetdik ht a krds: vajon az elmleti kutats felesleges? Vajon gyakorlati kutats egyltaln vgbemehet elmleti kutats nlkl? Aarno azt kvnja bizonytani, hogy a tisztn elmleti megfontolsok is mindennem gyakorlati rdeklds mellzhetetlen sszetevi. Ha az elmletet brmifle nitatsbl kiutastjk is a fkapun, az valamiflekpp visszatr a hts bejraton. A fenti sszefggsben gyakorlati llts az, ami az rvnyes jogrendszerhez tartoz normk tartalmrl vagy sszefggseirl informl. Elmleti llts az, ami a gyakorlati kutatsban alkalmazott fogalmak tartalmrl vagy sszefggseirl informl, illetleg a jogrendrl ltalban kzl megllaptsokat. Ilyesfajta megllapts lehet, hogy A jogi nyelvben az alanyi jog fogalma azt j e l e n t i . . .", vagy hogy A jogrend a szuvern ltal az elrt mdon kibocstott szablyokbl ll". Els benyomsunk valban az lehet, hogy ilyen lltsoknak aligha van kzvetlen kvetkezmnye a gyakorlatra nzve. Ez a benyoms azonban csalka. Amint az elz tanulmnyban Aarnio mr szlt rla, Zitting a tulajdontruhzssal foglalkozott, s abban ltta feladatt, hogy rvilgtson a jogdogmatika nyelvben rejl pontatlansgokra, s ennek eredmnyeknt lehetv tegye a jogrend teljesebb feltrkpezst. A gyakorlati kutats nyelve volt teht szmra az els szint, amihez kpest az elmlet nyelve msodik szintet kpezett. Nos, a korbbi felfogs a tulajdontruhzst sz szerinti rtelemben vette, mint ami egyik szemlyrl a msikra egyszeren vgbemegy. Zitting a birtoklsban rejl statikus vdelem s a forgalomba bocstskor megnyilvnul dinamikus vdelem megklnbztetsvel rmutatott arra, hogy a tulajdontruhzs esemnyek lncolata, melynek sszetevi eltr elfeltteleken nyugszanak, s ami akkor sem egysges esemny, ha olykor azonos idpontban is megy vgbe. m ilyen mdon az, ami kezdetben tisztn elmlet volt, gyakorlatt vlik, ami ezutn mr minden problmamegkzeltsre, szemlletmdra a blyegt rnyom30

    ja. Wittgenstein szavainak parafrzisval lve: az elmletet nem kell nven neveznnk - az amgy is megmutatkozik. Minden j megkzelts j krdsek megfogalmazst teszi lehetv; rgi krdseket inadekvtnak, vagy ppen flrevezetnek mutat; a normk sszefggseiben j mozzanatokat tr fel, j rendszerezst tesz lehetv, mr pedig a rendszerezs a mindenkori jogi vilg alapkveit hatrolja krl (59). A jog rtelmezse a jog rendszerezsre pl, rendszerezse viszont rtelmezsre-, gy az elmlet a gyakorlatban mris rvnyesti befolyst. Nem ms a helyz-it a jogrend egszre vonatkoz megllaptsokkal sem. A legltalnosabb elmleti krds ez: vajon mikppen llapthatjuk meg, hogy egy adott norma jogi norma? s a kvetkez: vajon mikppen llapthatjuk meg, hogy e jogi norma rvnyes a trsadalomban? Az elmlet erre vglis ktfle vlaszt adhat. Az egyik a normt akkor tekinti rvnyesnek, ha azt a trsadalomban szuvern hatalom szerve bocstotta ki, a msik pedig akkor, ha a krdses norma valban is rvnyesl a trsadalomban. Nos, a gyakorlat is vgs soron ilyen vagy olyan irnyban keres eligazodst. Mint Aarnio folytatja, a problmt mg rdekesebb teszi, hogy mindkt vlaszlehetsg konvencionlis megllapodson nyugszik: nem bizonythat, hogy kettejk kzl valamelyik s kizrlag valamelyik az igaz. Mindazonltal a gyakorlati vitk mgis az ezek ltal megvont keretek kzt mozognak. St, az elmlet is annak megllaptsra knyszerl, hogy e kt megkzeh'ts nem kizrja, hanem klcsnsen felttelezi egymst ( 6 4 - 6 5 ) . A gyakorlat s elmlet viszonyban j sznfoltot hozott a marxista tudomnyossg megjelense. A marxizmus a valsg lersnak tudomnyos mdjaknt jellemzi magt. Ezzel azt kvnja mondani, hogy igaz megllaptsokat kzl a valsgrl. Ugyanakkor a marxista ismeretelmlet szmot vet azzal, hogy az emberi megismers a valsgot csak fokozatosan sajtthatja el; a megismers brmikor elrt szintje teljesnek nem tekinthet. Aarnio szmra itt jelentkezik az els krds: vajon a marxizmus ttelei empirikusan igazolhat lltsok-e a valsgrl, vagy inkbb elmleti megllaptsok a trsadalom szerkezetrl? Tovbb azt sem lehet szerinte figyelmen kvl hagyni, hogy a marxizmus ttelei olyan rtelmezsek, amiket a klasszikusok utn ms marxistk rtelmeznek. Az rtelmezsben azonban a vilghoz val meg-

    131

    hatrozott hozzllsunk is bcnnfoglaltatik; olyan hozzlls, ami az empirikus bizonyts nyilvnvalsgval nem rendelkezik. Ezt nevezzk rviden vilgnzetnek-, ez eredmnyezi azt, hogy a valsgrl val gondolkodsunk szksgkppen magban foglal nem-teoretikus elemeket is. Vagyis drasztikus leegyszerstssel szlva - ha ilyen fogalmakon keresztl nzzk a valsgot, akkor a valsg pontosan az lesz, amit fogalmaink csinlnak belle" (70). Mrpedig - folytatja Aarnio - semmilyen elmlet sem nyjthat felvilgostsokat azokrl a kiindul pontokrl, amelyeken maga nyugszik. Egybknt is: hogy mi s myen felttelek kztt tekinthet nyilvnvalnak, elmleti elfeltevseken nyugszik, amelyek a vizsglds alapjai. Amint Wittgenstein ksei munkjban (On Certainty, 1969), rta, minden megismers valamifle el'tudson (Vorwissen; pre-knowledge) nyugszik. Ehhez von Wright utbb ("Wittgenstein On Certainty in Problems in the Theory of Knowledge ed. von Wright, 1972) hozztette, hogy valaminek az igazsga vagy hamissga mindig meghatrozott fogalomrendszer keretein bell rtend. Vagyis ha kibkthetetlen vlemnyklnbsgekre bukkanunk, valszn, hogy azok a fogalomrendszerek is eltrnek, amelyekben ezek igazsga vagy hamissga mellett rvelnek. Mindebbl a gyakorlat s elmlet kapcsolatra a szerz szmra az a tovbbi kvetkeztets addik, hogy trsadalmilag mr a kutatsi trgy kivlasztsa sem semleges. Valaminek a problmaknt rzkelse is rtkelesektl sznezett: egszben attl meghatrozott, amit vilgnzetnek neveznk (73). A marxista kritika figyelembevtele pedig arra kszteti, hogy mindenfajta vizsgldst nmagban elgtelennek lsson. A szerz gondolatainak sszegezseknt azt mondhatjuk teht, hogy a gyakorlati elrehalads mindenkppen az elmleti elrehalads fggvnye. Az elmletnek azonban elbb nmagt kell gazdagtania, hogy a gyakorlatot egyltaln gazdagthassa.
    *

    ren felmerl a krds, vajon az emberi cselekvs uralhat-e elmletileg gy, ahogyan ez a termszettudomnyok mdszerre jellemz? Von Wright szerint ( Explanation and Understanding. 1971, 2ff) a filozfiatrtnetben kt hagyomnyos nzpont uralkodik. Egyik az arisztotelinus, msik a galilcnus. Az elbbi a jelensgek teleologikus vagy finalista megrtsre trekszik, az utbbi a magyarzatra s elreltsra oksgi-mechanikus alapon. A krds teht a kvetkez: az emberi cselekvs lersra alkalmazhat-e a galilenus modell, vagyis az arisztotelinus megrts c^ak tmeneti" megkzelts-e, aminek egy tulajdonkppeni", tudomnyos kifejezs szmra kell tadnia a helyt? A legjabbkori tudomnyfejlds egyik oldaln talljuk a pozitivizmi.s llspontjt, mely egyetemes tudomny kpt vetti elnk, olyan tudomnyt, ami ugyanazt a mdszert alkalmazza minden ismerettrgyra. Olyan lltsokat fogad el csupn, amelyek analitikusak vagy szintetikusak. A XIX. szzad msodik felben ezzel szemben fogalmazdott meg a hermeneutika, mely a cselekvst mindenekeltt szndkainl, clkitzseinl fogva ragadja meg. Olyan nmet blcselk bbskodtak a szletsnl, mint J. G. Droysen ( Grundriss der Historik, der Ge1858), G. Simmel ( Die Probleme 1892), Wilhelm Dilthey schichtsphilosophie, vagy Max Weber. A tudomnyelmlet egyik kivl mai kutatja, Gerard Radnitzky ugyanakkor gy vli, hogy a pozitivista s a hermeneutikus megkzelts kiegsztik egymst. A hermeneutikus humn tudomnyokban szksgnk van quasi-naturalisztikus megkzeltssel szerzett informcikra rszben mint nyersanyagra, rszben pedig ellenrzs cljaira" ( Contemporary Schools of Metascience II, 1970, 69). Hogy egyes megkzeltsek hogyan viszonyulnak egymshoz, az albbiakban fejti ki Aarnio. Ami a jogpozitivizmust leti, mindenekeltt azt hangslyozza, hogy ez valjban csak klnfle irnyzatokat egyest gyjtfogalom. A jogkeletkezs krdsben a jogpozitivizmus azt vallja, hogy a jogrerfd pozitv jogi norm.ik sszessge. rvnyessgk a kibocst llamtl vagy egy felsbb rvnyessg alapnormtl szrmazik. A 'jogpozitivizmus' elnevezs itt a 'pozitv' jog fogalmhoz ktdik. Mindazonltal az effajta jogpozitivizmus nem zrja ki a termszetjogi doktrna egyidej jelenltt. Robert Hermansson (Jog s a vallsi igazsgok, 1918) 31

    Az elbbiekben jelzett mdszertani dilemmt kvnja a harmadik rs ('On so-called hermeneutic trend in Finnish legal theory', 8 2 - 1 4 5 ) megvgtani. Mint kndulsul megllaptja, az emberi termszet megragadsa a tudomnyfilozfia rk krdse. jbl visszat-

    128

    szerint pldul a pozitv jogrend autonm rend, jogrendknt ktelez ereje mgis pozitv jogon tli sszetevkbl szrmazik. A jogpozitivizmus eltr arculatot mutat, ha kutatsi elmletknt vizsgljuk. E vonatkozsban szablypozitivizmus s jogi empiricizmus kztt kell klnbcget tennnk. A szablypozitivizmus annyit llt csupn, hogy az rvnyes jogszably a kutats trgya. A jogszablyszveg eltrbe lh'tsa az rtelmezs nyelvtani-logikai mdszernek eltrbe lltsval jr karltve. Ez nyilvnult meg a XIX. szzadi francia exegtikus rtelmezsi iskolban csakgy, mint a nmet fogalomjogszatban. Ugyanakkor a szablypozitivizmus nem felttelezi szksgkppen, hogy a jogalkalmazst logikai mveletknt fogjk fel. Hans Kelsen a legjobb plda arra, hogy a szablypozitivizmusban is lehet a jogalkalmazs alkot mvelet: olyan tevkenysg, ami az akarat s nem a megismers szfrjba tartozik. A jogi empiricizmus ezzel szemben azt vallja, hogy a jogtudomnyi lltsoknak a trsadalomban rvnyesl hatalmak tnyleges funkcionlsrl kell informcit kzlnie, vagyis lerni s elreltni a brsgi dntseket. Az angolszsz vilgban s Skandinviban vtizedek ta az analitikus irnyzat rvnyesl. Ez a tudomny nyelvt, majd a mkdsben szemllt mindennapi nyelvet helyezte kutatsai kzppontjba. Nos, alapvet felismersknt Aarnio most mondja csak ki, hogy a nyelvi mkds vizsglati nmagban elgtelen. A n a a krdsre sem ad vlaszt: vajon mi igazolja, hogy adott rtelmezs megfelel a jogrendnek? Az rvels szerepnek elemzse jelenti szerinte a kiutat; ez az, ami a jog analitikus megkzeltst sszekapcsolja a hermeneutikval. Az argumentcitan a jogszi rvels lersra trekszik, a hermeneutikus megkzelts viszont arra, hogy megrtse: mirt cselekedett a br gy, ahogy cselekedett. Thoman Kuhn (The Structure of Scientific Revolutions, 1970) kifejezsvel lve a hermeneutika a feltalls sszefggst" az igazols sszefggsvel" vltja fel. A context of justification itt a cselekvsnek szndkaival s clkitzseivel egysgben trtn kifejtst jelenti. Hans Georg Hinderling ( Rechtsnorm und Verstehen, 1971, 4 f f ) szerint a hermeneutika gykerei a szvegkritika grg mdszereire s a zsid szvegrtelmezsi doktrnkra nylnak vissza. Megjtsban ttr szerepet jtszott Friedrich Schleiermacher, aki szerint a cl 53

    adott szvegek trtnelmi megrtse. Mdszert a nyelv s gondolat egyestsben ltta; abban, hogy a nyelvi kifejezs grammatikai felfogst olyan pszicholgiai rtelmezssel egyestse, melynek kiindulpontjt a szveg szerzje a maga individualitsban alkotja. E mdszert formlta tovbb Dilthey, akinl a felfogs rendkvl sszetett kulturlis-tudomnyos vllalkozs. Szmra a hermeneutika rott dokumentumok rtelmezsnek mdszere", az rtelmezs pedig olyan letmegnyilvnulsok tartalmnak meghatrozsa, amelyek kls, nyelvi formt ltenek ( D i e Entstehung der Hermeneutik' in Gesammelte Schriften V, 1924). Jelenkori filozfusok, gy Martin Heidegger s Hans Georg Gadamer mr knytelenek tudomsul venni a trtneti s trsadalmi elem benyomulst az rtelmezsbe. Gadamer rja: Az rtelmez megrts nem valami elmltnak a megismtlse, hanem rszvtel egy jelenkori, fennll jelentsben." Vagyis az rtelmezs maga is konkrt trsadalmi-trtnelmi trtns: Egy nmagban helyes rtelmezs csupn gondolattalan eszmny lenne" (Wahrheit und Methode, 1965, 370). Az rtelmezs helyessgt mgis egy meglehetsen bizonytalan tnyez: az n. eltudsoknak egymst erst harmniba kapcsoldsa mint egyfajta sszeraks jtk sikeres sszeraksa bizonytja. Kritriumknt tl cseppfolys ez akkor is, ha Radnitzky ebben - helyesen a totabtsszemllet megnyilvnulst ltja. Aarnio szmra ebbl az a kzvetlen tanulsg, hogy a nyelv kzvett szerepe mindenkppen eltrbe kerl, e szerepet pedig mindig adott rtelmezs fggvnyben tlti be. Ami a jogi empiricizmus llspontjt illeti, Alf Ross a jogot sakkjtkhoz hasonltotta, melyben a szably akkor rvnyes, ha kvetik; kvetse viszont ani.ak fggvnye, hogy a jtkosok klcsnsen kteleznek fogjk-e fel. A jogrend gy nem ms, mint normatv ideolgia, amit a hatsgok magukra nzve kteleznek fognak fel. Az rvnyes jogszablyok megismerse gy trtnik, hogy megfigyeljk alkalmazsuk gyakorlatt. Ez azonban egyszersmind a kudarc bevallsa. A jogmegismersnek a megfigyelsre korltozsa nem ad vlaszt olyan helyzetekre, amikor a br (elgtelen vagy ellentmondsos jogszablyok miatt) maga is feloldhatatlan demma eltt ll. A hermeneutika szerint egy kifejezs nmagban lehet zavaros, m ms kifejezsekkel sszefggsbe hozva jelentsteljess tehet. Ha

    161

    az egyedit valamilyen totalitsba helyezzk, a totalits annak j sszefggseket klcsnz, s gy olyan gondolati krforgs indulhat meg, amiben a homlyos kifejezs is mind vilgosabb vlik. Egybknt az olyan rtelmezs, ami eltt vlasztsi lehetsgek adottak, sosem lehet csupn szablyoktl kttt. Vgs soron kls jogon kvli - rtkek dntik el, hogy a vgeredmny mikor lesz sszhangban a joggal. Ez azt jelenti, hogy a jogttelek jelentsket egymsra tekintettel nyerik el, m az nem lehetsges, hogy az egyik ttelt egzakt mdon, deduktive kvetkeztessk a msikbl (117). Ez adott Alexander Peczeniknek ('Juridisk operationism', JFT 1977) alapot arra, hogy a jogi igazolst sszefggstl k t t t n e k " (contextbound) nevezze. A vgeredmny ui. akkor igazolt, ha olyan sszefggsbe hozhat, ami az egsz okfejtst elfogadhatv teszi. A jogi dntshozatal ilymdon nem ms, mint pro s kontra rvek igazolsi jtka, mely adott jogi kultra keretei kzt jtszdik le (118). rdemes felfigyelnnk arra, hogy a trsadalmi sszmeghatrozs itt is benyomul, s elmleti noha torzn kifejezd kategriv vlik: a jogi kultra lesz a kzvettje. Namrmost, ami ebben a folyamatban az igazolst illeti, Aarnio ismtelten az emlkezetnkbe idzi, hogy ez csak a dnts trsadalmi elfogadshoz vezet utat rhatja le, m arra nem ad vlaszt, hogy a brsg mirt dnttt gy. Ilyen felvilgostst csak a dntshozsi tevkenysg teleologikus magyarzattl remlhetnk. Radnitzky biztonsggal kijelenti, hogy ,,[a] cselekvs s a kijelentsek . . . mindig sszefondnak, s gyakran helyettesthetk is egymssal" (i. m. 93). A bri dnts megrtse teht a cselekvs megrtsit felttelezi, vagyis az igazolsnak a megrtssel val kiegsztst. Ez pedig mr a dntshozatali tevkenysg trsadalmi kzegnek vizsglatt ignyli. Aarnio teht, noha analitikus llspontjhoz hven hangoztatja, hogy a jogtudomnyi kutats tulajdonkppeni trgya a nyelv, a nyelvhez kapcsolva kutatsi trggy teszi a kultrt is, amiben e nyelv ltrejn s alkalmazsra kerl; s ezzel magnak a trsadalmisgnak a vizsglds krbe nyomulst elismeri. St, most az igazolsnak a megrtssel val kiegsztse kapcsn ahhoz a kvetkeztetshez is el kell jutnia, hogy brminem teleologikus kifejts felttelezi

    az sszes trsadalmi vonatkozs kell figyelembevtelt (122, 125). A realizmus imnt emltett gyzelme azonban a felsznen tl nem hatol, a szavakban val elismersnl tbbet nem eredmnyez. Amikor a hermeneutikus megrts helyessgnek bizonytsrl szl, von Wright meglehetsen sovny s ugyanennyire formalisztikus - vgkvetkeztetsvel megelgszik. Eszerint ,,|a) gyakorlati okfejts premisszi rvnyessgnek vgs bizonysga nem ms, mint az a sajtsgos koherencia, ami abban a tnyben rejlik, hogy megksreljk a szemlyt, mint egszt megrteni" ('Niin kutsutusta praktisesta pttelyst' in Sosiologia, 3/1971, 109). Ms profn - szavakkal: a megrts a gyzkds bizonyos fok sikernl itt nem jut tovbb. Minl tbb alapot tudunk felmutatni - rja Aarnio (126) - , amelyek ugyanabba az irnyba mutatnak, annl biztosabbak lehetnk afell, hogy a kifejts kereteire vonatkoz megllaptsunk rvnyes, s ilyen mdon maga a magatarts kifejtse is helyesnek mondhat."

    Az elbbiekbl add mdszertani tanulsgokat ksrli meg kibontani a kvetkez tanulmny ('Can a sentence concerning the content of a legal rule be valid? 1 4 6 - 1 8 5 ) . A problematikt mr szp mottja is ellegezi. Ebbl megtudjuk, hogy a finn Lakimies folyiratban, 1910-ben a H. H.-val jellt szerz glosszjban mr rmutatott ana, hogy a jogdogmatika megllaptsainak kvetkezetlensge nem rhat a jogdogmatika szmljra. Hiszen a jogdogmatiknak termszetben rejlik, hogy megllaptsai nem egy, hanem szmos gykrbl tpllkoznak." Aarnio teht annak bizonytsra trekszik, hogy a bri rvels csakgy, mint a jogrl val elmleti gondolkods, logikai ton nem magyarzhat. A bri dnts olyan cselekvs, amelyben a br a rruhzott trsadalmi hatalommal l. Aarnio szmra ebbl nyilvnval trgynak trsadalmi ktttsge, a dnt mozzanatot mgis az igazols krdsben ltja: abban, hogy a hatalommal val lsnek valamifle felfogson kell alapulnia a tekintetben, hogy mi van sszhangban a joggal, s mi ni^cs. Namrmost, az elmletben az igazols lehet normatv s nem-normatv. Nem-normatv akkor, ha csupn az igazolsi folyamat tnyleges lefolyst rja le. Normatv akkor, ha (ers rtelem33

    134

    Den) megllaptja, hogy mi a kizrlagosan helyes s kvetend eljrs, vagy lia (gyenge rtelemben) csupn gy javasol, mint egy technikai norma: ha llspontodat a kzssgben igazolni szeretnd, gy s gy kell rvelned". Aarnio szerint a bri rvels nyelve pp ilyen. Azt sugallja, hogy csakis ilyen s ilyen ton igazolhatja nmagt. A jogi norma nyelvi formja eszmei tartalmat hordoz. Ez mindig adott rtelmezsben vlik hasznlhatv a br vagy jogtuds szmra. Nos, az igazols pontosan annak bizonytsa, hogy valamely a normkkal kapcsolatos megllapts a jogrenddel sszliangban ll. Ilyen rtelemben mind a bri, mind a jogtudsi tevkenysg a jelentsek vizsglata. Okfejtskben gyakran bontakoznak ki alternatv kvetkeztetsi lehetsgek. Hogy melyik kvetkeztetst szabad elfogadni, vgs soron mindig a premisszk kivlasztstl fgg. A premisszk mint dntsi alapok viszont annl inkbb meggyzek, minl inkbb egysges egssz szervezdnek s vlnak elfogadhatv a kzssg szmra. A klnfle dntsi alternatvk, s alapjaik kivlasztsa sszetettsgre tekintettel a jogalkalmaznak sszefggseiben kell megvizsglnia a jogi szvegeket, ezek tervezeteit s elkszt anyagait, az analogikus lehetsgeket s a brsgi precedenseket, tovbb az egyes alternatvk gyakorlati kvetkezmnyeit. Az okfejts rendkvl sokrteg s heterogn alapkeressek lncolatbl tevdik ssze. A pro- s kontrarvek mint egy igen sszetett jtk elemei kapcsoldnak egymshoz, s pontosan mg az sem hatrolhat krl, hogy mikor van a jtknak vge (158-165). Valamely rtelmezs igaz knt elfogadsnak szmos elemi feltlele van: (1) Logikai alapkvetelmny, hogy azonos rvet azonos szemly pro s kontra rvknt ne fogalmazzon meg, ill. valamilyen rtelmezsi alap s ennek tagadsa egyidejleg ne szerepeljen rvknt. (2) Az rtelmezsi alapoknak relevnsaknak kell lennik. A relevancia azt jelenti, hogy az rvelsnek a dntst a jogrendhez kell ktnie, jogrenden mindig az rvnyes jogszablyok sszessgt rtve. Ez persze nem zrja ki, hogy az rvels segtsgl hvjon mr nem rvnyes, vagy ms jogrendszerekben rvnyes jogszablyokra vonatkoz rveket is. (3) Az rvelsnek nyilvnosan ellenrizhetnek kell lennie. (4) Az rvelsnek a kzssg ltal elfogadott rtkrendszeren kell alapulnia. (5) A krdses rtkrendszernek annyira kibontottnak kell lennie, hogy kell el-

    igaztst nyjthasson az egyes rtkek egyms kztti mrlegelshez is. Ezek a felttelek elengedhetetlenl szksgesek, m nmagukban mgsem elgsgesek. Mirt van ez gy? A vlasz rvid: a jogszi okfejts hatrai szorosan soha sem lehetnek megvonva, s ezrt gy tnik, mintha az egsz a levegben lebegne (171). Magyarzatot erre Aarnio Charles Taylornl (Interpretation and the sciences of man', Review of Metaphysics, XXV, 1971) keres, aki szerint a szveg megrthetw mindig csak gy tehet, ha ms szvegek sszefggsbe illesztjk. A jognl gy talljuk, hogy a jogszablyokbl fakad megllaptsok nem logikai mdon kapcsoldnak egymshoz, noha sszefggsk nyilvnval. Ez idzi el a hermeneutikus krforgst (hermeneutic circle), azt a helyzetet, hogy az rtelmez nem lphet ki az rtelmezse kzege ltal megvont krbl, nem tallhat ezen kvli, objektv kritriumot lltsa altmasztsra. rtelmezse helyessgrl csupn akkor s azltal gyzdhet meg, hogy az a kzssg, amelyben mkdik, az rtelmezst hasonl mdon vgzi el. Taylor szerint ennek az a magyarzata, hogy minden rvels egy kzs nyelv keretein bell foglal helyet. Msik szemlyt sajt megrtsnk helyessgrl csak gy gyzhetnk meg, ha nyelvhasznlatunk helyessgrl meggyzzk (173). Posztumusz mvben Wittgenstein (On Certainty, 1969) mr rmutatott arra, hogy brmely igazolsi folyamat a vgtelensgig vihet, ugyanakkor valamikor mgis vget kell ijen. Vagyis el kell jutnunk olyan lltsokhoz, amelyek tbb mr nem igazolhatk, noha nem is vonhatk ktsgbe. Ez az, amit Anthony Kenny (Wittgenstein, 1975) szilrd tteleknek, von Wright ('Wittgenstein On Certainty) pedig eltudsnak nevezett. Aarnio magyarzata szerint arrl van sz, hogy a mindenkori vilgkp nem szorosan ismeretelmleti kategria, hanem olyan keret, amelyen bell az igazsg s hamissg krdsei egyltaln rtelmes mdon felvethetk. E keret olyasmi, amivel adottknt kell szmolnunk, noha az emberi megismers sorn vltozik (174). Ha elfogadjuk Arisztotelsz lltst, miszerint nem azrt vagy spadt, mert azt gondoljuk, hogy spadt vagy; hanem annak, aki mondja, azrt van igaza, mert spadt vagy" (< Metafizika, 1051 b.), gy az igazsg valami objektiv dolog. Az azonban, hogy egy ilyen s ilyen tartalm norma az rvnyes jogrendszer rsze, nem llthat ugyan-

    34

    131

    ebben az rtelemben. Az ilyen llts rvnyessge csak relatv lehet, mert nem fggetlen az elfogad alanyoktl (179). Aarnio ebbl ltalnostva tovbb kvetkeztet. Eszerint a tapasztalaton nyugv lltsok is vgs soron bizonyos szilrd tteleken plnek fel, s gy az aracionalits mozzanatt ezek is tartalmazzk. Am ha ez gy van, ebbcJ az kvetkezik, hogy az rtktletek s a tapasztalati tletek kzti klnbsg nem is olyan nagy: inkbb az ltaluk megvont keretek szilrdsgban s tartssgban rejlik. Eszerint az az rvels, amit a br vagy jogtuds alkalmaz, csupn annyiban racionlis, hogy a gondolkods adott keretei kzt zajlik le. rvnyessge viszonylagos: a trsadalmi, ill. tudomnyos kzssg elfogadstl fgg. Ez a krlmny persze Aarnio szerint racionalitsa lehetsgt nem semmisti meg; inkbb azt a szfrt hatrolja krl, amelyen bell a racionalits krdse rtelmes mdon felvethet (180). Mieltt brmi tfog rtkelsbe bocstkoznnk, megllapthatjuk, hogy Aarnio okfejtse egyszersmind lenygz s elcsggcszt. Hiszen a 'szilrd ttel', az 'eltuds', a'vilgkp', vagyis mindaz, amit a megismers igazsga kritriumaknt elfogad, mdszertanilag korntsem jtszik ms tartalmasabb szerepet, mint a kelseni alapnorma a jog rvnyessgnek magyarzatban. lmegolds csupn, mely a tulajdonkppeni problmra a vlaszadst azltal kerli ki, hogy valamilyen vgs beszmtsi pontot konstrul. Szerepe olyan, mint brmely istenptlk. Megoldsa teht verblis, nmagban ugyanannyira steril, mint amennyire egy dogmatikus marxizmusban sem nyjthatott tudomnyosan rtkesthet magyarzatot a lt elsbbsgnek vagy a gazdasgi meghatrozsnak csupasz hangoztatsa. Mivel az emberi megismers trtneti, folyamatosan elrehalad jelleg, vgs soron a marxizmus sem knlhat valamifle panceaknt megragadhat fogdzt minden ismeretelmleti krds fekete fehren trtn megvlaszolsra. Minsgileg mgis mst s tbbet nyjt, - azltal, hogy az igazsg problematikjt a trsadalmi gyakorlat folytonosan visszacsatolt igazolsa alapjrl fejti ki, s ezzel a trsadalmi gyakorlatban olyan fogdzra lel, amire mindennapi cselekvsben s elmleti bvrkodsa sorn egyarnt mint valami objektvre pthet. A trsadalmi gyakorlat maga az l trsadalmi valsg, ezrt tbb s ms, mint egy nyelvi jtk, vagy egy a meggyzs trgyaknt posztullt hallgatsg ( auditory -

    tvve Cluiim Perclmantl). A trsadalmi gyakorlatba egyfell folyamatosan visszacsatoldik az emberi megismers, msfell a trsadalmi gyakorlat a megismers eredmnyeinek folytonosan ismtld prbjt is kpezi. Aarnio fejtegetseibl az rtktletek igazsgnak viszonylagos jellege tnik kzvetlenl meggyznek. Olyan krds ez, amire a marxista jogelmlet csak az utbbi vekben kezdett valamelyes figyelmet szentelni. Ugyangy, ahogyan az eszttikai minsg lltsa is felttelezi a befogad szubjektumot, az rtktletek rvnyessege is a trsadalomban cselekv egynhez kapcsoldik. A jogszablyokrl alkotott rtelmez megllaptsok ktsgkvl tartalmaznak rtkel mozzanatot, gy a jogszablyrtclmezsek eredmnynek objektivitsa nyilvnvalan csak a trsadalmi gyakorlat tnyszersgben megnyilvnul objektivits cs nem olyan, amit egy visszatkrzsbeli kpms rtelmben foghatnnk fel. gy tnik mindazonltal, hogy mgsem a meggyzs szubjektv mozzanata, hanem a bri s jogtudomnyi okfejtsekkel sszefgg trsadalmi gyakorlat objektve knyszert ereje az, ami mindezekben a folyamatokban rvnyre jut. Trsadalmi gyakorlat persze nyelvi konszenzus nlkl aligha jhetne ltre. Mgis nem c konszenzus az, ami a trsadalmi letet ltrehozza vagy adott irnyban igazolja. Csupn kzeg, ami a trsadalmi gyakorlatban kzvett szerepet tlt be, cs szerepe betltse sorn maga is alakul. *

    Aarnio egyik alapvet megsejtst j tmra alkalmazza s ezzel egyszersmind j sznben tnteti fel ltalunk vizsglt utols rsa ('Eternal and changing law: A survey of some problems of modern natural law', 1 8 6 - 2 2 5 ) , melyben a jog korltainak problmjt a termszetjog kapcsn vizsglja. A ,,Mi a jog? " krdse, ami klnsen trsadalmi vlsgoktl terhes idszakokban vlik getv, szmos problmra bonthat fel. A jog rvnyessge kapcsn felvetdik: honnan szrmazik a jog ktelez ereje, kinek lehet hatalma ahhoz, hogy jogot hozzon ltre? A jog tartalma kapcsn megvlaszoland: az etikai kvetelmnyek milyen viszonyban llnak a joggal? Vgezetl, a jogalkalmaznak tudnia kell: mikor s mi mdon tltheti ki a tteles jogban tallliat hzagokat? A jogfilozfiban hagyomnyos kt llspont, a jogpozitivizmus s a termszetjog doktrnja ellenttes vlaszt ad ezekre. 35

    128

    Mindenekeltt egy ilyen belltottsgot rzkdtat meg a reformci. Csakhamar azonban hozzjrul a termszetjogi doktrna de-teologizshoz is, amint ez els megfogalmazst Grotiusnl kapott. Grotius a racionalits mozzanatt oly meghatroznak rzi, liogy szerinte a racionlisan kialaktott rvnyessget nem ingatn meg az sem, ha feltennk, hogy Isten nem A keresztny termszetjogot mindenekeltt ltezik. Voltakppen itt a modern gondolkods, s Aquini Tams mve fmjelzi, Aquini szerint minden ltez legjellemzbb jegye termszetes ezen bell a modern jogi gondolkods meghajlandsga. Azok a dolgok, amelyek az ember szletsrl van sz. Hiszen a klasszikus termtermszethez tartoznak; jk az emberek szetjogban a dolgok alkottk a jog alapjt, most szmra. A dolgok termszetnek ismerete gy a pedig olyan elvek vetik meg, amelyek a gondolj megismerst is lehetv teszi. A tnyekbl kods termkei, s ezekbl a gondolkods rvn, teht erklcsi elvek levonhatk; ezzel az erklcs a deduktv ton tovbbi szablyok is szrmaztatmegismers trgyv vlik. Aquini klnbsget hatk. Nem tlzs teht az llts, miszerint a tesz gyakorlati szillogizmus s tudomnyos racionalizmus tett elszr vilgos klnbsget a s ezeknek az emberi szillogizmus kztt. A gyakorlati kvetkeztets dolgok mint olyanok, premisszjt intuitv igazsgok: a moralits nyil- gondolkods eredmnyeknt trtn idelis elvnval alapttelei kpezik. Ezek tvedhetetlen rendezse kztt. Nem vletlen ht az sem, hogy megismerst a synderesis biztostja az ember a felvilgosods az, ami a tudomnyos figyelmet szmra, ami nem ms, mint termszetes hajlama olyannyira a trvnyhozsra terelte. az erklcsi alapkvetelmnyek megvalstsra. A modern termszetjogi gondolatnak szmos Ontolgija sszetettsgt tkrzen Aquini irnya van. Ezek kzl a szerz Helmut Coing termszetjoga is sszetett jelensg. Az rkkval nzett tekinti a leginkbb tipikusnak. Going jog nem ms, mint Isten blcsessge, amint tantsa ( Grundzge der Rechtsphilosophie, 3. magban Istenben ltezik. A'maga teljessgben kiad. 1976) a dolog termszete doktrnjra pL ezt ember nem is ismerheti meg. Ebbl a ter- Vagyis: az lethelyzetekben az egyedit meghalad mszetjog az a rsz, amit az ember intuitve el- tpusok mutatkoznak. Ezek rendezsre bizonyos sajtt. A termszetjog elsdleges elvekre, tovbb modellek hivatottak, azon a megfigyelsen msodlagos elrsokra bonthat. Csupn az el- alapulva, hogy a valsg tipikus alapformk sdleges elvek azok, amelyek mindenki szmra sszessgbl tevdik ssze. A dolgokban rejl kzsek, mindenki ltal bizonyosan megismer- bels struktra olyan elemekre s ezek olyan hetk. Msfell viszont azt, hogy egyedi helyzet- kereteire utal, amelyek alapjn eldnthetjk, ben mi a j, az elsdleges elvekbl kzvetlenl hogy a dolog termszetnek mi felel meg. A nem kvetkeztethetjk ki. dolog termszetnek megfelel rendezs ezek Aquininl mg a grgkhz hasonlatosan szerint az igazsgossg konkretizlsa. A term- a termszet, jog es moralits az rkkval szetjog pedig az erklcsisgben s a dolgokban rendben egysget kpeznek. Mondhatjuk: a jogi gykerez, a trsadalmi rend alaktsra hivatott gondolkodsban tulajdonkppeni fejlds akkor alapttelek sszessge. Funkcija ketts. Egyfell kvetkezik be, amikor ezek elvlnak egymstl. rtkmr a pozitv jog igazsgossgnak le-

    A termszetjogi doktrna fejldsnek els szakaszban, a grg gondolkodsban a vilgrend eszmje a polisz trsadalmi rendjnek kivettse volt. A trsadalmi rend igazsga nem volt-ms, mint a termszet isteni elrendezettsgnek visszfnye. A trsadalom a termszethez hasonl; kvetkezskppen mindaz, ami igaz s j, rkkval. A legyen mg nem vlt le a vamL Ugyanakkor a teleologikus szemllet thatja a gondolkodst, ami minden jelensget vgs clja fell tekint. Arisztotelsz ebben a szellemben kifejti, hogy a cselekvs cljnak ismerete minden cselekvs elfelttele, teht az idelis llapot megismersnek kell megelznie minden politikai cselekvst. Teleologikus szemlletet fejez ki az az llts is, hogy a polisz termszettl fogva ltezik. Azt jelenti ugyanis, hogy az embereknek vrosllamokban trtn egyeslse termszetes hajlamukbl fakad, a dolgok termszetes rendjt juttatja rvnyre.

    Sztvlasztsuk persze nem egyszeren elklntst jelent, hanem egyre sszetettebb s magasabb rend szintzisekben val sszegezsket is. A grgk vrosllamokban gondolkodtak. Aquininl ez az Isten s ember kztti egyetemessgben olddik feL Mivel azonban a keresztny teolgia alapkrdse az egyes ember dvzlse, a termszetjogi doktrna is individulis sznezetet kapott. Vagyis a termszetjog Aquininl inkbb az etika gye, semmint a politik.

    36

    131

    A helyzet mg ennyire sem egyszer a termszetjog nylt rvnyessge kapcsn. Ha ugyanis elfogadjuk, hogy a pozitv jog s a termszetjog Kelsennel szemben gyakran felvetik, hogy az tkzse esetn a termszetjog rvnyesl, gy ltala javasolt megolds csupasz fogalommeghat- ezzel feltteleznk egy alapnormt", mely a rozson alapul. Abbl a mdbl, ahogyan a termszetjog ktclezsgct jogilag a pozitv jog pozitv jog fogalmt meghatrozza, mr minden fl helyezi. m mit jelenthet ilyen sszefggskvetkeztets magtl addik. Ugyanakkor azon- ben a Jogilag ktelez" kifejezs? Brusiin mg ban Aarnio leszgezi, hogy Kelsen nem fogalom- egyszeren fejezte ki magt: a br nem cselemeghatrozst adott, hanem elmletet, spedig kedhet a trsadalomban elfogadott clok ellenolyat, ami elg pontosnak s sszefggnek ben anlkl, hogy kvl ne helyezn magt a tetszik a gyakorlati jogalkalmaz szmra. A trsadalmon. Pontosabban megfogalmazva ez azt Kelsen ltal gyakorolt brlat teht ilyen egy- jelenti, hogy a bri dnts kialaktsra s legitimlsra felhasznlt szablyok nem llhatnak szeren nem hrthat el. konfliktusban egymssal. Vagyis a mindenkori Coingra pontosan egy Kelsent tagad megtrsadalmi rendszer, s ezen bell a mindenkori kzelts jellemz. Nla visszatr a klasszikus jogrendszer megvonja azokat a korltokat, tradci: a jog s a moralits egysge, ezt azonamelyeken bell a klnfle trsadalmi normk ban a termszetjog pozitivlsvaf ri el. Ez egyltaln rvnyesthetk. Szlssges pldt pedig problematikus, mert ketts irnyban vve alapul: a nci birodalomban egy alapnorma, fejthet ki hatst. Egyfell a pozitv jogot morlis ami a barbr pozitv joggal szemben az emberi tltssel lthatja el, m felhasznlhat arra is, jogok rendszert lltotta volna, mint teljessggel hogy ltala legitimljanak brmifle jogrendet. rendszeren kvli, semmifle jogisggal nem renjfajta alternatvt knlt H. Rommen, aki delkezhetett volna. kifejtette ( Die ewige Wiederkehr des Naturrechts, 1967, 260), liogy normlis krlmnyek kztt a Aarnio sszefoglalsa szerint teht egyfell a termszetjog rvnyessge ltens. Akkor trul fel jognak mindig szksge van jogon kvli rtkels vlik nyilvnvalv, ha a pozitv jog alkalmaz- sekre, hogy egyltaln alkalmazhat legyen s hatatlanul hzagos, vagy konfliktusba kerl a ter- liatni tudjon. Msfell azonban csupn az llami mszetjoggal. A termszetjognak ilyenkor ki- knyszenei tmogatott szablyrendszerhez egszt, ilL jogot rvnytelent szerepet kell tartoz elvek tekinthetk jogelveknek. Minden betltenie. olyan norma, ami ezen kvl ll, csupn a pozitv A termszetjog ltens s nylt rvnyessge rend rtkelsre szolglhat. Egy ilyennek a szemazonban vgl is szintn a termszetjog poziti- szgbl tekintve a pozitv rend minslhet rosszvlst" jelenti, s gy korntsem mentes bizonyos nak, m ez nem vltoztat azon, hogy mindelmleti agglyoktl. amellett mgis jogi rend marad. Ami a ltens rvnyessget illeti, ha ezt jogi * rtelemben vett rvnyessgknt fogjuk fel, gy a -pozitv jog rvnyessgfogalma feleslegess vlik. Aarnio szerint csupn akkor lehet rtelme, ha a A m, amely nemcsak Aulis Aarnio szemlyes jogalkalmaz eltt ll rtelmezsi s dntsi teljestmnyrl, de kzvettsvel egyszersmind alternatvkra gondolunk, amelyek kztt a a finn jogelmleti gondolkods fbb tjairl is vlaszts mindig kls kritriumok szerint trvall, egy gretes fejlds kpt vetti elnk. Az

    mcrcscbcn, msfell - valsgos gyakorlatnak folyamatban - maga a pozitv jog sem ms, mint a termszetjog folytonosan jraltesl megtesteslse. Ha ez nem kvetkezik be, vagyis ha a pozitv jog szembekerl a termszetjoggal, gy a termszetjog kzvetlenl is ktelezv vlhat. Ismeretes, hogy Kelsen szerint a pozitv jogrend az egyetlen jogilag rvnyes rend. Szerinte a termszetjog csak erklcsi rendet kpezhet. A pozitv jog s a termszetjog kztti viszony nem az alrendels, hanem az rtkels kapcsolatban jut kifejezdsre. Nevezetesen, a termszetjog elvei erklcsei rtkmrk a pozitv jog etikai rtknek s ktelez jellegnek lemrsben.

    tnik. Az erklcsi normk s ms trsadalmi rtkelsek ui. minden jogalkalmazsi folyamatba belejtszanak, s elmondhatjuk, hogy a vgs eredmnyt a helyzet szempontjbl relevns trsadalmi szablyok sszessge alaktja ki". Az alternatv vlasztsok ilyen mdon a bri dnts rszt kpezik; az adott jogrend tartalma ltaluk specifikldik (215). Nyilvnvalan nem ilyesfajta kvetkeztetsre gondolt Rommen, m ez az egyetlen, ami Aarnio szerint a pozitv jog s egy pozitv jogon kvli rend kapcsolatban rtelmes, s egyszersmind igazolhat.

    128

    37

    olvas minden egyes gondolatmenetnl s rvelsi mdnl ismtelten szembetallkozik egy szmra kevss otthonos megkzelts s problmafelvets jegyeivel, m ugyanakkor szmos kvetkeztetse s maga a rejtett, taln ki sem fejezett krds, amivel vcges vgig vvdik, ismer'sen hat. Ez pedig taln a legnagyobb elismers, amivel adzhatunk egy olyan gondolkodnak s gondolkodsi irnynak, amelynek fcgfbb sztnzje az angol s nordikus analitikus hagyomny; m e hagyomny csak gondolkodsa vzt hatrozta meg, s nem tette rzketlenn a jog valsgos, csakis a inaga trsadalmi sszefggseiben megragadhat problmi irnt. E tanulmnyokbl gy tetszik, a trsadalmisg gyakran csak ignyknt van jelen, s a jellegzetesen analitikus, a nyelvi bizonyts szintjn mozg megoldsok olykor elzrjk az utat a trsadalmi mozgsfolyamatokbl indt magyarzat ell. Mgis, Aarnio ltsmdjbl is minduntalan kitetszik, hogy a jog sajtosan ketts arculatot hordoz. Egyfell .'iszonying nll lte van, s csak azok az elvek, clkitzsek, rtkelsek lehetnek a jog szempontjbl relevnsak, amelyek a mindenkori jogrendszer ltal megvont keretek kztt mozognak. Msfell a jog nmagban funkcionlsra kptelen. Csakis olyan trsadalmi (Aarnio szmra mindenekeltt fontosn: nyelvi) kzegben kpes mkdni, ahol a specifikusan jogi a nem-jogiba gyazdik bele, s ebben a szlesebb

    kzegben nyeri cl tulajdonkppeni tartalmt, a maga jogi mivoltnak is konkretizlst. Ebben az sszefggsben klnsen tanulsgos, hogy ugyanaz a jelensg az eltr mcgkzeltscktcJ fggen mennyire ms arculatot hordoz. A trsadalmi gyakorlat bizonyt erejre gondolok, mely Aarnini csak felttelezett valsgknt jelenik meg, hogy azokat a szlakat, amelyek az egyedi nyelvi kijelentsektl egybknt a vgtelenbe vezetnnek, valahol rtelmesen elvghassa. A marxizmus szmra a nyelvi kifejezs csak tnyleges trsadalmi trtnsek tudatostja, kzvettje cs/vagy hordozja, de semmikpp sem azonos magval a trsadalmi gyakorlattal. Ezrt szmra nem az l gyakorlat bizonyt ereje a krdses, hanem inkbb annak az sszetett tudati folyamatnak kielgten pontos rekonstrulhatsga, amely ezt tudatoss avatja. A marxista jogelmleti gondolkods jelen fejldsi szakaszban, amikor a gyakorlat talajrl trtn megkzelts, az ontolgiai szemllet kifejezett kvetelmnyknt, a jogelmlet trsadalomtudomnyi elmlett vlsa elfeltteleknt is megfogalmazdik, az analitikus krdsfeltevs szintn kvnatos sztnzseket nyjthat. Oliver Wendell Holmes hres vlekedsnek parafrzisval lve: tudjuk mr, hogy a jog lete nem a logika, azt azonban kielgten mg nem ismerjk, hogy milyen kzvettsekkel lesz a tapasztalat dnt tnyezv a jogban.

    694

    OrAUEK,

    Kaziinierz: I'roblcmy mctodologiczne nauhi pratva ( A j o g t u d o m n y m d s z e r t a n i problmi). Warszawa, I'anstwowc W y d u w n i c t w o Naukowe, 19'2. 3G3 p. A jogrendszer p r o b l e m a t i k j t trgyal negyedik fejezetben a szerz arra a krdsre k e r e s ' vlaszt, hogy mennyiben t e k i n t h e t rendszernek n m a g b a n n pozitv jog, mint a normaalkot tevkenysg flig-bcfcjezett" termke, s hogy mennyiben vlhat ez tnylegesen rendszerr msodlagos ton, a jogalkalmuz szervek tevkenysge s a j o g t u d o m n y ltal? A megolds rdekben klnbsget tesz a jog vertiklis s horizontlis, a b s z t r a k t s konkrt rendszere kztt, m a j d azt vizsglja, hogy milyen jelentsge lehet a jog kz- s magnjogra val felbontsnak a szocialista jog s a j t o s a r c u l a t t illeten. A jogtudomnyok osztlyozsnak krdseirl szlva az tdik fejezetben a szerz leszgezi, hogy minden osztlyozs elvben csak d e k l a r a t v s nem k o n s t i t u t v jelleg, mert a t u d o m n y o k o b j e k t v mdon osztlyozdnak s nein mi osztlyozzuk ket. Felhvja a figyelm e t arra is, hogy az osztlyozs sohasem lehet teljes, m e r t mindig v a n n a k in statu nasceruli jogi diszciplnk, amelyek mg nem bontakozt a k ki teljes mlysgkben. g y pl. a szerz meggyzdse szerint a kzeljv elmleti j o g t u d o m n y a i b a n felttlenl helyet fog kapni a jog nyelvi-logikai elemzse, a jogszociolgia, v a l a m i n t a jogi pszicholgia. A h a t o d i k fejezetben Opalck az llam s jogelmlet mint ltalnos elmlet kritikjt a d j a . Mint rja, az ltalnos elmlet felfogsa jelents rszben a scientia generalis polgri eszmjbl f a k a d , az elmleti j o g t u d o m n y azonban nem lehet ltalnos t u d o m n y jelleg, mert ha ignyt t a r t arra, hogy valban t u d o m n y legyen a rszletkutatssal kell kezdenie s csak ez a l a p j n szabad ltalnostania. Az elmletnek semmikppen sem lehet feladata t e h t a minden ron val ltalnosts, hanem i n k b b a rszletekbe men, j t u d o m n y o s e r e d m n y e k e t hoz vizsglds, amelynek csak msodlagos jellemzjt kpezheti, h o g y esetleg az ltalnostsra is alapot szolgltat. Az elmleti jogtudomny formi a germn eredet jogfilozfia, az angolszsz (s E u r p ban jogpozitivizmusknt ismert) jurisprudence, v a l a m i n t az orosz eredet jogelmlet, amely Petrazsickijjel vlt ltalnoss n m a g u k b a n

    A monogrfia nyolc fejezete kl rszre tagoldik: az els barom fejezetet m a g b a n foglal els rszben a szerz a jogot m i n t sokoldal, szmos tnyez k o m p l e x u m t alkot trsadalmi jelensget vizsglja, s arra m u t l r, bogy a jog klnbz oldalainak feltrsa klnbz k u t a t s i mdszerek felhasznlst ignyli; a msodik rszben a jogrendszer s a j o g t u d o m n y osztlyozsnak-rendszerczsnek egyes krdseit t r g y u l j a . Az els fejezetben a jogtudomny mint tudomny rtkt vizsglva arra a megllaptsra j u t , hogy a j o g t u d o m n y minden eddigi eredmnye ellenre sem felel meg jelenlegi trsadalmi h i v a t s n a k , m e r t egyes rszei egyenltlenl fejldnek, egyes krdskrk pedig szinte teljesen kvl esnek a k u t a t s terletrl. g y klnskppen hinyolja azt, hogy a jog rvnyeslse s a j o g t u d a t problematikj n a k feldolgozsa mg nem t r t n t meg kell mlysggel, holott vlemnye szerint ez elfelttelt kpezn a n n a k , hogy jogpolitikrl, de lege fereiula problmkrl t u d o m n y o s alapon lehessen beszlni. A msodik fejezet a jogtudomny mdszereit cs kutatsi irnyait elemzi a burzso jogelmletek b r l a t n a k t k r b e n . A jogi gondolkods egyes polgri i r n y a i n a k pl. az r t k t a n , a termszetjogi, az analitikus, a szociolgiai v a g y a pszicholgiai iskolk kzs vonsa, hogy a jog relis problmit k u t a t j k , krdsfeltevsk t e h t indokolt, azonban valamennyien egyoldalak s ezrt m i n t elmletek a m a r x i s t a j o g t u d o m n y szm r a e l f o g a d h a t a t l a n o k , m e r t egyoldal, torz t o t t szemlletkkel eleve m e g h a m i s t j k a sokoldal s szksgkppen komplex mdszerek felhasznlsval vizsgland jogi valsgot. A jog klnfle oldalai kztti kapcsolatokat a m i n t ezt szerz a h a r m a d i k fejezetben megllaptja a j o g t u d o m n y n a k egymssal sszefggsben kell vizsglnia; ezek az oldalak nem s z a k t h a t k el egymstl, de nem is azonosthatk, m i n t ahogy pl. a szubjektivista irracionalizmus teszi, amikor a n o r m a t i v i t s lnyegt egy pszicholgiai elemre k v n j a reduklni.

    438
    egyoldalak s ezrt elgtelenek. A szerz a hetedik fejezetben jlag kifejti, hogy az elmleti vizsglds egyik f o r m j a sem lehet kizrlagos: a jogi jelensg mint komplex jelensg elmleti feltrsa csak komplex mdszereket alkalmaz komplex tudomnyok segtsgvel lehetsges. A monogrfia utols fejezete a politikai tanok trtnete mint a szerz szerint nlklzhetetlen nll diszciplna egyes krdseit trgyalja. V A U O A CSAA.

    694

    NOWAK, Leszek: Prohn metodologieznej chtiraklerjslijki prauvznaivxtwn (Essz a j o g t u d o m n y mdszertani jellegrl). P o z n a n , l'J)8. 205 p. ( U n i w e r s y t e t im. A d a m a Mickiewicza w Poznaniu Prace wydzialu prawa JV2 38.) Monografikus t a n u l m n y b a n szerz a modern t u d o m n y e l m l e t s bizonyos formlis megkzeltsek j o g t u d o m n y i alkalmazsra tesz ksrletet. M u n k j n a k alapfeltevst a mdszertani n a t u r a l i z m u s l l s p o n t j a , az a ttel kpezi, amely szerint a t r s a d a l o m t u d o m n y o k a t e r m s z e t t u d o m n y o k v a l azonos mdszertani s z a b l y o k n a k v a n n a k alvetve. E mdszertani elemek kztt jelents szerepet j t s z a n a k az idel-tpusokat ler n. modellchnletck, melyek a t r s a d a l o m t u d o m n y o k terletn mindenekeltt a racionlis magatarts explicit v a g y implicit mdon kifejezett elmleteinek f o r m j b a n jelentkeznek. Ami a j o g t u d o m n y o k a t illeti, szerz szerint elmletileg klnbsget lehet tenni a t n y leges" trvnyhoz m i n t a jogot alkot valsgos politikai testlet s a ,, racionlis" trvnyhoz m i n t a racionlis m a g a t a r t s n a k a jogszok ltal felttelezett szablyait kielgt

    119
    idel-tpus fogalmai kztt. A jogszok ugyanis hallgatlagos elfeltevsknt elfogadjk, h o g y a tnyleges trvnyhoz racionlis t r v n y hozknt tevkenykedik. A k z g a z d a s g t a n n a l ellenttben, ahol lehetsg v a n pldul u racionlis fogyaszt elmleti hipotzisnek megcfolsra, a jogsz aligha f o g a d h a t j a el azt az alapgondolatot, hogy u trvnyhozst a racionalits h i n y a jellemzi. A jogalkot tevkenysgre v o n a t k o z t a t o t t racionlis m a g a t a r t s elfeltevse mind a dogm a t i k a i feldolgozsokban, mind a jogi okfejtsben, ezek egyik mdszertani a l a p j a k n t egya r n t megjelenik. A racionlis jogalkoti m a g a t a r t s elmletnek egyik a s p e k t u s t a racionlis nyelvhasznlat elfeltevse kpezi. A jogsznak ugyanis feltteleznie kell, h o g y a tnyleges t r v n y h o z a jogszablyi szvegek kialaktsa sorn kpes a nyelv racionlis h a s z n l a t r a , gy pldul b e t a r t j a a nyelv szintaktikai s szemantikai szablyait, s semmilyen kifejezst sem alkalmaz olyan m d o n , hogy cz a n o r m k ellentm o n d s o s s g t eredmnyezze. A racionlis jogalkoti m a g a t a r t s egy msik aspektusa a jogi norml: rvnyesknt val elfogadsnak racionalitsban fejezdik ki, ami a jogszablyi szvegen kvl ll t n y e z k figyelembevtelre utal. E krben elsdleges axiomatikus kvetelmnyknt jelentkezik, hogy ha ( 1) a jogalkot pldul a / 1 i d p o n t b a n a l k o t o t t A' n o r m t nem h a t l y t a l a n t o t t a t , i d p o n t b a n , a k k o r azt e t, i d p o n t b a n rvn y e s k n t kell elismernie; h o g y ha (2) a jogalkot az Ar, n o r m t t t i d p o n t b a n rvnyesknt ismerte el s t , i d p o n t b a n olyan, az A r t n o r m n l hierarchikusan n e m alacsonyabb szint A'j n o r m t hozott ltre, amely logikailag v a g y a g y a k o r l a t b a n az Nl n o r m v a l ellentm o n d n a k minsl, akkor az A' t n o r m t t t idp o n t b a n r v n y e s k n t nem ismerheti cl; h o g y ha (3) a jogalkot az A^, n o r m t tl i d p o n t b a n rvnyesnek t e k i n t i s az A'j norma az A'j norm a logikai v a g y empirikus k v e t k e z m n y n e k bizonyul, a k k o r ezt az A', n o r m t is t t idpont694 b a n rvnyesknt kell elfogadnia; s vgl, hogy ha (4) a jogalkot uz N l s Ar2 n o r m k a t i d p o n t b a n rvnyesnek tekinti s az A', az A', vgrehajtsi n o r m j a k n t j t t ltre, akkor ha a jogalkot az N l n o r m t t z i d p o n t b a n h a t l y o n kvl helyezi s az A'j n o r m a semmilyen a l t i d p o n t b a n r v n y e s k n t elfogadott n o r m a v g r e h a j t s i n o r m j n a k n e m minslhet, az A'j norma c t, i d p o n t b a n rvnyesnek cl nem ismerhet. A racionlis m a g a t a r t s egy t o v b b i aspektusa a trvnyhozs racionalitsa elvt foglalja m a g b a n . E n n e k az elvnek a krlrsa t a r talmi jellegre t e k i n t e t t e l m r i n k b b problem a t i k u s k n t jelentkezik. Alapvet felttelknt azonban m e g f o g a l m a z h a t , h o g y a racionlis trvnyhoz nem alkot olyan n o r m t , amely formai k i a l a k t s n a k ksznheten mindig kielgtettnek v a g y m e g s r t e t t n e k minsl, s h o g y olyan n o r m t sem a l k o t , amelynek kvetelse t e k i n t e t b e n 5 0 % - o t elr gyakorisggal szmolni nem lehet, feltve, hogy a kvets gyakorisgnak a l a k u l s t a n o r m a a l k o t s tnye nein befolysolja. A jogszablyok rtelmezsnek egyik mdszertani a l a p j t a jogalkot racionalitsnak vlelme kpezi. g y fejti ki a szerz az olyan rtelmezsi irnyok sem bizonyulnak specifikusnak, amelyek ltszlag a t r v n y hozi s z n d k " pszicholgiai eszkzkkel val feltrst clozzk, m i n t h o g y ezek v o l t a k p p e n egy m e g h a t r o z o t t a x i m k a t kielgt ideltpus m e g f o r m l s t s a l k a l m a z s t t a r t a l mazzk. l i y m d o n viszont az is nyilvnvalv vlik, hogy az idel-tpusnak megfelel r a cionlis" t r v n y h o z nein felttlenl csak elmleti k a t e g r i a k n t jelenhet meg, a t n y leges" t r v n y h o z tnyleges racionalitsa ugyanis empirikus mdon esetenknt bizonyth a t , ami szerz felfogsa szerint is a klnbz mdszertani elfeltevsek valsg-elemre, ezek funkcionlis s t a r t a l m i m e g h a t r o z o t t sgra, s ezzel egyidejleg a j o g t u d o m n y o k alapveten empirikus jellegre utal.
    VAIIOA CSABA

    Scandinavian Studies in Law, XVIH. Vol. 89-106.p. IDEOLGIA S JOGTUDOMNY A polgri filozfiai irodalomban zajl ideolgia-kritikai vitkat a jogtudomnyokra alkalmazni kvn rsban Stig Jrgenscn, az aarhusi egyetem professzora, elsknt a tudomny fogalmnak sszetevjre keres vlaszt. A mult szzad vgig uralkod felfogs mg az elmleti s a gyakorlati_ tudomnyok kztt tett klnbsget. Az elbbi a fennll viszonyokat vizsglta, az utbbi pedig azt, hogy milyeneknek kellene lennik e viszonyoknak. Az elbbi kzponti krdse a megismers, az utbbi a cselekvs volt.Kvelkezskpp - fejti ki a szerz - az elbbi vgs soron az okozatossg elvn plt fel, szemben nz utbbival, mely szmra kzponti kategria a clszersg volt. A termszettudomnyok s a kulturtudomnyok szellemtrtneti megklnbztetse utn napjaink tudomnyossga elsdlegesen a pozitivisztikus s a hermeneutlkus megkzeltsek kztt tesz klnbsget. Az elbbi jellemzi a bizonyossg, a leirs, a funkci, az elrelthatsg s az objektivits, az utbbi a valsznsg, a megrts, a kifejts s az interszubjektivits. Noha a pozitivisztikus megkzelts ma is virgzik, hadllsai jelentkeny mrtkben meggyengltek. Heidegger a maga rszrl azt mutatta ki, hogy az emberi magatarts alapveten clkitz s clmegvalit jelleg, vagyis leirsa csak a hogyan, de nem a mirt krdsre ndhat vlaszt. A frankfurti iskola mindezek mgtt az rdeknek a dnt szerept hangslyozza. A megismers szmra

    694

    vm.vf.

    9/10.8Z.

    - 6~

    Jogi a hogy a Jogi tlet nem logikai kvetkeztets, hanem egy dnts eredmnyt fejezi ki, nem kvetkezik hogy a jogsz szerepe egyszeren a politikai elnyoms eszkzeknt nknyes dntsek meghozatala s ezeknek ltszatigazolsa lenne. A jogi dntsi folyamatban - J r gensen professzor szerint - az a sajtszer, hogy a vlasz sohasem egszen vagy kimerten egyrtelm, vagyis hogy mindig addik egy viszonylagosan szabad argumentcis mez, amelyen bell eltr vlaszok, eltr rtkelsek lehetsgei adottak. Ha m s r a nem is gondolnnk, nmagban is igen sokatmondnak tnik az a tny, hogy a jogszablyrtelmezs sorn, klnsen a skandinv llamokban mekkora jelentsget tulajdontanak a krdses trvny hajdani javaslatt kisr elkszt anyagoknak. A jogalkalmazs ily mdon - hangslyozza a s z e r z - egy igen sszetett folyamat, amelyben a f o r mlloglka jelentsge elsdlegesen ellenrz funkcijban vejk. A logika nz, ami a biri okfejtst meghatrozott keretek kztt t a r t j a , A brnak ugyan minden esetben vlasztania kell, a vlaszts tnye azonban nmagban nem irracionlis azrt, m e r t vlaszts, vagyis m e r t nem egy logikai folyamat eredmnye. A formlis jogforrsokon tul is szmtalan anyagi jogelv s eszme, s szmtalan jogi argumentcis elv s szably van, ami a bir okf e j t s t nem csak racionalizlja, de olykor az adott szituciban egyedl lehetsges vngy kvnatos megoldss avatja. Dninak XX. szzadi nagy jogi gondolkodi, igy mindenekeltt Alf Ttoss s Knud ilium, egyilntetlien valljk, hogy a jogrendszer nem ms, mint nz adott trsadalomban uralkod ideolgin kifejezdse, Ebbl azonban

    ezrt mind az elmlet, mind az ideolgia rtkvlasztst tteleznek fel. Az elmlet Jrgensen p r o f e s s z o r szerint lnyegben egy olyan nyilt elfeltevs, amely Ignyli a tapasztalat ltal trtn igazolst, bizonyos m r tkig szemben az Ideolgival, amely magnak a tapasztalatnak s az alapjul szolgl valsgnak a megvltoztatst clozza. Nem az rtkvlaszts, hanem a tapasztalat ltal trtn igazols tnye dnti teht el, hogy valamely tudomnyos rendszer elmletnek vagy ideolginak m i n s l - e . Ami a trsadalomtudomnyi elmleteket 9 ideolgikat illeti, a s z e r z llspontja szerint az rtkvlasztssal egysgben ezek egy meghatrozott antropolgin, vagyis az e m b e r egy meghatrozott felfogsn nyugszanak. A marxizmus alapjul szolgl antropolgia szerint p l d u l . - . i r j a - az ember egy olyan trsadalmi terehitvny, aki a termelsi viszonyok adott szinten s formban trtn m e g s z e r v e z s e esetn kpess vlik a r r a , hogy teljes mrtkben trsadalmi mdon cselekedjk, s s a j t szabad akaratbl tevkenykedjk a kzssg j a v r a . Elidegenedse e z r t a trtnelmi fejlds p a r tikulris termke: annak kifejezdse, hogy a trtnelmi fejlds adott fokain a trsadalmi-gazdasgi viszonyok s z e r vezse nincsen harmniban t e r m s z e tvei. A jogtudomnyt ltalban is, s szkebb rtelemben vett dogmatikai felfogsban is gyakran tmads ri egyebek kzt az jbaloldal szmos kpviselje rszrl, mondvn, hogy ugy. tesz, mintha jogi dntsek idelis igazolst nyjtan, a valsgban azonban ez csak ltszat-legitimls, m e r t a valsgban klsleges dszeiktl megfosztva a dntsek mgtt mindig politikai cselekvsek llanak. Annak elmleti lltsbl azonban, - rvel a s z e r z - , hogy a jogrendszer a politikai rendszer rsze,
    4 2

    VIII. vf. 9/10. BZ. nem kvetkeztettek a r r a , hogy a jog az ideolgival vagy a politikval azonos is lenne. Amint a cikk vgs konklziknt hangslyozza, a jogrendszer keretei kztt tevkenyked jogsz meghatrozott jtkszablyoknak, jogszablyoknak, elfogadott jogrtelmezsi s argumen-

    - 7 -

    Jogi tcis formknak tesz eleget akkor, amikor Jogilag s trsadalmilag egyarnt elfogadhat dnts meghozataj r a trekszik.amivel meghatrozott politikt s ideolgit rszben tmogat, rszben s ugyanakkor azonban magt ezeknek kzvetlentll a jogba val behatolstl tvoltartla. (Kiv.ford.; Dr.Varga Csaba)

    E s s a y s on Legal Philosophy, Helsinki, 1978. SZKSGES-E E L M L E T A JOG GYAKORLATI KUTATSHOZ? I r t a : P r o f . Aulis Aarnio Az e l m l e t sokatmond fogalom, m mindennapi j e l e n tsben gyakran v i s s z j r a fordult, ktes dolgot jell. I.Niiniluoto s z m o l be ilyen, a mindennapi letbl ellesett b e s z l g e t s e k r l : A r e n d r a gyanstott el t r j a az ellene szl kzvetett bizonytkok lncolatt, de az c s a k flnyesen vlaszol: " A m i t mond, c s a k e l m l e t . Nem tudja bebizonytani, hogy bns vagyok". Vagy, az apa s fia politikrl vitatkoznak. Mindkett rendthetetlenl kitart llspontja m e l l e t t , m i r e az apa igy szl: " T r s a d a l o m f o r m l eszmd c s a k s z p t e r i a , aminek s e m m i kze a mindennapi gyakorlat valsghoz". Mindkt vlekedsben az elmlet valamifle e s z m e i konstrukci, melyek egyest kzs vonsa ppen az, hogy tvol ll a v a l s g tl. A jogra alkalmazva ez annyit jelent, hogy a gyakorlati kutats, mindenekeltt a jogi dogmatika, a joggal a maga valsgban foglalkozik, mg az elmlet valami o l y a s mi, ami klnbzik ettl. Felvetdik teht a k r d s , vajon az elmleti kutats f e l e s l e g e s - e ? Vajon gyakorlati kutats v g b e m e h e t - e elmleti kutats nlkl? A a r n i o p r o f e s s z o r a r r a vllalkozik, hogy e r r e m e g gyz nemmel feleljen lltvn, hogy a tisztn elmleti megfontolsok Is mindennem gyakorlati rdeklds mellzhetetlen s s z e t e v i . Mg akkor is, ha az e l m l e t e t b r mifle nltatsbl kiutastjk a fkapun, az valamikppen / i s s z a t r a hts bejraton. 694

    X. vi. 23/24. s z .

    Jogi

    Gyakorlati llts az, ami az rvnyes jogrendszerhez tartoz normk t a r t a l m r l vagy sszefggseirl informl. Elmleti llts az, ami a gyakorlati kutatsban alkalmazott fogalmak t a r t a l m r l vagy sszefggseirl informl, illetleg ami a jogrendrl mint e g s z r l kzl megllaptsokat. Ilyesfajta m e g llapts lehet, hogy "A jogi nyelvben az alanyi jog fogalma azt j e l e n t i . . . " , vagy hogy "A jogrend a szuvern ltal az elirt mdon kibocstott szablyokbl ll". Az els benyomsunk valban az lehet, hogy az ilyesfajta lltsoknak aligha van kzvetlen kvetkezmnyk a gyakorlatra nzve. Ez a benyoms azonban csalka. S. Zitting pldul a tulajdontruhzssal foglalkozott, s ennek kapcsn abban ltta a jogelmlet feladatt, hogy rvilgtson a jogdogmatika nyelvben r e j l pontatlansgokra s ezltal lehetv tegye a jogrend teljesebb f e l t r k p e z s t . A gyakorlati kutats nyelve volt teht s z m r a az els szint, amihez kpest az elmlet nyelve msodik szintet kpezett. Nos, a korbbi felfogs a tulajdontruhzst s z s z e r i n t i rtelmben vette, ami egyik s z e m l y rl a m s i k r a egyszeren vgbemegy. Zitting a birtoklsban r e j l statikus vdelem s a forgalomba bocstskor megnyilvnul dinamikus vdelem megklnbztetsvel rmutatott a r r a , hogy a tulajdontruhzs esemnyek fokozatos lncolata, melynek sszetevi klnbz elfeltteleken nyugszanak, s ami nem is e g y s z e r r e vgbemen egysges esemny, mg ha olykor azonos idpontban megy is vgbe. m ily mdon az, ami kezdetben tisztn elmlet volt, gyakorlatt vlt, ami ezutn a p r o b l m a megkzelitst, a szemlletmdot stb. egyarnt befolysolta. Wittgenstein szavainak p a r a f r z i s v a l lve: az elmletet nem kell nven neveznnk - az megmutatkozik. Egy uj megkzelts uj krdsek megfogalmazst t e szi lehetv, rgi krdseket inadekvtnak vagy ppen flrevezetnek mutat, s m i n denekeltt a normk sszefggseiben uj mozzanatokat t r fel, uj r e n s z e r e z s t tesz lehetv; mrpedig a r e n d s z e r e z s a mindenkori jogi vilg alapkveit hatrolja krl. A jog r t e l m e z s e a jog r e n d s z e r e z s r e pl, r e n d s z e r e z s e pedig r t e l m e z s r e , igy az elmlet a gyakorlatban m r i s rvnyesiti befolyst. Nem ms a helyzet a jogrend e g s z r e vonatkoz e l m leti megllaptsokkal s e m . A legltalnosabb elmleti krds, vajon mikppen l l a pithatjuk meg, hogy egy ado norma jogi n o r m a ? s a kvetkez: mikppen llapthatjuk meg, hogy e jogi norma rvnyes a t r s a d a l o m b a n ? Az elmlet e r r e - a legltalnosabban vve - idealista vagy r e a l i s t a vlaszt ad. Az elbbi a normt akkor tekinti rvnyesnek, ha azt a trsadalomban szuvern hatalcm s z e r v e bocstotta ki, az utbbit pedig akkor, ha a krdses norma valban rvnyesl is a trsadalomban. Nos, a gyakorlat is vgs soron vagy ilyen, vagy olyan Irnyban keres eligazodst. A problmt mg rdekesebb teszi, hogy e kt vlaszlehetsg vgl is egyarnt konvencionlis megllapodson nyugszik: nem bizonythat, hogy kettejk kzl kizrlag az egyik igaz. Mindazonltal a gyakorlati vitk mgis az ezek ltal megvont keretek kztt mozognak. A jelzett sszetettsget fokozza, hogy az elmlet vgs fokon maga is annak megllaptsra knyszerl, hogy e ktfajta megkzelts nem kizrja, hanem klcsnsen felttelezi egymst. A gyakorlat s elmlet viszonyban uj sznfoltot jelent a m a r x i s t a tudomnyossg ignynek m e g j e l e n s e . A marxizmus a valsg l e r s nak tudomnyos mdjaknt jellemzi magt. Ez azt jelenti, hogy igaz megllaptsokat 44

    X . vf. 23/24. s z .

    - 7 -

    Jogi

    kzl a v a l s g r l . Ugyanakkor a m a r x i s t a I s m e r e t e l m l e t s z m o t vet azzal, hogy az e m b e r i m e g i s m e r s a valsgot c s a k fokozatosan s a j t t h a t j a el, vagyis a m e g i s m e r s e l r t szintje t e l j e s n e k nem tekinthet'. Aarnio s z m r a itt jelentkezik az els krds: vajon a m a r x i z m u s ttelei empirikusan igazolhat llitsok a v a l s g r l , vagy inkbb elmleti megllaptsok a t r s a d a l o m s z e r k e z e t r l ? Tovbb - mint i r j a - nem lehet figyelmen kivl hagyni, hogy a m a r x i z m u s ttelei maguk is r t e l m e z s e k , amiket a klasszikusok utn m s m a r x i s t k r t e l m e z n e k . Az r t e l m e z s b e n azonban a vilghoz val meghatrozott hozzlls Is bennfoglaltatik, olyasfajta hozzlls, ami pl. egy empirikus bizonyts nyilvvalsgval nem rendelkezik. Ez az, amit rviden vilgnzetnek neveznk, s ami azt e r e d m n y e z i , hogy a valsgrl val gondolkodsunk mindig magban foglal nem teoretikus elemeket i s . Vagyis, d r a s z t i k u s l e e g y s z e r s t s s e l szlva, ha ilyen fogalmakon k e r e s z t l nzzk a valsgot, akkor a valsg r s z ben annak t e r m k e lesz, amit e fogalmak csinlnak belle. Mrpedig - folytatja Aarino egyetlen e l m l e t s e m nyjthat felvilgostsokat azokrl a kiindul pontokrl, a m e l y e ken maga az e l m l e t nyugszik. Egybknt is, hogy mi s milyen felttelek kztt t e kinthet nyilvnvalnak, elmleti elfeltevseken nyugszik, amelyeken maga a v i z s g lds alapul. Amint Wittgenstein ksi munkjban ("On Certainty", 1969) i r t a , minden m e g i s m e r s v a l a m i f l e eltudson nyugszik, amihez von Wright ugyanott h o z ztette, hogy v a l a m i n e k az igazsga vagy h a m i s s g a mindig egy meghatrozott f o g a l o m r e n d s z e r k e r e t n bell rtend. Vagyis ha kibkthetetlen vlemnyklnbsgekr l van sz, valszn, hogy a f o g a l o m r e n d s z e r e k is eltrnek, amelyekben ezek i g a z sga vagy h a m i s s g a mellett r v e l n e k . Mindebbl a gyakorlat s e l m l e t k a p c s o l a t r a az a t o vbbi kvetkeztets addik, hogy t r s a d a l m i l a g m r a kutatsi trgy k i v l a s z t s a s e m s e m l e g e s . Valaminek a problmaknt r z k e l s e is rtkelsektl s z n e z e t t : e g s z ben attl m e g h a t r o z o t t , amit vilgnzetnek neveztnk. A korbbi llspontok m a r x i s t a kritikja pedig a s z e r zt is annak m e g l l a p t s r a kszteti, hogy mindenfajta vizsgldst nmagban e l g telennek lsson, s k s r e l j e meg a kutatsnak klnfle irny vizsgldsokkal val gazdagtst. A s z e r z gondolatt tovbb vive azt mondhatjuk teht, hogy a gyakorlati elrehalads igy vagy ugy, mindenkppen az elmleti elrehalads fggvnye, az elmletnek azonban elbb nmagt kell gazdagtania, hogy a g y a k o r l a tot egyltaln g a z d a g t h a s s a . ( I s m . : D r . Varga Csaba)

    45

    Xl.vf. 9/10.sz.

    - 4 -

    Jogi

    Ylcisen olkeustieteen laltoksen julkalsuja, 3 , s z .

    Helsinki

    A JOGI GONDOLKODS MINT "MEGRT" RTELME ZS Irta: P r o f . Aulls Aarnio Az e m b e r i t e r m s z e t jellegnek megragadsa a tudomny-filozfia egyik rk k r d s e . jbl s jbl visszatren felmerl a krds, vajon az e m b e r i cselekvs e l m l e t i l e g uralhat-e oly mdon, ahogyan ez a termszettudomnyok m d s z e r r e jellemz? Amint von Wright r j a ("Explanation and Understanding", 1971. 2. s kv. o. ), a filozfiatrtnetben kt hagyomnyos nzponttal tallkozunk. Az egyik az a r i s z t o telinus, a m s l k a galllenus. Az elbbi a jelensgek teleologikus vagy flnallsta meg r t s r e trekszik, mlg az utbbi a m a g y a r z a t r a s e l r e l t s r a , oksgl-mechanikus alapon. K r d s e s teht, vajon az e m b e r i cselekvs l e r s r a alkalmazhat- a galllenus modell; vagyis az arisztotelinus m e g r t s cs?k valami " t m e n e t i " megkoz e l l t s - e , aminek a "tulajdonkppeni", tudomnyos kifejtsnek kell tadnia a helyt? A legujabbkorl tudomnyfejldsben egyfell i s m e r e t e s a pozitivizmus llspontja, amely egy egyetemes tudomny kpt vetti elnk, ami ugyanazt a mdszert alkalmazza mindenfajta i s m e r e t t r g y r a . Olyan lltsokat fogad csupn el, amelyek vagy analltkusalc (mint pl. a matematikban), vagy szintetikusak (vagyis megfigyelsen alapulak vagy megfigyelsre visszavezethetk). A XIX. szzad msodik felben ezzel s z e m b e f u t r a m l a t k n t s z l e t e t t meg a hermeneutika, amely a cselekvst mindenekeltt szndkainl, clkitzseinl fogva kvnja megragadni. Olyan nmet blcselk bbskodtak a szletsnl, mint Droysen, Smmel, DUthey vagy W e b e r . A tudomnye l m l e t egyik legkivlbb mai kutatja, G Radnltzky ugyanakkor ugy vli, hogy a pozitivista s a hermeneutlkus megkzelts kiegsztik e g y m s t . "A hermeneutlkus humn tudomnyokban szksgnk van quasl-naturallsztlkus megkzeltssel s z e r z e t t Informc i k r a , rszben mint nyersanyagra, rszben pedig az ellenrzs c l j a i r a " ("Contemporary Schools of Metascience", II. kt. 1970. 6 9 . o . ) Hogy az egyes megkzeltsek voltakppen hogyan viszonyulnak egymshoz, c s u pn a rszletezbb e l e m z s dntheti e l . Ami a jogpozitivizmust Illeti, Aarnio p r o f e s s z o r mindenekeltt azt hangslyozza, hog.v Itt valjban klnfle Irnyzatokat egyest gyjtfogalomrl van s z . A jogkeletkezs krdsben a Jogpozitivizmus azt vallja, hogy a Jogrend pozitv Jogi normk s s z e s s g e . rvnyessgk vagy a kibocst llamtl, vagy egy felsbb r v nyessg alapnormtl s z r m a z i k . A "jogpozitivizmus" elnevezs itt a "pozitv Jog" fogalmhoz ktdik. Mindazonltal az Ilyesfajta Jogpozitivizmus nem z r j a kl felttlenl a t e r m s z e t j o g i doktrna egyidej jelenltt. R. Hermansson ("Jog s a vallsos igazsgok", 1918.) s z e r i n t pldul a pozitv jogrend egyfell autonm rend, msfell Jogrendknt ktelez e r e j e mgis a pozitv Jogon kvli sszetevkbl s z r m a z i k . A jogpozitivizmus ms arculatot mutat, ha kutatsi elmletknt vizsgljuk. E vonatkozsban a szably pozltlvl zmus s a jogi e m p l r l c l z m u s kztt kell klnbsget tennnk. A szablypozitlvlzmus csupn annyit llit, hogy az rvnyes Jogszably a kutats t r g y a . A Jogszablyszvegnek ez az eltrbe lltsa a nyelvtanl-loglkal r t e l m e zsi m d s z e r eltrbe lltsval jr karltve. Ez nyilvnult meg a XIX. szzadi francia exegtlkus r t e l m e z s i iskolkban csakgy, mint a nmet fogalomJogszatban. Ugyanakkor a szablypozitlvlzmus nem felttelezi szksgkppen, hogy a jogalkalma46/.st magt csupasz logikai mveletknt fogjk f e l . Hans Kelsen a legjobb plda a r r a .

    Xl.vf. 9/10.sz.

    -4-J o g i

    hogy a szablypozitlvlzmusban is lehet a Jogalkalmazs alkot mvelet, olyan t e v kenysg, amely az akarat s nem a m e g i s m e r s s z f r j b a t a r t o z i k . A szablyemplrlclzmus ezzel szemben azt vallja, hogy a Jogtudomnyi lltsoknak a trsadalomban rvnyesl hatalmak m a g a t a r t s r l kell informcit kzlnie, vagyis lerni s elreltni a brsgi dntseket. Az angolszsz vilgban s Skandinviban m r vtizedek ta - mint I s m e r e t e s az analitikus irnyzat rvnyesl. Az un. oxfordi filozfia h a t s r a ez elszr a tudomny nyelvt, majd a mkdsben s z e m l l t mindennapi nyelvet helyezte kutatsai kzppontjba. Nos, a nyelvi lombl az breds Aarnio s z m r a ls csak igen ksn trtnt. Alapvet f e l i s m e r s k n t most mondja kl, hogy a nyelvi mkds vizsglata nmagban nem ad vlaszt a k r d s r e : vajon ml Igazolja, hogy egy adott r t e l m e z s megfelel a jogrendnek? Ms szavakkal kifejezve, a nyelvi mkds vizsglata elkpzelhetetlen az r v e l s s z e r e p r e k e l e m z s e nlkl. lltsa s z e r i n t az r v e l s e l m let az, ami a Jog analitikus megkzeltst sszekapcsolja a hermeneutlkval. Az argumentcitan a jogszi r v e l s l e r s r a trekszik, a hermeneutlkus megkzelts viszont a r r a , hogy egszben m e g r t s e , mirt cselekedett a br ugy, ahogy cselekedett. T . S. Kuhn ("The Structure of Scientific Revolutions", 1970) kifej e z s v e l l v e , a hermeneutika "a feltalls sszefggst" "az igazols sszefggs v e l " vltja fel. Az igazols ebben az sszefggsben a cselekvsnek a maga szndkaival s clkitzseivel egysgben trtn kifejtst Jelenti. H G. Hlnderllng s z e r i n t a hermeneutika gykerei rszben a szvegblrlat grg m d s z e r e i r e , rszben pedig a z s i d s z v e g r t e l m e z s i doktrnkra nylnak v l s z s z a . Megjtsban ttr s z e r e p e t Jtszott a hlstorlclsta F . Schleiermacher, aki s z e rint a cl adott szvegek trtnelmi m e g r t s e . Ennek mdszert a nyelv s a gondolat egyestsben ltta, vagyis abban, hogy egy nyelvi kifejezs nyelvtani felfogst egyestette egy olyan pszicholgiai r t e l m e z s s e l , amelynek kiindulpontjt a s z e r z a maga egyedisgben alkotja. Ezt a s z e m l l e t e t formlta tovbb W. Dilthey, akinl mr a felfogs rendkvl sszetett, kulturlis-tudomnyos vllalkozs. Szmra a h e r meneutika rott dokumentumok rtelmezsnek mdszere, az r t e l m e z s pedig olyan letmegnyUv nulsok tartalmnak meghatrozsa, ame lyek kls, nyelvi formt ltenek. Jelenkori kutatk, gy mindenekeltt Martin Heidegger s H. G. Gadamer m r knytelenek tudomsul venni az r t e l m e z s b e n a trtnetisg s a t r s a d a l m i s g b e nyomulst. Gadamer le ls r j a : "Az r t e l m e z megrts nem valami elmltnak a megismtlse, hanem rszvtel valami jelenkori, fennll jelentsben." s folytatja: "Egy nmagban helyes r t e l m e z s csupn egy gondolattalan eszmny lenne" ("Wahrheit und Methode", 1965. 370. o . ) . Az r t e l m e z s helyessgt ugyanakkor Gadamernl mgis egy meglehetsen krlhatrolliatatlan tnyez - nevezetesen az un. e l - m e g r t seknek egymst e r s t harmniba kapcsoldsa, mint egyfajta s s z e r a k s Jtk s i keres s s z e r a k s a bizonyltja. Kritriumknt tul cseppfolys e z mg akkor ls, ha Radnltzky ebben - helyeslen - a totalltsszemllet megnyilvnulst l t j a . Mindezeket a gondolatokat a jogra alkalmazva nyilvnval, hogy a nyeiv kzvett s z e r e p e mindentt eltrbe kerl - mrpedig a nyelv kzvett feladatt mindig adott r t e l m e z s fggvnyben tlti b e . A Jogi e m p l r l c l z m u s kpviseljeknt Alf Ross a Jogot sakkjtkhoz hasonltotta, amelyben a szably akkor rvnyes, ha valjban kvetik, a valsgos kvets viszont annak fggvnye, hogy a Jtkosok klcsnsen kteleznek fogjk-e f e l . A Jogrend gy vgl nem ms, mint normatv Ideolgia, amit a hatsgok ls magukra nzve kteleznek fognak fel. Az rvnyes jogszablyok m e g i s m e r s r e e s z e r i n t az szolgltat a lapot, ha megfigyeljk alkalmazsuk gyakorlatt. A jogismersnek a megfigyelsre k o r ltozsa azonban nem ad vlaszt olyan helyzetekre, a m i k o r a br - elgtelen vagy 47

    XI.vf.

    9/10.sz.

    Jogi

    ellentmondsos jogszablyok jelenltben - maga is feloldhatatlan dilemma eltt ll. A hermeneutika szerint egy kifejezs nr.iagban tnhet zavarosnak, m ms kifejezsekkel sszefggsbe hozva jelentsteljess tehet. Ha teht az egyedit egy totalitsba helyezzk, a totalits annak u j sszefggseket klcsnz, s olyan krforgs indul meg, amiben a homlyos kifejezs Is mind vilgosabb vlik. Mindehhez hozz kell mg venni, hogy az rtelmezs, ami eltt vlasztsi lehetsgek adottak, sohasem lehet csupn szablyoktl kttt. Vgs soron kls, jogon kvli rtkek d n t i k e l , hogy a vgeredmny mikor lesz "sszhangban" a joggal. Ez egyidejleg azt is jelenti, hogy a Jogttelek jelentsket egymsra tekintettel nyerik el, m annak lehetsge nem adott, hogy az egyik ttelt egzakt mdon kvetkeztessk a msikbl. Ez az, amirt A. Peczenlk a jogi igazolst sszefggstol ktttnek nevezi. A vgeredmny ugyanis akkor Igazolt, ha olyan sszefggsben tlalhat, ami az egsz okfejtst elfogadhatv t e s z i . A jogi dntshozatali folyamat Ily mdon nem ms, mint pro s kontra rvek Igazolsi jtka, amely adott Jogi kultura keretei kztt jtszdik le. rdemes felfigyelni a r r a , hogy a trsadalmi sszmeghatrozs vgs soron itt Is benyomul, s elmleti - br torzn kifejezett - kategriv vlik: a jogi kultura lesz a kzvetlt'je. Na mr most ami ebben az sszetett folyamatban az igazolst illeti, ismtelten emlkezetnkbe kell idznnk, hogy ez csak az adott dnts trsadalmi elfogadshoz vezet utat rhatja le, m a r r a mr nem ad vlaszt, hogy maga a brsg mirt dnttt gy. Ilyen felvilgostst csak a dntshozsl tevkenysg teleologikus kifejtstl remlhetnk. Radnitzky biztonsggal kijelenti, hogy "a cselekvs s a kijelentsek . . . mindig sszefondnak s gyakran helyettesthetk is egymssal" (93. o . ) . A blrl dntsszveg megrtse teht az azt ltrehoz cselekvs megrtst felttelezi, vagyis az igazolsnak a megrtssel val kiegsztst. s ez mr - akr tetszik, akr nem - a dntshozatali tevkenysg trsadalmi kzegnek a vizsglatt Ignyli. Aarnio teht, noha analitikus llspontjhoz hven egyfell hangoztatja, hogy a jogtudomnyi kutats tulajdonkppeni trgya a nyelv, a nyelvhez kapcsolva - mintegy kerl uton - kutatsi trggy teszi azt a kulturt is, amiben ez a nyelv ltrejn s alkalmazsra kerl; s igy magnak a trsadalmisgnak a vizsglds krbe nyomulst knytelen e l i s m e r n i . m most mr az igazolsnak a megrtssel val kiegsztse kapcsn egszen addig a kvetkeztetsig Is el kell jutnia, hogy brminem teleologikus kifejts csak az sszes trsadalmi vonatkozs kell figyelembevtelvel lehetsges. Koncepcijnak alapvet korltja, hogy a tulajdonkppe nl trsadalmi vizsglds szksgessgt Aarnio mgis csak habozva, szavakban Ismeri e l . Amikor a h e r m e neutlns megrts helyessgnek bizonytsrl szl, von Wright meglehetsen sovny - s meglehetsen formallsztlkus - vgkvetkeztetsnl nem jut tovbb. E s z e rint "a gyakorlati okfejts premisszi rvnyessgnek vgs bizonysga nem ms, mint az a sajtsgos koherencia, ami abban a tnyben rejlik,hogy megksreljk a szemlyt mint egszt megrteni" (Soslologla 3/1971. 109. o . ) . Elvileg, a t e l j e s s g gel kls szemll llspontjrl nzve, a megrts a gyzkds bizonyos fok sikernl itt nem jut tovbb. "Minl tbb alapot tudunk felmutatni - r j a Aarnio - , a melyek ugyanabba az Irnyba mutatnak, annl biztosabbak lehetnk afell, hogy a kifejts kereteire vonatkoz megllaptsunk rvnyes, s Ilyen mdon maga a krdses magatarts kifejtse Is helyesnek mondhat".
    (Ism.: dr. 48 Varga Csaba)

    X l . v f . 11/12. s z .

    - 2 -

    Publikationer av Institutet f r Allman R'ttsslara 3 . s z . LEHETNEK-E EGYLTALN IGAZAK A JOGTUDOMNYI MEGLLAPTSOK? Irta: P r o f . Aulis Aarnio A finn Lakimies folyiratban 1910-ben egy nvtelen s z e r z glosszjban mr rmutatott a r r a , hogy "a jogdogmatika megllaptsainak kvetkezetlensge nem i r hat a jogdogmatika s z m l j r a , hiszen maga a jogdogmatika t e r m s z e t b e n rejlik, hogy megllaptsainak nem egy, hanem s z m o s gykere v a n . " Nos, Aarnio annak bizonytsra trekszik, hogy a biri r v e l s csakgy, mint a jogrl val elmleti gondolkods, logikai uton - sem induktv, sem deduktv nzpontbl - nem magyarzhat. Brmifle logikai modellt kpzeljnk is el, az nmagban csak tredk kpet ad a jogszi r v e l s r l , mivel a jogszi rvelsben klnfle tipusu tevkenysgek sszegezdnek. A biri dnts olyan cselekvs, ane lyben a bir r r u h z o t t t r s a d a l m i hatalommal l. Aarnio s z m r a egyfell nyilvnval teht trgynak trsadalmi ktttsge, msfell a dnt mozzanatot mgis az igazols krdsben ltja; abban, hogy a hatalommal val lsnek valamifle felfogson kell alapulnia a r r a vonatkozan, hogy mi van sszhangban a jogrenddel, s mi n i n c s . N a m r m o s t az igazols lehet normatv vagy n e m - n o r m a t i v . Nem-normatv akkor, ha az e l m l e t csupn az igazolsi folyamat tnyleges lefolysnak l e r s t a d j a . Normatv akkor, ha (ers rtelemben) megllaptja, hogy mi a kizrlagosan helyes vagy kvetend ut, vagy (gyenge r t e l e m b e n ) ha csupn annyiban t a r t a l m a z javaslatot, mint egy technikai norma: "ha llspontodnak a kzssgben val igazolst kvnod elrni, ilyen s ilyen mdon kell r v e l n e d " . Aarnio s z e r i n t a biri r v e l s tnyleges nyelvezete ppen ilyen. Azt sugallja, hogy nmaga igazolst csakis ilyen s ilyen uton nyerheti e l . A jogi norma nyelvi f o r m j a bizonyos e s z m e i t a r t a l m a t hordoz. Ez mindig valamilyen r t e l m e z s b e n vlik hasznlhatv a bir vagy a jogtuds s z m r a . Nos, az igazols pontosan annak bizonytsbl ll, hogy valamely normkkal kapcsolatos megllapts a jogrenddel sszhangban ll. Ebben az rtelemben a biri tevkenysg s a jogtudsi tevkenysg is a jelentsek vizsglata. A bir vagy a jogtuds okfejtsben gyakran bontakoznak ki alternatv kvetkeztetsi lehetsgek. Hogy melyik kvetkeztetst szabad vgl elfogadnia, vgs soron mindig az ahhoz vezet p r e m i s z szk kivlasztstl fiigg. Ezek a dntsi alapok annl inkbb meggyzek, minl inkbb egysges e g s s z szervezdnek s vlnak ilyenknt elfogadhatv az adott kzssg s z m r a . pp a klnfle dntsi alternatvk s alapjaik kivas/.tsa s s z e t e t t sgre tekintettel, a jogalkalmaznak ismtelten v i s s z a t r e n sszefggseiben kell megvizsglnia a jogi szvegeket, ezek tervezeteit s elkszt anyagait, a klnfle analgikus lehetsgeket s a brsgi precedenseket, s t e r m s z e t s z e r l e g a klnfle alternatvk gyakorlati kvetkezmnyeit. Az okfejts ily mdon rendkvl szles, sokrteg s heterogn a l a p k e r e s s e k lncolatbl tevdik s s z e . A pro- s a kontrarvek egy rendkvl sszetett jtk elemeiknt kapcsolhatk egymshoz, s pontosan mg az is aligha hatrolhat krl, hogy mikor van a jtknak vge. Valamely r t e l m e z s igazknt elfogadsnak s z m o s elemi elfelttele van: (1) Logikai alapkvetelmny, hogy azonos rvet azonos szemly pro- s ellenrvknt ne fogalmazzon meg, illetleg, hogy valamely r t e l m e z s i alap s ennek tagadsa egyidejleg ne s z e r e p e l j e n rvknt. (2) Az r t e l m e z s i alapoknak relevnsaknak kell lennik. Ez azt jelenti, hogy az rvelsnek a dntst a jogrendhez kell ktnie - jog-

    XI.vi.

    11/1^.sz.

    randen mindig az rvnyes jogrendet r t v e . Ez persze nem zxja ki, hogy valamely rvnyes jogszabllyal kapcsolatos rvels segtsgl hivjon mr nem rvnyes, vagy csupn ms jogrendszerekben rvnyes Jogszablyokra vonatkoz rveket i s . (3) Az r velsnek nyilvnosan ellenorizhetnek kell lennie. (4) Az rvelsnek a kzssg ltal elfogadott rtkrendszeren kell alapulnia. (5) Ennek az rtkrendszernek olyan mdon kibontottnak kell lennie, hogy kell eligaztst nyjtson az egyes rtkek egyms kztti mrlegelshez i s . Ezek a felttelek minden rvelshez elengedhetetlenl szksgesek, m nmagukban mgsem felttlenl elgsgesek. Mirt van ez igy? A vlasz rvid: a jogszi okfejts hatrai szorosan soha sincsenek megvonva, s e z r t ugy tnik, mintha a levegben lebegne. Magyarzatot e r r e Aarnio egy jelenkori angol szerznl k e r e s . Ch.Taylor ("Interpretation and the Sciences of Man", Review of Metaphysics XXV. 1971.) szerint egy adott szveg megrthetv mindig csak ugy tehet, ha ms szvegek sszefggsbe illesztjk. A jognl azt talljuk, hogy azok a megllaptsok, amelyek a jogszablyokbl fakadnak, nem logikai mdon kapcsoldnak egymshoz, noha sszefggsk mgis nyilvnval. Ez idzi el a hires hermeneutikus krforgst, nevezetesen azt a helyzetet, hogy az rtelmez sohasem lphet ki az rtelmezse kzegtl megvont krbl, nem tallhat ezen kivl ll objektv kritriumot lltsa a l t m a s z t s r a . rtelmezse helyessgrl csupn akkor s azltal gyzdhet meg, ha az a kzssg, amelyben mkdik, az rtelmezst hasonl mdon vgzi el. Taylor s z e r i n t ennek az a magyarzata, hogy minden rvels valamely kzs nyelv keretein bell foglal helyet. Egy msik szemlyt sajt megrtsnk helyessgrl csak ugy gyzhetnk meg, ha nyelvhasznlatunk helyessgrl meggyzzk. Posztumusz mvben Wittgenstein ("On Certainty", 1969.) mr rmutatott a r r a , hogy minden igazolsi ioyamat a vgtelensgig vihet, ugyanakkor valamikor mgis vget kell r j e n . Vagyis el kell jutnunk olyan lltsokhoz, amelyek tbb mr nem igazolhatk, m nem is vonhatk ktsgbe. Ez az, amit kortrsa, A.Kenny ("Wittgenstein", 1975.) "szilrd tteleknek", a finn von Wright ("Problems in the Theory of Knowledge", 1972.) pedig"eltuc]snak" nevezett. Aarnio magyarzata szerint arrl van sz, hogy a mindenkori vilgkp nem szorosan ismeretelmleti kategria, hanem egyszeren az a keret, amelyen bell az igazsg s hamissg krdsei egyltaln rtelmesen felvethetk. Aarnio e keretet olyan adottsgnak veszi, ami ugyanakkor az emberi m e g i s m e r s sorn vltozik. Mindebbl az is kvetkezik, hogy ha az rtelmezsek eltr rtkrendszereken nyugodnak, ugy klnbsgk kikszblhetetlen marad. A vilg - mondja Aarnio - vgl is az, amit az emberek e kereteknl fogva csinlnak belle. Ha elfogadjuk Arisztotelsz lltst, miszerint "nem azrt vagy spadt, mert azt gondoljuk, hogy spadt vagy: hanem annak, aki ezt mondja, azrt van igaza, mert spadt vagy" (Metafizika, 1051 b. ), ugy az igazsg valami objektv dolog. Az az llts azonban, hogy az ilyen s ilyen tartalm norma az rvnyes jogrendszer rsze, nem llithat ugyanilyen rtelemben. rvnyessge csupn relativ lehet, m e r t nem fggetlen az ezt elfogad alanyoktl. Aarnio ebbl a vgkvetkeztetsbl ltalnostva tovbbkvetkeztet. Eszerint a tapasztalaton nyugv llitsok is vgs soron bizonyos szilrd tteleken plnek fel, s ennek kvetkeztben az a racionalits mozzanatt - vgs soron - ezek is tartalmazzk. Ha viszont ez igy van, ugy ebbl az kvetkezik, hogy az rtktletek s a tapasztalati tletek kztti klnbsg nem is olyan nagy; inkbb az ltaluk megvont keretek szilrdsgban s tartssgban mutatkozik meg. Az az rvels teht, amit a bir vagy a jogtuds alkalmaz, csupn annyiban tekinthet racionlisnak, hogy a gondolkods adott keretei kztt zajlik l e . rvnyessge mindenkppen viszonylagos: a trsadalmi ill. a tudomnyos kzssg elfogadstl fgg. 50

    XI.vf.

    11/12.sz.

    - 4 -

    Jogi

    Ez azonban Aarnio s z e r i n t r a c i o n a l i t s a lehetsgt nem s e m m i s i t i meg; csupn azt a s z f r t h a t r o l j a szigoran krl, amelyen bell a r a c i o n a l i t s krdse r t e l m e s mdon egyltaln mg felvethet. Aarnio okfejtse lenygz s ugyanakkor elcsggeszto . A szilrd ttel, az eltuds, a vilgkp, a m i t a m e g i s m e r s igazsga s r v n y e s s g e kritriumaknt elfogad, mdszertanilag ugyanazt a s z e r e p e t j t s s z a , mint a kelseni alapnorma a jog r vnyessgnek m a g y a r z a t b a n . lmegolds csupn, mely a tulajdonkppeni problm r a a v l a s z a d s t azltal kerli ki, hogy valamilyen vgs beszmtsi pontot konstru l . Szerepe teht olyan, mint brmely i s t e n - p t l k . Megoldsa ugyanannyira v e r b l i s , mint amennyire a dogmatizlt m a r x i z m u s b a n sem nyjtott tudomnyosan rtkesthet' magyarzatot a lt elsbbsgnek vagy a gazdasg meghatrozsnak csupasz hangozt a t s a . Tekintettel az e m b e r i m e g i s m e r s t r t n e t i s g r e , folyamatosan elrehalad j e l l e g r e , vgs s o r o n a m a r x i z m u s sem knl valamifle pancekknt megragadhat fogdzt. m az igazsg p r o b l e m a t i k j t a t r s a d a l m i gyakorlat folytonosan v i s s z a c s a tolt igazolsa a l a p j r l fejti ki, s ezzel a t r s a d a l m i gyakorlatban olyan fogdzra tall, a m i r e mindennapi cselekvse s elmleti bvrkodsa sorn egyarnt - mint valami objektvre - pithet. A t r s a d a l m i gyakorlat minsgileg ms s tbb, mint egy nyelvi jtk, vagy egy a meggyzs trgyaknt felttelezett kznsg. A t r s a dalmi gyakorlatba egyfell folyamatosan visszacsatoldik az e m b e r i m e g i s m e r s , m s fell pedig ez a m e g i s m e r s eredmnyeinek folytonosan megujul prbjt is kpezi. Aarnio fejtegetseibl az rtktletek igazsgnak viszonylagos jellege tnik a leginkbb meggyznek. Ez valban olyan krds, a m i r e a m a r x i s t a jogelmlet is csak i z utbbi vekben kezdett odafigyelni. Csakgy, amint az eszttikai llitsok is felttelezik a befogad szubjektumot, az rtktletek rvnyessge is a trsadalomban cselekv egynhez kapcsoldik. A jogszablyokrl alkotott megllaptsok ktsgkvl rtkel mozzanatot is foglalnak magukba, igy a j o g s z a b l y - r t e l m e z s e k e r e d m n y nek objektivitsa is nyilvnvalan c s a k a t r s a d a l m i gyakorlat tnyszersgben meglyilvnul objektivits, s nem olyan, amit egy visszatkizsbeli kpms rtelmben oghatnnk f e l . (Jgy tnik ugyanakkor, hogy mgsem a meggyzs szubjektv mozzanaa., hanem a biri s a jogtudomnyi okfejtsekkel sszefgg trsadalmi gyakorlat vnyszerit e r e j e az, ami r v n y r e jut. T r s a d a l m i gyakorlat p e r s z e nyelvi konszenzus nlkl aligha jhetne l t r e . Mgis nem e konszenzus az, ami a trsadalmi letet ifakitja; csupn egy kzeg, ami a trsadalmi gyakorlatban kzvett' s z e r e p e t tlt be, ;s e s z e r e p e betltse sorn vgs soron maga is alakul. ( I s m . : D r . V a r g a Csaba)

    PECZENIK, Aleksander; Wartoi naukowa dogmatyki prawa. Praca z zakrcsu porwnawczej inetodologii iauki prawa (A jogi d o g m a t i k a t u d o m n y o s crtkc. T a n u l m n y a jogtudom n y sszehasonlt m d s z e r t a n a krbl). Krakow, Nakl, Uniw. Jagiellonkskiego, l!)f>G. 149 p. (Zcszyty Naukowe U n i w c r s y t c t u Jagiellonskiego CXXXV11, Prnce Prawnieze, Zeszyt 2G.) A jelen klct sszefoglal, monografikus feldolgozsa a szerz korbbi, rszben nll t a n u l m n y o k b a n s cikkekben is kzztett, a t m t rint k u t a t s a i n a k . A m u n k a n g y rszbl ll, els rszben a k u t a t s o k t r g y v a l s'mdszervel, msodik rszben a dogmatik a ' s a jogszablyi szveg sszhangja probl m j v a l (a trvnyessg alapelve, a jogi s jogszi terminolgia sszhangja, jogi dogmat i k a s logika), h a r m a d i k rszben a dogmatika s jogszablyi szveg ellentte igazolsn a k problmjval (a n o r m k ltalnostsa, az igazsgossg s trvnyessg alapelvei s a f o r m i - d o g m a t i k u s " jogi gondolkods, a jog-

    51 166

    rendszer gazdasgossgnak kvetelmnye, a n o r m a t a r t a l o m ltalnostsnak klnssge s a jogi d o g m a t i k a rtke, a jogi d o g m a t i k a s a t u d o m n y modellje), vgl negyedik rszben a d o g m a t i k a nem-empirikus elerneinek tkletestsvel s a j o g t u d o m n y i modellekkel (az empirikus, a szbeli s sarkigazsgot kifejez modellek, a jvbeli elmletek szm r a szolgl modellek s az elvont jogi konstrukcik) foglalkozik. A monogrfia ltalnos krdsfeltevse abb a n foglalhat ssze, v a j o n a jog d o g m a t i k a i t a n u l m n y o z s a az rvnyes jog rtelmezse s rendszerezse t u d o m n y - e . A szerz elsk n t a n a l g i k a t keres a jogi d o g m a t i k a s a mdszertanilag j o b b a n k i m u n k l t t u d o m n y o k kztt, inajd a tudomnynak a tudomnyelmlet ltal k i m u n k l t ltalnos modelljt megksrli a jogi d o g m a t i k r a ltalnossgban alkalmazni. A t u d o m n y o k tbbsge s a jogi d o g m a t i k a kztti klnbsg nyilvnvalan elssorban a leir ttelek s az elr ttelek kztti klnbsgben jelentkezik, ezrt tov b b i k u t a t s b a n az igazsgfogalom stb. n o r m a t v ekvivalenst keresi. Alapul azt a ttelt f o g a d j a cl, amely szerint a jogdogmatik b a n a n o r m a t v a k t u s o k s ms jogilag ktelez ttelek a t e r m s z e t t u d o m n y o k b a n fellelhet experimentlis a d a t o k k a l analg szerepet j t s z a n a k . Az rvnyes jog s a jogszably f o g a l m t a jogrtelmezs ltalnosan elfogad o t t szablyai kz sorolja szerinte ugyanis a joggal kapcsolatos problmk egy jelents rsze (az olyan krdsek pldul, hogy mit t e k i n t n k jognak, a jogi szemly szemlyisgnek, bnssgnek stb.) csak ltszlagos, mert ezek megoldsa n jogi elrsoktl, illetve nyelvi megegyezstl fgg. Ugyanakkor azonban c problmk is a joggyakorlat s z m r a valsgosknt jelentkezhetnek, hiszen a jogi szveg az elbbi ttelbl is f a k a d a n a jogsz szmara egyenrtk az experimentlis a d a t o k k a l . A szerz s a j t o s mdon foglal llst a jogszablyok rtelmezse krdsben. Egyfell a ler ttelekkel val ekvivalencia elve a l a p j n elfogadja azt n tbbek kztt ppen n lengyel i r o d a l o m b a n is sokat v i t a t o t t ttelt, hogy a n o r m a t v kijelentsek logikai kvetkezmnyei is n o r m a t v jellegek, msfell pedig a jogszably rtelmezsnek szablyait a pozitv jog korrekcija kiegszt rendszernek minsti. Szerinte ugyanis a jogrtelmezs szablyai specifikusak s csak a jog s z f r j n bell fordulnak el, a n n a k kvetkeztben, hogy a pozitv jog szksgkppen lemarad a trsadalmi fejlds tnyeitl s kvetelmnyeitl, s gy llandan kiegsztsre szorul; a jogrtelmezs ltalnosan elismert szablyai rja kompromisszumot fejeznek ki a jogkvets elvben kicscsosod trvnyessg s nz igazsgossg elve kztt. Ami vgs soron a jogi dogmatika t u d o m nyos rtkt illeti, u m e g n y u g t a t vlaszt szer-

    z szerint csak t b b tnyez figyelembevtelvel, szmos ellenvets kikszblsvel lehet megadni. gy mindenekeltt az a krds merl fel, v a j o n a jogdogmatika relis jelensgekkel foglalkozik-e, t r g y a a jogi n o r m k a valsg s z f r j n a k krbe tartozik-e. Szerz szerint a jogi n o r m k lteznek, a valsg rszt a l k o t j k , br f u n k c i j u k nem a valsg lersa: a n o r m k s a valsg kztti viszony n e m a n o r m k ismeretelmleti igazsgban v a g y hamissgban fejezdik ki, mert nem a valsg az, amely a n o r m k a t minsti (igazn a k v a g y hamisnak), h a n e m ppen ellenkezleg, a normk minstik sajtos, a valsg egyes jelensgeihez t a p a d n o r m a t v rtkelskkel a valsgot. F e l v e t d h e t az a krds is, v a j o n a dogmatikai k u t a t s o k egyik alapvet fogalma, a jogi rvnyessg fogalma valami relisan ltezt jell-e. Szerz nyilvnvalknt f o g a d j a el, hogy az rvnyessget vgs soron csak az rvnyessggel lehet szabatosan megh a t r o z n i , ugyanis feltteleit mindig egy olyan, m a g a s a b b n o r m a h a t r o z z a meg, amelynek rvnyessge e m e g h a t r o z s krben szksgkppen n y i t o t t krds m a r a d . Ugyana k k o r rvnyesknt f u n k c i o n l n a k olyan norm k is, amelyek c n o r m a t v meghatrozs szerint rvnyesnek nein minslhetnnek. Szerz szerint gy az rvnyessg relis meghatrozsa lnyegben csak az ltalban rvnyesnek t e k i n t e t t n o r m k idel-tpusai alapj n mehet vgbe, ami azt jelenti, hogy az rvnyessg a jogi n o r m k t u l a j d o n s g a k n t relisan ltezik, br ezt egyes konkrt esetekben esetleg csak nehezen, a v a g y egyltaln n e m lehet kielgt indon bizonytani. Tov b b i problma merlhet fel a n n a k megvlaszolsban, hogy a jogdoginatika trgyai, a jogi n o r m k logikai mveletek t r g y a i t kpezhetik-e, s hogy a j o g d o g m a t i k a tartalmaz-e ltalnos tteleket. Szerz az elbbieknek megfelelen a jogdoginatika logikus diszciplna jellege mellett foglal llst, s vallja, hogy a n o r m a t v ttelek t a r t a l m a ltalnosthat. A jog esetben azonban az ltalnosts rja mindig alkot ltalnostst jelent, ugyanis az ltalnosts az analgia, az indukci v a g y pedig az igazsgossg elvn alapul. Ezrt felmerl a kvetkez krds, v a j o n ezek az ltalnostsok nein jelentik-e a jogdogmatika nknyessgt. Szerz szerint m i n d e n joggyakorlatra a jogkvets szigoran v e t t elve s nz igazsgossg elve kztti kompromisszum jellemz. A jogdogmalika nyilvnvalan anyn y i b a n tartalmaz nknyes elemet, amennyiben l az alkot jelleg ltalnosts eszkzvel, gy csupn a k k o r vlnk a m a g a egszben nknyess, nmikor oz igazsgossg elvn alapul ltalnostsaival teljes m r t k b e n lehetetlenn tenn a jogkvets elvnek rvnyestst. A modern jogrendszerekben gyakorlatilag ez a veszly nem fenyeget: nz igazsgossgnak a jogkvetssel szemben val r-

    727
    52

    vnycs lsre csak korltozol l lehetsgek addnak, gy a mai j o g d o g m a t i k b a n kialaktott, vagy ltalnostott n o r m k nem nz rvnyes jogrendszer rszt, h a n e m tbbsgkben egy j rendszer, a jog korrekcijra irnyul s a jogdogmatika ltal k i m u n k l t kiegszt rendszer rszeit kpezik. Knnek megfelelen rja a l a p t a l a n n a k minsl az a gyakori ellenvets is, amely szerint a jogdoKinatika a h a t l y o s jog vltozsval elveszti rtkt, ugyanis a radiklis forradalmi vltozsok kivtelvel a jogvltozs a l a p j t ppen ez, a dogmatikai k u t a t s o k eredmnyeknt ltrejv jogi korrekcis rendszer kpezi. A monogrfia, gy vljk, hzagptl jelentsg a szocialista j o g t u d o m n y b a n , amely t b b v a g y kevesebb tudatossggal m r a szocialista jog kezdeteitl is szles krben foglalkozott dogmatikai k u t a t s o k k a l , de c mdszer lehetsgeit s korltait megfelel mlysgben csak kevss tisztzta. A jogi dogmalika mdszere irnt a szocialista irodalomban eddig bizonyos lebecsls jelentkezett, nini vlem n y n k szerint csak a n n y i b a n l e h e t e t i indokolt, a m e n n y i b e n a j o g t u d o m n y n a k fogalmi elemzsekk val reduklsval szembefordulst jelenteit, l'edig a j o g t u d o m n y trg y n a k sajtos vonsaibl f a k a d , hogy dogm a t i k a i elemzsek nlkl a sz szoros rtelmben v e t t j o g t u d o m n y r l aligha, legfeljebb csupn a joggal is foglalkoz t r s a d a l o m t u d o m n y r l lehetne beszlni; a dogmatikai kutatsok fontossgra utal a fogalmi a p p a r t u s minden t u d o m n y szmra szksges tisztzsa s rendszerezse, a jogszablyi rendelkezsek alkalmazsi krnek kielgt meghatrozsa s a jogszablyok betartsa irnti ltalnos s egyre fokozd trsadalmi igny e g y a r n t . A szerz helyesen nem nll t u d o m n y k n t , v a g y elsdleges mdszerknt aposztroflja a jogdoginatikai k u t a t s o k a t , csupn m i n t az elemzs egyik, a marxista dialektika s a j t o s - k o n k r t alkalmazsbl f a k a d s a jogt u d o m n y v a l a m e n n y i gban alkalmazand eszkzt. Mint m i n d e n specilis mdszer v a g y k u t a t s i eljrs l t a l b a n , a jogdogmatikai k u t a t s o k sem lehetnek nllak, csupn a j o g t u d o m n y i vizsglds egy rszterleteknt jhetnek szmtsba.

    A szerz jelen m u n k j a a szocialista jogt u d o m n y i irodalomban abbl a szempontbl is jdonsgknt h a t , hogy megksreli a mtinlui egszt tekintve sikeresen a jogt u d o m n y egy a d o t t mdszertani p r o b l m j t sszehasonlt mdon, ms t u d o m n y o k metodolgijval egybevetve egy jelenleg mg csak kialakulban lv ltalnos t u d o m n y elmlet keretben megvizsglni. A m u n k a legi n k b b problematikus rsznek taln a jogrtelmezs alapproblmit rint fejezeteket t e k i n t j k . Egyfell korntsem t e k i n t h e t j k elfogadhatnak s bizonyosnak azt az llsp o n t o t , amely szerint a jogrtelmezs szksgkppen s mindig a jog korrekcijra, t o v b b fejlesztsre irnyul, msfell pedig, gy vlj k , elmletileg nem p r o b l m t l a n a n n a k a ttelnek elfogadsa, amely a n o r m a t v kijelentsek logikai kvetkezmnyeit ppen o Kvetkezs lnynl fogva n o r m a t v erejnek minsti. Igaz, a szerz is t u d a t b a n v a n a n n a k , hogy szmos, a logika nevben vgreh a j t o t t rtelmez mveletnek v o l t a k p p e n semmi kze sincs a logikhoz; a m u n k b a n trgyalt n. alkot ltalnostsi mveletek azonban tlmennek a tteles rendelkezsek tartalmn, s nz ilyen ltalnostsok alapja, az igazsgossg elve" kevsb logikai, m i n i ink b b trsadalmi jelleg p o s z t u l t u i n n a k tekinthet. Valban, a joggyakorlat elemzse arra enged kvetkeztetni, hogy a klnbz a r g u m e n t u m o k alkalmazsa, a n o r m a t v lleiek t a r t a l m n a k ltalnostsa v a g y szktse az esetek egy jelents rszben nem a logikailag szksgszerbl, hanem a joggal szembeni trsadalmi ignyek, kvetelmnyek slb. a jogalkalmazs vagy ppen a dogmatikait u d o m n y o s elemzs sorn trtn relis felmrsbl f a k a d ; e f o l y a m a t b a n pedig a logika helyes a v a g y csupn ltszlagos alkalmazsa legfeljebb csak msodlagos, de m i n d e n k p p e n alrendelt szerepet j t s z h a t . A szerz ksrletet t e l t a felmerl problmk egy adott mdon val megoldsra: gy vljk, a tovbbi kut a t s o k e megoldsokat ng bizonyos mrtkben revidelni fogjk, ezek azonban minden bizonnyal az egyes ttelek, s nem a monogrfia egsze rtkt fogjk rinteni. Varga Csaba

    442

    KOWALSKI, J c r z y : Funkcjonalizni w prawic ainerykanskim. S t u d i u m z zakresu pojcia prawa. (Funkcionalizmus az amerikai jogban. T a n u l m n y a jogfogalom krbl.) Warszawa, P a n s t w o w e NVydawnictwo N a u k o w e , 19G0. 2G1 p. A 19. szzad cm]>iricizl jogi doktrni amerikai megfeleljnek, a funcionlizmusnak t e r m s z e t t s p r o b l m i t m u t a t j a be a monogrfia. Elsknt a jogi funkcionalizmust ltalban elemzi, m a j d a j o g t u d o m n y trgya s mdszere, a jog fogalma s a jogi normk probl e m a t i k j a cm a l a t t vizsglju a funkcionalisla megolds m d o k a t , vgl pedig az eklekticizmus lekzdsnek krdseit t r g y a l j a a vonatkoz m a r x i s t a llsfoglalsok s fejldsi perspektvk felvzolsval. A funkcionalizmus s a j t o s a n amerikai irnyzat. L e g i n k b b a p r a g m a t i z m u s (fleg Dewcy behaviourista p r a g m a t i z m u s a ) hatsa a l a t t ll, de filozfiai megalapozst tekintve mgis clektikusnak tekinthet. Jellemz jegye a law in action vizsglata. A funkcionalizmuson bell a jogi idealista i r n y z a t ( P o u n d , Canlozo, J . Commons, J . Dickinson, Colin stb.) progr a m j a clok s rdekek megllaptsa s ezek sszevetse az action of tlic law gyakorlati hatsaival. Az rtkels lehetsgt s szksgessgt relativista mdon elismeri. Ezzel szemben a jogi realizmus (Llewellyn, W. \V. Cook, AV. U. Moore, Arnold, Hadin, F r a n k , Y n t e m a stb.) t a g a d j a az experimentlson t l m e n vizsgldst; szmra a jogt u d o m n y m e g h a t r o z o t t tnyek lersval azonos. A marxista mdszer a trsadalmi jelensgeket t r s a d a l m i f u n k c i j u k szemszgbl lekinti,'s ennyiben elismeri a law in action vizsg l a t t . Azonban a funkcionalizmus elutastja az okozati sszefggsek k u t a t s t , s az ok fogalmt a varibilis s a funkci fogalmval helyettesti. Ebbl kvetkezen Kowalski szerint a funkcionlis mdszer csak korltozott alkalmazsi terlettel rendelkezik (pl. a trsad a l o m t u d o m n y terletn o t t , ahol az okozati sszefggseken tl bizonyos jelentsanyngot hordoz s rtkels t r g y t kpez gondolati s t r u k t r k a t is fel kell trni). A funkcionalizmus jogfogalmnak alapkrdse a law in books s a law in action, a nyelvi s a pszicholgiai-szociolgiai rtelemben v e t t jog P o u n d - i sztvlasztsa. A m e g h a t rozsok egymstl igen eltrek. A law in books a h i v a t a l o s szemly m a g a t a r t s n a k m l t r a v a g y j v r e v o n a t k o z t a t o t t lersa (Moore, Cook), elreltsa (Commons, Cardozo), vala mi, ami egy delphi jslatra hasonlt (Frank), a v a g y valami olyan .tnyez (szimblum), a m e l y m s tnyezkkel e g y t t hozzjrul az gy a d o t t m d o n val eldntshez, v a g y legalbbis a l t r e j t t dnts ' i n d o k l s n a k (utlagos igazolsnak) az eszkzl szolgl. Szerz sszegezse szerint a law in books az,

    ami egy polgr szmra a piros l m p a f n y egy tkeresztezdsnl. Ebbl kvetkezen a law in books szablyoz f u n k c i j t a funkcionalizm u s nein sokra becsli. A law inaction fogalommeghatrozsa hasonl eltrseket m u l a t . Altalb an a bri dnlsalkols t j t , t g a b b rtelemben a hivatalos szemly m a g a t a r t s t rtik a l a l i a . A m a g a t a r t s i u g y a n a k k o r kell pontossggnl nem h a t r o z t k meg. E z r t jegyezte meg gnyosan F r i e d m a n n : ez bizonyra nem az a md, ahogy a brk dnts kzben az o r r u k a t f j j k . A law in action vizsglata azonban mgis jelents, m e r i egyrszt a fogalom magbanfoglalja a jogalkalmazs ltal kivllolt trsadalmi hatsok p r o b l e m a t i k j t is, msrszt pedig a jogalkalmazs problemat i k j a a hivatalos m a g a t a r t s leglis jellegnek vizsglatt is felttelezi. Szerz szerint a realizmus csdje abban ll. hogy a tnyler mdszer rtkels nlkl elgtelen. A kivezet u t a l Pound m u l a t t a meg: a jog relis s idelis elemekbl ll trsadalmi realits, amely in books s in action egyidejleg jelentkezik. U g y a n a k k o r Pound nem a d o t t egysges, szintetikus elmletet: ekletikus, mint P a t t e r s o n is, aki szerint a jog meghatrozsnak nominlisnak, konvencionlisnak s relisnak kell egyszerre lennie. Mindennek az alapja az ahogy ezt F. S. Cohen nkritikusan megllaptja , bogy a funkcionalizmus nem rendelkezik ltalnos elmlettel a trsadalmi fejldsrl. Az ekleticizmus m a g j a racionlis: jog valban szociolgiai, pszichikai s nyelvi realits egyidejleg. A m a r x i z m u s szmra csak meghatrozit n o r m a t v t a r t a l m a k k a l kapcsolatos m a g a t a r t s t a r t o z h a t a jogi jelensgek krbe. Ezek a m e g h a t r o z o t t r t k k n t funkcionl t a r t a l m a k a trsadalmi viszonyok, a d o t l trsadalmi erhelyzet, vgs soron a gazdasgi helyzet termkei. Az rtk, mint a jogban megtestesl s z u b j e k t v mozzanat a dologgal val kapcsolatltests, a dolog jellemvonsra val emberi reakci eszmei termke s kifejezdse. A jog t e h t tnyek, rtkek s eszmk evilgi", s nein a valsg egy h a r m a d i k " szfrjba t a r t o z komplexuma, ahogy ezt Hinder, R a d b r u c h v a g y Gurvilch gondoltk.
    VARGA CSAIIA.

    54

    727

    I. vf. 21-22, s z . Bulletin Centro di G i u s c i b e m e t i c a dell' Universita di T o r i n o 1970. 2. s z .

    - 39 -

    Jogi

    A JOG S A KIBERNETIKA KZTTI KAPCSOLATOK ALAPPROBLMI Irta; J e r z y Wrblewski A kibernetiknak mint integrativ jelleg tudomnynak a rendkivl elvont fogalmi a p p a r t u s a , mint i s m e r e t e s , s z i n t e vgnlkli f e l h a s z n l s i t e r l e t e k e t knl, s igy olyan specifikus s s z e t e t t r e n d s z e r e k , mint az e m b e r i agyi funkcionls e l m l e t i m o d e l l j e i t is m a g b a n f o g l a l j a . Ilymdon pedig k r d s e s n e k kell tekintennk, hogy a kibernetikai m d s z e r e k , fogalmak s alapttelek n e m t e s z i k - e l e het'v a jogtudomny m d s z e r t a n b a n egy s a j t o s kibernetikai k u t a t s i - m e g k z e l i t s i szint m e g h a t r o z s t . I. A kibernetika k l a s s z i k u s a , N o r b e r t WIENER s z e r i n t "a jog p r o b l m i kommunikcis s kibernetikai jellegek, minthogy ezek voltakppen bizonyos kiritkus helyzetek r e n d e z e t t s ismtelhet' e l l e n r z s n e k a p r o b l m i . " E s z e m l l e t m d d a l sszefggsben "a jog e l m l e t e s gyakorlata - folytatja a gondolatmenetet WIENER - kt p r o b l m a c s o p o r t o t t a k a r , egyfell a jog ltalnos c l j a s az i g a z s g o s s g r l kialaktott felfogsa, m s f e l l pedig azon technika p r o b l m j t , a m e l y nek rvn az i g a z s g o s s g adott felfogsa valsgg vlthat". A p r o b l m k e l s c s o portjbl a jog ltalnos cljval kapcsolatos kibernetikai r t e l m e z s s z m i t h a t m i n d e nekeltt r d e k l d s r e . Ennek megfelelen a jog ltalnos c l j a ktfle lehet: vagy a t r s a d a l m i viszonyok adott formban val f e n n t a r t s a , vagy pedig a t r s a d a l m i v i s z o nyok egy u j f o r m j n a k a kiptse. A kibernetika nyelvn kifejezve az elbbi h o m e o sztatikus clt, az utbbi pedig i n s t r u m e n t l i s clt jelent. Mint i s m e r e t e s , a kibernetikai h o m e o s z t z i s fogalma egy olyan r e n d s z e r t t a k a r , amely egy m e g h a t r o z o t t egyenslyi llapotnak az azt fenyeget tnyezk h a t s v a l s z e m b e n i f e n n t a r t s r a irnyul. A homeosztatikus cl pedig, amint ez az elbbiekbl is kvetkezik, c s a k akkor v a l s u l hat meg, ha minden egyes f e l f o r g a t hats utn, bizonyos tmeneti r e z g s t , o s z c i l l l s t kveten i s m t a m e g e l z llapot, a s t a t u s quo ante ll v i s s z a . ltalnossgban nyilvnvalnak tekinthet, hogy az i n s t r u m e n t l i s cl m e g v a l s t s a a h o m e o s z t a t i k u stl e l t r m e c h a n i z m u s t kvetel, ugyanis az i n s t r u m e n t l i s cl esetben nem az oszcillci c s k k e n t s r l , hanem egy adott s t t u s r l egy m s i k r a val t m e n e t r l van s z . "Jelentsnek tnik - i r j a kvetkeztetsknt a s z e r z - , hogy brmilyen i n s t r u m e n t l i s cl m e g v a l s t s a az talaktott r e n d s z e r h o m e o s z t z i sa egy bizonyos m i n i m u m n a k a f e n n t a r t s t kveteli m e g . Ebben az r t e l e m b e n l l i t hatja a m a r x i s t a l l a m - s jogelmlet, hogy a politikai intzmnyek osztlyjelleg funkcikkal, e z z e l egyidejleg azonban mg n e m olyan ltalnos t r s a d a l m i funcikkal is rendelkeznek, a m e l y e k az adott t r s a d a l o m n a k mint egsznek a l t e z s h e z s z k s g e s e k . A jog ltal biztositott t r s a d a l m i h o m e o s z t z i s n a k ez a m i n i m u m a bizonyosan 55

    I. vf. 21-22, s z .

    - 39 -

    Jogi

    t r t n e l m i l e g vltoz kpet mutat, azonban vannak olyan m e g h a t r o z o t t , j o g s z a b lyok ltal vdett t r g y a k (pl. bizonyos e m b e r c s o p o r t o k lete) s a t r s a d a l m i v i s z o nyokra irnyul s z a b l y o z s i f o r m k (pl. a t r v n y e s s g m i n i m u m a az l l a m a p p a r t u s funkcionlsban), amelyek az e g s z t r s a d a l o m mint s z e r v e z e t egysg valsgos l t e z s h e z bizonyulnak s z k s g e s n e k . " II. A kibernetika s z m r a a jog informciknt jelenik m e g . A jogi i n f o r m c i k feldolgozsa, t r o l s a s r e n d s z e r e z s e az i n f o r m c i s f o lyamatok g y o r s a b b s biztonsgosabb t t e l e rdekben ma m r k o m p u t e r i z l s t n y e r h e t . A jogi i n f o r m c i k elektronikus feldolgozsa lehet mechanikus s n e m - m e c h a nikus (teht a nyelvi k i f e j e z s e k j e l e n t s r e is koncentrl) egyarnt, s s s z e t e t t p r o b l m k a t tulajdonkppen inkbb c s a k a b i r i dntsek feldolgozsa vet f e l . Egy e l e m z vizsglds s z e m p o n t j b l a b i r i dnts elemeiknt jelennek meg a dnts f o r m a i a z o n o s t s t biztost adatok, az esetben fennforg tnyek m e g h a t r o z s a , a dnts alapjul szolgl szably m e g h a t r o z s a , az e s e t eldntst kpez egyedi n o r m a , s vgl, fellebbviteli dnts e s e t n , a szbanforg e s e t b r s g i s o r s n a k a t r t n e t e . Bizonyos m r t k b e n k r d s e s n e k tnik, hogy ebbl az t sszetevbl m i dolgozand f e l , s milyen mdon, ugyanis s z m o s e l j r s , feldolgozsi md s technika i s m e r e t e s , t e l j e s s g g e l kielgt s megnyugtat e r e d m n y r e azonban m i n d ezideig, ugy tnik, egyik s e m v e z e t e t t . III. A k i b e r n e t i k a a m o d e l l e z s ltalnos e l m l e t t k pezi, s igy mg a l e g s s z e t e t t e b b dinamikus r e n d s z e r e k m o d e l l e z s h e z is e l i g a z t s t n y j t . A jogtudomnyban a m o d e l l e z s tbbnyire a "fekete doboz" segtsgvel trtnik, ami elsdlegesen az olyan t r g y a k m o d e l l e z s r e j e l l e m z , amelyek f u n k c i o n l s a , m s trgyakhoz val kapcsolata jobban i s m e r t , mint b e l s s z e r k e z e t e . Ennek nhny p l d j t a mellkelt brk m u t a t j k b e . Ezek kzl a taln leginkbb r s z l e t e s 3. b r a egy n o r m a funkcionlst a jogalkots b e f o l y s o l s r a lehetsggel n e m r e n d e l k e z c m z e t t tekintetben v z o l j a . A 2. bra m r az egsz j o g r e n d s z e r f u n k c i o n l s t t k r z i , magbanfoglalva a m a g a t a r t s o k t r s a d a l m i kvetkezmnyeinek a r e n d s z e r m d o s t s r a irnyul s azt elidz v i s s z a c s a t o l s t . Az 1. b r a ltalnossgban j e l l e m z i a klnbz n o r m k a t s hatsukat a t r s a d a l o m b a n . K lnsen a m o t i v c i s f o l y a m a t o k r a tekintettel, az brk kzs jegyeknt emlthet, hogy az egyes folyamatok, jelensgek egymshoz val viszonya a szbanforg f o l y a matok, j e l e n s g e k b e l s tulajdonsgainl e r t e l j e s e b b s vilgosabb j e l l e m z s t n y e r . (Az b r k a t lsd a tloldalon!) A v i s s z a c s a t o l s i folyamatok s z e r e p e m r nmagban is jelzi a j o g r e n d s z e r mint e l l e n r z s i r e n d s z e r t r s a d a l m i f o n t o s s g t . A k o r b b i a k ban elmondottakbl egybknt kvetkezik, hogy homeosztatikus cl esetben az e l l e n r z s , s igy a v i s s z a c s a t o l s negatv irny: a status quo ante u j j k p z s t clozza, i n s t r u m e n t l i s c l esetben viszont maga az e l l e n r z s , s igy a v i s s z a c s a t o l s m e g kettzdst n y e r : a h o m e o s z t z i s egy m i n i m u m n a k , a szksgkppeni h o m e o s z t z i s nak a f e n n t a r t s a rdekben a negativits r s z b e n m e g m a r a d , alapvetv azonban a t r s a d a l m i r e n d s z e r lland e l l e n r z s m e l l e t t t r t n talaktsa vlik, a m i k o r is az e l l e n r z s , s igy a v i s s z a c s a t o l s egyrtelmen pozitv irnyv l e s z . 56

    I . vf. 21-22. s z .

    - 41 -

    Jogi

    2.

    bra

    57

    I. vi. 21-22.

    - 42

    Jogi

    IV. Ugy tnik, i m m r , hogy a jogkibernetika a jogtudomny egy u j gaknt jelenik m e g . Ez n e m c s a k a jogi s jogtudomnyi nyelv s p r o b l m k k i b e r n e t i k a i m e g f o g a l m a z s t s t r s t , hanem a c s a k kibernetikai szempontbl m e g r a g a d h a t p r o b l m k f e l t r s t , s a kibernetikai tudomnyok kzs nyelvn val m e g v l a s z o l s t is m a g b a n f o g l a l j a . ( I s m . : d r . V a r g a Csaba)

    TERMSZETJOG, JOG S ERKLCS

    EKCLKIIQ, J a c q u e s : Du droit naturel A la sorinlos,ic (A t e r m s z e t j o g t l n szociolgiig). Paris, Editions Sps (160.). T o m . I I i . 160 s 167 p. Az elssorban erklcsfilozfival foglalkoz neves louvaini professzor m u n k j a sszefoglal s gondolatbreszt t t e k i n t s t nd a trsad a l o m t u d o m n y o k (etika, jogfilozfia, t r s a -

    163

    58

    dalomfilozfia s t r s a d a l o m p o l i t i k a , t r s a d a l m i teolgia s szociolgia) prohleinntik:ij:irl cs fejldsi p e r s p e k t v j r l , klns tekint e t t e l a termszet jogi g o n d o l a t r a . L e e l e n j s z m r a a jog a t r s a d a l m i krdsek kr|)C t a r t o z i k s lesen elklnl az erklcsi krdsektl, i n e r t m g nz elbbi a kzssg szervezsvel, az erklcs csak az egyni m a g a t a r t s s a l foglalkozik (I. 49. p.). E z r t a j o g n a k val e n g e d e l m e s k e d s llampolgri ktelessge sem abbl f a k a d , b o g y a jog eredenden erklcsi t a r t a l m , hanoin csupn abbl, b o g y a kzjrt v a l m u n k l k o d s erklcsi ktelessg (I. 72. p.). Szerz szerint az llam csak k i m o n d j a , hitelesti a m r ltez j o g o t , de n e m a l k o t j a a z t : A jog ltalnos elismerssel e l f o g a d o t t t r s a d a l m i s z a b l y o k b l ll, s az llam csak a megegyezs h i n y a esetn lp k z b e . " (I. 63. p.). g y a p o z i t v j o g " f o g a l m t az implicit cs az explicit jog fogalmaival kell helyettesteni. Mivel a jog k i f e j e z e t t f o r m b a n csak v i t a esetn, a hrsgon (a bri d n t s b e n ) jelenik meg, az implicit j o g krbe a kzssg ltal e l f o g a d o t t , s p o n t n m d o n k i a l a k u l t s ltalnosan k v e t e t t s z a b l y o k t a r t o z n a k , inig nz explicit jog csak a z o k a t az implicit szablyokat tartalmazza, amelyek a vonatkoz szably t a r t a l m r l szl v i t a esetn n t r s a d a l m i hat a l o m ltal hitelestsi n y e r n e k . E z r t a per Leclerq s z m r a n e m m s , m i n t az implicit j o g s z a b l y explicit jogszablly vlshoz, t e h t e g y a d o t t j o g s z a b l y llami hitelestshez vezet t (I. 84S5. p.). A termesze/jog k a p c s n szerz gy foglal llst, h o g y a n n a k lte az e m b e r t r s a d a l m i t e r m s z e t n e k libl k v e t k e z i k , s abbl a t n y b l , hogy ez a t e r m s z e t nein l t e z h e t bizonyos m e g h a t r o z o t t feltteleknek val eleget-ttel nlkl. A t e r m s z e t v l t o z a t l a n : progresszv csak a t e r m s z e t megismerse lehel. A vltozsg l t s z a t a c s u p n abbl e r e d , h o g y u g y a n a z a t e r m s z e t m s s ms k v e t k e z m n y e k e t , h a t s o k a t i n u t a l az eltr krlm n y e k n e k megfelelen (I. 123124. p.). Felf o g s a szerint a t e r m s z e t j o g s a j t p r o m u l g lsi s szankcionlsi f o r m v a l rendelkezik. A termszetjog proinulglsa kvetelmnyeinek p r t e l e m m e l v a l megismerhetsgben, szankcionlsa p e d i g a b b a n ll, h o g y e kvet e l m n y e k m e g s r t s e esetn a jog nem teljestheti t r s a d a l m i f e l a d a t t , s esetleges ellenkez l t s z a t ellenre is csdt m o n d (I. 135 138. p.). E t t e l e k k e l k a p c s o l a t b a n m e g kell jegyeznnk, hogy a b b a n a korbbi tanulmn y b a n , m e l y b e n szerz elszr szgezte le a t e r m s z e t j o g p r o m u l g l s i s szankcionlsi f o r m j v a l kapcsolatos l l s p o n t j t (Suggestions for Clarifying N a t u r a l L a w . N a t u r a l L a w F o r u m , 1957., klnsen 7986. p.), lnyeg-

    ben ismert p l d k ' a l a p j n csak azt m u l a t t a ki, h o g y a pozitv j o g n a k sem sine qua non felttele a p r o m u l g l s s ' a s z a n k c i o n l s (mert. az llami szervek sokszor csak k i m o n d j k a ltez j o g o t s a l e g m a g a s a b b szint norm k n a k , v a l a m i n t a n e m z e t k z i j o g n a k nines jogi szankcija stb.), t e h t h o g y e b b e n a t e k i n t e t b e n n e m m a r a d alul a l e r m s z e t j o g a p o z i t v joggal s z e m b e n . Mr ebbl is k v e t k e z i k , h o g y a t e r m s z e t j o g igenlse Leclerq-nl a pozitiv jog bizonvos IcbccslcstU'cl j r e g y t t . G n y o s a n l l a p t j a ng, h o g y azok az e m b e r e k a politikusok csinljk" a trvnyi, akik ltalban nem ismerik a j o g o t , holott a j o g a l k o t s a jogalkalm a z s n l j e l e n t s e b b , par excellence, jogszi t e v k e n y s g (I. 5758. p.). .1 arid izmus nven foglalja ssze azt a s z e m l l e t e t , a m e l y a t r s a d a l m i letet a jog p r i z m j n keresztl l t j a (a jogllam eszmje, a t r v n y s az a l k o t m n y m i n i a j kizrlagos f o r r s n a k igenlse, a d o g m a t i k u s r t e l e m b e n vett jogsszehasonlls stb.). Ezz.el s z e m b e n a t r t n e l e m g y a k r a n h a l o l t t r v n y e k t e m e t j e , m e r i a jog n e m m a l k o t s , a m e l y n m a g b a n is m i n t kifejezsek g y j t e m n y e tk'lelesnek t e k i n t het. A t r v n y csak a k k o r lehet tkletes, lia a t e r m s z e t j o g i k v e t e l m n y e k e t kielgti, tollt ha a t r s a d a l m i k v e t e l m n v e k n e k megfelel. E z t a g o n d o l a t o t fejezi ki a rgi npi blcsesg is: T b b e t r e g v l s z a m r , m i n t e g y h a l o t t l" (II. 11912(5. s 135. p.). A termszet jogi trstnlaloiih'i'zeti'sl Leeleri| a kvetkezkppen javasolja: A termszetjog f e l a d a t a azon t r s a d a l m i felttelek m e g h a t rozsa, amelyeket m i n d e n e m b e r i kzssgnek realizlnia kell, h o g y l e h e t v v l j k a fejlils; a t r s a d a l o m f i l o z f i a h a t r o z z a m e g a j k o r m n y z s l t a l n o s s l l a n d feltteleit; a szociolgia s z o l g l t a l j a a konkrt t n y a l a p o t ; s vgl, a t r s a d a l o m p o l i t i k a h a t r o z z a m e g azokat a termszetjogi feltteleket, amelyek s a j t o s a n az a d o t t t r s a d a l o m r a r v n y e s e k ( I f . 143146. p.). Maga a szerz rja, h o g y a t e r m s z e t j o g i gondolat m g n e m ll a f e j l d s n e k m a g a s a b b s z i n t j n , m i n t a m e l y nz o r v o s t u d o m n y i jellem e z t e a k z p k o r b a n (I. 132. p.). A t e r m s z e t jog t a r t a l m t a z o n b a n Leclerq sem k r v o n a lazza p o n t o s a b b a n . Vgs k o n k l z i j t m s m u n k i b a n is a b b a n f o g a l m a z z a m e g , h o g y a m e n n y i b e n a jog n e m tesz eleget az e m b e r trsadalmi termszetbl fakad kvetelmnyeknek, trsadalmi hivatst nem teljestheti (lsd: N a t u r a l L a w t h e U n k n o w n . N a t u r a l L a w F o r u m , 1962. 1415. p. s Les q u i v o q u e s d u droit n a t u r e l . E x t r a i t de la R e v u e I n t e r n a t i o n a l e de Philosophie, 1963. 3. 15. p.). Varga Csaba

    KU

    59

    XI. vi. 17/18. s z .

    - 4 -

    Jogi

    Legal Point of View, Helsinki, 1978. A TERMSZETJOG KORSZER RTELMEZSE S HATRAI

    I r t a : P r o f . Aulis Aarnio A "Mi a j o g ? " k r d s e , mely klnsen a t r s a d a l m i vlsgokkal t e r h e s idszakokban vlik getv, szmos problmt foglal magban. A jog rvnyessge krben felvetdik, honnan s z r m a z i k a jog ktelez jellege, s kinek lehet hatalma ahhoz,hogy jogot hozzon ltre.A jog t a r t a l m a kapcsn megvlaszoland, vajon az etikai kvetelmnye-k milyen viszonyban llanak a joggal. Vgezetl pedig a jogalkalmaznak tudnia kell,hogy mikor s mi mdon tltheti ki a tteles jogban tallhat hzagokat. A jogfilozfiban hagyomnyos kt l l s p o n t , a jqgpozitivizmus s a t e r m s z e t jog doktrnja ezekre a k r d s e k r e ellenttes vlaszt ad. Aarnio jelen tanulmnya a t e r mszetjogi doktrina fejldsben azokat a mozzanatokat k e r e s i , amelyek a jog korszer r t e l m e z s h e z hozzjrulhatnak. A t e r m szetjogi doktrina fejldsnek els szakaszban, a grg gondolkodsban a vilgrend e s z m j e a polisz t r s a d a l m i r e n d j n e k a kivettse volt.A t r s a d a l m i rend igazsga csak a t e r m s z e t isteni elrendezettsgnek a visszfnye.A t r s a d a l o m a t e r m s z e t h e z hasonl, hiszen mindaz, a m i igaz s j, rkkval. A legyen mg nem vlt le a v a n - r l . Ugyanakkor a teologikus szemllet thatja a gondolkodst, mely minden jelensget vgs clja fell t e k i n t . A r i s z t o t e l s z kifejti,hogy a cselekvs cljnak i s m e r e t e minden cselekvs szksges elfelttele, s ennek megfelelen az idelis llapot m e g i s m e r s n e k kell megelznie minden politikai c s e l e k v s t . A z a kijelents is,hogy a polisz t e r m s z e t t l fogva ltezik, teleologikus szemlletet fejez ki.Azt t i . , hogy az emberekneK vrosllamokban trtn egyeslse t e r m s z e t e s hajlamukbl fakad, s a dolgok t e r m s z e t e s rendjt juttatja r v n y r e . A keresztny t e r m s z e t j o g o t mindenekeltt Aquini T a m s mve f m j e l z i . Aquini s z e r i n t minaen ltezt t e r m s z e t e s hajlandsga jellemzi.A zok a dolgok, amelyek az e m b e r e k t e r m s z e t h e z tartoznak, jk az e m b e r s z m r a . A dolgok t e r m szetnek az i s m e r e t e igy a j m e g i s m e r s t is lehetv t e s z i . E r k l c s i e Ivek teht a tnyekbl levonhatk, s ezzel az erklcs a m e g i s m e r s trgyv vlik.Aquini ugyanakkor megklnbzteti a gyakorlati s z i l l o g i z m u s t a tudomnyos szillogizmustl. A gyakorlati kvetkeztets p r e m i s s z j t intuitiv igazsgok, nevezetesen a moralits nyilvnval alapttelei kpezik. Ezek tvedhetetlen m e g i s m e r s t a synderesis biztostja az e m b e r s z m r a , vagyis t e r m s z e t e s hajlama az e r k l c s i alapkvetelmnyek m e g valstsra. Ontolgija s s z e t e t t s g h e z hiven Aquini t e r m s z e t j o g a is roppant sszetett j e l e n s g . A z rkkval jog nem m s , mint Isten b l c s e s s g e , ami magban Istenben l t e z i k . E z t a maga teljessgben e m b e r nem is i s m e r h e t i meg.A t e r m s z e t j o g ennek az a r s z e , amit az e m b e r intuitive e l s a j t t . A t e r m s z e t j o g maga elsdleges elvekre s msodlagos e l r s o k r a bonthat.Ezek kzl csupn az elsdleges elvek azok, amelyek mindenki s z m r a kzsek s mindenki ltal bizonyosan megismerhetk.Vagyis hogy egy egyedi helyzetben mi a j, s mi a r o s s z , az elsdleges elvekbl kzvetlenl nem tallhrt juk ki. Aquininl ugyanugy, mint a grgknl a t e r m s z e t , a jog s a m o r a l i t s mg az rkkval rendben valamin egysget kpeztek.A jogi gondolkodsban a t u lajdonkppeni fejlds akkor kvetkezik be, a m i k o r e hrom tnyez elvlik egymstl. S ztvlasztsuk p e r s z e nem egyszeren elklntsket jelenti, hanem egyre s s z e t e t tebb s magasabbrend szintzisekben val sszegezsket i s .

    XI. vi. 17/18. sz.

    - 4 -

    Jogi

    A grgknek vrosllamokban val gondolkodsa Aquininl egyfajta Isten s ember kztti egyetemessgben olddott f e l , m i v e l azonban az alapkrds az egyes ember dvzlse lett, a t e r m s z e t j o g i doktrina is ilyen individulis sznezetet kapott. A t e r m s z e t j o g Aquininl inkbb az etika ligye, semmint a politik. Mindenekeltt ezt a belltottsgot rzkdtatta meg a r e f o r m c i . Csakhamar azonban hozzjrult a t e r m s z e t j o g i doktrna de-teologizlshoz i s , ami els megfogalmazst Grotiusnl kapott. Grotius a racionalits mozzanatt olyan meghatroznak r e z t e , hogy a racionlisan kialakitott r r r y e s s g e t szerinte nem ingatn meg mg az sem, ha feltennnk, hogy Isten nem ltezik. Itt voltakppen a modern gondolkods, s ezen bell a modern jogi gondoltods megszletsrl van sz. Hiszen a klasszikus, termszetjogban mg a dolgok alkottk a jog alapjt, most pedig a jogrend alapjt olyan elvek vetik meg, amelyek a gondolkods t e r m k e i , s ezekbl az elvekbl uj szablyok is gondolkods rvn, d eduktiv uton szrmaztathatk. Nem tlzs teht azt lltani, hogy a racionalizmus tett elszr vilgos klnbsget egyfell a dolgok mint olyanok, s msfell ezeknek az emberi gondolkods eredmnyeknt ltrejv idelis elrendezse kztt. Nem vletlen teht az sem, hogy a felvilgosods volt az, mely a tudomnyos figyelmet olyannyira a t r vnyhozsra t e r e l t e . A modern t e r m s z e t j o g i gondolatnak szmos irnya van.Ezek kzl a szerz Helmut Coing nzett tekinti a leginkbb mrvadnak. Coing tantsa ("Grundzge der Rechtsphilsophy", 3. kiad. 1976) a dolog t e r m s z e t e doktrnjra pl. Az lethelyzetekben s z e r i n t e az egyedit meghalad tipusok mutatkoznak. Ezek r e n d e z s r e bizonyos modellek hivatottak, melyek azon a megfigyelsen alapszanak, hogy a valsg bizonyos tipikus alapformk sszessgbl tevdik ssze.A dolgokban magukban szksgkppen r e j l bels struktura olyan e l e m e k r e , s ezek olyan k e r e t e i r e utal, amelyek alapjn eldnthetjk, hogy a dolog t e r m s z e t n e k mi felel meg.A dolog t e r m s z e t n e k m e g felel rendezs igy nem m s , mint az igazsgossg konkretizlsa.A t e r m s z e t j o g ezek szerint olyan alapttelek s s z e s s g e , amelyek az erklcsisgben s a dolgokban magukban gykerezve a t r s a d a l m i rend alaktsra irnyulnak. Funkcija ketts. Egyfell rtkmrl szolgl a pozitv jog igazsgossgnak l e m r s r e , msfell azonban a maga valsgos gyakorlatnak folyamatban a pozitv jog sem ms, mint a t e r m s z e t j o g folytonosan ujraltesl megtesteslse. Ha nem ez a helyzet, vagyis ha a pozitv jog lesen szembeszegl a t e r m s z e t j o g g a l , ugy a termacetjog kzvetlenl is ktl ezv vlhat. I s m e r e t e s , hogy Hans Kelsen szerint a pozitiv jogTend az egyetlen j ogilag rvnyes rend.A t e r m s z e t j o g szerinte csak erklcsi rendet kpezhet, s igy a kzttk lev viszony nem az alrendels, hanem az r t k e l s kapcsolatnak a krdst veti fel. Nevezetesen, a t e r m s z e t j o g elvei erklcsi rtkmrknt szolglnak a pozitiv jogrend etikai rtknek s ktelez jellegnek l e m r s r e . Kelsennel szemben felvethet,hogy az ltala javasolt megolds fogalmak c s u pasz ,xmeghatrozsn alapul.Abbl, ahogyan a pozitiv jog fogalmt meghatrozza, minden kvetkeztets magtl addik. Ugyanakkor azonban meg kell llaptanunk, hogy Kelsen nem csupasz fogalommeghatrozst adott, hanem olyan elmletet, ami elg pontosnak s bensleg sszefggnek tetszik a gyakorlati jogalkalmaz szmra.A kelseni brlat teht ilyen egyszeren nem hrthat el. Coingnl vgiil is v i s s z a t r a klasszikus tradci, a jog s a moralits egysge, ezt azonban a t e r m s z e t j o g "pozitivlsval" r i e l . E z pedig ersen p r o b l e matikus, m e r t ketts irnyban is fejthet ki hatst.A pozitiv jogot m o r l i s tartalommal lthatja el, de ugyanakkor felhasznlhat a r r a i s , hogy ltala legitimljanak brmifle jogrendet. 61

    XI. vf. 17/18.

    sz.

    - 6

    Jogi

    jfajta alternativt kinlt H . R o m m e n , aki mvben "Die ewige W i e d e r k e h r des N a t u r r e c h t s " , 1967. 260.o.) kifejtette, hogy n o r m l i s krlmnyek kztt a t e r m s z e t j o g r v n y e s s g e ltens m a r a d . Csupn akkor t r u l fel s vlik nyilvnvalv, ha a pozitiv jog alkalmazhatatlanul hzagos m a r a d , vagy l e s konfliktusba kerl a t e r m s z e t joggal. A t e r m s z e t j o g n a k ilyenkor kiegszt', v a g y a pozitiv jogot rvnytelent s z e r e p e t kell betltenie. A t e r m s t e t j o g ltens s nyilt r v n y e s s g e azonban vgl is szintn a t e r m szetjog "pozitivlst" jelenti, s igy korntsem mentes bizonyos elmleti agglyoktl. Ami a ltens rvnyessget illeti, ha ezt jogi r t e l e m b e n vett rvnyessgknt fogjuk f e l , ugv a pozitiv jog r v n y e s s g - f o g a l m a f e l e s l e g e s s vlik.Aarnio szerint csupn akkor lebet r t e l m e , ha a jogalkalmaz eltt ll r t e l m e z s i s dntsi a l t e r natvkra gondolunk, amelyek kztt a vlaszts mindig kls kritriumok szerint t r t n i k . Az e r k l c s i normk s m s t r s a d a l m i r t k e l s e k ui. igy minden j o g a l k a l m a z s i folyamatba belejtszanak, s elmondhatjuk, hogy a vgs eredmnyt a helyzet szempontjbl r e l e v n s t r s a d a l m i szablyok s s z e s s g e alakitja ki.Az alternativ vlasztsok Ilyen mdon a biri dnts r s z t kpezik^ az adott jogrend t a r t a l m a ltaluk specifikldik. Nyilvnvalan nem ilyesfajta kvetkeztetsre gondolt R o m m e n , m ez az egyetlen, ami Aarnio szerint a pozitiv jog s egy pozitiv jogon kivli rend kapcsolatban r t e l m e s , s egyszersmind igazolhat. A helyzet mg ennyire sem egyszer a t e r m s z e t j o g nyilt r v n y e s s g e kapcsn. Ha ugyanis elfogadjuk, hogy a pozitiv jog s a t e r m s z e t j o g tkzse esetn a t e r m s z e t j o g rvnyesl, ugy ezzel feltteleznk egy " a l a p n o r m t " , amely a t e r m szetjog ktelezsgt jogilag a pozitiv jog fl helyezi.m mit jelenthet ilyen s s z e fggsben a "jogilag ktelez" k i f e j e z s ? B r u s i i n mg egyszeren fejezte ki magt: a br nem cselekedhet a t r s a d a l o m b a n elfogadott clok ellenben anlkl, hogy kivl ne helyezn m agt a t r s a d a l m o n . Pontosabban megfogalmazva ez azt jelenti, hogy a b i r i dnts kialaktsra s l e g i t i m l s r a f e l h t s z n l t szablyok nem llhatnak konfliktusban e g y m s s a l . V a g y i s a mindenkori t r s a d a l m i r e n d s z e r , s ezen bell a mindenkori j o g r e n d s z e r megvonja azokat a korltokat, amelyeken bell a klnfle t r s a dalmi normk egyltaln rvnyesthetk.Szlssges pldt vve alapul: a nci b i r o dalomban egy a l a p n o r m a , a m i a b a r b r pozitiv joggal szembe az e m b e r i jogok r e n d s z e r t lltotta volna, mint teljessggel a r e n d s z e r e n kivli s e m m i f l e jogisggal nem rendelkezhetett volna. Aarnio sszefoglalsa szerint teht egyfell a jognak mindig szksge van jogon kivli r t k e l s e k r e , hogy egyltaln alkalmazhat legyen s hatni tudjon. Msfell azonban csupn az llami k n y s z e r r e l tmogatott s z a b l y r e n d s z e r h e z tartoz elvek tekinthetk jogelveknek. Minden olyan n o r m a , mely ezen kivl ll, csupn a pozitiv rend r t k e l s r e szolglhat.Egy ilyennek a szemszgbl tekintve a pozitiv rend minslhet r o s s z n a k , m ez nem vltoztat azon, hogy mindamellett mgis jogi rend marad. (Ism. : d r . Varga Csaba)

    62

    STUMPF, Samuel E n o c h : Morality and the Law (Erklcsisg s a jog). Nashville. Yanderbilt University Press, 196G. 247 p. A trtnelem t a n s g a szerint a jog kt arccal rendelkezik: regresszv s progresszv, ticannikus s h u m a n i t r i u s clokat e g y a r n t szolglhat. :,,A jogot egy kshez hasonlthatn n k , amely szmos potencilis kpessggel rendelkezik. E g y kssel egy msik szemlyt meg lehet szrni s gyilkolni, de u g y a n a k k o r kenyeret is lehet szeletelni vele. Az a krlmny, hogy a kst emberlsre v a g y kenyrvgsra hasznltk, n e m v l t o z t a t j a meg a ks m i n t ks lnyegi t u l a j d o n s g t . Mirt ne gondolkozhatnnk a jogrl ugyanilyen m d o n ? " (XI1. p!). A krds t e h t , amelynek megvlaszolsra a szerz ksrletet tesz, a kvetkez: lehetsges-e a jogrl m i n t tnyrl attl fggetlenl beszlni, hogy azt milyen clok megvalstsra alkalmazzk? A vlaszt Stumpf a fbb jogi doktrink ttekintse sorn fogalmazza meg. A jogi realizmus p r o g r a m j a az erklcs s a jog kzeltsvel indult. H O L M E S kifejtette, hogy a jog a l a p j t jelents rszben az uralkod erklcsi s politikai elmletek kpezik, s a realizmus llsfoglalst tolmcsolta h a t v a n h a t vvel ksbb M A X R H E I N S T E I N is: , , A br, a trsadalom re, h a t a l m a t t a r t kezben, amellyel lhet s visszalhet. Vgs soron semmilyen i n t z m n y sem b i z t o s t h a t j a e h a t a l o m megfelel h a s z n l a t t . . ' . Az rt semmi ms, csak az erklcsi ernyek korltozh a t j k " . (Who W a t c h e s the W a t c h m a n ? = Interpretations of Modern Legal Philosophies, 1947. 603. p.). A realista elvnek a Legfelsbb Brsg g y a k o r l a t b a n val alkalmazsban azonban jelents nehzsgek a d d t a k , egyre i n k b b a relativizmus v l t uralkodv. E g y jelents eset kapcsn pldul H A N D br megjegyezte, hogy az amerikai szlsszabadsg, g y m o n d , ,,a minden politikai ortodoxia irnti szkepticizmuson, azon a hiten nyugszik, hogy . . .a ksrleti d o k t r n k ramlsa elnysebb b r m e l y a u t o r i t a t i v n z e t n l " (U. S. v. Dennis, 183 E 2d 201, 207), az gy ksbbi t r g y a l s n l pedig V I N S O N fbr s a j t o s mdon k i f e j t e t t e , hogy ,,Semini sein bizonyosabb a m o d e r n t r s a d a l o m b a n , m i n t az az elv, h o g y nincsenek abszolutumok . . . , h o g y minden fogalom r e l a t v " (Dennis v. U. S., 3 4 1 U. S. 494, 508). A teljes relativizlds i r n y b a n h a t o t t K E L S E N is, aki ebben az idben f e j t e t t e ki: N e m lteznek mala in se, csupn mala prohibita, minthogy egy m a g a t a r t s csak akkor malum, lia egyben prohibitum is" (General T h e o r y of Law and S t a l e , 1946. 52. p.). Jllehet kerl u t a k o n , de az erklcsi rikels mgis bizonyos m r t k b e n rvnyeslt az amerikai bri gyakorlatban. Szerz k u t a t s a szerint e n n e k csupn kivteles esete, a m i k o r a formailag jogszer, de erklcsileg r e n d k v l 'krdses " m a g a t a r t s jogkvetkezmnyeinek levonst (pl. a magas h b o r s profit megtlst) m e g t a g a d j k ; az tlkezsi f o l y a m a t b a n az erklcsi elem ltalban csak a t r v n y r t e l m e zs sorn s a hasonlan ers rtkek nyilvnval konfliktusa esetn CAJRDOZO: a m i k o r tkzs lp fel, az erklcsi r t k e k megelzik a gazdasgi, a gazdasgiak pedig az eszttikai r t k e k e t " (Paradoxes of Legal Science, 1928. 57. p.) j u t h a t eltrbe. Elvileg t e h t , m o n d j a a szerz, az amerikai br l t a l b a n tveszi a jogalkot erklcsi rtkelst, azonb a n bizonyos mrtkben P A U L F S E U N D - n a k is igaza v a n , nevezetesen h o g y a t r v n y r telmezs f o l y a m a t a a politikai filozfia egy a s p e k t u s v v l t " (On U n d e r s t a n d i n g t h e Supreme Court, 1949. 36. p.).

    192

    63

    A szovjet jo g felfog fis jellemzit vizsgl msodik fejezetben szerz igen kevs trgyi ismerettel kifejti, hogy a marxizmus ltal eltrbe lltott gazdasgi m e g h a t r o z o t t s g azt jelenti, hogy a jog a termszetbl kzvetlenl d e r i v l h a t , s ezrt az egsz koncepci m a r xista l o n z r j " termszetjognak tekinthet ( 1). U t a l ugyan a jog s az erklcs szoros kapcsolatra," clinlyiiltnek azonban a legkevsb sem t e k i n t h e t fejtegetsei vgn arra kvetkeztet, h o g y ez a kapcsolat csupn ltszlagos. A k\ etkez fejezetben, a jogpozitivizmus elemzse k a p c s n is a lnyegi mondanivalval ads m a r a d . Azzal rvel, hogy A U S T I N azrt mellzte a formlis promulgcit, a jog alapj t kpez eszmk mechanikus jogg transzf o r m l s t " megelz jogalkotsi f o l y a m a t vizsglatt, inert az erklcsi elem jelenlte e g z a k t t u d o m n y o s mdszerrel csak nehezen elemezhet, ennek ellenre azonban az alkotm n y o k azt sugalljk, hogy a m i n t a jogszablyok c m z e t t j r e a fizikai szankcival val fenyegets slya nehezedik, a jogalkot sem teljesen szuvern, h a n e m az erklcsi szankci slya a l a t t cselekszik( 1) stb. A jogpozitivizmus b r l a t a sorn egyetlen szellemes s tall megjegyzse az, amely szerint A knyszer tnye ktsgtelenl lnyeges elem a j o g b a n , de a j o g n a k a knyszer t e r m i n u s a i b a n val megh a t r o z s a nem a jog, h a n e m a knyszer megh a t r o z s t fogja e r e d m n y e z n i " (124. p.). A nemzetkzi jogi doktrinelle elemzst kveten szerz a termszetjog v o n a t k o z krdseivel foglalkozik, fkn'. I I O B B E S felfogst trgyalva. Rszleteiben vizsglja I I O B B E S minimlis a r g u m e n t u m t egy t e r m s z e t j o g ltezse i r n t , amely szerint az ember alapvet clkitzse az letiicninarads, s ez megalapozza azt, hogy a jog ktelez erejnek vgs a l a p j a csak a n n a k erklcsisge lehet. Az utols, h a t o d i k fejezetben szerz nz erklcsi rend es a jogrend viszonyt, az erklcs s jog kztti m e t s z p o n t o k a t vizsglja. Helyesen llaptja meg, h o g y az erklcsi elem e t r e n d k v l nehz brmilyen mdon is felvenni egy formalizlt jogfogalomba, mivel ez egyfell e jogfogalom vilgossgt, msfell pedig az erklcsi ktelessg t i s z t a s g t " veszlyezteti, fis ezen kvl is rja lland veszlyt kpez, lia a jog s az erklcsisg kztti kapcsolat tl szoros, m i n t h o g y ekkor a jog erklcsi s t a n d a r d j a i n k helyettestjv v l i k ; s lia a jog erklcsi s t a n d a r d u n k k a l azonos, a k k o r elvesztjk a jog erklcsi brl a t n a k lehetsgt" (219. p.). Az erklcs s a jog klnbsgrl a z o n b a n csak n e o k a n t i n u s e r e d e t formai jellemzst tud .nyjtani: felfogsa szerint a jogoi. a kls knyszerrel a kls m a g a t a r t s r a irnyul, minimlis erklcsi s t a n d a r d o t f e l m u t a t s partikulrisn rvnyes, ltalnos-elvont f o r m j mestersgesen a l k o t o t t parancs, ezzel szemben az erklcst a bels megerstssel a bels motivcira

    irnyul, az idelis letkpet f e l m u t a t s egyetemesen rvnyes, konkrt-szemlyes form j s az egynben m a g b a n felfedezett magat a r t s v l a s z t s jellemzi (220239. p.). Szerz sszegezse a fentieknek megfelelen elg szegnyes. R m u t a t arra, hogy a jogrend alapj t az erklcsisg kpezi, s ezrt a jognak val engedelmessget egyfell a jog erklcsi minsge, msfell pedig az t m o g a t j a , hogy a jognak m i n t ilyennek engedelmeskedni kell. Termszetszerleg leheLsges s kvnatos a jog brlata, ez a z o n b a n a rend f e n n t a r t s a rdekben jogvltozsra csak trvnyhozi v a g y bri ton v e z e t h e t (240. p.). g y vljk, szerznek a bevezetsben kitztt clt legalbbis ami a t u d o m n y o s rtket illeti n e m sikerlt megvalstania. Kidolgozs s z e m p o n t j b l is csupn a f r a p p n s krdsfeltevst t a r t a l m a z bevezetst s az amerikai jogi realizmus elmlett s gyakorl a t t feldolgoz els fejezetet t a r t h a t j u k siker l t n e k . Az olvasnak mindvgig az az rzse, h o g y Stumpf valahol a kds levegben rvel s v a l j b a n alig rinti a fldet. A m u n k a stlusa ragyog, nha csaknem klti sodrs rszekkel t a l l k o z h a t u n k , lia azonban a lnyegi m o n d a n i v a l t k i b o n t j u k , csupn a szerz ltal m e g r a j z o l t idealisztikusn apologetikus kpet t a l l j u k m a g u n k eltt, azt, hogy Icell, v a g y i n k b b hogy kellene, hogy a jog s az erklcs tallkozzk, s e g y m s t ersi.ve tltsk be rendez szerepket. Ez azonban n m a g b a n csak rfest/mja-clemek felvzolsa, apriorisztikus alaprl t r t n rvels, egy szemly bens meggyzdsnek, rtktleteinek kivettse. U g y a n a k k o r a szerzben fel sem merl az a gondolat, hogy osztly-trsadalmakban az erklcs hasonlan a jogtl eltr ms norm a t v rendszerekhez nem osztatlan kategria, h a n e m t r s a d a l m i osztlyoktl s t b . fggen eltr t a r t a l m a k a t hordoz m a g b a n , s n e m kis m r t k b e n ppen ez az oka, hogy az o s z t l y t r s a d a l m a k b a n a jog s az erklcsk n e m konverglnak egymssal. N a p j a i n k b a n ez a megllapts m r nem jdonsg a polgri t r s a d a l o m t u d o m n y szmra sem. Ami azonb a n az olvast a leginkbb csodlkozsra kszteti, az a klnbz jogi d o k t r n k b r l a t n a k az ertlensge. S t u m p f ugyanis elmulasztja az egyetlen eszkzt cs lehetsget, amellyel pldul a jogpozilivista t a n o k a t cfolhatn, s amelynek a felhasznlsval elkerlhetn azt, hogy meggyzdst csupn meggyzdsv el tmassza al. I I a ugyanis segtsgl h v n a szociolgiai szemllet eredmnyeit, k i m u t a t h a t n , hogy a politikai erk j t k t l fggen u g y a n a jogalkot egy a d o t t helyzetben esetleg valban azt teheti, a m i t akar, s ennek eredmnye a formai k v e t e l m n y e k teljestse esetn brmely tetszleges t a r t a l o m m a l v a l b a n jogg v l h a t , ha nincs olyan hierarchikusan m a g a s a b b a n ll norma, amelynek a rendelkezseivel szemben ll, a z o n b a n a trsadalmi

    727

    85

    fejlds f o l y a m a t b a n b i z o n y t o t t a n csak azok a n o r m k s n o r m a t v rendszerek b i z o n y u l h a t n a k l e t k p e s n e k , a m e l y e k az a d o t t t r s a d a lom tnyleges v i s z o n y a i t s fejldsi lehetsgeit t k r z i k . g y t n i k , a szociolgiai szemllet elemeivel e g y t t a t r t n e l m i szemllet is teljes egszben kvl r e k e d t a szerz gondolatkrn, s e n n e k az e r e d m n y e n e m l e h e t e t t m s , m i n t e g y szp stlus, esetleg j sznd k , de k v e t k e z t e t s e i m e g a l a p o z o t t s g t t e k i n t v e a l a p v e t e n e l h i b z o t t , b r ilyen jelleg t a n u l s g a i b a n t a l n rdekes m o n o g r f i a .
    VARGA CSABA

    ZIEMBISKI, Z y g m u n t : N o r m y m o r a i n e n n o r m y p r a w n c . Z n r y s p r o b l e m a t y k i (Erklcsi n o r m k s jogi n o r m k . A p r o b l m a k r v o n a l a zsa.) U n i w e r s y t e t im. A d a m a Mickiewicza \v P o z n a n i u . P r a c e W y d z i a l u P r a w a N r G.Poznan. 1 9 G 3 . 2 2 2 . p. A m o n o g r f i a l t a l n o s t r g y a az erklcsi s jogi n o r m k v i s z o n y a a szocialista t r s a d a l o m b a n . E n n e k megfelelen elszr az erklcs l t a l n o s p r o b l e m a t i k j t , m a j d pedig az erklcsnek a joggal k a p c s o l a t o s egyes krdseit trgyalja. A norma ltalnos problmival foglalkoz els rsz rinti a m e g l l a p t s o k s rtkelsek v i s z o n y n a k , az r t k f o g a l o r n n a k , a n o r m a tpusoknak, valamint a normk ltrehozsnak s ktelez e r e j n e k egyes krdseit. A szerz szerint a n o r m k elsdlegesen f u n k c i j u k a t tekintve klnbznek egymstl. g y egy n o r m a jogi n o r m a k n t f u n k c i o n l , h a t r v n y hozi a k a r a t kifejezst kpezi s megsrtse esetn az l l a m a p p a r t u s n a k a n o r m a s r t v e l s z e m b e n a l k a l m a z o t t megfelel e l j r s v a l k a p c s o l a t o s ; ezzel s z e m b e n az erklcsi n o r m a f u n k c i j v a l rendelkezik az a n o r m a , a m e l y adott magatarts v a g y a magatarts kvetk e z m n y e i n e k erklcsi rtkelsbl ered cs cmzettciberi a k t e l e z e t t s g rzst v l t j a ki. A m s o d i k rsz az erklcsi rtkels s az erklcsi norma krdseit t r g y a l j a . Az egyes t r s a d a l m i c s o p o r t o k l t a l elismert erklcsi n o r m k k l n b s g e i t a szerz olyan v l e m n y e l t r s e k b e n l t j a , a m e l y e k a csoporthoz t a r t o z s k r i t r i u m r a , az igazsgossgfogal o m r a s a c s o p o r t t a g o k a t r i n t egalitarianizinus f o k r a , az elsdleges ( n e m - i n s t r u m e n t l i s ) r t k e k k a t a l g u s r a , az r t k e k megvalstsi

    m d j r a , v a l a m i n t az r t k e k e l f o g a d t a t s r a vonatkoznak. Az erklcsisg (moralnosc) p r o b l m i t t a g lal h a r m a d i k rsz az erklcsisget a kzssgben val h a r m o n i k u s let elveinek r e n d s z e r e k n t fogalmazza meg. A d o t t idszak t e k i n t e t b e n az egyn m o r a l i t s t az l t a l a elismert, ( g y a k r a n ellentmondsos s v l t o z erklcsi n o r m k sszessge kpezi, m g a t r s a d a l o m moralitsa a szbanforg trsadalom valam e n n y i t a g j a s z m r a m e g k z e l t e n kzs erklcsi n o r m k sszessge, kiegsztve ezt az egyes osztlyok v a g y c s o p o r t o k szmra specifikus n o r m k c s o p o r t j a i v a l . Az erklcsi e l m l e t e k az erklcsi n o r m k a d o t t r e n d s z e r n e k k i a l a k t s r a s igazolsra irnyul ksrleteknek t e k i n t e n d k e n n e k m e g f e l e len a szocialista erklcsisg nem m s , m i n t a m a r x i s t a erklcsi e l m l e t llal p o s z t u l l t moralits. A kvetkez rsz a jog helyessgnek krdseivel foglalkozik. A helyes j o g o t a n o r m a a l k o t s a cmzettek szemszgbl d i f f e r e n c i l t a n t r g y a l j n , kln elemzi a t m a politikai jelentsgt s l t a l b a n a j o g k l n s e n a helyes jog szerept a t r s a d a l o m erklcsisgnek az a l a k t s b a n . A h a t o d i k rsz n jogi normk erklcsi helyeslse krdseit trgyalja. A szerz a korm n y z o t t a k erklcsi helyeslsnek e l n y e r s t a k o r m n y z a t i t e c h n i k a lnyeges elemeknt f o g j a fel. E p r o b l m a a l a p j a az, h o g y az a l a p v e t t r s a d a l m i k r d s e k e t a jog az u r a l k o d o s z t l y m o r a l i t s n a k megfelelen o l d j a m e g , s gy a n t a g o n i s z t i k u s o s z t l y t r s a d a l o m b a ! ! a t r v n y h o z s a t r s a d a l o m kztti k o n f l i k t u s szksgszer jelensg, a z o n b a n e l f o r d u l h a t ilyen k o n f l i k t u s a szocialista t r s a d a l o m b a n is. M i n d e n j o g a l k o t s i n s t r u m e n t l i s jelleg a kzssgi rdekek kielgtse t e k i n t e t b e n . E z r t a k k o r , a m i k o r a t r v n y h o z i cl n e m m a g t l r l e l d ( l h t az elrni k v n t e l n y csak k z v e t e t t e n jelentkezik), m e g kell g y z n i a t r s a d a l m a t , h o g y e clok, ezek elrsnek eszkzei, v a l a m i n t az c clok m e g v a l s t s a r d e k b e n s z e n t e s t e t t r t k e k jk. l t a l b a n p e d i g szksges az, h o g y a k o r m n y z a t e l n y e r j e c m z e t t e k helyeslst a t r s a d a l m i let i r n y t s n a k l t a l n o s v o n s a i elvei t e k i n t e t b e n (ez jelzi a v o n a t k o z t r s a d a l m i e l m l e t e k politikai jelentsgt), v a l a m i n t h o g y a s z a b l y o z o t t a n y a g o k a t a c m z e t t e k sszessgkben m e g i s m e r j k s helyeseljk (ez pedig a kzlet n y i l v n o s s g n a k a jelentsgre m u t a t r). A befejez rsz az erklcs krdseit a jogalkalmazs vonatkozsban vizsglja. A szerz klns h a n g s l y t helyez a j o g a l k a l m a z s olyan eseteire, a m i k o r az erklcs k o n f l i k t u s b a k e r l h e t a joggal. Rszletesen elemzi a t r s a d a l m i e g y t t l s alapelveinek a tteles j o g b a n v a l megjelenst, v a l a m i n t a joggal v a l visszals t i l a l m b a n foglalt erklcsi e l e m e k e t .
    VAROA CSABA

    73S

    65

    FULLER, Lon L.: The Morality

    of Law (A jog erklcsisge). New H a v e n L o n d o n , Yale U n i v e r sity Press. 202 p. szablyok elretekint h a t s n a k rvnyeslst is, m i n t h o g y retrospektv vltozssal fenyeget; ('i) a szablyok rthetv ttelnek k u d a r c a ; (5) ellentmond v a g y (G) olyan szablyok kibocstsa, melyek az r i n t e t t fl lehetsgein tlmen m a g a t a r t s t kvetelnek; (7) a szablyok olyan gyakori v l t o z t a t s a , hogy a m a g a t a r t s ltaluk val irnytsa lehetetlenn vlik; s vgl, (8) a megegyezs hinya a kinyilvntott szablyok s ezek k o n k r t alkalmazsa s realizlsa k z t t " (39. p.). A szerz meggyzen fejti ki, hogy ezeknek az instrumentlis posztultumoknak egy bizonyos h a t r t meghalad megsrtse szksgkppen e hibk sszegezdse i r n y b a n b a t , s ez vgs soron ad hoc jelleg jogalkalmazshoz, illetve egy bizonyos hibakszb felett a fennll llapot jogszersgt clz r c t r o a k t v jogalkotshoz torkollik. St, egy olyan rendszerben a m i n t ezt egy korbbi m u n k j b a n (Positivism and Fidelity to I jaw, H a r v a r d L. I\., 195S. GGO. p.) leszgezi , amelyben a brk alapjaiban f o r g a t j k k i a jogot, amelyben az llampolgrok tevkenysgnek megtlse, st maga a polgrok lete bizalmas jogszablyoktl fgg, amelyben a trvnytelen aktusokat, mg a legslyosabbakat is, visszahat trvnyekkel orvosoljk (a llhm-iigyct kveten pl. Hitler rctroaktve legalizlta a gyilkossgokat, kijelentve, hogy azok i d p o n t j b a n a nmet np Legfelsbb Ursgt n testest e t t e m meg"), a jog megsznik jog lenni". A jog optimlis funkcionlsnak e felttelei n m a g u k b a n , gy vljk, osztlyjelleg szemp o n t j b l nem ktttek. Az osztlyjelleget ugyanis a jog funkcionlsnak clra irnyultsga a d j a meg, s ez klcsnzi s kzvetti a h a t k o n y rendezs minimlis instrumentlis kvetelmnyeinek konkrt osztlyjellcgt. A jog ltalnossga, nyilvnossga, elretekint jellege, rthetsge, cllentmondsinentessge, ra407

    A neves amerikai jogtuds jelen m u n k j ban amelynek egyes fejezetei eredetileg a Storrs Lectures oil ./urispriulence tagjaiknt h a n g z o t t a k cl n jog szmos alapkrdst dolgozza fel egy s a j t o s moralizl jelleg, a jog instrumentlis oldalra koncentrl s u g y a n a k k o r szociolgiai megalapozottsg termszetjogi szemlletmd a l a p j n . A szerz szemben a jog az emberi magat a r t s n a k a szablyok kormnyzsa al vetsre irnyul vllalkozs" (!)G. p.). A k i t z t t clok s a megvalsts^ eszkzei klnvlasztsa a l a p j n klnbsget lehet tenni a jog kls s bels moralitsa kztt. A jog bels moralitsa kzmbs a jog lnyegi cljaival szemben, s egyenl hatsossggal szmos ilyen clt szolglhat" (153. p.), igy a kls s bels moralits kapcsolata egyoldal viszonyknt jelentkezik: brmilyen clokat tzzn is ki a jogalkot, a jog (bels) moralitsnak bizonyos minimlis megvalstsa a jog gyakorlati hatsossgnak lnyeges elfelttelt kpezi" (15(i. p.). E bels moralits kvetelmnyei t e h t a jog ltal val rendezs instrumentlis elfeltteleiknt jelennek meg, ezrt ezeket a szerz proccdurlis termszetjogi posztultum o k n a k tekinti (97. p.). A bels moralits kvetelmnyeinek b e m u t a t s t a szerz negatv pldk t k r b e n a d j a , egy allegorikus jelleg t r t n e t keretben. E t r t n e t sszefoglalsa szerint a jogi rendezs csdje okainak sorban az els s legn y i l v n v a l b b a szablyok m i n t olyanok kibocstsnak k u d a r c b a n rejlik, gy h o g y m i n d e n krds eldntse csak ad hoc alapon t r t n h e t . A tovbbi forrsok (2) a jog publicitsnak vagy legalbbis a n n a k h i n y a , hogy az r i n t e t t fl t u d o m s t szerezhessen azokrl a szablyokrl, amelyek b e t a r t s t tle elvrj k ; (3) a visszahat jogalkotssal val visszals, mely nemcsak lehetetlenn teszi a cselekvs irnytst, h a n e m megakadlyozza a

    66

    cionalitsa, viszonylagos stabilitsa s n jogalkalmazi g y a k o r l a t b a n val megfelel realizlsa nz ltalnossg egy bizonyos fokn minden jogi rendezs h a t k o n y s g n a k egyik elfelttelt kpezi:/ formai oldalrl ez teszi lehetv brmely jog o s z t l y f u n k c i j n a k relis betltst. IC p o s z t u l t u i n o k , mdszerek s eszkzk azonban ppen a n n y i r a nem tekinthetk a priori vagy termszetjogi jellcgeknek, mint brmely m s gyakorlati emberi tevkenysg, pldul a hzpts technolgiai szablyai, ugyanis olyan trtnelmileg kikristlyosodott tapasztalatai, s ppen ezrt evidenss vlt p r a g m a t i k u s kvetelmnyekrl v a n sz, amelyek m e g h a t r o z o t t szociolgiai sszefggsek s trvnyszersgek leegyszerstett, a trsadalom jogi eszkzkkel val irnytsnak instrumentlis oldalra a l k a l m a z o t t foglalataknt jelentkeznek. A .munkval k a p c s o l a t b a n kritikus krdsknt felvethet, hogy a bels moralits'' kvetelmnyeinek katalgusa teljes-e. A krds eldntse viszont elfelttelezi a n n a k megvlaszolst, hogy a jogalkot ltal kitztt

    clok spektrumbl mi t e k i n t h e t instrumentlis jellegnek. Az alapvet clok szemszgbl ugyanis maga a jogrendszer, a jogalkot s jogalkalmaz szervek, a jogintzmnyek slb. kialaktsa s funkcionlsnak lehetv ttele, s ezekkel sszefggsben az a l a p v e t cloknak alrendelt clok meghatrozsa is eszkzjellcgnek minsl. A cl s az eszkz tekintetben t e h t lnyegben olyan dialektikus viszonyfogalomrl v a n sz, amelyben az alapvet clok megvalstsnak alapvet eszkzei a szmos szintre tagold v g r e h a j t s folyamat b a n maguk is szksgkppen cll, mgpedig alrendelt, msodlagos cll v l n a k . Fuller mvnek rdemt elsdlegesen a problmafeltcvsbcn l t j u k . A jog vilgban a clok s eszkzk megklnbztetsnek, a leginkbb optimlis eszkzk kivlasztsnak ignye valban aktulis problmakrt t a k a r , a fulleri megkzelts s elmleti keret azonban sajnos, tbb ponton torztott vonsokai m u l a t .
    VAHOA CSABA

    PEUF.LMAN, Cham: Justier, el raison (Igazsgossg s rtelein). Bruxelles, Presses Universitaires de Bruxelles, 19(33. 25G p. (Universit Libre de Bruxelles. T r a v a u x le la F a c u l t dePhillisophic cl Lettres. Tome X X V . ) A jog logikai krdseit rint m u n k s s grl ismert belga szerz ebben a ktlben egyes korbban m r megjelent t a n u l m n y a i t g y j t t t e ssze, korbbi megjelensk idbeli* sorrendjben elhelyezve. A k t e t b e n foglalt tanulmnyok kzlt az sszefggst az biztostja, hogy minden t a n u l m n y ilyen vagy olyan oldalrl a gyakorlati r t e l e i n " jelentsgnek krdsi teszi fel, arra kvn vlaszolni, hogy a gyakorlati tevkenysg s cljai mennyiben racionlisak, mennyiben h a t r o z h a t k meg az rlelem llal. Jogi s z e m p o n t t l elssorban azok a t a n u l m n y o k rdemelnek figyelmet, omelyek az igazsgossg v a g y a joglogika problematikjt t r g y a l j k . 1. Az igazsgossg fogalmnak, kritriumainak meghatrozsa m i n t Pcrclman rja n a g y m r t k b e n eltr; leggyakrabban a kvetkez felfogsokkal tallkozunk: mindenkinek u g y a n a z t m i n d e n k i n e k rdemei szerint mindenkinek m u n k j a szerint mindenkinek szksgletei szerint mindenkinek rangja szerint s m i n d e n k i n e k aszerint, amit a trvny s z m r a m e g h a t r o z . Tekintettel arra, hogy az igazsgossg egyes felfogsai a d o t t rtkrend elfogadst felttelezik, az igazsgossg nein h a t r o z h a t meg mindenki szmra kielgt mdon. Az eltr felfogsok egyetlen kzs p o n t j a gy csak a formlis igazsgossg eszmje lehet, mely u klnbz megoldsok kzs vonsait egyesti, azonbnn egyben eltrsket is lehetv teszi. Ez pedig nz egyenlsg eszmje, e g y olyun cselekvsi elv, amely szerint az u g y a n o l y a n lnyegi kategrihoz tartoz szemlyeket ugyanazon a mdon kell kezelni" (1126. p.).

    441 442

    Mint ksbb kifejti, a formai igazsgossg eszmje lnyegben azonos a szablyszersg kvetelmnyvel, amely szerint azonos elbrlsban kell rszesteni minden szemlyt, akik kztt a szably nem tesz klnbsgei ez pedig azonos azzal a kvetelmnnyel, bogy a szably egy bizonyos minimlis univerzalitssal rendelkezzk, s ez oz univerzalits a szably a l k a l m a z s b a n is rvnyesljn (5255. p.). N y i l v n v a l , hogy az igazsgossg absztraktformai m e g h a t r o z s a konkrt esetekre kzvetlenl n e m a l k a l m a z h a t ; az alkalmazs felttelezi n fent e m l t e t t lnyegi kategrik s az ezek esetben kvetend b n s m d , t e h t az igazsgossg konkrt kritriumainak megh a t r o z s t . Mivel azonban a konkrt megoldsok kzs elemeit a formlis m e g h a t r o z s m a g b u n foglalja, igazsgtalansgrl abszolt rtelemben csak a formlis iguzsgossg (ennek megsrtse) tekintetben lehet beszlni, inert a konkrt megoldsok igazsgtalansga csak viszonylagos, hiszen ezek esetben ket nemformlis igazsgossgi szably, a brlt s a brls u l a p j t kpez konkrt megolds szembelltsrl v a n sz (G7. p.). A t a r t a l m i igazsgossg a z o n b a n mindig a d o t t rtkrend elfogadst ttelez' fel, az rtk pedig relatv. Ebbl a szerz Szmra az a vgkvetkeztets addik, h o g y egy n o r m a t v rendszer keretn bell, a n n a k tteleibl az igazsgossgi szably d c d u k l h a l s gy igazolhat; maga a rendszer azonban mindig t a r t a l m a z egy nem-deduklh a t , igazolhatatlan s lnyegben nknyesnek minsl elemet, ezrt mindenki szmra kielgt, tkletes tartalmi igazsgossgrendszert alkotni fogalmi lehelet lensg (70SO. p.). 2. A japlnpil.ti s a j t o s arculatt mint l'erehnan kifejti meghatrozza, hogy a brnak az elje kerl gyben dntenie kell esetleg mg a b b a n nz esetben is, lia megfelel jogszably nem ll rendelkezsre, s dntsi oly mdon kell megindokolnia, hogy. azt a felsbb brsg ne helyezze hatlyon kvl. A dntsi eljrs ezen sajtossga a l a p j n szerz arra a kvetkeztetsre j u t , hogy a joglogrknak tl kell haladnia a formlis logika kereteit, m e r t alapjait nem a formlis bizonyts (demonstrci), Itanem az rvels (argumentci), az gyben szerepl kt fl jieghallgatsa, az rvek s ellenrvek figyelembevtele a l a p j n hozott dnts s a n n a k megindokolsa kpezi (194. s 208209. p.). E b b e n az sszefggsben t e h t szerz szmra jelentsebb m o z z a n a t az rvels, m i n t a jogszablyi dedukci helyessge, m e r t ,,a valsgban, ezen r v e k h a s z n l a t a sohasem a formlisan helyes v a g y helytelen bizonyts f o r m j b a n jelenik meg. Az rv n e m helyes s meggyz, v a g y helytelen s rtktelen, hanem mindig relevns v a g y irrelevns, ers v a g y gyenge, a n n a k megfelelen, hogy mi indokolja h a s z n l a t t " (220221. p.). Mint a ksbbiekben r j a ,

    minden jogrendszer a kt szlssges br tiszta f o r m j b a n el nem fordul vglet, u teljes formalizmus (brk nlkli trvnyh o z s " , t e h t mcchunikus jogalkalmazs) s a teljes p r u g m a t i z m u s (igazsgszolgltats trvnyhozs nlkl") helyezkedik cl. A gyakorl a t b a n azonban e g y a r n t szksg van jogszablyokra s n jogszably ulkot jelleg rtelmezsre h i v a t o t t brkra is, ami ismt az rvels szerepre s jelentsgre utal (252255. p.).

    Perelman m u n k j a a n y u g a t i orszgokban igen kedvez f o g a d t a t s b a n rszeslt (egyes recenzensei kifejeztk azt a meggyzdsket is, h o g y a szerz kutatsaibl a jogfilozfia m l y s gymlcsz r e f o r m j a indulhul ki), a m a r x i s t a j o g t u d o m n y s z e m p o n t j b l ozonbun ez a f o g a d t a t s kevsb lehet kedvez, l ' e r e h n a n s z m r a a kiindulpontot ugyanis az kpezi, hogy a n o r m a t v rendszerek nem m c g h u t r o / . o t l a k : a d o t t r t k e k elfogadsa trsadalmi mretekben nknyesnek minsl, ebbl kvetkezen pedig a meghatrozott rtkek vlasztsn a l a p u l ' j o g r e n d s z e r sem lehet ms, mint nknyes. A . trsadalmilag uralkod rtkvlaszts szerinte nem objektve m e g h a t r o z o t t , t e h t nem is bizonythat, h a n e m csupn trsadalmilag elfogadott vlemnyeken alapul, amelyek nem n .vlsg megismersnek f o l y a m a t b a n , hanem lnyegben irracionlisn a m i n t ezt egy nyugati szerz kifejezi: polifonikusan, v i t a s dialgus sor n " a l a k u l n a k s kristlyosodnak ki. Ezzel az indeterminista felfogssal fgg ssze tbbek kzli az is, hogy a jogalkalmazsnak a fentebbiekben jelzett logikja az irracionalizm u s i r n y b a toldik el. A m a r x i s t a filozfia, etika s j o g t u d o m n y m r a k o r b b i a k b a n r m u t a t o t t arra, hogy az rtkek s ennek megfelelen az igazsgossgeszme is nem valamely klnll, ntrv n y szfrban, h a n e m az okozatossg trvnye ltal uralt trsadalmi valsg skjban helyezkednek cl. Az a krlmny pedig, hogy a jogrendszer s az a l a p j t kpez igazsgossg-eszme nein lehet tkletes a b b a n az rtekemben, hogy vitn fell lljon s mindenkinek az rdekeit kielgtse, nyilvnvalan nem a jog eredenden nknycs-meghatrozotlan jellegre, huncm ppen a jog s az igazsgossg felfogsnak osztlyktttsgrc utal. g y vljk, a bri dntsben valban nagy szerepet jtszik az rvels, azonban nem a szillogisztikusnak t e k i n t e t t s ennyiben dedukcin alapul jogalkalmazs mellett v a g y ppen ennek ellenre, hanem csak ennek alrendelten, a dntsi eljrs pszicholgiai f o l y a m a t b a n . A jogalkalmazsi tevkenysg olyan trsadalmi gyakorlat, amelyet alapveten a jogszablyi elrsoknak kell meghatroznia. Mint minden tevkenysgben, termszetesen a jogalkahna-

    442

    zsban is szerepet j t s z a n a k bizonyos pszichikai tnyezk, s ezeknek a jogalkalmazs folyam a t b a n jelents m r t k b e n az rvels klnbz m d j a i s ezek befolysol szerepe felel meg. Bizonyos, hogy az rvelsnek is van egy sajt l o g i k j a " , s h o g y ez t u d o m n y o s vizsglat t r g y t kpezheti. Azonban az rvels sein a jogalkalmazs f o l y a m a t b a n , sem pedig

    a n n a k logikjban nem f o g l a l h a t j a el az els helyet, nem helyettestheti a d e d u k c i t ( m i n t a jogalkalmazs trvnyessgnek a l a p v e t felttelt), s gy vljk, h o g y t u d o m n y o s vizsglatnak sem a joglogika krben, h a n e m i n k b b a jogalkalmazs pszicholgijnak keretben kell megtrtnnie.
    VARQA CSABA

    PERELMAN, Cliain: Droit, morille el philosophie (Jog, erklcs s filozfia). Paris, Librairie gnrale de Droit et de J u r i s p r u d e n c e , 1968. 149 p. (Bibliothque de Philosophie du Droit, Vol. V I I I . ) tnik, a priori helyesnek s igazsgosnak kell tekinteni. Ez a szemllet hatrozza meg a Dssacord et rationalit des dcisions cm t a n u l m n y (103109. p.) problmafeltevst is. A krds az, hogy elfogadhatnak minsl-e a kartzinus felfogs S I D Q W I C K megfogalmazsb a n : A m i t tlek, hacsak n e m t v e d e k , minden rtelmes lny ltal, aki helyesen tli meg az gyet, hasonlan kell hogy megtltessk" , amely szerint egy a d o t t krdsre csak egyfle igaz tlet a l k o t h a t ? Szerz szerint erre csak egy monista, pldul egy mindenre igaz vlaszt ismer istent posztull filozfia felelhetne igent, ugyanis ellenttes rtktletek is . e g y f o r m n helyesek, rtelmesek s v d h e t k lehetnek. P l d a k n t az amerikai Legfelsbb Brsg g y a k o r l a t t emlti, ahol az orszg legtekintlyesebb bri csaknem kivtel nlkl 6 : 3, st 5 : 4 szavazata r n n y a l dntenek. Ebbl pedig az a kvetkeztets addik, hogy az r t k v i t k a t felttelez raison pratique nem az igazsg v a g y hamissg k i m u t a t s r a irnyul formlis demonstrcin, hanem az egyni t a p a s z t a l a t o k , meggyzdsek s a rszben m e g h a t r o z a t lan t a r t a l m fogalmak kztti klcsnhatst biztost, az igazsg k a t e g r i j b a n ki nem fejezhet, retorikus dialektikus a r g u m e n t c i n nyugszik (62. p.), amit a vgs r t k e k ltalnos elfogadottsga esetn is a k o n k r t alkalmazs tekintetben felmerl a l t e r n a t v k kztti vlaszts a u t o r i t a t i v , a * formlis bizonyts lehetsgnek h i n y t jelz m d j a t a n s t (75. p.). A jog lete dntsekbl ll f o l y t a t j a szerz Le raisonnement juridique cmet visel m u n k j b a n (8593. p.) , s a fenti krlmny indokolja, hogy e dntsek a jogalkoti a k t u s a joghatly, a jogalkalmazi aktus pedig a joger slyval hasonlkppen a u t o r i t a t i v , a racionlis meggyzs h i n y b a n a vitss ttelt kizr, t e h t egy formlis bizonyts evidencijt a h a t a l o m s tekintly erejvel felvlt mdon t r t n n e k . g y pedig ismtelten nyilvnvalv vlik v o n j a le a vgkvetkeztetst Michel V I L L E Y a t a n u l m n y k t e t h e z rt elszavban ( I V I I . p.) , h o g y a jog nem egzakt, oxio-

    Szerz, az Universit libre de Bruxelles professzora s egyttal a Centre, national de Recherches de Logique jogi szekcijnak vezetje m r sok ve a raison pratique krdseit k u t a t j a . Munki a filozfia s a normkrl szl t u d o m n y o k hatrterleteivel foglalkoznak. A jogi dnts alapvet p r o b l e m a t i k j t is rint Trait de l'argumentation (1958) m o n o g r f i j t kveten j e l e n t ' m e g a Justice el raison (1963) cmet visel t a n u l m n y k t e t e (ld. J. 1967. 3. 441443. p.), mely rszben az igazsgossg, rszben a jogi okfejts krdskrt tzte elemz vizsglat t r g y v . E krdsek elmlytst szolglja a jelen ktet, mely szerznek az utbbi vekben klnbz folyiratokban kzztett tanulmnyait t a r t a l m a z z a . Amint ezt a ktet els t a n u l m n y b a n (Cinq leons sur la justice 156. p.) kifejti, az igazsgossg fogalmrl csak formlis meghatrozs a d h a t s ez a lnyegesen hasonl lnyek egyenl kezelse" , m e r t az alapul fekv kritriumok mindig ,,egv szabad, de rtelmes ember meggyzdseinek s trekvseinek" kifejezdseknt jelennek meg. Ezek t e h t nem lehetnek abszolt vagy szemlytelen jellegek, s gy mindig v i t a t h a t m a r a d , h o g y a lnyegi hasonlsg felttelei mikor llanak fenn, s hogy ekkor milyen bnsmdot kell tanstani.' Ezekben a krdsekben rszleges kzmegegyezs is csak argumentci, nem formlis bizoi.yts t j n jhet ltre, s t r s a d a l m i mretekben csupn a n n y i llapthat meg, hogy azok a szablyok tekintendk igazsgosnak, amelyek nem nknyesek, m i n t h o g y a politikai kzssg hiedelmeinek, trekvseinek s rtkcinek megfelelnek". Szerz szemben t e h t minden rtk s norma eredenden relatv, ezek semmifle valban o b j e k t v megalapozottsggal nem rendelkeznek, m i n t h o g y egyetlen a l a p j u k a t a meggyzds, egy politikai kzssg" v a g y egyetemes hallgatsg", tmogatsnak szubjektv eleme kpezi. Ez az alaplls bizonyos konzervativizmussal is prosul, hiszen e koncepci szerint csak vltozs igazoland" s az, a m i t v i t a t n a k , t e h t a fennllt s mg nem v i t a t o t t a t , gy

    621 69

    m a t i z l h a t t u d o m n y k n t jelenik meg, m e r t dialektikus a r g u m e n t c i k o n , retorikus mozz a n a t o k o n pl fel, k v e t k e z s k p p e n t e h t n e m is a s z a b l y o k h o z val k o n f o r m i t s n a k , h a n e m a l a p v e t e n ' a felmerl k o n f l i k t u s o k kielgt m e g o l d s n a k a k u t a t s t jelenti. Pcrclman munkja alapvet, kielgt m d o n a szocialista elmletben sem m e g oldott axiolgiai p r o b l m k a t rint, ezek m e g kzeltse azonban szerz idealizmusrl tanskodik. Tnyknt megllapthat ugyan, h o g y az a l a p v e t s i n s t r u m e n t l i s clok kia l a k t s a s ezek l e b o n t s a , t e h t a legjelentsebb t r s a d a l m i r t k e k s n o r m k megllapt s a az o s z t l y t r s a d a l m a k a n t a g o n i s z t i k u s r d e k k o n f l i k t u s a i n t l m e n okokbl is a u t o r i t a t i v indon, n e m kis rszben az llami s jogi t e v k e n y s g e r e d m n y e k n t trtnik, ez a z o n b a n n m a g b a n n e m v e z e t h e t az r t k tletek relativizl pluralizlshoz s szubjektivizlshoz. Perel m a n az. o b j e k t v t r sadalmi gazdasgi sszetevk vizsglatt e l m u l a s z t j a , s ebbl a d d i k , h o g y a g y a k o r lati t e v k e n y s g elmlett vgs soron m i n d e n

    lehetsges o b j e k t v alaptl m e g f o s z t j a . g y p e d i g egy e g y e t e m e s h a l l g a t s g " vilgmret e k b e n kzs, perspektivisztikus j v h a g y s n a k u t p i s z t i k u s l o b j e k t i v i t s a az crsebb v a g y g y e n g b b r v e k e t f e l m u t a l , az objekt v alaprl t r t n igazols lehetsgt viszont u g y a n a k k o r kizr a r g u m e n t c i t szksgk p p e n a g y a k o r l a t i tevkenysg i r n y a i n a k b i z o n y t s t helyettest meggyzs egyetlen, de univerzlis eszkzv teszi, h o l o t t vlemn y n k szerint a pcrelmani r t e l e m b e n v e t t a r g u m e n t c i i n k b b a logikai s z a b l y o k n a k a l v e t e t t g y a k o r l a t i okfejts egy rszmozzan a t t , a jogalkalmazs szociolgiailogikai f o l y a m a t a esetben pldul a K U L C S A R K l m n ltal k r l h a t r o l t ( J . 19G8. A. 545570. p.) j o g a l k a l m a z s i s z i t u c i n a k a h a t l y o s jogi n o r m k b l s klnbz t r s a d a l m i elvrsokbl f a k a d p o s z t u l t u i n o k logikai feldolgozsa al r e n d e l t , ezek ltal m e g h a t r o z o t t s esetleg s z m o s m s tnyez ltal is k o r l t o z o t t s i r n y t o t t m o z z a n a t t kpezi.
    YAROA CSABA

    STONE, Julin,S: Imw mul the Social Sciences in the Second llalf Century ( J o g s a t r s a d a l o m tudomnyok a szzad msodik felben). Minneapolis, University of Minnesota Press, l'Jti. 121 p. A k t e t a neves ausztrliai p r o f e s s z o r n a k a Minnesota E g y e t e m jogi . i s k o l j b a n a William S. P a t t e e Memorial Lectures k e r e t b e n t a r t o t t h r o m e l a d s t foglalja m a g b a n . Az els e l a d s b a n llol ll a jog s a trsadalomtudonuiny? kifejti, hogy a szzad els felben m r eltrbe kerlt a t r s a d u i m i rend s a jogrend kztti k a p c s o l a t o k v i z s g l a t a ; a jogi pozitivizmus (jog uz, aini jogi ttelekben kifejezhet) h t t r b e szorult a szociologizl felfogssal szemben (jog mindiiz, ami m i n t trsadalmi tny a jogban, annak arculatt

    70

    430

    meghatrozva kifejezsre j u t ) . A trtneti elzmnyek vzolsa a l a p j n m e g l l a p t j a , h o g y . e r r e a j o g t u d o m n y n a k valban sok lehetsge volt, hiszen a modern t r s a d a l o m t u d o m n y o k kvetelmnye Morton W H I T E kifejezsvel lve: ,,a lzads a formalizmus ellen" elbb valsult meg a j o g t u d o m n y ban, m i n t a t r s a d a l o m t u d o m n y o k b a n ; erre utal pl. Savigny kiizdelmo a termszetjog ellen, J hering a p a m l e k t i s t k logicizmusa ellen, Maine a jog technicista felfogsa ellen stb. A jog t r s a d a l o m t u d o m n y i felfogst jelzi tbbek kzlt az is, h o g y az igazsgossgeszmk vizsglata m r a jog t r s a d a l m i klcsnhatsai elemzsnek keretben t r t n i k (milyen h a t s o k a t gyakorol a jogrendre az igazsgossg-eszmk m i n t trsadalmi eszmk lte, s fordtva, mennyire befolysolja a jogrend ezen eszmk alakulst). A msodik elads Program s fejlds ti jog s a trsati atomtudomny hatrterletein a szociolgia, elssorban a szerep-kategria szociolgiai f o g a l m n a k jelentsgt rtkeli a j o g t u d o m n y v o n a t k o z s b a n . Mint r j a , a modern t r s a d a l o m t u d o m n y legfontosabb problmja nz, hogy a t r s a d a l m a t funkcinl egysgknt tekintse. A szerep-kategria hozzsegt ahhoz, hogy sszekt kapocs ltesljn a t r s a d a l o m s az egyn kztt, s ezltal lehetv teszi a n n a k megrtst, hogyan vlik az egyni viselkeds trsadalmi magatartss, az egyni minsgek pedig trsadalmi n o r m k k s rtkekk. Stone szerint a szerepek m e g h a t r o z s n a k a jog az egyik legjelentsebb eszkze, s ezrt klns figyelemmel elemzi s brlja T. Parsonsnak a The Social System (1952) c. m u n k j b a n k i f e j t e t t nzeteit. R m u t a t arra, hogy a t r s a d a l m i rendszer Parsons-i m e g h a t r o z s a a cselekvk kztti klcsnhatsi f o l y a m a t o k rendszere, azaz a cselekvk k/.lli viszonyoknak a klcsnhatsi f o l y a m a t b a n foglalt rendszere kpezi lnyegben a t r s a d a l m i rendszer szerkez e t t " ((PARSONS, 25. p.) a l k a l m a z h a t a jogrend fogalmnak m e g h a t r o z s r a is (41. p.), ami ismt arra utal, hogy a szerep-kategria igen jelents helyet foglal el a jog trsadalmi sszefggseinek feltrsban. Parsons elmlett fkppen azrt brlja, inert nem au kerot e t minden t r s a d a l m i vltozsra, a traurnatikus vltozsokra s a trsre, hiszen Parsons szeme eltt egy olyan trsadalom kpe lebeg, amely stabilan, szilrd alapokon fejldik, s amelyben a vltozsok mindig a rendszer kere* tben, az alapok rintse nlkl t r t n n e k . Stone vilgosan l t j a , hogy a szociolgia mg lia elmletileg megfelel is nem o l d h a t j a meg a jogelmlet p r o b l m j t : a jog s a trsadalom viszonynak vizsglatra szksg van a jurisprudence keretn b e l l ' i s , mivel itt mr elsrend szerepe v a n a jogi technika sajtos eszkzei elemzsnek a szociolgia gy elssorban 'azrt szksges, hogy elmleti alapot

    s keretet adjon a jog trsadalmi vizsglatnak (4647. p.). A h a r m a d i k elads Ember s gp nz igazsgossg keressben, avagy mirt kell a fellebbviteli brknak emberinek maradniuk? a jogalkalmazs egyes elssorban nyelvi termszet problmira m u t a t r a gpi jogalkalmazs lehetsgvel sszefggsben. Felfogsa szerint a szavak jelentse l t a l b a n csuk a nyelvi szvegsszefggsbl derl ki, m e r t a szavoknak nincs r e n d e s " jelentsk. Mint r j a , tvedSen alapul az a k v e t e l m n y , hogy a jogrtelmezsnl a jogalkot a k a r a t t v g y s z n d k t s a hasv.nlt kifejezsek r e n d e s " jelentst kell alapul venni. A szavak egyrszrl tbbjclentsek (s jelentsk az id folyam n is vltozik), msrszrl pedig nem h m o z h a t ki jelentsk a szerz intenciibl: az egyszer m e g a l k o t o t t r o t t m o l y a n ' j e l e n tst nyer, amely br fgg az emberek h a s z n lattl, de teljesen fggetlen a l k o t j n a k az i n d o k a i t l " (5900. p.). A szavak jelentse trsadalmilag-trtnctileg k t t t : a rgi jogok tvtele sem azok eredeti jelentsnek felhasznlsval, h a n e m az tvtel idejn l t a l n o s jelents a l a p j n t r t n t , s m i n t r j a a jogalkoti a k a r a t r a v a g y szndkra hivhikozs sohasem a helyes j o g a l k a l m a z s t , h a n e m mindig a jog m e g j t s t szolglta. A jogszab l y o k b a n s a korbbi bri dntsekben a szavak s ttelek jelentst k r l h a t r o l j k a szavak elhelyezse a m o n d a t b a n , a m o n d a t o k szvegsszefggse s az a t r s a d a l m i helyzet, amelyben a jogszablyt v a g y d n t s t megalk o t t k . E z azonban csak k r l h a t r o l s t , s nein egy kizrlagosan helyes jelents m e g h a t rozst jelenti, ezrt a gp a l k a l m a t l a n ' a jogalkalmazsra, st mg arra sem h a s z n l h a t , hogy a jogeset ratio decidendijl vogy az ennek megllaptshoz az angolszsz g y a k o r l a t b a n szksges m a t e r i l i s " v a g y j e l e n t s " tnyeket f e l t r j a , mivel ez u t b b i a k h o z is e m o t i v jelleg rtktletek felhasznlsa, t u d a t o s emberi dnts szksges (04 07. p.). Ugyana k k o r t n y , hogy az E g y e s l t llamok joga i m m r t t e k i n t h e t e t l e n t e r j e d e l m : az American State, Federal and National Reporter 1789-tl 1901-ig bezrlag t b b m i n t : 2 2 000 k t e t e t foglal m a g b a n , v e n k n t a brsgok t b b m i n t 100 000 oldalnyi d n t s t h i n a k (a r e p o r t l t dntsek sszszma i m m r Jval m e g h a l a d j a a 2 000 000-t), s ezenkvl mg t b b ezerre becslhet a klnbz trvnyek, szablyzatok kteteinek szma. E z az amririkai szakembereket arra vezette, hogy legalbb a jogszablyi d o k u m e n t c i s informci rdekben kiksrletezzk az elektronikus gpek alkalmazsnak lehetsgeit : ezidszeriht (nr hrom k z p o n t b a n .trtnnek hasonl jelleg k u t a t s o k , amelyeknek eredmnyei a gya'krl a t b a n is felhasznlsra kerlnek (Law Center of t h e University of P i t t s b u r g h , T h e United Stles ' P a t e n t Office S a S o u t h w e s t ' Lf'gaI

    440

    71

    F o u n d a t i o n a t S o u t h e r n Methodist University) (68. p.). Stone szerint az elektronikus gpek igen alkalmasak arra, liogy a joganyag v a g y az 'irodalom t e k i n t e t b e n informcit n y j t s a n a k , s gy az gyvdet v a g y az alslu'rsgokat segtsk a dntsben, azonban m a g t az e m b e r t , a dntsrt felels tnyezt nem h e l y e t t e s t h e t i k . A d j u k meg a gpnek, a m i a gp, de a d j u k meg az e m b e r n e k is, ami az e m b e r " idzi Stone a kibernetika klasszik u s n a k , m e g a l a p t j n a k szavait, s ezt klnsen megszvlelendnek tekinti az igazsgszolgltats esetben, ahol elsrend szerepe van a t r s a d a l m i t a p a s z t a l a t o k , beltsok alan y a k n t jelentkez e m b e r n e k ; fknt a fellebviteli brskods esetben, ahol a br felels dntst nemcsak a j o g a n y a g nyelvi nehzsgei m i a t t n e m helyettestheti a gp, hancin azrt sem, m e r t , a szerz szerint, a fellebbviteli brnak jogpolitikai f e l a d a t o k a t is cl kell ltnia (8384. p.). gy v l j k , Stone m u n k j t a leghelyesebb problmafclvet m u n k n a k t e k i n t e n i , liiszen olyan krdseket rint, amelyek a burzso s a szocialista elmletben is mg e g y a r n t vit a t o t t a k . Ugyainikkor meg kell jegyeznnk, hogy a S t o n e llal felvetett krdsek nem egyenl sllyal merlnek fel a polgri s a szocialista trsadalom keretben, jllehet m a g a a problma bizonyos t e k i n t e t b e n a szocialista elmlet s z e m p o n t j b l is indokolt. g y pl. a szercpfogaloin s l t a l b a n a szociolgiai elmlet alapvet jelentsg a burzso jogelmlet szmra, mivel ez gyakorlatilag nem rendelkezik egysges trsadalomelmlettel, amely keretet biztostana a jogelmleti k u t a t s o k szmra. Stone rsbl kitnik, hogy lnyegben a szerep-kategritl s a n n a k megfelel rtelmezstl v r j a a jogelmlet elvi megala-

    pozst. A marxista t r s a d a l o m t u d o m n y b a n viszont a szociolgia s a n n a k egy rszproblm j a , a t r s a d a l m i szerep krdse nyilvn alrendeltebb helyet foglal el, m e r t a m a r x i s t a szociolgia eleve nem lp fel aszal az ignnyel, h o g y a trtnelmi materializmust helyettestse. Bizonyos tekintetben hasonl a helyzet a jelents nyelvi-szemantikai krdseivel is, amelyek jelenleg a m a r x i s t a elmletben mg nagym r t k b e n v i t a t o t t a k , s amelyeknek a jogi v o n a t k o z s a i t sajnos mg sem a m a r x i s t a nyelvszet, sem a m a r x i s t a jogelmlet kell mlysgben nem t r t a fel. Azonban a hangslyeltolds nyilvnval: a polgri jogelmlet, f k n t az angolszsz jurisprudence szmra a jogi nyelv termszete m r vtizedek ta v i t k t r g y t kpezi, de csak abbl a tnybl kifolyan, hogy a precedensek elvn alapul jogalkalmazsban mindig t a l l h a t egy bizonytalansgi tnyez, mivel a jogesetnek nemcsak egy kizrlagosan helyes s igazolhat norm a t v jelentse, ratio decitleiulijc v a n . A polgri jogelmlet azonban ezt a rgebbi felismerst nem az eset-jog sajtos v o n s n a k , h a n e m a nyelv vagy ppen a jogi nyelv jellemvonsnak t u l a j d o n t j a , s a nyugati szemantika ttelei segtsgvel bizonytja, h o g y ez m i n d e n jogalkalmazs szksgkppeni, lland tulajdonsga. Nein hinnnk, hogy a jog s a trsadalomt u d o m n y o k kapcsolata vagy a j o g t u d o m n y o k s az egyb t r s a d a l o m t u d o m n y o k h a t r terletei csupn a Stone ltal felvetett problm k r a r e d u k l d n n a k : , st, az olvas mg a b b a n sem lehet bizonyos, h o g y a polgri trs a d a l o m t u d o m n y o k a knyvben trgyalt terleteken rtk cl a jog s z m r a leginkbb h a s z n l h a t s leginkbb m a r a d a n d , valban t u d o m n y o s eredmnyeiket. VAUOA CSABA

    72

    JOGI FORMALIZMUS, JOGLOGIKA

    IIOHFELD, Wesley Ncwcomb: Fundamental Legal Conceptions (A jog alapvet fogalmai). Ed. l>y W . W. Cook. New H a v e n L o n d o n , Yale University Press, 19G4. 114 p. A m u n k a az amerikai analytical jurisprudence egyik klasszikusnak, Ilobfcldnek (18801918) fmvt, a Yale Law J o u r n a l 1913. 23. s 1917. 2G. szmaiban Fundamental Legal Conceptions as Applied in Judicial Reasoning cmen megjelent t a n u l m n y t tartalmazza. A ktetbe/. A r t h u r L. C O R B I N rt elszt; ezt Walter Wheeler CooK-nak a Yale Law J o u r n a l 1919. vi 28. szmbl t v e t t , IIohfeld jogtudomnyi m u n k s s g t rtkel t a n u l m n y a kveti. llohfeldet a trust-k lnyegi jellemvonsainak k u t a t s a vezette cl a jogi fogalmak problmjhoz. Szerinte a jogi terminolgival kapcsolatos problmk jelents rsze abbl f a k a d , hogy a jogi kifejezsek tbbsge eredetileg csak fizikai jelensgekre v o n a t k o z o t t , s gy azoknak a jogi viszonyokkal kapcsolatos alkalmazsa lnyegben fikcin alapul (30. p.). Az alapvet jogi fogalmak kimunklsa IIohfeld szmra nein ncl volt, haucni csupn egy eszkz a jogi problmk biztosabb s knnyebb megoldsra. Trekvse arra irnyult, hogy elklntse azt a nyolc alapvet fogalmat, amelyek brmely jogviszony kifejezsre kpesek, s amelyek gy.,,a legkisebb kzs nevezit" alkotjk azoknak a kifejezseknek, amelyekben az emberek jogi viszonyai egyltaln jellemezhetk. Klnbsget t e t t korrelativ s ellenttes jogi fogalomprok kztt. A korrelativ fogalmak egy jogviszony keretben, a jogviszony kt alanya oldalrl rjk le a viszony t a r t a l m t , nz ellenttes fogalmak pedig az adott fogalmak logikai tagadst fejezik ki. Az csctjogins-analilikus szemlletnek megfelelen IIohfeld nem n d o t t meghatrozst c fogalmakrl, csupn tblzatba csoportostotta (3G. p.) s pldkkal m a g y a r z t a ket. E fogalmak m a r a d k t a l a n u l nem fejezhetk ki magyar terminolgival, ezrt szszerinti lefordtsuk helyett inkbb ezek krlrst a d j u k . A korrelativ jogi fogalmak a kvetkezk: jog s ktelezettsg (right d u t y ) ; ms jogtl

    val mentessg, azaz a ktelezettsg hinya s o jog fenn-nem-llsa (privilege no-right); ms jogviszonynak m e g v l t o z t a t s r a val jogi kpessg s az a helyzet, hogy valakinek a jogviszonyt ms m e g v l t o z t a t h a t j a (power liability); az a helyzet, hogy valakinek a jogviszonyt ms n e m v l t o z t a t h a t j a meg, s az a helyzet, h o g y valaki nem vltozt a t h a t j a meg ms jogviszonyt ( i m m u n i t y disability). Ennek megfelelen az clientles jogi fogalomprok a kvetkezk lesznek: a jog fennllsa s fenn-nem-llsa; a ktelezcLtsg fennllsa s fenn-nem-llsa; ms jogviszon y n a k megvltoztatsra val jogi kpessg s ennek hinya; az a helyzet, hogy valakinek a jogviszonyt ms nein v l t o z t a t h a t j a incg, s az a helyzet, hogy m e g v l t o z t a t h a t j a . IIohfeld ksbbi rtkeli r m u t a t t a k arra, hogy a lehetsges jogviszonyok legkisebb kzs nevezit" voltakppen n e m ngy, h a n e m csak kt fogalompr a l k o t j a , s hogy a msik kl fogalompr csupn ezek logikai t a g a d s t kpezi. E n n e k a l a p j n minden jogviszony trzse a jog s ktelezettsg, illetleg a m s jogviszonynak m e g v l t o z t a t s r u val jogi kpessg s azon a helyzet kettssgre plne, hogy valakinek a jogviszonyt ms megvlt o z t a t h a t j a . (Lsd pl. Lon L. FULLER: T h e Morality of Law. N e w - H a v e n L o n d o n , 1964. 134. p., ahol Fuller k i m u t a t j a , h o g y J I A U T nak a The Concept of L a w - b a n t e t t megllaptsa is amely szerint a jogszablyok v a g y ktelezettsget, v a g y pedig m s jogviszonynak megvltoztatsra val kpessget llapt a n a k meg ezen a felismersen alapul.) Varga Csaba

    442

    STUDNICKI, Franciszek: Przeplyw wiadomoci o nominell p r a w a (A jogi normkrl szl informcik r a m l s a ) . Zcszyty Naukowc Uniwersytetu JagicUonskicgo C X l X Pracc i'rawniczc, Zcszyt 22. Krakow, 19G5. 114 p. S t u d n i c k i professzor monografikus feldolgozsa a t r g y a t rint szmos eddigi t a n u l m n y n alapul, amelyeknek sszefoglalst a d t a m r A jogszablyok kommunikcis p r o b l m i " cm, lOCi-bcn Pcsett t a r t o t t eladsban. Tekintettel a munka sajtos, nagyrszt a v o n a t k o z angol nyelv szakirodalom lt.il m e g b a t r o z o t t terminolgijra, jelen i s m e r t e t s n k e t a S t u d i a luridica Auctoritate Univcrsitatis Pcs Publicata 39. szmban kzztett fenti eladsra p t j k . A szerz alapttele, szerint egy jogrendszer funkcionlsa .a trvnyhoztl kiindul s a jognak a l v e t e t t e k fel irnyul kommunikcis-informcis f o l y a m a t o k eredmnytl, tollt a t t l fgg, hogy a n o r m a t a r t a l mak a cmzettek t u d o m s r a j u t n a k - e s t u d n a k - e gy m o t i v c i j u k r a h a t s t gyakorolni. .1 motivcis folyamat mmlcljt felvzol els fejezet elsknt az informcis f o l y a m a t jelentsgt elemzi s megllaptja: m i n d e n jogi n o r m a a l k o t s azon a felttelezsen alapul, hogy a n o r m a t a r t a l o m r l szl helyes informci fokozni fogja annak valsznsgi, hogy a norma cmzettjei mikor t b b m a g a t a r t s i a l t e r n a t v a kztti vlaszts el kerlnek a trvnyhoz ltal elnyben rszestett m a g a t a r t s m i n t k a t fogjk vlasztani. A szerz intervencis szituci"-nak (syt uaeja interweneyjna) nevezi azt a helyzetet, mikor az informcirl felttelezel:, hogy a vlasztst befolysolja. Egy jogi norma motivcis h a t k o n y s g n a k jelzsre pedig olyan trtet, javasol, amelynek nevezjt az intervencis helyzetek szma, szmlljt pedig azon esetek szm alkotja, amikor a cmzettek nihilt idkzbon valban eleget lesznek n n o r m b a n fo^lall kvetelmnynek. A msodik fejezet olyan eseteket trgyal, amikor a n o r m t a r t a l o m a cmzettek s z m r a ismeretlen. llsfoglalsa szerint a jogismers vlelmnek alapja a jog megfelel h a t k o n y sgnak megrzse irnti szksglet, a z o n b a n ez all szmos kivtel van, amikor az ignoranlia iuris .specialis vdelmet lvez. Ar. informcis hlzni elemeivel foglalkoz h a r m a d i k fejezet mely az a l a p f o g a l m a k a t hatrozza inog informcis hlzatunk olyan e m b e r e k e t tekint, akik egymssal l l a n d in vltoz informcis u t a k k a l v a u n a k egybekapcsolva. E n n e k megfelelen m i n d e n emberi csoport informcis hlzatnak tekinthet. Az elemi informcis f o l y a m a t o k a t aszerint osztlyozza, hogy a t j k o z t a t s kzvetlenl a trvnyhoztl vagy pedig ms, kzvett kzegektl ered-e. Ilyenek lehetnek:

    tmegkzlsi eszkzk, o k t a t s , dntsben foglalt jogszably, dntsben val rszvtel, szakrt v a g y m s szemlyekkel val kapcsolat. A kzvett kzegek ltal val tjkozds rtkelsnek alapja az, h o g y ezek a jogi n o r m k befolysol szerept megknnytikv a g y sem. H t r n y u k technikai v a g y szemantikai z a v a r o k b a n jelentkezhet. E z u t b b i a k alapja a b b a n rejlik, h o g y az informci a d j a s vevje a n o r m a t a r t a l m a t eltren rtelmezi. Azonban a vev t b b informcis hlzatbl nyer t j k o z d s t , s gy az esetek jelents rszben a szemantikai z a v a r korriglst nyer. A kzvett kzegek funkcionlst elemz negyedik fejezet m e g k l n b z t e t alap-, minimlis szerep- s ad Aoc-informcit. A szerz szerint a t r s a d a l o m egysgesnek t e k i n t e t t informcis rendszere kielgten m k d i k , ha els kt esetben az up to date t j k o z o t t s g kielgt s ha az ad hoc informci szksg esetn hozzfrhet. E g y informci-terjesztsre alkalmas b e r e n d e z s " elemeit technikai a p p a r t u s , bizonyos tevkenysgi m i n t k s az informcis hlzatok olyan rendszere alkotjk, mely h r o m hlbl ll: az, amely az informcit bevezeti, az, amely az informcis u t a t m a g b a n foglalja s vgl az, amely ltal az informci a berendezsbl a vevkhz ramlik (angolul: T o - " , I n - " s E r m nl"). Az informcik tvtelnek mechanizmusval foglalkoz tdik fejezel n grutifikci elvt kveten a k z v e t e t t orientci mechanizmust trgyalja, melynek jelentsgi! az, hogy a jogszablyrl val t j k o z d s t megknnyti, mivel a jogi kvetelmnyek g y a k r a n hasonlak a t r s a d a l o m b a n rvnyesl ms normarendszerek kvetelmnyeihez. E z t kveten elemzi a cmzettek llal vgzett jogrtelmezs krdseit. Az rtelmezs megegyez v o l t n a k eldntsre a kvetkez kritriumot a j n l j a : kt szemly a k k o r rtelmezi a n o r m t azonos mdon,lia lehetetlen kitallni olyan m a g a t a r t s m i n t t , amelyl nz egyik szemly normakvetnek, a msik p e d i g normaellencsnck rtkel. Az utols, a kzvetlenl u trvnyhozr/tl kiiiulul informcis folyamatol trgyal fejezetben a szerz j a v a s l a t o t tesz arra, m i k n t lehetne ezen i n f o r m c i k a t h a t s o s a b b tenni. A jogi n o r m k cmzettjei bizonyos statisztikai megoszlssal jellemezhetk olyan tulajdonsgaik t e k i n t e t b e n , amelyek dnlck jogi szvegek vtele s megrtse szempontjbl. A jav a s l a t lnyege: ezt az informcit kellene megfelel kdolssal" a d a p t l n i a cmzettek kpessgeihez, t e h t lehetv tenni s z m u k r a azt, hogy az egyes csoportok s a j t s z i n t j k n s szmukra felfoghat mdon k a p j k meg a jogi informcit kzvetlenl m a g t l a trvnyhoztl.
    VAJIOA CSABA

    724
    74

    HI. vf. 15-1G. sz. Archvum Iuridicum III. ktet Cracoviense

    - 15 -

    Jogi

    A JOG RVNYESSGNEK KRDSE I r t a : Kazimirez Opalek A jog rvnyessgnek mint a jog egyik m e l l z h e t e t len jellemzjnek fogalmi m e g h a t r o z s a a valamilyen szempontbl "fontos" normknak a tbbi normtl val e l h a t r o l s t szolglja. Ezt a meghatrozst a j o g r e n d s z e r egyik normjaknt tbbnyire maga a j o g r e n d s z e r t a r t a l m a z z a , s minthogy ennek funkcija a z , hogy a j o g r e n d s z e r z r t s g t elidzze, ezt a n o r m t a j o g r e n d s z e r z r n o r m j n a k is joggal tekinthetjk. Az rvnyessg krdse ilyen rtelemben n e m m s , mint annak k r d s e , hogy mi a klnbsg az " r v n y e s " (teht valami mdon "fontos") kifejezsek s azon kifejezsek kztt, amelyek az elbbiekkel azonos mondattani, jelentstani s alkalmazsbeli tulajdonsgokkal rendelkeznek, " r v n y e s s g g e l " a z o n ban mgsem birnak. Meg kell ugyanakkor jegyeznnk, hogy a vlasz a k r d s f e l t e v s azonossga mellett i s fgghet attl, hogy milyen jelentst tulajdontunk az r v n y e s s g fogalmnak. Az "rvnyes n o r m a " fogalma ugyanis "letikus" rtelemben j e l e n t het egy msok felett hatalommal rendelkez szemly ltal kibocstott n o r m t , "axioltrikus" rtelemben egy pozitiv mdon rtkelt m a g a t a r t s t elrendel n o r m t , "behaviorsta" rtelemben egy statisztikailag szmottev tlagban kvetett vagy m e g valstott n o r m t egyarnt. A jog rvnyessgnek elmleti felfogsa ezzel egyidejleg t e r m s z e t e s e n a filozfiai megkzelts mdjtl is jelents mrtkben fgg kpet mulat. A t e r m s z e t j o g i doktrna llspontjnak megfelelen az "rvnyessg" nem is e m p i r i k u s , hanem valamifle magasabbrendii, rzkfeletti idelis valsghoz tapad. A racionalista t e r m s z e t j o g szerint pl. maga az "anyagi k e l l s " szksgkppen a tteles jog feletti termszetjogban testesl meg, s a tteles jog ily mdon akkor vlhat c s a k r v n y e s s s valban jogiv, ha tartalmban a t e r mszetjognak megfelel. Ez a platonikus, a katolikus t e r m s z e t j o g i elmletek ltal ugyanakkor ma is vallott felfogs igy vgs soron a jogalkots a k a r a t i jellegt, st alkots-jellegt is tagadja, hiszen az e m b e r i , a " m e s t e r s g e s " jogot a t e r m s z e t jog kinyilvntsaknt - visszatkrzseknt i s m e r i el csupn. Egy ilyen felfogs tkrben joggal vallhat, hogy "mindaz, ami s s z e r , az valsgos", van azonban olyan - hegelinus alapokon nyugv - t e r m s z e t j o g i felfogs i s , amely s z e r i n t pp ellenkezleg, "mindaz, ami valsgos, az s s z e r " , amely szerint teht a valsgos az egyttal bizonyos idelis tulajdonsgok hordozjaknt jelenik meg. Ennek m e g felelen az, a m i tteles jogknt valsgosan ltezik, az az rvnyessg s a jogisg tulajdonsgait is e felfogs szorint szksgkppen magban hordozza. Az "anyagi k e l l s " t e r m s z e t j o g i a s felfogsmdjval - a kelseninus megkzelts tkrben - csupn egy v l -

    szemben a normativizmus

    m.

    vf.

    15-1G.

    sz.

    - 16 -

    Jogi

    tozatlan, tartalmilag nem meghatrozott, teht r e s " f o r m l i s kell st" f o g a d i , egy olyan "alapnormt", amely voltakppen csak fikciknt, az rvnyessg lehetsges l o gikai alapjaknt szksges, s amelyet mindenkppen a trtnelmi jogalkot tlt meg konkrt tartalommal. Az rvnyessg tnyleges alapjnak krdst azonbf.n ez az "alapnorma-elmlet", ugy tnik, vglis csak elodzza. Elmletileg ugyanis kimutathat, hogy vgs soron itt is szksgess vlik vagy az "anyagi kells", vagy pedig az rvnyessg trsadalmi tnyeken val alapultsga e l i s m e r s e , m e r t ez a kzvetito, harmadikutasnak tetsz megolds kielgit' elmleti magyarzattal semmikppen sem szolglhat. Vannak vgezetl bizonyos realisztikus nzetek, a m e lyek az rvnyessg fennllst bizonyos trsadalmi vagy pszicholgiai tnyek e l f o r dulshoz kapcsoljk. A norma rvnyessge ily mdon a klnbz llspontok szerint megjelenhet a megfelel llami szervek ltal val alkots, a tnyleges kiknyszerts, a birsgok ltal val alkalmazs, avagy a trsadalom ltal val e l i s m e r s tnyeitl fgg jelensgknt, ezek eredmnyeknt egyarnt. E nzetek azonban megalapozottnak, vagy elmletileg kielgtnek szintn nem minslhetnek, m e r t a megfelel s z e r vek ltal val alkots vagy alkalmazs maga is a tteles jog ltal szablyozott folyamatot, e l j r s t jelent, s igy az rvnyessg-forgalom m e g a l a p o z s i r a nem szolglhat; a tnyleges kiknyszerts az elbbieken tlmenen m r csak a z r t sem lehet alapja az rvnyessgnek, i n e r t nem egyszer pp a kiknyszerts elmaradsnak a jogszersge vits; a trsadalom ltal val e l i s m e r s pedig jobbra nem valsgos, hanem "vlelmezett" tnyknt, pontosabban fikciknt jelenik m r eleve meg. Az rvnyessg klnfle magyarzatai krben igy egy sajtos kettssg jellemzit figyelhetjk meg. Az rvnyessg ugyanis vagy idelis trgyknt, metafizikus minsgknt jelenik meg, vagy ppen ellenkezleg, empirikus tnyknt, illetleg egy empirikus tny hatsnak a jelzseknt. Ezcsclbcn viszont knnyen belthat, hogy az rvnyessg-fogalom vglis vagy elsikkad, vagy psdig meghatrozatlan marad, hiszen a k r d s e s "empirikus" tnyek kivlasztsa s m e g hatrozsa maga is a tteles jog normira val hivatkozst ignyelne. Pontosan ezt a sajtos helyzetet ismertk fel azok, akik a. klnfle pszicholgiai vegy neopozitivista irnyzatok befolysa alatt az rvnyessg-fogalmat egyszeren emcionlis f a n t a z m a griaknt, lfogalomknt jelltk meg, vagy pedig kijelentettk, hogy az rvnyessg tulajdonsgairl folytatott minden vita csak rtelmet s jelentst egyarnt nlklz vitnak minslhet. Egy normnak rvnyessget tulajdont rtktlet azonban, ugy tnik, nem tekinthet sem tnyekre vagy tnyszer minsgekre vonatkoz m e g i s m e r jelleg llapitsnak, sem pedig jelentst nlklz emotiv kifejezsnek. Az rvnyessgrl szl - s szmos trsadalmi tny (llami ltests, alkalmazs s leiknvszerits, trsadalom ltal val e l i s m e r s stb. ) ltal felttelezit tletek ugyanis rendkiviil sajtos, irnyt jelleg, s nem a nyelvenkivli valsghoz, hanem ppen a szbeli kifejezs aktushoz tapad jelentst hordoznak. E jelents jellemzi kielgt mdon trtn f e l t r s t napjainkban mg aligha nyertek, mgis, indokoltnak rezzk leszgezni azt, hogy az rvnyessg olykor misztikus, olykor pesszimisztilois vagy ppen elutast mdon feltett krdse a kzeljvben m r tudomnyosan kielgit megvlaszolst nyerhet. 76 (Ism. : D r . Varga Csaba)

    GHEGOUOWICZ, .Ian: Dcfinicje. IV prtHvie i a' name prawa. (Definci a jogban 's a jogtudomnyban.) Ldz, 19(>2. Ldzkie Towarzyslwo Naukowe, Wydzial I, Nr 52. 99 p. A monogrfia a szocialista j o g t u d o m n y i irodalom llal eddig kevss feldolgozott tmakrrel, a lteles jogban s a j o g t u d o m n y ban alkalmazott meghatrozsok krdseivel foglalkozik. /I jogi fogalmai; fogalmai s Oszlhjoztisl trgyal els fejezetben a szerz kritikailag elemzi a vonatkoz korbbi irodalmi llsfoglalsokat, amelyek a jogi fogalmak fogalmt tbbnyire igen szken rtelmeztk (Xilclmann szerint pl. csak a jogi n o r m k elemeiknt megjelen fogalmak minslhetnek jogi fogalmaknak, Kllzbachcr belefoglalt a ezen kvl m a g u k n a k a jogi n o r m k n a k a fogalmait is, Soml pedig azt vallotta, hogy minden olyan fogalom jogi fogalomnak minsl, amely jogi norma kifejezsre alkalmas). A s/ei z llsfoglalsa alapjn minden, a jogi norm k b a n vagy a j o g t u d o m n y b a n a l k a l m a z o t t fogalmat jogi fogalomnak kell tekinteni; osztlyozsuk alapjt pedig az kell, hogy kpezze, hogy specifikus, a v a g y nem-specifikus (azaz ms tudomnyoktl v a g y pedig a kznyelvtl klcsnztt) jogi fogalmakrl van-e sz. .'1 tteles jogi defii I ic tl; Icai foglalkoz msodik fejezet e defincik logikai-nyelvi f o r m i n a k trgyalst, kveten a jogi meghatrozsok s a jogi normk viszonynak krdst elemzi. A szerz azt a nzetet vallja, amely szerint a jogi meghatrozsok n m a g u k b a n n o r m k n a k nem tekinthetk, s gy nem is lehelnek ktelezk u g y a n a b b a n az rtelemben, ahogy maguk a jogi normk ktelezk. E m e g h a t r o zsok csak azt a mdot jellik meg, ahogy a jogalkot egy bizonyos, ltala hasznlt kifejezst rtelmez, s gy hatlyossguknak (s ennek megfelelen ktelez erejknek) rtelme egy rtelmezsi szably kvetkeztben v a n , amely szerint a jogalkot llal alkalmazott kifejezseket a jogalkot ltal intencionlt jelentsnek megfelelen kell rtelmezni. A szerz mgis szembeszll azokkal az llsfoglalsokkal, amelyek a tteles jogi fogalmak liszt z s t nem a meghatrozs mdszervel kvnjk elrni, .vagy pedig e m e g h a t r o z sokat nem a jogalkotra, h a n e m a jogtudomnyra kvnjk bzni: szerinte a tteles jogi fogalmak meghatrozsa a jogalkoti technika lnyeges elemt, a jogalkot elsrend felad a t t kpezi.

    A h a r m a d i k fejezet a jogtudomnyi meghatrozsok elvi krdseit trgyalja. Szerz a meghatrozs mdiainak pluralitsa mellett foglal llst, abbl kiindulva, hogy egy s ugyanazon jelensgrl egyms mellett lbb a tartalmi igazsg s a logikai helyessg kvetelmnyeinek e g y a r n t megfelel meghatrozs adhat, s e meghatrozsok mindegyike eltr clokat szolgl (gy az egyik meghatrozs pl- szerzjnek az a d o t t jelensgre vonatkoz filozfiai szint megllaptsait tartalmazza s r t e t t f o r m b a n , a msik pedig csupn formlis k r i t r i u m o k a t sorakoztat fel, a clbl, hogy megvlaszolhat legyen, vajon egy bizonyos jelensg a m e g h a t r o z o t t fogalom terjedelmbe tartozik-e vagy sem). A fenti felfogs a l a p j n kzelti meg szerz az r k " problmt, a jogfogalom meghatrozsnak krdst is (7888. p.). Szerinte a jogfogalom meghatrozsainak sokflesgt alapveten az a krlmny okozza (s itt nem a t u d o m n y o s megismers folyamatrl, hanem e megismers eredmnyeinek meghatrozsba srtsrl v a n sz !), hogy nincsen egyetrts a b b a n a t e k i n t e t b e n , v a j o n (1) a meghatrozs terjedelme a ,,jog" kifejezs gyakorlati alkalmazshoz igazodjk-e vagy ettl fggetlen legyen, (2) t a r t a l m t a jog tartalmi-lnyegi vonsai, v a g y pedig olyan formai jellemvonsok alkossk-e. a.nelyek lehetv teszik a n n a k megvlaszolst, hogy adt t jelensg jognak ininsiil-o, s vgl (.')) milyen helyet foglaljon el a trvny fogalma a jogfogalom meghatrozsban (a jog lnyegi jellemzi mennyiben legyenek azonosak a trvnv jellemzivel stb.). gy egy olyan egvsges definci, amely a fenti krd ekben minden nzeteltrst eloszlatna, szerz szerint nem lehetsges, de nem is sziikigs, m e r t a jogfogalom egyes eltr de igaz s logikailag helyes meghatrozsai klnfle clokra szolglnak. A jogi meghatrozsok alkalmazsa vonatkozsban a szerz vgkvetkeztetseit abban foglalja ssze, hogy a jogalkotsnak s a j o g t u d o m n y n a k e g y a r n t lnie ke'l a meghatrozs mdszervel, de ajnlatos, hogy a ttcies jogban a meghatrozsi mdszerek mivel a meghatrozs clja mindig ugyanaz, a jogalkot ltal intencionlt jelents rgztse egysgesek legyenek, azonban a jogtudomny ban, ahol az eltr ineghalrosok eltr clra szolglhatnak, klnfle meghatrozsokat alkalmazzanak.
    VAJIOA CMAHA

    tudes de logique juridique. (Jogi logikai t a n u l m n y o k . ) Bruxelles, Etablissements Emile B r u y l a n t , 19G6. W i p. (Travaux du Centre National de Recherches de Logique. Publis sous la direction de Ch. P E R E L M A N . ) A Brsszelben szkel t u d o m n y o s intzet, a Logikai K u t a t s o k Orszgos K z p o n t j a ltal kzztett t a n u l m n y g y j t e m n y h a t , a jog s logika kapcsolatt rint m u n k t t a r t a l m a z . Az egyes m u n k k klnbz mlysgek s sznvonalak, klnbz t m k a t v a g y hasonl t m k a t klnbz szempontbl dolgoznak fel klnbz nemzetisg szerzk tollbl. A szocialista j o g t u d o m n y t kt lengyel t a n u l m n y kpviseli. A m u n k k s o r b a n az els ngy t a n u l m n y a joghzag p r o b l e m a t i k j n a k egyes oldalaival foglalkozik, k e t t elssorban elmleti-logikai, kett gyakorlati szempontbl; az utols kt t a n u l m n y kzl

    442

    pedig egyik a j o g t u d o m n y n o r m a t i v i t s n a k p r o b l e m a t i k j v a l , msik a jogi logika helyzetvel kapcsolatos krdseket trgyalja. A m a d c o G . C O N T E (Pavia) t a n u l m n y a (Dcision, Complctude, Clture. A propos des lacunes endroit 118. p.) azt a tzist l d v n j a bizonytani, amely szerint a n o r m a t v rendszer teljessge nem szksgkppeni felttele zrts g n a k , zrtsga pedig nem elgsges felttele teljessgnek. Szerz a hzagot viszonyfogal o m n a k , egy n o r m a hinybl f a k a d inadekv c i n a k minsti. H o g y az inadckvci mire t e k i n t e t t e l nyilvnul meg, klnbsget tesz dcontolgiai s ontolgiai hzag kztt. A deontolfciai hzag lehet ideolgiai (a hzag a n o r m a t v rendhez transzcendens, kls kritr i u m h o z , a biztonsghoz kpest jelentkezik, pl. olyan szably h i n y a , hogy a j r m v e k a k z u t a k mely oldaln kzlekedjenek) s teleolgiai (a hzag i m m a n e n s kritriumhoz, a norm a t v rend effektivitshoz kpest jelentkezik, pl. a d o t t cl n o r m a t v meghatrozsa eszkz biztostsa nlkl: s z t r j k j o g a l k o t m n y i biztostsa trvnyes keretek kztt, de c keretek m e g h a t r o z s a nlkl). Az ontolgiai hzag s ezek a voltakppeni s a jelen p r o b l m a s z e m p o n t j b l is elsdleges hzagok lehet kritikai (ezen bell objektiv, amikor a d o t t m a g a t a r t s n a k nincs dcontikus s t t u s a , s szubjektv, amikor v a g y nein ismerhet fel, mely n o r m a rvnyes n o r m k kztti a n t i n m i a esete, v a g y pedig m a g a a n o r m a t a r t a l o m nem ismerhet meg a n o r m a t v ttelek szemantikai m e g h a t r o z a t l a n s g n a k esete) s diakritika) (a vits eldnthetetlen). Szerz szerint a n o r m a t v rend a k k o r zrt, lia nincsenek benne diakritikai hzagok, s akkor teljes, ha nincsenek benne kritikai hzagok. rvelsnek lnyege a b b a n foglalhat ssze, hogy minden n o r m a t v rend szksgkppen zrt, ugyanis a n o r m a t i v dnts mindig lehetsges, mg kritikai hzag cselben is, . m e r t a dnts nem felttelezi a dcontikus rtkels lehetsgt. A n o r m a t v rendet formailag maga az elr nyelv hozza ltre, s a m i t nem hoz ltre (objektv kritikai hzeg), az nem tartozik a n o r m a t v rend krbe. Igy a n o r m n t v remi teljessgnek k r i t r i u m a : minden m a g a t a r t s r a m e g m o n d h a t : mi az; z r t s g n a k jele: minden magat a r t s r a legalbbis m e g m o n d h a t : mi nem az. E z r t kritikai hzag esethen mindig lehetsges az argumentum a contraria, a normatv rendnek az a d o t t eset tekintethen val negcija, azaz egy tisztn negatv, tagad ttelben jelentkez dnts, ugyanis a n o r m a t v rend ltal nem m i n s t e t t m a g a t a r t s n a k nincs egyltaln dcontikus s t t u s a , m i n t h o g y n nem m i n s t e t t m a g a t a r t s jogilag sem nem ktelez, sem nem tiltott, sem nem megengedett stb.
    C . "W. C A N A R I S (Mnchen) tanulmnya (De la maniire de constater et de combler les lacunes de la loi en droit allemaul l'J37. p.)

    a joghzagok krdst gyakorlati szempontbl vizsglja. A n y u g a t n m e t joggyakorlatra jellemz m e g h a t r o z s a szerint hzagrl a k k o r beszlhetnk, m i k o r egy t r v n y i szablyozs h i n y o s n a k m u t a t k o z i k , m i k o r t e h t a jogrend a m a g a egszben belertve a trvnyfelctti elveket s a dolgok termszetbl levont jogi eszmket is szablyozst k v e t e l " (25. p.). A hzagkitlts esetei szerinte a kvetkezk: 1. a t r v n y kiegszts nlkl n e m alkalmazh a t (dni de justice) ; 2. a br rtkelse jogfejlesztst kvetel, m e r t a ratio legis tkzik a szveggel (pl. a D. G. B . rtelmben az elad az r u h i b j n a k elhallgatsrt felelssggel tartozik, de nincs szablyozva, h a pl. az elad a vevvel kiemelked, de neinltez j t u l a j d o n sgokat hitet cl); 3. az ltalnos jogelvek v a g y a dolgok termszete ezt kvetelik (nincs bntets bnssg nlkl, de nincs szablyozva, ha pl. a v d l o t t n e m t u d o t t s nem is t u d h a t o t t m a g a t a r t s a biintctendsgrl). Hasonl eset e k b e n szerz lehetsgesnek t a r t j a vgs soron a br szuvern r t k e l s t " is; a hzagkitlts m d j a i n l pedig t b b e k kztt i r n y a d n a k tekinti, h o g y a br a konkrt esetben meglssa a tipikus s ltalnos vons o k a t , egy homogr. eszme a l a p j n dntsn, s kapcsoldjk a fennll hazai s klfldi joggyakorlathoz. Z y g m u n t Z I E M B I N S K I (Poznan) t a n u l m n y a juridique ( I.cs lacunes de In loi dans le systme polonais contemporain et les mthodes utilises pour les combler 3S51. p.) elssorban a lengyel dinamikus jogfejlds p r o b l m i t s a jogrtelmezsre-hzagkit l lsre irnyul jogi rendelkezseket tekinti l . T a n u l m n y n a k elmleti szempontbl leginkbb rdekes rszben elfogadja a jogszablyok m a g a t a r t s i szablyokra s szervezeti szablyokra val sztvlasztsa lehetsgt (HART, The Concept of Law, 7). p. alapjn), s k i m u t a t j a ezek gykeres klnbsgt joghzagok esetben: mg elbbieknl a hzag e r e d m n y e az, hogy a m a g a t a r t s jogilag kzmbss vlik, az u t b b i a k n l a hzag a vonatkoz m a g a t a r t s megvalstsnak lehetetlensgben nyilvnul meg (pl. brk v l a s z t s n a k a l k o t m n y i elrsa rszlelszablyozs nlkl nem teszi lehetsgess a vlaszts aktust.) J . MIEDZIANOOORA. (Brsszel) t a n u l m n y a (Juges, Lacunes et Idologie. 525). p.) klnbsget tesz hzag, (ltalnos szably hinya) s hzag, (specilis szably hinya) k z l t . A specilis szably azt m u l a t j a meg, h o g y a d o t t esetben mi a jog, nz ltalnos szab l y pedig azt, hogy specilis szably hinyban m i t tegyen a br. A szerz t core likai jelleg okfejtse a n n a k bizonytsra irnyul, hogy a hzag, kitltse nem jelenti egyszersmind n hzag, ltalnos kitltst is: mindig m a r a d hzag,, l i a a jogrendszer n h z a g , ltalnos kitltst pldul azzal ri el, hogy minden nem-tiltottat megengedettnek, vagy

    169

    minden nem-megengedettet t i l t o t t n a k minst, n megengeds g a r a n c i j r a v a g y a tilts m d j r a nzve szksgkppen f e n n m a r a d a hzag,. s ltalban, hzagj-nl mindig vlasztsi lehetsge v a n a brnak a fenti ltalnos megengeds v a g y megtilts elve alkalmazsa, a dni (le justice (analgis jogalkalmazs) s a non liquet (a dnts visszautastsa) kzlt. De hogyan vlaszt c lehetsgek kztt, s hogyan llaptja meg, h o g y specilis szably valban hinyzik-e, a v a g y egyszeren nincs? Szerz szerint ezekben a teorclikailag megoldhatatlan krdsekben nyilvnul meg a hzag, szksgkppeni f e n n m a r a d s a , ninil vlemnye szerint csak a br ideolgija" tlthet ki. J e r z y Wnnr.Ewsia (Ldz) t a n u l m n y a ( Normativ il y of legal science 0077. p.) a j o g t u d o m n y n o r m a l i v i l s n a k lehetsges oldalait a j o g t u d o m n y m i n t norma-alkot, m i n t norma-rtkel, m i n i norma-ler s mint normk-l lal-nicgismer (egolgiai felfogs) t u d o m n y vizsglja, sszefggsben az egyes oldalaknak megfelel t u d o m n y o s tlelek szemantikai jellegvel. Szerz szemantikailag klnbsget tesz ttelek, normk s teleologikus szablyok kzlt. A normk ismeretelmleti rtelemben v e t t igazsgrtkkel nem rendelkeznek; a teleologikus szablyok h a ezt akarod elrni, azl kell t e n n e d " igazsgrike, m i n t h o g y ezek kauzlis sszefggst megllapt tlelek transzformcijt kpezik, a vonatkoz ttelek igazsgrtktl fgg. A jogi rtkelsek M m a g a t a r t s az N normval sszefggsben . . . " norma-relalivizlt kifejezsek, amelyek ha nem tartalm a z n a k nll rtkelst s rtelmezst tteleknek, az N n o r m a jelentsrl az M m a g a t a r t s r a a l k a l m a z o t t tteleknek minslnek. Szemantikailag a nyelv egy m a g a s a b b szintjn helyezkedik el a ttelrl szl ttel s norma, v a l a m i n t a normrl szl ttel s n o r m a ; gy pl. szemantikailag ms t a r t o m n y ba tartozik a jogi a k t u s s a n n a k k o m m e n t r j a : az egyik jogi nyelv, a msik jogszi nyelv. A j o g t u d o m n y egyes n o r m a t v oldalainak megfelelen klnbzik a nyelv is: mint normaalkot t u d o m n y : normkrl szl de lege ferenda s de scntenlia ferenda n o r m k ; m i n t norma-rtkel t u d o m n y : normkrl szl rtktletek v a g y n o r m k (megjegyzend, hogy a rclativizlt, egy rtkrendszerhez alkalmaz o t t msodlagos rtkels pl. N norma az R n o r m a t v rendszernek megfelelen igazsgos" kizrja a j o g t u d o m n y ez rtelemben v e t t n o r m a t i v i t s n a k lehetsgt); mint norma-ler t u d o m n y : normkrl szl ttelek (az rtelmezs n o r m a - a l a k t s k n t val felfogsa esetn azonban normkrl szl n o r m k is). A nyelv jellege azonban fgg a jog felfogstl is, hiszen normativizmusnl csak normkrl szl, realizmusnl pedig csak tnyekrl szl kifejezsekrl beszlhetnnk; de

    a m a r x i s t a felfogs s z m r a , mely a jogot komplex jelensgnek tekinti, a j o g t u d o m n y szmos, a fentiekben jellemzett lpus kifejezsben jelenik meg. Joseph I I O R O V I T Z (Tel-Aviv) t a n u l m n y a (Ulrich King's Legal Logic. A critical account 7 8 p . ) jellegben eltr az elzektl: rendkvl aprlkosan s helyenknt rdektelenl elemzi Kr.uo nmul nyelv m u n k j t , elszr mindig K L U O gondolatainak sszefoglalsai, m a j d hosszas, de sokszor nem polemizl brlatt a d j a . Csak egy rdekes mozz a n a t o t emelnnk ki: Kr.uo szerint az analginl amig a hasonlsg felttelei nem tisztz o l l a k , nem logikai, h a n e m teleolgiai krdsrl van sz; argumentum a eontrario-l pedig csak akkor lehel logikailag alkalmazni (aki nem ktelezett, szabad a tevsben vagy a t a r t z k o d s b a n " ) , lia intenzv (csak ha . . . a k k o r " ) v a g y reciprok implikcis (ha s csak ha . . . a k k o r " ) viszony ll fenn nz elfelttel s a kvetkezmny kzlt. Ezzel szemben Iloi'.oviTZ k i m u t a t j a , hogy az esetek tbbsgben logikailag nem d n t h e t el, v a j o n a kt mdszer kzl melyik a l k a l m a z a n d (pl. hasonlsg lltsval analgit, tagadsval argumentum a contrario-1 e g y a r n t lehet alkalmazni az ilyen tpus problmknl : k u t y i a szemlyvonatba felvinni tilos" v a j o n m a c s k t szabad-e vagy sem?). Ezen tlmenen 11oitoviTZ leszgezi, hogy az analgia mindig egy gyakorlati direktvk a l a p j n trtn heurisztikus folyamat e r e d m n y e k n t jelenik meg, t e h t sohasem csupn logikai, inert a lnyegi hasonlsg" megllaptsa formllogikailag nknyes s/ubsziimpcit felttelez: az analgia sohasem a krdses jelensgnek egy logikai osztly hasonlsgi horche, h a n e m mindig magba az oszlh/ba val bevonst jelenti. Az egyes t a n u l m n y o k kapcsn csak nh n y kzs vonsra szeretnnk felhvni a figyelmet. A fenti m u n k k egysgesen arrl t a n s k o d n a k , hogy a logika a jogi p r o b l m k megvilgtsnak jelents s a legkevsb sein elhanyagolhat eszkze; igen alkalmas r vits krdsek feltevsnek s megoldsnak egzaktt ttelre; a j o g t u d o m n y s z m r a kielgt megoldsokat azonban n m a g b a n nem n y j t h a t , s ez a tbblielytt a u t o n m t u d o m n y k n t aposztroflt joglogika" nlltlansgra utal. p p e n a logika e lnyegi k o r l t o z o t t s g t jelzi az a krlmny is, hogy a joglogika" egyik legsajtosabb problmakrben, a jogalkalmazs logikai krdscinek krben nem a formlis rtelemben felfogott logika jtssza a dnt szerepet. Ez a krlmny termszetesen nein jelentheti a n n a k lltst, hogy a jogalkalmazs alogikus vagy ppen illogikus tevkenysgknt jelenik meg: csupn arrl v a n sz, hogy a jogalkalmazsban ltalban s klnsen legi n k b b problematikus szakaszaiban, a normartelmezs s a sznbszumpci, a m a g a t a r t s minstse tekintetben a formllogikai kve-

    724

    79

    l e l m n y c k csupn egy dialektikus t r s a d a l m i f o l y a m a t keretn bell, ez ltal meghatrozottan s e n n e k alrendelve rvnyeslhetnek. Eormllogikai felfogsban a jogalkalmazs s z k s g k p p e n egy szillogisztikus kvetkeztets elvgzsre redukldik, amelyben a fels ttel analgia t j n val mdostsa erre utal pl. I I O R O V I T Z is nknyes elemet hoz e

    f o l y a m a t b a , holott a jogalkalmazs t r s a d a l m i termszete s funkcija, a jogalkalmazsi fol y a m a t dialektikus jellege a forinllogika szm r a nknyes, de a jog lnyegbl f a k a d a n indokolt m o z z a n a t o k a t nemcsak m e g m a g y a r z h a t v , h a n e m racionlisan igazolhatv is teszi. Varga Csalin

    lltudrs (le logique juridique (Jogi logikai t a n u l m n y o k ) . Volume II. Droit et logique Les Inclines en droit ( J o g s logika A joghzagok). Bruxelles, Etablissements Emile B r u y l a n t , 1907. 140 p. ( T r a v a u x d u Centre national de Recherches de Logique. Publis p a r Ch.
    Perehnan.)

    A jogi logikai t a n u l m n y o k n a k ez a msodik k t e t e az egy vvel k o r b b a n m e g j e l e n t els k t e t h e z (lsd llam- s J o g t u d o m n y , 19S. 1. l'JS171. .p.) hasonlan a jog s"a logika kzs krdseit rint t a n u l m n y o k a t t a r t a l m a z . A jelen k t e t b e n h r o m m u n k a az n. joglogika ltalnos* krdseivel, n g y m u n k a pedig a joghzagok p r o b l e m a t i k j n a k klnbz oldalaival foglalkozik. Michel V I L X E Y (Prizs) t a n u l m n y a (Questions de logique juridique dnns l'histoire de la philosophie du droit 322. p.) a m o d e r n " s a klasszikus grgrmai jogfelfogst veti ssze, azt vizsglva, h o g y e felfogsoknak milyen termszet logika felel meg. B e m u t a t s a szerint a m o d e r n " , t e h t termszetjogi v a g y pozitivista felfogsnak a d e d u k t v jogi mdszer felei m e g : G R O T I U S nevhez fzdik az els ksrlet egy a x i o m a t i k u s jogrendszer l t r e h o z s r a . A lJe jure belli ac pacis a z o n b a n r j a egyben a patologikus okfejts, a hahologika p l d j a . Ezzel szemben a klasszikus felfogs n e m a d e d u k t v jogi logikra plt fel, mivel t u d a t b a n volt a n n a k , h o g y a jogrendszer n e m koherens rendszer, s az n k n y elleni legjobb biztostk n m a dedukci uralma, h a n e m , g y m o n d , a v i t t biztost eljrs. E felfogsban ugyanis a jog n e m a b s z t r a k t szably, h a n e m az esetre a d o t t k o n k r t rtegolds "volt, s gy a szablyok, amelyek kztti vlasztssal a br s az gyvd kzti v i t b a n , p o l i f o n i k u s " eljrs sorn a jogot l e v o n t k " , n e m p r e m i s s z a k n t , h a n e m m i n t e g y ugrdeszk a k n t szolgltak, a jog, a dihnion f e l t a l l s a " folyamatban. P a u l F O R I E R S (Brsszel) t a n u l m n y a (L'tat des recherches de logique juridique en Belgique 2342. p.) t t e k i n t s t n y j t az 1950-ben ltes t e t t Orszgos Logikai K u t a t s i K z p o n t

    jogi o s z t l y n a k a tevkenysgrl, amelyet m r kezdettl fogva m i n d e n apriorizmus viszszavetse, a bri okfejts empirikus vizsglat n a k az ignye v e z e t e t t . Klnbz konkrt k u t a t s o k e r e d m n y e k n t a P E R E L M A N ltal i r n y t o t t osztly e l u t a s t o t t a a formalizcit s a formllogikt e g y a r n t . A jogalkalmazi okfejts vizsglata sorn pldul megllapt o t t k , h o g y az nem tiszta szillogisztikus form b a n jelenik nicg./mert a minstst, a tnymegllaptst t a r t a l m a z als ttel formbanlst a jogszablyok eleve befolysoljk. A m o t i v l t dntsben megjelen bri okfejtsrl k i m u t a t t k , h o g y az csupn tbb v a g y kevsb meggyz jelleg, s v i t a , s nem formlis a r g u m e n t c i e r e d m n y e k n t /jelenik meg. E z t pldzza P H I L O N E N K O m e g j e g y zse ( J o u r n a l des T r i b u n a u x , 1954. 459. p.) is: brsgok g y d n t e n e k , a h o g y a n a m a d a r a k nekelnek: a klnbsg rsak az, h o g y a m a d a r a k helyesen n e k e l n e k . " Megllaptott k t o v b b , hogy a jogi okfejts e g y m s n a k ellentmond, de rtelmes megoldsokat egya r n t igazolhat, eredmnye ugyanis nem az igazsgban, h a n e m a res judicata-han jelenik meg, ami m r csak a jv t e k i n t e t b e n v i t a t h a t . J o s e p h I I O R O V I T Z (Tel-Aviv) m u n k j a (La logique et le droit 4350. p.) a n n a k bizonytsra irnyul, h o g y a joglogikt elutast antiformalista nzetek megalapozatlanok. A l a p v e t klnbsg ugyanis szerz szerint a formlis s az empirikus diszciplnk kzli ll fenn; az elbbieknek a tiszta logika, az u t b b i a k n a k pedig az a l k a l m a z i t logika felel meg, s m i n d k t logika ebben e g y a r n t . f o r m a lizIhat. A logikai ' formalizls t e h t , r j a , nem a diszciplna formliss v l s t jelenti. s a joglogika nem szksgkppen s nem elssorban d e d u k t v okfejtsekbl ll: ez a

    101 727

    logika elvben az i n d u k t v megersts logikjt is magbanfoglalja. E z r t a belga joglogikusok antiformulizmusa s a formalista llspont kztti ellentt szerz meggyzdse szerint a gyakorlati v o n a t k o z s o k a t t e k i n t v e i n k b b csak ltszlagos. Paul F O R I E R S (Brsszel) t a n u l m n y b a n (Les lacunes du,droit 5777. p.) a z o k a t az elmleteket cfolja, amelyek szerint a j o g b a n nem f o r d u l h a t n a k el hzagok, m e r t ami nincs szablyozva, az szabad tcrleLet kpez. Az res jogi tr elmlete ( B E R Q B O H M s B R I N Z ) szerint ugyanis ami nincs szablyozva, az kvl esik a jogon, a kizr ltalnos n o r m a elmlete (ZITELMAN s KELSEN) szerint pedig minden rendelkezs mellett egy olyan implicit norma t a l l h a t , amely minden ms m a g a t a r t s t kizr a szban forg rendelkezs krbl. Szerz bebizonytja, hogy c felfogst a - j o g trtnet, jogdoktrina s joggyakorlat e g y a r n t cfolja, st gyakorlatilag mg a b n t e t j o g is csak quasi-zrt rendszert kpez. Mr P O R T A L I S is a Code civil kapcsn gy nyilatkozott, hogy ,,csak a. t a p a s z t a l a t tltheti ki folyamatosan az ltalunk h a g y o t t h z a g o k a t " . s ma a hzagkitlts egyre i n k b b a brra hrul, br ilGO. j a n u r 4-n Belgiumban pldul olyan t r v n y t hoztak, amely egyetlen szakaszban az elidegentett j a v a k " fogalmnak rtelmezst a d j a , ami egyben a trvnyhoz jrulkos feladatra utal. E. WLK (Bzel) m u n k j b a n (Les lacunes du droit et leur solution en droit suisse. 78)7. p.) a J H E R I N G s G N Y nyomdokain halad l!)07-es P T K s a svjci bri jogkpzs ltalnos g y a k o r l a t t m u t a t j a be. E gyakorlatban rja alig v a n klnbsg a hzagkitlts s az a l k o t m n y j o g b a n s a ktelmi jogban klnsen .gyakori meghatrozatlan fogalmak", az n. Vertbepriffe rtelmezse s konkretizlsa kztt. A j o g g y a k o r l a t b a n pldul kialakult, hogy minden nknyesnek tekintett kantonlis dnts ellen a szvetsgi brsghoz lehet fordulni azon az alapon, hogy az nknyes dnts bizonyos llampolgrokat privilegizl, s ez srti az llampolgri egyenlsg a l k o t m n y b a n l e f e k t e t e t t elvt. Szerz sszegezse szerint a svjci trvnyhoz sohasem a k a r t m i n d e n t szablyozni, s mindig szmot v e t e t t azzal, hogy a jogalkots jelents rsze, a br f e l a d a t t kpezi", aki azonban hagyomnyosan konzervatv a l k a t . Ulrich K L U O (Kln) t a n u l m n y a (Observations sur le problme les lacunes en droit 08115. p.) ler jelleg t t e k i n t s t ad a problmrl melynek sorn a dialektikus materializmus jogelmletnek" felfogst meglep tjkozatlansggal v a g y rosszindulattal a termszetjog s a nemzetiszocializmus hzagmentessg-clmlctvcl ( !) nzonostja , m a j d szimbolizlt'nyelven s az izomorfia-fogalom felhasznlsval megalkotja a joghzag objektiv" fogalmt. llsfoglalsa szerint a hzag-

    mentessg elmletnek igazsga, illetve igazolsa a trvnyhoz kifejezett llsfoglalstl fgg. B e m u t a t j a , hogy a hzagkitlts minden legalizlt mdszere e^y weia-rendszer f e l t telezsn alapul, ez a rendszer a z o n b a n ltalnos jogelvek stb. meglehetsen p o n t a t l a n n o r m k b l ll. Logikailag hasonlkppen bizonytalan az argumentum a, simile s az e contrario alkalmazsa is, mivel a k e t t elhatrolsra a n o r m k gyakorlatilag p o n t a t l a n megfogalmazsa g y a k r a n nem ad lehetsget (br a kt a r g u m e n t c i elvileg fggetlen: argumentum e contrario csak legalbb intenzv implikcis viszony ,,csak h a p, a k k o r q" esetben alkalmazhat). L u c S I L A N C E (Brsszel) t a n u l m n y b a n (Un moyen de combler les lacunes en droit: L'induction amplifiante 117140. p.) egy hzagkitltsi mdszert m u t a t be a joggyakorlat elemzse t k r b e n . A jogalap nlkl val gazdagods, a vdelemhez val jog, a joggal val visszals s ms, a belga j o g g y a k o r l a t ltal kialaktott intzmnyek p l d j n a k elemzse sorn megllaptja, hogy a hzagkitlts g y a k r a n a jogi h a g y o m n y , a l k o t m n y o s jogelvek s ms joggakban m e g h o n o s t o t t intzm n y e k alapulvteln pl fel. E z a nem teljes indukci esete, amely a klnstl az ltalnoshoz, az egyes jelensgektl a szablyhoz val t m e n e t e t lehetv teszi. Ilyen esetekben a brsg az egyes joggak intzmnyeinek pldlz felsorolsa a l a p j n nem teljes i n d u k cival egy ltalnos jogelv ltezsre kvetkeztet. T e h t az indukci nem a t r v n y b e n kifej e z e t t elvek mechanikus a l k a l m a z s t jelenti, m e r t szellemi mveletet felttelez egy ltalnos jogelv jelenltnek az elszigetelt szvegek sszevetse sorn val megllaptsa. Szerz rdekes sszefoglalsa szerint az ltalnos jogelvnek nines s a j t ltezsi f o r m j a . A br az, aki a jogelvnek ert s letet ad. Az ltalnos elvek ktelez erejnek megalapozsa az a z o k a t elismer br kzbelpsben r e j l i k . " A vzlatosan i s m e r t e t e t t fenti k t e t b e n klns rdekldsre t a r t h a t s z m o t az a F O R I E R S llal rt t a n u l m n y , a m e l y a belga K z p o n t kutatsairl s e g y n h n y alapvet llsfoglalsrl ad szmot. Szmos tekintetben ugyanis gy tnik, hogy a mai formlis joglogika bizonyos kpviseli azt az u t a t szeretnk jrni, a m e l y e t L E I B N I Z m u t a t o t t be 1 0 1 7 ben k i a d o t t A'ova Methodus discendtie doeendaeipie jurisprudent inc. cm munkjban, amelyben megksrelte a j o g t u d o m n y t axioijiatikus rendszerr lebontani s a jogot matem a t i k a i f o r m b a n defincikbl, a x i m k b l s t e o r m k sorbl kiindulva felpteni". IIa ez a hasonlts kiss t l z o t t is, ktsgtelen, hogy az apriorisztikus jelleg formalizlsnak az n . modern joglogika ltal kpviselt ignye a j o g t u d o m n y i k u t a t s t bizonyos m r t k b e n olbbrcvihcti ugyan, de a jogi okfejts termszetre s jellemvonsaira v o n a t k o z a n tndo-

    191
    81

    innyos r t k s megfelelkppen sokoldal vlaszt n e m a d h a t . E z r t t n i k jelentsnek a PERELMAN ltal i r n y t o t t munkacsoport tevkenysge, m g hu k o n k r t eredmnyeik s kvetkeztetseik m e g h a t r o z o t t rszt u t u d o mnyos fejlds cfolni is fogja. Bizonyos elvi rokonsgban a V I L L E Y ltal kpviselt" llsp o n t t a l a belga jogszok ugyanis az a d o t t esetekre v o n a t k o z k o n k r t bri okfejts empirikus v i z s g l a t t ksrlik meg, s csak ezt kveten, . k v e t k e z t e t s k n t fogalmaznak meg a tovbbi kutatsok szmra munkahipotzisknt szolgl m d s z e r t a n i elveket. E z a rokonsg u b b u n fejezdik ki, hogy a d e d u k t v formalizmus e l u t a s t s v a l a h a n g s l y t a retorikus v i t a elemre, az arisztotelszi rtelemben v e t t dialektikus logika m o z z a n a t r a helyezik.

    K u t a t s i mdszerkkel s ezzel az elvi alappal kvetkezetesen elkerlik azt, h o g y a bri okfejt s t a priori fellltott logikai smk Prokrusztcsz-gyba ' fektessk, ms oldalrl viszont m i n d m i g gret m a r a d t csupn az a kifejezett szndkuk, h o g y erteljesebben t m a s z k o d j a n a k a trsadalmi-gazdasgi viszonyok meghatroz szerepnek figyelembevtelre. E z az utbbi krlmny jellemzi e g y b k n t a ktetben a joghzagok krdst rint t a n u l m n y o k a t is, klnsen S I L A N C E gondolatmenett, aki pldul a t r v n y szavtl eltr m i n d e n jogalkalmazst az idelul jog megvalstsnak, a termszetjog realizlsnak ( 1) t e k i n t (139. P .).
    YAKOA CSABA

    Lengyel tanulmnyok a joglogika krbl


    V A R G A CSABA A lengyel tudsok m r s z m o t t e v id ta figyelemre mlt szerepet j t s z a n a k a logikai k u t a t s b a n . Rszvtelk nlkl a X X . szzadi fejlettsgi szintet jelz alapvet jelentsg logikai m u n k k aligha lennnek szmbavehetk, s gy t a l n k n n y e b b e n r t h e t v vlik az a szerep is, a m e l y e t a lengyel j o g t u d o m n y mveli a korszer j o g t u d o m n y i mdszerek s mdszertan k i a l a k t s b a n , m i n d e n e k e l t t a modern jogi logika mai a r c u l a t n a k s alkalmazsi lehetsgeinek a k i m u n k l s b a n j t szottak. E krben jellemznek t e k i n t h e t j k azt a t n y t is, hogy n h n y l e g j a b b lengyel joglogikai t a n u l m n y g y j t e m n y e * a kzelmltban idegen nyelven, nll k t e t f o r m j b a n megjelent, a Logikai K u t a t s o k Belgiumi Orszgos K z p o n t j n a k folyiratban, a Logique et Aiuilysc 19G9-bcn napvilgot l t o t t -s szm b a n val kzzttel u t n u g y a n e n n e k a neves K z p o n t n a k a gondozsban s sorozat b a n , mely Chaim P E R E L M A N irnytsval rvid id a l a t t a joglogikai a l a p k u t a t s o k leginkbb ismert, eredmnyes s t e r m k e n y k u t a t k z p o n t j v k z d t t e fel m a g t . A Kzp o n t k i a d v n y s o r o z a t b a n , az eddigi tanulm n y k t e t e k 1 l e g j a b b t a g j a k n t val kzzttel termszetszerleg nemcsak a sorozatot, h a n e m m a g t a m v e t is minsti, s erre a minstsre a lengyel joglogikai irodalom, g y t n i k , teljessggel rszolgl. Az r i n t e t t k u t a t s o k r l , illetleg az azok e r e d m n y e i t tkrz t u d o m n y o s dolgozatokrl szl s egyidejleg bibliogrfiai t j k o z t a t s t n y j t beszmolbl 2 ugyanis kitnik, h o g y a lengyel irodalom m e n y nyisgi s a feldolgozott t m k megkzeltsi m d j r a s az e r e d m n y e k r e utal t a r t a l m i szempontbl e g y a r n t figyelmet rdemel. E z a figyelem pedig, szerencsnkre, nem ignyli felttlenl a lengyel nyelv ismerett, m e r t a vonatkoz irodalom egy csekly tredke, u g y a n a k k o r g o n d o l a t i l a g taln tekintlyes rsze idegen, s z m u n k r a i n k b b hozzfrhet n y u gati nyelveken is megjelenst nyert. 3 A ktet, a m i n t ez m r a t a n u l m n y o k f u t ttekintsbl is kitnik, megfelelkppen reprezentlja a lengyel joglogikai k u t a t s o k soksznsgt s problmagazdagsgt. 1. N y i t t a n u l m n y b a n a ldzi jogi k a r nagyszabs jogelmleti munkssgrl i s m e r t

    tudes lie logique juridique. V o l . I I I . Contributions polonaises la thorie du droit et de l'interprtation juridiqnr (n l o v b b i n k b a n : E L J ) . P u b l i e p a r C h . P e r e l m a n . U r u x c l l c s , t a b l i s s e m e n t s G m l l c U r u y l n n t , 1 9 0 9 . 120 p . 1 Ae fait et le droit, U n i x e l l c s , U r u y l n n t , 1 9 0 1 ; I-es antinomies en droit. U r u x c l l c s , U r u y l n n t , 1 9 0 5 ; f.tuiles do logique juridique. Vol. I I I . B r u x e l l e s , U r u y l n n t , 1 9 6 0 1 9 0 7 (Id. VAROA C s n l i u : A i l n m - i s J o g t u d o m A n y , 1908. 1. 1 0 8 1 7 1 . p . e s 1 9 0 9 . 1. 1 9 0 1 9 2 . p . ) ; Le problme des lacunes en droit. B r u x e l l e s , U r u y l n n t , 1 9 0 3 (1(1. VALLOA C s u b n : Kodifikci joghzag analgia. A l l n n i - i s J o g t u d o m A n y , 19G9. 3. 5 0 0 5 7 2 . p . ) . ZlKMUINSXt, Z y g i n u n l : L'enseignement et lea recherches scientifiques concernant la logique juridique en Pologne . . . A n n u l e s d e ln I ' n c t i l l d e D r o i t e t d e s S c i e n c e s i c o n o n i l q u e s d o T o u l o u s e , t o m e X V . 1907. 1. 8 3 9 7 . p . L d . pl. GUKOOIIOWICZ, J u n : L'argument n Maioriad Minus et la problme de la logique juridique. Logique et Analyse, 19G2. 1 7 1 8 . 2 G 0 2 7 5 . p . ; O r A L * * , K n z l m l e r z : ber Probleme der Normentheorie drs sozialistischen Hechts. Wissen c h n f l l l c h e Z e i t s c h r i f t d e r K r l e d r l c h - S c h i l l c r - U n i v c n l l i l t J c n n , 1900, 3 . 4 5 5 4 0 2 . p . ; PECZBNIK, A l c k s n n d c r : Doclr.nal Study of La>v and Science. s t e r r e i c h i s c h e Z e i t s c h r i f t fOr f f e n t l i c h e e c h t , 1 9 0 7 . 1 2 . 1 2 8 1 4 1 . p . ; PECZKNIK: Norm and Heality. T l i c o r l n , 1 9 0 8 . 117. s k v . p . ; PECZKNIK: The Concept of /lights. A r c h v u m I i i r l d l c u m C r n c o v l c n s c , v o l . I I . 1909. 47 0 0 . p . ; PECZENIK: Types of Analysis in Jurisprudence. IUvlstn I n t e r n n z l o n n l o dl fllosofla del d i r i l t o , 1 9 0 9 . 1. 70 9 4 . p . ; IUTTEHMAN, S t e f i i n : Mthode de la formation des notions dans la systmatique du droit ]>osilif. A r c h v u m . . ., v o l . I . 1 9 0 8 . 1 0 3 1 2 0 . p . ; WNNLEWSKR, J o r z y : The llelalivily of Juridical Concepts, sterreichisch Z e i t s c h r i f t . . ., 1 9 0 0 . 2. 2 0 9 2 8 2 . p . : WNDLKWSKJ; Semantic Basis of the Theory of Legal Interpretation. Loglquo el A n a l y s e , 1903. 2 1 2 4 . 3 9 7 4 1 0 . p . : WRBLKWBKI; The Problem of the Meaning of the Ugal Norm, s t e r r e i c h i s c h e Z e i t s c h r i f t . . ., 1 9 6 4 . 3 4. 2 5 3 2 0 0 . p . i s El problma del significado de la norma juridiru. I.n L e y , 1905. X . 7.; WLTU LEWSKI: Normalivily of Legal Science. t u d e s d o l o g l q u o j u r i d i q u e . V o l . I . 0 0 7 7 . p . ; WNDLEMSKI: Il motldo teorico deli applienzione della legge. l U v i s t n I n t e r n a t i o n a l e . . ., 1 9 0 7 . 1. 10 3 0 . p . ; WNADLEWSKI: Praiwaja norma kak predmet juridicseszkih nauk. Aklucllo Probleme der lnnrxistlsch-lcnlniillscncn Stnnts- u n d Ilcchlsthcorle. Up. M T A A . J I , 1 9 0 8 . 2 4 8 2 0 1 . p . i s Legal Norm as the Object of Legal Sciences. A r c h v u m . . ., v o l . I I . 1 9 6 9 . 1 9 2 7 . p . : ZlEMDINSKt, Z y g m u n t : Le caractre smantique des normes juridiques. L o g i q u e e t A n a l y s e , 1 9 6 2 . 17 18.; ZlEMUTNSKl: Ui vrification des faits dans un procs judiciaire. L o g i q u e e t A n a l y s e , 1 9 6 3 . 2 1 24. 3 8 5 3 9 6 . p . ; ZLEMDIN9KI: Les 8 2 lacunes de la loi dans le systme juridique polonais contemporain et les mthodes utilises pour les combler. tudes de l o g i q u e j u r i d i q u e . Vol. T. 3 8 5 1 . p . ; ZlKMMNSKI: La logique et la jurisprudence de demain. Archives de Philosophie du D r o i t , t o m e X . P a r i s , S l r c y , 1900. 2 2 1 2 2 2 . p . ; ZlKMUINSKI: Analogie legis et interprtation exlentire. A n n u l e s . . ., t o m e X V . 1 9 0 7 . 1. 2 4 1 - 2 5 1 . j).

    89

    professzora, J e r z y W R B L E W S K I a jogi okfejts kulcsfontossg p r o b l m j a , a jogszablyrtelmezs krdskrben vizsglja a formalista s az antiformalista llspontok alakulst, helyt s indokoltsgt. 4 Elmleti alapvetse szerint egy a d o t t nyelv valamely kifejezsnek jelentst v a g y jelentseit a szban forg nyelvnek a jelentsre vonatkoz direktvi h a t r o z z k meg. Minthogy ha nem is szintaktikai, de szemantikai s pragmatikai skon a jogi nyelv a kznyelvtl bizonyos vonsaiban elklnl specifikus nyelvknt jelenik meg s , a jelentsre vonatkoz direktvk a .kznyelvre is rvnyesek s csupn a jogi nyelvre specifikusak e g y a r n t lehetnek. A m o d e r n jogrendszerek tbbsgben a jogalkalmaz szerv b r m e l y megfelelen elterjesztett gyben kteles dntst hozni, h a t l y b a n lev jogi n o r m r a v a g y n o r m k r a hivatkozssal igazolva dntst. A jelentsre vonatkoz specifikus d i r e k t v k n a k t e h t lehetv kell tenni egy, a dnts ignyeit kielgt pontossg i g a z " s kizrlagos jelents m e g h a t r o z s t . Az els fok'rtelmezsi direktvk olyan szablyokat t a r t a l m a z n a k , amelyek m e g m u t a t j k , hogy a jogi norma jelentst a norma nyelvi, rendszertani s/vagy funkcionlis jelleg kontextulis elemei h o g y a n hatrozzk meg. A msodfok rtelrrVezsi direktvk viszont ' az els fok direktvk alkalmazst hatrozzk meg: az g y n e v e z e t t eljrsi direktvk az elbbiek h a s z n l a t n a k s o r r e n d j t s feltteleit, a preferencilis direktvk pedig a tbb, egyidejleg a l k a l m a z h a t direktva kztti vlaszts feltteleit. 8 Az operatv, t e h t egy llami szerv ltal egy a d o t t iigy eldntse sorn alkalmazott rtelmezst 7 f o l y a m a t k n t felfogva,ngy szakaszt kii-l n b z t e t h c t n k meg. Az els a jelentst illet ktsg megllaptsa, a msodik az els fok rtelmezsi direktvk alkalmazsa, a h a r m a d i k a prefereneilis msodfok direktvk tkzs esetn val felhasznlsa, vgl a negyedik az igazi" jelents rtelmezsi dntsben trtn meghatrozsa. Az rtelmezsi dnts azonban, rja a szerz, nein egyszeren nz A' norma M jelentssel rendelkezik" f o r m j b a n jelenik meg, b a h e m egy sokkal sszetettebb, az rtelmezsi d i r e k t v k alkalmazsban rejl rtkelseket is. tkrz f o r m b a n , mely szerint pldul az N n o r m a a J jogi nyelvben aV1Dl, V D IVV * *> v**> vnDt-> ... V j D n , . . . VnDn elfogadott rtke-

    lsek ltal m e g h a t r o z o t t mdon alkalmazott Dl, D,, . . . n rtelmezsi d i r e k t v k n a k megfelelen M jelentssel rendelkezik". 8 E z a f o r m u l a m r n m a g b a n is utal arra, h o g y az rtelmezs e r e d m n y t csak viszonylagos e r e d m n y n e k t e k i n t h e t j k . E z r t akkor, ha az rtelmezsi f o l y a m a t o t nem ler jelleggel, logikai m d o n , a v a g y egy jogon kvli axiolgiai rendszer s z e m p o n t j b l , h a n e m az rtelmezsi direktvk felhasznlsa m g t t rejl rtkelseknek megfelelen kzeltjk meg, flrevezetnek m u t a t k o z i k az rtelmezs eredmnyt secundum legem, praeter legem vagy contra legem e r e d m n y k n t kifejezni. Az sszehasonlts a l a p j t ugyanis nem egy bizonyos lex objektv ltezse, h a n e m egy ennek t u l a j d o n t o t t jelents kpezi, s gy, mivel eltr rtelmezsi direkt v k felhasznlsbl add eltr jelentsek sszemrsrl v a n sz, voltakppen interpretatio secundum, praeter et contra interpretationem tnyrl kellene beszlnnk. 9 Meghatrozott rtkel m o z z a n a t o k a t egybk n t az rtelmezsi f o l y a m a t minden szakaszb a n t a l l h a t u n k . E g y a d o t t norma jelentst a k k o r t e k i n t j k ktsgesnek, ha terminusai nem elgg p o n t o s a k ahhoz, hogy kzvetlenl eldnthet legyen, v a j o n egy m e g h a t r o z o t t tnyllsra v o n a t k o z n a k - e v a g y s e m ; ha kzvetlen mdon n y e r t jelentse ellentmondana ms n o r m k egyrtelmen elismert jelentsnek; s ha a kzvetlen mdon n y e r t jelentssel val alkalmazsa igazsgtalan, m l t n y t a l a n , bizonyos clokkal szembefut lenne mindennek a megllaptsa pedig nyilvnvalan rtkelst felttelez. Az rtelmezsi direktvk megfogalmazsa s alkalmazsa szintn rtkelst foglal m a g b a n . E krben klnsen a msodfok rtelmezsi direktvk hordoznak s z m o t t e v jelentsget, hiszen ezeknek megfelelen klnl el az rtelmezsek alapvet rtke s jellege, az, hogy az rtelmezs egy konstans jelents s t a t i k u s f e n n t a r t s t szolglja-e, a v a g y i n k b b egy vltoz jelents dinamikus feltrst s tovbbfejlesztst. Az rtelmezsi f o l y a m a t logikai megkzeltsnek alapvet felttele a b b a n fogalmazhat meg, hogy az rtelmezs racionlis, azaz igazolh a t legyen. Az igazols krdsben a formlis logika s az a r g u m e n t a t i v logika e g y a r n t tbb t e k i n t e t b e n abszolutizl llspontot foglal el. Brmelyik logika szemszgbl is nzzk azonb a n az rtelmezsi okfejts rvnyessgt, az igazolsnak szerz kifejtse szerint csupn csak

    WnDLEWSKI, J e r z y : Legal Reasoning in Legal Interpretation. = L J , 3 31. p . l d. : \VRULEWSKT, B r o n i s l a w : Jezyk praivny i pratvniczy. K r n k w , 1948: W'RBLKWSKI, J e r z y : Zagudnienia I eorii ivykldni prawa luilmvego. W a r s z a w a , W y d a w n i c t w o P r a w n i c z c , 1959. V. f e j . 2. KALINOWSKI, G e o r g e s : 1 ntrodnction la logique juridique. T a r i s , L i b r a i r i e G n r a l e d e D r o i t e t d e J u r i s p r u d e n c e , 1965. I I . f e j . 2 3. ; U8AK0V, A. A . : Ocserki xzovetszkoj z-akonodatelnoj sztilisztiki. P e r m . G o s z u d a r s z t v e n n o j U n i v e r s z i t c t i i n c n i A. M. G o r k o v o , 1967,
    II I I I . RJ.

    W n n L E W S n ; Legal Reasoning . . ., C 9 . p . T I.d. FKr.KA.JOLI, L u i g i ; Interpretazionc dottrinale 290. s k v . p .


    WRBLKWSKI, 11. p.

    e inlerprclazione

    operaliva.

    " R i v i s t a i n t e r n a t i o n a l e . . ., 1966. 1.

    L d . WNBLEWSKT, J e r z y ; Tnlcrprctatio kv. p.

    secundum,

    praeter

    el contra

    legem,

    l ' a n s t w o i I ' r a w o , 1961. 4 5. 6 1 5 . ts

    90

    83

    rszleges lehetsgvel tallkozunk. A formlis llspont u g y a n ktsgtelenl rvnyesl az rtelmezsi d i r e k t v k alkalmazsa krben, neuralgikus m d o n a z o n b a n a vita tbbnyire nni a formlis okfejts helyessgt, h a n e m az alapul szolgl premisszk kialaktsa helyessgt rinti. Az a r g u m e n t a t i v llspont szintn rvnyesl, de csak rszleges krben, akkor, a m i k o r az rtelmezsi direktvk rtkelst felttelez kialaktsrl s kivlasztsrl, a klnbz rtkek hierarchikus helyzete ltal m e g h a t r o z o t t preferoncilis vlasztsok igazolsrl v a n sz. 10 T b b v a g y kevsb kifejlett f o r m j b a n a formalista m a g a t a r t s az albbiak lltst foglalja m a g b a n : a jogszablyrtelmezs logikai f o l y a m a t n a k minsl, gy az az rtelmezsi d i r e k t v k m i n t a racionlis m a g a t a r t s szablyai rvn rendezett m e d e r b e terelhet, kvetkezskppen az rtelmezsi dnts a jelents nagyfok bizonyossggal t r t n m e g h a t r o z s t tartalmazza. 1 1 Nos, ami az rtelmezsi f o l y a m a t logikai jellegt illeti, megfelel appar t u s esetn logikai f o r m b a n mg a pszichikai folyamatok is lerhatk. E h h e z hasonl ltalnossggal az is e l m o n d h a t , hogy nz rtelmezsi d i r e k t v k szablyozott, csatornba terelik az rtelmezs f o l y a m a t t . Ily mdon c d i r e k t v k s z m o t t e v szerepet j t s z h a t n a k az rtelmez dnts racionalizlsban, utlagos igazolsban, st a n o r m a t v m d o n ttelezett direktvk' melyek t e k i n t e t b e n az irodalomban olykor a kodifikci ignye is felmerlt 1 5 a dcdukcis kvetkeztets lehetv ttelvel mg az objektivits l t s z a t t is klcsnzik, s gy ;lV ellenrizhetsgei biztostjk. A problmA a z o n b a n o t t jelentkezik, hogy a d i r e k t v k kialiikltsa s alkalmazsa klnbz rtkelseken' nyugszik, ezek pedig kategorikus szablyokba aligha foglalhatk. Ellnek megfelelen a szerz vgkvetkeztet s e - c s a k a b b a n fejezdhet ki, h o g y ,,e kt m a g a t a r t s radiklis megfogalmazsai nem igazolhatk, mrskelt megfogalmazsaik ha n a zonhitn nem z r j k ki e g y m s t , mivel az rtelmezsi direktvk klnbz csoportjaira, az rtelmezs klnbz sszetevire s az rtelmezsi f o l y a m a t klnbz m o z z a n a t a i r a v o n a t k o z nak'!" Ebbl pedig nz kvetkezik, h o g y ,,a logika szmra v a n hely a n n a k formalista s antiformnlista p e r s p e k t v j b a n e g y a r n t . Az elbbi hasznosthat a dntsi a n y a g bizonyos elemeinek lersra, feltve, h o g y a s a j t o s a n jogi rveket a logikai kalkulusok m e g h a t r o z o t t rendszerbe megfelelkppen t f o r d t j u k , nz > WnnLBwsKl: Inegal /lemoning ..., 'Jl 23. p.

    utbbi viszont felhasznlhat a pszichikai a n y a g , a jogvita eljrsi formi kztt lezajl dntsalkotsi f o l y a m a t elemzsre; v a l a m i n t a dntsi a n y a g n a k az sszes, rtkelsbl add konfliktussal szmol elemzsre egya r n t . " 1 3 Ily mdon t e h t g y tnik, hogy legalbbis a jogszablyrtelmezs s k j n az antiformalista rtelemben felfogott logika szlesebb alkalmazsi lehetsgekkel rendelkezik. 2. A jogi d o g m a t i k a , m i n t ismeretes, a h a t lyos jog rtelmezse s rendszerezse f e l a d a t t l t j a el. Aleksander PECZENIK, aki korbbari Katowice, m a j d K r a k k jogi karn m k d t t j s monografikus k u t a t m u n k j t a jogdogmatika elmleti alapkrdseinek a feldolgozsra szentelte, 1 ' a j o g t u d o m n y tudomnyelmleti megalapozsa s z e m p o n t j b l rendkvl rdekes t a n u l m n y b a n ksrletet tesz a n n a k bebizonytsra, hogy a jogi normkrl a jogdog-i m a t i k b a n m e g f o g a l m a z o t t ttelek empirikus,' m a g u k a jogi n o r m k pedig quasi-empirikus jelentssel rendelkeznek. 1 5 A jelentsrl szl ttelek, lltja a szerz, a fizikai tnyekrl szl alapttelek a l a p j n megersthetk, feltve, hogy elfogadunk n-1 h n y olyan a l a p t t e l t , amely az a n y a n y e l v e l s a j t t s v a l kapcsolatos megfigyelseket tkrzi. Szerznek az elkpzelt tanul megfigyels seit rgzt alapttelekbl (Al) s az ezeket sszegez elmleti ttelekbl (El) ll modellje szerint 1.1.) Egyszer a t a n r m e g m u t a t t i i nekem ezt s azt m o n d t a : 'ajt*. ( At 1.2.) Kvetkez alkalommal a t a n r m e g m u t a t t a nekem ezt s azt m o n d t a : ' a j t ' . . . . (Et I.) A t a n r avi ' a j t ' szt az a j t v a l kapcsolja ssze. . . . (Et II.) A t a n r a ' n y i t o t t a j t ' kifejezst a n y i t o t t a j t v a l kapcsoljn ssze. . . . (Et 111.) A t a n r a 'nyisd ki az a j t t ! ' m o n d a t o t akkor hasznlja, amikor az albbi felttelek kielgtst n y e r n e k : v a n a j t , de nincs n y i t v a , nekem kellene k i n y i t nom, s a t a n r rdekeltnek m u t a t j a m a g t a b b a n , hogy az a j t n y i t v a legyen. . . . (Et IV.) A t a n r nz 'A v a g y B v a n ' m o n d a t o t akkor hasznlja, lia A vnn, v a g y akkor, lia B v a n . .. . (El V.) Amikor a t a n r h o z hasonlan hasznlin a szavakat, l t a l b a n megrtenek. (Et Vj.) Az emberek l t a l b a n it t a n r h o z hasonl-, an h a s z n l j k a s z a v a k a t . . . " Minthogy a jelents a jel h a s z n l a t r a vonatkoz szablyban testesl meg, a fentiekbl kvetkezen a jelents empirikusan jelentsgteljes terminusok segtsgvel m e g h a t r o z h a t , kvetkezskppen t e h t a jogi szvegek kznyelvi jelentse brki ltal f o r m b a n t t t alapttelekre utalssal igazolhat. 1 6

    V'iWiiBLKWBKr, 24. p. * L<I. pl. SLLVINO, I I . : .,1 l'lea for a Lnw of Interpretation. U n i v e r s i t y ot P e n n s y l v a n i a Low Review, 1050. 511. <-A 5 2 0 5 2 S . p. " WnULEWSKI, 30. i s 31. p . " P K C 7 . R N I K , A l e k s n n d e r : ^Varloi( nattkowa dnpmatyl.i pratva. K r a k o w , N a k l u t l r i n U n i w e r s y t e t u J.-i^iellonskiego, H|Gi;; (l<l. VAROA Csuha: Allain- i s J o R t u i l o i n n y , 10G8. 1. ICG1G8. p.). "VECZKXIK, A l e k s o u d c r : Empirical Foundationj of Legal Dogmatics. L J , 3 2 0 4 . p .
    " ' P E C I E H I K , 35 40. p.

    90 84

    A jogszablyrtelmezs egyik nlaj)vet direkt v j a szerint a jognak a tnyleges jogalkot a k t u s esetlegessgtl fggetlenl is racionlisn a k kell lennie. A racionalits rdekben pedig az rtelmezs sorn, m i n t ismeretes, a szigor jogkvets s az igazsgossg elvnek e g y a r n t rvnyeslnie kell. Az igazsgossg elve (,,a hasonl t r g y a k hasonl m d o n kezelendk") meglep hasonlatossgot m u t a t az indukci elvvel (ha a Z osztlyhoz t a r t o z elzetesen megfigyelt t r g y a k P tulajdonsggal rendelkeznek, . m i n d e n t r g y , m e l y a Z osztlyhoz tartozik, P tulajdonsggal rendelkezik"), ugyana k k o r a z o n b a n az indukci kivtelt s ellenbiz o n y t s t lehetv tesz, mg az igazsgossg elv n n y u g v jogdogmatikai ltalnosts a k r a jogi n o r m k alapttelekre pl rendes jelentsvel is n y l t a n szembekerhet. Ily m d o n pedig, m i n t h o g y az igazsgossg elvn alapul dogmatikai ltalnostsok k i a l a k t s u k folyam a t t t e k i n t v e u g y a n n a g y m r t k b e n hasonlatosak a t u d o m n y o s ltalnostsok kialaktsi f o l y a m a t h o z , igazolsuk a z o n b a n alapveten m s m d o n trtnik, m a g a a jogdogmatika, noha alapttelei az empirikus t n y e k e t t k rz d i r e k t v k n a k megfelelen ltenek f o r m t , szerz szemben is csupn quasi-empirikus jelentsggel rendelkezhetik. 1 7 A jogi rvnyessg viszont empirikusan teljes m r t k b e n igazolhat. I l o g y az rvnyessg fogalma p o n t o s a b b a n mit t a k a r , arra a realista, v a l a m i n t a tiszta j o g t a n i felfogs ad vlaszt: az elbbi az rvnyessget a hatsossghoz, az utbbi pedig a felsbb n o r m k h o z val konformitshoz kapcsolja, hozztve mg, hogy a legfelsbb n o r m n a k , az a l a p n o r m n a k az rvnyessge a n o r m a t v rend egsznek a hatsossgtl fgg. 1 8 Nos, szerz szerint az a kijelents, amely szerint M n o r m a az N n o r m b a n elrt m d o n n y e r t ltestst", az M n o r m t ltest emberi m a g a t a r t s r l s az N norma jelentsrl, az a kijelents pedig, amely szerint egy n o r m a v a g y m a g a a n o r m a t v rend hatsos, az ltalnos emberi m a g a t a r t s r l s a n o r m a jelentsrl, m i n d k t esetben t e h t m a g a t a r t s s norma megfelelsrl szl kijelentsek alapj n , empirikus m d o n bizonythat. 1 9 A ler jelleg kijelentseket, m i n t ismeretes, a valsg (igazknt v a g y hamisknt) minsti, ezzel szemben a n o r m k szemantikailag n e m a valsgtl k a p n a k minstst, hanem m a g u k minstik (tiltottknt, ktelezknt, megenged e t t k n t v a g y nem-ktelezknt) a valsgot. A szerz kvetkeztetsei fnyben egy ler kijelents igazolhat s empirikusan jelent.-

    sgteljes, h a m e g l l a p t h a t , h o g y m i l y e n esemnyek minstik azt igaznak v a g y h a m i s n a k . Ezzel szemben egy n o r m a a k k o r a l k a l m a z h a t s akkor vlik quasi-empirikusan jelentsgteljess, ha megllapthat, h o g y milyen esemnyoket minst. A n o r m k a l k a l m a z h a t s g n a k fogalma ugyanis n a g y m r t k b e n hasonl a ler kijelentsek igazolhatsghoz: m i n d k t fogalom arra a viszonyra utal, a m e l y a (ler v a g y normatv) ttel s a valsg k z t t ll f e n n . " 1 0 A n o r m k quasi-empirikus jellegnek ez a bizonytsa meggyznek t n i k , u g y a n a k k o r azonban e m l k e z t e t n n k kell arra, hogy az igazolh a t s g s az a l k a l m a z h a t s g kztt e k v i v a lencia legfeljebb csak az cmpiricits nzpontjbl llhat fenn, az a l k a l m a z h a t s g m i n t szkebb kritrium ugyanis n e m a d h a t v l a s z t sem a n o r m k ismeretelmleti m e g h a t r o z o t t s g r a , sem pedig az rvnyessgre m i n t a n o r m k kijelentsnek s a j t o s f o r m j r a . A jogi d o g m a t i k a , a jogi nyelv, illetleg a n o r m k ltal m i n s t e t t jogi valsg e m p i r i k u s jellegt g y a k r a n ktsgbe v o n j k a n n a k lltsval, h o g y a jog v o l t a k p p e n egy s z u p r a empirikus valsgot hiposztazl. Szerz gy c krben fejti ki, h o g y a valamitl val t a r t z kods pldul az emberlssel sszefggsben egy m e g h a t r o z o t t ktelezettsg nem-teljestsvel e m p i r i k u s a n m e g h a t r o z h a t , s h o g y a klnbz jogi nevek e g y a r n t e m p i r i k u s a n lerhatk. , , B n s " - n e k n e v e z e t t llapot pldul valsgosan ltezik, noha bns t u l a j d o n sg n e m : a b n s " egyszeren b n s n e k n e v c z c t t " - c t jelent, s gy empirikusan jelentsgteljesnek minsl. Az ehhez hasonl jogi fogalmak az egyes jogrendszerekben rendszerint tteles m e g h a t r o z s t n y e r n e k , gy csak a " lopsrl l t a l b a n beszlni lenne flrevezet, meghatrozs h i n y b a n pedig elvileg, de csup n elvileg s a szban forg rendszer vetletben, jelents nlkli. 2 1 S a j t o s n o r m a t v valsg t e h t , a m i n t ez a fentiekbl kvetkezik, nem ltezik: a ler s a normajelleg tteleket alkalm a z v a egy s u g y a n a z o n valsgrl beszlnk. 3. A jogszablyrtelmezs egszt a valsgos jogalkot r a c i o n a l i t s n a k a vlelme h a t j a t. Szmos k o n k r t rtelmezsi szably r e n d kvl gondos s a kvlll szmra csak nehezen k v e t h e t logikai k i m u t a t s v a l Leszek NOWAIC, a poznani jogi kar o k t a t j a e racionalits vlelmnek a nyomait k u t a t j a , 1 1 s gy egy rszletkrds t e k i n t e t b e n elmlyti a trvnyhozi racionalits problmakrnek szentelt korbbi m o n o g r f i j b a n 2 3 m r elmondottakat.

    " PECZENIK, 4 4 4 5 . p . " L d . e g y f e l l ROSS, A l f : On Laiv and Justice. L o n d o n , S t e v e n s , 1958. 70. p . , m s f e l l p e d i g KELSEN, H o n s ! is Justice ? B e r k e l e y , C a l i f o r n i a U n i v e r s i t y P r e s s , 1957. 266. s k v . p .
    " "
    11

    What

    PEOZKNIK, 45 46. PECZENIK, 51. p. PECZENIK, 5 8 5 9 .

    p. p.

    * NOWAK, L e s z e k : De la rationalit du lgislateur comme lment de l'interprtation juridique. L J , 6580. p. " NOWAK, L e s z e k : Prba mctodologicznej charaktcrysUjki prau'oznaivstiva. P o z n a n , U n i w e r s y t e t i m . A d a m a Mickicw i c z a , 1968 (ld. VARGA C s a b a : AUain- s J o g t u d o m n y , 1971. 1. 1 1 9 - 1 2 0 . p.).

    90

    85

    A dogmatikai mdszer s a j t o s s g a k n t , r j a , a jogszablyi szvegek egy olyan rtelmezse jelenik meg, a m e l y az optimalizlsra, azaz a jogszablyi elrsokbl az uralkod trsadalmi-politikai kvetelmnyeknek leginkbb megfelel n o r m k rekonstrulsra irnyul. E clt szolglja a trvnyhozi racionalits vlelme, mely a jogsz s z m r a bizonytst nem ignyl m d s z e r t a n i posztultuin f o r m j t lti. A nyelvi szvegek rtelmezsben gyakorlat ilag elfordul olyan tpus, amely (A) a krdses Szveg szerzjnek racionalitst, kielgt ism e r e t e i t s indokolt preferenciit empirikus (bizonytsra szorul, s gy mcgdnthet) hipotzisnek, (U) a szerz racionalitst quasi-hipotetikus (bizonytsra nem szorul s gy nem mcgdnthet) elvnek, ismereteit s preferenciit viszont empirikus hipotzisnek, s vgl (C) a szerz racionalitst, ismereteit s preferenciit e g y a r n t quasi-hipolctikus elvnek tekinti. Az (A) m a g a t a r t s az irodalom, a filozfia s a hasonlk trtnetre s k r i t i k j r a , a (B) magat a r t s az irodalmi, a filozfiai s a hasonl klaszszikusok feldolgozsra, a (C) m a g a t a r t s ptiig a d o g m a t i k a i : a jogszi s gy tnik, a leolgusi elemz tevkenysgre jellemz. St, folyt a t j a a szerz, az is elfordul, hogy a jogszablyrtelmczs e sajtossgai a jogalkoti racionalits elvnek felttlen elismerse, a joga l k o t n a k az rtclmcz'Szcrinti leginkbb igazolt ismeretek s a z rtelmez szerinti leginkbb nemes preferencik tulajdontsa analgij u k a t az olyan d o g m a t i k u s v a g v d o k t r i n r rtelmezsben talljk meg, amelynl i n k b b az rtelmez felfogsnak egy autorits nevhez val kapcsolsrl, semmil az adott filozfiai, politikai vagy teolgiai a u t o r i t s v alsgos felfogsnak a rekonstrulsrl van sz. Amg azonban a megismers s z e m p o n t j b l cg\- ilyen mv e l d termketlennek minsl, a jogszablyi szvegek dogmatikai rtelmezse a jogszablyi elrsoknak a trsadalmi let kvetelmnyeihez val alkalmazsa szksges s nlklzhetetlen eszkzt k p e z i . " : l 7. A uormaelmlet nhny krdst a norm k klnbz felfogsmdjainak problmival sszefggsben vizsglja Kazimicrz Ol'Af/EK, a krakki jogi kar nlunk is igen jl ismert professzora szles kr t a n u l m n y b a n . " Amint ezt bevezetknt kifejti, a normk olyan kijelentseknek minslnek, amelyek a CAUNAI' ltal m e g h a t r o z o t t o p t a t v . t e h t a m a g a t a r t s befolysolsnak szolglatban ll s kvnsgot kifejez jelentssel rendelkeznek. 20 A n o r m k a t g y a k r a n sszessgkben is trsadalmi normkknt jellemzik. Ez a n n y i b a n

    helytll lehet, hogy minden n o r m a trsadalmilag felttelezettknt jelenik meg, helyesebbnek tnik azonban az a gyakorlat, amely trsadalmi n o r m k n a k i n k b b csak az emberi kzssgekben viszonylag t a r t s a n s h a t k o n y a n funkcionl, ltalnos s elvont t a r t a l m normkat tekinti." Jelents h a g y o m n y a van a n o r m k norinaalkot s cmzett kztti azonossgra v a g y a n n a k hinyra tekint a u t o n m s heteronm normkra val felosztsnak. Az erklcsi norm k a t , m i n t ismeretes, l t a l b a n az elbbi, a j o g i a k a t pedig az utbbi kategriba soroljk. Az elhatrols kritriumai azonban a szerz kifejtsbl kitnen is attl fggen vltoznak, hogy a normaalkol, a forrs fogalmnak filozfiai, pszicholgiai v a g y szociolgiai rtelmezst adjk-e. s ezen t l m e n e n nem kis m r t k b e n c feloszts csekly gyakorlati hasznra m u t a t az is, hogy brmelyik rtelmezst is vve alapul t a l l h a t u n k egyfell olyan erklcsi n o r m k a t , amelyek v a l j b a n heteronm, s msfell olyan jogiakat, amelyek a u t o n m n o r m k n a k minslnek. 2 8 Az elbbihez bizonyos m r t k b e n hasonl s igen elterjedt a n o r m k kategorikus s teleologikus n o r m k r a trtn felosztsa is, inely a motivci kt a l a p t p u s n a k , a kategorikus (rdektl fggetlen) s a teleologikus (rdektl fgg) motivcinak a megklnbztetsn nyugszik. Az utbbi normtpus krben gyakran klnbsget lesznek mg a bntetstl val flelem s/vagy az elnyszerzsre irnyul kvnalom ltal sztnztt, v a l a m i n t az olyan norm k kzlt, amelyek kvetsekor egy a d o t t m a g a t a r t s egy m e g h a t r o z o t t cl megvalstsnak az eszkzeknt nyer m e g h a t r o z s t . Mindez a z o n b a n szerz tansga szerint az egsz problmakr dcpszichnlogizlshoz vez e t h e t : ha ugyanis az eszkzmagatarts teleologikus n o r m b a n lrtn lersa tnyszer kapcsolatok tnyszer lerst t a r t a l m a z z a , akkor a kategorikus s a teleologikus n o r m k kzlli ellentt voltakppen a (kategorikus) normk s a (teleologikus) ler ttelek megklnbztetsnek a d j a t a helyt 2 '. Szmos szempont bi rdekes felosztsi lesz lehetv a normk s az rtktletek egymshoz val viszonynak a meghatrozsa. Mg ugyanis a logikai, az eszttikai s az etikai normk egy m e g h a t r o z o t t m a g a t a r t s rtkelsnek a lnynl fogva rvnyesek, a jogi s a konvencin alapul normk szerz rvelse szerint minden rtkelstl fggetlenl is, egyszeren azrt rvnyesek, m e r t a d o l l f o r m j u k b a n ltestsi nyertek. rvnyessgk gv nem tar-

    " NIIW VK: Dr l,i rnlionnlilr . . ., MJ t<l>. p. " OI'ATKK, K n / i i i i l i T / : Sinuc l'nMrm nf Ihr 77/,-i.r;/ nf Surm.t. " l.<l. CHINAI', lliirlolf : Ahrahtim h'npltiii nn l 'tilur Jiulrmrnt.i. S r l i i l p p . l.a S a l l e , l!lli:i. 1001. p . " Ol'ALKK, 10 II. p . " Ol'ALKK. '.ll'J'l. ra U5 Uli. p. " Ol'ALKK, !>7 U8. p .

    <=. I \ I . J , 87 t I I . p. T h e l'liiliisopliv nf lliiflivlf C<irti:ip. l-'it. Iv I'. A .

    169

    talmi, h a n e m formai, 3 0 u g y a n a k k o r a z o n b a n e formlis kelis"-t kifejez n o r m k is lehetnek rtkelsnek alvetve, termszetknek megfelelen egyarnt. 3 1 Vgezetl figyelmet rdemel mg az a feloszts, amelynek rtelmben az egy formlis trsadalmi csoportra s a j t o s z r t " s az ilyen e s o p o r t h u t r o k a t nem ismer n y l t " n o r m k kztt t e h e t n k klnbsget. A z r t " , pldul jogi . n o r m k knyszert ervel rendelkeznek, szankcijuk szervezett s formlis, ezzel szemben u n y l t " , pldul erklcsi n o r m k kvetse elvben a krdses a l a n y hozzjrulstl, legfelj e b b spontn s nem-formlis szankcik sztnzstl fgg. 32 . J . A k t e t e t zr t a n u l m n y b a n Z y g m u n t ZIEMBINSKI, a poznani jogi kar professzora a jogi n o r m k kztti instrumentlis kapcsolat o k a t rint jogi okfejts-tpusokat tekinti t. 3 3 A jogforrsok rendszerre v o n a t k o z llsfoglalsok rszleteiket t e k i n t v e g y a k r a n nem tisztzottak, s gy olykor eldntellenl hagyj k azt a krdst, h o g y egy a d o t t norma a szban forg rendszer rszt kpezi-e v a g y sem. Az ilyen s hasonl jelleg krdsekben a vlasza d s t n a g y m r t k b e n m e g k n n y t h e t i k a jogi kvetkeztets szablyai, amelyek a jogforrsi rendszer elemeiknt lehetv teszik egy a d o t t jogi rendelkezs m e g h a t r o z o t t rtelmezsi elvek a l a p j n trtn kzveen rekonstrulsa eredmnyekppen k a p o t t norma rvnyessgnek a tnybl az a r r a v a l kvetkeztetst, hogy egy msik, ilyen m d o n f o r m b a nem n t t t norma a krdses rendszer alkotrszeknt rvnyessggel szintn rendelkezik. Termszetszerleg a kvetkeztetsi szablyok, b r m e n y nyire nyilvnvalak legyenek is, csak azon felttellel alkalmazhatk, hogy a jogrendszerben ms, n o r m a t i v e ttelezett megoldst nem tallhatunk.31 A n o r m k kztti instrumentlis kapcsolatok skjn a kvetkeztets szablyait vizsgldsai a l a p j n egybknt szerz az a l b b i a k b a n fogalmazza meg: (1) h a az N t n o r m a v g r e h a j t s a az iVj norma v g r e h a j t s n a k okozatilag szksges feltteleknt jelenik meg, akkor feltve,

    hogy a krdses rcndszerLcn az N x n o r m a meg. tallhat, a b b a n az N . n o r m a is m e g t a l l h a t ' (2) h a az N. norma v g r e h a j t s a az A', norma v g r e - n e m - h a j t s n a k okozatilag szksges feltteleknt jelenik ineg, a k k o r feltve, hogy a krdses rendszerben az n o r m a megtallhat, a b b a n az A' 2 norma n e m t a l l h a t meg, viszont egy, az A'j n o r m b a n parancsolt m a g a t a r t s t tilt norma m e g t a l l h a t ; s (3) lia a krdses rendszerben egy, m e g b a t r o z o t t cmzettek szmra bizonyos n o r m k kibocstsnak a ktelezettsgt t a r t a l m a z A', n o r m a megtallh a t , akkor a b b a n az a d o t t cmzettek szmra a szban forg n o r m k ltal elrendelend magat a r t s o k v g r e h a j t s n a k a ktelezettsgt tartalmaz A', norma szintn megtallhat. 3 5

    A ktetben szerepl t a n u l m n y o k t m j a , p r o b l e m a t i k j a s gy alapgondolata is eltr egymstl, az egyes t a n u l m n y o k a t t h a t , -vsgest, egy kzs m a g kr csoportost elemeket aligha tallunk. E vltozatossgban t a l n legink b b az erfesztsek m r t k e s mdszertani jelentcsge kzs: minden egyes h o z z j r u l s t a logikai megkzelts lehetsgei ismtelt kiksrletezsnek az ignye, a megkzeltsben rejl ernyek s elnyk mcgcsilloglatsnak a felfedez rme h a t j a t. A logikai megkzelts m i n t minden megkzelts lehetsgei azonban h a t r o s a k , s gy a szmos esetben jszer, olykor csupn elgondolkoztat, olykor viszont csakncm revell eredmnyek melleit egy sajtos, megklnbztet v o n s t tekintve formlis mdszer szemlletbeli v a g y egyszeren gyakorlati korltai is rezhetv, nha egyrtelmen k i t a p i n t h a t v vlnak. E g y a d o t t mdszer a l k a l m a z s n a k tudatossga nemcsak a lehetsgek, h a n e m a korltok vilgos s z m b a v t e l t is felttelezi. A lengyel joglogikai t a n u l m n y k t e t , g y tnik, minden i r n y b a n pldul s tanulsgul szolglh a t , s m i n t m r t k a d m u n k k komoly gyjtemnye, biztonsggal lphet a t a n u l m n y o z s r a rdemes m v e k sorba.

    " OPALEK, t o o . p . L d . m g OPALEK, K a z i m i e r z WNBI.EWSKI, J e r z y : Arinlogy : .4 Dilemma beUveen Lrqu l'nsitiyism and Natural Laiv Doctrine, s t e r r e i c h i s c h e Z e i t s c h r i f t . . ., 19G8. 2. 3. 3533G5. p . " Megjegyzend, h o g y szerz akkor, amikor a formlis kclls"-t kifejez n o r m k n a k n trvnyessg terminusaib a n t r t n r t k e l s r l r (OrALEK, 101. p . ) , ez a l a t t c s a k s k i z r l a g e g y a d o t t m a g a t a r t s n a k a n o r m h o z viszon y t o t t rtkelst rti. A m a g a t a r t s k o n f o r m i t s n u k lemrse azonban k o r n t s e m valami c t e k i n t e t b e n specifikus l e h e t s g k n t j e l e n t k e z i k , h i s z e n e r r e m i n d e n t t l e h e t s g a d d i k , a h o l m a g a t a r t s i m o d e l l s t n y l e g e s m a g a t a r t s , n o r m a s v a l s g e g y m s m e l l l l t s r l v a n sz. A n o r m t r i n t t u l a j d o n k p p e n i t r v n y e s s g i r t k e l s t r g y a ugyanis m a g a a n o r m a , p o n t o s a b b a n a n o r m n a k a felsbb n o r m k h o z val konformitsn. m e l y az egy m e g h a t r o z o t t axiolgiai rendszerhez v i s z o n y t o t t igazsgossgi rtkelshez k p e s t sajtos v o n s o k a t szintn ocra m u l a t .
    " OPATEK, 103. s k v . p.

    " '/.IEMBINSKI, Z y g m u n t : Lawyers'


    " /IEMBISKI, 1 1 3 1 1 4 . p. " ZIEMBINSKI, 1 1 5 . es 1 1 8 . p .

    Reasonings

    Based on Hie Instrumental

    .Xcxus of Legal Norms.

    = L J , 112 120. p .

    90

    87

    La logique juridique (A jogi logika). A n n a l e s de la F a c u l t de Droit et des Sciences c o n o m i q u e s de T o u l o u s e . T o m e X V . , fascicule I., T o u l o u s e , F a c u l t de D r o i t , 1907. 202 p . A Gabriel M a r t y d k n llal v e z e t e t t Centre de Philosophic du Droit compar rendezsben 1906. s z e p t e m b e r 2629. k z t t kerlt megszervezsre T o u l o u s e v r o s b a n a m s o d i k n e m z e t k z i sszehasonlt jogfilozfiai k o l l o k v i u m , a m e l y t m j u l a jogi logika l t a l n o s krdseit v l a s z t o t t a . A koll o k v i u m o n h a t orszg j o g t u d s a i v e t t e k rszt, belertve c diszciplna s z o v j e t s lengyel kpviselit is. A k t e t a k o l l o k v i u m r e f e r t u m a i t t a r t a l m a z z a , kivve a joglogikai k u t a t s o k angol ( T h o m p s o n ) s s z o v j e t (Zivsz) helyzetrl szl r e f e r t u m o k a t , a m e l y e k technikai okokbl csak az Annales e g y ksbbi k t e t ben j e l e n h e t n e k meg. A t a n u l m n y o k k n t k z z t e t t egyes refer t u m o k a joglogikai k u t a t s o k helyzett., lehetsgeit s p r o b l m i t s z m o s a s p e k t u s bl v i l g t j k meg. A joglogika s a korszer m a t e m a t i k a i logika v i s z o n y t It. BLANCHE t r g y a l t a , a joglogika a l a p v e t p r o b l m i t !.. 11us.soN, t r t n e t i e l z m n y e i t pedig M. Vn.LK.v elemezte. A v o n a t k o z k u t a t s o k helyzetrl a megfelel bibliogrfit mellkelve s k o m m e n t l v a Lengyelorszg s Csehszlovkia v o n a t k o z s b a n /.. XlBMUINSKl. a l ' e r e l m a n llal i r n y t t I belga kr"' v o n a t k o z s b a n I*. l'oaiKHS. S p a n y o l o r s z g s a latin-amerikai llamok tekintetben pedig !'. I ' n v szmolt lie. A jogi logiknak a m a r x i z m u s h o z val viszonyval N. I ' O U L A N T / . A S foglalkozott, lehetsgeit a k i b e r n e t i k a i k u t a t s o k k a l sszevetve A. D A V I D trgvalla. I'". d i s z c i p l n n a k a jo;; megalapozsa s z e m p o n t j b l val v i z s g l a t t I ' A H A I N - V I A L v g e z t e el, .1 L. C.AitniKM a logikai mdszert a enomenolgi.ii mdszerrel sszevetve vizsglta, t i . K A I . I N O W S K I pedig a joglogika m i n t for nlliigika a l a p v e t krdseivel foglalkozott. A jogi mdszerrel kapcsolatos a s p e k t u s o k r a . A. Hm MO m u t a t o t t r. a joglogika a l k a l m a z h a t s g n a k lnyegi k o r l t o z o t t s g t a nemzetkzi jog t e k i n t e t b e n I'. V K I . L A S elemezte. Vgl az elbbi m u n k k h o z j r u l t mg ZlKMniNsKl t a n u l m n y a az nmiligiii h'gis s a k i i e r j e s z t r t e l m e z s kztti viszonyrl. I n f o r m c i a n y a g t t e k i n t v e igen rdekes Z I K M I I I N S K I els rsa (S.'l!)7. p.), a m e l y a n l u n k csak kevss i s m e r t lengyel s csehszlovk felfogsokat s k u t a t s i e r e d m n y e k e t m u t a t j a be. A n o r m k szerkezetnek h a g y o m n y o s felfogsval s z e m b e n pldul j a b b a n L e n g y e l o r s z g b a n az a koncepci l p e t t e l t r b e , a m e l y szerint szankcit csak a norm k egy rsze t a r t a l m a z , u g y a n i s klnbsget kell tenni a s z a n k c i o n l t s a s z a n k c i o n l normk kztt, amelyek ugyan funkcionlis egvsgel kpeznek, de ms c m z e t t h e z szlnak s m s rendelkezseket t a r t a l m a z n a k . A jogszablyi defincik t e k i n t e t b e n az a felfogs r v n y e s l , h o g y azok m s o d f o k n o r m k n a k , jogi m e t n n o r m k n a k t e k i n t e n d k . Foglalkoznak Lengyelorszgban a jogi nyelv elemzsvel is. fknt a jogi n y e l v nem-ler (expresszv s szuggesztv) f u n k c i i v a l , v a l a m i n t a z o k k a l a szemantikai stb. klnbsgekkel, ameIvek a j o g s z a b l y o k nyelve s az e n n e k inelan v e l v e k n l m e g j e l e n jogszi nyelv kztt f e n n l l h a t n a k . S z m o s j megkzelts jelentkezik t o v b b az rlelmezsehnlet ben is. a m e l y n e k t o v b b f e j l e s z t s t .1. W r b l e w s k i ksrelte meg '/.ngnsnienin lenrii wi/hliiilni prawa Induwego (l:!.~>9) r i m m o n o g r f i j b a n . I'lnnek a l a p j n els fok r t e l m e z s t s z a b l y n a k minstik a s>.emanl ikai szablyokon s a jogszablyi defincikon alapul nyelvi d i r e k t v k a t , a j o g r e n d s z e r formai s t a r t a l m i k o h e r e n c i j n a k k v e t e l mnybl fakad direktvkat, valamint a trsadalmilag elfogadott rtkrendszeren nyugv funkcionlis-teleolgiai direkt v k a l ; az ezek e g y t t e s a l k a l m a z s b l a d d esetleges tkzsek megoldst pedig felfogsuk szer i n t az rtelmezs msodfok szablyai, n h n y i n e t a s z a b l y segti el. Hends/.ertanilag az olvan m e g k z e l t s e k e t , a m e l y e k a n y e l v i - r e n d s z e r t a n i s z a b l y o k e l t r b e helyezsvel a stabilitsi h a n g s l y o z z k , s t a t i k u s , a teleologikus s z a b l y o k a t eltrbe helyez megkzeltseket pedig d i n a m i k u s r l e h n c z s e h n l e t n e k t e k i n t i k . Vgl a j o g a l k a l m a z s a l a p v e t krdseinek elmleti megkzeltst rinten jelenleg mg szmos v i t a folyik, klnbz llsfoglalsok t k z n e k e g y m s sal. E z e k b e n e g y kzs v o n s a z o n b a n m r fellelhet, nevezetesen az a felfogs, hogy a

    }(J

    442

    jogi okfejts termszetnek a k u t a t s r a alkalmasabbnak m u t a t k o z i k az argumentcielmlet, m i n t a formlis logika, m e r t rja Ziembinski a lengyel s csehszlovk k u t a tk csaknem ltalnos llsfoglalsa szerint, minden jogi okfejts a l a p j t az a vlelem kpezi, hogy egyfell minden egyes jogi norma rendelkezik m e g h n t r o z o t t axiolgikus ratio Zegs"-szel, msfell pedig v a n n a k olyan ltalnos t a r t a l m jogilag ki nem n y i l v n t o t t normk, amelyek axiolgikus jellegk rvn a jogalkalmazst effektive befolysoljk. A jogi logika* lehetsgei tekintetben a kollokviumon klnbz llspontok tkztek. D A V I D rdekes t a n u l m n y b a n ] ( I.a Cyberntique cl le Droit 147l'2. p.) pldid kifejtette, hogy a jogi tevkenysgtpusok definilsa csak rendkvl nagyszm p a r a m t e r felhasznlsval lehetsges, s hogy a jogi nyelv logikai feldolgozsa nehezebb p r o b l m k a t vet fel, mint pldul a kltemnyek ma tematikai-logikai elemzse. A jog sajtossgaibl add nehzsgek f forrst a b b a n jellte meg, hogy a jog a finalizl gondolat rszkifejezse, ami maga is tbb, m i n t a jogszablyi szveg; kifejtse szerint ugyanis a jogszably a finalizl emberi gondolatnak s trekvsnek csak felptm n y t . nz explicite nem definilt clok fbb vgrehajtsi mdozatainak formlis rgztst kpezi. Hasonl kvetkeztetsekre j u t o t t I l u s s o x is, aki m u n k j b a n (l^cs a/iorirx de La logique juridique 29U3. p.) a jog sajtossgaknt t n t e t t e fel, hogy szablyai lie variolar mdon sohasem rgztenek, a logikai koherencia s teljessg kvetelmnyt teljes m r t k b e n sohasem elgtik ki. s fogalmai elasztikus jellegnek (mint kifejtette, a jogi fogalmak elkpzelhet legtkletesebb form j u k b a n is csak olyanok lehetnnek, mint Max Weber ideltpusai: olyan, csupn m r ; lczclitlcgesen megvalsul s megvalsthat modelck, amelyek a valsggal teljesen sohasem vgnak egybe 5i~>. p.). Ezrt llusson elkpzelhetetlennek t a r t j a a jog teljes axioinatizlst, s azt az llspontot vallja, amely szerini a joglogika csak msodlagos szerepet tlthet be: segthet a pontossg s ellentmondsmentessg kialaktsban, de nein vlhat a jogi gondolkods elsdleges, uralkod elemv, inert ez csak a jognak az lettl val elszakftst, dogmk rendszerv val talakulst eredmnyezhetn. Ezekkel, a rsztvevk tbbsge ltal t m o g a t o t t nzetek-

    kel szemben lnyegben csak K A L I X O W S K I , a deoutikus logika ismert mvelje s a matem a t i k u s B L A N C K foglalt egyrtelmen a joglogika m i n t alapvet diszciplna kibontakoztatsa mellett llst. Mindketten igen rdekesen vzoltk a jogra a l k a l m a z o t t logika specilis vonsait,' ezek kztt lShinch r m u t a t o t t olyan, a kijelent s a n o r m a t v ttelek logikja kztt fennll elemi klnbsgekre is, amelyek szerint az utbbiban nem rvnyeslhet pldul az a ttel, hogy egy diszjuuktv kijelents a benne foglalt kijelentsek egyiknek igazsga esetn is igaznak minsl (pl. Tiszteld nuis v a g v o n t , v a g v lopd cl a / t !" Ki17. p.). A kollokviumon elhangzott s a fentebbiekben csupn vzolt llsfoglalsok a lnyegi alapkrds tekintetben csak ltszlagos ellentm o n d s t t a k a r n a k . A jog terletn vgzett fornuillogikai k u t a t s o k hasznossgt tigvanis a l a p j b a n egy rsztvev sem v i t a t t a : a refert u m o k tbbsge a m a t e m a t i k a i logika, st a kibernetika oldalrl is csupn a modern szimhlikus logikai a p p a r t u s alkalmazhatsgnak korltaira m u t a t o t t ' r. Amint ezt a kollokvium eredniiiveinek az sszegezse sorn M A U T V dkn megfogalmazta, a jog esetben olyan sszetett determincikrl van s / , amelyek nmaguktl ellenszeglnek nz axiomatiziu'inak s a szimholiziirinak'. S ezrt jegyezhette meg utna iiialici/us hangvtelben, hogy ..mg ha ltre is kellene jnnie egy deoutikiis l o g i k n a k . . . . ez csak a szolgl szerept I lt bet n be", azaz a jogi folyamatokhoz csupn az ellenrzs s a pontossg elemvel j r u l h a t n a (2."i!). p.). A logikai megkzelts szksgessge s lehetsgei a jogban t e h t vilgosak, ez a vilgossg azonban nem utols sorban a korltok feli-.inersben, annak a felismersben fejezdik I i, hogy az rdemi m a g y a r z a t , v a g y legalbbis ennek megkzeltse csak a dialektikus mozzanatok f o k o z o t t a b b hangslyozsa esetn vrhat. Ennek megfelelen kzvetett mdon ez a kollokvium, s nz eredmnyeit tkrz jelen ktet is h o z z j r u l h a t a n n a k a meggyzdsnek a kialaktshoz s megerstshez, hogy a jogalkots s jogalkalmazs alapvet, ltszlag v a g y valjban logikai termszet problmi is csak komplex, szmos mdszer felhasznlsn alapul s a tnyezk jelents szmuek elemzsre egyarnt kiterjed kutatsok sorn kzelthetk s oldhatk meg.
    YABQ.Y CSABA

    366

    89

    A joglogikai vizsglds lehetsgei az jabb megkzeltsek tkrben


    VARGA CSABA

    A joglogikai jelleg elemzsek egyre inkbb jelents, eredmnyeik slyt tekintve is s z m o t t e v szerepet jtszanak a j o g t u d o m n y i k u t a t s o k b a n . Az irntuk a polgri s a szocialista llamokban egyarnt m e g n y i l v n u l rdeklds fokozdst, g y tnik, ltalnossgban'szemllve s bizonyos leegyszerstssel kifejezve k t alapvet tnyez magyarzza. Egyfell az, h o g y a modern t u d o m n y o s elrehalads ignyei s ezen bell a mdszertani rtelemben felfogott t u d o m n y e l m l e t , a kibernetika s az ezek sszeteviknt v a g y szrmazkaiknt megjelen tbbi t u d o m n y t e r l e t kialakulsa n y o m n ltrejtt a modern logika egy olyan korszer felpts, rendkvl k i m u n k l t , lenygzen s z l e s k r appartusa, amelynek a j o g t u d o m n y i k u t a t m u n k b a n val lehetsges, legalbbis ksrleti jelleg felhasznlsa csakhamar magtl rtetd feladatt, termszetes k v e t e l m n n y vlt, msfell pedig az, hogy alapproblmi eltr nzpontokbl trtn megvilgtsban, sszefggsei sszetett mdszertani szemlletre utal megvlaszolsban, a vizsglds mlysgnek s terjedelmnek k i b o n t a k o z t a t s b a n a j o g t u d o m n y i kutats eljutott a fejlils azon fokra, h o g y jelen helyzetnek leinrse s tovbbi elrehaladsnak biztostsa rdekben maga ignyelje fogalmai s ttelei rendszernek fellvizsglatt, gy mindenekeltt a problmk s a megoldsi ksrletek, valamint az ezek megragadsban s rgztsben kulcsponti szerepet jtsz fogalmak logikai nzpontbi trtn ismtelt lerst s tisztzst. E kt tnyez a polgri s a szocialista elmleti jogi vizsglds terletn egyarnt befolyst nyer, ugyanakkor azonban flrevezet lenne lehetv tennnk e befolys tnyleges szerepnek abszolutizlst. A marxista elmleti jogi ksrletek krben ugyanis e tnyezk h a t s t eleve krlhatrolja az, hogy a marxizmus rendszerben a (szksgkppen dialektikus rtelemben felfogott) logika ,,a termszetnek az emberi megismersbeli tkrzdsi formja" feltrsval foglalkoz t u d o m n y knt, lnyegileg teht ismeretelmletknt szerepel 1 , a polgri ksrletek tbbsgt viszont egy sajtos empirizmus uralja, melynek filozfiai megalapozst leginkbb a neopozitivizmus szemlletmdja v a g y szorosan v e t t nzetrendszere szolgltatja. A neopozitivizmus rendszerben pedig, m i n t ismeretes, a (kizrlag formlis rtelemben felfogott) logika az elbbitl minsgileg eltr ms helyet foglal el. A Tractatus logico-pliilosophicus nyelvn kifejezve ugyanis a logika nem tan, hanem a vilg tkrkpe", minthogy ,,a logika vizsglata minden trvnyszersg vizsglatt jelenti. s a logikn kvl minden vletlen". 2
    1

    LENIN, V. I.: Filozfiai {zetek. = V. I. Lenin mvei. 38. k t e t . Bp. 19G1. 1G6. p. - WITTGENSTEIN, L u d w i g : Logikai-filozfiai rtekezs. Bp. 19G3. G.13. s ' 6 . 3 . p o n t , 1G9. s 171. p .

    713
    o

    A logiknak s a logikai tudomnyoknak teht szmos vtized munkja nyomn kialakult s klnsen az utbbi vtizedben jelentsen kiteljesedett egy olyan kre, amely a jogtudomnyi kutatsban, annak szerves s egyre kevsb mellzhet sszetevjeknt alkalmazst s felhasznlst nyer, s ez a logika a szocialista llamok filozfiai s jogtudomnyi specialisti rszrl is egyre fokozd figyelmet rdemel. Taln nem rdektelen megjegyeznnk, hogy egy szovjet normalogikus jabb, ttekint jelleg munkjnak mintegy ktszzlz ttelt magban foglal bibliogrfijban az 1M5 utni anyag 21%-a, negyven ttel szocialista szerzktl, csaknem kizrlagosan jogtudomnyi szakemberektl szrmaz tanulmnyknt szerepel, 3 s ismeretes, hogy klnsen Lengyelorszgban a logikai, s ezen bell a joglogikai kutatsok a tudomnyos fejlds lvonalban, igen szleskren, a nemzetkzi rdeklds homlokterben trtnnek. 4 A joglogika alapproblmi azonban az irodalmi kimunkls jelenlegi szintjn is, gy tnik, jelents mrtkben mg tovbb differencildtak, meg azonban nem olddtak. Vitatott mindenekeltt maga a joglogika specifikus jellege, felptse, sszetevinek a jogtudomnyok rendszerben s a jogtudomnyi kutatsban elfoglalt helyzete, st vitatott maga a mdszer is, az, hogy a formlis s a nem formlis mdon felfogott joglogika, illetleg ezek fogalmi s mdszertani appartusa hogyan viszonyul egymshoz, milyen szerepet tlt be a jogi mozgsfolyamatok, az okfejtsi formk s mdozatok lersban. Ezzel egytt, ily mdon az a krds sem nyert meg egyrtelm megvlaszolst, hogy melyek a joglogikai vizsglds lehetsgei, s hogy mik a korltai e vizsgldsnak, azaz a joglogikai megkzelts mdszertani rtke is egyelre mg vitatott, problmkat tbb irnyban nyitva hagy krds maradt. Ebben az sszefggsben gy, gy vljk, hasznos lehet ttekintennk nhny jabb vita anyagt, olyan vitkt, amelyek a joglogika gyakorlati hasznt meghatroz alapkrdsekre koncentrltan lnyegileg a mr jelzett alapproblmk tovbbi differencilst s kibontakozst adjk, s ezzel kzelebb visznek vagy legalbbis adalkokkal szolglnak annak megvlaszolshoz, hogy tulajdonkppen mi is a'joglogika, s hogy milyen szerepet jtszhat ez a jogtudomnyi kutatsban.

    rdekldsnkre ignyt mindenekeltt az a tancskozs tarthat, amelynek sorn az egyetemi jogi tanulmnyok elmlytsre, s a tulajdonkppeni hivatselksztsre hivatott franciaorszgi Brsgi Tanulmnyi Intzetek 19G7. mjus 1820. kztt Prizsban megrendezett 5. kollokviumnak keretben az elmlet s a gyakorlat kpviseli, valamint a jvend igazsggyi kderek, az

    * IVIN, A. A.: Nekotore problcm teorii deonticseszkih nodalnnsztej. = Logicseszkaja szemantika i m o d a l n a j a logika. R e d . P. V. Tavanec. Moszkva, Izdatelsztvo N a u k a " , 1967. 102. s kv. p., klnsen 225232. p. 4 Ld. ZIEMBINSKI, Z y g m u n t : L'enseignement et les recherches scientifiques concernant la logique juridique en Pologne et en Tchcoslovaquie. Annales de la Facult de Droit et des Sciences conomiques de Toulouse, XV. 1967. 1. 8397. p., a n y u g a t i nyelveken is hozzfrhet lengyel irodalom ttekintsre pedig V A K O A Csaba: Lengyel tanulmnyok a joglogika krhi. llam- s J o g t u d o m n y , X I V . 1971. 1. 8994. p., klnsen 3. jegyzet.

    726

    91

    intzmny hallgati egyttesen ksreltek meg a bri logika krvonalainak s alapelemeinek vzolst. * A tancskozs gondolatkrben a bri logika a joglogika sajtos eseteknt, olyan alkalmazsi formjaknt jelent meg, amelynek alapjul amint ez a dntsek indokolsa korunkban ltalnos ktelezettsgbl is kitnik a dntsalkots deduktivitsnak ignye, az okfejts racionalizlsra irnyul hatrozott trekvs szolgl. A tancskozst bevezet, a vita krvonalait meghatroz tanulmny azonban mindjrt rmutatott arra, hogy e racionalizls jegyben a dnts nem foghat fel egyszeren az attuazione della legge nel caso concreto mintjra, mert ha adott joggyakorlat kialakulsa s vltozsa rszben logikai problmaknt jelenik is meg, a megoldst korntsem bizonyos, hogy a logika sugallja. A dntsi szillogizmus kplete teht egy formlis jelleg leegyszersts eredmnye, annl is inkbb, mert a dntsalkotsi folyamatban a tnymegllapts korntsem tiszta lersknt jelenik mr meg. ,,Az, amit adottnak tekintnk, a valsgra irnyul minden okfejtsben . . . gy jelentkezik, mint egy intellektulisan kimunklt tny, s nem gy, mint egy tny a maga nyers anyagi valsgban. A kimunkls itt (a bri okfejtsben) a jogszably rnykban valsul meg, s a konkrt tnyek s az absztrakt szably egymshoz val kzeltst clozza. A kapcsolat a jogi fogalmak kzvettsvel jn ltre, a tny fogalmiastsa a tny minstsben jut kifejezsre.' 6 A dntsalkotsi folyamat sajtos jellegvel, sszetett meghatrozottsgval logikai irnyzatknt kifejlett formban elsknt az gynevezett brsszeli kr ltal kimunklt argumentci-tan vetett szmot,, melynek eredmnyeit a bevezet tanulmny szerzje mr csak azrt is figyelemremltnak tekinti, mert ez a tan alkalmasnak mutatkozik arra, hogy visszahdtsa az irracionalitsnak, a szubjektivits tiszta nknynek, vagy legalbbis ezek ltszatnak birodalmbl azokat a terleteket, amelyek esetben abszolt rtelemben felfogott objektv igazsgrl, szigoran logikai vagy tapasztalati bizonytsrl semmikppen sem beszlhetnk. 7 A bri munkban teht a logika, hangslyozza a szerz, korntsem az egyeduralkod szerept jtssza. A mltnyossgi s egyb rtkel-trsadalmi szempontok szerinti, valamint az ltalnos direktvkon inkbb clrairnyultsgukban, semmint a megvalsts technikai eszkzeiben meghatrozott elveken nyugv dntsek jogi lehetsge, st ktelezettsge a csupn deduktv normalogika jelentsgt ng tovbb korltozhatja. Ily mdon pedig vgs soron, hangzik a vitaindt vgs kvetkeztetse, az elvek kivlasztsa s rtelmezse, a joghelyzet egsznek szemllete s a jog alapjainak felfogsa mg azokat az sszelltsokat is uralja, amelyeket az ellenttes szablyokbl kiindulva olykor szksges kialaktani abbl a clbl, hogy egy sszetett intzmny klnfle vonatkozsainak figyelembevtele egyltaln lehetsgess vljk". 8 Jllehet a joggyakorlatnak a jogalkotssal val tartalmi azonosthatsga s gy a dntsalkotsnak a trvny-monds automatizmusra val reduklhat-

    * Im logique judiciaire (a t o v b b i a k b a n : L J ) . 5 e Colloque <Ics I n s t i t u t s d ' t u d e s Judiciaires. Paris, Presses Universitaires de France, 19G9. 151 p. ( T r a v a u x e t Recherches de la Facult de Droit et des Sciences conomiques de Paris, Srie D r o i t p r i v " , N G.) IIBKAUD, Pierre: Rapport inlroductif. = L J , 31. p.
    ' ILBRAUD,
    8

    33.

    p.

    IlBRAUn, 4748. p.

    442

    sng.'i a francia forradalom illzija maradt 9 , egy a bri logika nhny tovbbi krdst trgyal tanulmny llspontja szerint a jogalkalmazsban mgis szigor szablyok uralkodnak. Bizonyos autonmia v a g y viszonylagos meghatrozatlansg fennllhat ugyan a premisszk kialaktsban, mgis mihelyt a br a premisszkat megllaptotta, nem tehet mst, mint hogy a kvetkeztetseket szigoran levonja", s ennyiben, gy tnik, a jog is valamifle sajtos" manicheus, a ,,j" v a g y rossz" alternatv kizrlagossgn alapul kettssget mutat. Az elbrlst ignyl ltalnos esetek ugyanis v a g y rvnyesek, a jognak megfelelek, s ekkor minden pozitv joghats szksgkppen bell, v a g y pedig semmisek, a jognak meg nem felelek, ekkor viszont csak az elbbiektl eltr irny joghatsok bellsrl beszlhetnk. 3 0 A premisszakpzsi s a kvetkezleteslevonsi folyamat les sztvlasztsa egybknt lehelv teszi a szoros rtelemben vett kvetkeztets logikai szksgszersgnek megllaptst akkor is, ha dntse szmra a br formlis mdon elzetesen ttelezett szabllyal nem rendelkezik. Ilyen esetben tudniillik a tanulmny tkrben elvileg kt eltr minsg tevkenysg, a normaalkots s normaalkalmazs csupn ltszlagos egybeessrl van sz, hiszen a jogkpz jogalkalmazs vghezvitele s logikai ellenrzse is kt szakaszra bonthat sszetett formban valsul csak meg: elsknt trtnik nz jonnan kpzett norma s a jogrendszer ellentmondsmentessgnek lemrse, majd ezt kveti a deduktv kvetkeztets helyessgnek megllaptsa. 1 1 Tovbbi adalkokkal jrult a vithoz a jogszably s az annak alkalmazsa rdekben felhasznlsra kerl eszkzk kztti viszony vizsglata. A l lesnhals, az sszefonds tnye ugyanis nyilvnvalnak tnik, s ennyiben megllapthat, hogy vgs soron a technikai eszkzk a jog rdemnek formalizlt kifejezseknt jelennek meg", ugyanakkor azonban e kt oldal egymssal ellentmondsba is kerlhet, tbbek kztt oly mdon, hogy a dnts rdemt valamely technikai hiba nem befolysolja, ami a francia gyakorlatban pldul gyakorlati okok ltal indokoltan kizrja a hatlyon kvl helyezs jogosultsgt. 1 2 A technikai oldal viszonylagos nllsgra azonban az rvelsben, az eljrs rsztvevinek fellpsi mdjban rejl klnbzsg is utal. E g y az gyvd szempontjait szem eltt tart tanulmny pldul az gyvdi rvelst egy merben pragmatikus clra irnyul s'gy mindenekeltt pragmatikus kritriumokkal rtkelhet tevkenysgknt mutatja be oly mdon, hogy az olvas nkntelenl is knyszertve rzi magt, hogy bizonyos prhuzamot vonjon az gyvdi rvels s a meggyzs egycb; elsdlegesen pragmatikus formi, gy a kereskedelmi propaganda v a g y a politikai agitci bizonyos tpusai kztt. Okfejtse rvn a j gyvd olvashatjuk a lehel legnagyobb mrtk hitelt rdemlsget biztostja. Megoldsi javaslatt szksges megoldsknt bemutatva adja el, s egyszer meggyzsi ksrlett a valsgos bizonyts kntsbe bujtatja; s a j gyvd . . . vgl is taln az, akinek ez az lczs a legjobban sikerl, aki a legtkletesebben valstja meg azt, amit logikai lt-

    9 E n n e k nz ignynek klasszikus megfogalmazst, m i n t ismeretes, az nlkotmnyoz gyls 1790. november 10-i lsn R O B E S P I E R R E a d t a meg: L e m o t de jurisprudence des t r i b u n a u x doit tre effac de n o t r e langue; dans un t a t qui a une constitution, une lgislation, la jurisprudence n'est a u t r e chose que la loi." 10 SOULEAU, P h i l i p p e : La logique du juge. = L J , 56. p.
    11

    SOULEAU,

    59.

    p.

    12

    CoprERROYER, J e a n : La logique judiciaire

    et le pourvoi en cassation.

    = L J , 78. p.

    726

    93

    szotnak nevezhetnnk." 1 3 Figyelemremlt, hogy ehhez a jogpolitikai nzpontbl bizonyra kedveztlen, ugyanakkor azonban tnyleges tendencikat tkrz llsponthoz kzeli szemlletmddal-a brk esetben is gyakran tallkozhatunk. A felszlalsok sorn pldul a francia joggyakorlat egyik vezet kpviselje rszrl kifejtst nyert, hogy a trvny hallgatsa, homlyossga vagy ellentmondsossga esetn alkalmazhat, logikailag elrt" eljrsi mdok csupn a br ltal akart dnts lruhba ltztetsre szolglnak", mert ahogyan ugyanazon poharat egyesek flig telt, msok viszont flig res pohrnak lthatjk, a br is szabadon, csaknem vrmrsklete szerint" vlaszthat a logikailag azonos esllyel alkalmazhat, ugyanakkor ellenttes eredmnyekre vezet analogikus vagy a contrario okfejts lehetsgei kztt. 1 1 Amint a felszlal kifejtette, mindez egszben azt eredmnyezi, hogy a dnts elrelthatsga immr aligha megvalsul kvetelmnyknt jelenik csak meg. Ennek tudhat gy be n felszlals szerint az is, hogy a gazdasgi ipari s kereskedelmi krkben az alkalmazand trvny, a szvegek vlasztsnl jelentsebb sllyal esik latba a joghatsg, a brk vlasztsa, mely egyszersmind egy bizonyos mentalits a bri szervezet, eljrs, kollegialits, indokolsi md, fellebbviteli ellenrzs, nyilvnossg, s nem utols sorban a doktrna ltal gyakorolhat brlat vlasztst is magban foglalja. 15 A bri eljrs logikai problminak a gyakorlat kpviselivel trtn megvitatsa, amint erre az argumentci-tan jelenlv kpviseli is egyrtelmen rmutatlak, a formalista joglogikai megkzelts erteljes httrbeszortshoz vezetett. Ez indtotta a formalista irnyzat nemzetkzi hr kpviseljt annak kiss rezignlt megllaptsra, hogy a logika korltainak az elmleti vagy gyakorlati vitkban val megvonsa jabban gyakran bizonyos pejoratv hangsllyal trtnik, noha a negatv rtkels, mint kifejtette, semmikppen sem a formlis mdon felfogott logiknak mint alkalmatlan eszkznek szl, hanem annak az alkalmazand szablynak, amely nem teszi lehetv trsadalmilag kvnatos dnts dcduklst. 10 Ez a megllapts bizonyos brlatokkal szemben ugyan megfelel vlaszsz vlhat, a formalista s az antiformalista megkzeltsek kztti vitban azonban helytll rvknt nem szolglhat. A modern formllogikai appartus rniiidrn joglogika szerves sszetevjt kell, hogy kpezze, s nyilvnval, csak egy ilyen a p pariim s foghatja szilrd szerkezetbe a jogi oly fej ls sszetett mdon felpteti folyamatt. ugyanakkor azonban nem tarthat ignj/l, adottsgaibl kvetkezen nem vlhat alkalmass arra, hogy a jogi okfejts sajtosan jogi, dnt pontjait, a premisszakpzsnek a normartelmezs s a liii/minsts dialektikus termszetbl add specifikus jellegt megragadja. /I dnlsalkotsi folyamai axiomatikus felptse, a kvetkeztetsek logikai szksgszersgt illet bizonyossg, az egzakt, intellektulisan knyszert bizonythatsg megteremtse ilymdon nem egyszeren a jogalkot vagy jogalkalmaz tevkenysg szubjektivitsa, gyakorlati korltai miatt marad utpia, a jogi folyamatoknak a dialektikus ktttsgen bell rvnyesl ltszlagosan szabad mozgst ugyanis mindenekeltt a jog trgyi termszete, pragmatikus funkcija, betltend s betlttt szerepnek trsadalmi meghatrozottsga biztostja. A brlat teht, ha e krben egyltaln helye van, nem a jogot, a
    13 14
    15

    BREOI, J e a n - D e n i s : La logique judiciaire et l'avocat. HELLET, Pierre: (Intervention.) = L J , 118. p.


    HELLET, 1 1 9 120. p.

    L J , 103. p.

    10

    KALINOWSKI, Georges: (Intervention.) =

    L J , 127128. p.

    115

    727

    jogszt, de nem is a logikt illeti, hanem azt a felfogst, amely a jogban is mellzhetetlen logikai appartus kvnatosnak tekintett funkcijt annak tnyleges lehetsgcin tl hangslyozza. Vgl egy, a vita tanulsgainak sszegezsre hivatott tanulmny megksrelte krlhatrolni a bri logika specifikumt, melyet abban fogalmazott meg, hogy e logika gyakorlatilag mindenekeltt az ellenrzs, az utlagos formai kidolgozs logikjaknt szerepel 17 , s hogy e logika rdemi tulajdonsgait rinten egyfell a tzis s antitzis vitjban a br nem szintzisre tr, mert brsgi gyekben . . . egyik tzis megdnti a msikat, harmadik megolds nem adatik, a brnak teht vlasztania s dntenie kell", msfell pedig valsznsgeken nyugv premisszkbl kiindulva a brnak olyan befejezett, hatrozott, nneplyes dntshez kell jutnia, amely a valsznnek tetsztl a bizonyosknt rtkelthez vezet tmenetet egy autoritativ aktus keretben ltrehozza. 18 Nos, e vonsok bizonyra rzkeltetnek valamit a bri okfejts vilgbl, egszben azonban inkbb torztott, nem szksgkppeni s gy nem is tnyleges jellemzkknt jelentkeznek. Az ellenrz szerep pldul a gyakoriali tevkenysg eltr kreiben meglehetsen ltalnos, ettl fggetlenl azonban aligha befolysolja a bri logika szerkezett s bels meghatrozottsgt, mg ha figyelembe vszszk is, hogy az tleti indokols egy a jogi rtkelstl idegen rtkels eredmnynek jogi megalapozsra egyarnt szolglhat. Es ami, tovbbmenve, elszr is a szintzis lehetsgt illeti, a felperes s alperes, vdl s vdlott kztti viszonyban a br nincs megktve valamely koncepci llal, nem egy teljes lltssorozatot fogad vagy vet cl, hanem az egymssal ellenttes klnbz lltsok ltala tbb vagy kevsb irnytott harcnak eredmnyeknt azokat az lltsokat s lltselemekct emeli ki, amelyeket meggyzdssel bizonytottknt magv tehet, ez pedig szintzist, egy a lertium datur paradoxikus formjban alkot mdon ltrehozott j minsget jelent. Ez az j minsg, hangslyozzuk, csak legalbbis a biri meggyzds tkrben bizonytott szintzis lehet, ily mdon viszont azon ktelezettsg szubjektv terhe, hogy a brnak meghatrozott idn bell formlisan meghatrozott mdon nyilatkoznia kell valaminek bizonytottsga fennllst vagy fenn i.em llst rint meggyzdsrl, a jogi okfejts objektv termszetnek megalapozsra szintn nem szolglhat. A manicheus dualizmusra emlkeztet alternatv kizrlagossg gondolata s a trancher un litige szemlletes kifejezsben a dntsnek a valami elmetszsvel val rzkletes kapcsolatba hozatala azonban ugyanakkor egy nagyon jellemz s nagyon is valsgos specifikumot takar. A jogi okfejts alapegysgeknt, bizonyos nllsggal rendelkez tovbbi rszekre immr nem bonthat atomjaik'nt ugyanis nem a klnfle koncepcikat tkrz tzisek, hanem a jogi fogalmak jelennek meg, azok a nyelv rendszertanilag magasabb rteghez tartoz s elvileg mestersgesen alakthat fogalmak, amelyek a minsts sorn a tny s a norma normatv mdon val sszekapcsolsa eszkzl s kzegl szolglnak. A tnyek minstse, mint ismeretes, a dnts krvonalait eleve meghatrozza, a lehetsges jogkvetkezmnyek egy tbb vagy kevsb szken adott krt eleve krlhatrolja. Nos, a minsts szksgkppen az alternatv kizrlagossg megvalstst s gy egy dualizmus ltestsnek kinyilvntst jelenti, mert a tnyek

    17
    18

    PERROT, Roger: Rapport


    PERROT, 146. p.

    de synthse.

    L J , 147. p.

    724

    95

    meghatrozott fogalom (fogalmak) al rendelse s a tbb vagy kevsb szk krben meghatrozott jogkvetkezmnyeit tbb vagy kevsb automatikus mdon val levonsa csak felttlenl, egszben, kizrlagosan trtnhet, anlkl, hogy ez a minstsnek s a jogkvetkezmnyek levonsnak brmifle ms lehetsges minsts (ek)re tekint vagylagossgt, megosztottsgt, rszekre bontst vagy fenntartsokkal vezst. magban foglalhatn. Ha teht adott" tnyek adott minstst nyertek, akkor e tnyekre a jogszablyi szvegnek a szban forg minstssel kapcsolatos valamennyi rendelkezse irnyad s megfelelen alkalmazand, ms rendelkezsek relevancijt viszont a krdses minsts legalbbis azonos tekintetben: azonos idpontban, azonos jogrendszerben, azonos joggon bell automatikusan kizrja. A fogalmak al rendels ilyen alternatv kizrlagossga lnyegben, gy tnik, csak a jogra s a joghoz hasonl dogmatikai rendszerekre: a teolgiai elmletekre, a jtkok szablyrendszereire s a mestersges emberi konstrukcik ms hasonl fajtira jellemz. S ez klnsen lesen mutatja a jogi analgia specifikusan fikcis jellegt, ugyanis a valsgban brmilyen mrtk hasonlsgrl legyen is sz, az analogikus minsts mint brmely ms dogmatikai minsts sohasem dialektikus azonossgra, rszazonossgra vagy hasonlsgra val kvetkeztetst, hanem mindig a trgy rendszerbeli helyi illet hatrozott metszst, a kvetkezmnyek kzssgben kifejezd teljes, formlis azonostst, a trgyak egy ms osztlyba val vonst, maradktalan feloldst foglal magban.
    *

    A problmakrt tgabb keretek kzlt, ugyanakkor fokozottabban elmleti ignnyel trgyaltk meg azon az 19G9. december 2223. kzlt Brsszelben megrendezett kollokviumon, amelyen az elmleti jogtudomny kpviselin kvl szmos logikus is resztvett, hogy a joglogika klnbz kutatsi terleteit rinten szembestsek a megkzelts s a megelz tudomnyos tapasztalatok cl tr jellegbl addan egyms szmra is tbb ponton jdonsgot hordoz felfogsukat.* " Az alapkrdst ttekint bevezet tanulmnyban a formalista irnyzat mr emltett, nemzetkzileg ismert egyik vezet kpviselje kifejtette, hogy joglogika mint specifikus logika nem ltezik, s hogy a jogi okfejtsben mindaz, ami az rtkel minstshez, avagy a rendszeren belli konformitst s a trsadalmi rdekek kielgtst clz direktvk kivlasztshoz hasonlan sajtosan jogiknt jelenik meg, voltakppen sem a logika, sem pedig az. okfejts szerves sszetevjt nem kpezi. 20 Ez a ttel rendkvl szigor, kilezett megllaptsknt hangzott cl, gy a szerz ulbb klnfle meghatrozsokra knyszerlt. Ennek megfelelen, mint kifejtette, az 'okfejts* egy meghatrozott rtkkel s egy nyelvtani mondat szintaktikai szerkezetvel rendelkez kifejezs elfogadsa egy olyan kifejezs megelz elfogadsa alapjn, amely hasonlkppen egy nyelvtani mondat szintaktikai szerkezetvel s az elbbivel azonos vagy ellenttes rtkkel rendelkezik" 21 , a normativ okfejts pedig az okfejtsek

    "ludes de logique juridique (a t o v b b i a k b a n : L J ) . Vol. IV. Le raisonnement juridique et la logique dontique. Actes de Colloque de Bruxelles. Publis par Ch. PERELMAN. Uruxcllcs, tablissements mile Uruylant, 1970. 270 p. ( T r a v a u x du Centre National de Recherche de Logique.) 20 KALINOWSKI, Georges: Le raisonnement jurulique et la logique juridique. = L J , 9. p.
    21

    KALINOWSKI,

    1920.

    p.

    727 117

    fenti krben nem ms, mint egy konklzijban normt eredmnyez okfejts, olyan okfejts teht, amelynek legalbbis egyik premisszjt szintn norma kpezi. 22 A jogi okfejts s az abban rejl logika specifikus jellegnek e formalista tagadst a vita sorn szmos oldalrl cfoltk. Egy felszlal pldul kifejtette, hogy a trvnyhoz racionalitsnak vlelmezsvel sszefggsben a jogalkalmaz csak olyan rtelmezsi elvet, az rtelmez elvek rgztettsge esetn pedig csak olyan rtelmezsi eredmnyt fogadhat cl, amely a jogrendszerrel nem sszefrhetetlen normkra val kvetkeztetshez s gy a normk kztti sszefrhetetlensg gyakorlati lehetsgnek kikszblshez vezci. 2 3 Msok hatrozottan rmutattak arra, hogy a formllogika kptelen megoldani a jognak a trsadalmi viszonyok v a g y az ideolgiai-politikai vltozs eredmnyeknt bell gyakorlati vltozsa, valamint a. jogszablyszersg kivteles igazsgtalansga gyakorlati problmjt 24 , s ily mdon, gy tnik, elrkezett az ideje annak, hogy kiszabadtsuk a joglogikt a formllogika szolgasgbl, ha ugyanis a joglogika nlklzhetetlen a jogrendszer felfogshoz, egy dogmatikus logika csak sterilitst vonhat maga utn mind a jogban, mind brmely ms terleten egyarnt". 2 5 A sajtossg klnfle oldalaira utal felszlalsok sorban 26 a legnagyobb rdekldsre azonban nyilvnvalan az argumentci-tan megteremtjnek llsfoglalsa tarthatott szmot. A formalista megkzelts, mint

    22

    KALINOWSKI,

    12.

    J).

    ZIEMBINSKI, Z y g m u n t : (Discussion.) = 1LJ, 3334. p. 24 SILANCE, L u c : (Discussion.) = _LLJ, 4243. p. 25 Iiucii, H e n r i : (Discussion.) = L J , 5152. p. 25 r d e k e s felszlalsban p l d u l M. VANQUICKENBOUNE ( L J , 4G47. p.) m e g k s r e l t e az g y n e v e z e t t e l e m i " s a b s z t r a k t " n o r m k szls p o n t o t jelent k a t e g r i i n a k s z t v l a s z t s t . A m o d e r n k o d i f i k c i k n a g y m r t k b e n e l v o n t fogalmaival s z e m b e n u g y a n i s , m i n t m e g j e g y e z t e , a p r i m i t v s z a b l y o z s o k a n c o p o z i t i v i z m u s 7 > ro/o/io//.v/;c-fogalmhoz e r t e l j e s e n kzelll, a n o r m a t v a t o m o k " f o r m j b a n kifejezd s p e c i f i k u s - k o n k r t t a r t a l m a t h o r d o z n a k : 'az, ki l e v g j a s z o m s z d j a m s o d i k u j j t , e n n y i t fizet', 'az, ki l e v g j a s z o m s z d j a h a r m a d i k u j j t , a n n y i t fizet', s gy t o v b b . Nos, a n c o p o z i t i v i z m u s g o n d o l a t v a l v a l h a s o n l s g , g y t n i k , v a l b a n fennll, ez a h a s o n l s g a z o n b a n kevsb a megfigyelsi ttelek, m i n t i n k b b az Element arstze. f o g a l m v a l sszefggsben r a g a d h a t m e g . A hasonlsg meglte A lege g y s z e r b b kijelents, az elemi kijelents, egy elemi t n y f e n n l l s t l l t j a . " A z sszes igaz elemi kijelents m e g a d s a l e r j a teljesen a vilgot. Teljesen lerja a vilgot, ha m e g a d j u k az sszes elemi k i j e l e n t s t , s ezenfell m e g a d j u k a z t , m e l y e k kzlk nz igazak, s m e l y e k a h a m i s a k . " ( WITTGENSTEIN, 4.21. s 4.26. p o n t , 136. s 137. p.) a z o n b a n az a l a p k r d s t n m a g b a n m e g n e m o l d j a , st a megolds k e r e t e i t sem k r v o n a l a z z a . Az e l v o n t s g i r n y b a n fokrl f o k r a h a l a d v a u g y a n i s logikailag r e k o n s t r u l h a t j u k u g y a n a l n y e g i - l t a l n o s m e g r a g a d s r a t r e k v , a k o n k r t t l egyre i n k b b e l v o n t k z t a t n o r m a t v s z a b l y o z s k i a l a k t s n a k f o l y a m a t t , s ennek sorn a j o g s z a b l y i nyelven m i n t a m i n d e n n a p i let t r g y n y e l v h c z k p e s t h i e r a r c h i k u san m a g a s a b b s z i n t g y n e v e z e t t m e t a n y e l v e n bell is k i m u t a t h a t j u k a hicrarchizlds, a rtegezds, a t o v b b i m e t a n y e l v e k r e t r t n t a g o z d s f o l y a m a t t , a t r g y n y e l v b l a j o g r e n d s z e r m e t a n y e l v b e val minsgi t c s a p s s ezzel a t n y s a n o r m a k z t t i n o r m a t v k a p c s o l a t o t hordoz m i n s t s p r o b l m j a a z o n b a n ettl m g logikailag v l t o z a t l a n u l m e g v l a s z o l a t l a n m a r a d . A j o g s z a b l y i n y e l v b e n m i n t m e t a n y e l v b e n elmletileg s g y a k o r l a t i l a g e g y a r n t feltrh a t s z i n t k l n b s g e k u g y a n i s csupn mennyisgi, f o k o z a t i k l n b z s g e k e t h o r d o z n a k , l l y m d o n pedig brmeddig rjnk is el az elvonttl a konkrt fel haladsban, a norma ltalnossgnak lebontsban, a konkrt-elemi sszetevk feltrsban, csak az ltalnos klnbz szintjeit kpvisel jogi fogalmakkal tallkozhatunk, mert a konkrt s az elvont kztti mozgs lehetsge logikailag mindkt irnyban vgtelen, s gy kzttk csupn csak a konkrt s az eh Kint egymshoz viszonytott 'megklnbztetsrl s ilyen rtelm elklntsrl beszlhetnk. A normatv atomok" szerepben ebbl kvetkezen gy mindig az ppen adott, szban forg szablyozs krben ltrehozott jogi fogalmak jelennek meg, melyek ms normkhoz viszonytva, viszonyts irnynak megfelelen tovbb egyedieslhet vagy ltalnosthat ,,elemi" vagy ,,absztrakt" normknak egyarnt minslhetnek.

    23

    724

    97

    ebbl kitnt, a logos sztoikus felfogsra pt, mely cljnak, a demonstrcinak kritriumaknt a szably(ok)nak megfelelst tartalmazza. Az antiformalista megkzelts ezzel szemben a logos szokratszi felfogsra pt, mely cljnak, az argumentcinak kritriumaknt az rv relevancijt s erssgt tartalmazza. 27 Nos, a logika e kt felfogsnak, az okfejts tartalmnak s eszkztrnak klnbzsgt jelzi a joghzag sajtosan jogi lehetsge is, joghzagrl ugyanis akkor beszlnk, ha a formlis kvetkeztets eredmnyre mr nem vezet, s annak krlhatrolst cSak az rvels adhatja. 28 Ez pedig ltalnossgban kifejezve azt jelenti, hogy a jogi okfejtsben a formlis logikt annyiban, amennyiben kielgt eszkznek minsl, szablyaiban kvetni kell, amennyiben azonban alkalmatlan eszkznek bizonyul, szksgkppen az rvelssel, egy az okfejts konkrt szitucijnak megfelel rvelssel kell felvltani, az rv erssge ugyanis a szitucitl fgg, ugyanaz az rv a szitucitl fggen megjelenhet ers vagy gyenge rvknt egyarnt. 29 Az okfejts kt mdja kztti eltrs teht e kifejts tkrben els ltsra is szembetn, dnt klnbsget takar. Az elmlet e gondolatkrben megfogalmazott tansga szerint brmikor, amikor a formilogikban egy szabllyal rendelkeznk, azt mindig alkalmaznunk kell, ezzel szemben akkor, amikor az argumentci-tanban egy szabllyal rendelkeznk, azt alkalmazhatjuk ugyan, de az argumentci-tan tartalmazhat egy eltr eredmnyre vezet eltr szablyt is, melyet szintn alkalmazhatunk, s ez az oka annak, hogy nem pthetjk ki sohasem a teljes rendszert annak, hogy milyen esetben kell ezt, milyen esetben kell azt a szablyt alkalmaznunk. A jogot ugyanis elre nem ltott helyzetekben egyarnt alkalmaznunk kell..Es a jogot formalizlhatjuk akkor, amikor mindenben elre ltott krlmnyekre alkalmazsrl van sz. akkor azonban, amikor elre nem ltott helyzet merl fel, nem rendelkezhetnk olyan szabllyal, amelv megmondan, hogy mi mdon kzdjk le azt' . 3 0 A normatv nyelv sajtossgainak sszefggseit rinten egy msik tanulmny a kznapi nyelvben is megjelen figuratv s metaforikus elemeknek a jogszablyi nyelvben betlttt szerept vizsglja. A jogi meghatrozs amint ezt a tanulmny bevezetjben olvashatjuk nem a valsg lerst, hanem egy a valsggal kapcsolatos llsfoglals rgztst szolglja." 31 Nos, ez az llsfoglals, mint ismeretes, a jogban teljessgre trekszik, a teljessget azonban sem a kifejezsre hivatott nyelv, sem a szablyozsra hivatott norma nem ri el. Ezrt olyan esetekben, amikor a kifejezs s szablyozs eszkzeinek rendelkezsre ll kszlete elgtelen a kifejezs s szablyozs irnti ignyek megvlaszolsra, a kifejezs s szablyozs adott eszkzei a katakrezis nyelvi lehetsgnek megfelelen olyan metaforikus, eredeti jelentsktl eltr s azzal csupn kialaktsukban sszefgg jelentssel kerlnek felhasznlsra, ami immr lehetv teszi az emltett ignyek megvlaszolst. 32 Ebbl kvetkezen ha a metafora nem ms, mint fikci a nyelvben rejl hzagok thidalsra, akkor klasszikus rtelmben a jogi fikci sem ms, mint metafora a jogban rejl hzagok thidalsra." 33 Ily mdon pedig megllapthat, hogy a jogi nyelvet
    17
    :S

    PERELMAN, Cliaitn: (Discussion.) =


    PERELMAN, PERELMAN, 27. p. p.

    L J , 25. p.

    9
    30 31

    PERELMAN, 5 2 5 3 . p
    5455. GIULIANT, A . : 80. = LJ, 72.

    Nouvelle rhtorique el logique du langage normatif. " V. PERELMAN, Cliuiin: (Discussion.) = L J , 85. p.
    33

    p.

    GIULIANI,

    p.

    169

    alkot tbbrtelmsg s metaforikus jelleg annyiban minsl rtkesnek, amennyiben lehetv teszi a jognak a jogalkot ltal elre nem ltott j helyzetekre val alkalmazst". 34 A jogforrs", az (erklcsi) kr" s az ehhez hasonl kifejezsek hasznlata teht problmt nem okozhat, st ppen hasznos szolglatokat Lehet a jognak, feltve, hogy a metafora metaforaknt s nem msknt nyer elfogadst s alkalmazst. A legnagyobb hibk e metaforikus jelleg felismersnek hinybl, a fikcinak a valsggal s a jogi meghatrozsoknak a relis meghatrozsokkal val sszctvcszlsbl addnak. A metafora ugyanis nem bizonyts, hanem dnts, olyan vlaszts teht, amely szszer, de nem racionlis, s gy, inint ilyen, a gyakorlati rtelemhez tartozik. A metafora nem vizsglhat az igaz vagy hamis logikjhoz kapcsold kritriumok alapjn, s ezrt mindenekeltt relevns hasonlsgokon nyugv okfejtsknt adnm meghatrozst." 33 A joglogika tfog krdseit ttekint munkk krben vgl egy tanulmny a normalogika s a dcontikus logika alkalmazsi lehetsgeinek sajtos jellemzit vizsglja. Mint kifejti, a normalogika a normk kztti formlis viszonyokkal foglalkozik, gy klnsen a normk kztti ellentmonds (logikai sszefrhetetlensg) s a normk kztti kvetkeztets (egyik norma rvnyessgbl a msik norma rvnyessgnek kvetkezse) viszonyval", ezzel szemben a dcontikus logika azon ttelek kztti formlis viszonyokkal foglalkozik, amelyek egy norma vagy egy sszefgg (nem sszefrhetetlen) normarendszer nzpontjbl egy alany magatartsa elrendelt, megtiltott, megengedett, vlaszthat vagy kzmbs magatartsknt val minstst adjk". 30 E kt logika kzl teht az egyik normkkal, a msik pedig normkrl szl ttelekkel foglalkozik, ami szemiotikai szempontbl alapvet klnbsget jelent. A jogrendszer mint normarendszer nem csupn formlis mdon ltrehozott s rgztett normkbl ll. rszeit kpezik ugyanis azok a normk is, amelyek a jogrendszerben elfogadott kvetkeztetsi szablyoknak megfelelen az elbbi normk kvetkezmnyeiknt ltenek formt. 3 ' A formlis mdon felfogott logika jelentsgt ily mdon mindenekeltl az adja meg, hogy a jogrendszer normi a jogszablyokban gy vannak feloldva, hogy az rtelmezs sorn sajtos desifrrozsra, dekdolsra szorulnak. 38 A megklnbztets szksgessgi jel/.i egybknt a megenged norma" kifejezs gyakori hasznlata is, ami a contra(liclio in adiccto egyik megnyilvnulsaknt a normnak a ttellel val sszeeserlse eredmnyeknt jelenik csak meg. A norma ugyanis e felfogs szerint vagy elrendel, vagy megtilt, s a megengeds csupn annak megllaptst jelentheti, hogy a krdses tilalmat a norma nem tartalmazza. 39 A normalogika s a dcontikus logika egyik tovbbi, az alkalmazsban megjelen specifikumt az kpezi, hogy kvetkeztetsi szablyai nemcsak a vonatkoz normk s ltelek formlis szerkezetn, hanem meghatrozott, tartalmi elemein, gy pldul kl norma olyan instrumentlis jelleg, anyagi kapcsolatn is alapulhatnak, amelynek megfelelen az egyik vgrehajtsa a msik vgrehajtsnak elfel-

    "
    35 3C

    GIULIANI, GIULIANI,

    87. 88.

    p. p.

    ZIEMBINSKI, ZLEMBINSKI, ZIEMBINSKI,

    Z y g m u n t : Conditions

    dans les raisonnements


    37 38

    juridiques.
    ]). p.

    '

    prliminaires de l'application KLJ, 108. es 100. p.

    de la logique

    dontique

    112. 113.

    39

    ZlEMBINSKI, 117. es 1 5 2 1 5 3 . p.

    726

    99

    ttell, mellzhetetlen eszkzl szolgl. 40 Ezek a szablyok a normalogikban es a deontikus logikban egyrtelm megfogalmazsra kerlnek, a hatlyos jog rendszerben azonban tbbnyire megformlatlanok, csupn a gyakorlat ltal kialaktottak s tbb vagy kevsb csupn hallgatlagosan elfogadottak maradnak. Pedig a szerz llspontjt kvetve ,,a trvnyessgi elv nzpontjbl tbbet r a bri rtkels szmra kifejezett, egyszersmind vilgos s kzvetlen mdon helyet biztost normk ltrehozsa, mint a jelensg leplezse olyan szablyok elfogadsval, amelyek az rtelmezs s a kvetkeztets mdjnak direktvit csak igen tgan s pontatlanul tartalmazzk". 41 Ezek a joglogika lehetsgeit s arculatt rint llsfoglalsok a joglogika szereprl s felfogsrl mr kialaktott s bemutatott kpet jelents mrtkben mg tovbb differenciljk, szmotteven azonban nem mdostjk. A joglogika mint formllogika normalogikai s deontikus logikai oldalai megklnbztetst s rszletesebb kifejtst nyernek, a formlis megkzelts egsznek az rtkelst azonban mindez aligha befolysolja. A formalista s az antiformalista felfogsok megklnbztet jegyeinek kifejtse sorn fokozott hangslyt kap egyfell a formlis eljrs formlis szablyok ltal val abszolt meghatrozottsga, msfell pedig a nem formlis eljrs nem formlis szablyok ltal val relatv meghatrozatlansga, s ez az eljrsok egyntetsgt, biztonsgossgt s eredmnyeik elrelthatsgt illeten a formlis eljrst, gy tnik, sokkal kedvezbb helyzetbe avatja. gy azzal a krlmnnyel egytt, hogy a vita sorn elsdlegesen a formalista megkzelts oldalrl fogalmazdott meg az rtelmezsi s kvetkeztetsi szablyok kellen rszletes egyrtelm formba ntsnek s rgztsnek hatrozott ignye, els ltsra ez knnyen azt a ltszatot keltheti, bogy a jogbiztonsgot s a trvnyessget inkbb a formalista mdon felfogott logika, a jogalkalmaz nll rtkelst s jogkpz tevkenysgt pedig inkbb az an I iformalista megkzeltsnek megfelel logika tmogatja. A valsgban azonban korntsem errl van sz. A br szerepkrnek krlhatrolsa, nll rtkelse adott mrv lehetsgnek biztostsa, tevkenysge kereteinek s korltainak meghatrozsa, a jogbiztonsg fokozsa s a trvnyessg elmlytse ugyanis egyfell, gy tnik, jogpolitikai elhatrozs krdse. Msfell azon ban a formalista megkzelts : a formlis eljrs s az annak megfelel formlis szablyok ltal val abszolt meghatrozottsg lehetsgeinek korltai objektve adottak, s ezekre az adottsgokra lnyegileg semmifle jogpolitikai elhatrozs nem halhat. A formalista s az antiformalista megkzelts ily mdon valjban nem a clok szubjektv kialaktst, a jogalkalmazsi funkci jogpolitikai felfogst, hanem a lehetsgek korltainak szmbavtelt, a lehetsgek megosztottsgnak tudatostst, s az e megosztottsgra val koncentrls irnyt s mdjt tekintve klnbznek egymstl, lobbl kvetkezen a formalista s az antiformalista megkzelts voltakppen nem egymssal kibkthetetlen ellentmondsban ll ellentles felfogsokknt, hanem olyan egymst klcsnsen fetllelelez s kiegszt mdszertani elmletekknt jelentkeznek, amelyek a termszetnl fogva egysges jogi okfejts eltr oldalainak s vagy szakaszainak logikai nzpontbl trtn differencilt lerst nyjtjk. A formalista s az antiformalista rtelemben felfogott logika teht ugyanazon valsgon s valsgos folyamatokon nyugszik, e valsgot s ennek folyamatait azonban eltr sszefggsek tkrben kutatja.
    40
    41

    ZLEMBIN.SKI,
    ZIEMDINSKI,

    I L). ]).
    122. p.

    727
    100

    A joglogika egyes rszletkrdseit rint kvetkez tanulmnyok sorban ezutn egy munka a magatarts s a norma kztti viszonyra vonatkoz megllaptsok szemantikai jellegnek s igazsgrtknek problmit trgyalja. Amint ezt bevezetknt meghatrozza, ,,a viszonykijelcnts egv adott magatartsnak a magatartst szablyoz norma szempontjbl trtn minstst adja". 42 A magatarts s a norma kztt megegyezs akkor ll fenn, ha a magatarts a normatartalommal azonos mdon jogilag lerhalnak bizonyul. 4 3 Tartalmi elemei tekintetben a norma magban foglalhatja a rendelkezsi felttel s a magatarts egyfell ler vagy rtkel jelleg, msfell pedig els vagy msodik nyelvi szinten trtn meghatrozst. A rendelkezsi felttel vagy magatarts meghatrozsa akkor rtkel jelleg, ha az azonosts sorn instrumentlis, erklcsi, politikai vagy ms rtkelst felttelez. Egy rendelkezsi felttel meghatrozsa akkor trtnik a nyelv msodik szintjn, ha felttelknt egy adott (kiegszt) normval mcg(ncm)cgyez magatarts jelenik meg, egy magatarts meghatrozsa pedig akkor, ha magatartsknt egy olyan hatskri magatarts jelenik meg, amely adott (kiegszt) norma kereteiben megvalsul jogalkoti v a g y jogalkalmazi ltalnos vagy egyedi normakpzsre irnyul dntsi tevkenysget rejt magban. Annak megfelelen, hogy a normban foglalt felltel s magatarts milyen jelleggel s/vagy nyelvi szinten nyer meghatrozst, egyszer s sszetett normkrl beszlhetnk. 4 4 Nos, a magatarts s a norma kztti meg(nem)egyczsrc mutat viszonykijclcntsekrc visszatrve a tanulmny tkrben megllapthatjuk, hogy e kijelentsek ttcljellcge ltalnossgban a hivatkozsi alapknt szolgl norma szemantikai jellegil fgg. Ez azt jelenti, hogy az egyszer (els vagy msodik szint) ler norm(k)ra hivatkoz viszonykijelcnts megismersi jelleg, szksgkppen igaz vagy hamis kijelentsnek minsl. Az olyan viszonykijelcnts viszont, amelyben a hivatkozsi alapknt szolgl norma brmely (els v a g y msodik szinten megfogalmazott) eleme rtkelst felttelez mdon nyer meghatrozst, szksgkppen igaz vagy hamis kijelentsnek csakis akkor minsl, ha a szban forg rtkels relativizlt rtkelsknt lt formt. Az rtkels relalivizlsa megjelenhet instrumentlis vagy rendszertani formban egyarnt. Az els esetben egy konkrt s ler mdon meghatrozott clhoz viszonytott rtkelsrl, a msodik esetben pedig egy a meg(ncm)felels konkrt s ler mdon val meghatrozhatsgt biztost rtkrendszerhez viszonytott rtkelsrl van sz. Abban az esetben, lia hivatkozsi alapknt egy a nyelv msodik szintjn megfogalmazott norma szolgl, a magatarts s a norma kztti meg(nem) egyezs leinrshez szksg van mg tovbbi kiegszt normk meg(nem)valsulsnak lemrsre is, s gy a viszonykijelents ttel jellege csak a hivatkozsi norma s a kiegszt normk szemantikai jellege egyttes megllaptst kveten nyerhet meghatrozst. 4 5 Mindez vgl is a tanulmny szerint arra ltszik utalni, hogy o normartelmezs ler vagy rtkel termszetnek problmjtl fggetlenl is a magatarts s a norma kztti viszony megllaptsa nem szksgkppen s nem felttlenl igaz vagy hamis ttelek, ler jelleg kijelentsek formjban jelenik meg, s gy ott, ahol e megllapts rtkmentesnek nem bizo-

    42 43 44 45

    WRBLEWSBLI, WIIBLEWSKI, WRBLEWSKI, WKBLEWSKI,

    J c r z y : Statements
    158. p. p. p. 158161. 161167.

    on the Relation

    of Conduct

    and Norm.

    L J , 157. p.

    724

    101

    nyl, formlis okfejts vagy mechanikus jogalkalmazs lehetsgrl aligha beszlhetnk." A direktvk logikai-szemantikai szerkezetnek krdskrt trgyalva egy tanulmny vgl kifejti, hogy a direktvk rendkvl vltozatos formkban egyarnt megjelenhetnek. Direktvknak minslnek gy mindenekeltt a felszltsok, valamint az olyan kijelentsek, amelyek bevezetst a kell", kteles", tiltott", engedlyezett" s hasonl deontikus szavak" hasznlatval nyernek. Ezen tlmenen azonban a szvegsszefggstl fggen a jogszablyi szvegekben pldul rendkvl gyakran direktvknak minslhetnek ltalban a jv s a jelen idej kijelentsek. 4 7 A direktvk nyelvi kifejezdse lehetsgeinek sokflesgt tekintve ily mdon felvetdik a krds, vajon a direktvk elklntse szemantikai, szintaktikai vagy logikai alapokon lehetsges-e, avagy ezt csak egy pragmatikus megkzelts, a direktvk nyelvi kifejezse s/vagy hasznlata tartalmi sszefggseinek elemzse szolgltathatja. Az irodalomban megfogalmazst nyert egyes vlaszok szerint a kijelentsek s a direktvk szemantikailag egyarnt ttelnek minslnek, pragmatikailag azonban az elbbiek ler, az utbbiak pedig irnyt funkcival rendelkeznek; egy nemzetkzileg ismert dn elmleti jogsz llspontja szerint a kijelentsek s a direktvk egymstl csupn az amint ez van" vagy amint ennek lennie kell(ene)" operaltor logikailag felttelezett kifejezsben klnbznek; a leginkbb kimunklt felfogs tkrben vgl direktvknak az olyan ler jelleg kijelentsek minslnek, amelyek bevezetst egy hogy" ktszval kapcsolt deontikus opertor" segtsgvel nyernek. 48 Valban, amint erre a deontikus logika mindmig tln legnagyobb tekintly kpviselje rmutatott, modern formjban a deontikus logika a modlis logika szrmazkaknt alakult ki, kiindulpontjt ugyanis egy, a lehetsg, lehetetlensg s szksgszersg, s a megengeds, megtilts s megparancsols fogalmai kztt rejl formlis analgia megfigyelse kpezte". St, tovbbmenve, nem csak e fogalmak, hanem az ezeknek megfelel kvantifiktorok is analgit mutatnak egymssal: a lehetsgnek s dircktv prjnak a bizonyos", a lehetetlensgnek s dircktv prjnak a nem", a szksgszersgnek s dircktv prjnak pedig a minden" felel meg egyarnt. 4 9 Az alapformra val redukls eredmnyeknt teht a tanulmnyban kifejtett llspont tkrben ily mdon megllapthat, hogy a megismerst clz igazsg-funkcij kijelentsek reproduktv, a valsgra retrospektv mdon vonatkoz jelentssel, a befolysolst clz dircktv funkcij kijelentsek viszont produktv, a magatartst befolysol aktusknt nmagt jelent s a valsgra prospektiv mdon vonatkoz jelentssel rendelkeznek, s gy e kijelentsek nyelvi alapformjukban megfogalmazst ktmdban, a tnyllsnak az ,,ul (amint) ez gy legyen" opertorral trtn sszekapcsolsval nyerhetnek. 5 0 A vita sorn tbben rmutattak arra, hogy szmos nyelv azonos mdon, azonos morfolgiai s szintaktikai szerkezetben fejez ki kijelentst, krdst s parancsot egyarnt, s hogy megfordtva, a direktva szmos nyelvben kijelent,

    40 47

    WltDLEWSKI, OPALKK, OPAT.EK,

    t(>8.

    p.

    Kaziinierz: On the Logical-Semantic


    1 7 3 18."). p.

    Structure

    of Directives.

    LJ,

    170172.

    p.

    49 W n i o K T , G. 11. v o n : .-In Essay in Deontic lyjgic and the Gerwral Theory of Action. Acta Philosophic: Fcnnica, Fasc. X X L A m s t e r d a m , 1908. 3. s kv. p. Vo. O I ' A L K K , 185. p. 50

    OPALEK,

    191102.

    p.

    102

    727

    krd s parancsol formban egyarnt megjelenhet. 51 Ez a krlmny szintn arra utal, hogy a nyelvi kifejezsek konlcxLulis fggsget mutatnak, s hogy ily mdon a direktvk elklntse elssorban csak pragmatikai ismrvek alapjn vlik lehetsgess,, mert nyelvi kifejezsket tekintve a gyakorlatban mg a normk s a normkrl szl ttelek is gyakran sszeolvadnak. Ennek megfelelen pldul egy a brsg trgyalsai nyilvnosak mintj kijelents megfogalmazsa esetn csak a nyelvi kifejezs s/vagy alkalmazs sszefggsei adhatnak vlaszt arra, hogy norma vagy normrl szl ttel formbnnlsrl van-e sz, noha az alapformban e kt tpus amint ezt az utbbi alapformja is jelzi egymstl val vilgos elhatroldst mutat: gy van, hogv 'gy legyen, hogy a brsg trgyalsai nyilvnosak' ". A tancskozs vgn nhny, logikusok ltal elterjesztett s a modern formlis logikai appartus felhasznlsn alapid tanulmny megvitatsa kapcsn, ismt felvetdtt a formlis elemzsek hasznossgnak krdse. A hangvtelben kilezd vita tulajdonkppeni trgya annak eldntse volt, hogy a normalogika s a deontikus logika mvelhet-e a jogszok rszvtele nlkl, s hogy rdemes lehet-e a mvelsre egyltaln anlkl, hogy a jogszok figyelmre valban ignyt tarthatna. A jogi okfejts ugyanis noha a nein formlis megoldsok jelenlte ltal megvont keretek kztt alapvet szerkezetben formalizlhat, formlis eljrsnak mutatkozik 5 2 valjban, gy tnik, sem lersa, sem pedig racionalizlsa rdekben nem ignyli a modern formlis logiknak klnbz elmleti kvetelinnvekkcl sszef<<isben kialaktott hatalmas, rendkvl szn o szelelt jelleg szimbolikus matematikai appartust. A jogban a problmk" windig a trsadalmi valsg gyakorlati, problmiknt, dialektikus mdon t'eldnek fel, s igy megvlaszolsul is a trsadalmi valsggal val l, folytonos, alkot jelleg konfrontcit, s nem egy vgskig lemeztelentett, lehetsges bels ellentmondsaitl elvonatkoztatott, tisztasgban medd fogalomrendszerrel val, a lnyegi egyezst az axiomatikus koherencia kvetelmnyvel felvlt szembestst kvn. A formilogikai konstrukcik, ptmnyek s rendszerek ily mdon rendkvl hasznos, tovbbi analgik keressre sztnz elmleti modellekknt szolglhatnak, a jog sajt terletn a jog sajt valsga feltrsra lefolytatand vizsglatokat azonban n o n ptolhatjk. Ennek megfelelen mulatott r a tancskozs problmakrnek meghatrozja arra, hogy az elmleti ok fej l s kvetkeztetsre koncentrltsgval szemben a gyakorlati okfejts kzppontjban mindig a dnts, egy az induktv-deduktv eljrsokkal kzvetlenl nem azonosthat tevkenysgi forma ll, s hogy az olyan elmleti ksrletek, amelyek a gyakorlat c specifikumval szmot nem vetnek, ez utbbi nzpontjbl csak logikai jtkoknak minslhetnek. 53

    A jogi okfejts leginkbb klnbz oldalait tekintve is egyarnt tartalmas m v e i d k n t jelenik meg. A direktva specifikus jellege, mint lttuk, nvclvi kifejezsben nem felttlenl tkrzdik, s gy olykor csupn a direktva kontcxtulis kifejezsi vagy alkalmazsi krnyezete hordozza magn azokat a sajtos jegyeket, amelyek az alapformra val redukls sorn mr szksg-

    51 52 53

    IIUBIEN, H . PERELMAN,

    WEINBERGER,

    A N D E R S O N , A . R . : (Discussion.) = L J , O t a : (Discussion.) = L J , 249. p. Cliaim: (Discussion.) = L J , 255250. p.

    es

    206207.

    p.

    726

    103

    kcppcn megjelennek. 51 Ami ezen tlmenen magt n jogi okfejtst, a jogalkalmazsi folyamat mint dntsalkotsi folyamat gondolati kpt illeti, a tartalmassg meghatroz szerepvel ismt szmos ponton tallkozhatunk. A tnymegllapts pldul a jogmegllaplstl s a minststl fggetlenl szemllve is nem egyszeren megismersi, a tnyek tudomnyos igazolshoz hasonl folyamatot kpez, mert a tnyek jogi igazolsa egy olyan specifikus eljrsban foglal helyet, amelyben a bizonyts az eljrs hatlyos direktvinak megfelel sajtos mdon megy vgbe, s amelyben gy alkalmazst a krdses eljrsra sajtos, a trtnettudomnyokban alkalmazott bizonytstl pldul nem egy dnt ponton eltr mdszertani elvek nyernek. 35 Ugyanakkor azonban, amint ez szmos munkban mr kifejtst nyert, az rtelmezs sem csupn ler, hanem szmottev mrtkben rtkel tevkenysg eredmnye 50 , s ennek megfelelen a magatarts minstse, a magatarts s a norma kztti viszony lemrse is a korbbiakban mr elemzett okokon tlmenen vgs soron nem ttel, hanem egy a li magatarts a DIV DI2. . . DIn rtelmezsi direktvknak s a Vv I'2. - . V rtkelseknek megfelel M jelentsben felfogott iV normval megegyeznek minsl" tartalmat hordoz, rtktletet magbanfoglal megllapts formjban jelenik meg. 57 A jogi okfejts logikai kpe teht a formlis oldalon tlmenen szksgkppen tartalmazza a nem-formlis oldalt egyarnt, mely gv az okfejts logikjnak szmottev szerepet jtsz mellzhetetlen tartalmi sszetevjeknt nyer meghatrozst. A joglogikai vizsglds termszetes ktelemsge viszont a maga rszrl nyilvnvalan e kt oldal ejvsibefoirlalsnak, P r * o ' a szintzisleremlsnek szksgessgn o re utal. A sziiitzisleremts ignye azonban mind a jogi, mind a logikai s filozfiai irodalomban, gy tnik, napjainkig kielgtetlen maradt. Az jabb elmleti ksrletek krben mindssze egy munkt isineriink, mely a szintzis lehetsgvel valamilyen mdon sszefggsbe hozhat, ez a munka a formalista s az anliformalistn megkzeltsek egyidej elutastsval ugyanis arra vllalkozott, hogy kzvett harmadik megoldsknt kiptse a szablyok llal irnytott vlaszts s dnts"' nll logikjt. 58 Khnleli alapvetst rinten megjegyzend, hogy e logikban ,,a szablyok inkbb a cselekvshez vezet kvelkezto51 M e g j e g y e z z k , krdsesnek t e k i n t h e t , v a j o n a/. a l a p f o r m b a n kifejezd l t a l n o s dconlikiis o p e r t o r , a z ,,ni ez g y l e g y e n " r t e l m t n e m t k r z i - e a jog viszonyaira j e l l e m z b b e n s u g y a n a k k o r t a l n fokozol t a l i b a n p o n t o s a n s t r g y s z e r e n a eim/.ellokrc ktelez m d o n e l r e n d e l e m , problmja l i o g y . . . " f o r d u l a t o p e r t o r k n t val kezelse. V. V A K O A (Isaha: .1 preiiinliuliiiiink es il jogaikul st gyakoriul. llam- s J o g t u d o m n y , X I I I . l!)7(). 2. 292. p. '201. j e g y z e t . 55 Z i K M i i i N S K l , / . y g i n u n t : La vrification ilc.i faits dans un procs jurirt in ire. L o g i q u e e t A n a l y s e ,

    vi.
    50

    i!)<3.

    il>/..

    :tsr>:]!)(.

    p.

    Ld. pl. WHULKWSKI, J o r z y : Legal Reasoning in Isgul Interpretl ion. = l u d e s <le logique j u r i d i q u e . Vol. I I I . Bruxelles, t a b l i s s e m e n t s m i l c D r u y l a n l , 1909. 11. s kv. p. Az r t e l m e z s rtkel jellege, m e g j e g y e z z k , a f o k o z o t t a b b a n i n d u k t v , a precedens bri felfogsra k o n c e n t rl s z e m l l e t m d d a l s m e g b a t r o z o t t t r s a d a l m i k v e t e l m n y e k k e l sszefggsben a z angolszsz e l m l e t b e n m r k o r b b a n l t a l n o s elismerst n y e r t . Karl N. L L E W E L L Y N 10.'$l-ben k i f e j t e t t l l s p o n t j a (Jurisprudence : Realism in TI fonj ami Practice. Chicago, T h e U n i v e r s i t y of Chicago Press, 1902. 71. p.) s z e r i n t c s a k politikai meggondolsok v a g y az a z o k k a l v a l ' s z e m beszegls i g a z o l h a t j a e g y a d o t t p r e c e d e n s - c s o p o r t ilyen v a g y olyan m d o n t r t n ' r t e l m e z s t ' ( a l k o t s t , a l a k t s t v a g y a b b l k v e t k e z t e t s e k l e v o n s t ) " , m e r t n m i n t ezt II. L. A. I I A R T (The Concept of Imw. O x f o r d , n t t h e Clarendon Press, 1961. 127. p.) k i f e j t i a z esetek k z t t i hasonlsgok s k l n b z s g e k . . . r z k e l h e t v csak a t r s a d a l m i clok t k r b e n val rtkelskkel vlnak". 57 W R B L E W S K I : Statements . . ., 167. p. 58 GOTTLIED, G i d o n : The Mgic of Choice: An Investigation of the Coru:epts of Rule and Rationality. L o n d o n , Allen a n d U n w i n , 1968. 13. p.

    727 104

    tseket irnyt, semmint magt a magatartst vagy cselekvst kzvetlenl ural eszkzkknt jelentkeznek", s hogy ennek megfelelen az rtelmezs alapproblmja nem az, hogy mf a szavak jelentse a jogszablyban, hanem az, hogy felhatalmazst adnak -c a szavak egy kvetkeztetsnek a szavakban bzva trtn levonsra". 59 Azonban a kidolgozs sorn sajnos, amint erre egy brl is rmutat0, a munka vgl nem annyira logikai elmletet ad, mint inkbb egy principled choice nvvel illetett normatv rtelmezsi doktrna krvonalainak, s ezzel egy adott jogpolitikai koncepci rtelmezsi direktvkban kifejezett gyakorlati kvetkezmnyeinek a meghatrozst. A szintziskeress irnya ilymdon csak e kt oldal korltainak, egymst klcsnsen kiegszt s gy felttelez rsz-jellegnek kimutatsban, e kt oldal abszolutizl felfogsnak egy valban tfog elmloti megkzelts keretben trtn brlatban llhat, ami megersteni ltszik korbbi llspontunkat. 01 A formalista s az antiformalista megkzelts ellentte mint egy formai s egy tartalmi megkzelts ellentte azonban ugyanakkor, gy tnik, egy msik szintzislehctsget is sugall, egy olyan megoldst, amely az antiformalista megkzeltsnek biztostott elsdlegessg alapjn lnyegileg a formalista megkzelts alrendelst tartalmazn. Ez a valjban ltszlagos megolds mindazonltal kielgt eredmnyre aligha vezetne. Az antiformalista megkzelts tnrlalmisga ugyanis Csak viszonylagos tartalmisgot jelent, mely szintziskpzsre nmagban megfelel alapot nem mutat. A formalista cs az antiformalista megkzelts llal tfogott formai s tartalmi oldalak ugyanis az elbbiekbl kvetkezen a jogi okfejts eltr szakaszaiban eltr, egyszersmind azonban' az ok fejts csak mestersgesen tagolhat egysges folyamatban egymsba folytonosan tmenve egymst klcsnsen meghatroz mozzanatokknt szerepelnek. A jogi okfejts logikai szerkezetnek egy ilyen ktelcmsget felttelez felfogsa, gy tnik, bizonyos mrtkben mdosthatja a meghatrozott kvetelmnyekhez mrt konformilst kifejez trvnyessg fogalmrl s sszetevirl kialaktott kpet egyarnt. Amint ugyanis ezt mr korbban megksreltk kifejteni 02 , a forradalmi trvnyessg kategrijnak esetleges elmleti elfogadsa 03 szksgkppen ahhoz a kvetkeztetshez vezet, hogy trvnyessg mr kiptett jogrendszer nlkl, normaalkotsban nem objektivld kvetelmnyekhez mrt konformits elmleti kifejezdseknt is elkpzelhet, s hogy ilymdon az adott formai (s tartalmi) jegyeket (egyidejleg) mngbanfoglal ltalban vett trvnyessgtl hatrozottan meg kell klnbztetnnk a forradalmi trvnyessg-kategrijt, mely kritriumknt kizrlag vagy elsdlegesen csupn az adott tartalmi jegyeknek val megfelelst hordozza. Egy ilyen megklnbztets lehetsge viszont vgs soron azt jelenten, hogy a jogtudomnyi fogalomkpzs sajtszersgnek megfelelen 04 magnak az ltalban
    S9

    GOTTLIEB,

    157. cs

    101.

    p.

    WRBLEWSEJ, J e r z y : Comments on Gidon Gottlieb, The Logic of choice . . . Logique et Analyse, X I I I . 1970. 51. 382. p. L V A R G A Csaba: Les bases sociales du raisonnement juridique. Le r a i s o n n e m e n t j u r i d i q u e . Bruxelles, tabb'ssements mile Bruylant, 1971. 171 176. p., klnsen 4. es 68. p o n t es V A R G A Csaba: A jogi okfejts trsadalmi meghatrozottsgrl. llam- s J o g t u d o m n y , X I V . 1971. 2. 4. p o n t , 280. s kv. p. 6 V A R G A Csaba: Sarls: A Tancskztrsasg jogrendszernek kialakulsa. llam- s J o g t u d o m n y , X I I . 1969. 2. 363. p. 65 V. SZAB I m r e : Forradalom s trvnyessg. llam s Igazgats, X I X . 1969. 3. 199 208. p. 64 V. V A R Q A Csaba: A jogtudomnyi fogalomkpzs nhny mdszertani krdse. llani' s J o g t u d o m n y , X I I I . 1970. 3. 589609. p., klnsen 46. pont.

    80

    726

    105

    vett trvnyessgnek az elmleti fogalmn bell is klnbsget tehetnk egyfell a trvnyessg mint a tteles jog kvetelmnyrendszerhez mrt (formai) viszonyt kifejez kategria s msfell a trvnyessg mint a trsadalmi valsg objektv tnyeihez s fejldsi tendenciihoz mrt (tartalmi) viszonyt kifejez kategria kztt. A trvnyessg e kt msutt mr alkalmazott terminolginknak megfelelen dogmatikainak s szociolgiainak nevezhet oldala kzl ez esetben a formai megfelelst kifejez dogmatikai oldal a forradalmi trvnyessgben hinyozhat; ltalban e kt oldalnak akr a dogmatikai, akr a szociolgiai megfelelsen alapul egymst klcsnsen tagad szembelltsa elvileg s gyakorlatilag egyarnt elfordulhat; trvnyessgrl, e fogalom teljes, maradktalan, szintetikus rtelemben vett megvalsulsrl azonban mindazonltal mgis csak e kt oldal egyidej megvalsultsga esetn beszlhetnnk. Nos, a trvnyessg egy ilyen felfogsban dogmatikai oldalknt a gyakorlatnak a szabllyal, szociolgiai oldalknt pedig a gyakorlat ltal kvetett (a dogmatikai oldal megvalsultsgval egyezen jogilag kifejezett vagy ki nem fejezett) szablynak a trsadalmi valsg lnyeivel s fejldsi tendenciival val megegyezse szerepel, a jogi okfejts ktelemsge azonban, gy tnik, a szociolgiai rtelemben vett trvnyessg megllapthatsgt lehetv teszi magnak a dogmatikai trvnyessgnek, a gyakorlat s a szably kztti megegyezsnek a lenirse krben is. A szablynak val megfelels ugyanis dogmatikailag csak a formlis logikai meghatrozottsg keretei kztt mrhet, s ily mdon a jogi okfejts krben az antiformalista megkzelts sajtos terleteknt megjellt tartalmi meghatrozottsg trvnyessgi szempontbl val rtkelst ha az okfejts szerkezetrl s a trvnyessg tartalmrl nyjtott fenti kp igazolhatnak bizonyul csak egy szociolgiai megkzelts s llsfoglals szolgltathatja.

    106

    727

    Kodifikci joghzag analgia*


    VARGA CSABA A trsadalmi viszonyok sszetettsge, gyors fejldse v a g y n m a g a t a r t s i m i n t k n o r m k b a n rgztsnek egyb okbl val elmulasztsa kvetkeztben a jogalkot szervek llal kibocstott normk, m i n t ismeretes, gyakran nem a d n a k felvilgostst egyes olyan, meghatrozott, helyzetekben kvnatosnak tekintend m a g a t a r t s mintirl, amelyeknek megllaptst v a g y konkrt vita llami szervek ltal val eldntse, v a g y ltalban a jog teljesebb funkcijnegvalstsa ignyli. Az ilyen helyzetek kikszblsnek szksgessgi m r a jogfejlds korai szakaszaiban felismertk: a jogalkot normiban rendelkezett a hasonl esetekben a jogalkalmaz szerv ltal t a n s t a n d m a g a t a r t s r l , a jogtudom n y pedig megksrelte e problma elmleti krvonalazst. Mai f o r m j t s t u l a j d o n k p peni a k t u a l i t s t e krdskr azonban a nagy, tfog igny, modern rtelemben vett kodifikcival egyidejleg nyerte el, amikor a trvnyhoznak szksgkppen intzkednie kellett a tervbe v e t t teljessg s a gyakorlat sorn m e g m u t a t k o z hzagossg kztti ellentmonds feloldsnak mdjrl. A inlt szzad utols vtizedeitl kezdve, amikor a polgri t r s a d a l o m n a k imperializmuss val alakulsval a jog eszkzeivel vgzett irnyts s ellenrzs, a jognak a gyors trsadalmi vltozsok ignyeit kielgt funkci megvalstsa fokozott jelentsget nyert, a joghzagok s - k i t l t s k problmakre is a burzso t r s a d a l o m b u n egyre nvekv m r t k b e n eltrbe kerlt, amirl tbbek kztt az i m m r csaknem t t e k i n t h e t e t l e n mennyisg s vltozatossgt megkzeltsi ksrlet s megoldsi i r n y z a t tanskodik. A csaknem egy vtizede a Logikai K u t a t sok Orszgos K z p o n t j a jogi szekcijba tmrlt belga jogszok, akik fkppen a jogi okfejts klnbz oldalaival foglalkoznak, tbb ven keresztl a joghzag s a hzagkillt jogalkalmazs krdseinek elemzsre fordtott k figyelmket. Vizsgldsaik eredmnyeit n h n y rszmunka korbbi megjelentetst kveten 1 a jelen flezer oldalas, reprezentatv t a n u l m n y k t e t b e n tettk kzz, melyben az n. belga k r " 15 t a g j a s tovbbi ht nemzet j o g t u d o m n y n a k 9 kpviselje dolgozza fel m i n t e g y r e f e r t u m o k formjban a krdskrt ltalnos elvi oldalrl, valamint a nemzeti, illetve joggi megoldsok gyakorlati szemszgbl e g y a r n t . A hzag s hzagkitlls tekintetben gy a ktet a mai kontinentlis burzso elmlet s gyakorlat sokoldal s magas sznvonal elemzst a d j a , az egyes t a n u l m n y o k b a n tkrzd megkzeltsi mdok, felfogsok s gyakorlati megoldsok heterogeneitsa, st, fel nem old o t t ellentmondsossga kvetkeztben azonban a jelen keretek kztt csak arra nylott lehetsgnk, hogy a rszhozzjrulsokban kifejezdsre j u t fbb i r n y z a t o k a t , elmleti s gyakorlati t e n d e n c i k a t a lehetsgekhez mrt rendszeres f o r m b a n vzoljuk.

    1. Az els s taln legfontosabb krds az, hogy m a g u k a jogforrsok trtnetileg hogya" rendelkeztek s rendelkeznek az olyan cselrl, amikor a jogban hzag m u t a t k o z i k . Annul errl a klet egy t t e k i n t t a n u l m n y a 2 tanskodik, a joghzag kikszblsnek egyik lcgarchaikusabb f o r m j a k n t az istentlet jelenik meg, mely a hzagkitlts e s z k z e k n t igen elterjedt volt a 1012. szzadban, a* ratlan szoksjog korban. A 1315. s z z a d ban, a szoksjog rsba foglalsval mar privilgiumok s c h a r t k g y a k r a n special mdon szablyoztk a hzagkitlts m d j u t .

    * Le problme des lacunes en droil (a t o v b b i o k b a n : P L D ) . l u d e s p u b l i e s p n r PEHELMAN, Ch. B r u x r l ' 1 . t a b l i s s e m e n t s . n i l e B r u y l a n t , 19G8. S54 p. ( T r a v a u x d u C e n t r e N a t i o n a l de R e c h e r c h e s de L o g i q u e ) . 1 l.d. ludes de logique juridique. Vol. I I I . P u b l i e s p a r PERELMAN, Ch. lJruxclles, t a b l i s s e m e n t s ' >> B r u y l a n t , 19GG1907. 144. s 140. p . ( T r a v a u x d u C e n t r e N n l i o n a l d e R e c h e r c h e s d e Logique), m e l y m s a"."!.'""., mellett n joghzag krdst rinten ngy-ngy, a jelen ktetben ismt felvett t a n u l m n y i t a r t a l m a z , ttekints11 I d . A l l a i n - s J o g t u d o m n / , 19G8. 1. 103171. p. s 19G9. 1..190192. p. _I>Ll>. 1 CIH33EN, J o h n : Le pro'jlc/ne des lncun.9 du droit dans l'volution du droit mdival et moderne. 19724G. p .

    566

    107

    Ez lehetett nz rtelemhez (pl. Valenrienncs: 1114), az analgihoz (pl. Waes: 1241) v a g y a t a p a s z t a l t regekhez (pl. Moerzeke: 1255) f o r d u l s ; a br ,,a lehet l e g j o b b a n " v a g y maga a l a k t h a t t a a jogot (pl. Bruges: 1127), vagy pedig a felsbb brsg hzagkitlt dntshez kellett folyamodnia (pl. PoperinrrC: 120S). A 1618. szzadban, a tteles joga l k o t s mennyisgi megnvekedsvel viszont kialakult egy olyan s a j t o s jogforrsi hierarc h i a , mely termszetszerleg egyben a hzagkitlts i r n y t is m e g h a t r o z t a : c h a r t a s rott trvny, helyi s provincilis szoks, vgl a ins commune scriptum, gyakorlatilag az i n t e r p r e t l t rmai s k n o n j o g (pl. H a i n a u t : J475), s ha esetleg ez utbbi is hzagosnak m u t a t k o z n a , a k k o r ,,a m l t n y o s s g termszeti elvei" (DMAT: 1735). U g y a n a k k o r azonban a francia abszolutizmus megersdsvel J u s z t i n i n u s z rendelkezsnek emlkt idzve ltalnoss vlik, hogy b r m e l y ktsg v a g y nehzsg esetn a brnak par devers le roi kell fordulnia (1667). Lnyegben tzt a gyakorlatot folytatja, immr a hatalommegoszts s a t r v n y felsbbrendsge nevben a francia forradalom is, a kirly szerept a trvnyhoz testlettel helyettestve (1790). Hasonl szellem ksri a Landrecht (1794) megoldsban is, a m e l y szerint a br jogelvek s analgia segtsgvel kitltheti ugyan .a hzagot, de ezt rgtn az igazsggy miniszter t u d o m s r a kell hoznia, hogy a trvnyhozi hzagkit lts lehetsgess v l j k . A Code civil tervezetben Portalis. ppen a h a t a l o m megoszts helyes felfogsra s a bri funkc nllsgra h i v a t k o z v a szakt a trvnyhozhoz forduls intzmnyvel, s a trvny kiegsztjeknt a szokst, a n n a k h i n y b a n pedig a mltnyossgot jelli meg. A Cambacres llal e l t e r j e s z t e t t j a v a s l a t r a a z o n b a n vgl a ksz t r v n y k n y v b e n (1804) a dni le. justice, tilalmnak megfogalmazsa jelenik meg. Hasonl megoldst fogad el e g y b k n t vgl a holland polgri t r v n y k n y v ( 18'S) is, amelynek tervezetben (1816) kisegt forrsknt eredetileg az analgia s a termszeti mltnyossg szerepelt. A Code civil rendelkezsvel t e h t a d v a van a modern burzso jojira jellemz kodifikcis megoldsok 3 egyik plusa, amely a denenatio justiliae intzmnyvel negatv oldalrl, azltal kzelti meg a joghzag krdst, hogy az igazsgszolgltats m e g t a g a d s t szankcionlja. Az ellenkez plust, a pozitv oldalrl val szablyozs t p u s t a svjci Code civil (1907) p l d j a testesti tneg, amely joghzag esetn felhatalmazza a brt a szoks,

    a n n a k h i n y b a n pedig egy ltala a d o k t r n a s a j o g g y a k o r l a t figyelembevtelvel, de lnyegben szjivern mdon k i a l a k t a n d eseti szably alkalmazsra. 1 A svjci m i n t a azonb a n , amelynek korai m e g f o g a l m a z s t egybk n t m r Arisztotelsznl is m e g t a l l h a t j u k , 5 k o r n t s e m a pozitv i r n y szablyozs egyetlen tpusa. Szmos m o d e r n burzso trvnyk n y v ad mg ugyanis kifejezett f e l h a t a l m a zst a brnak a hzagok kitltsre, de egyben meghatrozza n a g y l t a l n o s s g b a n u g y a n a hzagkitlts kereteit v a g y form i t is. Az oszlrk ABGB. (1811) pldul egyenesen ktelezv teszi a d n t s t , vgs soron ,,a termszetjog a l a p v e t elvei" alapj n , az olasz Codice civile (1942) p e d i g a brt analogikus lehetsgek h i n y b a n a z llamb a n hatlyos jogrend ltalnos clvoihez" u t a s t j a . A Codex juris canonici (1917) a hzagkitlts m d j t szoks h i n y b a n az analgia, a jogelvek, a stylus Curiae, s vgl az opinio doctorum alapulvtelben fogalcommunis mazza meg.' Vgl rdekes ksrletknt emlth e t , hogy a holland j Burgerlijk Wetboe.h tervezete (1954) az eddigi megoldsok szintetizl v a r i n s t a d j a : t r v n y s szoks hin y b a n a brt a mltnyossghoz u t a s t j a , e n n e k konkretizlshoz a z o n b a n a l a p k n t ,,az ltalnosan elfogadott jogelveket, Hollandia npnek jogi trekvseit, v a l a m i n t a szban forg gyben jelentkez t r s a d a l m i s egyni r d e k e k e t " jelli meg. Az eddig b e m u t a t o t t negatv vagy pozilv oldalrl szablyozott megoldsok kzs v o n s t az kpezi, hogy a v i t s jogeset kapcsn felmerl joghzag kikszblsnek a l a n y a k n t az gyben eljr s jelents mozgsi szabadsggal rendelkez brt jelli meg. A jogalkoti v a g y m a g a s a b b bri frumhoz val ktelez folyamods i n t z m n y e ma mr nem ismeretes, viszont ltezik egv specilis, az elbbiektl a l a p j b a n s jellegben eltr, n e m kivteles burzso megolds, amelyben az a d o l t jogrendszer hzagai egy msik jogrendszer rendelkezseinek nz alkalmazsval kerlnek kitltsre. Ez a megolds lnyegben a hazai jog nlltlansgt, egy idegen rendszernek val alvetettsgi kodifiklja, s a hazai jog tekintetben az rdemi krds rendszeren kvlinek nyilvntsval vgs, soron kikszbli s a felhvott, m e t a r e n d s z e r szerept betlt jogrendszer krbe utalja a hzagkitlts egsz p r o b l e m a t i k j t . A Palestine Order in Council (1922) Izraelben ma is hatlyos rendelkezse szerint a jog hallgatsa esetn a hrnak pldul nz angol common law lnyegnek s uz. equity d o k t r n j n a k meg-

    lacunes

    ' F. m i ' K o l i U o k r e n d s z e r t t e k i n t s i n d j n IIUDEIU.ANT, C l i n r l e s : tss mt'cltanismes institues pour combler 1rs tie In lui. P L D , 4 3 fil. p . * WOI.F, K r n e " t : l.es lacunes it 11 ilrn:l rl leur solution rn tlroil suisse. = P l . U , 1 0 5 1 2 7 . | i . ' .Wikn nticlinsxi lilika, V. k n y v , X I V . f e j e z e t . , ONCLI.y, W i i l e i n : Les lacunes tie In loi en ilruit canonique. = P U ) , INI I !).'. p . , k l n s e n 100 135. p .

    108

    727

    felel d n t s t kell hoznia. 7 H a s o n l szellem megolds r v n y e s l G i b r a l t r , Bermuda, j Guinea s t b . j o g r e n d s z e r e tekintetben e g y a r n t ; a B o s z n i a - H e r c e g o v i n b a n 1878-ban b e v e z e t e t t o s z t r k A B G B szintn a helyi j o g kiegsztsre szolglt. A h z a g k i t l t s s z a b l y o z s n a k ez a t p u s a a g y a r m a t i v a g y f l g y a r m a t i fggsget m u t a t j o g r e n d s z e r e k ben l t a l n o s . E z t p l d z z a rzkletes f o r m b a n a h a j d a n i belga K o n g egy a l a p v e t jogi a k t u s a (188(i), m e l y j o g h z a g esetn elvileg ,,n helyi szoksok, nz l t a l n o s jogelvek s a m l t n y o s s g " a l k a l m a z s t rta el, a g y a k o r l a t b a n a z o n b a n a helyi szoksokhoz e g y l t a l n nem f o l y a m o d t a k , s hzngkitlts 1 sorn l t a lnos jogelvek cmn csak a belga j o g elvei, p o n t o s a b b a n tteles rendelkezsei kerltek a l k a l m a z s r a . 8 U g y a n a k k o r az is n y i l v n v a l , h o g y a klfldi jog kiegszt m e t n r e n d s z e r k n t v a l f e l h a s z n l s t a fggsgi viszony megsznse u t n c s u p n t r t n e l m i - p r a g m a t i k u s i n d o k o k is m a g y a r z h a t j k . Izrael e s e t n t l m e n e n m e g e m l t h e t j k , h o g y a m a i Dla f r i k a i K z t r s a s g b a n pldul kiegszt jogf o r r s k n t j e l e n l j g is a h a j d a n i g y a r m a t t a r t s z m r a i m m r v s z z a d o k la csak t r t n e l m i e m l k e k e t idz j o g r e n d s z e r , az n. r m a i holland j o g szolgl. 2. A f e n t i e k b e n v z o l t t r v n y h o z i megoldsok e g y n t e t e n arrl t a n s k o d n a k , h o g y az esetek t b b s g b e n m a g a a j o g a l k o t , a k o d i f i k l o r sem t e k i n t i k i m e r t jellegnek a rendezs k r b e v o n t v a g y rendezni szndk o z o t t t r s a d a l m i viszonyok ltala a d o t t szab l y o z s t . F e l v e t h e t a z o n b a n , h o g y egyfell az t f o g igny t r v n y k n y v e k n e k c s a k egy m e g h a t r o z o t t h n y a d a t a r t a l m a z z a kifej e z e t t f o r m b a n e h i n y o s s g o k lehetsgnek elismerst, msfell p e d i g a jogalkoti elismers lnyegben olyan s z u b j e k t v a k a r a t i a k t u s f o r m j b a n jelenik meg, mely n m a g b a n nem g a r a n t l h a t j a a j o g a l k o t ltal kinyilv n t o t t v l e m n y igazsgt.. p p e n ezrt a t u d o m n y n a k nll, elmleti vlaszt kell a d n i a arra a krdsre, v a j o n a j o g b a n v a l b a n l e h e t n e k - e hzagok,' s lia igen, a k k o r milyen felttelek m e l l e t t l l a p t h a t m e g ezek tnyleges fennllsa. A m l t szzad vgn e l t e r j e d t , s n a p j a i n k b a n is f k n t a n o r m a t i v i z m u s kpviseli, g y klnsen Kelsen ltal f e n n t a r t o t t l l s p o n t o t , m e l y szerint a j o g b a n n e m lehetn e k h z a g o k , m i n t h o g y elr jellege r v n n o r m i v a l csakis m a g a a tteles j o g h a t r o z h a t j a m e g , h o g y mi t a r t o z i k ' a j o g k r b e , a

    jelen szerzk tbbsge e l u t a s t j a . Az elutast s legfbb i n d o k a az, h o g y u j o g logiki zrtsgnak, kvetkezskppen hzagmentcssgnek elmlete egyfell logikai f o r m a l i z m u s a k v e t k e z t b e n n e m ad semmifle g y a k o r l a t i l a g h a s z n o s t h a t m e g o l d s t olyan v i t s esetekre, amikor a nem-szablyozs tnybl kifolyan a s z a b u d s g l t a l n o s t r v n y n e k " kellene rvnyeslnie, 9 msfell az esetek t b b s g b e n e g y ilyen lltlagos t r v n y alkalm a z s a m e g h a t r o z o t t t r v n y i rendelkezsekkel v a g y ezek c l r a i r n y u l t s g v a l ellenttes lenne, u v a g y kt, e g y m s n a k klcsnsen ell e n t m o n d ilyen lltlagos s z a b a d s g jelenltben egyenesen r t e l m e t l e n n e k m i n s l n e . 1 0 A h z a g f o g a l o m n a k n k t e t egyes szerzi ltal megksrelt, rszben k o r b b i tziseket is felelevent f o r m a l i s z t i k u s logikai megkzeltsbl egyfell nz k v e t k e z n k , h o g y ha egy n o r m a t v rendszer m a g b a n foglalja a negat i v i t s elvt (nullum crimen sine lege r v n y e stse a b n t e t j o g b a n , a denegalio just it inc. t i l a l m a a polgri j o g b a n ) , a k k o r c r e n d s z e r t s z k s g k p p e n h z a g m e n t e s n e k kell tekinteni. 1 1 A b n t e t j o g azonban' m u l a t j k ki m s o k n e m c s a k b n t e t t e k s b n t e t s i t t e l e k t r v n y i m e g h a t r o z s b l ll, gy egszben csak q u a s i - z r t r e n d s z e r t kpezhet. 1 2 Az a logikai rvels pedig, a m e l y a denegatio juslitiae tilalmbl v a g y l t a l b a n a h z a g k i t l l s r e i r n y u l t r v n y h o z i rendelkezsbl a j o g h z a g m e n l e s s g r c kvetk e z t e t , lnyegben a h h o z az l l s p o n t h o z jul el, a m e l y szerint sohasem a j o g b a n , csupn csak a t r v n y b e n lehetnek hzagok, 1 3 a j o g n a k ez a fetisizlt felfogsa a z o n b a n az rdemi p r o b l m r a csak l m e g o l d s t a d , s vgs soron a j o g n a k a j o g a l k a l m a z i d n t s eredm n y v e l val h a m i s a z o n o s t s n s az Igv felf o g o t t j o g n a k a trvnnyel v a l n k n y e s s z e m b e l l t s n alapszik. A f o r m a l i s z t i k u s logikai szemlletmd eredmnye msfell a b b a n u k v e t k e z t e t s b e n fejezdik ki, hogy n n o r m k v i l g b a n nincsen e l d n t h e t e t l e n e s e t , m i n t h o g y a d n t s nem elfelttelezi szksgk p p e n a n o r m a t v rtkels lehetsgt, a d n t s u g y a n i s a n n a k . m e g l l a p t s b a n is l l h a t , h o g y a szban forg eset kvl esik a n o r m a r e n d s z e r krn. 1 4 E z a felfogs, mely Kelsenre e m l k e z t e t radiklis f o r m b a n s logikai s z e m p o n t b l ltszlag t m a d h a t a t l a n rvelssel hirdeti a j o g teljessge h i n y n a k ellenre fennll lnyegi z r t s g t , n j o g r e n d s z e r t a l a p j b a n a x i m a r e n d s z e r k n t kezeli,

    ' T E O E S C a i , G u i d o : Article 46 of the Palestine Ordrr in Council and Ihe F.xislenceof Lacunar. = P L D , 2 7 5 J(M.]> DEVAUX, V i c t o r : Les lacunes de la loi dans le droit de l'ancien Congo belge. P L D , 247 2 7 4 . p . , klns-" 254255. p. FORIERS, P a u l : Les lacunes du droit. = P L D , 9 2 9 . p . , k l n s e n 2 0 2 5 . p . 11 11UDERLANT, 31 43. p . , k l n s e n 3 9 . p . 11 KLUG, U l r i c h : Observations sur les problmes des lacunes en droit. = ' P L D , 9 0 1 0 1 . p . 11 F0RIER3, 2 4 . f). " E f e l f o g s k v e t k e z e t e s r v n y e s t s r e 1. LEQROS, R o b e r t : Considrations stir les lacunes et l'interprtai'0" en droit pnal. = l ' L D , 3 0 3 4 0 0 p . " CONTE, A m o d e o G . : Dcision, contplcludr, clture. A propos des lacunes en droit. = l ' L D , 0 7 8 4 . p . , k l n s e n 73 80. p .

    568

    109

    iclit egy olyan aprioriszlikus elfeltevst fogad cl, amelynek megdntsvel logikailag e g y b k n t helytll kvetkeztetse m e n t h e tetlenl sszeomlik. A jog ugyanis a x i m a rendszernek ltszlagos formlis zrtsga- s esetleges koherencija ellenre sem t e k i n t het, rszben azrt, mert ppen a hzagkitlts lehetsgre v a g y ktelezettsgre s ezzel a teljesebb ttelre irnyul kifejezett trvnyi rendelkezsek ezt a rendszert bizonyos i r n y b a n s m r t k b e n m r eleve n y i t o t t s ezzel be nem fejezett teszik, rszben s f k n t pedig azrt, m e r t a trvnyi tilalommal krlh a t r o l t szfrk jelents rsztl e l t e k i n t v e funkcionlis-instrumentlis szerepber. a jog s gyakorlata t r s a d a l m i rendeltetse ltal megh a t r o z o t t a n e g y b k n t is szksgkppen m i n d e n n e m axiomatizlds ellenirnyban h a t . s a m i n t ezt hasonl formalisztikus szigorsggal egy msik szerz k i m u t a t t a " specilis szably h i n y b a n a br g y a k r a n logikailag egyenl esllyel, csupn tesszk hozz gyakorlati-jogpolitikai d i r e k t v k s p o s z t u l t u m o k ltal befolysolva vlaszthat az l t a l n o s " megengeds v a g y megtilts, az analgia, a v a g y esetleg a non liquet, a dnts visszautastsa e l v n e k " az a l k a l m a z sa kztt, ami ismt a jogrendszer eredenden p r a g m a t i k u s s n c i n - a x i o m a l ; z l h a t jellegt rzkelteti. Az elbbi okfejtsek e r e d m n y e k n t t e h t vgs soron k o r n t s e m a jog szksgkppeni h/.agmcntcssgrc, h a n e m csupn az arra irnyul kvetkeztets jelentkezik, hogy a jogalkot a jogi n o r m b a n kifejezett a k a r a t v a l a jogot m e g h a t r o z o t t i r n y b a n s m r t k b e n legfeljebb egy esetleges contra legem joggyakorlat kialakulsnak eltrsvel megtrhet z r t s teljes rendszerr teheti. A modern jogrendszerek t e k i n t e t b e n ez valsul meg l t a l b a n a b n t e t j o g terletn a b n t e t t t n y l l s n a k , v a l a m i n t a kiszabhat b n t e t s n e k a megllaptsa, 1 7 a pnzgyi jog terletn az a d k kiszabsa 1 8 stb. v o n a t k o z sban e g y a r n t , az ilyen rendelkezsek azonban hzagincntcssgct gyakorlatilag sem a

    jogrendszer, sem pedig a krdses jogg egszt rinten nem eredmnyezhetnek. 1 9 Kvetkezskppen joghzagok jelentkezsvel elvben mindig szmolni kell, klnsen m a , amikor a trsadalmi-gazdasgi viszonyok egyre gyorsul fejldse a jogkpzsi f o l y a m a t viszonylagos l e m a r a d s t szmos terleten egyre i n k b b nyilvnvalv s egyben elkerlhetetlenn teszi. 10 A joghzagok, a vacuum juris szfrja egy n e g a t v i r n y megllapts e r e d m n y e k n t v a l a m i n e k a h i n y t jelenti, ezrt csak kvlr l " / k z e l t h e t meg, onnan kiindulva, ami e h i n y k o n t e x t u s t kpezve a n n a k fennllst rzkelhetv teszi. 11 A joghzag t e h t r j k msok e g y t t a l viszonyfogalom is, valamihez m r t , valamihez v i s z o n y t o t t i n a d e k v c i t fejez ki. 12 B r a jog szksgkppeni z r t s g n a k v a g y teljessgnek bizonytsra i r n y u l ksrlet e k e t a szerzk tbbsge h a t r o z o t t a n cfolta, a joghzag jellemvonsainak, k r i t r i u m n a k pozitv m e g r a g a d s t rinten egysges elmleti felfogsrl v a g y a k r megkzeltsrl tvolrl sem beszlhetnk. A heterogencits jelzsre csupn csak u t a l h a t u n k a joghzag h a g y o m n y o s f o g a l o m p r j a i n a k feleleventsre 23 v a g y egy els l t s z a t r a szellemes, de flrevezet osztlyozsi ksrletre, mely klnbsget tesz t o v b b i a l t p u s o k r a b o n t o t t Sein-tpus ontolgiai s Sollcn-tpus dcontolgiai joghzagok kztt, 2 4 cz u t b b i a k krben egybknt ideologikusknt jellve a kls (trsadalmi, jogpolitikai stb.) rtkelshez, teleologikusknt pedig a bels, a tteles jog ltal a d o t t , abbl f a k a d rtkelshez m r t e n jelentkez h z a g o k a t . E l t e k i n t v e azonban bizonyos szlssges jelleg llspontoktl amelyek szerint pldul a n n a k a krdsnek az eldntse, hogy a d o t t esetben szably hinyzik-e, a v a g y egyszeren nincs, t e h t hogy joghzaggal, a v a g y egyszeren a non-jus szfrjval llunk-e szemben, c s u p n csak a br objektv k r i t r i u m o k a t teljessggel nlklz ideolgija" a l a p j n lehetsges 2 5 a joghzag k r i t r i u m t rint polgri fclfog-

    " MIEDZIANOOORA, J o s e p h : Juges, Inclines el idologie. = P L D , 513520. p., ktllanscn 518510. p. 11 E z u t b b i e l v r e h l . STONE, J u l i u s : ;V on liquet and the International Judicial Function. = P L D , 3 0 5 3 1 1 . p . " LEOROS, 3 7 2 3 9 8 . p . " KRINOS, J u l e s : Let lacunes en droit fiscal. P L D , 403. i s kv. p. " Ezzel s s z e f g g s b e n u t a l u n k a k z i g a z g a t s i Jog specilis h e l y z e t i r e , a m e l y b e n n t e v k e n y s g i r n y a i t s t b . illeten a h z a g n e i n a cselekvs s z a b a d s g t , h a n e m p p e n ellenkezleg, nz a d m i n i s z t r a t v t e v k e n y s g h a t r t , - a k a d l y t J e l e n t i . L d . UOH, H e n r i : Les lacunes en droit administratif. = P L D , <41 4G2. p . , k Q l n s r n 4 5 7 . p . " SAVATIER, R e n : Les creux du droit positif au rythme det mtamorpnoses d'une civilisation. P L I ) , 521 535. p . " T E R R , F r a n o i s : Les lacunes du droit. = P L D , 1 4 5 . p .
    " C O N T E , GG. p .
    11 KMJO, 8 5 8 9 . p . K l u g e g y b k n t f o r m a l i s z t i k u s - o x i o m a t i k u s l e v e z e t s e n a l a p u l o b j e k t i v " d e f i n c i i is a d , l d . 94 100. p . 14 CONTE, 6 9 7 3 . p . C o n t e f e l f o g s b a n p l . s z u b j e k t v k r i t i k a i o n t o l g i a i h z a g ll f e n n a k k o r , h a a z a d o t t m a g a t a r t s t s z a b l y o z n o r m k a n t i n m i t m u l a t n a k s o k k o r Is, h a e z e k a n o r m k s z e m a n t i k a i l a g m e g h a t r o z hatatlan tteleket hordoznak. Az elbbi eset a z o n b a n , ppen n n o r m k jelenlte kvetkeztben, n e m a joghzagp r o b l e m a t i k h o z t a r t o z i k , m i n t h o g y a z a n t i n m i a f e l o l d s a az r t e l m e z s f e l a d a t t k p e z i , a z u t b b i e s e t p e d i g h a a szablyozs szndkR egyltaln (elismerhet v l e m n y n k szerint v o l t a k p p e n a Conte ltal definilt teleologikus deontolglal hzag s a j t o s p l d j a , m i n t h o g y egy m e g h a t r o z h a t jelentsi nlklz kijelents n o r m n a k nligha tekinthet.
    11

    MIEDZIANOOORA,

    518319.

    p.

    131

    181

    sok alapjban kt i r n y b a n , c/.ek valamilyen v l t o z a t b a n keresik a helyes megoldst, s e kt irny lnyegben a joghzag ktfle lehetsges megkzeltsnek s s z e m l l e t m d j n a k felel meg. Az els megoldsi tpust az az llsp o n t testesti meg, mely a joghzag fogalmhoz a juridicits oldalrl kzelt, 2 0 ' mely t e h t a tteles jog kvetelmnyrendszerre s a jogalkalmazs s z e m p o n t j a i r a e g y a r n t figyelemmel van. E z t a felfogst egybknt a burzso kodifikei szmos termke kifejezetten a l t m a s z t j a , hisz a Code. civil az ltalnos dntsi ktelezettsg kimondsval l/i. .) a v a g y a Codice civile, a tteles rendelkezsek a l a p j n nem eldnthet v i t s e s e t b e n " val eljrs szablyozsval (12. .) stb. a hzagot negatv oldalrl eleve krlrja, a megfelel kitlts juridicilst biztostja, s u g y a n a k k o r ltalnossgval bizonyos jogalkalmazi szempontok rvnyestsre is lehetsget hagy. A msodik megoldsi tpus ezzel szemben a problmhoz kvlrl kzelt, s johzag fennllst a tteles rendelkezsektl fggetlenl, esetleg ezek ellenre akkor is megllaptja, ha ezt csupn elvont mdon felfogott ltalnos jogelvek, valamilyen t r v n y f e l e l t i " jogcszmc v a g y ppen a dolgok termszetbl" f a k a d kvetelmnyek teszik indokoltt. 2 7 Megjegyezzk, e ktfle megkzelts a b e n n k rejl szemlleti ellentt ellenre is a burzso g y a k o r l a t b a n e g y a r n t igcii tg, csaknem - tetszlegesen t g t h a t hzagfogalmat eredmnyez, ami egyfell az alig k o r l t o z o t t hzagkitltsre felhv kodifikcis megoldsok, msfell pedig a brnak jelents mozgsi szabadsgot biztost jogpolitika termke. E n n e k megfelelen trvnyszer jelensg, hogy az egsz hzagproblematika konkrt elvi megoldsa a jog funkcionlsban jelentkez politikailag sznezett rdekek h a t s r a alr e n d e l t t , st g y a k r a n esetlegess vlik. g y f o r d u l h a t el pldul, hogy 1946-han fennt a r t s a n a k s elvileg ma is helyesnek ismerjenek el egy olyan 1889-ben hozott belga bri dnt s t , m e l y szerint a nk trvnyi tilalom hin y b a n sem t l t h e t n e k be a d o t t igazsgszolgltatsi f u n k c i t , m i n t h o g y trvnyhozi megerstst sem ignyl t e h t joghzagot nem kpez, de u g y a n a k k o r a non-jus szfrj h o z sem t a r t o z t l evidens a x i m a k n t " jelentkezik, hogy m e g h a t r o z o t t p o s z t o k a t csak frfiak foglalhatnak el. 28 3. A joghzagproblematika "kontinentlis polgri felfogsa a denegatio justiliae francia
    "
    11

    szankcionlsval k i a l a k t o t t ltalnos dntshozatali ktelezettsg bvkrben l, s formailag ez indokolja, hogy a kitlthet hzagok krt a br szlesre t r j a , s kitltsk eszkzeknt csaknem minden s z m b a j h e t eszkzt felhasznl. Ilyen felttelek mellett, amikor a klnbz kodifikcis megoldsok az analogikus jogalkalmazst csupn a hzagkitlts egy specifikus m d j a k n t emltik, az analgia m i n t a tteles jog ltal legalbbis elvben n a g y m r t k b e n k t t t hzagkilltsi eszkz t u l a j d o n k p p e n i jelentsge trvnyszeren elsikkad, csupn n h n y logikus rdekldst kelti fel,- ekkor is fknt az argumentum a simile s az argumentum e contrario ulkalmazsa elvi e l h a t r o l h a t s g n a k s v a g y nem kivteles gyakorlati c l h a t r o l h n t a t l a n s g n a k kim u t a t s a kapcsn. 2 0 A helyzetet bizonyos t e k i n t e t b e n , legalbb is a kvlll szemll szmra bonyoltja mg egy olyan elgg ltalnos jelleg, leplez szndk g y a k o r l a t is, hogy pldul a svjci br, aki egybknt rendkvl szles felhatalmazssal rendelkezik, k o n z e r v a t v a l k a t a " folytn kerlni igyekszik hzag megllaptst, s m i n d e n ron rtelmezssel operl, mg j megoldsok kialaktsa' esetben is". 3 0 Mg t e h t a svjci br a n n a k ltszatra trekszik, h o g y teljes m r t k b e n a tteles rendelkezsek n y o m b a n h a l a d , a nyugatn m e t br az a l k o t m n y t l s z r m a z t a t o t t ltens f e l h a t a l m a z s " a l a p j n a t r v n y s a j o g " kvetelmnyeinek (20. .) alrendelten az analgit csupn a hzagkitlts egy specifikus mdszernek tekinti, amit szksg esetn a k r ltalnos jogelvek vagy a dolgok t e r m s z e t e " a l a p j n val dnts, a k r a lehetleg" a jogrend szelleme" krben mozg szuvern r t k e l s " egyar n t helyettesthet. 3 1 Ez utbbi megoldsokrl e g y b k n t joggal m u t a t j a ki egy szerz, hogy a pozitv rendszer felelt olyan metarendszer fennllst elfelttelezik, amelynek t a r t a l m a g y a k o r l a t i l a g elre meg nem hatr o z o t t n a k , kvetkezskppen rendkvl biz o n y t a l a n n a k s nknyesnek minsl. 3 2 Vgl, klnsen a francia tpus rendszerekben nem r i t k a az az elvi szintre emelt gyakorlat sem, amely szerint a tteles jog klnbz rendelkezsei sszevetsvel nem teljes indukci sorn v a l a m e l y ltalnos jogelv pozilivitsra k v e t k e z t e t n e k , s ezltal, ennek j o g a l k a l m a z i konkretizlsval a l a k t a n a k ki eddig hinyz, merben j jogintzmnyeket. 3 3

    L. pl. TERR, 1 4 5 1 4 6

    p.

    PLD, " " A Critical "


    11

    L. p l . CANARIS, Cl a u s - W i l h e l m : De ta manire de constater 161 170. p . , k l n s e n 171 173. p . PERELMAN, C h o i m : Le proVcme des lacunes en droit, essai A z e l b b i r e I d . Kl,UO, 101 102. p . , a z u t b b i r a p e d i g Account. <= tudes de logique juridique, V o l . I . 104 1 2 6 . WOLV, 1 2 0 . p . : IIUIIERLANT, 6 2 . p .
    CANARIS, 1 7 5 1 7 6 . KLUO, 101. p. p.

    et de cotnl/ler les lacunes

    de la loi en droit

    allemand.

    de synthse. = P L D , 547 519. p . p l . llOROVITZ, J o s e p h : Ulrich King's p.

    Legal

    lsgic-

    "

    " SLLANCE, L u e : Un moyen

    de combler

    les lacunes

    en droit:

    l'induction

    ampli fiante.

    P L D , 4 8 9 5 1 2 . p-

    570

    ill

    A burzso j o g g y a k o r l a t n a k a ktetben megksrelt elemzse t e h t rendkvl szertegaz k p e t m u t a t . 3 4 Belgiumban pldul jelents jogi p r o b l m t o k o z h a t o t t , h o g y mi legyen a szablyoz h a t a l o m ltal a l k o t m n y ellenesen, de u g y a n a k k o r egy t r v n y e r e j rendelet h z a g n a k kitltse cmn ltrehozott specilis m u n k a g y i brsg a k t u s a i n a k megtlse. 3 5 Az ilyen tpus v i t k rendkvl t a n u l s g o s a k , de u g y a n a k k o r jellemzek is lehelnek a h z a g p r o b l e m a t i k a polgri megtlse s z e m p o n t j b l . T a l l k o z h a t u n k viszont olykor olyan esetekkel is, amelyek tekintetben a hzagkitlts nyilvnval mdon szintn cra legem trtnik, ez a formailag teljessgben t r v n y t e l e n eljrs mgis az a d o t t problma t e k i n t e t b e n az egyetlen sszern j r h a t , st a szban forg jogrendszer szellembl valban egyenesen kvetkez f t n a k tnik. Ilyen kivteles eset volt pldul az, hogy az . vilghbor a l a t t a belga kirly a kpviselhz s szentus kzremkdse nlkl egyszemlyben, trvnyerej rendeletekkel gyakorolta a t r v n y h o z h a t a l m a t , a m i t u t b b a Cour de Cassation az a l k o t m n y ltal cire nem l t o t t rendkvli k r l m n y e k r e s az llami k o n t i n u i t s felsbbrendsgnek implicit elvre h i v a t k o z v a szksgszer s alkotmnyos e l j r s n a k minstett. 3 0 Hasonl jelleg problma f o r d u l t el a nmet b n t e t jogban, m e l y nem ismert kivtelt a m a g z a t elhajts b n l e l t e all, gy olyan esetben, amikor a m a g z a t kihordsa az anya letnek felldozst e r e d m n y e z t e volna, a brsg ms jogi l( hetsg h i n y b a n a jogrendszer szellembl levont kvetkeztetssel trte meg a bntetjogi tnyllsok z r t s g t , s llaptotta meg ebben a pozilvc zrt rendszerben hzag fennllst s eseti jogalkalmazi kitltsnek szksgessgt. 3 7 A kontinentlis burzso llamok joggyakorlata lnyegben m e g t a g a d t a s u t p i k u s n a k minstette a polgri forradalom korai eszmnyt, amely szerint Robespierre megfogalmazst idzve la jurisprudence ties tribunatif n'est nutre. chose, que. la loi. Mind e gyakorlat, mind ennek elmleti kifejezdse lesen eltr a szocialista l l a m o k b a n elfogadit megoldsoktl.3 U g y a n a k k o r , ami a joghzagok s kitltsk elmleti krdskrt rinti, a legnagyobb m r t k b e n heterogn vlemnyekkel tallkozunk. A t a n u l m n y k t e t s a m -

    g t t e rejl vllalkozs legnagyobb s ktsgtelen rdeme s rtke vlemnynk szerint a b b a n ll, hogy ismtelten s k o n c e n t r l t form b a n felsznre hozta az eltr, g y a k r a n klcsnsen ellentmond megkzeltseket s llsp o n t o k a t , s hogy rzkletesen, rendkvl nagys z m pldval illusztrlva b e m u t a t t a a hzagkitlts mai polgri g y a k o r l a t t . Ilyen krlmnyek kztt, lia s a j n l a t o s is, bizonyos fokig rthet, hogy a belga k r " szellemi vezetje s egyszemlyben a k l e t szerkeszt j e sszefoglal t a n u l m n y b a n 3 9 csak a p r o b l m a k r komplexitsra m u t a t h a t o t t r , anlkl, hogy pozitv szintetizl megolds h i n y b a n a klnbz llsfoglalsok elemz rendszerezst, b r l a t t v a g y a k o o r d i n t k p o n t o s a b b krvonalazst v a l b a n megksr e l h e t t e volna. A ktetbl mindenekeltt az a t a n u l s g addik, hogy a joghzag s a hzagkitlts t a r t a l m i p r o b l e m a t i k j a mindig k o n k r t trsadalmi-jogi felttelekhez: joglpushoz, jogrendszeri formhoz, jogpolitikhoz stb. kttten jelenik meg. libben az sszefggsben a hzagkitlts lehetsgeire s m d j a i r a irn y u l kodifikatrius rendelkezsek szmottev, de nem kizrlagosan m e g h a t r o z szer e p e t j t s z a n a k , a jog funkcimegvalslst befolysol trsadalmi-politikai erk j t k a , a hivatalos jogpolitika s az llala befolysolt jogalkalmazi m e n t a l i t s ugyanis erstlicli is de semlegestheti is a trtneti trvnyhoz
    akaratt.

    Mint e m l t e t t k , a k o n t i n e n t l i s polgri elmletben a joghzag krdst r i n t e n egyes szlssges llspontoktl e l t e k i n t v e vgs soron kt ellenttes szemlletmdra visszavezethet felfogs rvnyesl, amelyek egyes igen ltalnos, f o r m a i jelleg vonsaikat tekintve bizonyos m r t k b e n emlkezteth e t n e k a hzagfogalom szocialista felfogst rint vitra. A joghzag szocialista elmletnek kimunklsa sorn ugyanis a szerzk egy rsze a hzagfogalmat a pozitv jog tteles kvetelmnyrendszerre a szablyozsra irnyul s n o r m a t v mdon kifejezett jogalkoti akar a t r a s a jogalkalmazi dnts ebbl kvetkez ktelezettsgre figyelemmel kzelti meg, ezzel szemben msok egy, a jogrendszer krn kvl es kritriumot t a r t a n a k d n t n e k , a joghzag f o g a l m t az o b j e k t v e rendezst ignyl trsadalmi viszonyok krbl kiind u l v a hatrozzk meg, s a tteles jogi posztultuinokon n y u g v elbbi k r i t r i u m o k n a k csak

    " N h n y t o v b b i s p e c i f i k u s v o n a t k o z s r a Irt. SALMU.V, J e a n J . A . : Quelques observation} sur tes lacunes en droit interni'ionil public. - P L D , 3 1 3 3 3 7 . p . e s VANIIER F. 1st, R a y m o n d : Lacunes en droit international priv. = l ' L D , 401 423. p. " DUOIIATBI.KT, L o u i s : Le. problme de la lacune en lgislation sociale. = P L I ) , 4 2 3 42!). p . "* VANWKLKENIIUYZBM, A n d r : De quelques lacunes en droil constitutionnel belge. = P L D , 3 4 7 3 5 0 . p .
    " CANAMS, 172. p . : PERELMAN, 5 5 0 5 5 1 . p.

    Les lacunes

    A k t e t b e n a s / . o c i a l i s l a d u k t r f i i . i t s g y a k o r l a t o t e g y r s z t a n u l m n y k p v i s e l i . I d . ZlEMDlSSKI, Z y g m u n l : de la loi dans le systme juridique polonais contemporain et les mclhotlcs utilises pour les combler. PLD
    p.

    1 2 9 - 1 4 2 . p. " PERELMAN, 5 3 7 5 5 2 .

    112

    727

    a joghzag jogalkalmazi kitltse jogszer lehetsgnek tekintetben tulajdontanak m e g h a t r o z o t t jelentsget. 4 0 A kt megkzelts e r e d m n y e k n t n y e r h e t joghzag-fogaloin ' terjedelme nem esik egybe: gyakorlati t a p a s z t a l a t o k szerint, klnbz jogpolitikai megfontolsok eredmnyekppen ltalban az utbbi minsl szlesebbnek, mely nz elbbi n a g y rszt de nem felttlenl egszt m a g b a n foglalja. A j o g t u d o m n y i fogalomalkotsra ltalban is jellemz alapproblma ezek kapcsn tnylegesen a b b a n jelentkezik hogy mind a kt meghatrozs egyidejleg jogosult s igaz lehet, m i n t h o g y t r g y u k nominlis azonossga ellenre v o l t a k p p e n eltr nzpontokbl szemllt eltr dcfinicndumokrl van sz. E z a krlmny pedig az apriorizinus l t s z a t n a k elkerlse rdekben azt a feladatot r j a a joghzagelmletre, h o g y alapfogalmait a konkrt jogrendszer rendelkezseinek pozitivisztikus s p e k t r u m b l s a j o g i r n t t m a s z t o t t trsadalmi kvetelmnyek szociolgiai s p e k t r u m b l e g y a r n t definilnia v a g y legalbbis a kt fogalom kztti eltrs lehetsgt t u d a t o s t a n i a kell. Vgs soron a fentiekben jelzett kt szemlletmd egyfell a trvnyessg formai rtelemben v e t t kvetelmnyei maradktalan rvnyeslsnek, msfell a jog lehet logteljcsebb funkcimeg% alstsnak e g y a r n t kvnatos trsadalmi ignyre vezethet vissza, gy esetleges tkzsk is ami elssorban a jogalkalmazi hzagkitlts lehetsgnek s feltteleinek megllaptsa krben m e r l h e t fel a trvnyessg s a h a t k o n y funkcio-

    nls p o s z t u l t u m a i n a k k o n f l i k t u s t jelzi. Az ilyen konfliktusok feloldsa a polgri trsad a l o m b a n a jelen t a n u l m n y k t e t tansga szerint is tbbnyire a h a t k o n y s g kvnalm n a k eltrbehelyezsvel megy vgbe, s ez g y a k r a n a trvnyessg formai rvnyeslsnek illuzrikuss v l s t eredmnyezi. Hasonl, kisebb vagy n a g y o b b gyakorisggal minden jogrendben elfordul konfliktus-helyzetektl eltekintve az ltalnossg skjn megllapthat, hogy a polgri t r s a d a l o m b a n a szles kr jogalkalmazi hzagkitlts trvnyi engedlyezsvel a joghzag pozitivisztikus s szociolgiai fogalmainak terjedelme viszonyIng kzelebb kerl egymshoz. E g y ilyen kzelts" azonban a szocialista jogrend szmra alapvet szervezsi lvek, garancilis o k o k , - a l i g h a kikszblhet s a burzso t r s a d a l o m b a n aligha kikszblt veszlyforrsok stb. m i a t t eleve e l f o g a d h a t a t l a n n a k , s e g y t t a l elkerlendnek minsl, s ennyiben a jelen t a n u l m n y k t e t problmafelvet, elemz s elgondolkoztat jeliege ellenre, ppen n a g y m r v trsadalmi ktttsge kvetkeztben, elssorban csak negatv irny tapaszt a l a t o k a t s tanulsgokat n y j t . A szocialista elmlet alapvet f e l a d a t t c krben ugyanis csupn egy olyan megolds kialaktsa s tkletestse kpezheti, amely egyrszt valban biztostja a jog lehet legteljesebb funkcimcgvalstst, msrszt azonban sem a trvnyessg formai kvetelmnyeinek srelm t , sem pedig a jogalkalmaz tevkenysg jogfejleszt s jogkpz tevkenysgg val alakulst nem eredmnyezi.

    " Az e l b b i r e n m a g y a r i r o d a l o m b a n ld. pl. SZAD I m r e : A jogszablyok rtelmezse. D p . 19G0. 352 373. pl-! SZAI I m r e : A szocialista jog. Up. 19G3. 2 8 3 2 8 9 . p . ; LUKCS T i b o r : Analgia s trvnyessg. J o g t u d o m n y i Kzln>; 19G5. 61 72. p., az u t b b i r a pedi,} pl. PE30UEA Vilmos -.Gondolatok a joghzagrl s a jogi analgirl. Jogtudomny1 K z l n y , 19G6. 129141. p .

    113

    GBZYBOWSKI, S t e f a n : Wypowicilz nornuilytvna orn: je.j struktur,i formlna (A n o r m a t v kijelents s formlis s t r u k t r j a ) , /.oszyty N a u k o w e Uniwer.sytetu JagicUonskicgo. R n z p r a w y i S t u d i a , l o m . X X X I X . Nakladein Uniwersyt e t u JagicUonskicgo, Krakow, 1901. 155 p. A monogrfia n normalngika s a normas t r u k t r a alapvet krdseit t r g y a l j a . T r gyt nem maguk a jogi normk, lianeni azok a specialis tpus kijelentsek kpezik, amelyek f o r m j u k a t tekintve alkalmasak jogi norm k kifejezsre. Elsknt a n o r m a t v kijelentsek s a norm a t v a k t u s o k a t t a r t a l m a z szvegek kztti viszony krdst t r g y a l j a , m a j d a n o r m a t v kijelents formlis s t r u k t r j n a k s m j t a d j a meg. Szerz szerint minden n o r m a t v kijelents egy s u g y a n a z o n formlis s t r u k t r val rendelkezik. A norma-rvnyessggel kapcsolatos krdsek kifejtsi kveten a szerz a n o r m a t i v kijelents, n jogi norma s a jogszably viszonyt trgyalja. Hszlelesen foglalkozik egyes, a n o r m a t v jogi kijelentsekben gyakori formkkal (meghatroz m o n d a t o k , minstsek, jogidkoti instrukcik). Megllaptsa szerint az n. alkot m o n d a t o k (pl. a jogszably hatlyrl) nem normatv kijelentsek. Viszont n o r m n l v kijelentsnek minslnek az n. hivatkoz m o n d a t o k s az lltlagos fikcik, amelyek csupn rvidtett kifejezsi mdjai a n o r m a t v kijelentsnek. A vlelmek kapcsn a szerz megllaptja, hogy a tnybeli vlelmek lnyegben meghatroz m o n d a tok, a jogi vlelmek pedig hivatkoz m o n d a tok. H a m i s n a k minsti azt a gyakori nzetet, amely szerint v a n n a k nem-teljes (hinyos) strukt r j n o r m k is. Elfordulhat ugyan, hogy a normatv a k t u s o k a t t a r t a l m a z szvegbl a m o n d a t o k bizonyos f a j a hinyzik (pl. a b n t e t j o g esetben), de ez semmikppen sem jelenti azt, hogy az illet m o n d a t m a g b l a n o r m a t v kijelentsbl is hinyoznk. A n o r m a t v kijelentsek formlis elemzse sorn e kijelentsek ngy tartalmi tpust kld nbzteli meg; a n o r m a c m z e t t j e egy a d o t t m a g a t a r t s t a n s t s r a lehet ktelezett v a g y jogostott, ill. t a n s t h a t v a g y t i l t o t t t a n s t a n i egy a d o t t m a g a t a r t s t . A normatv kijelentsben foglalt viszonyok nem logikai viszonyok, teht nem a szoksos logikai mveletekkel kifejezhet viszonyok, h a n e m c s u p n

    az azt t a r t a l m a z kijelents els forrnbantse sorn ltestett, n. tetikus viszonyok. A norm a t v kijelents formai helytelensge megf o s z t j a azt normatv jellegtl, gyakorlati rtelmetlensge pedig kzmbs formai helyessgvel s gy n o r m a t v jellegvel szemben, de mgis azt eredmnyezi, h o g y a norma rvnyessge s nem-rvnyessge e g y a r n t megindokolhatv vlik. A monogrfia eredmnyeit a jogrtelmezsre alkalmazva a szerz arra a kvetkeztetsre j u t , h o g y a n o r m a t v kijelents nem t e k i n t h e t logikai rtelemben v e t t ttelnek, s gy a kije-Icnts szvegvel kapcsolatos formlis (logikai) m v e l e t e k nem a d h a t n a k elgsges alapot a kijelents m e g h a t r o z o t t jelentsnek megllaptshoz. E n n e k megfelelen a dedukci alkalmazsn alapul n. logikai rtelmezs (a klnbz a r g u m e n t u m o k hasznlata) tves feltevsen alapszik. A m u n k a utols fejezete rvid sszefoglalst ad s az olyan tpus kijelentseket elemzi, amelyek a joggal kapcsolatosak s logikai r t e l e m b e n v e t t s gy igazolhat (szksgkppen igaz v a g y hamis) lltsoknak minslnek. Ilyen lltsnak t e k i n t h e t k pl. nz olyan kijelentsek, amelyek egy szably rvnyessgnek lnyre v a g y a szably t a r t a l m r a v o n a t k o z a n tesznek megllaptsokat. E z e k igazsga a szably rvnyessgtl, ill. a t a r t a l m i azonossgtl fgg. A jogi normk rtkelst tartalmaz kijelentsek ms megtls al esnek. Az emocionlis rtkelst tnrtidinn/. kijelentsek igazolhatatlan, nem logikai rtel e m b e n v e t t lltsok. Azok a kijelentsek a z o n b a n , amelyek a n o r m k a t hasznossgi szempontbl rtkelik, m r igazolhatk. E b ben az esetben a n o r m a rtkelse a n n a k megllaptsra irnyul, hogy egy a d o t t szably szksges, hnsznos, megfelel v a g y ppen rt a l m a s - e bizonyos elre megllaptott clok, h a t s o k elrsre. E n n e k megfelelen ezek nz n. utilitarinus rtkelst t a r t a l m a z lltsok olyan, m r elzleg kifejezett s igazolt n o r m a t v lltsokon nyugszanak, amelyek a d o t t t n y e k s esemnyek rtkelst t a r t a l mazzk. Varga Csaba

    107

    114

    Recueil d ' t u d e s en hommage a Charles Eisenmann, P a r i s , Cujas A JOG S RACIONALIZLSA I r t a : P r o f . A. Brimo Egyltaln nem vletlen, hogy korunk trsadalomtudomnyi gondolkodsban virgkorukat lik a szzad els vtizedeiben alkotott, Max Weber letmvn nyugv kutatsok, s ezzel egyidejleg ismt az elmleti rdeklds homlokterbe kerlt a racionalits krdse olyan problmaknt, amely alkalmas formban juttatja k i f e j e z s r e korunk egyik lnyeges d i l e m m j t . Max Weber volt ugyanis az, aki hatalmas szociolgiai, gazdasgtrtneti stb. munkssgt tbbek kztt a racionalits s z l r a fzte fel: a modern llamisggal s t r s a dalmisggal szletett intzmnyi berendezkedst (a gazdasgi, katonai, pnzgyi, prtpolitikai, egyhzi, jogi s t b . s z e r v e z s terletn egyarnt) ugy lttatva, mint ami a maga specifikus birodalmban a brokratikus mdszerek eluralkodsval egytt voltakpp a r a cionalits eszmnyt hivja l e t r e . Ennek a megjul rdekldsnek jegye a racionalitsproblma felvetdse a j o gi gondolkodsban, amit egyebek kztt azok a tudomnyos lsszakok is tkrznek, amelyek - mint pldul az 1976-77. vben a p r i z s i jog- s kzgazdasgtudomnyi egyetem jogfilozfiai kzpontjban Brimo s Villey p r o fesszorok ltal s z e r v e z e t t vagy a lundi egyetem szociolgiai k a r a ltal 1977 mjusban szervezett szeminriumok

    115

    VIII. vf. 2 1 / 2 2 . s z . - i n t e r d i s z c i p l i n r i s mdon pp a j o gi r a c i o n a l i t s kibontst c l o z t k . T a l n nem elhamarkodott azt llitani, hogy a weberi b r o k r c i a fogalom i r n t i megnvekedett r d e k l'dsnek az eddigiekben m e g i s m e r t brokratikus szervezs vlsgbakerl s e , ltalnosabban megfogalmazva pedig a weberi r a c i o n a l i t s - f o g a l o m Irnti megujult rdekldsnek maga a r a c i o n a l i t s - e s z m n y vlsgba k e r l s e az s z t n z j e . Legalbbis azok a j o g e l m l e t szintjn elvgzett t r t n e t i - s z o c i o l g i a i kutatsok, a m e lyek a jogkodifilcci hajterinek f e l t r s r a s vltoz t r t n e l m i s z e repjtszsnak kimutatsra irnyultak, a mi szemnkben azt mutattk, hogy a r a c i o n a l i t s - e s z m n y v a l r a vltsnak k i s r l e t e cscspontjt a felvilgosult a b s z o l u t i z m u s i d s z a k ban r t e el, s a j t o s utpizmusknt t o vbblve s tovbbmunklva mg a k l a s s z i k u s p o l g r i talakulsok f o r r a dalmi m z e s h e t e i n e k az idszakban, c.ipizmusrl lehntva s a megvals u l s t i g r v e mg a b u r z s o b e r e n d e z keds l i b e r l i s idszakban, majd v l sgba kerlve a monopolisztikus ignyek e l r e t r s e idszakban,hogy s z z a dunknak a vilggazdasgi vlsgot kveten stabilizldott polgri t r s a d a l m a iban egyfajta m e g r v i d t e t t , k o m p r o m i s z szumokban feloldott, mgis viszonylagos r e a l i z l d s t lehetv tev kiegyenslyozott jelenl thez r k e z z k . Nos, a r a cionalits ilyen k o m p r o m i s s z u m o k k a l terhelt megvalsulst Is fenyegetni l t szik korunk m o d e r u ipari t r s a d a l m a . Ks a jog vonatkozsban e vl:.;: o ;-r/ei n e m c s a k a polgri kontinentlis berendezkedsek privilgiuma. A trvnyi uznLlyozsl f o r m a s a kodifikeics s z a b l y o z s i m d s z e r l t s z l a gos p r o b l m b a n e g y e d u r a l m a a s z o c i a lista jogi b e r e n d e z k e d s b e n s e m t a k a r j a m r e g y r t e l m e n el azokat a k r d s e ket, vnk az e l z e t e s e n f o r m l i s a n t t e 116

    Jogi lezett jog eszkzvel vgzett t r s a d a l mi befolysols lehetsgeinek a nem felttlenl kivteles mellzsbl, s klnsen a jogalkalmazi s z e r e p k r n e k magt a jogalkoti s z e r e p k r t rint megnvekedett jelentsgbl, ennek l talnossgbl fakadnak. Ilyen sszefggsbal kell l t nunk Albert B r i m o p r i z s i p r o f e s s z o r i r s t , amelyben ppen a r r a tesz k s r l e t e t , hogy a j o g r a c i o n a l i z l s f o galmt a Max W e b e r - i letmbl kibontva, ennek helyt m e g k e r e s s e , s p r o g r e s s z v s z o c i a l i s t a gondolkodknt s a j t o s mdon magt a felfokozott r a c i o n a l i t s - i g n y t fenyeget h a t a l o m knt lttatva korunk t r s a d a l m b a n elitlje. A weberi jogfelfogst B r i m o maga is a jogrl alkotott w e b e r i i d e l tpusok alapjn k s r l i meg r e k o n s t r u l n i . Rviden szlva a jog Weber s z e r i n t nem m s , mint a m a t e r i l i s s a f o r m l i s jog t r t n e l m i l e g vltoz, m f e j ldsi tendencijban m e g h a t r o z o t t i r n y b a mutat e g y t t l t e z c s e . A m a t e r i l i s jog ez s s z e f g g s b e n f o r m t l a n sgot, a f o r m l i s jog pedig m e g h a t r o z o t t szablyok s z e r i n t elre t t e l e z e t t sget j e l e n t . W e b e r s z e r i n t a fejlds a f o r m l i s jog - s vele a r a c i o n a l i ts - egyeduralma fel t a r t . Nos, B r i m o felhvja a f i g y e l met a r r a , hogy a jognak mind m a t e r i l i s , mind f o r m l i s oldala egyarnt eszkzl knlkozik a r a c i o n a l i z l s s z m r a , de e l t r r t e l e m b e n : egyik a h a s z n o s s g , m s i k a t i s z t n logikai feldolgozs a l a p j n . Ez utbbi, a f o r m l i s r a c i o n a l i z l s olyan d i f f e r e n cicit indit meg, amelynek nyomn a normativ rend viszonylagos nllsult ltez l e s z . Mirl is van B r i m o r t e l m e z s b e n s z ? "Max Weber j o g s z o -

    Vni. vf. 21/22 . s z .

    - 7 -

    Jogi d s r l , hogy ppen kzvetit funkcija betltse rdekben s a j t m e g h a t rozitl is fggetlened,viszonylagosan n l l s u l j r e n d s z e r e s k i f e j e z s s kell vlDia, amiben m r a t r s a d a l m i - g a z dasgi determincik s e m csupn kzvetlenl, hanem kzvetetten, mindennapi a l k a l m a z s a s o r n , t r s a d a l m i lag s z k s g s z e r manipullsban megnyilvnulan is h a t n a k . A s z o c i o lgiai m d s z e r r e a l i z m u s n a k a hivat s a igy nem m s , mint pontosan e l nyegesen s s z e t e t t e b b h a t s m e c h a n i z mus t r s a d a l m i feltteleinek, c s a t o r ninak, hatkonysgnak s t b . a l e r s a . K z i s m e r t , hogy W e b e r s s z e hasonlt c i v i l i z c i t r t n e t i v i z s g l dsaiban a r a c i o n a l i z l s i f o l y a m a t o kat " a nyugati letvitel etoszaknt" t r ta fel - olyan jelensgekknt, amelyek c s a k a Nyugat t a l a j n , a kapitalista r u t e r m e l s h e z vezet uton s a r j a d t a k . T a l n szksgtelen m e g j e g y e z nnk, hogy W e b e r a s z o c i a l i s t a t r s a d a l o m p i t s t a p a s z t a l a t a i t m r nem tanulmnyozhatta. Nos, B r i m o p r o fesszor rmutat a r r a a sokszor emiitett, de valban kielgten mg nem vizsglt j e l e n s g r e , hogy a s z o c i a l i s ta t r s a d a l o m s z m o s , " a nyugati l e t vitel e t o s z b a n " kimunklt s a l a p v e t elvknt krlzsongott, majd s a j t t r s a d a l m i f e l t t e l e i kzt vlsgba k e rlt rtknek az rksv, l e t t e m n y e s v , u j alapokrl szintetizl ignnyel val megvalstjv lett. Ez egyebek kztt jellemzp a jog f o galmi a p p a r t u s r a s technikai b e r e n d e z k e d s r e , amiben t e r m s z e t s z e r hatst gyakorolhatott az a k r l mny, hogy a s z o c i a l i s t a v i l g r e n d s z e r joga dnten a kontinentlis j o gi b e r e n d e z k e d s hagyomnynak a t a lapzatn jtt l t r e . (A mongliai, kinai s s z a k - k o r e a i npi d e m o k r c i k , megjegyezzk, e l t r hagyomnyok kzegben indtottk s z o c i a l i s t a j o g f e j ldsket, amiben a s z o v j e t hats k z 117

    ciolgija, mely az eszmnyi s a vals viszonynak meghaladst ig^ r i , a jognak egy s a j t logikt,,mint az ideolgiai jelensgek t a l a j n k i bontakozott m a t e r i l i s valsgtl e l szakadt r e n d s z e r t klcsnz. J o g s z o ciolgijt a r a c i o n a l i z l s nevben a jogszi elitnek privilegizlt s z e r e pet biztostva e l s z a k t j a a valsghoz val ama kapcsolattl, ami pp az e gyik el'nye minden jogszociolginak. A weberi a n t i m a t e r i a l i z m u s olyan idealizmushoz vezeti 't, ami aligha f r ssze b r m e l y szociolgiai m d s z e r r e a l i z m u s v a l . Az ideolgiai j e lensgek az (Bszfolyamat fejl'dse vgs okaiv l e s z n e k . A j o g r a c i o n a l i zls jelensgben a jogszoknak Max Weber ltal juttatott m r t k t e lenl h a t a l m a s s z e r e p mgt a jog trsadalmi termszett semmisiti meg." A m e n n y i r e szigoran kvetkezetes B r i m o o k f e j t s e , annyira m e g m e r e v t i a weberi gondolatot, hogy egyoldal sarkitssal csakis a benne r e j l i d e a l i s t a mozzanatokat e m e l j e k i . M e r t valban igaz, hogy a jog s a j t r e n d s z e r e s s g e egyfajta viszonylagosan nllsul msodik valsgknt pl a t r s a d a l m - g a z d a sgi v a l s g r a : s az i s igaz, hogy az e r e n d s z e r e s s g e n bell a jogttelekkel viszonylagos szabadsggal manipull jogszok vgs soron n e m csak m e g v a l s t j k s f e n n t a r t j k , de mindennapi tevkenysgk s z k s g l e teihez alkalmazva u j r a t t e l e z i k s j r a is alkotjk a normativ r e n d e t . Az a k r d s csupn, hogy ez e g y s z e r e n egy i d e a l i z m u s b a hajl szociolgiai kifejts t e r m k e - e / v a g y pedig m a g nak a jog t r s a d a l m i t e r m s z e t n e k a dialektikjbl f a k a d . Vlemnynk s z e r i n t - amit egybknt a lukcsi posztumusz ontolgia gondolatmenete is tmogat - ez utbbirl van s z . Vagyis a jog s a j t o s bens ellentmon-

    VIII.vf. 2 1 / 2 2 . s z . vettsvel e kontinentlis elemek r s z b e n bepltek. Ugyanakkor azonban - klnsen az u n . kulturlis f o r r a d a l o m klpolitikai vonalvltsa utn - a hagyomnyos r t k e k s jogi s z e r v e z s i mdsze rek tovbblse s feleleventse a kontinentlistl nagymrtkben eltr' jogi b e r e n d e z k e d s t hivott l e t r e . ) Ilyen r s z l e t e z e l e m z s b e a s z e r z nem megy; megelgszik annak m e g l l a p t s v a l , hogy mg a f o r m lis r t e l e m b e n vett r a c i o n a l i z l s is ma - ugy tnik - e g y r e m e g h a t r o zbb jegye a s z o v j e t s ltalban a Idzi s z o c i a l i s t a jogfejldsnek. Henri C h a m b r e - n a k az " E s p r i t " 1973. vi novemberi s z m b a n megjelent cikkt,amely t b b s z r s e n hivatkozik az 1936-os s z o v j e t alkotmny c l r a c i o n a l i t s r a , s ennek a szovjet t r v n y e s s g e t e g y r e fokozottabban m e g h a t r o z s z e r e p r e , ami egyre hangslyozottabban felel meg az egsz r e n d s z e r gazdasgi f i n a l i t s n a k . Ugyancsak ennek m e g e r s t s t l t j a Szab I m r e "A jogelmlet a l a p j a i " c i m m o n o g r f i j b a n - nevezetesen nem m s t , mint a clhoz val a d a p t lds folyamatos r a c i o n a l i z c i j t .

    - 8 -

    Jogi Ezzel ktsgtelenl m l y s gesen egyetrtnk. P r o b l m n k c s u pn abbl fakad, hogy a c l r a c i o n a lits tbbnyire csak trtnelmileg: a f o r m l i s a n r a c i o n l i s s t r u k t u r k (a t t e l e s jog s t b . ) l t r e h o z s a k o r t m o gatja a f o r m l i s r a c i o n a l i t s t - a f o r mlisan r a c i o n l i s s t r u k t u r k l e t ben s mindmnapi gyakorlatban azonban inkbb folyarra tos k o r r e k t i v u ma s manipull feloldja a f o r m l i s r a c i o n a l i t s n a k . Ugyanakkor az is k t sgtelen, hogy a f o r m l i s r a c i o n a l i z c i r a val t r e k v s valban a kontinentlis s z o c i a l i s t a jogfejlds egyik jelenlegi jogpolitikai m e g h a t r o z j a . Amint az elbbiekben m r jeleztk, a feladat ppen annak m e g v l a s z o l s a lenne, hogy milyen t r s a d a l m i - g a z d a sgi felttelek s milyen k e r e t e k kztt teszik v i t s s e jogpolitikai igny t e l j e s r e a l i t s t vagy r e a l i z l h a t s gt, s hogy melyek azok az utak, eszkzk, intzmnyi megoldsok, amik a jogalkot s jogalkalmaz kztti tnkenyebb vlt viszonyt, s a jogi folyamatok s e l j r s o k keretben kzvetlenl meghatrozbb s z e r e p j t s z s t oly mdon f e j e z h e t i k lei, hogy az kielgt sszhangban lljon a m e g r z s r e r d e m e s jogpolitikai kvnalmakkal.

    ( K i v . f o r d . : D r . V a r g a Csaba)

    118

    Scandinavian Studies in Law, Stockhol 2o. kt. A JOG MINT ELRELTS? KRDJELEK A SKANDINV JOGI GONDOLKODSBAN Irta: P r o f . P r e b e n S'tuer Lauridsen A skandinv jogi gondolkods nemzetkzi hrnevt az un. uppsalai iskola alapozta meg, melynek atyja a f i l o zfus Axel Hagerstrm (1868-1939), legnevesebb kpviseli pedig tantvnyai: Vilhelm Lundstedt (1882-1955), Kari Olivecrona (szl: 1897), Ali Ross (szl: 1899) s Ingemar Helenius (szl: 19o8) voltak. Az uppsalai iskola hagyomnyai Preben Stuer Lauridsen szerint, aki nhny vvel ezeltt a koppenhgai egyetemen Ross p r o f e s s z o ri szknek lett az rkse, leginkbb ln s dinamikusan a mg ma is a l kot Alf Ross munkssgban nyilvnulnak meg, akinek kt legutbbi nagy sszefoglal mve - On Law and Justice (Berkeley - Los Angeles, 1958) s Directives and Norms (London - New York, 1968) - a nemzetkzi irodalomnak is esemnye volt. A skandinv jogi gondolkods jellemzje mindenekeltt realizmusa, amely az a n g o l s z s jogi gondolkodsban uralkod realista irnyzatokhoz kzeliti. Alf Ross ugyanakkor klnbzik is az angol-amerikai realistktl. Elszr is, nem osztja ezek szkepticizmust a jogszablyokrl s a jogszablyoknak az igazsgszolgltatsban jtszott szereprl; msodszor, filozfikusabb ezeknl; s h a r madszor, kzelebbi kapcsolatokat ltest egyfell a jogelmlet, msfell pedig az erklcs- s a nyelvfilozfik kztt. Vagyis, rviden szlva, noha a skandinv realizmus is kifejezett ktsgeket tpll annale meghatrozhatsa irnyban, hogy mi a jog, vagy ppen milyennek kellene lennie, mgis empirikus megkzeltse s szkeptikus clkitzsei ellenre sokkal

    119

    Xl.vf.

    15/16.sz.

    - 3 -

    Jogi direktvk. A jogrl szl feldolgozsokban tallhat ttelek azonban nmagukban nem direktvk, hanem llitsok, reprezentatv j e l e n t s s e l , ami s z e r i n t egy adott direktva egy adott orszgban r v n y e s jogot kpez. Nyelvi szimblumok segtsgvel Ross e klnbsget ugy j u t t a t j a k i f e j e z s r e , hogy egy bizonyos esemny l e r s t vagy a "lenni kell" direktiv o p e r t o r r a l , vagy pedig a "van" indikatv o p e r t o r r a l ltunk e l . m k r d s e s , hogy a jogrl szl dogmatikai m e g llaptsok egy ilyen klnbsgttelben kellen r z k e l t e t h e t k - e ? E k r dsnek m r szmottev nemzetkzi irodalma van, s ez az , a m i r e knyvnek (Studier i R e t s p o l i t i j k a r g u mentation, Kobenhavn 1974) sszefoglalsaknt Lauridsen p r o f e s s z o r most ksrletet tesz. Az adott esemny lersnak indikatv o p e r t o r r a l val e l l t s a ugyanis legfeljebb a jog nevben tnylegesen lezajl esemnyeket r h a t j a le, m nem mond s e m m i t a r r l , hogy ez esemnyt elrendel n o r m a ltezik, rvnyes, s a c m z e t t r e vonatkoztatva hatlyossggal rendelkezik. Ugyancsak hallgat afell, hogy a k r d s e s esemny t a n s t s r a a cmzett ltalnos ktelezettsget r e z s ennek h a t s a alatt c s e l e k s z i k . Az egyedli lehetsg az, hogy a jogi esemny l e r s t direktiv o p e r t o r r a l lssuk el - amivel a normt megjelltk; majd mindezt z r j e l b e tve indikatv o p e r t o r r a l ltjuk el - amivel k i f e jezzk, hogy itt egy n o r m a l l t s rl van s z . E z z e l megmenthetnek ltszik ugyan Ross konstrukcija, ugyanakkor azonban egy ujabb ellentmondsba k e v e r j k . Egyfell tautolgikuss s alkalmatlann tesszk olyan sszetett, m mindennaposn elfordul helyzetek j e l l s r e , mint amikor p l . egy, a trvnyhoznak c m z e t t k o r m n y z a t i t r v n y j a v a s l a t r l van sz (itt ugyanis a

    inkbb hasonlt egy filozfihoz, mint az angol-amerikai r e a l i z m u s . Jl i s m e r t a szzadfordul h i r e s a m e r i k a i fbirjnak, Oliver Wendell Holmes-nak 1897-ben adott meghatr o z s a a jogrl, mint a brsgok tnyleges jvbeli tevkenysgrl szl p r f c i k r l . Nos ez az un. e l r e l t s i vagy p r o g n z i s - e l m l e t alapja, amit a skandinv r e a l i z m u s is teljes egszben o s z t . Ami ugyanakkor rjuk sajtosan jellemz, az ennek az angol nyelvfilozfiai m d s z e r t a n i elfeltevsekkel s s z k e p t i c i z m u s s a l val tallkozsa. Rviden szlva R o s s s z m r a a jogfilozf i a egyik f p r o b l m j a a jogtteleknek s a jogrl szl tteleknek nyelvi f o r mban val k i f e j e z s e s ezek i g a z s gnak s igazolsnak kimunklsa. A sk:i!Klinv jogi gondolkodsban mindez hagyomnyosan, m r . v t i z e d e k r e visszamenen az rvnyes jog f o g a l m ban kulminl. Mit is mond Ross az r vnyes j o g r l ? Nem ms ez, mint " n o r mativ cszink elvont halmaza, mely a mkdsben lv jogi jelensg s z m r a r t e l m e z s i smul szolgl, ami viszont azt jelenti, hogy ezeket a normkat tnylegesen kvetik, mgpedig azrt, m e r t t r s a d a l m i l a g kteleznek rzik s t a p a s z t a l j k " . Kvetkezskppen "az r v n y e s s g f o g a l m a . . . kt elemet foglal magban. Az egyik a szably tnyleges hatkonysga, mely kls megfigyelssel megllapthat, a msik pedig az a md, ahogyan a szablyt motivlknt, vagyis t r s a d a l m i l a g ktelezknt r z k e l i k . " (On Law and J u s t i c e , 18. s 16. old.) Ez az, amit maga a s z e r i ' J a behaviourisztikus s a pszicholgiai r e a l i z m u s szintzisnek nevez. Ami a nyelvfilozfiai alapokat illeti. R o s s klnbsget tesz az un. r e p r e z e n tatv j e l e n t s s a kifejez jelents kztt. A jogszablyok p l . nem tnyleges e s e m n y e k r l szl lltsokat t a r t a l m a z nak, hanem szndkot fejeznek ki bizonyos szemlyek b e f o l y s o l s r a vagyis 120

    K.vf.

    7/8.sz.

    6 -

    Jogi egy olyan folyamatban, amelyben maguk e lersok, r t k e l s e k stb. is igazolsra szorulnnak - vagyis a feladat, ad infinitum vive is, nem megoldhat. Lauridsen felvilgosit a r r l is, hogy mi ennek a f o r r s a . Nos, nem ms, mint Ross alapvet filozfiai tvedse, nevezetesen, hogy az un. m e g f e l e l s - e l m l e t r e alapozza f e l f o g s t . Vagyis a r r a , hogy az r vnyes jogrl szl llitsok egy, m r egybknt ltez j o g r e n d s z e r l e r s v a l kapcsolatosak; hegy ennek e ltez j o g r e n d s z e r minsgeit kell lernia; s hogy e l e i r s h e l y e s sge nem mstol, mint a szban forg j o g r e n d s z e r r e l val m e g f e l e lstl fgg, Lauridsen s z e r i n t a tkr z s e l m l e t - amit rgtn " a valsggal egy az egyben val megfelels" ignynek nevez s a jog r v n y e s s g k r d s b e n a b i r i gyakorlat e s e t i tnylegessgvel azonost - rvnytelennek minsl. Ami pedig helyettesitheti, az egy nehezsi k r l rhat, e r s e n szubjektv s intuitivista megkzeli s , nevezetesen annak lltsa, hogy a jog dogmatikai lersban s z m o s v l a s z t s i lehetsg knlkozik, s ezek kzl azok lpnek parancsollag eltrbe, a m e lyek a dogmatikai s a joggyakorlati hagyomnyok fnyben a leginkbb kzenfekvk. Ez az, amit a s z e r z koherencialmletnek nevez, s a m e l y rl az olvasnak az a gyanja tmad, hogy a kit k e r e s s ignytl h a j t v a , m valban mg jobban belebonyoldik abba a bvs krbe, amit a jog t r s a dalmi-szociolgiai elemzsnek nyelvfilozfiai konstrukcikkal s spekulcikkal val helyettestse okoz. ( K i v . f o r d . : D r . Varga Csaba)

    a krdses esemny - tnylls lerst h r o m s z o r kell direktiv oper t o r r a l zrjelbe tennnk), msfell pedig felveti azt a k r d s t , hogy a jogi norma valsgnak ill. valsgosnak felfoghat-e, a m i r e egybknt a R o s s - i mdszertani alapvets eleve negativ vlaszt nyjt. Ha kiss kzelebbrl megnzzk, milyen alternatvk is knlkoznak a n o r ma valsgossgnak s a n o r m a llitsnak igazolsra a skandinv jogi gondolkodsban, rgtn meggyzdhetnk rla, mennyire namgban z r t , bvs krben mozog, melyben csak b e l s k r i tika s felbomls lehetsges, kit azonban kevsb. Az els alternativa a prognzis-elmlet komolyanvtele, mikor pl. a lops bntetendsgrl szl jogszably rvnyessgnek lltsa a b r sgok tnyleges bntet magatartstl fgg. Ebbl azonban teljessggel k i m a rad a norma, hiszen a jog legyen-eleme a jv fakticitsval helyettesitdik. A msodik alternativa bevezeti a jogi n o r mt mint hivatkozsi alapot, mint olyan elvont j e l e n t s t a r t a l m a t , amely a jogi gyakorlatot a maga m e r t n y s z e r s g bl a jogi jelensg r a n g j r a e m e l i . Ez Rossnak a f l f o g s a . Azonban - lltja Lauridsen, amivel mindjrt tansgot is tesz a r r l , hogy mennyivel inkbb e bvs kr vonzsban s ugyanakkor kiltstalansgban b r l j a s prblja meghaladni Rosst - egy ilyen a l t e r n a t i va sem igazolhat, m e r t a jogi n o r m a s a jogi gyakorlat megfelelse csak doktrinlis jogi lersok, rtkelsek stb. vgtelen lncolata rvn lenne lehetsges

    121

    The Philosophy of Law (Oxford Readings in Philosophy) VAJON SZABLYOKBL LL-E A JOG? Irta: Ronald M.Dworkin (Ronald Dworkin professzor a jelenkori angol-amerikai elmleti jogi gondolkods tal n legmarknsabb, mindenesetre az egyik legjobban vitatott alkot egynisge. Korbban az Egyeslt llamokban, a Yale Law School professzoraknt mkdtt s mr mkdse e korszakt szinte vgelthatatlan lncolatu elmleti vitkat kivlt, s igy az angol-amerikai jogi gondolkodst felttlenl serkent tanulmnyai jelzik. 1968-ban nyugalomba vonul az angol jogfilozfia nagy regje, H . L . A. Hart, s ettl kezdve, a jogfilozfia professzora a jogelmleti hagyomnyairl is messze hires oxfordi egyetemen.Dworkin nem annyira t e r mkenysgrl, mint inkbb mveinek e r j e s z t hatsrl i s m e r t szerz. Fknt tanulmnyokat ir - ezeknek szp foglalata a Taking Rights Seriously (1976) cimen kiadott gyjtemnye - , ezekben azonban kifinomult rzkkel, s az angolszsz tudomnyos kzletre legalbb s z e r e n c s s e n jellemz csaknem brutlis szintesggel olyan krdseket tesz f e l , amelyeknek az angolszsz tudomnyos gondolkodsban szintn hagyomnyos kvetkezetes v giggondolsa azutn az egsz jogfelfogs rombadltt eredmnyezi.) Mirl is van s z ? Ha az angolszsz mentalitsra olyannyira ltalnos gyakorlati r e a l i z m u s r a , a kompromisszumokat a fejlds t e r m szetes tjaknt lttat pragmatizmusra

    122

    X. vf. 7/8. sz. gondolunk, ennek jogi vetlete az a jogpozitivizmus, amelyet a XIX. szzadban Austin fogalmazott meg a jogfelfogst ma is meghatroz, az elmleti vitknak ma is kiindulpontjt kpez rvnyessggel. A jogpozitivizmus gyszlvn egyeduralkod ideolgijnak uj sztnzst, az up to date korszersg grett klcsnzte a nyelvanalitikai megkzeltseknek az angol filozfiai ramlatokat maga al rendel e r e j e , ami a jogrl val elmleti gondolkodsban olyan nagyszabs vllalkozsokat tett lehetv, mint pl. H . L . A . Haltnak The Concept of Law (1961) ci men kiadott,immr klasszikuss vlt szintzise. Hart csakgy, mint a hajdani brit birodalom klnfle egyetemein a vilg ms s ms sarkaiban mkd kollgi, kritikusan viszonyulnak Austinhoz; m kritikjuk mgis a jogpozitivizmus s z e m lletkrn bell marad. Nos,Dworkin ppen ezt a szemlletmdot veszi clba, hogy egy-egy ltszlagosan msorend rszkrdsnl fogva, amelyek azonban a kzelebbi vizsglds fnynl az egsz szemlletmd korltozottsgt jelz kulcskrdsekk vlnak, meghaladhassa. Az angolszsz jogpozitivizmus hagyomnyos felfogsa szerint (a) a jog olyan szablyok halmaza, amelyek azonostsra s megklnbztetsre nem a krdses szablyok t a r t a l m r a , hanem pedigrjkre, vagyis ltrehozataluk vagy fejlesztsk mdjaira vonatkoz specifikuj kritriumok szolglnak; (b) az r v nyes jogszablyok halmaza azonos "a jog"gal, azaz ha va'amely esetet nem fed vilgosan egy ilyen szably, ugy az nem dnthet el "jogalkalmazs" sorn; (c) kvetkezskppen "jogi ktelezettsg" is csak annyiban ll fenn, amennyiben az rintett vonatkozsban teljes s vilgos az r v nyes jogi szablyok ltali szablyozottsg. H . L . A . Hart a kvetkez elemekkel gazdagtotta ezt a felfogst: (1) a jogrendszer elsdleges s msodlagos s z a blyokbl tevdik ssze.Elsdlegesek azok, amelyek jogokkal felruhzzk vagy

    5 ktelezettsgekkel megterhelik a kzssg tagjait. A msodlagosak arrl rendelkeznek, hogy ki s milyen mdon hozhat ltre, ismerhet el, mdosithat vagy szntethet meg ilyen elsdleges szablyokat. (2) A jogszably sohasem lehet csupn azrt ktelez, mert ltezik egy olyan fizikai e rvel rendelkez szemly, aki ugy kvnja, hogy a szably ktelez legyen. E szemlynek autoritssal kell rendelkeznie a r r a , hogy ilyen szab lyt kibocssson, s ez az autorits csak egy msik szablybl szrmazhat - o l y a n b l , ami mr kteleznek tekintett a trsadalom tagjai s z m r a . (3) Egy szably autoritsa kt forrsbl tpllkozhat: (a) lehet ktelez a z r t , mert az rintett csoport a maga gyakorlatban ktelezknt e l fogadja ezt a szablyt, mint magatartsa irnyitjt, s (b) lehet ktelez' a z r t , mert egy olyan msodlagos s z a blynak megfelelen bocstottk ki, amely ugy rendelkezik, hogy az igy kibocstott szably ktelez. H . L . A . Hart elmleti felfogsban ilyen mdon - folytatja Dworkin kt mozzanat rdemel mindenekeltt figyelmet. Az els az, hogy a primitiv kzssgek, mivel csak elsdleges szablyokkal rendelkeznek, amelyek csupn elfogadsuk gyakorlatnak ksznhetik ktelez erejket, joggal nem rendelkeznek. Jogrl csak olyan kzssgek esetben beszlhetnk, ahol az elsdleges szablyok fennllsa s ktelez e r e j e a msodlagos szablyokon, pontosabban az azok ltal meghatrozott rvnyessgen alapul. Nyilvnval ugyanakkor, hogy ez az un. e l i s mersi szably nmaga nem lehet r v nyes. Kvetkezskppen - s ez a msodik mozzanat a jogi n o r m a rendszerekben is van egyetlen, de kizrlag egyetlen olyan szably, a m i nek kte'ez e r e j e a gyakorlati e l i s m e rsen nyugszik, s ez az e l i s m e r s i szab ly. 123

    X . v f . 7/8. s z . Mindezek fnyben ugy tetszik, hogy a jogpozitivizmus a szablyok r e n d s z e r e knt felfogott jog szemlleti modellje. m az un. nehz esetek megoldsa - hangslyozza Dworkin - olyan standardok hasznlatt f e l t t e l e z i , amelyek nem s z a blyokkntfunkcionlnak. Nzzk pl. az 1880-bcn eldnttt hires Biggs v . A l m e r esetet (115 N . Y . 506, 2 2 . N . E . 188.) A brsgnak itt afel'l kellett dntenie, vajon nagyapja gyilkosa megkaphatja-e a vgrendelet s z e r i n t i htott r k s g e t . A trvnyi szablyozsok ugyanis s e m m i f l e kizr rendelkezst nem t a r t a l m a z tak. A brsg, mrlegelsben, mgis a jog ltalnos alapelveihez f o r d u l t j a m e lyek s z e r i n t senki sem hzhat hasznot s a jt jogellenes cselekedetbl s nem s z e r e z h e t tulajdont s a j t bntettn k e r e s z tl. Elvileg teht ugy tnik. ho_rv a s z a blyok a mindent vagy s e m m i t mdjra alkal mazandk. Ha e g y s z e r a s z a b l y ban megjellt tnyek adottak, akkor a szably vagy r v n y e s , amely esetben az ltala nyjtott megoldst el kell f o gadni, vagy pedig n e m , amikoris viszont a szab ly semmivel sem jrul hozz a megoldshoz. A szablynak t e r m s z e t s z e r l e g lehetnek kivtelei. Ezek azonban elvben mind felsorolhatok, s ez a f e l s o r o l s minl inkbb t e l j e s , annl teljesebb lesz a szably kijelentse i s . A szablyoktl tkletesen eltrnek az elvek, amelyekbl jogi kvetkezmnyek automatikusan sohasem addnak. Ha az e m i i t e t t Biggs v . A l m e r e s e t t nzzk, tucatjval idzhetnnk helyzeteket, a m i k o r a jogellenessgbl el'ny s z r m a z i k , mint pl. egy telken val t j r s szolgalomm alakulsakor. A szablyoktl eltren egy elv f e l s o r o l s szer kibontsa nem vezet pontosabb m e g i s m e r s h e z , legfeljebb csak a s lyt rzkelteti. Az elvnl csupn a r r l van sz, hogy a dntshozatalnl, ha relevns, mint ilyen vagy olyan irnyba mutat megfontolst, figyelembe kell venni. 124

    Jogi Az adott irnyba mutat elvvel szemben ms irnyba mutat ms e h e k llhatnak. Ilyenkor a figyele mbe vtel eredmnyt egymshoz m r t viszonylagos sulyuk szabja meg.A szablyoknl ilyen szembai llsrl s jelentsgbeli s s z e m r s r l nem beszlhetnk. Ha a szablyr e n d s z e r b e n kt szably szemben ll e g y m s s a l , egyikk nem lehet rvnyes szably.A szably s az elv megklnbztetse - folytatja Dworkin - nem mindig egyszer dolog. A Sherman A c t . l . s z a k a s z a pl. kimondja, hogy minden k e r e s k e d e l met korltoz s z e r z d s rvnytelen. A Standard Oil. v.United States (221. U.S. 1,60) gyben az Egyeslt llamok L e g felsbb Birsga m r 1911-ben megllaptotta, hegy ez c s a k az " r t e l m e t l e n l " korltoz s z e r z d s e k r e vonatkozhat. Nos, az idzett trvnyhely logikailag ktsgkvl szablyknt funkcionl (hiszen ha a brsg ugy tallja,hogy a k o r l tozs " r t e l m e t l e n " , ugy kteles a s z e r z dst rvnytelennek tekinteni), m a lnyegi k r i t r i u m s z e r e p b e n mgis egy elv szolgl (hiszen a brsgnak szmos e l vet kell figyelembe vennie ahhoz, hogy megllaptsa, vajon a korltozs valban " r t e l m e t l e n n e k " bizonyul-e). Ha az olyan gyeket nzzk, a m e lyeknl a dntsi alapot egy elv kpezte, megllapthatjuk, hogy az e s e t eldntse utn klns szably jn l t r e (pl. hogy az rkhagy gyilkosa a vgrendelet alapjn nem rklhet). Olyan szablyrl van itt sz, amely a dnts eltt mg nem ltezett. Mi a helyzet a d i s z k r c i v a l ? Rviden szlva e l r e kell bocstani annyit, hogy d i s z k r c i l g r e s t l b e n nem ltez het. Akkor vetdhet f e l , h a v a l a k i t egy adott tekintly ltal lefektetett s t a n d a r d o k s z e r i n t i dntshozatallal biznak meg. Ezen belli jelentse h r m a s lehet: (1) gyenge rtelemben vett d i s z k r c i az, ha a szban f o r g standard nem a l kalmazhat mechanikusan, hanem tletet kvetd , vagy (2) a hivatalnoknak a vonat-

    Xl.vf. 1 5 / 1 6 . s z . koz dntshozatalban olyan vgs autoritsa van, ami senki ms ltal nem vizsglhat fell. Ezektl klnbzik (3) az e r s r t e l e m , ami azt jelenti, hogy valamely tekintetben elirt slandard ltali ktelezettsg egyszeren nem ll fenn. P e r s z e , kritiktl mentes s z a badsgot ez sem jelent, hisz az e m b e r gyakorlati tettei ltalban is al vannak vetve a racionlis, helyes, hatkony e l j r s mrlegelsnek. A jogpozitivizmus kt irnyban is legyiirhctctlcn ellentmondssal tallja magt szemben. E l s z r , logikailag semmit sem tallhatunk egy elvben, ami kptelenn tenn a r r a , hogy ktelez erej legyen. Mgis, mind slya, mind pedig a u t o r i tsa mindvgig ktsges. Nem tudjuk ugy bizonytani, mint pl. egy szably rvnyessgt, rmutatva l t r e j t t r e egy kongresszusi trvnyben.Az elv esetben csak a gyakorlatra s ms elvekre hivatkozhatunk, amelyekben a trvnyhozi s brsgi dntsek h t tere a kzssg gyakorlatval s f e l fogsval egyetemben teljes s s z e t e t t sgben fejezdik t. Msodszor, i s m e r e t e s , hogy az angol-amerikai precedens jogi s z a b lyok ujabb precedensekkel nha kzvetlenl is meghaladhatok. Maguk a t r vnyi szablyok is olyan brsgi r t e l mezsek rvn rvnyeslnek, amelyek olykor a "trvnyhozi szndktl" e l t r eredmnyhez vezetnek. m a jogpozitivizmus llspontjt szorosan vve, ha a fennll szablyok a birsg diszkrcija folytn megvltoztathatk, akkor elvileg azok soha nem is voltak ktelez szablyok. Miben rejlik ht a megolds? Dwcrkin szerint a bri jogvltoztatst (1) bizonyos elvek sugalmazhatjk, m (2) ugyanakkor vannak olyan standardok i s , amelyek a status quo fenntartsa

    - 3 -

    Jogi

    mellett minden vltozs ellen hatnak. Ilyen, a trvnyhozs felsbbrendsgnek s a precedensnek a doktri n j a , amelyek, mint elvek, figyeiembe veenden hatnak, de nem parancsol nak. A bri jogmdosits te'..t elvek kzdelmnek a t e r m k e . Elmletileg ebbl az a kvetkeztets vonhat le, hogy egy adott szably akkor ktelez, ha tnylegesen olyan elvek tmogatjk, amelyeket a bir nem hagyhat figyelmen kivl, s amelyek egyttesen e r s e t bek, mint a vltozs mellett szl rvek. A jogpozitivista, ha elvvel t a l l kozik, azt fogyatkos szablynak l t j a , mint ami e fogyatkossgnak kiks z b l s r e t r e k s z i k . Pedig a H a i t - f l e pedigrteszt: az rvnyes sg prbja - i r j a Dworkin - az elvekre nem alkalmazhat. Az elvek, mint jogelvek e r e d e t e , a jogsz-hivatsban s a kzvlemnyben az idk folyamn kifejldtt megfelelsg-rzkben r e j lik. Tovbbi lete is csupn e fenntart kzegtl fgg. E r e j t klnbz idzetekkel s felsorolsokkal r z k e l t e t h e t jk, m kritriumknt nem a l a p t h a t juk meg, hogy milyen fok s jelleg intzmnyi tmogats szksges ahhoz, hogy jogelvknt elfogadtassk. Maga az " r v n y e s s g " , "fellszablyoz s " s " v i s s z a h v s " is alkalmazhatutlan rjuk, hisz mindez a szably szablyknti lihez kapcsoldik. Halla nem a megtorpedzs, hanem az e r o dlds. Az e l i s m e r s i szably ezen a ponton felttlenl bels ellentmondsba Ami az angolszsz Common torkollik. Law klasszikus anyagt illeti, ezek az si szablyok mr azeltt is a jog a l kotrszeinek tekintettek, hogy jogszi vlemnyekben s jogi szvegekben megfogalmazdtak volna - minthogy e m b e r e m l k e z e t ta a kzssg szoksszeren hagyomn yosult gyakorlatt k p v i s e l t e . N a m r most a jogpoziti125

    vni.

    vf. 1 1 / 1 2 . s z .

    -6-

    Jogi Dworkin ksrlete elvileg aligha a jogpozitivizmus meghaladsa; legfeljebb megszntetve m e g r z s e . S i k e r r e l j r ama trekvse, hogy a tnyek f n y ben a jogpozitivizmus inkonzisztencijra s ebbl add nem t e l j e s v l a s z a i r a r m u t a s s o n . A jogpozitivizmus rends z e r n beliil s a j t korbbi s z i n t j t ezzel valban meghaladja, m s z e l l e mt nem rinti. E pontnl egy har.gsulybeli e l t o l d s r a rgtn r kell mutatnunk, ami egybknt f l r e r t s e k f o r r s v v l hat. Nevezetesen, ami Austin k l a s s z i kus megfogalmazsbl is - "Every law o r r u l e . . . is a command" ( L e c t u r e s , 8 8 . o . ) - fogalmilag kvetkezik. E l v i leg egy ilyen kpzetet tmogat, hogy a "trvny" s a "jog" j e l l s r e az angol azonos szt hasznl, csupn a nvelben tve klnbsget.A kontinentlis hagyomnytl sem idegen persze a szably pozitivizmus, a dnt jegyet azonban nem ebben, hanem - a filozfiai pozitivizmus szemllef^pdjhoz hiven a jog jelensgformjbl val kiindulsban l t j a . Nos, ugy tetszik,Dworkin az elbbit az utbbi rintetlenl hagys v a l , st ppen s z e m l l e t i keretnek konzisztensebb, t e l j e s e b b r v n y e s tsvel b r l j a . Ez a megkzelts egy ponton mgis kvetkezetlennek tnik. N e v e z e t e s e n , mint lttuk,Dworkin az r vnyessget a szablyhoz kapcs lja. Ez azonban b r m e n n y i r e t e r m s z e t s z e r n e k tetszik i s , valamifle eleve vett s z k s g s z e r s g g e l csak a jogpozitivizmus s a nyelvi analzis h a gyomnyaibl kvetkezik.Az r v n y e s ugyanis - a j e l e n s g f o r m t magt illeten - elsdlegesen nem a szably hoz mint olyanhoz, hanem a tetszleges t a r t a l m nyelvi m e g f o r m l s h o z , kifejezshez:, a nyelvi objektivcihoz tapad.

    vizmus austini megfogalmazsa szerint e gyakorlat csak azta s azltal vlik jogg, hogy a brsgok - a szuvern kpviseletben - ilyenekknt e l i s m e r i k ket. Hart s z e r i n t az e l i s m e r s i szably ugy is rendelkezhet, hogy bizonyos s z a b lyok m r a brsgi e l i s m e r s eltt is jognak szmtanak. Ezt el is fogadhatjuk - i r j a Dworkin - , m ugyanez a helyzet ll el a jogelvekkel. Tbb teht nem llithatjuk, hogy csupn az e l i s m e rsi szably ksznheti elfogadsnak az e r e j t , minden ms szably pedig e mesterszably rendelkezsei szerint rvnyes. Mentsvr vajon csupn az l e h e t ne, ha magukat az elveket tekintennk ugy, mint a jog vgs e U s m e r s i s z a b l y a i t ? Bizonyos rtelemben taln igen. A lnyeget illeten azonban p e m , mert az elvek oly s z m o s a k , kavargak s vltozkonyak, hogy ha ezt hasznlnnk kulcsknt a jog b e z r s h o z , vgl is nem maradna s e m m i , amit a kulcsunkkal ki kellene zrnunk. Mindez a jogi ktelezettsg elmlett is mlyen befolysolja. A jogpozitivizmus hagyomnyos f e l fogsa s z e r i n t jogi ktelezettsg csak akkor ll fenn, ha ilyet fennll jogszably endel e l . Un. nehz esetben azonban ilyenrl nem lehet s z , amig a bir a jogelvek alaojn uj szablyt nem alkot a jvre nzve. A biri dntsbl a f e l e k r e hraml ktelem ilyen mdon egy ex post facto jogalkots t e r m k e , s nem egy f e n n ll ktelezettsg r v n y e s t s e . Dworkin s z e r i n t e z r t a jogi ktelezettsg fogalmt is j r a kell fogalmaznunk. Jogi ktelezettsg e s z e r i n t akkor ll fenn, ha a klnfle ktelez jogelvek fnyben az ilyen ktelezettsget tmogat megolds e r s e b b , mint ennek az ellenkezje.

    126

    (Is m. : D-. Varga Csaba)

    Rechstheorie, VI. Bd. l - l 6. p. A JOGFORRSOK S RVNYESSGK Irta: P r o f . A . Az rvnyes jogforrsok k r d se minden jogrendszerben alapvet e l m leti s gyakorlati k r d s . Az rvnyes jogforrsok elhatrolstl, meghatrozsuk kritriumainak a pontossgtl fgg, hogy mi vlik jogiv, s a jogszolgltats llami gyakorlatban mi alkalmaztatik jogknt az adott rendszerben. Szerkezett illeten minl inkbb sszetett egy rendszer, a k r dsre adand vlasz is annl sszetettebb l e s z . Az "rvnyes jog" problmja klnsen felfokozott jelentsget nyer ott, ahol a jogforrsok s hierarchijuk formlis m e g hatrozst a jogalkalmazsi doktrna s gyakorlat felszmolta, s radsul az e l mleti megkzeltsben is egy fajt? nyelvi analzis pragmatikus szemllett honosittotta meg, amint ez Eurpban m e s s z e m e nen jellemz egyfell az angol, msfell az un. nordikus r e n d s z e r e k r e . Ezt fejti ki Alexander Peczenik p r o f e s s z o r itt i s m e r tetett tanulmnya, amelyben e krdsekre ;zeni!c vonatkoztatva sszefoglalja " n e o r e a l i z musnak" vagy "jogszi jogelmletnek" nevezett felfogst, amit r s z l e t e s e b ben Juridikens metodproblem (Stockholm 1974) cim knyvben irt m e g . A jogrvnyessg krtsben - mint irja - kt felfogs verseng egymssal. A relisztilcus prognzis-elmlet szerint, amelyet egyebek kztt a dn Alf Ross (On Law and Justice, London, 1958, 4 4 . o . ) kpvisel, az rvnyessg nnaj^]^reltst_ jelenti, hogy a szban forg szablyt alkalmazni fogjk a brsgok. Amint azonban mr az amerikai realizmussal kapcsolatban is felvetdtt, egy ilyen vlasz felettbb problematikus lehet maga a birsg s z e m pontjbl. "A brsgok ugy fogjk fel t e vkenysgket, mint ami az rvnyes jog-

    127

    VIII. vf. 1 1 - 1 2 . s z .

    - 5 -

    Jogi zk. A jogi rvnyessgnek a gyakorlati hatkonysggal val megalapozs a igy nem egyrtelm k r i t r i u m Kelsen felfogsban, hiszen - mint maga is hangslyozza - s z m o s hatkony h a talmi r e n d s z e r i s m e r e t e s a m a i t r s a dalmakban, amelyek mgsem tekinthe tk jogiaknak. Kelsen trekvse hatrozottan a r r a irnyult, hogy a jogrendtl p l . a maffia r e n d j t e l h a t r o l j a , m s fell azonban - legalbb is f o r m a i l a g hagy ott bizonyos nknyessget annak megvlasztsban, hogy mit tekintsnk alapnormnak. Nos, harmadik l e hetsges megoldsknt a s z e r z magt a krdst k e t t b o n t j a . Szerinte e l s z r azt kell krdeznnk, hogy egy adott s z a bly r v n y e s - e , vagyis egy ad >tt r vnyes j o g r e n d s z e r r s z t kpezi-e (bels rvnyessg), s ezltal kell feltennnk a krdst, vajon ez a r e n d s z e r , mint ilyen, jogi rvnyessggel rendelkezik-e (kls r v n y e s s g ) ? A s z e r z ezzel meghaladni vli a k e l seni relativizmust, valjban azonban a Kelsen l t ! felvetett problmt t r i vial izlja. A jog k l s rvnyessgt s z e r i n t e olyan jegyek teszik nyilvnvalv, mint hogy p l . a jogszablyok tbbsgt a lakossg tbbsge kveti; a j o g kvets attitdje klnbzhet a ms n o r mk kvetstl; a jog specifikus a r gumentcis mdszerekkel, technikai e l j r s o k k a l s doktrnval r e n d e l k e zik; a jog nevben val k n y s z e r g y a k r i s r a AZ llamnak van az adott t e r l e ten kizrlagos monopliuma; a jogi szablyozs egy adott kzssg egszt magban foglalja; s vgezetl vannak egsz klsdleges jegyek, mint az e g y e n ruha, az egyrtelm regionlis s h a t s kri feloszts s t b . Am ez a ksrlet a kelseni f o r m a l i z m u s meghaladsra - ugy vljk - pp az eredend krds megvlaszolsval m a r a d ads; nevezetesen, hogy milyen krlmnyek kztt vlhat egy tetszleges m a f f i a - h a talom llamhatalomm, rendje pedig

    nnk megfelel; m az aligha llithat, hogy annak a mdnak megfelelen tlkeznek, ahogyan valjban tlkeznek: ebben az esetben a jog nem adna szmukra i r n y m u t a t s t . Jog alatt valami mst kell r t e nik. Ez leginkbb a Legfelsbb B i r s g eseteben nyilvnval. Mg ha f e l t t e l e z h e t nnk is, hogy az alsbirsgok annak a mdnak megfelelen dntenek, ahogyan h i tk s z e r i n t a k r d s e s esetben a Legfelsbb Birsg dntene, ugyanezt a Legfelsbb Birsg margl nem mondhatn e l . (I. Strahl: Makt och ratt, Stockholm, 1970. 1 9 0 . O . ) Tovbbi ellenvetsknt hozza fel a s z e r z , hogy az rvnyessg ilyen m e g h a t r o z s a olykor az nmagt hajnl fogva felemel Munchausen blhoz hasonlt, h i szen egy jonnan letbelptetett j o g s z a b l y nl a jvendbeli alkalmazsra vonatkoz e l r e j e l z s alapja ppen az a tny, hogy a szban forg szablyozs r v n y e s s g e t n y e r t . Nem ad tovbb vlaszt azokra a szablyokra, amelyek rvnyessge vitn fell ll, noha aktulis politikai okokbl, vagy egyszeren elavultsguk okbl ( p l . a templomba nem j r s bntetendsg Angliban,a h z a s s g t r s Norvgiban, a\ agy a v a s r n a p m e g s z e g s F i n n o r szgban vagy Svdorszgban) nem a l k a l m a z zk. A jogrvnyessgnek Ilans Kelsen s Adolf Merkl un. lpcs-elmletben k i f e j tett f e l r s a nem a jogknt trtn a l k a l mazs s t b . kls mozzanataibl, hanem magnak a j o g r e n d s z e r n e k b e l s s z e r k e z e t i , formlis kapcsolataibl indul k i . E s z e r i n t egy adott jogrendszerben az a szably r v nyes, amelyet ugyanezen j o g r e n d s z e r h i erarclii Kusnn rnflfrcis abbrend szablyainak megfelelen hoztak l t r e . Az egyedi b i r i dntstl kiindulva el kell gy rkeznnk valamilyen alapnormig, ami vagy az a l kotmny, vagy a nemzetkzi jogrend l e h e t . Ez az ainpnorma_ - irja Peczenik p r o f e s z s z o r - alapnorma-jellegben csak fiktiv: Kelsen s z e r i n t brmilyen norma ilyennek tekinthet, feltve, hogy az ezen alapul szablyok tbbsgt a valsgban hatalmi knyszerrel tmogatva tnylegesen alkalmaz^

    v n i . vf. 1 1 / 1 2 . s z .

    - 6 -

    Jogi Az e l s csoportba azok a f o r r s o k tartoznak, amelyeket a b r sgok a ktelezettsgszegsrt val e l j r s terhe mellett ktelesek alkalmazn i . Ilyenek a trvnyek s adott vonatkozsban a kollektv s z e r z d s e k . A msodik csoportba azok a f o r rsok tartoznak, amelyeket a b r s g o k nak nem f o r m l i s ktelessgbl, de a felsbb brsgok ltal trtn m d o s ts kockzatnak a kikerlse r d e k & e n kell alkalmaznlok. Ilyenek a p r e c e d e n sek, a trvnyek elkszt anyagai, s a szoksjogi szablyok belertve az r telmezs elfogadott szablyait Is. A harmadik csoportba azok a f o r r s o k tartoznak, amelyeket a b r s gok csupn alkalmazhatnak, rvekknt hivatkozva rjuk dntseik indokolsa s o r n . Ilyenek a hivatalos dntvnytrba nem foglalt dntsek, a nem s z o k s s z e r en kvetett szablyok, a mg vagy m r nem hatlyos trvnyek, a klfldi j o g f o r r s o k , a jogtudsI llsfoglalsok, a nem llami szervektol s z r m a z d n tsek, s vgezetl a kzssg jogtudatban helyet foglal jogi r t k e l s e k . Hogy egy ilyen hierarchiban a jogi s a nem-jogi sszetevk kztt az elhatrols valamelyest marknsabb legyen, szlettek a svd Irodalomban ms ksrletek Is. A maga a s z e r z emiitette, hogy Folke Schmidt p l . (Bundna och ppna argument i ra'ttsvetenskapen = F e s t s k r i f t till Ekelf, Stockholm, 1972. 5 8 3 . o . ) valamely adott bri e l j r s r a vonatkoztatva az e l s kt csoportba tartoz f o r r s o k a t "kttt" argumentumoknak, mg az utbbiakat "nyitott a r gumentumoknak nevezte.

    olyan jogrendd, amelyet rvnyesknt e l i s m e r n k ? A s z e r z a jog llami m e g szervezsnek nem kivn dnt j e l e n t sget tulajdontani, e z r t a jog intzmnye gyakorlati krnyezetnek a l e i r s t a "jog" sz jelentse gyakorlati elsajttsnak a krnyezete l e r s v a l egszti k l . E s z e r i n t a gyermek s z m r a neveltetse s o r n nyilvnvalknt alakul ki a jogfogalom, amit a kzssg is, s klnsen annak ilyen t e kintetben mrvad szakrti llandan m e g erstenek. Ezzel azonban vgs soron-oda rkezik, hogy jog az, amit annak tekintenek. Ebben az sszefggsben a s z e r z ltal t a r talmi jegyekknt megjellt vonsok l e g f e l jebb a magasan fejlett, modern j o g r e n d s z e r e k tipikus jegyei lehetnek, de semmikppen s e m egyrtelm kritriumok, vagy akr s s z e hasonlt mdon vagy trtnelmileg e g y e t e mes jellemzk, mint amelyek m e g h a t r o z s r a Kelsen trekedett. A nyelvi konvencinak a s z e r z dnt s z e r e p e t tulajdonit. "A j o g r e n d s z e r hierarchijt - r j a - a kvetkezkppen r hatjuk le: nyelvi szablyok - t r s a d a l m i t nyek - j o g f o r r s i doktrna - alkotmny trvnyek - biri d n t s e k . " A j o g f o r r s i hierarchit megvltoztat jogalkotsnl az nmagukat j o g f o r r s n a k nevez trvnyek s t b . "nhivatkozsra" utal, amit H . L . A. Hart (Self-Reffering Laws = F e s t s k r i f t tili Olivecrona, Stockhol, 1 9 6 4 , 3 0 7 . o . ) is a jogra jellemznek s logikainak megengedettnek tekint. E z a megllapts h e l y n val lehet, m ebben az esetben az az e l lenvets, amit a s z e r z Alf Ross kapcsn a brsgi jogszolgltatsnak, nmagnak jogforrsi jelentsget tulajdont nhivatkozsval szemben felhozott, sokat vszit az rtkbl. F e j t e g e t s e i t a svd j o g f o r r s i doktrnra alkalmazva P e c z e n i k p r o f e s z szor a jogforrsi rendszer hierarchija kvetkez kpt vetti elnk:

    (Kiv.ford.: d r . Varga Csaba)

    129

    Current Legal Problems, London, 1076. vi ktet IRNYELVEK A BIRI OKFEJTSBEN? Irta: Prof. Torstein Eckhoff Egy vtizede tette kzz Ronald Dworkin hires tnulmnyt (University of Chicago Law Review, 1967), amelyben megkrdjelezte, vajon szablyok sszssgbl ll-e a jog. Dworkin azt a kzenfekv, m az elmletben kevss kimunklt ttelt kvnta altmasztani, mely szerint a jog szablyok s elvek foglalata,, amelyek nem csupn'fokozatilag, hanem lnyegkben - termszetkben, alapvet funkciikban - klnbznek egymstl. A szablyok magatartst s/vagy dntst rnak el, s ennyiben a "mindent vagy semmit" mintjra alkalmazdnak. Nevezetesen, ha a s z a blyban megjellt tnyek adottak, ugy a szably rvnyessge esetn a s z a blyban foglalt megolds elfogadand, rvnytelensge esetn azonban s e m mivel sem jrul hozz a biri dnts kialaktshoz. Ezzel szemben az elvekben nem tartalmaznak olyan jogkvetkezmnyeket, amelyek automatikusan bellnnak a felttelek fennllsakor. Ha van egy elvnk, miszerint "senki sem hzhat hasznot sajt hibjbl", ez csak rv, ami bizonyos irnyba mutat - anlkl, hogy felttelezne valamely konkrt dntst. Mert lehetnek ms elvek is, amelyek ms irnyba mutatnak - csak a r r a sarkallnak, hogy a dnts rvek mrlegelsn alapuljon.

    130

    VlH.vf. 1 9 / 2 0 . s z . Dworkin ama pozitivistnak minstett felfogs ellen kivnt kzdeni, ami a jogban csupn szablyokat lt, s ezrt a biri gyakorlat tnyleges eredmnyei alapjn l e hetsgesnek tartja a biri d i s z k r cit. Egyesek utalnak a r r a , hogy Dworkin nem a pozitivizmussal, hanem sajt kpzeteivel vivja a harcot (pl. Noel B. Reynolds: Dworkin as Quixote, University of Pennsylvania Law Review, 1975), a lnyeg azonban bizonyra a dworkini ttel kihv jellegben van, mely az elmlt vtized sorn az angol-amerikai f i lozfiai s jogi irodalomban cikkek tucatjnak a megjelensre sztnztt. Nos, a krdst jranyitja Torstein Eckhoff jogszociolgus, az igazgatsi jog professzora az o s li egyetemen, sarkicva a krdsfeltevst s kiss dialektikusabban lttatva a vlaszt i s . Eckhoff szerint a szablyok operativ tnyek s jogkvetkezmnyek kztt viszonyokat llapitanak meg, az irnyelvek pedig olyan rveket, amelyek figyelembe veendk vagy vehetk, amennyiben a dnts rvek mrlegelstl fgg. A szablyok s irnyelvek mind t a r t a l mukban, mind trgyukban klnbznek egymstl. A szablyok a magatarts standardjai, az irnyelvek az rvels standardjai. Kzelebbrl vizsglva'a krdst - i r j a Eckhoff - ltni kell, hogy klnbsgk nem egyszeren elfogadsuk, figyelembevtelk ktelezsgben r e j l i k . Eltr t e r m szetket jl pldzza a jogrendszer ellentmonds-mentessgnek kvetelmnye. IIa a s z a b s o k nem egy irnyba mutatnak, ugy ez a jogrendszerben kvetkezetlensget, st szszefrhetetlensget jelent, amit legalbb gyakorlatilag ki kell kszbl-

    - G -

    Jogi

    ni. (Ezt szolgljk azok a rendelkezsek s maximk, amelyek konfliktus esetn ktelezv teszik adott s z a blyok szmra elsbbsg biztostst, s a tbbiek figyelmen kivl hagyst.) Az irnyelveknl azonban nincs ilyesmirl s z . Az a krlmny, hogy ellenttes irnyba mutatnak, nemcsak hogy elvontan nem jelent szszefrhetetlensget, de nem z r j a ki egyidej figyelembe vtelket s alkalmazsukat s e m . (Fiatalkor slyos bnelkvetse esetn pl. az egyik bntetskiszabsi elv az letkor alapjn az enyhbb bntets irnyba mutathat, mig a bncselekmny slyossgnak a figyelembe vtelre utal elv a szigorbb bntets irnyba. E ketts, ellenttes tendencinak egyidejleg kell megnyilvnulnia a biri m r l e g e lsi folyamatban.) Gyakori klnbsg, br korntsem ennyire les - folytatja Eckhoff - , hogy a szablyok a t r vnyhozi tudatos dnts termkei, mig az irnyelvek a jogszi hivatsban s kzfelfogsban csiszold nyilvnvalsgok. amelyek mindenki szemben kellnek tnnek f e l . Ugyanilyen sulyu klnbsgknt mutatja be, hogy az irnyelvek tbbnyire nem formlis h a tlyon kivl helyezssel, hanem lass kopssal vesztik el rvnyessgket. Helyesen i r j a : abbl a tnybl, hogy az irnyelvben felhivott rv a konkrt dnt s r e nem gyakorol dnt befolyst, mg nem lehet az irnyelv meghalads r a kvetkeztetni. E pontban azonban nem mutat r vilgosan egy szerkezeti klnbsgre, amely a szably s irnyelv sztvlasztsban alapvet kritrium lehet. Nevezetesen, ha a szablyalkalmazs felttelei fennforognak, ennek a szablyban foglalt jogkvetkezmnyek levonsban kell testet ltenie. Az irnyelv esetben azonban (mivel itt csupn a mrlegels sorn trtn figyelembe vtelrl van sz) az e r e d mnynek nem kell kzvetlenl lthatan szembetnnie. Az irnyelvben foglalt
    131

    VIII. vf. 19/20. s z . utmutats akkor is jogszeren kvetett, ha ez. - ms'Irnyelvek stb. ellenslyoz hatsra - magban a ksz biri dntsben nem jelenik m r meg. Az irnyelvek Eckhoff szerint hrom csoportba oszthatk. Az els csoportba t a r t o zk a szablyok kzegben rvnyeslnek. Ilyenek a bntetskiszabs elvei, valamint az olyan szablyok, amelyek felttelknt a bir nll r tkelsre s dntsre szltanak fel: az " s s z e r " , "megfelel", "igazsgtalan", "gondatlan" stb. kifejezseket hasznljk. A msodik csoportba az eltr magatarts-tipusokra egyarnt alkalmazhat nll irnymutatsok tartoznak. Ilyenek az equity elvei az angolszsz jogban, ilyen a korbban idzett maxima i s , miszerint "senki sem hzhat hasznot sajt hibjbl". Ezek egyfell nem rtendk sz sze w rict (hiszen vannak esetek, amikor ez megengedett lehet), msfell m gis lehetsget adnak a r r a , hogy a bir megtagadja egy szably sz s z e rint trtn alkalmazst. Pldul az amerikai Riggs v . P a l m e r e s e t ben (115 N.Y. 506, 22. N . E . 188 (1889)) a birnak abban kellett dntenie, hogy a vgrendeletben megnevezett unoka rklheti-e nagyapja vagyont, akit ppen rksge megr s z e r z s r t gyilkolt meg. A vgs dnts a trvny sz szerinti alkalmazst a maxima alapjn elutast volt. Mindazonltal kt ellenvlemny bir fenntartotta llspontjt, hogy az rksgtl val megfoszts a gyilkossgrt jr bntetsen tlmen, s ennyiben igazsgtalan pluszbntetst jelentena.
    132

    Jogi Az irnyelvek harmadik c s o portjt a jog legsajtabb meta-elvei: a jogforrsokra s rtelmezskre vonatkoz elvek kpezik. Attl kezdve, hogy a parlament megktheti-e a jv parlamentek kezt, a kzrdek, az elkszt anyagok stb. figyelembevtel r e , a jogalkalmazs knonjaira vonatkoz megfontolsok mind ide t a r t o z nak. Jellemzjk, hogy szinte kivtel nlkl prosval fordulnak el: nmagukat s nmaguk ellenttt e g y s z e r r e tartalmazzk. John Dickonson kimutatta (The Law behind Law, Columbia Law Review, 1929, 298. o . ) , hogy a jogelvi ellenttprok a jog rdekvd s konfliktusfelold t e r m s z e t t tkrzik, ennek alapjn Karl N. Llewellyn (Vanderbilt Law Review, 1950) a t r vnyrtelmezsben hasznlatos 28 f le ellenttes knonprt dolgozott ki. Ezek m r a jogrtelmezs alapjainl is ellenttesek, hiszen az egyik elv szerint "a brsgnak a trvny vilgos jelentst kell elfogadnia", mg a msik szerint "lehetleg olyan r t e l mezst kell biztostania, amely i g a z sgtalan eredmnyhez nem v e z e t . " Ezek alapjn k r d s e s , vajon a szablyok s az elvek, ill. az elvek egyms kztt, konfliktusban llhatn a k - e . Egyetrtnk Eckhoffal, hogy a fiatalkor slyos bnelkvetse e s e t ben nem az elvek s s z e f r h e t e t l e n s grl van s z . m nem rthetnk egyet a fogalom m e s t e r s g e s tulfeszitsvel, azzal, hogy a konfliktust a gyilkos r ks esetben is tagadja. Megoldsa - " c s a k a trvnyszvegbl s az i r n y elvbl levont argumentumok konfliktusrl van sz" - verblisnak tnik. Ha az irnyelv egyenl kzteherviselsrehivna fel, mig egy szably trsadalmi csoportokat kivonna az adzs all, a ligha lenne s s z e r az ellentmondst a biri mrlegelsben sszecsap r vekre korltoznunk.

    VIII. v f .

    19/20.ez.

    - 8 -

    Jogi

    A mrlegelst egybknt - jegyzi meg Eckhoff - az sszersg ltszathoz val grcss ragaszkodsban gyakran elrejtik a figyel szemek ell. A meggyz er fokozsa rdekben a birk rtke.l mrlegelsket gyakran tnymegllapts formjba ntik, kijelentve pldul, hogy krdses szemly "rosszhiszemen jrt el", "hanyag" stb. volt. Indokolsukban szoksosan csak a dnts mellett szl rveket sorakoztatjk fel, analgira olyankor hivatkoznak, ha az tmogatja a kvnatos eredmnyt.m Eckhoff azt is leplez manvernek t e kinti, hogy az irnyelv alkalmazst olykor szillogisztikus formba ntik. Szerinte az is jogosulatlan, ha erklcsi standardokat - pl. "igazat szlj!" - abszolt szablyokknt fogalmaznak meg. Nos, a megfogalmazs krdse valban nyitott. Ettl fggetlenl azonban nincs olyan klnbsg szably s irnyelv kztt, hogy az egyik nem tr meg, mg a msik megtr kivteleket. Klnbsgk nem is felttlenl metafizikusn merev, hanem rszben krnyezetktl, sszefggseiktl fgg. Ugyanaz a nyelvi kifejezs bizonyos sszefggsekben bizonyosan szablyknt, msokban i rnyelvknt szolglhat. A rendszerben elfoglalt helynek s funkcinak bizonyo-

    san dnt szerepe van. Az jkori morlkazuisztika s egyhzi morlteolgia nem pusztn az erklcsi elvek axiomatikus kezelse miatt siklott vakvgnyr a . Formlis kifejezs, komputerizls esetn a jogi mrlegelsnek is szksgkppen hasonl kpet kell mutatnia. A jogrendszer bels dialektikjra egybknt ms vonatkozsban maga Eckhoff utal. Hangslyozza, hogy a jogrendszernek nincsenek les hatrai, hogy a bir kteleznek fogad el olyan normativ anyagokat, amelyek a rendszer rszeit nyilvnvalan nem kpezik (pl. a nemzetkzi magnjogban felhivott klfldi jog). A rendszerenbellisg krdse gyakran egyszeren gyakorlati jelentsg nlkl val. A lnyeg az, hogy a jog - a szablyokon tul - irnyelvekbl ll, amelyek ktl ezsgk esetn is csak mrlegelsre szltanak fel, sszetett szempontok lehetsges slynak a konkrt esetben val, annak szes ki nem fejezett krlmnyeivel is szmol rtkelsre. Mlyen egyetrtnk Eckhoffal abban, hogy aligha ttelezhetnk fel - akr a jog hatrain tul olyan ratlan kdexet, amely mindent elre meghatrozva kizrn a sokeslyes mrlegelst, a biri diszkrcit.

    (Kiv.ford.: Dr. Varga Csaba)

    133

    Xl.vf.

    15/16.sz.

    - 3 -

    Jogi

    Scandinavian Studies in Law, 1978. VISSZACSATOLS MINT A JOGI MOZGSFOLYAMATOK DONTO ELEME? I r t a : P r o f . T o r s t e i n Eckhoff A v i s s z a c s a t o l s a kibernetika alapfogalma, m Norbert Wiener ltali kidolgozsa ta szdletes k a r r i e r t futott be. Olyan kulcsterminuss vlt, amit egyknt hasznlnak a t e r m s z e t - s a trsadalomtudomnyok. Ebben fejezik ki a klnfle nszablyozsi rendszereket, legyen akr homeosztzisrl, kolgiai egyenslyrl, piacmechanizmusrl, vagy b r m i egybrl is sz. Rviden, a v i s s z a c s a t o l s megtallhat mindazokban a rendszerekben, amelyek dinamikusnak s nyitottnak minslnek. Rendszer alatt itt elemeknek s viszonyoknak olyan sszessgt kell rteni, amelyek egyttesen egy strukturlis egszet kpeznek. Nos, ilyen sszefggsben a v i s z szacsatols az a hats, amit a r e n d s z e r b l kijv output-ok gyakorolhatnak a rends z e r b e majdan bejv input-okra s ezzel a jvend output-okra is. Pozitiv v i s s z a c s a t o l s r l beszlnk akkor, ha a folyamat egyenes irny, egyre ersbd tendencit mutat. Ilyen a npessgnvekeds felgyorsulsa, az atomhasadssal elll lncreakci, a fegyverkezsi hajsza a maga egyre nvekv fegyverfelhalmozsaival s a klcsns r e t t e g s s e l , vagy ppen a kisebbsgekkel val jogtipr bnsmd, amikor pl. elitletbl vagy tudatos politikai szmitsbl htrnyos helyzetbe hoznak emberpsoportokat, s ennek tnyleg szomor kvetkezmnyeire azutn mint eltletk okra hivatkoznak. A pozitiv visszacsatolsnl teht a vltozsok ugyanilyen irny ms vltozsokat hoznak l t r e . Negativ visszacsatolsnl pp az ellenkezje trtnik. Itt egy bizonyos egyenslyi pont vagy rgztett cl krl folyamatos, m nem nagyon kilendl oszcillci zajlik le. Ilyenek a termosztatikus ftsi r e n d s z e r e k , ahol a kvnatos hmrskleti r t k adott, vagy az automatikus lgelhrt fegyverek, amelyeknl a mozg objektum mint elrend cl adott. Az nszablyozsi r e n d s z e r e k ilyen mdon vagy egy adott llapot f e n n t a r t s r a , vagy egy meghatrozott cl e l r s r e trekszenek. Mindkt esetben van egy olyan rzkel s z e r v , ami r e g i s z t r l j a a r e n d s z e r mindenkori llapott, s gondoskodik a r r l , hogy az ellenttes irny mozgs beinduljon, ha a kvnt llapottl vagy a meghatrozott cltl brminem e l t r s mutatkozik. Nos, a jogszi okfejtsben az input egy megoldand problmbl s a megolds alapjul szolgl adatok sszessgbl ll, mig az output egy kvetkeztets, tovbb azon elfelttelek s s z e s s g e , amelyek ehhez a kvetkeztetshez vezetnek. Ez a folyamat s o k s z o r o s a n clorientlt, hiszen a problma olyan megoldsra trekszik, ami a kvetkeztetsek s az azokhoz vezet rvek adott minsgt s adott kapcsolatt egyarnt felttelezi. Elfordulhat, hogy a bir els okfejtse kielgt eredmnyhez nem vezet. Ilyenkor egy negativ v i s s z a c s a t o l s lp mkdsbe. Ha viszont a megoldst kielgtnek ltja, ugy ismtelten tgondolja s megersiti magt benne, ami mr pozitiv v i s s z a c s a t o l s . Ennek megfelelen a visszacs?''.ols tbb vagy kevsb tfog lehet, lvn minden adat egszen uj szemszgbl trtn figyelembevtelhez is vezethet. Ha lerajzolnnk azt az utat, amelyet a gondolatok egy nehz jogi problmval vvdva bejrnak, rendkvl sszetett v i s s z a c s a t o l s i halmazatokat figyelhetnnk meg, amelyek klcsnsen e r s i t i k vagy gyengtik egymst. rdekes: igencsak knnyen elfordulhat, hogy valamely trvnyi rendelkez s r e elszr mint adott jogi problma adott megoldsnak az r v r e hivatkoznak, 134

    XI.vf. 15/16. s z .

    -4-

    Jogi

    majd az a krlmny, hogy e rendelkezs kielgit megoldst tett lehetv, rvv vlik a rendelkezs adott r t e l m e z s e s z m r a . A dn Hyllested egybknt mr 1910-ben megjegyezte, hogy a jogszably az egyedi dnts rvv csak abban az esetben vlik, ha ez a dnts maga is tmogatja a szablyt. A j o g r e n d s z e r hallatlanul dinamikus r e n d s z e r k n t mkdik. Amennyiben az elfogadott szablyok s a kihirdetett tletek ltalnos helyeslssel tallkoznak, ugy konzervljk vagy ppen tovbb ersitik a k r d s e s r e n d s z e r ideolgiai tmaszt. Ugyanakkor minden uj szably is integrldik a r e n d s z e r b e . Eckhoff p r o f e s s z o r szociolgiai rzkenysge itt klnsen rdekes e r e d mnyhez vezet. Nevezetesen - mint i r j a - , valamely szably alkotsa mindig ms szablyok tnyleges hasznlatt elfelttelezi. Az a krlmny viszont, hogy ilyen hatalmat klcsnz szablyok a l k a l m a z s r a kerlnek, jelentosgteli'. s a krdses s z a blyok r v n y e s s g e s t a r t a l m a szempontjbl. Hasznlatuk mdja ugyanis meghatrozza, hogy hossz tvon milyen r t e l m e z s k r e szmithatunk. Egyszer, m mgis tanulsgos Eckhoff trtnelmi pldja: 1814-ig Norvgia Dnival kzs autokratikus monarchia alatt lt. A napleoni hbork nyomn a dn kirly knytelen volt tengedni Norvgit Svdorszgnak. Bizonyos norvg hazafiak azonban nem fogadtk el e b k e s z e r z d s t , s mikzben a svd hadsereg eri az eurpai szrazfldn voltak lefoglalva, kikiltottk az orszg fggetlensgt. Alkotmnyoz gylst hivtak ssze, majd elfogadtk azt az alkotmnyt, ami ma is hatlyos. m az alkotmnyoz gyls nem merthette autoritst s e m m i f l e korbbi jogszablybl. Csupn bizonyos politikai-filozfiai eszmkbl merthette a maga legitimcijt, jelesen abbl a gondolatbl, hogy a vgs tekintly a np, s minden intzmny tle s z r m a z i k . L t r e j t t e krlmnyeitl fggetlenl mgis ktsgtelen, hogy az 1814-es alkotmny mind ama mdostsokkal egytt, amelyeket rendelkezseivel sszhangban elfogadtak, ma is a norvg jog elsszm alkotja. s a legmeggyzbb rv e m e l lett az, hogy mind a hatsgok, mind brki ms mindenkor abban a felttelezsben s meggyzdsben cselekedtek, hogy 1814 gymlcse alkotmnyi s t t u s s a l rendelkezik, kvetkezskpp minden vele sszehangzan hozott szably jogszablynak minsl. Ms szavakkal kifejezve, a kibocstott szablyok rvnyessge mellett azzal rvelnek, hogy ezeket a hatalmat truhz szabllyal megegyezen fogadtk el. Msfell viszont e szably r v n y e s s g t az tmogatja, hogy a gyakorlatban elfogadjk, lvn a vele sszehangzan hozott szablyokat rvnyes jogknt i s m e r i k e l . Eckhoff felteszi a krdst, vajon krben forg r v e l s s e l van-e dolgunk. Nos, mg ha ugyanarrl a szablyrl lenne is sz, valjban klnbz vonatkozs a i r a , vagy ppen trtnelmi rvnyeslsnek klnbz pontjaira hivatkozhatunk. Ha egy hatalmat klcsnz szablynak megfelelen-hozott jogszablyt ksbb ugy mutatunk be, mint ami megalapozza e hatalmat klcsnz szably rvnyessgt, valjban nem a kibocstott szablyt hasznljuk fel rvl, hanem azt a krlmnyt, hogy a kibocst hatsgok elgsges alapot lttak ennek k i b o c s t s r a . Voltakppen teht egy hatalmat klcsnz szably r v n y e s s g t rszben az alapozza meg, hogy elgsges okok lltak fenn elfogadsra akkor, amikor kibocstottk, rszben pedig az tmogatja, hogy e kibocstott szablyt magt is rvnyesknt fogadjuk el. A krforgs teht Eckhoff s z e r i n t csupn a v i s s z a c s a t o l s rtelmben, de nem logikailag rvnytelent mdon ll fenn. Ugyanez a helyzet akkor is, amikor a dntshoz konkrt megoldst egy jogszablyra hivatkozva igazolja, a szably adott mdon val r t e l m e z s t viszont azzal igazolja, hogy a megoldsra mint e r e d m n y r e r m u t a t . A kiindulpont ugyanis itt a gondolatilag kimunklt megolds kielgit jellege, s az eredmny, amihez r -

    vni. v f .

    11/12.sz.

    - 6 -

    Jogi

    keznk, az, hogy a szban forg megolds jogilag korrekt. Eckhoff bemutatsbl elmletileg igencsak jelents kvetkeztetsek addnak. A jogrendszert ugyanis tbbnyire egyfajta piramisknt fogjk fel, amelynek cscsn - a vltoz idk vltoz Ideolgija szerint - az Isten, az rtelem vagy a Szuvern foglal helyet. Az elmleti szekularizlod s s demokratizlds eredmnye, hogy ennek a bizonyos cscsnak Kelsen "alapnormaknt", Hart pedig "elismersi szablyknt" adott kifejezst. Az ilyen legfelsbb norma felttelezse azonban csupn csalka ltszat: szemet gynyrkdtet, de kevss meggyz. Kelsen alapnormja vglis abban foglalhat ssze, hogy "az alkotmnyt be kell tartani". Ha ez tmogatja az alkotmny rvnyessgt, ugy azt kell mondanunk, hogy "az alkotmny rvnyes, mivel be kell tartani". Ez azonban alig tbb, mintha kijelentennk: "az alkotmny azrt rvnyes, m e r t rvnyes". A normarvnyessgnek egy magasabb normbl szrmaztatsa igy a jogszi okfejtsnek meglehetsen leegyszerstett kpt lltja elnk. A normativ okfejtsben az rvek nem valamifle kvetkeztetsi lncolat elemeiknt kapcsoldnak egymshoz. Amint John Wisdom (Philosophy and Phsycho-Analysis, 1953., 157. o.) blcsen megjegyezte, az rvek nha Inkbb egy szk lbainak, s nem egy lnc kapcsainak tnnek. Eckhoff szerint ebbl a jogra nzve az a tanulsg addik, hogy a precedensekre val hagyatkozs kzponti helyet foglal el a jogi gondolkodsban. Vagyis a jogszi okfejts gyakran utal olyan magasabb normkra, amelyek rvnyessgt ugyanakkor alacsonyabbrend normk tmogatjk. Vgtre is minden okfejtsi lncolat elbb vagy utbb olyan elfeltevsekhez vezet, amelyeket egyszeren lehetetlen bizonytani. A jogban az okfejts nem csupn a normk hierarchijban szaladgl lefel s felfel, hanem majdnem ugy mozog a normk rendjn kivl, mint azon bell. Eckhoff sszefoglalt vgkvetkeztetse csupn annyi, hogy a jog dinamikus s nyitott rendszer, amely a visszacsatols klnfle formival rendelkezik. Elmleti nzpontbl ugyanakkor tanulsga igen nagy horderej, hiszen a formlis joglogikt visszautast perelmani argumentci tan s z m r a is teljessggel uj lehetsgeket kinl, ugyanakkor a kelseni megkzelts tisztn formalisztikus jelentsgre s ebbl add korltaira is meglehetsen csattansan mutat r . (Ism.: Dr.Varga Csaba)

    136

    I.vf. 19-20.sz. Scientia, 103.ktet 1 1 - 1 2 . s z m

    - 59 -

    Jogi

    JOGA LKA LMA ZSI VA GY JOGA LKOTSI AKTUS-E A KONKRT JOGI GYEK BRSGI ELDNTSE? I r t a : J e r z y Wrblewski A b i r i dnts a l a p k r d s e i t rinten a jogi gondolkozs m r h o s s z a b b Id ta kt s z l s s g e s llspont, a f o r m a l i s t a jogi doktrna s a szabad jogi iskola llspontja kztt k e r e s i a helyes v l a s z t a r r a a kzponti k r d s r e , vajon joga Halmaz s i vagy jogalkotsi aktusnak k e l l - e minstennk a jogvitk b r s g i e l d n t s t . A lehetsges megolds s z e m p o n t j a i t felidz tanulmnyban a ldz jogi '<ar i s m e r t p r o f e s s z o r a mindenekeltt m e g l l a p t j a , hogy az emltett k r d s r e adand vlaszok a vizsglds nzpontja s z e r i n t klnbzhetnek e g y m s t l . Ennek megfelelen n o r m a t i v nzpontbl a megolds k r v o n a lait azok a pozitv jogi s z a b l y o k h a t r o z z k m e g , a m e l y e k a b r s g o k s a b r k helyzett rgztik az l l a m intzmnyi s funkcionlis s z e r k e z e t b e n . A jelenkori e u r p a i llamokban s rr.g s z m o s m s l l a m b a n az alkotmnyi r e n d e z s h a t r o z o t t klnbsget tesz a jogalkot s a joga lka Ima z tevkenysg kztt, s gy kivteles j e lensgnek minsiti mg a z t a h e l y z e t e t is, a m i k o r a b r - anlkl, hogy jogalkotss vlna aktusa - az eltte lv gyet t t e l e z s t ~iem n y e r t s z a b l y o k a l a p j n dnti e l . Ez a megkzelts azonban, mely e g y r t e l m e n a biri dntsek j o g a l k a l m a z s i j e l legre mutat, c s a k egy, a z a l a p k r d s egy oldalra koncentrl r s z l e g e s m e g k z e l t s n e k tekintend. E l m l e t i szempontbl pldul a vlasz vltozhat annak megfelelen, hogy a " j o g a l k a l m a z s " s a " j o g a l k o t s " t e r m i n u s a mi mdon n y e r a jogelmlet .lyclvben m e g h a t r o z s t . E t e r m i n u s o k jogelmleti j e l e n t s e mint egy nyelvi m e g egyezs e r e d m n y e ugyanis s z m o s tnyeztl, tbbek kztt gy a nyelvi k i f e j e z s e k hex kapcsold r z e l m i s ideolgiai-politikai j e l e n t s r n y a l a t o k t l is fgg. ltalnossgban teht megllapthat, hogy az a l a p k r d s e l dntse a szbanforg k i f e j e z s e k jelentsnek a m e g h a t r o z s t is magban f o g l a l ja, minthogy enlkl a vita - m e g o l d s v a l egytt - a k t r t e l m s g b i z o n y t a l a n s glxin m a r a d . Hasonlkppen mdosthatja a v l a s z t az r t k e l s nzpontja is, az, hog:/ a b r alkot s z a b a d s g t , avagy a trvnynek val a l v e t e t t s g t t e k i n t j k - e kvnatosabbnak. A megolds az r t k e l s s z i n t j n is a kt s z l s s g e s kvnalom kztt mozog, gyakorlatilag tbbnyire e kett valamilyen k o m p r o m i s s z u m a valsul meg, m i v e l a jogbiztonsg s a z letviszonyok v l t o z s r a rzkenyen r e a g l j o g l'ejleszts kvnalma l t a l b a n ellentmond e g y m s n a k . E z e k a klnbz szempontok az ltaluk s u g a l m a z o t t v l a szokkal egytt e g y m s s a l s z e m b e n is llhatnak. A biri dnts " v a l s g a " ugyanis lnyegesen e l t r h e t az a l k o t m n y i r e n d e z s l t a l elreltott s megkvnt llapottl,
    137

    I.vf.

    19-20.sz.

    GO -

    Jogi

    s mind ez a "valsg", mind pedig ennek idelis llapota klnbz' mdokon r t k e l het attl fggen, hogy milyen rtkeket, illetleg ezek krben melyik rtk e l s b b s g r e mutat rtk - h i e r a r c h i t fogadunk e l . S vgl a vlaszads elfelttelezi a n nak pontosbitst is, hogy az alapul szolgl kifejezsek jelentst mi mdon r t e l mezzk. A b i r i dnts jellegt rint a l a p k r d s az elbbi nzpontokon tlmenen az e l m l e t i konstrukci klnbz szintjein is megvizsglhat. Igy a tartalmi e l e m z s a n o r m k ltalnos s egyedi normkra val felosztsbl indul ki. Elvileg azok a n o r m k tekintendk ltalnosaknak, amelyek esetben a cmzettek n y e l vi megjellse az egynek vagy intzmnyek egy osztlynak a m e g j e l l s e rvn lrtnik. A jogalkots eredmnye szksgkppen ltalnos, a jogalicalmazs eredmnye pedig egyedi normk ltrehozatalban fejezdik k i . Ez az l l s foglals azonban gyakorlatilag aligha hasznosthat, m e r t a n o r m k tlnyom tbbsge az ltalnossg s az egyedisg klnbz fokait mutatja, kvetkezskppen az l t a l nossg s az egyedisg, illetleg a jogalkotfe s a jogalkalmazs megklnbztetse is csak viszonylagos rvny lehet. Igy pedig csupn a z t llithatjuk, hogy jogalkalmaz s i termknek bizonyosan c s a k a jogrendszer legalacsonyabb rang egysgei, az individulis-konkrt n o r m k minslhetnek. A logikai kvetkezs s z e m p o n t j a i r a koncentrl e l e m z s a z t v i z s g l j a , hogy a b i r i dnts s az annak igazolsaknt f e l hozott normk a konklzi s a p r e m i s s z k logikai viszonyban llanak-e egymssal, vagy s e m . Ez a vizsglds azonban m r eleve problematcusnak minsl, ugyanis a z esetek tlnyom tbbsgben a dntst az igazolsknt bemutatott n o r m k mellett a b i r r t k e l s e h a t r o z z a meg, st ez az rtkels alapvet s z e r e p e t jtszik a dnts p r e m i s s z i n a k a kivlasztsban s meghatrozsban i s . Annyiban teht, a m e n y nyiben e p r e m i s s z i t megfogalmazst nyernek, logikailag helyesen, szillogisztikus f o r m b a n kvetkezhet-c azokbl a dnts, meghatroz jelentsggel azonban a p r e misszk kialaktsa r e n d e l k e z i k . Vgezetl a funkcionlis elemzs m e g m u t a t t a t j a , hogy a b i r i dnts ms d n t s e k r e milyen befolyst gyakorol. Egy ilyen e l e m z s valsznleg azt nz e r e d m n y t nyjtan, hogy a biri dnts gyakorlatilag olykor a t r v n y liez hasonl a u t o r i t s s a l rendelkezik, s ennyiben a kodifkcin alapul jogrendszerek a biri jogra pl angolszsz r e n d s z e r e k k e l rokon vonsokat mutathatnak. Altalnossgban pedig indokoltnak tiinik annak megllaptsa, hogy olyankor, a m i k o r a b i ri dntsek trvnyekknt funkcionlnak, egyszeren j o g a l k a l m a z s r l nem, hanem csak jogalkotsrl beszlhetnk. A b i r i dnts alapvet jellegnek k r d s e teht k o r n t s e m egyszer, egyirny k r d s , s igy a vlasznak is sszetettnek, sokoldal vizsgldson alapulnak kell lennie. (Ism.: d r . V a r g a Csaba )
    138

    "Changing Society and New Legal Conceptions": World Congress on Philosophy of Law and Social Philosophy, Sydney - Canberra, 1977 OKOZATOSSG S VTKESSG A SZERZDSEN KVLI KROKOZS JOGBAN Irta: P r o f . A. Peczenik Az angol-amerikai s a skandinv jogi gondolkodsban e l t e r jedt r e a l i s t a szemllet szkepticizmussal tekint az olyan fogalmakra, mint a "vtkessg", az "okozatossg", a kr "kzvetettsge" s igy tovbb. Ez a szkepticizmus azonban haszon nlkl val. A filozfiai elemzs s t i s z t n lts ignytl hajtva "olyasmibl indul s olyan kvetkeztetshez rkezik, amit mindenki amgy is tud - n e v e z e tesen, hogy ezek a fogalmak nem m e reven, kzvetlenl, nmagukban, automatikusan, a f o r m l i s e g y r t e l msg dicsfnyvel vezve hatrozzk meg a biri dntst, hanem dialektikusan, olykor egymssal is s z e m b e stett rvekknt, valamelyes k o m p r o misszumot eredmnyezve vezetnek egy elfogadhat s igazolhat megoldshoz. Peczenik p r o f e s s z o r , aki korbban m r monografikusn s t a nulmnyok sorban dolgozta fel a jogi dogmatika tudomnyos jellegnek, jogpolitikai funkcijnak s m d s z e r t a nnak krdst, m o s t egy ltala " j o gszi jogelmletnek" vagy "jogi u j realizmusnak" nevezett szemlleti k e retben, a "jogszi operacionizmus" m d s z e r v e l k i s r l i meg, hogy m e g vizsglja e fogalmaknak a tnyleges s z e r e p t . Ksrleti terepe a s z e r z dsen kivli krokozs joga, amit ily eil szempontbl trkpez fel az okrl s k r r l szl, "Orsak och skada" cimen elksztett knyvben. A gyakorlati jogi o k f e j t s e k ben s kvetkeztetsekben rdekelt jogsz ugyanis elveszett, ha szigor filozfiai elfeltevsekbl indul ki. IIa igy teszi, szksgszeren elbizonytalanodik, s fogdzk nlkli ellentmondsos, semmilyen eredmnyt nem g a rantl kpletnek tallja a jogot. A jog

    139

    Vin. vi. 2 1 / 2 2 . s z .

    - 34

    Jogi rad ugyan, m kvetkezskppen e r e d mnyei szernysgvel csak hasznossgnak szernysge vetekedhet, 4. a jogszi operacionizmus, amit Peczenik ajnl, az elbbiek torzulsainak a kivdsvel a jogi keretek kztt m a r a d s s az alkot jogfejleszts ignyeinek maximlis, egyidej k i elgtst clozza. Az elkszt anyagokat, precedenseket stb. is magukban foglal jogforrsok elrsval indit, a klnfle jogi rvek segtsgvel ezek egymshoz alkalmazsra, adaptlsra, kompromisszum e l r s r e tesz ksrletet, igy mdszertanilag szigoran jogi s tudomnyos marad, ugyanakkor azonban lehetv teszi az alkot jogfejlesztst is. Nos a szerzdsen kivli krokozs klnsen hls terlet egy ilyesfajta vizsgldsra, m e r t - anlkl, hogy szorosan meghatrozn rendkvl sok fogalmi utjelzs cvekeli krl. A s z e r z rszletekbe megy, e r r e azonban rni itt aligha vllalkozhatunk. Mindenesetre figyelemre r demes, hogy a s z e r z adatai szerint m r maga a krokoz emberi magatarts stb._ relevancijnak a meghatr o z s a alkot rtkelst tctelcz fel. A relevancia okozati kritriuma - i s m e retelmletileg nzve - tnykrds ugyan, megllaptsa azonban olykor a tudomnyok fejlettsgnek adott szintjn csak megkzelitlegesen trtnhet. A relevancia jogi kritriuma viszont m r egyrtelmen normativ krds: mi az, a m i nek az adott r e n d s z e r elvei szerint f e lelssghez kell vezetnie? Az ilyen jogi dnts mindig szmos konkrt elv kztti kompromisszum eredmnye. Hogy milyen k r t r t s jr egy hz lerombolsrt, ha egy korb-

    azonban nem filozfiai tanttelek i l lusztrlsra, hanem igen valsgos trsadalmi-gyakorlati problmk sok szempontot kielgten clszer s mltnyos, racionlisan igazolhat megoldsra val. Peczenik teht jogosan irja, hogy ha brmilyen jogszi rv vagy kvetkeztets igazsg-tartalmra r krdeznnk, egyszer "igen" vagy "nem" aligha lehetne a vlaszunk. Az "igen, de " vagy "nem, de " szszetett, dialektikus tartalmakat sejtet kezdse utal a szempontok s t a r t a l mak sokrtsgre,amit minden jogszi gondolkodsban megtallhatunk. A jogszi kvetkeztetseket segil jogdogmatiknak ezrt a s z e r z szerint a lehet legkevesebb tisztn filozfiai problmba kell bonyoldnia: a filozfit nem nmaga lerombolsra, h a nem csupn szksges eszkzknt kell hasznostania. P e r s z e ezen tlmenen sem mindegy, hogy milyen a jogdogmatika. Peczenik ngy tpusa kzt tesz klnbsget: 1. a Begriff s juri sprudenz, az un. "fogalomjogszat" a jogszablyok ltalnostsn s jogelvek kpzsn alapul, amibl deduktive kvetkeztet az egyes jogesetek megoldsr a . Induktv jogszably-ltalnostsai azonban tlfesztettek, az nknyessg hatrt sroljk; 2. az intuicionizmus a jog cljrl, trsadalmi rdekekrl stb. szl megfontolsok alapjn szabadon mdostja a jogszablyokat, s ezrt jogilag nem igazolhat; 3. a tisztn deduktiv mdszer a jogszablyok passziv l e r s val szigoran jogi keretek kztt m a 140

    VIII. vf. 21/22. s z . bi bombzs m r meggyengtette, vagy ha egy ksbbi bombzs amgy is elpuszttotta volna, Peczenik s z e rint viszonylag e g y s z e r k r d s . Viszonylag egyszernek tnik az is, hogy milyen k r t r t s j r egy gyrigazgatnak, akit p o l i t i kai denuncils kvetkeztben 1944ben llst vesztette, ha a r e z s i m buksakor mint a N e m z e t i s z o c i a l i s t a Munksprt funkcionriusa amgy is llst vesztette volna? A kvetkez svd e s e t (NJA 1950, 650.o.) szintn egyszernek tnik, a s z e r z elemzsben mgis eltr lehetsgeket mutat: kzlekedsi baleset k vetkeztben egy p o s t a m e s t e r e l v e s z ti munkakpessgt, s kevssel e z utn manifesztldik gyomorfeklye, ami a balesettl fggetlenl is azonos eredmnyhez vezetett volna. B a l e s e t i krosultknt egsz f i z e t s r e ; b e t e g knt azonban c s a k cskkentett s s z e g r e t a r t h a t ignyt. A b r s g kt t a g ja e l u t a s t j a a t e l j e s f i z e t s irnti ignyt; kt tagja a cskkentett s z szeg s a t e l j e s f i z e t s kztti k z p utat k e r e s t e ; egy tagja pedig - s ez lett a vgs dnts - a t e l j e s f i z e t s r e szavazott. Az e g y m s s a l v e r s e n g okok f e l e l s s g - m e g a l a p o z s a t e k i n tetben a v l a s z t s mindig n e m - o k o zati - gyakran egyenesen nyilt t r s a dalompolitikai rvek alapjn t r t n i k . Megkrdezhet, vajon a beteg m i r t profitlhatna abbl, hogy az a s z e r e n c s e r t e , hogy b a l e s e t e t s z e n v e dett? De a m s i k irnybl ugyangy m e g k r d e z h e t az is, vajon az ldozat m i r t veszten el t e l j e s k r t r t s r e val jogt, a z r t , m e r t s z e r e n c s t l e n s g r e manifesztldott a b e tegsge? s m i r t a krokoz az, aki abbl nyerszkedhetne?

    - 35 -

    Jogi Hasonlkppen idzhetnnk a s z e r z egy msik svd p l d j t (NJA 1931, 7 . 0 . ) is: valaki gondatlansga folytn egy tartlybl benzin kerlt a kikt vizbe, valaki m s g c i g a r e t tjt a vizbe dobta, amibl s z m o t t e v krokat okoz kikti tz l e t t . A f e l e l s s g megllaptsa, m e g o s z t s nak vagy meg nem oszlsnak k r d s e e g y r t e l m nyilvnvalsggal aligha lehetsges. Lnyegben - vonja le a k v e t k e z t e t s t P e c z e n i k - nem m e r e v szablyok, hanem kln-kln m l t nyos biri dntsek s o r o z a t a az, a m i bl a jogdogmatika a jvend biri d n tsek o r i e n t l s h o z , az r v e l s h e z s a m r l e g e l s h e z szablyokat s irnymutatkat s z o l g l t a t h a t . Mi kvetkezik mindebbl? P e c z e n i k s z e r i n t f ilozfiailag nzve ellentmondsok s bizonytalansgok, a jogi gyakorlat szksgletei fell k zeltve azonban hasznos e l l e n t m o n d sok s bizonytalansgok s o k a s g a . A dnts irnymutati ugyanis tgak. m inkbb ilyenek legyenek, mint s e m milyenek. Az okozatisg k r d s b e n eleve r t k e l s i k r d s e k lappanganak. m m s f e l l a nem okozati k r dsek maguk is az okozatiakkal s z szefggsben vannak. Vgezetl az is elmondhat, hogy s z m o s okozr.tisgfelfogs v e r s e n g e g y m s s a l - n e m c s a k az elmletben, hanem magban a s z e r z d s e n kivli krokozs jognak a nemzeti gyakorlatban i s . A lnyeg teht P e c z e n i k s z m r a nem e fogalmak filozfiai l e r o m bolsa, hanem a valsgos jogi p r o b l m a m e g v i t a t s a : mikppen kellene a k r o k o z s s a l kapcsolatos elveket s t j e l z fogalmakat m e g f o g a l m a z n i a jogban, hogy azok optimlis mdon s e 141

    VIE.vf. 2 1 / 2 2 . s z . gitsk a trvnyozi cl megvalsitst? Egszsges pragmatizmus l t h a t ei.ben a felfogsban: a gyakorlati jogi tevkenysg hamis tudatossgnak tudatosodsa s egszsges m e g h a l a dsa - nevezetesen, hogy a jog s z k sgkppen operl olyan fogalmakkal, amelyek ltfontossgak s z m r a a lehetsges dntsek mezejnek k r l hatrolsban s a leginkbb kvnatos dntsi irnyok s szempontok k i vlasztsban, amelyek azonban ugyanakkor fiktvek, m e r t egyrtelm e g zakt-filozfiai rekonstrulsuk vagy lehetetlen, vagy pedig, legalbbis ellentmondsos e r e d m n y r e vezet.

    -36

    Jogi A jog teht hasznlja s tovbb piti ezeket, amg csak nem helyettesitheti alkalmasabbakkal. m akkor, ha ezek az ismeretelmletileg nem adekvt eszkzk a t r s a d a l m i gyakorlat s z m r a adekvtaknak bizonyulnak, r vnyket s rtkket nem c s o r b t j a ilyen minsgk s sszetett t e r m szetk kimutatsa. E z r t hasznos az ilyesfajta esettanulmny, amely a jog krn bell m u t a t j a be a jog k o r l t o zottsgt, ami s a j t o s a n elnys j e l lemzje is, egyszersmind t e h e r t t e le is funkcionlsnak. (Ism. : D r . Varga Csaba)

    142

    WASSERSTROM, Richard A.: The Judicial Decision. Toward a Theory of Legal Justification. (A bri dntcs. A jogi igazols egy elmlete fel.) Stanford, Stanford University Press London, Oxford University Press, 1961.
    P-

    A bri dntsi eljrsok mint minden dntsi eljrs ltalban egy, a dnts igazolsnak a l a p j t kpez dntsi szably elfogadsn alapulnak, mely elrja, bogy milyen felttelek megvalsulsa esetn tekinthet a dnts elfogadhatnak, megfelelnek. Egy dntsi szably pl. elrhatja, hogy a dnts csak akkor fogadhat el, t c h t a k k o r igazolhat, lia egy mr korbban fennll szablynak megfelel, vagy ha bizonyos meghatrozott kvetkezmnyek kivltsra alkalmas, stb. A monogrfia a dntsi szablyok elmlete amerikai felfogsainak felvzolsra s brlatra, s egyben arra lesz ksrletet, hogy kidolgozza egy j, elfogadsra ajnlott dntsi szably, dntsi eljrsi modell alapjait. A szerz alapttele szerint a jogalkalmazs nem lehet merben fonnlis-deduktv, hanem tartalminak kell lennie, mert maga a jogrendszer is lnyegben tartalmi, utilitarisztikus funkcit tlt be, hiszen elsrend clja a trsadalmat alkot egyedek szksgleteinek maximlis kielgtse (10. p.). A jogalkalmazs tartalmisga azonban nmagban nem jelenti azt, hogy a dedukci nem kaphat helyet a jogalkalmazsi folyamatban, s ezrt mint mondja t a r t h a t a t l a n n a k kell minsteni azokat a nzeteket, melyek szerint a dntsi folyamatban nein valamilyen racionlisan igazolhat elein (dedukci stb.)," hanem csupn olyan irracionlis tnyezk, mint az intuici (Oliphant), a br szemlyisge (Frank) v a g y preferencija (Williams) jtszank az elsdleges szerepet Az amerikai precedens-rendszer racionlis elven a korbbi dntsek kvetsnek elvn nyugszik ugyan, de a jog utilitarisztikus funkcijnak megfelel betltst mgsem kpes biztostani. Azok a gyakran felhozott rvek, amelyek a precedens-rendszer tmogatsra szolglnak a jogi kvetkezmnyek clrelthatsgnak biztonsga, a dntsi eljrs egyszersgbl fakad hatsossg, a fejldst lehetv tev rugalmassg stb. nem indokoljk egyrtelmen a precedensek elvn nyugv dntsi szably fennt a r t s t : a precedens hinya esetn fellp joghzag betltsnek m d j r a pl. nincs egyrtelm jogszably, a jognak br-alkotta jog u t n val tovbbfejlesztse csak a konkrt esetre vonatkoz precedens hinya esetn

    lehetsges, a stare decisis elv kvetkeztben gyakran elfordul, hogy egy sor hasonl esetekre vonatkoz bri dnts jogi tvedsen alapszik, s az sincs kellen rendezve, hogy a precedens megvltoztatsa esetn mi'lesz a sorsa a korbbi, rossz j o g s z a b l y " alapjn hozott dntseknek stb. (6081. p.). A dntsi eljrsoknak a preccdens-rcndszertl eltr, t e h t nem m r ltez jogszablyok alkalmazsn, hancin tbbsgkben csup n az intucin nyugv f a j t j a az n. mltnyossgi eljrs,- amelynek szerz a kvetkez f a j a i t klnbzteti meg: a partikulris igazsgossg-elmlet (a dnts igazolhat, ha az a konkrt eset igazsgossgnak megfelel), a kt mdostott lehetsg az n. bifurkcis igazsgossgclmlct (az esetek bizonyos osztlyainak minden tagja eldnthet ugyan jogszably, msok azonban kizrlag az igazsgossg elve alapjn) s az arisztotelinus mltnyossg-elmlet (az cselek minden osztlynak bizonyos tagjai eldnthetk ugyan jogszably, msok azonban kizrlag az igazsgossg elve alapjn) s vgl a nein-intuilv eljrs (a dnts igazolhat, ha az gybe,1 szerepl felek rdekei maximlis kielgtst nyernek) (9091. p.). Mivel e mltnyossgi eljrsok lnyege az univerzalitssal s az ltalnossg minimumval rendelkez szablyok szmzse, s gy a jog mint rendez eszkz teljes kiiktatsa a trsadalom letbl, ezek a jog szmra elfogadhatatlannak minslnek. IIa a jogalkalmazs szempontjbl sem a fennll precedens-rendszer, sem pedig a fenti lehetsges mltnyossgi eljrsok nem kvnatosak, akkor a szerz szerint csak egy sajtos harmadik-utas", voltakppen kompromisszumot jelent lehetsg jhet szmba, ez pedig az utilitarisztikus eh> dntsi szablyknt val felhasznlsa. Mg a szlssges utilitarianizmus szerint a dnts igazolhat, lia n hasznossg elvnek ( a boldogsg maximuma s a konfliktusok minimuma) megfelel; a korltozott utilitarianizmus szerint a dnts csak akkor igazolhat, ha egy elzleg mr ltez szablynak megfelel, azzal a tovbbi felttellel, hogy azt is igazolni lehet, hogy inaga a szably nem srti a hasznossg elvt (122. p.). Mivel a szerz trekvse arra irnyul, hogy olyan racionlis s logikai (dcdukcis) dntsi folyamat modelljt alkossa meg, amely minden lehetsges dntsi folyamat kvnatos tulajdonsgait egyesti, mltaknt a korltozott utilitarianizmus elvnek

    311

    143

    ignybevtelt n j n l j a . E n n e k az elvnek megfelelen n dnts a prccedcns-rcndszcrhcz hasonlan jogszablyokon alapul, de ez n m a g b a n a dnts igazolshoz m g n c m elgsges, h a n e m a mltnyossgi rendszerhez hasonlan igazolsi a l a p k n t felttelezi az igazsgossg s a hasznossg kritriumait is, a z o n b a n m r n e m m a g a a dnts, banein csak a dnts a l a p j t kpz jogszably igazolsa t e k i n t e t b e n . E z . lenne a szerz ltal a j n l o t t dntsi modell, az n. ktszint ipazt>lesi eljrs, a m e l y ' m i n t rja lehetv t e n n a jog utilitarisztikus f u n k c i j n a k hatk o n y a b b b e t l t s t . azltal, hogy biztostan egyfell a s t a n d a r d i z l t a l a p o n . v a l dntst, msfell pedig a fennll jogszablyok rtkelst s brlatt is (12213(>. s 1 7 1 - 1 7 4 . p.). Milton II. Konvilz recenzijban rja, hogy a szerz lnyegben nem lp tl a P o u n d ltal felvetett p a r a d o x o n , a jog stabilitsa s vltozsa egyidej ignynek m r a szzadf o r d u l t kveten, P o u n d idejben megvalstt! gyakorlati megoldsn (Natural L a w F o r u m , l'J(i2. 222. p.). Valban, maga a szerz ismeri be, hogy . megoldsi m i n t j a , a ktszint igazolsi eljrs t u l a j d o n k p p e n hasonl a jelenkori amerikai gyakorlathoz, s hogy a klnbsg mindssze arra redukldik, hogy a wasserstromi m i n t a konkrt s meghatrozott, jelentsglcljcscbb s mlyebb t a r t a l m a t " ad a precedensektl val eltrshez a jelen amerikai g y a k o r l a t b a n szksges n. elgsges a l a p " (sufficient reason) meglehetsen bizonytalan s tg, n jogi irodalomban rgta v i t a t o t t f o g a l m n a k (171. p.). A polgri j o g t u d o m n y i irodalom csaknem egszre jellemz mdon a jog vltozsnak egyetlen lehetsgt AVasserstrom is kizrlag a j o g a l k a l m a z s b a n l t j a . M u n k j a jellegzetesen angol-szsz szemllet: nem is emlti sem l t a l b a n a kontinentlis, sem klnsen a szocialista jogalkalmazsbl add t a p a s z t a l a t o k a t , holott a szocialista jogfejlds vilgos p l d j t a d t a , hogy egy viszonylag stabilizldott trsadalomban a jogalkoti jogkpzs is eleget tehet megfelel gyorsasggal a jogvltozs trsadalmilag szksgess vl k v e t e l m n y e i n e k . A m u n k n a k a kritikai rszen fell ktsgtelen rdeme, hogy felveti a jogszablyok rtkelsnek s a joggyakorlat alkot szerepnek krdst. A z o n b a n m e g o l d s m d j a ahogy erre a recenzensek tbbsge r m u t a t o t t rszleteiben kidolgozatlan, t l ltalnos, s gy m i n d e n k p p e n krdses, h o g y gyakorlati elfogadsa dz amerikai j o g b a n is a jelenleginl j o b b , k v n a t o s e r e d m n y e k k e l jrna-c, megoldan-e az angol-szsz jogrendszerek rgi d i l e m m j t s a precedensektl val eltrsnek az amerikai i r o d a l o m b a n m r t b b vtizede v i t a t o t t p r o b l m j t . . gy t n i k , a monogrfia t a n s k o d s az Egyeslt llamok j o g n a k nem megfelel f u n k c i o n l s r l , s

    s a j t o s helyet foglal cl az amerikai jogtudom n y i i r o d a l o m b a n : ' egyrszrl korbbi,, a X I X . szzad felfogsnak megfelel ' elvek brlata, msrszrl a z o n b a n a jelen gyakorlat sajtos, k z p u t a t keres apologetikja a szlssges s ezrt a szerz s z m r a is e l f o g a d h a t a t l a n jogi realizmus elmletnek s g y a k o r l a t n a k elvetsvel.
    VAROA CSABA

    144

    727

    JOG S TRSADALOM
    JOBION, E d m o n d : De la sociologie juridique. Essais (A jgszociolgirl. Essz). Bruxelles, Universit Libre de Bruxelles Editions de l ' I n s t i t u t de Sociologie, 1907. 248 p. A jogszoriolgia leginkbb tfog tudomnyelmleti krdseinek a megvitatsra szentelt knyv mind m f a j t , mind szellemt s eredmnyeit illeten rendhagynak mutatkozik, a rendhagysg tnye pedig mindig ktirny lehetsgre utal. Tbb rtelemben is szimbolikus jelentsgv vlik t e h t az a m o t t , melyet szerz n L'Action (Baris, Alcan, 1893. 29. p.) klasszikus szerzjtl, Maurice B L O N DELtl klcsnz: ,,Morte ou verbale, t o u t e ide "qui no procde pas d'une exprimentation relle de la volont; morte s u r t o u t et fictive, toute, connaissance qui ne se tourne pas & agir." Az rdemi mondanival lnyegt magd a szerz ellegezi. E n n e k megfelelen a k n y v azon elmlet igazolsra h i v a t o t t , amelynek megfelelen a jogszociolgia a jog autentikus s teljes t u d o m n y n a k minsl, azon ketts felttellel, hogy azt nem a szociolgia valamely rszben vagy ppen azon kvl helyezzk cl, mintha attl klnll lenne, h a n e m magnak a szociolginak a kzppontjban, s hogy ebben az cpisztemolgiai konstrukciban szmot v e t n k a jog s az etika kztti szoros kapcsolatokkal egy olyan normologikus filozfiai diszciplna keretben, amely ezeket a trsadalmi igazsgossg . . . s mg inkbb az erklcsisg e kapcsolatok ltal meghatrozott kzs perspektvjban egysgbe foglalja" (14. p.). E felfogs a l a p j t az a gondolat kpezi, liogy a jog mint a trsadalom szervezsnek s az igazsgossg megvalstsnak egysges eszkze egy olyan dinamikus t u d a t " keretben s kzvettsvel nyeri cl f o r m j t s megvalsulst, amely a kiteljesedsnek s a szolidaritsnak az emberi lnyeget megtestest szksgletbl fakad. Nos, a szerz vzija szerint e bels szksgletek egyik formja, a ktelezettsg erklcsi rzse az a specifikus tudati elem, mely trsadalmi sszefggseiben lehetv teszi a jogi technika s dcontolgia egyazon valsgban val olyan egyestst, ami a trsadalmi jelensgek totalitsban az egysgests funkcijt betlt jogszociolgia nzpontjnak megfelel. A jog szociolgiai lnyege adaptcis jellegben nyilvnul meg. Ugyanis, amint Henri R O L I N (Prolgomnes la science du droit Esquisse d'une sociologie juridique. Bruxelles, Bruylant, 1911. 4. p.) rja, a szociolgia az ember adaptciinak a trsadalmi letben val tanulmnyozsa", s a jog ezen a d a p t cik egyikt kpezi, azt, amelynek clja bizonyos trhetetlennek tlt adaptcis hibk hatsainak vagy okainak knyszer ltal trtn kikszblsben fejezdik ki". Ehhez hozz kell mg szmtani, hogy a jog mint adaptcis rendszer bizonyos nllsggal rendelkezik, hiszen idzi a szerz Lon H U S S O N (La science du droit et la sociologie. Revue de l'Institut de Sociologie Solvay, 1958. 2. 291. p.) megllaptst a j o g adaptcis reakciknt jelenik meg s az udaptci egy olyan a k t v folyamatban valsul 'meg, mely nem tisztn s egyszeren a ltfelttelek l e n y o m a t n a k elszenvedsben ll, h a n e m az arra val vlaszadst is m a g b a n foglalja". Az adaptci megvalstsa nyilvnvalan egy meghatrozott technika alkalmazst felttelezi, s ebben az sszefggsben a szerz klnsen figyelemre mltnak tekinti, hogy a technika felhasznlsa mindig egy meghatrozott clra (hi utal. Valban, a m i n t ezt H . JANNE technique et le systme social. = II. J a u n e , J . Morso, N. Dclrucllc, F. Coencn: Technique, dveloppement conomique et technocratie. Bruxelles, 1903. 1011. p.) kifejti, a technika eszkzt kpez. Felveti a clok p r o b l m j t " , kvetkezskppen a technika minden alkalmazsa legalbbis hallgatlagosan magban foglalja egy cl elfogadst vagy kivlasztst. rtktletet rejt m a g b a n " , s gy vgs soron a teljesen tudatoss vlt technika nem ms, inint a tudsnak h a t a l o m m , dolgok feletti, egyszersmind azonban emberek feletti hatalomm val talakulsa". Ebbl kzenfekvnek tnik az a kvetkeztets, hogy a jog tudom n y n a k a clokkal is foglalkoznia kell. Ennek egyik oldala cgv igen egyszer kvetkeztetsben fejezdik ki minthogy pedig maga a technika nem ms, mint eszkz, hatsossgnak ellenrzse ahhoz a t u d o m n y hoz tartozik, amelyik azt i r n y t j a " (G3. p.) , msik oldal azonban t l m u t a t a hagyomnyos kereteken, ugyanis a termszetjognak mint a cselekvs emeljnek" a problematikjra utal. A szerz ebben az rtelemben idzi 11. DsrAOE (L'ide du droit naturel. Bruxelles, Bruylant, 1930. 59. p.) llsfoglalst, amelybl kitnen egy bizonyos szemszgbl tekintve a termszetjog nem a rend, ahogyan ezt mindig hittk, hanem az a forma, amelyet megersdsnek rdekben az egy meghatrozott renddel, a fennll renddel val tiltakozs lt magra. gy a termszetjog nem a gondolat, az igazsg, hanem a cselekvs terletre esik. A dolgok valsgban t e h t a termszetjog a t u d o m n y kntsben megjelen lzad magatarts kifejezst kpezi". A jelen ' keretek kztt nem ksrhetjk vgig a szerzt gondolkozsnak t j n . g y csupn jelezhetjk, hogy a jogszociolgia s a j o g t u d o m n y viszonyval sszefggsben foglalkozik mg a pszichofiziolgival, a jogisg a t t r i b t u m v a l , majd a jogi pszicholgia rintse utn trgyalja a jogszociolgia, az etika s a filozfia viszonyt, a jogszociolgia normologikus s filozofikus elmlett, s bizonyos politikatudomnyi elemzseket kveten cpisztemolgiai szintetizlsra tesz ksrletet. 1 4 5

    406

    ,,A jog egzakt m e g h a t r o z s n a k k u t a t s a a kr ngyszgestse m e g o l d h a t a t l a n problm j r l val elgondolkodsra ksztet." A szerz helyeslen idzi ezt a George CoRNiLtl szrm a z vallomst (Le Droit priv. Essai de soiologie juridique simplifie. Paris, Giard, 1924. 7. p.), s gy tnik, nem is t r e k e d e t t a kr ngyszgestsnek megoldsra. H a ugyanis a m u n k a egszt t e k i n t j k , az olvas el t r u l a szerz szndka, hogy m i n d e n t , ami specifikusan jogi, egy ltalnos szociolgiai keretben feloldva jelentsen meg. E g y ilyen trekvs ktsgeket breszt elmleti haszntl s rtktl fggetlenl is szembetn, hogy m a g a e szociolgiai keret is i n k b b valami s a j t o s trsadalomfilozfiai k e r e t k n t jelenik meg.

    S ami az esszisztikus kifejtst s rvelst illeti, erre a szociolgiai elemzs kvetelmnyeitl val n a g y m r v tvolsg, a krdjelek s felkiltjelek gyakori hasznlata ellenre is a tudomnyos meggyz er h i n y a , bizonyos igen ltalnos t n y e k , elmleti ksrletek rendkvl elvont, a valsggal nem szembestett kezelse jellemz. A vgkvetkeztetseket gy alapozza meg a szerz azon megllaptsa, amely szerint pldul ,,a jog a kollektv erszaknak az ember e k igazsgossg irnti alapvet szksglete kielgtst clz legitim h a s z n l a t a " (114. p.), s mindez, gy tnik, a szerz ltal h i r d e t e t t szociolginak e g y b k e n t is valamifle metafizikus sznezetet klcsnz.
    YAROA CSA.BA

    SAWEB, G e o f f r e y : Law in Society (Jog a t r s a d a l o m b a n ) . Oxford, Press, 1965. 215 p. (Clarendon L a w Scries.) Az Ausztrliai Nemzeti E g y e t e m jogi professzornak m u n k j a n e m lp fel azzal az ignnyel, hogy a jogszociolgia rendszeres kif e j t s t a d j a : a k n y v essz-jcllcggcl kzelti meg a jogszociolgia egyes kivlasztott jelentsebb problmit. Tmi, amelyekkel a m u n k a 11 fejezetben foglalkozik, a kvetkezk: a szociolgia szociolgija; jogszociolgia s szociolgiai j o g t u d o m n y ; a p r i m i t v t r s a d a l o m ; trsadalmi fejlds s jogfejlds; brsgok; b r k ; jogszok; trsadalmi ellenrzs s t r s a d a l m i r e n d ; pos/.tultumok, rdekek s i n t z m n y e k ; npszoksok, jogszoksok s llami szoksok; s vgl j o g t u d o m n y s t r s a d a l o m tudomny. A szerz a jogszociolgia nllsgt illeten nem foglal h a t r o z o t t a n llst. Vlemnye szerint a jogszociolgia gy viszonylik a szociolgihoz, m i n t az g y n e v e z e t t joglogika a logikhoz (15. p.). Szksgesnek t a r t j a u g y a n , hogy a jog trsadalmi sszefggseit kpzett jogszok kutassk, m e r t csak ezek rthetik meg teljessgben a jogi technika jellegzetessgeit fit!, p.), le m i n t rja a szociolgia ltalnos elvei a jogtl s jogszoktl e g y a r n t fggetlenek; a jog csupn egy s a j t o s terlete az ltalnos p r o b l m k n a k . E z t n viszonylagos nlltlansgot n joglogika krbl v e t t pldkkal t m a s z t j a al. A joglogiUa szablyai a/, n. knyszert logika szablyokon (trvnyi rtelmezsek s fikcik sth.) kvl nincsenek kodifiklva, ezek lland finomtssal a jogon kvl, a common sense krben a l a k u l n a k ki. gy az analginl a relevns hasonlsg felttelei sincsenek dogmatikailag kidolgozva (ugyanis ez cselben az analgia azonos lenne egy trvnyi m e g h a t r o z s alkalmazsval), s gy egy olyan esetben, amikor felmerl a krds, hogy pl. a m a r h k h o z s lovakhoz hasonlan a kutya t u l a j d o n o s a is incntcsiil-c az llat ltal okozott baleset esetn n j r m t u l a j d o n o s a irnti felelssg all, n hasonlsg megllaptsa (Ellis v. J o h n s t o n e [1963] 2 Q. B. 9: a k u t y a is hzillat s h a j l a m o s u kborlsra) jogilag nem, csupn szociolgiailag m e g h a t r o z o t t : ezek olyan ltalnos jelleg problmk, ame1 4 61yek a d o t t esetben s a j t o s mdon a jogrendszerek krben merlnek fel (911. p.).

    at

    the

    Clarendon

    H a s o n l k p p e n a primitv trsadalmak norm a r e n d s z e r n e k k u t a t s a is ltalnos szociolgiai p r o b l m k a t v e t fel. A m o d e r n t r s a d a l m a k jellemzi ugyanis az nll s specializlt t r v n y h o z i , brsgi, gyszsgi-vgrehajt i n t z m n y e k s az elklnlt jogi h i v a t s (29. p.). H a a fenti i n t z m n y e k egyike is a jog szksges felttelt kpezi, a k k o r a p r i m i t v t r s a d a l m a k n a k n y i l v n v a l a n nem lehet jogi rendszerk. Az antropolgiai felfogs a t r s a dalmi erkn v a g y funkcionlis kapcsolatokon n y u g v t r s a d a l m i rend oldalrl kzelti m e g a jogot, s i g y a jog s z f r j t v a l a m e n n y i t r t n e t i t r s a d a l o m r a kiterjeszti, ezzel pedig az llami jogot csupn a jog egy s a j t o s esetnek minsti. A szerz is elismeri, hogy a primitv t r s a d a l m a k b a n v a n n a k a csoportokhoz t a r t o z s r a s a hzassgra v o n a t k o z szablyok, v a n a t r s a d a lom lett m i n d e n f v o n s b a n rint s intzm n y e s t e t t valls s fellelhet a t u l a j d o n csrja, a dolgok h a s z n l a t r a s lvezetre i r n y u l igny (3236. p.), s hogy c szablyok h a s o n l t a n a k a m o d e r n t r s a d a l m a k jogszablyaihoz: v i t a t k o z n a k s rvelnek c szablyok t a r t a l m r l s terjedelmrl, felidznek rgi vit k a t , t a r t a l m u k a t sszefoglal kifejezsekben s m t o s z o k b a n rgztik s t a n t j k a fiatal gener c i k n a k ; jellemzjk a konstans t a r t a l o m s a m e c h a n i k u s ismtls, b e t a r t s u k a t pcdig.a kzssg n y o m s n s a vallsi szankcikon kvl az i n t z m n y e s t e t t nsegly biztostja (37. p.), m i n d e b b l azonban nem k v e t k e z t e t e norm a r e n d s z e r e k kzvetlenl jogi jellegre. Mint r j a , a p r i m i t v t r s a d a l m a k normarendszerben csak a jogrendszerek eredete l t h a t : a klnbsg kevsb a szablyok szerkezetben s m e g v i t a t s u k m d j b a n , m i n t i n k b b n kiknyszerts intzmnyeinek jellegben nyilv n u l m e g (47. p.). A jogfejlds s a j t o s pldin a k elemzsbl gy tnik, hogy a szerz t u l a j d o n t bizonyos jelentsget az llam ltnek, legalbbis a t r s a d a l m i normarendszer jogi jellegnek m e g h a t r o z s n l . E g y i k legrdekesebb p l d j a a r g i K n r a vonatkozilcy a m e l y b e n m i n t ismeretes a jog k e t t v l t n b n t e t j o g i a n y a g r a koncentrl egysges csszri jogra s a polgri a n y a g o t t a r t a l m a z helyi szoksjogokra. Az rdekessg i t t abbin

    406

    jelentkezett, hogy polgri g y e k b e n is esetleges vita esetn csak a b n t e t j o g i a n y a g o t alkalmaz csszri brsgok tlkezhettek, ezek azonban a vits feleket cl a k a r t k r e t t e n t e n i tleteikkel attl, h o g y a helyi szoksjogot vitassk. Sybille v a n der S P R A N K E L (lgal Institutions in Maiicliu China [1962] 77) szerint pldul egy csszr gy n y i l a t k o z o t t : E z r t n azt k v n o m , hogy m i n d a z o k k a l , akik brsgokhoz f o l y a m o d n a k , knyrtelenl b n j a n a k , olyan mdon, h o g y azok m e g u n d o r o d j a n a k a jogtl s reszkessenek megjelenni a br e l t t . " E n n e k e r e d m n y e k n t a brsgok valban csak igen kis s z m b a n tlkeztek helyi szoksjogi gyekben, mgsem ktsges, hogy ezek a szoksok a knai csszrsg m i n t llam ltben a jog rszt a l k o t t k (57. p.). Az a krlmny azonban, h o g y a szerz e g y normarendszer jogi jellegnek megtlse kapcsn bizonyos jelentsget t u l a j d o n t az llam ltnek, nem jelenti e g y t t a l azt is, hogy a jog t r s a d a l m i sszefggseit osztlyszempontbl rtelmezn. A m a r x i s t a elmletrl csak RENNER m u n k j a v o n a t k o z s b a n vesz t u d o m s t , szmos osztlyjellcg megllaptst pedig egyszeren a k o m m u n i s t k k o h o l m n y n a k " tekint. A p o s z t u l t u m o k s rdekek t e k i n t e t b e n csak csoportokrl tesz emltst, ezek osztlym e g h a t r o z o t t s g t s az rdeksszetkzs szksgszersgt, a konfliktusok antagonisztikus jellegt m r negliglja; csupn arrl r, hogy az sszetett m o d e r n t r s a d a l m a k b a n az egynek helyett a csoportok lpnek eltrbe az ignyek hatsos rvnyestse tern, s a csop o r t o k olyan befolysra tesznek szert, h o g y esetleg m a g a az llam is csak a t r s a d a l m i csoportok egyikv vlik (155. p.). A misztifikci a k k o r vlik a legszembetnbb, amikor az llami-jogi g y a k o r l a t s a t r s a d a l m i gyakorlat szksges s kvnatos egyezst a modern t r s a d a l m a k v o n a t k o z s b a n a b b a n fogalmazza meg, hogy egyfell lesz egy olyan jogszi jog, amely a t r s a d a l o m s a kor kultrja alapvet p o s z t u l t u m a i t e g y a r n t m l t a n kpviseli; msfell pedig lesz egy olyan jogvltozsi eljrs, amelyben a kezdemnyezs kzvetlenl a nptl v a g y a n n a k egy rsztl indul ki, illetve, ha a kezdemnyezst a jogszok

    v a g y a politikai vezetk l t j k cl, akkor 9 a np rdekeit gy kpviselik, hogy a vltozsok a np ltal t m o g a t o t t rdekek fejlesztst s h a t s o s a b b vdelmt fogjk szolglni (189. p.). A m u n k a legrdekesebb s egyben t a l n legrtkesebb ttelei a bri jogalkalmazs krdskrvel kapcsolatosak. A jogalkalmazs alapkrdsvel kapcsolatban a szerz sajtos mdon foglal llst: A m e n n y i b e n a lnyszkepticizmus, szably-szkepticizmus, vagy m i n d k e t t igazolst n y e r bizonyos esetosztlyok v o n a t k o z s b a n . . ., a megolds nem leh e t a bri miszticizmushoz v a g y a ,j br' elkpzelshez val forduls, h a n e m csak a n n a k n y i l t elismerse, hogy az ilyen esetek nem alkalmasak a bri e l b n s r a " ; az ilyen gyek e t elssorban a kzti balesetekbl s l t a l b a n gondatlansgbl f a k a d eseteket sokkal egyszerbb a trsadalombiztosts ker e t b e n rendezni (87. p.). rdekes s csak helyeselhet, hogy a szerz br elismeri n bri eljrs sszetevi k u t a t s n a k szksgessgt elssorban a racionalits ignyt hangslyozza. A bri dnts elemzscinek egy lehetsges k v e t k e z m n y e az, hogy az irracionlis tnyezk, az rtktletek s a t u d a t a l a t t i motivcik h a t s a n a g y m r t k b e n le fog cskkenni e tnyezk felsznre hozsval. Ilyen felttelek mellett r j a a dnts racionlis alapjai meg fognak ersdni, egszen addig a mrtkig, hogy ltrejjjn Dixon fb r n a k a szigor s teljes legalizmusrl alkot o t t eszmje megvalstshoz szksges mos geometricus" (208. p.). E ttellel kapcsolatban e g y b k n t megjegyzend, hogy a szerz trekvse a m e n n y i b e n ez n h n y m o n d a t b l egyrtelmen megllapthat arra irnyul, h o g y sszeegyeztesse az eset-jogot a jogrendszer teljessgn s z r t s g n alapul jogbiztonsggal, aminek felttele a jog trsadalmi s dogmatikai oldalai kell sszhangjnak kialaktsa. Szerinte ugyanis az ltalnostott kijelents irnti igny nem s a j t o s a jogra, a z o n b a n az m a g b a n a jogban megtallhat, h o g y az ltalnostott s a b s z t r a k t szablykijelents kvetkezmnyei a legnagyobb rszletessggel ki legyenek m u n k l v a " (191. p.). Varga Csaba

    147

    Henri Lvy-Brulil s a jogszociolgia VARGA CSADA


    Henri L v y - B r u l i l , a S o r b o n n e 1964-ben, 80 ves k o r b a n e l h u n y t p r o f e s s z o r n a k szemlye n e m i s m e r e t l e n a m a g y a r jogszok e l t t . Az elssorban r m a i joggal s j o g t r t n e t t e l foglalkoz t u d s nciu kis m r t k b e n a p j n a k , a neves polgri szociolgusnl;, Lucien L v y B r u h l - n e k a h a t s r a a kt v i l g h b o r k z t t i i d b e n a f r a n c i a szociolgiai k u t a t s egyik s z t n z j v , a n i m t o r v v l t . G u r v i t c b - s Le Dras-val e g y t t az n e v h e z fzdik a prizsi C e n t r e . d ' K l u d e s Sociologiques, m a j d az A n n e Sociologique (vknyv-jelleg publikcis f r u m ) ltrehozsa. R m a i jogi s j o g t r t n e t i k u t a t s a i , a m e l y e k e t m i n d v g i g t h a t o t t n szociolgiai szemllet vizsglds ignye, vgl jogszociolgiai p r o b l m k h o z s k u t a t s o k h o z v e z e t t k . lete utols v t i z e d b e n a f e n t e b b e l m o n d o t t a k o n kvl foglalkozott m g egyes elssorban polgri jogi jelleg j o g i n t z m n y e k szociolgiai krdseinek a v i z s g l a t v a l , v a l a m i n t rszben m i n t a l k o t t u d s , rszben pedig m i n t a . t u d o m n y o s k u t a t s szervezje a bnzs probl m j v a l is. 1 lir I . v y - B r u h l jogszociolgiai m v e i ' jogszociolgia p r o b l m a k r n e k jelents rszt t f o g j k , nzetcinek a rendszeres ismertetse h e l y e t t i n k b b a r r a v l l a l k o z u n k , h o g y jogszociolgiai m u n k s s g n a k az egszt r t k e l j k a n n a k a ngy k r d s n e k a k a p c s n , a m e l y e k m e g v l a s z o l s b a n I.vy-Bruhl szemlyes m u n k s s g a a l e g i n k b b k i d o m b o r o d i k . E n n e k megfelelen a k v e t k e z k r d s e k e t k v n j u k v i z s g l a t u n k t r g y v t e n n i : a j o g t u d o m n y t u d o m n y - j e l l e g e (I), a jog szociolgiai f o g a l m a (b), m a j d a s z o k s j o g (r) s vgl pedig a jogalkalm a z s f u n k c i j n a k a p r o b l m j a (<i).

    I.
    a) A j o g t u d o m n y m i n t t u d o m n y I.vy-Bruhl szerint Montesquieu-vol, a szociolgiai g o n d o l k o d s megjelensvel veszi k e z d e t t . Azltal, h o g y a r m a i jogszok a sz szoros r t e l m b e n t e c h n i k u s o k v o l t a k , a t e r m s z e t j o g vizsgldst a realits h e l y e t t az e s z m n y r e , az irrelisra i r n y t o t t a , a pozitivizmus pedig a jogot i n d e l e r m i n l l k n t , n k n y e s k n t fogta fel, ezek az i r n y o k e l z r t k m a g u k ell a t u d o m n n y v l s t j t . A joggal val elmleti foglalkozs t e h t esnk a k k o r nevezhet t u d o m n y o s n a k , lia az a jog kauzlis k t t t s g t , d e t e r m i n l t s g t elismeri, azaz lia szociolgiaiv vlik. 3 A t u d o m n n y - v l s t o v b b i felttele az, h o g y egysges, t e h t ne e g y a d o t t j o g r e n d s z e r n e k , h a n e m elvileg m i n d e n j o g r e n d s z e r n e k a t u d o m n y a legyen (ami termszetesen n e m z r j a ki a d o t t j o g r e n d s z e r n e k m e g k l n b z t e t figyelemmel val v i z s g l a t t ) , v a l a m i n t az, h o g y a vizsglds elmleti s r d e k t e l e n legyen, azaz ll ne a h a s z n o s s g o t , h a n e m az igazsgot tzze maga el. A hasznossg c s u p n az llami felhasznls s a jogi technika clja, n e m pedig a fggetlen, politikailag semleges j o g t u d o mny.1 A v a l s g b a n a z o n b a n a szociolgiai e l e m n e k m i n t a t u d o m n y o s s g k r i t r i u m n a k a hangslyozsa n e m azzal a k v e t e l m n n y e l jr, h o g y a jogelmlet, illetve l t a l b a n a j o g t u d o m n y mellett nll t u d o m n y g k n t kell ltrehozni a jogszociolgit, h a n e m azzal, h o g y a jog1 I . v y - B r u h l m u n k s s g n a k 1958-ig t e r j e d b i b l i o g r f i j t a Droits de l ' A n t i q u i t c l Sociologie J u r i d i q u e . Mlanges H e n r i I.vy-Bruhl. Baris, Sirey, I!):")!). 15. pp. a d j a . r i k e l i I.vy-Bruhl szervez . t e v k e n y s g t t u d o m n y o s m u n k s s g v a l e g y s o r b a n t a r t j k s z m o n . A f e n t e b b e l m o n d o t t a k o n kvl L v y - B r u h l - n c k ksznhet mg. a prizsi I n s t i t u t de Droit r o m a i n l t r e h o z s a ; a szociolgia" s a b e v e z e t s a jogi t a n u l m n y o k b a " c. t r g y a k o k t a t s a a francia jogi k a r o k o n ; volt az els, aki f e l v e t e t t e a Vocabulaire j u r i d i q u e elksztsnek a szksgessgt, s t b . f l l e l m v e egsznek az rtkelsre v o n a t k o z l a g lsd az e m l k r e k i a d o t l n y o m t a t v n y t : In Memriin llommaga Henri Lrvij-Hruhl (18 d c e m b r e 188' 2 nini l!)G'i). II. n., I m p r i m e r i e des Presses Universitaires de F r a n c e , 1905.; jogszociolgiai oeuvre-jo sszefoglal r t k e l s r e pegig K u l c s r K l m n : A jogszociolgia p r o b l m i . Bp, 1900. 10718. pp. ; I.fcvY-BnuilL f o n t o s a h h jogszociolgiai m v e i a m e l y e k r e jelen r t k e l s n k is t m a s z kodik a k v e t k e z k : Initial ion aux recherches de sociologie juridique. Paris, C e n t r e de D o c u m e n t a tion U n i v e r s i t a i r e , 1 Aspects sociologiques du droit. Baris, Libre M. Rivire et Cie, 1955.; Sociologie du droit. Baris, Presses U n i v e r s i t a i r e s de F r a n c e , 1901., v a l a m i n t a Cahiers I n t e r n a t i o n a u x de Sociologie-ban m e g j e l e n t t a n u l m n y a i : Les garanties de l'obligation juridique. 1948. Vol. IV.; Science du droit ou Jitrisliquc". 1950. Vol. VIII. s Tensions et conflits au sein d'un mme, systme juridique. 1901. Vol. X X X . ' S c i e n c e d u droit ou J u r i s t i n u c " , 120. p. 4 lin. 129. p. s Sociologie du d r o i t , 132. p.

    148

    151

    elmletnek m i n t n jog ltalnos elmletnek, illetve a j o g t u d o m n y n a k m a g n a k kell szociolgiaiv lennie. L v y - B r u h l jogszociolgijt ezrt mint olyan jogelmleti trekvst kell rtelmezn n k , amely szakt a jogpozitivizmus szkltkrsgvel, ltogy t u d o m n y t ne csupn magra a tteles jogra (mint okozatra), h a n e m azokra a tnyezkre is ptse, amelyek gy a jog" alkot s t , m i n t a l k a l m a z s t s t r s a d a l m i rvnyeslst dnten meghatrozzuk. A szociolgiai elem a z o n b a n a pozitivista nzpontot nem helyettestheti. A jog pozitivista szemllete . a m i n t a szociolgiai is n m a g b a n elgtelen, s gy az ltala vizsglt jelensgrl m s t , m i n t egyoldal kpet nem a d h a t . A jog m i n t t r s a d a l m i jelensg t a n u l m n y o zsa a szociolgiai megkzeltst elfelttelezi, a z o n b a n a vizsgldsnak, ha t r g y r l teljes s h kpet kvn adni,' nem szabad bernie a csupn szociolgiai jelleg elemzssel. Minthogy a jog t a n u l m n y o z s a v o n a t k o z s b a n a pozitivista s a szociolgiai nzpont nem z r j k ki e g y m s t , h a n e m ppen e g y m s t felttelezik, a krds az egsz p r o b l m a k r t a vgskig leegyszerstve nein gy merl fel, h o g y a jogot csak n m a g b a n , a v a g y csak t r s a d a l m i m e g h a t r o z o t t s g b a n kell-e tekinteni, h a n e m gy, bogy m e n n y i b e n s mirt szksges a jog ltalnos (gazdasgi-trsadalmi) m e g h a t r o z o t t s g a mellett a jog s a j t o s a s p e k t u s a i t , fejldsi trvnyszersgeit is figyelembe venni? E z a krlmny indokolja azl, bogy a fenti kt nzp o n t n a k , szemlleti m d n a k nem egymstl elklnlve, h a n e m egyazon t u d o m n y g n a k a keretn bell kell rvnyeslnie. Szemben a marxista jogelmlettel, amelyben a szociolgiai elem m r a keletkezsekor jelen volt, a burzso j o g t u d o m n y b a a szociolgiai elem m i n t e g y ,,kvlrl" h a t o l t be, azaz azltal, bogv a pozitivista jogfilozfia mellett nll t u d o m n y g k n t a l k o t t k meg a jogszociolgit, ami a kt nzpont kztti ellenttet nem c s k k e n t e t t e , h a n e m i n k b b csak kihangslyozta. 6 Ismeretes, hogy az llam melleit a jog a ..legpolitikusabb" jelensg, s az is, hogy a p r t a t l a n s g hirdetse a t r s a d a l o m t u d o m n y o k vonat hozsban mindig a d o t t osztlyrdekbl t r t n i k , azok leplezst szolglja. gy v l j k , szksgtelen rszletesen kielemeznnk L v y - B r u h l m v b e n a semlegessg hirdetse mgtt meghzd p o l i t i k u m o t , a leplezs prt o s s g t : az albb t r g y a l a n d krdsek ilyen vagy olyan megvlaszolsban politikai nzetek s llsfoglalsok t k r z d n e k , amelyek m g t t m e g h a t r o z o t t osztlyrdekek llnak, a m i n t erre m a j d a megfelel helyeken r fogunk m u t a t n i . h) Minthogy L v y - B r u h l s z m r a a jog par excellence t r s a d a l m i jelensg, a jog szociolgiai f o g a l m b a n a t r s a d a l m i - ill. csoport-elem elsrend jelentsggel rendelkezik: ,a jog a t r s a d a l m i viszonyokat rgzt, a megfelel csoport ltal szntelen elrt ktelez szablyok sszessge." 6 A jog t e h t ktelez szublyokhl ll, s ebben az rtelemben gy t e k i n t het, m i n t ,.egy ktelezettsg-rendszer, amely a c s o p o r t t a g j a i t m i n d e n p i l l a n a t b a n s minden helyzetben ktelezi." 7 libben az ltalnos-klcsns ktelezettsg-viszonyban foglal helyet az alanyi jog is. m i n t a n n a k a szemlynek a cselekvsi kpessge, akivel szemben a d o t t v o n a t k o z s b a n m s v a g y msok a ktelezettek. A ktelezettsg-rendszer clja pedig a t r s a d a l m i egyensly f e n n t a r t s a , m i n t a t r s a d a l m i g p e z e t " f u n k c i o n l s n a k a .felttele. 8 A Lvy-Bruhl-i jogfogalom legfontosabb s leginkbb s z e m b e t n jegye a jog csoportjellege: ,,a jogszably valsgos szerzje . . . kevsb a jogszably megszerkcsztje, m i n t i n k b b az a t r s a d a l m i csoport, amelynek a trekvseit az elbbi f o r m b a n t v n lefordtja".* Ezek a trekvsek, a csoport a k a r a t a br error communis facit ins mgsem nknyesek, m e r t m i n d a z , ami a t r s a d a l o m b a n h a t s t gyakorol (gazdasgi, politikai, kulturlis s vallsi Hasonl jelensget f i g y e l h e t n k meg az sszehasonlts mdszernek az alkalmazsval, befogadsval kapcsolatban is, ni. a polgri j o g t u d o m n y mveli i t t scmn/. sszehasonlts e l e m t v i t t k be a tteles j o g t u d o m n y o k b a , h a n e m ellenkezleg: k i v e t t e t t k azokbl", s ilyen m d o n az egyes j o g t u d o m n y i g a k n a k megfelelen hoztk ltre az sszehasonlt jogtudom n y t " ill. a n n a k egyes nll gait. (SZAB I m r e : Az sszehasonlt jogtudomny. A Kritikai t a n u l m n y o k a m o d e r n polgri jogelmletrl c. k t e t b e n . Bp. l)G3. 82. p.) 6 Sociologie du droit, 2122. pp. 7 Aspects sociologiques du droit, 14. p. 8 U'o. Lvy-Bruhl helyesen trekszik arra, bog)' a ktelezettsgei s a jogot, a trgyi s az alanyi jogot ne egymstl elszaktva, h a n e m olyan egysgben szemllje, a m e l y e n bell n trgyi jog, a jogszably szerepe a dnt, u meghatroz. A jognak -vgs soron ktelezettsgrendszerre val r e d u k l s b a n a z o n b a n l e h e t e t l e n szre nem v e n n n k az alanyi jog ltt t a g a d reakcis francia k z j o g i a s " h a g y o m n y h a t s t , amelyiiek legnevesebb kpviseli A. Comte (senkinek sincs t b b joga, m i n t hogy teljestse mindig a ktelessgt" idzi G O R L A , G . : Commento a Tocqueville. L'idea dei diritti. Milano, CKR. 320. p.) s n y o m b a n L. Duguit (az alanyi jog fogalmt a t r s a d a l m i funkci fogalma fogja felvltani) voltak. Nagyrszben ugyanez a h a t s rezhet a jog f u n k c i j n a k ilyen l t a l n o s - e m b e r i " skon vl m e g a d s b a n , a jog s e g t sgvel ltrehozott r e n d " oszl-ilyjcllcgnek a t a g a d s b a n is. 9 Sociologie d u droit, 113. p.
    6

    152

    149

    727

    tnyezk e g y s o r b a n ! V. Cs.), rendelkezik egy ellenponttal az a d o t t t r s a d a l o m j o g n " , 1 0 a csoport a k a r a t n a k a kzvettsvel. I.vy-Brulil t e h t anlkl, hogy a gazdasgi viszonyok d n t szerept elismern maga is a jognak kls tnyezk ltal val m e g h a t r o z o t t s g t lltja, s igen helyesen jegyzi meg, hogy ezek n tnyleges viszonyok az a k a r a t i viszonyok kzvettsvel v l n a k a jog n o r m a t v t a r t a l m v . A helyes felismers a z o n b a n az ellenkezjbe csap t , amikor az a k a r a t i viszonyokat kizrlag csak a t r s a d a l m i csoport szintjn t u d j a megragadni, s gy az osztlyk, m i n t az llam flretcicivel a jogot kzvetlenl erre, a t r s a d a l m i csoport a k a r a t r a vezeti vissza. N e m veszi figyelembe, hogy a d o t t t r s a d a l o m b a n csak egy ^csoportnak'.', a gazdasgilag s politikailag e g y a r n t nrolkod osztlynak az a k a r a t a vlik jogg, s az sem a u t o m a t i k u s a n a szokson keresztl , h a n e m az llam, p o n t o s a b b a n a , , c s o p o r t " - a k a r a t n a k (az u r a l k o d osztly a k a r a t n a k ) llami a k a r a t t val transzformlsa kzvettsvel. Lvy-Brijhl a m i n t azt a k v e t k e z k b e n mg rszletesebben k i f e j t j k t r s a d a l m i c s o p o r t " a l a t t nem llamilag szervezett t r s a d a l m a t r t , h a n e m olyan csoportot, amely ezen trsadalom krn bell s kvl e g y a r n t elhelyezkedhet, t e h t amely sem trber, sem idben nincs k t v e a d o t t llam lihez. Ma t e h t a definci szerint jog az llamon belli csoportok n o r m j a , norma-rendszere is, a k k o r egy llamon bell is nll jogrendszereket kellene t a l l n u n k , a m e l y e k n e k a felttelezse m r n m a g b a n ellentmond a n n a k a Lvy-Bruhl-i ttelnek, amely szerint a jog clja a t r s a d a l m i egyensly f e n n t a r t s a . M e n j n k t o v b b : l . v y - D r u h l t n y k n t fogadja cl, hogy t r s a d a l m i c s o p o r t " az a d o t t llam t e r l e t n l t r s a d a l o m is. Nyilvnval, hogy e n n e k is m e g v a n a maga joga, st, ez olyan jog, amely az illet llam t e r letn l v a l a m e n n y i t r s a d a l m i c s o p o r t o t " ktelezi, azok s a j t j o g t l " fggetlenl, t e h t azok ellenre is. Lvy-Drulil ezt elismeri egyes v o n a t k o z s a i v a l m a j d a szoksjog, ill. a jogalkalmazs krdsei kapcsn mg foglalkozunk , a z o n b a n azt nein lltja, h o g y ezek a r e l a t i v e nll j o g r e n d s z e r e k " egymssal al- ill. mellrendelt helyzetben lennnek. Mivel a jog osztlyj e l l e g t ignorlja, c s u p n tziseket ad a megfelel kvetkeztetsek levonsa nlkl, s azt sem vlaszolja meg, hogy az l l a m i " jog h o g y a n rvnyeslhet a t r s a d a l m i csoportok j o g a " felett, azok ellenre; illetve, az llam j o g b a n " kifejezd a k a r a t megfclel-e e g y l t a l n az egsz trsadalom rdekeinek, a v a g y csupn egy csoport rdekeinek a kifejezse? A jog pluralisztikus felfogsa amelynek r t e l m b e n a jog nem az llam m i n t p o l i t i k a i " csoport, hanem b r m e l y "trsadalmi csoport termke lehet jogot lt gy az skzssg, inint az llamon belli s kvli csoportok m a g a t a r t s i szablyaiban is, m e r t m i n d e n emberi csoportosulsnak m e g v a n a maga joga; egy s p o r t k l u b n a k , egy kereskedelmi t r s a s g n a k v a g y szind i k t u s n a k ppen gy, mint a h o g y a n egy n e m z e t n e k " . 1 1 I.vy-Hruhl a rszletes indokolssal ads marad s gy l i d v e l mi is csak ltalnossgban foglalkozhatunk. A feudlis jog s a feudlis llami h a t a l o m viszonynak a p r o b l m j n l mg azt az a l a p v e t s d n t krdsi sem veti fel, hogy az egyes j o g o k a t , ill. azok jogi szankciit feudlis h a t a l o m (hrsg, stb.) a l k a l m a z t a - e , v a g y pedig egy feudlis trsadalmi c s o p o r t " ? Es l t a l b a n : lia aininl ezt m s u t t rja egy m a g a t a r t s i szably a k k o r jogszably, ha bri szankcival v a n elltva", 1 2 ltezhet-e e g y l t a l n jog anlkl, hogy azt az llam legalbbis a brsga ltal val szankcionls t j n e l ismern? A l.vy-ltruhl-i jogfogalom r t e l m b e n az a d o t t llamterleten l t r s a d a l o m , s az azon belli egyes csoportok norma-rendszerei is jognak minslnek, a m i n e l l e n t m o n d s t jelent. IIa a jog az azt alkot csoport a k a r a t n a k a kifejezse, a k k o r az l l a m i " jognak azonosnak kellene

    10 Int. SO. p. l.vy-IJruhl a gazdasgi tnyezk m e g h a t r o z szerept nem ismerte fel: n jogra h a l t n y e z k felsorolsban a gazdasg els helyrelltsa nem j e l e n t e t t e nla mg azt s e m , h o g y a n n a k a primus inter pares helyt j u t t a t t a volna. Michel Alliot, a Sorbonne professzora, volt kollgjnak llsfoglalsrl gy nyilatkozik: L v y - U r u h l , , . m e g m u t a t t a n e k n k az e m b e r misztikus szksgleteit, a m e l y e k sokkal i n k b b , m i n t a gazdasgi rdek a t r s a d a l m i let igazi m o t o r j a i . " (In Memrim . . . , 02. p.) 11 Sociologie du droit, DO. p. A fentiekhez p l d a k n t Lvy-Bruhl a k v e t k e z k e t emlti: l l a m o n belli j o g o k " a francia feudlis szoksjog s az idzetben e m l t e t t e k (im. 2!)30. pp.); llamon kvli j o g o k " pedig a n c m - l c o k r a l i k u s llamok v o n a t k o z s b a n a vallsi jogok, a nemzetkzi szervezetek (pl. az ENSZ s a Ilgai Nemzetkzi Brsg) j o g a l k o t s a " , a ius m c r c a t o ruin s a kzpkori rmai jog (im. 2t29. pp.). Lvy-Bruhl-nck a jog s az llam viszonyrl v a l l o t t felfogst rdekesen v i l g t j a meg az elbbi j e g y z e t b e n e m l t e t t M. Alliot: L v y Druhl . . . rzkletesen m u t a t t a m e g . . . az e m b e r i szellemnek a rend irnti ignyi: s/.crctclt r m u t a t n i arra, hogy lia lteznek is llam nlkli t r s a d a l m a k , nincsen jognlkli trsadalom, s hogy ez a rend irnti szksglet oly h a t a l m a s , hogy az e m b e r e k tbbsge a vletlen lehetsgt v i s s z a u t a s t v a e g y r t a k a r a t h a t s t l t j a a s z o k a t l a n b a n . " (In Memrim . . . , G2. p.) Tensions et conflits au sein d ' u n mme systme juridique, 37. p.

    150

    lennie nz egyes llamon belli csoportok j o g v a l " , t o v b b azon j o g o k k a l " , amelyek egy, az illet llamnl n a g y o b b s azt teljesen m a g b a n foglal csoport akaratnik a kifejezsei, aini a valsgban k o r n t s e m gy v a n . IIa pedig L6vy-J3ruhl elismeri, hogy ltezik l l a m i " jog, a k k o r mirt szksges a jog csoport-jellegnek az elmlete, ha a defincibl kvetkezik, hogy az n e m lehet ms, m i n t az azt alkot, kisebb csoportok j o g a i " ? gy rezzk, L v y - B r u h l elmlete egy kell mdon vgig nem gondolt ksrlet a n n a k rdekben, hogy bebizonytsa a jog dnt mdon szoks t j n val fejldst, v a l a m i n t azt, h o g y a jog nz llamtl, a t r s a d a l m i osztlyoktl s azok harctl fggetlen, t e h t politikailag kzmbs t r s a d a l m i jelensg. Ha jogfogalmt nz l l a m i " jogra v e t t j k , vilgoss vlik, hogy amikor a jogot az egsz t r s a d a l o m a k a r a t - k i f e j e z s e k n t definilja, egyben a jog funkci-azonossgt vallja m i n d e n osztly i r n y ban, s gy eleve elvgja az t j t a jogot illet m i n d e n p r t o s " , osztly-jelleg llsfoglalsnak. A d o t t osztlytrsadalomba!) jog csak egy vun, s ez nz uralkod osztly trvnyerre emelt a k a r a t a . A jog ppen azrt j t t ltre, m e r t az addig lnyegben egysges t r s a d a l o m n a k a n t a g o n i s z t i k u s rdek osztlyokra yal bomlsval lehetetlenn vlt, hogy a t r s a d a l o m lett szablyoz n o n n a - r e n d s z e r az egsz t r s a d a l o m rdeknek s a k a r a t n a k a kifejezje legyen: a r e n d " f e n n t a r t s a m r csak azltal vlt lehetsgess, hogy a gazdasgilag uralkod helyzetb e n lev osztly az llam s a jog segtsgvel rerszakolta az a k a r a t t az ellenttes r d e k osztlyokra. E z r t a jognak L v y - B r n h l ltal a d o t t m e g h a t r o z s a i n k b b az erklcsre illenk, a m i t L v y - B r u h l h a s z t a l a n igyekszik elhatrolni a jogtl, hisz a t u l a j d o n k p p e n i , d n t vlasztv o n a l a t n e m ismeri cl. g y az elvlaszt jegyek k a p c s n nem tud m s t m o n d a n i , m i n t a rszben m r a polgri j o g t u d o m n y ltal is annyiszor megcfolt tteleket, hogy a jog a kollektv t u d a t e r s " l l a p o t t rinti s a kls m a g a t a r t s t szablyozza, szemben az egyni t u d a t r a h a t , bels m a g a t a r t s t szablyoz s egyni intencikat figyelembe vev, n kollektv t u d a t g y e n g e " llapott rint erklccsel. 1 2 c) A jognak az llamtl val fggetlentse szksgkppen n jog csoport-jellegnek az lltshoz, ez pedig a szoksjog eltrbe helyezshez vezet, l i a a jog lnyegl t e k i n t v e nem llami t e v k e n y s g e r e d m n y e , a k k o r csupn esetleges egybeesst jelent, ha az llamilag szervezett t r s a d a l o m b a n a jog a politikai csoporttl", t e h t az llamtl szrmazik. A jogforrstani pozitivizmus amely szerint a jog csak a leglis szablyokat foglalja m a g b a n , de azok kzl v a l a m e n n y i t " L v y - B r u h l az a l b b i a k b a n brlja: a jog nem t a r t a l m a z z a sem a soha nem a l k a l m a z o t t , sent pedig a desueludo al kerlt s z a b l y o k a t (ugyanis a m i n t u g y a n i t t r j a szlssges formalizmus l e n n e . . . azt lltani, hogy egy jogszably addig m a r a d h a t l y b a n , ameddig azt szablyosan nem a b r o g l t k " ) , viszont a szoksjogi szablyok a t ellenttben a pozitivizmus t a n t s v a l m a g b a n foglalja. 1 3 H a a csoport vltozik, a k a r a t a szintn vltozik, . . . s ebbl az kvetkezik, hogy a jog lnyegl t e k i n t v e nem m o z d u l a t l a n , h a n e m fluid". Minthogy a z o n b a n a d i n a m i k u s jog, megszerkesztsvel, statikuss vlik s ezltal cllcntl t m a d az igazsgossg s a biztonsg kvetelmnye kztt, kell lennie olyan t n y e z k n e k , amelyek ezt az ellenttek feloldjk, vagy legalbb is a r r a kpesek, h o g y egy bizonyos fokig lecskkentsk. Az ellenlt t o m p t s n a k alkalmas eszkze a szoksjogi jogkeletkczs s az extenzv, kiterjeszt rtelmezs v a g y az analgin alapul jogalkalmazs. 1 4 L v y - B r u h l a szoksjogot egyes mveiben k i f e j t e t t nzeteinek az egybevetse alapj n a k v e t k e z k p p e n m a g y a r z z a : a kollektivits az, amely t a g j a i n a k m a g a t a r t s u k m d o z a t a i t e l r j a ; t e h t nemcsak a globlis t r s a d a l o m , az llam, h a n e m ms csoportosulsok is llamon belliek s kvliek e g y a r n t h o z h a t n a k ltre . . . jogi elrsokat". 1 6 Annak a felttele, h o g y egy csoport szokson alapul szablyt jogszablynak ismerhessk el, az, hogy ne csak e g y rszleges (pl. szocilis-professzionlis") csoportra, hanem a t r s a d a l o m r a a L v y - B r u h l azt a nzett, hogy a jog a kollektv t u d a t e r s " l l a p o t l rinti, t e h t a jogsrts az illet t r s a d a l m i csoportban mly reakcit v l t ki, szemben az erklccsel, amelyn az erklcs-ellenes m a g a t a r t s ltal k i v l t o l t t r s a d a l m i visszahats sokkal e n y h b b , Durkheimtl v e t t e t. L v y - B r u h l szerint a nrnbergi jogszolgltats is rszben nz illet, k o r b b a n erklcsi v t k e k " - n e k nevezett cselekmnyek ltal felkeltett e r s " trsadalmi visszahats kvetkezmnye. 13 l m . 38. p. R kell m u t a t n u n k arra, h o g y m i n t kritrium, a d o t t jogszably de facto a l k a l m a z o t t s g a v a g y n e m - a l k a l m a z o t t s g a csak a jog rvnyeslsvel, t r s a d a l m i h a t k o n y sgval k a p c s o l a t b a n jelents, jogi jellegvel kapcsolatban azonban nem. A jogszably addig m a r a d h a t l y b a n , ameddig azt llami jogalkalmaz szerv jogsrts elkvetse nlkl alkalm a z h a t j a , t e h t ameddig nem abrogljk. A jogszably hatlyossga krdsben gy nem dnt az az ismrv, hogy a d o t t idszakban a hipotzis, a trvnyi tnylls bekvetkezik-e, illetleg a jogszably jogalkalmaz szerv dntse a l a p j t kpezi-e, v a g y sein. 14 Aspects sociologiques du droit, 53. s 55. pp. 15 T e n s i o n s et conflits au sein d ' u n m m e systme juridique, 39. p.

    152

    151

    m a g a sszessgl>eil"' v o n a t k o z z k ; " s p o n t n m d o n jjjn ltre, m i n d e n specializlt szervezet tevkenysgi krn k i v l ; " az a b b a n rdekeltek (elvileg t e h t az egsz t r s a d a l o m ) nkntesen, ellenkezs nlkl a l k a l m a z z k ; ne legyen c s u p n erklcsi jelleg s z a b l y ; s vgl, kvetse ne valstson meg sem b n t e t t e t , sem kihgst, m g ha az a t r v n y i elrsoktl kisebb v a g y n a g y o b b m r t k b e n el is tr. 1 " L v y - l r u h l - n c k a szoksjogrl a l k o t o t t kpben azt l t h a t j u k , h o g y s a j t terminolgija Szerint a biztonsgot megtestest, de a jog lnyegvel e l l e n t t b e n s t a t i k u s , rott joggal szemben a t u l a j d o n k p p e n i jogot a jog lnyegi d i n a m i z m u s t s az igazsgossgot lehetv tev szoksjog kpviseli, amely az rott jogtl val t o v b b h a l a d s v a l , eltrsvel e g y b e n az rott jog fejldsnek az a l a p j t is kpezi. A szoksjognak a jogfejldst elsegt szerepe azonban abszolulizldik, s m a g a a t r v n y is m i n t az rott jog l e g m a g a s a b b szint f o r m j a a szoksjogra r e d u k l d i k I.vy-Bruhl v g k v e t k e z t e t s b e n : ,,a szoks . . . a jogintzmnyek ltet ereje, t e h t k r l h a t r o l h a t a t l a n alkalmazsi terlettel rendelkezik. A szoks nem egv jogforrs a tbbi kztt, h a n e m . . . a jog kizrlagos forrsa", 1 9 azaz ,,a szoks a jog valsgos s p e r m a n e n s forrsa, a m e l y n e k a trvny csupn lnyegben idleges megnyilvnulsi f o r m j a . 5 " A szoksjog ilyen h a t r t a l a n s kizrlag csak a m e g s z a k a d s t e r e d m n y e z trsadalmi f o r r a d a l o m esetben k i z r t ; l jogfejleszt szerepnek az lltsa s hirdetse bizonyos fokig m a g y a r z h a t , de nein m e n t h e t azokkal a ktsgtelen tnyekkel, amelyek L c v y - l i r u h l s z m r a a d v a voltak h a z j b a n . Ismtelt utalsaibl kirezhet, hogy szoksjogi elmlethez a t a p a s z t a l a t i bzist a t b b , m i n t vszzados Code civil vltoz a l a k u l s n a k s a l k a l m a z s n a k a fejldsben kereste s t a l l t a meg, a n n a k a klasszikus kapitalizmus k o r b a n a l k o t o t t t r v n y k n y v n e k a bels f e j l d s b e n " , a m e l y e t minimlis formai v l t o z t a t s s a l alkalmass tettek a r r a , h o g y az imperializmusba val tfejlds sorn szletett ignyeket is m a g n j o g i skon kielgtse. Lvy-Druhl abbl a felttelezsbl indul ki. hogy a jog rsba foglalsval s e n n y i b e n viszonylag stabill ttelvel az igazsgossg ellenttbe kerl a biztonsg kvetelmnyvel. A problma megoldsa sorn, egyrszrl, fel scni veti azt a lehetsget, hogy nemcsak a jogalkalmazs, h a n e m a jogalkots is lehel d i n a m i k u s (teht m e g a l a p o z o t t t r s a d a l m i igny jelentkezse esetn m a g a a jogalkot is megleheti a szksges lpseket, mgpedig a jogi stabilits-biztonsg kvetelmnynek a felldozsa nlkl, a h o g y erre a pldt a szoksjogot jogforrsknt cl nem ismer szocialista orszgok m u t a t j k ) , h a n e m e g y r t e l m e n a Code civil p l d j a mellett foglal llsi, a Code civil-lei kapcsolatos g y a k o r l a t o t abszolt s ltalnos elvv emeli, s e z t . a trtnelmi klnst teszi meg l t a l n o s elmletnek az a l a p j v , m i n i minden jogfejlds trvnyszer t j t . (Termszetesen a Code civil g y a k o r l a t a nem volt specifikusan francia jelensg: a Lvy-Hrulil ltal elmletileg igazolni kvnt gyakorlat az imperializmusba t f c j l d polgri trsadalom ltalnos g y a k o r l a t a , a m e l y n e k r t e l m b e n nz j szksgletek a j o g g y a k o r l a t o n , elssorban a brsg szerepnek a megnvekedsn keresztl h a t o l t a k be a jog terletre, mikzben pp a stabilitsra val hivatkozssal a jogot formailag rintetlenl h a g y t k s az j szksgletek kielgtst a ltszlag c s u p n a rgi j o g s z a b l y o k a t alkalmaz brsgokra bztk.) Msrszrl, a jog igazsgossgt" Lvy-IJrulil a jog instabill ttelvel, a jogbiztonsg felldozsval k v n j a elrni. N e m ismeri el a z t . hogy t r s a d a l m i igazsgossg" csak egy bizonyos ltalnos s z i n t j n valsulhat m e g : az ltalnos (a t r s a d a l m i ) igazsgossg" viszonylag egyenl mrtkkel val mrst, t e h t viszonylag stabil n o r m a r e n d s z e r t felttelez. I.cvy-Hrulil ttelt mg a polgri j o g t u d o m n y sem fogadja o s z t a t l a n elismerssel,hisz a polgri j o g t u d s o k egy jelents rsznek az l l s p o n t j a szerint a jogrend puszin lte (azaz a jogbiztonsg V. Cs.) fonlosahb, m i n t a n n a k igazsgossga s c l s z e r s g e " , " t e h t a jogbiztonsg h i n y a az a n a r c h i z m u s fel vezet tendencit m u t a t . ' 3 l m . 38. p. Aspects sociologiques du droit, 73. p. " S o c i o l o g i e du droit, 3031., 'iG. s f>0. pp. 19 Im. Vi. p. :o Aspects sociologiques du droit, 83. p. 11 Tensions et conflits au sein d ' u n mme systme juridique, 43. p. I t A D u n u c i i , G u s t a v : licc/il spliilosuphie. S t u t t g a r t , 19.r>0. 109 p. A polgri j o g t u d o m n y krbl v e t t p l d k a t mg t o v b b sorolhnlnnk, de ilt csak G. D t r . V E C C U I O idzsre szortkozh a t u n k : A jogrendszer stabilitsa uz, amelytl a trsadalmi let biztonsga, unnak minden m e g n y i l v n u l s b a n f g g . " (Mutabilit et t e r n i t du droit. Az Archives de Philosophie du Droit. Le rle de la volont d a n s le droit. Paris, Sircy, 1957. c. Ktetben, 149. p.) :J A fentiekkel termszetesen nem k v n t u k lltani sem azt, hogy o s z t l y t r s a d a l o m b a n t r s a d a l m i mret igazsgossg e g y l t a l b a n lehetsges, sem pedig azt, hogy u k o m m u n i z m u s b a n a t r s a d a l m i igazsgossg a jog biztonsgnak a fggvnye. Nyilvnval, h o g y a k o m m u n i s t a t r s a d a l o m is elfelttelezi a m a g a t a r t s i szablyok egyntetsgt s viszonylagos stabilitst, de g y ez, m i n t az igazsgossg osztlyjellcgnck a krdse a jelen rtkels kereteit m e g h a l a d j a .
    17 18

    727
    152

    Mngii Lvy-Bruhl is knytelen - tapasztalni s elismerni, hogy az llam jogalkalmazszervei, elssorban n ln'risgok, a trvnnyel e g y e n e s e n " s z e m b e f u t szokst jogknt nem ismerik el. A szoksjognak a fentebbiekben b e m u t a t o t t rvnyeslsi mezejt ezrt mg azon az ron is, liogy ellenttbe kerl korbbi ttelvel, amely szerint a t r v n y csak a szoks idleges megnyilvnulsi f o r m j a , t e h t amely szerint mg a t r v n y h e l y e z k e d e t t el a szoks a l a t t gy igyekszik biztostani, hogy m a g t a jogot kt rszre b o n t j a , a brsgok ltal alkalm a z o t t h i v a t a l o s " jogra s a szoksra, amely u t b b i a droit officiel" szintje a l a t t helyezkedik cl, szinte szrevtlenl fejldik, de a.jogfejlds a l a p j t kpezi. E n n e k a szoksnak a t r s a d a l m i rvnyeslst pedig ppen a b b a n l t j a , hogy azt az a d o t t csoport tagjai e g y r t e l m e n s n k n tesen kvetik, s gy az llami jogalkalmazs krdse velk szemben fel se.m v e t d h e t , hiszen a szokst senki sem v i t a t v n , nem is kerl perestsre.* 4 Lvy-Bruhl-nck ezltal sikerlt feloldania a f e n t e b b e x p o n l t e l l e n t m o n d s t , de gy, hogy negative feltette korbbi k r d s n k e t , a jognak az llani ltal val elismertsge krdsi. Az e r e d m n y e l u t a s t : a t r s a d a l m i n o r m a a jogi n o r m a r a n g j r a csak a k k o r einelkcdhcl, h a azt az llam legalbb is a brsga t j n val jogi szankcionlssal elismeri. Lvy-Bruhl sein a jog m e g h a t r o z s n l , sem pedig a jog s az erklcs kztbi k l n b sgttelnl nem t e l i emltst a jognak arrl a lnyegi jegyrl, hogy kiknyszerthet, t e h t a jogellenes m a g a t a r t s megfelel s sikeres eljrs esetn az llani k n y s z e r - a p p a r t u s n a k a mkdsbe h o z a t a l t v o n j a m a g a u t n . l i a a jog az a n n a k h a t l y a alatt ll t r s a d a l o m (trsadalmi csoport) a k a r a t n a k a kifejezse, akkor felvetdik a Lvy-Bruhl ltal meg n e m vlaszok krds: hogyan lehel e g y a r n t jog az. n k n l e s e n k v e l e t t norma-rendszer (a szoks") s az a norma-rendszer is, amelynek kvetst az llani d n t mdon a u t o r i t a t i v , h a t a l m i eszkzkkel a brsga t j n val szankcionlssal b i z t o s t j a ? T u l a j d o n k p p e n m a g a LvyBruhl lltja a jogknt definilt szoksrl azt, hogy n e ni jog. mivel azt az ( l l a m i " ) joggal val szembenlls esetn az llam jogknt n e m f o g a d j a el, a hrsg nem a l k a l m a z z a , t e h t kvetst k n y s z e r a p p a r t u s biztostani nem t u d j a . g y a jog m s o d i k s z i n t j e " , a szoks olyan t r s a d a l m i normkbl ll, amelyek a t r s a d a l o m m a g a t a r t s t mg a h a t l y o s jogszablyok ellenre is jelents mdon befolysolhatjk, rendelkeznek elvileg azzal a lehetsggel is, h o g y llami a k t u s rvn jogszablyokk v l j a n a k , de n m a g u k b a n a jog a l k o l e e m c i t nem kpezik. ti) A jog dinamikuss ttelre, hogy a jog az let vltoz kvetelmnyeinek megfeleljen, L v y - B r u h l elmlete kt eszkzt ismer: az egyik az rott jogba ..kvlrl b e h a t o l " s azt t o v b b fejleszt szoks, a msik pedig az rott jogot bellrl k i t g t " , inegfelel jogalkalmazs. A-szoksjog s az ilyen jogalkalmazs funkcija azonos, mivel m a g a a jogalkots s a jogalkalmazs is m i n t egy azonos irny tevkenysg kt fzisa vgs soron azonos clnak, a trsadalom m a g a t a r t s a befolysolsnak a szolglatban ll. Lvy-Bruhl a fenti kt e s z k z " egyms mell lltsval ismt u g y a n a b b a a m r tbbszr e x p o n l t , fel nem o l d o t t ellentm o n d s b a keveredik: ha a jog krdsben az llam a u t o r i t a t i v h a t a l m a nem d n t , a jog dinaniikuss-llelnck az egsz krdse h o g y a n v e t d h e t fel? Mirt vlik a jog s t a t i k u s s , ha ez a jogot alkot t r s a d a l o m rdekeivel szemben ll? A br . . . kt, egyenlkppen ktelez f e l a d a t n a k v a n a l v e t v e : 'igazsgot kell szolg l t a t n i a ' , azaz az eltte fekv gyben a neki l e g m l t n y o s a b b n a k t n d n t s t kell hoznia, de u g y a n a k k o r meg v a n k t v e a jogszably szvegvel, amelynek dntse a l a p j u l kell szolglnia." A megolds az, hogy a jogttcl- s jogesetnek a polgri j o g t u d o m n y s z m r a i m m r klasszikus e l l e n t m o n d s b a n ,,a brnak, aki i n k b b az l jog, m i n t s e m tkletlen s megm e r e v e d e t t s z a b l y n a k a rabszolgja, a h a t a l m b a n l e v minden eszkzzel meg kell ksrelnie, h o g y elhajltsa e n n e k a szablynak az r t e l m t egy m l t n y o s megolds fel." 1 4 A jogszably r t e l m n e k az c l h a j l t s a " a jogszably r t e l m e z s n e k " a keretben trtnik (lsd ismt a polgri t r s a d a l o m p l d j t !), amelynek sorn az rtelmez m e g h a g y j a u g y a n a t r v n y i szveg formlis t a r t a l m t , de m e g h a m i s t j a kockzat nlkl az r t e l m t , abbl a clbl, hogy gy az j szksgletek kielgtst lehetv k e g y e " . " A jogalkalmazs ilyen felfogsa mellett termszetesen a br a jogalkot funkcijba lp, s az e r e d m n y ismt u g y a n a z , m i n t amit a szoksjog eltrbe helyezsnl l t h a t t u n k : a m l t n y o s s g " nevben a jogegysg, a jogbiztonsg felldozsa. M e g l l a p t h a t j u k , hogy Lvy-Bruhl szmra a jog szociologizl" vizsglata egyenlv vlik a jogpozitivizmusnak s az rott jognak n h t t r b e s z o r i t s v a l , fellaztsval, s e g y t t a l bizonyos jogi ktttsgek gyakorlati felszmolsval. Mint szociolgus, m e r s z " t t e l e k e t hirdetvn elre m e g y s teljesen figyelmen kvl h a g y j a a jog tnyleges vilgt, hogy m i n t jogsz,
    u

    Aspects sociologiques du droit, 8081. pp. " Mindknt idzet: Sociologie du droit, 34. p. " Aspects sociologiques du droit, 28. p.

    152

    153

    maga is felismerje elmlete t a r t h a t a t l a n s g t s k o m p r o m i s s z u m o t kssn az elmletvel szemben rideg valsggal. A francia m l t s kora polgri g y a k o r l a t a a r r a ktelezi, h o g y elismerjo a jog szabad rtelmezst, azonban knytelen korltot is szabni ennek a s z a b a d s g n a k , ez pedig nz elzetesen m e g a l k o t o t t szablyhoz val legalbbis formlis k a p c s o l d s " . A m i n t ezt maga is megjegyzi, a t r v n y csak alkalmazsa ltal r v n y e s l " , " t e h t szksges, hogy a jogalkalmaz ltala m e g k t t t legyen, mivel ez a kizrlagos g a r a n c i j a a jogalkalmazs egysgnek; a n n a k , h o g y a dnts fggetlen legyen a br vilgnzeti-erklcsi felfogstl; s vgl, hogy a br szerepnek ily mdon val illeglis megnvelse rvn a jog ne v l j k a n t i d e m o k ratikuss.s
    II.

    Lvy-I3ruhl jogszociolgiai nzetei, a m i n t ezt az elbbiekben b e m u t a t t u k , e g y n t e t e n a/ llam es a jog v i s z o n y n a k a vgs krdse krl helyezkednek cl, s gy c nzetek igazsga a n n a k a megvlaszolstl fgg, hogy a politikai c s o p o r t " , t e h t az l l a m h a t a l m a t birtokl gazdasgilag s politikailag uralkod helyzetben lev t r s a d a l m i osztly a l k o t j a - c a jogot, vagy sein. I I a a jogot csak az a t r s a d a l m i csoport a l k o t h a t j a , amelyet f e n t e b b m i n t politikai c s o p o r t o t " jelltnk meg, a k k o r cz azt eredmnyezi, h o g y m a g a a jog is politikai termszet jelensg, t e h t a vele foglalkoz t u d o m n y sem lehet p r t a t l a n , apolitikus; a jogot ncni a t r s a dalmi csoport m i n t ilyen, h a n e m az az osztly a l k o t j a , amely az l l a m h a t a l m a t a kezben t a r t j a ; ezen a jogon kvl m s jog nincs, t e h t minden, a jogon kvl (a droit officiel" szintje a l a t t ) elhelyezked n o r m a csak akkor v l h a t jogi n o r m v , h a azt az llam a k t u s v a l ilyenknt elismeri; s vgl, a jogalkalmaz csak alkalmazza, de nem a l k o t h a t j a a jogot. L v y - B r u h l a jogszociolgiai krdsek vizsglatnl a jogot az llamtl elszaktva, a t r s a d a l m i osztlyok rdekeinek az antagonizmustl f g g e t l e n t e t t e n szemllte s gy fenti krd s n k r e elutast vlaszt a d u i t . A trsadalmi osztlyok s az llam llc csak egyzben v e t d i k fel nla, a k k o r , a m i k o r a m a r x i z m u s l l a m r l " k v n j a bebizonytani, h o g y lnyegt t e k i n t v e nem klnbzik a burzso l l a m t l : ..az llam nem ms, m i n t a politikai t r s a d a l o m jogi aspektusa. F.gy burzso t r s a d a l o m b a n az llam is burzso, s proletr o t t , ahol a burzsozia osztlyt e l n y o m t k . ' 59 Ugy rezzk, ez a b i z o n y t k " i n k b b beismers, m i n t rgalom. H a a trsad a l o m b a n a gazdasg a d o l t szintjt felttelezve clientles r d e k t r s a d a l m i osztlyok v a n n a k , amelyek h a r c n a k nz alakidsa a t r s a d a l o m leit elssorban l l a m t s jogt d n t e n m e g h a t r o z z a , ha t e h t a trsadalom politikai, a k k o r joga is az, ez cseben viszont a jog nem lehet az egsz t r s a d a l o m a k a r a t n a k a kifejezje s gy a jog esopori-keletkezsi elmlete elveszti r t e l m t . Lvy-Bruhl vletlen s fellehetn a k a r a t a ellenre trtn beismersvel e l j u t o t t u n k kiindulsi p o n t u n k h o z , a szerz tlelei ellenkezjnek az lltshoz. L v y - B r u h l jogszociolgiai m u n k s s g n a k az rtkelsnl figyelembe kell v e n n n k a z t , ho;:y a m a g n j o g , rmai jog s a j o g t r t n e t elvan kivl mveljrl van sz, aki t r g y t nemcsak elmletben ismerte, h a n e m lete jel " .szben l(J.">8-ll pldul m i n t a prizsi 1 laute-Cour de J u s t i c e brja gyakorl jogsz is voll, t e h t aki a szoksjog elsdleges szereprl s a jogszablyok ltal csak formlisan kttt jogalkalmazsrl vallott nzeteit m i n t e g y m a g a s r a n g kztisztviseli pozcijrl h i r d e t t e s igy mintegy hivatalosan is a l t m a s z t o t t a azt a felfogst, hogy a jogbiztonsg csak msodlagos az a d o t t gy igazsgos" s mltnyos eldntshez kpest. 3 0 Jogszociolgiai k u t a t s a i n a k ez a kritikai vizsglata a z o n b a n nem jelenti a z l . hogy Lvy-Bruhl m u n k s s g a ie lenne igeit rtkes hozzjruls a jogszociolgia problmakrnek kifejtshez. A jog rvnyeslsnek, trsadalmi h a t k o n y s g n a k s e g y l t a l n a t r s a d a l o m m a g a t a r t s a befolysolhatsgnak a szociolgiai vizsglata nem h a g y h a t j a figyelmen kivl azt a I.vv-Hruhl l l a ! feltrt lehetsgei, hogy a jog szintje alatt ltezhetnek olyan, a joggal s z e m b e n ll t r s a d a l m i m a g a t a r t s i normk (ill. ezek rendszerei), amelyek a csoport sszet a r t s a rvn kpesek a csoport m a g a t a r t s t irnytani, aulkiil, hogy a jog legalbbis idlegesen a c s o p o r t - m a g a t a r t s befolysolsban szerepet j t s z h a t n a . Hasonlkppen rdekl-

    " Uo. Sociologie du droit, 77. s 1)7*. pp. r d e m e s m e g j e g y e z n n k , hogy m a g a Lvy-Bruhl emlti az Ancien Ugime npi kvetelsnek a p l d j t : Q u e Dieu nous dlivre de l'quit des P a r l a m e n t s !" 3 " E d o a r d o Vol terra rmai professzor gy emlkezik vissza Lvy-Hruhl-rc: ..kivl e m b e r s jogsz voll, aki nem korltozdolt csupn a jog elmleti s trtnelmi t a n u l m n y o z s r a , h a n e m r s z l v e l l kora leiben s mindennapi tevkenysghen arra t r e k e d e t t , hogy gyzelemre j u t t a s s a a jog llal t a n t o t t elveit s az igazsgossgba s mltnyossgba v e t e t t meggyzdsi." (In Memrim . . . , '7. p.)

    727
    154

    (lsre t a r t h a t szmot Lvy-Bruhl-nek az a megfigyelse is, hogy ez a normarendszer rszben ppen a jog h a t s r a , a jog tkletlensge v a g y a fejlds ltal val t l h a l a d o t t s g a kvetkeztben is kialakulhat, t e h t az a d o t t csoport v o n a t k o z s b a n jogptl szerepe lehet, s ilyn jellege folytn a ,,jog"-fejlds m a g a s a b b szintjt is kpviselheti, m i n t a h i v a t a l o s " jog. LvyBruhl-nek ezek a megfigyelsei s az ebbl levont kvetkeztetsek i s m t e l j k a polgri t r s a d a l o m t a l a j n szlettek. Azonban, sajnos, ezeket a krdseket csak felvetette s a h e l y e t t , hogy bvebben d o k u m e n t l t a s szociolgiailag kifejtette volna, csupn m i n t ktsgbevonhat a t l a n t n y e k e t t e t t e meg s a j t o s jogszociolgija a l a p j v . g y pedig a mi f e l a d a t u n k sem l l h a t o t t m s b a n , m i n t a b b a n , hogy L v y - B r u h l rdemeinek az egyidej elismerse mellett az ltala b e m u t a t o t t tnyekbl levont, abszolutizl kvetkeztetsek t a r t h a t a t l a n s g r a r m u t a t n i igyekezznk.

    Rivista Internazionale dl Filosofia del Dirltto LIII. ktet , 4. s z . A JOG S AZ ERSZAK PROBLMJA KORUNK IRODALMBAN Irta: P r o f . K. Olivecrona Norberto Bobbio 1970-ben kzztett "Studi per una teria generale del dirltto" cimli knyvben nll tanulmnyt szentel a jog s er'szak t m a krnek, megllaptva, hogy mig a hagyomnyos elmlet az er'szakot a jogmegvalslts csupasz eszkznek tekinti, az uj elmlet szerint az erszak maga a jogszablyok t a r t a l m a . Az i r s s z e r z j e , a lundi egyetem vilghr professzora joggal hitte, hogy "Law as Fact" cimen 1939-ben kzztett knyvrl van sz, hiszen abban pontosan e cimen hatvan oldalt szentelt az "uj elmlet" kifejtse s z m r a . Hogy miben is ll elmlete, izelit t ad a knyvbl vett kt idzet: "A jog s erszak ellentte. Egy r gi s jl i s m e r t gondolkodsi irny s z e rint a jog s erszak ellenttes dolgoknak tekintetnek.Az erszak, mint olyan, szemben ll a joggal. Ha azonban az l lami szervezetben a jog elme alatt sz les krben alkalmazott erszakot v e s z sziik figyelembe, ez a szembellts nyilvnvalan hamisnak tiinlk. A valsgos letben alkalmazott jog magban foglal bizonyos erszakot. Maga sem m s , mint a jogalkot ltal lefektetett mintknak megfelelen alkalmazott s z e r v e z e t t s szablyozott erszak a bnzkkel, az adsokkal s msokkal szemben.Az erszak mint olyan, nem llithat szembe teht az erszak valamely f a j tjval. Az tonll, s a gyilkos e r s z a -

    155

    VIII. vf. 1 1 - 1 2 . s z . kot alkalmaz bntette elkvetse s o r n . m tagadhatatlanul velk szemben is erszakot alkalmaznak, ha bntets k i s z a b s r a kerl s o r " (126. o . ) . " M e g kell haladni a jog s erszak viszonyrl hagyomnyosan klalakitott m e g hatrozsokat. M e r t lehetetlen f e n n tartani, hogy a jog - r e a l i s t a r t e l e m ben - az erszaktl biztostott vagy o l talmazott. A valsgos helyzetnek m e g felelen a jog, a jogknt sszefoglalt szablyok s s z e s s g e fleg e r s z a k r l szl szablyokbl ll, - olyan s z a b lyokbl, amelyek erszakgyakorlshoz nyjtanak m a g a t a r t s i mintkat. E m l kezetbe kell idzni p e r s z e , hogy a jog a magnemberek s z m r a is kinl m a g a t a r t s i mintkat. m ezek a szablyok s mintk csak az e r s z a k a l k a l m a z s rl szl szablyok eltr vonatkozsai, - s a dnt tnyezt maguk az e r s z a k a l k a l m a z s r l szl szablyok kpezik" (134. o . ) . Bobbio s z e r i n t az uj elmlet Hans Kelsen "Allgemeine S t a a t s l e h r e " jben (1925) nyert elsknt m e g f o g a l m a zst, noha - folytatta Bobbio - Kelsen e gondolatnak tlzott jelentsget nem tulajdontott. Fmvben, a "Reine R e c h t s l e h r e " - b e n (1934) nem szentel neki kln k i f e j t s t , nagy s s z e f o g l a lsban, a "General T h e o r y of Law and S t a t e " - b e n (1946) pedig csak f u t lag e m l i t i . Mgis azt a ttelt, hogy "a jog nem erszakkal biztostott n o r mk s s z e s s g e . . . hanem az e r szakot szablyoz normk (az e r szakrl szl szablyok)", e g y r t e l men Kelsennek tulajdonltja, m e g e m ltve, hogy ez "utbb k u l c s k r d s s lett Kari Ollvecrona jogelmletben i s " . Ezt az llspontot vette t az olasz irodalom; ez tkrzdik e g y e bek kztt Alfonso Catania "Il d i r i t to come organizzazione della f o r z a " (Rivista nternazlonale dl filosofia del dlritto, 1974) cim r t e k e z s b e n l s . 156

    - 5 -

    Jogi Ennek az lltsnak a tnyszer alapja azonban felettbb bizonytalan. Hiszen Bobbio a k e l s e n i "Allgemeine S t a a t s l e h r e " - b l s e m m i l y e n helyet nem jell meg, Catania pedig csupn az ollveeronal mnl ksbb szletett "Reine R e c h t s l e h r e " - b l Idz egyetlen rvid mondatot. Nevezetesen "A jogrend r v n y e s s g e s hatkonysga (Jog s h a t a l o m ) " c l m r o l szl egyoldal a s fejtegets z r mondataknt r j a Kelsen a kvetkezket, annak bizonysgul, hogy a jog nem lehet meg hatalom nlkl, m a hatalommal nem is azonosthat: "A jog a m o s t kifejtett elmlet s z e r i n t a hatalom m e g h a t r o zott r e n d j e (vagy s z e r v e z e t e ) " (70. o. ) N o s , ez lenne egy r a d i k l i s a n uj e l m let m e g a l a p o z s a ? Hiszen akr J h e r l n g ls l e r h a t t a volna, aki h i r e s " D e r Zweck lm Recht"-'jben (I. kt. 1877. 291. o . ) imigyen foglalt l l s t : "Az egyn c l jainak mindegyike, amely az l t a l nos m r t k s z e r i n t mint letfelttel fejezdik ki, a k n y s z e r t ezzel a posztultummal p o s z t u l l j a , m a jogot mint a k n y s z e r s z e r v e z e t e posztullja." A flrerts-sorozat egszre bizonyosan igen e g y s z e r a m a g y a r z a t . "On Law and J u s t i c e " (1958., 53, o . ) cimen kiadott knyvben u t o l j r a Alf Ross szlt annak s z k s g e s s g r l , 1ogy 'hangsulyozzuk: a jogi normknak ...z e r s z a k k a l val kapcsolata abban r e j l i k , hogy ezek az e r s z a k alkalma^ z s r a vonatkoznak, s nem abban, hogy ezeket az e r s z a k eszkzei t a r t j k f e n n . " m ugyanakkor e n z e t r t a jegyzetben a k e l s e n i "Allgemeine S t a a t s l e h r e " - n e k f e j e z t e ki ksznett, s Alf R o s s tekintlye i s m e r e t b e n f e l tehet, hogy ezt tekintette hiteles f o r r s m e g j e l l s n e k Bobbio, majd a nyom b a n Catania s m s o k .

    VIII.vf. 2 3 - / 2 4 . s z .

    - Ghasznlathoz, a l k a l m a z s r a bizonyos egyneket csupn bizonyos krlmnyek kztt jogostva f e l . Megenged olyan m a g a t a r t s t , ami m s krlmnyek kztt "tiltott" lenne; a "jogilag tiltottsg" pontosan az ilyen k n y s z e r t aktust, mint szankci felttelt j e l e n t i . Az az egyn, aki a knyszert intzkedst (a szankcit) a jogrend ltal feljogostva a l k a l m a z z a , e rend gynkeiknt vagy - ami ugyanaz - az e rend ltal l t e s tett kzssg s z e r v e k n t c s e l e k s z i k . Csak ilyen egyn, a kzssg Ilyen s z e r ve alkalmazhat e r s z a k o t . Elmondhat teht, hogy a jog az e r s z a k hasznlatt a kzssg monopliumv t e s z i . Pontosan ugy pacifiklja a kzssget, hogy ">zt t e s z i . " (Kiv. f o r d . :Dr. Varga Csaba)

    N e m rdektelen megjegyezni, hogy Kelsen valban magv tette e nzpontot utbb, "Law as a Specific Social Technique" (The University of Chicago Law Review, 1941) cimli c i k k b e n , m e l y nek tbb kvetkeztetst tvette "Gene. ; Theory of Law and State"-jben Is (21. o.): "Biztonsggal megllapthat, hogy a jog a bke elsegts r e i r nyul rendelkezs, amennyiben a k z s sg tagjainak egymskzti viszonyban megtiltja az erszak hasznlatt. m teljessggel az e r s z a k a l k a l m a z s t :em z r j a ki. A jog s az erszak nem lofhnt fel ugy, hogy kizrlag csak - ! tnn.ik egymst. A jog az erszak m e g .--. <-r. ezse. A jog bizonyos feltteleket k;i|>cs')I nz erszaknak emberek k^tli

    157

    A jog s a trsadalom nhny krdse skandinv megvilgtsban


    VARGA CSA1JA

    A jogtudomnyok krben ms trsadalomtudomnyokhoz hasonlan kutatsi eredmnyek elsdlegesen monografikus feldolgozsok formjban jelennek meg. A kutatmunka monogrfikra val koncentrltsga azonban korntsem mond client annak a tnynek, hogy az sszefoglal jelleg akr egyszer kompendium, akr cf:\ tgabban felfogott szintzis ltrehozst clz ltalnos feldolgozsok sajtos tdom')nyOS rtkkel szintn rendelkezhetnek. A monografikus kutatsok tmn-k()nccntrltsi.f.',"va| szemben ugyanis egy sszefoglal jelleg ltalnos feldolgozsban a rendszerikor.^ vagy legalbbis rendszerezs ignye ltal befolysol tan klnbz funkcionlis kapcsolt, tok fokozottabban ltrbe kerlhetnek, s gy egybknt tvoli sszefggsek is olvan megvilgtst nyerhetnek, ami a tovbbgondolsra nemcsak serkentleg hathat, hanem a vlaszads egy j irnyt is krvonalazhatja. A lierlingshe Lek s ikon Bibliolek koppenhgai sorozatban l(J70-ben, Bel og sum fund cm alatt megjelent egy sszefoglal jelleg ltalnos munka, mely egy vvel ksbb angol nyelven is kzzttelt nyert.* Az emltett sorozatban trtn dn kiads azt clozta. Iiogy klnbz tudomnyterletek szakrti beszmoljanak egymsnak s az tfog ismereteket ignyl olvasnak az illet terleteket rint kutatsok llsrl, valamint az adott krben felmerl ltalnos problmkrl. A jelen munka azonban, amint erre az angol kiads elszavban A. M. HONOR oxfordi professzor is rmutat, nemcsak az alapkrdsek tbb tekintetben jellegzetesen skandinv megkzeltsrl tanskod sszefoglalst nyjtja, hanem maga is figyelmet rdeml, szociolgiai ihlets hozzjrulst kpez a jog s a trsadalom problmakrnek egvehek kztt ppen az angolszsz s a skandinv trsadalmakban ignyelt feltrshoz. s a szerz, Stig JOlUINSEN aarhnsi professzor szemlye erre klnsen alkalmasnak mutatkozik. Kort s mtivl tekintve ugyanis a skandinv elmleti jogszok kzpnemzedkhez tartozik, azokhoz, akik az idsebb generci ltal kialaktott, skandinv realizmus" nven ismert mozgalmat mr bizonyos kritikval szemllik, s akik Dniban pldul az elmlt vszzad ttr jelentsg jogsza, A. S. 0RSTED nagymrtkben elhanyagolt letmvhez, s a hozz fzd hagyomnyokhoz visszatrve egy j szociologizmus. lehetsgeit kutatjk.
    *

    1. A jog fogalmval foglalkoz els fejezetben szerz mindenekeltt a jog megkzeltse ltalnos tudomnyelmleti krdseit vizsglja. A megkzeltsi mdra jellemz fejldst kiss sarktottan vzolva kifejti, hogy korbban, a humn tudomnyoknak a termszettudomnyoktl val hatrozott elklntse korban az elbbiek trgyt egyedi jelensgekknt fogtk fel, melyre specifikl mdszert kell alkalmazni, azaz olyan liernicneutikiis rtelmez s kifejt, a teolgiban s az erklcsi" tudomnyokban dogmatikus-exegtikus nvvel jellt mdszereket, amelyek bizonyos ktelez ttelek hiteles rtelmezst adhatjk. A jelenlegi szociolgiai, az empirizmus jegyben fogant trekvsek viszont a humn tudomnyoknak a termszettudomnyoktl val korbbi elszakt sval szemben ppen ezek teljes mdszertani azonostst kvnjk, hangslyozva,
    * J0ROENSEN,

    Stig:

    Imw

    and Society.

    (Aarhus) Akademisk Boghandcl (1971). 130 p.

    179

    181

    hogy csupn a mennyisgileg is mrhet jelensgek alkalmasak tudomnyos feldolgozsra, mivel a minsgi rtkels" fogalma csak nem-tudomnyos kategrit kpezhet. A mdszertani klnbsg vagy azonossg dilemmjban a szerz jelentsgteljes krdsnek tekinti a fogalomkpzsre vonatkoz problmk megvlaszolst. Az rzkels tjn nyert adatok ugyanis szellemi mveletek trgyt csak akkor kpezhetik, ha fogalmakba val tfordtst nyernek, ha teht a klnbz jelensgelemek klnbz kategrikba sorolsval lehetv vlik maguknak a jelensgeknek egyms ltal klcsnsen krlhatrolt osztlyokba val csoportostsa.1 Az ltalnos fogalmak kpzse azonban, mely egy fogalmi rendszer kialaktst clozza, kvetkezmnyknt vonja maga utn, hogy elszr is, az ltalnos fogalmak elklntenek bizonyos fogalmi elemeket s sztvlasztanak olyan elemeket, amelyek rendesen kontinuumot kpeznek"; hogy msodszor, a kvetkeztets induktv-deduktv logikai mdszere csak egy nknyesen krlhatrolt fogalmi rendszer kereteiben alkalmazhat, s csakis olyan terleteken, ahol nemcsak a tapasztalatok adottak, hanem ezek egy ismert cs elismert nyelvre 'tfordtst' is nyertek"; s hogy harmadszor, ,,a fogalmi rendszernek brmifle, a valsgra val alkalmazsa elfelttelezi a krdses jelensgnek az intellektulis fogalmakhoz viszonytott minstst, tfordtst"2. Mindez pedig a szerz felfogsban a/.t eredmnyezi, hogy az ltalnos fogalmak mellett vagy helyett azoknl alkalmasabb, mintegy ellenttprt kpez eszkzknt ki kell alaktani a tpusfogalmak kategrijt, jnint olyan fogalmakt, amelyek nem a klnbz fogalmai elemeknek pontosan meghatrozott abszolt kritriumok segtsgvel egymstl trtn elvlasztst, hanem cppen ezeknek'a fajtjuk helyett intenzitsuk szerinti csoportostsval val sszekapcsolst clozzk. IIa pldaknt az erd" fogalmt vesszk, akkor egy ltalnos fogalom tkrben a fk egy adott halmaza vagy erdt kpez, vagy nem; egv tpusfogalom tkrben viszont a fk halmaza kisebb vagy nagyobb intenzitssal, kisebb vagy nagyobb mrtkben minsl majd erdnek. Az ltalnos fogalmakkal vgzett induktv-deduktv mveleteknek, illetleg a szubszumpci gondolko/.si elvnek ily mdon a tpusfogalmak terletn, amint a szerz erre rmutat, az analogikus, gondolkozsi elv felel meg.3 A szerz ltali rtelemben vett ltalnos fogalmaknak az gynevezett tpusfogalmakkal val szembelltsa elmletileg, gy vljk, valban igazolhatnak minsl, ez a szembenlls azonban aligha jelentkezik ilyen lessggel a gyakorlatban. A dogmatikaiexegtikus mdszerek alkalmazsa rtelmet nyilvnvalan csak egy ltalnos fogalmakbl kialaktott rendszer keretn bell nyerhet; az ltalnos fogalmak szles kr, csaknem kizrlagos alkalmazsa gy egyes trtnelmi idszakokban valban uralkod lehetett; st, mind a ncopo/.ilivmus, mind a kifejezetten dogmatikai kutatsi irnyok mdszertani kvetelmnyeinek megfelelen mg a mai trsadalomtudomnyokban is, melyekben ers trekvs rezhet a lehetsg szerinti matematizlsra, egy zrt, koherens, axiomatikus ttel- s fogalomrendszer kialaktsra, az ltalnos fogalmak kpzse vltozatlanul cl s elfogadott mdszertani kvctelmnv maradhat. Ugyanakkor azonban
    az ltalnos fogalmak s az azoknak megfelel formllogikai eljrsok nem kpesek a lnyege szerint a mss leres meglls nlkli folyamatt mutat \'(tlsg kielgt megragadsra, mert a statikus, azonossgokai s teljes tarlalniazsokat nem mutat valsg kicsszik az aximarendszerek szortsbl, s tnyleges jellemzit lehetsgeik folytn a tpusfogalmak s az azoknak megfelel dialektikus logikai eljrsok inkbb megragadhatjk. Ily m d o n

    viszont a fogalmak c kt fajtjnak szembelltsa nem csak a kzttk megnyilvnul ellenttnek a formllogikai s a dialektikus logikai felfogs ellenltrc val egyszer visszavezetst jelenti. A tudomny ugyanis, liogv a trgyaknt szolgl jelensg megfigyelse s lersa egyltaln lehetsgess vljk, elsknt tbbnyire tpusfogalmat alkot, az elemzs, az ltalnosts s klnsen az clmletkpzs szintjn azonban a pontos kifejezs, a szigor elhatrols s a fogalmi rendszer kialaktsa sorn felmerl rszproblmk megoldsa rdekben gyakran szksgkppeni ksrletet tesz c tpusfogalmak rgztsre, tartalmi elemeik szorosabb krlhatrolsra, vagyis a tpusfogal1

    JHROENSEN, JUROEN'SEN*,

    !). p. 1011. p.

    1
    3

    JflROENSEN, 10. p.

    179
    159

    mnk formlis meghatrozsra s ezzel ltalnos fogalmakk alaktsra. Az ltalnos fogalmak s n tpusfogalmak kpzse, illetleg az ezeknek megfelel logikai eljrsok gy tbb vngy kevsb tiszta, elmleti formjukban egyarnt megjelenhetnek, gyakorlatilag azonban inkbb cgymsbnfondvn, egymst klcsnsen thatva, egymsban klcsnsen feloldva fordulnak el. Mert-a megismersi folyamat, hn valban megismersrl, s nem klnbz, elzetesen mr axiomatikus mdon rgztett ttelek csupasz
    a l k a l m a z s r l v a n sz, szksgkppen tpusfogalmak ltrehozsban rgzti els eredmnyeit, majd. a rendszcrkpz.s rdekben ezeket ltalnos fogalmakk merevti, a jelensg tovbbi sszetevinek s vonatkozsainak megismerse azonban a rendszer jjkpzst, s ennyiben a rgi rendszer koherencijt biztost kapcsolatok laztst s az ltalnos fogtdniak tpusfogalmakk val oldst kveteli, s a megismers elmlylse folyamatval egysgben a korbbi fogalmak megrizve megszntetse s egymsba val klcsns alakulsa gy

    halad tovbb. Ez viszont vgiilis vlemnynk szerint azt jelenti, hogy a kvetkeztets
    egyfell induktv-deduktv, msfell analogikus mdszerei nem egymst kizr, hanem klcsnsen egymsba fond, m d s zerekkn l llanak. gyakorlatilag egyms st egymst klcsnsen mellett felold

    A jogtudomny sajt terletre rve szerz a legltalnosabb mdszertani elemet a funkcionlis mdszerek elszeretetben ltja. A funkcionlis megkzelts a jog egv olyan felfogst felttelezi, amely szerint egy norma csak akkor lehet rvnyes, ha bizonyos ltalnossggal rvnyesl a gyakorlatban. Nos, a szerz szemben egy hasonl felfogs nemcsak norma-szkeptikus, hanem egyttal normn-nihilisztikus is, mert a normt csupn csak a dnts egy lehetsges tnyezjeknt ltja. Ettl fggetlenl ugyan a jogtudomny szmra, vallja a szerz, felttlenl kvnatos a jogi szablyozs trgyaknt megjelen trsadalmi viszonyok feltrsa, mgis, a jogtudomny elsdleges clja nem c viszonyok, hanem ppen a formalizlt normarendszer lersa".4 Ebben az sszefggsben egybknt figyelmet rdemelhet a szably fogalmnak szerz ltal trtn krlhatrolsa. A szably ugyanis, mint kifejti, bizonyos szablyossgot jelent, ez azonban megjelenhet elmleti s gyakorlati, vagyis ler s elr formban egyarnt. Az elbbi egy olyan tudomnyosan felttelezett vagy bebizonytott szablyossgot jelent, amely mindaddig rvnyes, amg empirikus mdon rvnytelentst nem nyer, ezzel szemben az utbbi csak olyan magatartsi elrsknt foghat fel, amely mini norma, az elmleti szablytl klnbzen megvalsulsa lnyeitl val kzvetlen fggsget nem mutat, s gy vele sszefrhetetlen tnyek csupasz felmerlse kvetkeztben rvnytelenn nem vlhat. 5 A jog kritriumainak meghatrozsban, mint ismeretes, fknt kt tnyez jtszik szmottev, a klnbz elmleti irnyzatok elhatroldsban ugyanakkor dnt szerepet: egyfell az rvnyessg, msfell nz eltr magatarts visszahatsa. Az rvnyessg kizrlagos szerept hangslyoz pozitivisztikus felfogsok gyakran autoritativ szemlletmdot, a magatartsok alakulsa kizrlagos szerept hangslyoz realisztikus felfogsok pedig gyakran demokratikus szemlletmdot takarnak, ennek egyszer megllaptsa nzonban kielgt vlasznak aligha minslhet. A jogalkalmazs az alkalmazand jog rvnyessegnek az eszmje alapjn trtnik, s gy a jog kritriumainak a tnyleges alkalmazs alapjn trtn krlhatrolsa egy lovaskocsi mozgsnak a lersban pldul egyenl rtk lenne a lnak a kocsi llal val huzatsval, rszletes magyarzatknt azonban ez sem szolglhat. A szerz gy egyfell elfogadja, gy tnik, a szably-szkepticista felfogsnak azt a kvetkeztetst., amely szerint ,,a szablyok nem ltalban vve rvnyesek, hanem csak kisebb vagy nagyobb mrtkben, kisebb vagy nagyobb valsznsggel", msfell viszont az elbbiekre tmaszkodva hatrozottan elutastja az gynevezett prognosztikus elmlet azon lltst, amely szerint az rvnyes jogot rint dogmatikai megllaptsok csak hipotziseknek minslnek, melyek a jogalkalmaz szervek dntsei ltal vagy megerstst, vagy megcfolst nyernek. A jogszablyok mint ntartalm jelensgek ugyanis, mint frja, semmikppen nem azo-

    JOROENSEN,

    15.

    p.

    ' JORQENSEN,

    1617.

    p.

    181 181

    nostlialk a rluk szl ttelekkel, melyek igazak vagy hamisak, s gy ilyen minsgkben megersthetitek vagy megcfolhatak egyarnt valban lehetnek.8 2. A jog funkcijnak krdseirl szlvn a msodik fejezetben szerz kifejti, hogy ez a funkci elsdlegesen nem ms, mint a trsadalmi rend biztostshoz val hozzjruls. A jogszablyi rendezs krben ,,a szablyok feladata mindenekeltt nem a konfliktusok megoldsa, hanem azok felmerlsnek megakadlyozsa", ami ellentmondani ltszik a szerz azon korbbi megllaptsval, amely szerint a jogszablyok kzzttele taln nem is annyira az llampolgrok tjkoztatst, mint inkbb a hatalommal val visszals megelzst clozza".7 Az llampolgrok tjkoztatsa ugyanis a konfliktusok megelzsvel funkcionlis kapcsolatban ll, s egy ilyen sszefggs kimutatsnak lehetsge, gy tnik, a konfliktusmegolds es a hatalommal val visszals kztt sein kizrt. A jog funkcimegvalstsa sorn szmottev sllyal jelenik meg a fennll trsadalmi sttusok megerstse s egy trsadalmi autorits ltrehozsa, melyek egy tgabban felfogott politikai ideolgia jogi visszatkrzdseknt jelentkeznek. A jog s a politika kapcsolata azonban nem csupn azt jelenti, hogy az elbbi nz utbbi kifejezdst kpezi, hanem azt is, hogy bizonyos mrtkben a politika is a jog kifejezdseknt jelenik meg, hiszen ,,a jogszablyok a politikai tnyezk rszrl nemcsak kormnyzati eszkzknt nyernek alkalmazst, mivel a jogszablyok rgztik azokat a kereteket is, amelyeken bell a politikusoknak dolgozniuk kell, ha j jogszablyok ltrehozst kvnjk".8 Ehhez jrul mg az, hogy tevkenysgk sorn a brsgok a jogot nemcsak alkalmazzk. hanem kisebb vagy nagyobb mrtkben t is formljk. Minden dnts, gy a bri dntcs is az rtkel mveletek nagy szmt tartalmazza a tnyek kivlasztsban, a szably megvlasztsban s n tnyeknek a szablyhoz mrt minstsben egyarnt. s ily mdon, mivel egyfell a szablyrendszer sem kimerten teljes, msfell pedig azt bizonyos mrtkben mg a trsadalmi fejldshez is alkalmazni kell, nyilvnval, hogy az rtkels ltal a dnts gyakran oly nagyfok meghatrozst nyer. hogy a dntsi tevkenysg immr csaknem a politikai tevkenysg halrt srolja.'"9 A krdses dntcs azonban vltozatlanul jogi s nem politikai, vagy ppen gynevezett szabad rtkelsen alapul dnts marad. A joggal kapcsolatos rtkelsek krben ugyanis megk l n b z t e t h e t n k de lege lata s de lege ferenda argumentcis tpusokat. Nos, a jog-

    alkalmazs elvben mindig de lege lata tpus argumentcis folyamatknt jelenik meg. inert alkalmazs jellegbl fakadan elvben mindig a jogrendszer sszeteviv tett eszmk s rtkek valravltst clozza. A jogalkots ezzel szemben elvben mindig de lege ferenda tpus argumentcis folyamatknt jelenik meg. kivtelkppen azonban elfordulhat. Iiogv c de lege ferenda tpus argumentci egyetlen tulajdonkppeni sszetevjt egy de. lege lata tpus argumentci alkossa. Ez az csel ll el ugyanis akkor, amikor a jogalkots csupn a jogrendszer alkotelemeinek sszhangba hozatalra trekszik, amikor teht nein j rtkek felvtelt, hanem mr felvett rtkek kvetkezetesebb rvnyestst clozza.10 3. A jogi eszmk krdskrnek szentelt harmadik fejezetben szerz elsknt a termszetjogi doktrna elemzst adja. Ttelnek ltalnos jelleget klcsnzvn rmutat arra, hogy ,.u termszetjog a jogrendszer, klnsen a kormnyzati s a politikai rend megvltoztatsra irnyul trekvsek altmasztsa vagy jogoss ttele rdekben nyer alkalmazst".11 Trtnelmileg a termszetjog egy elemeknt, a politikai cselekvs egy lehetsges igazolsi formjaknt jelent meg az ellenlls jognak felfogsa, mely klnsen a kzpkori feudlis rendszerben kell eszmei megalapozst is nyert, a politikai kapcsolatok ugyanis szemlyes jelleg szerzdsi viszonyokknt alakultak, s e viszonyokban az egyik flnek
    .IOROENSEN, * JenoENSEN,
    0 10 11

    1!)23. p., klnsen 22.


    \1. 'L. 55. p. ]). p.

    p.

    ' JonoENSEN,. 40. s 39. p.


    .J0ROENSEN, J0ROEN9EN, J0ROENSEN, * ) p .

    181
    161

    elvileg joga volt a szerzds felbontsra, lia n msikat szerzdsszegssel vdolhatta. Ksbb, a polgri forradalmak eszmei elksztse sorn nz ellenlls jognak felfogsa fokozotlnbbnn idcolgikus arculatot nyert, s cz nz eset a mai radiklis baloldali fiatalokkal is, akik Herbert MARCUSE mvbl ellenllsi jogi doktrinat faragnak. A demokratikus kormnyzs azonban, mely egyenl eslyeket nyjt nz egyneknek n trsadalmi rend befolysolsrn, n szerz szerint feleslegess teszi, legalbbis formailag, nz ellenlls jogra val hivatkozst, mivel a trsadalom tbbsge szmru a trsadalmi viszonyok megvltoztatsnak jogszer lehetsgei elvileg vltozatlanul adottak maradnak.12 Egy meghatrozott rtelemben azonban a termszetjog, vallja a szerz, az elbbiektl fggetlenl is fennmarad. Az azonos gazdasgi s trsadalmi szinten lev trsadalmak ugyanis lnyegileg ozonos jogi problmkkal kszkdnek, s ezekre megkzeltleg azonos megoldsokat is adnak, nohn a jogi hagyomnyban, a fogalomkcpzsbcn s a rendszertanban rejl klnbzsgek nz ellenkez irnyba hntnak. Ebbl kvetkezen pedig a szerz felfogsban a termszetjog mint trsadalomelmlet egy olyan eszmje, amely szerint szksgkppeni strukturlis kapcsolatok llanak fenn nz emberi csoportok trsadalmi szervezete cs c csoportok jogi felfogsai cs intzmnyei kztt, tovbbra is vltozatlanul fenntarthat olyan jelensgknt, amely leginkbb vltoz tartalm formlis termszetjogknt jellemezhet".13 Tulajdonkppeni jogtudomny egybknt, mint ez ismeretes, a 12. szzadig nem ltezett. A klasszikus grgk nem ismertek hivatsos jogszokat, minthogy konfliktusaikat gylseiken rendeztk, a rmaiak pedig, noha kivl jogszok voltak, nem rendelkeztek valdi rzkkel az absztrakt-elmleti gondolkods irnt. Taln jellegzetes c krben az is, hogy a rmai jog renesznsza akkor kezddtt el, amikor Arisztotelsz rsait, klnsen Topikjt cs Retorikjt ismt felfedeztk, s a Digcszlk, a rendszertelen, kauzisztikus, nz egyedi esetekre koncentrl rmai jog c szintzisei egy kziratt megtalltk. A jogtudpmny mdszertant azonban ekkor mr a skolaszticizmus hatotta t, amelyben a kvetkeztetsek levonsnak alapjt az rvek s ellenrvek mrlegelse, egy dialektikus gondolkodsi folyamat kpezte. S amg a logika s a geometria a skolasztikus tudomny modelljeknt szolglt, a mechanika cs az asztronmia a racionaliszlikus tudomny modelljeknt jelent meg. A tudomnyok 1617. szzadi ugrsszer fejldsvel prhuzamosan egyre inkbb egyeduralkodv vlt a jelensgek mozgsnak okozati sszefggsek keretben val felfogsa s az a vilgkp, amely szerint az egyszer mkdsbe lptetett vilgrend rkk vltozatlan marad, s ez most mr a tudomnyok, a racionalisztikus vilgkp rszrl is a termszetjog mint rke rvny statikus szablyrend megerstsre szolglt.14 s gy, a szerz kifejtst kvetve, szmottev mrtekben rthetv vlik az is, hogy a jogi eszmk, a trsadalomban uralkod rtkelsek jogra vettett, esetleg jogi formban is megfogalmazott kifejezsei trtnelmileg tbbsgkben termszetjogi kntsben nyertek kialaktst, s elmleti altmasztst. 4. A jog fogalmi krlhatrolsa, funkcii meghatrozsa s a kapcsold eszmk vzolsa utn a negyedik fejezetben szerz a jogalkalmazs tfog krdskrt vizsglja. Felfogsban a jogalkalmazs mr eleve ketts termszet tevkenysgknt jelenik meg, mivel a jogi dnts feladata rja rszben a krdses egyedi konfliktust rint igazsg szolgltatsa, rszben pedig a formai igazsgossg szolglata az eljvend konfliktusok rendezshez val minta nyjtsa ltal".15 A jogalkalmazs jellege s elmleti felfogsa a klnbz jogrendszerekben s a klnbz fejldsi szakaszokban szmottev eltrseket mutat. Dniban a mlt szzad kezdeteitl, lnyegileg A. S. 0RSTED munkssga nyomn s ltalban a skandinv orszgokban a jogtudomnyi felfogsra a mrskelt realizmus jellemz. Az angolszsz terletekhez hasonlan ezek az orszgok tfog kodifikcival nem rendelkeznek, trvnyhozsuk s rszkodifikciik jelentsge folytn azonban a bri dntsnek az angolJOROENSEN, 46. s 57. p. V. mg JOROENSEN, Stig: Modstandsret og ungdomsopreret llsi jog s ifjsgi felkels). Tidsskrift for R e t t s v i t e n s k a p , 1970. 198208. p. 11 J O R O E N S E N : Imw and Society. 5 8 . p.
    14 14

    11

    (Ellen-

    JOROENSEN, J0RGENSEN,

    6063 77. p.

    p.

    162

    181

    szsz terletekre jellemz kizrlagos fontossgot nem tulajdontanak. Elsdleges jogforrsokknt a trvnyhozst s ltalban a jogalkotst, valamint a bri gyakorlatban is szentestett jogszokst s ltalban a brsgi gyakorlatot, kiegszt jogforrsknt pedig a dolgok termszete" kifejezssel krlrt sajtos minsgeket ismerik el.16 Nos, ttelnek bizonyos ltalnossgot klcsnzve a szerz megllaptja, hogy a jogi dnts nem egy logikailag szksgszer kvetkeztetsi, hanem egy rtkelsi folyamatot magbanfoglal dntsi aktusbl ered". A jogalkalmazs rtekel elemt gyakran megksreltek mr klnbz rtelmezsi trkkk" segtsgvel szksgszersget mutat logikai eljrsok formjba bjtatni; ezt szolglja tbbek kztt az analogikus eljrsok formllogikai krbe vonsa; ugyanakkor azonban az analogikus jogalkalmazs eredenden rtkel jellegt mutatja, hogy felhasznlst tbbek kztt ppen a szoros garancikkal vezett bntet eljrs tilalmazza. Vgiis, gy tnik, nincsenek olyan jogszablyok, amelyek kpesek lennnek a jogi tnyeknek a szmos alkalmazhat jogszablyhoz viszonytott kivlasztsa s minstse problmjnak egyrtelm megoldsra. Ugyanakkor viszont minden jogrendszerben s mindig is ltezett valamilyen elismert jogi vagy argumentcis mdszer, hatrozott irnymutatssal arra nzve, hogy meddig mehetnek el a brk a hozzfrhet joganyag alkalmazsban."17 Ha a jogalkalmazs klnbz sszetevit nzzk, akkor szmos, eltr trgy s irny rtkel mozzanattal tallkozhatunk. Ezzel egyidejleg mgis, a gyakorlatban az rtkels egy olyan egysegbefond gondolkozsi folyamatknt jelenik meg, amely a jogi anyag feltrst clozza, ez pedig a hozzfrhet jogforrsok tjn rhet el, a kvnt dntssel val egyeztets, a lehetsges kvetkezmnyek figyelembevtele utn. Egy olyan gondolkozsi mdot kell teht elkpzelnnk, amely egy a tnyek s a joganyag kztt mozg dialektikus folyamat sorn a vlasztsi lehetsgek krt fokozatosan leszkti s vgiis egy dntshez jut el."18 A logikai pozitivizmus llspontjbl kiindulva a skandinv orszgok taln legismertebb cs egyik legnagyobb hats jogfilozfusa, Alf ROSS a jogalkalmazs folyamatt a kvetkezkppen magyarzza: tudomnyos feldolgozs trgyt csak olyan ttelek kpezhetik, amelyek van" lltmnnyal rendelkeznek, teht valatnely valsgosan ltez jelensgre vonatkoznak, s gy az igazsg vagy hamissg rtkvel egyarnt rendelkezhetnek. A jog" fogalma csak akkor vlik tudomnyos, jelentssel rendelkez fogalomm, lia rvnyes", teht bizonytotlan hatst gyakorl jogrl van sz. Az rvnyes jog" ily mdon nem ms, mint egy szemlyek kztti normatv ideolgia", mely a brt is befolysolja, mivel c jog trsadalmi ktclezsgc s ezen alapul rendez szerepe gyakorlati tapasztalst nyert. Ez az ideolgia nem elszigetelten, hanem abba az ltalnos kulturlis s professzionlis hagyomnyba begyazotton jelenik meg, amelynek ltalnos llampolgri s professzionlis minsgben maga a br is egyarnt rszest kpezi. A dnts motvumaknt teht az rvnyes jog gy gyakorol hatst a brra, aki ilyen ketts minsgben vglis intuitive dnt, indokolsi ktelezettsge folyomnyaknt azonban dntse eredmnyt utlag hagyomnyosan elfogadott igazolsi formk kz szortja.10 Az ilyen cs hasonl vlaszokban s magyarzatokban szerz szerint benne rejlik az n problma, amit a neves angol analitikus filozfus, George Edward MOORE n naturalisztikus csalds problmjnak nevezett. MOORE felfogsban ugyanis a j" s a hasonl, rtket jell kifejezsek egyszer s meghatrozhatatlan nem-naturalisztikus minsgekknt jelennek meg, melyeket rinten n csalds abban ll, bogy az rtkels sorn az emberek tbbnyire megksrlik a j" szval jellt minsgnek valamely ms, naturalisztikus fogalommal vol azonostst. Ugyanakkor viszont, amint erre a szerz rmutat, a j" nem valamilyen logikai lltmnyi mellknvknt, hanem jelzi mellknvknt jelenik meg, ez pedig azt jelenti, bogy lia nem is ltezik olyasmi, mint j, ltezik
    16 J 0 R O E N S E N , 82. p. A krds trtneti vonatkozsait rinten lsd mg J G R O E N S E N , Stig: ves traits principaux de l'volution des sources du droit danois. Rcvuo Internationale de Droit Compar, X X I I I . 1971. 1. 6575. p. 17 J0ROENSEN: Ltiiv and Society. 82. s 83. p. 18

    JOROENSEN,

    8 p .

    " V . JROENSEN, 8 5 8 8 . p .

    181
    163

    olvasmi, ami j, ami lelit egy bizonyos trgyra vonatkoztatva egv bizonyos szempontbl j.20 A szer/. trekvse annak bizonytsra irnyul, hogy a jogi okfejts nem szabad, hanem korltok kz szortott rtkelst jelent, s hogy eredmnye, a dnts szmos szempontbl elemezhet, tbb vagy kevsb racionlis akarati aktusknt jelenik meg. A kzelmltban egy hasonl llspont altmasztsra tett ksrlctclThcodor YIE1IW EG To pik und Jurisprudenz (1953) cm munkjban, kifejtse a deduktv logikai mdszer kartzinus kizrlagossgval polemizl Giambattista Y1CO ,,j tudomnya" alapjn, hogy a jog lnyegileg csak sajtos problmamcgoldsi mdszerknt foghat fel. \ ICO mg ARISZTOTELSZ topikjru hivatkozott. Nos, ARlSZTTELSZnl c mdszer nzpontok s.rvek felhasznlst jelenti egy olyan vitban, amelyben az eredmny nem nyilvnval, s nem kvetkezik abszolt bizonyossggal valamely elzetesen megfogalmazott premisszbl. A topiknak megfelel dialektikus szillogizmusban ugyanis a kialaktand premisszk csupn tbb vagy kevsbe ltalnosan elfogadott nzeteken alapulnak, s a kvetkeztets eredmnye csak valsznsgben fejezdik ki, mivel rvnvessge nem formlis bizonytstl, hanem helyeslstl, megerstsil fgg. AI11SZTOTELSZbl indul ki Cliaim PER Ii LM AN brsszeli iskolja is. ARISZTOTELSZ ugyanis, mint ismeretes, klnbsget telt analitikus s dialektikus argumentcik kzlt, Az analitikus rvelsi md azon a gondolaton alapul, hogy u fonnllogikai szablyok alkalmazsa rvn lehetsges szksgkppen igaz kvetkeztetsekhez eljutni. DESCARTES ebbl a mdszerbl kizrlagossgra tr mdszert kovcsolt, azt hirdetve, hogy igaz tudomnyos megismers csak a geometrikus mdszer, a mos geometrim rvn rhet cl, s ezzel PEHELMAN kifejtse szerint azokat a terleteket, ahol a problmamegoldst sem verifikcit biztost tapasztalati lnyek, sein pedig formlis logikai dedukcik nem szolglhattk, kitette az irracionlis erk, rzsek s sztnk nknynek. ARISZTOTELSZhez visszatrve gy PERELMAN az analitikus argumentcival a dialektikus argumentcit lltotta szembe, melyben csak plauzibilis, valszn ttelek s a hallgatsgtl s nzeteiktl fgg rvek jelennek meg. A PERELMAS'i eszmekrben gy vglis megerstst nyert, hogy lehetsges rtkekrl s a klnbz rikelseket motivl tnyezkrl vitatkozni, s hogy f krdsnek gy mindenekeltt az minslhet, hogy egy adott helyzetben mi tekintend gyenge, s mi ers rvnek.21 A jogalkalmazi eljrs egyik jellemzjt az kpezi, hogv lehetsgeikhez kpest a felek nagymrtkben hozzjrulnak az eldntend eset krlmnyeinek tisztzshoz, s hogy ennek sorn egyarnt megksrlik, hogy a brt sajt nzpontjuk vagy megoldsi javaslatuk helyessgrl meggyzzk. Magban a dntsi folyamatban, amint ezt a szerz kifejti, ,,a jogszably olyan munkahipotzisknt szerepel, amely az eset lnyeivel szembestst nyer, s a szably kivlasztst gy ezek a lnyek hatrozzk meg". Akkor ptiig, amikor a tnyek s a szably kivlasztsrl (s minstsrl) mr dnts szletett, dntsnek igazolsa sorn a br tletnek logikailag zrt formt ad".22 Az tlet igazolsa ily mdon a jogszablyokra val hivatkozssal trtnik, maga az indokls mgis elsdlegesen a felek meggyzesre irnyul, annak hangslyozott bizonytsra, hogy a dnts nem nknyesen szletett. A formllogika jelentsge annak ellenrzsi funkcijban ll" rja a szerz, s ppen a jogrendszert lhat, annak koherencijt biztost jogelvek kapcsn mutat r arra, hogy a dnts vlasztst, de nem irracionlis vlasztst jelent, mivel a dnts irnyt cs hatrait a felek ltal elterjesztett rvek, a jogrendszerben megtestesl elvek, s a jogalkalmazsi doktrinban kifejezd szablyelemek halmaza meghatrozza. Ebben a krben folytatja ,,a doktrina dnt jelentsg, minthogy a fogalmak s mdszerek kialaktsval hozzjrul a joggyakorlatot jellemz fogalmi keretek s gondolkodsi mdok megalkotshoz, s gy magt a dntsi folyamatot is nagymrtkben befolysolja".23

    20

    J0ROENSEN,

    90. 97. 98.

    p. 919G. p. p. p.

    "V.
    11

    JOUOENSEN,

    "J0ROENSEN, J0RQENSEN,

    164

    181

    A jogalkalmazs egszt tekintve teht, gy tnik, a bri rtkels irnytsban hangslyozott szerepe van a doktrnban megtestesl argumentcis elveknek s a jogrendszerben megtestesl anyagi jogelveknek egyarnt. Az okfejts technikjt megszab argumentcis elvek mellett ugyanis az amjagi jogelvek funkcija az, hogy n jogi rvels kiindulpontjaknt szolgljanak, s hogy ezltal egyfell a jogszablyok alkalmazsnak egysget s sszhangjt biztostsk, msfell pedig a szablyok terjedelmet meghatrozzk"24. Ilyen felttelek kztt viszont a szerz szemeben a jogfilozfia legsrgetbb problmja annak megllaptsa, vajon lehetsgesnek minsl-e egy rtkrendszer ltrehozsa, egy rtkrendszer ugyanis a klnbz jogelveknek egy hierarchin belli egymssal kapcsolatba hozatala cs elrendezse ltal jelentsgteljes lehetne mind a bri vlaszts, mind pedig a doktrina szmra".25 A dntsalkotsi folyamat rtkel jellegrl s ennek tg rtelemben vett meghatrozottsgrl a szerz ltal alkotott kp szmos tekintetben jszer vonsokat mutat, s gy egszben figyelmet rdemel. A szerz ugyanis elsknt elhatrolja magt a formalista felfogstl, kijelentvn, hogy a jogalkalmazsban a formllogika nem valamifle deduktv meghatrozs, hanem csak s kizrlag nz ellenrzs tnyezjeknt szerepel, ugyanakkor azonban nem elgszik meg a PERELMAN cs munkatrsai llal kialaktott argumentcilanban foglalt vlaszokkal, hanem azokat felfogsa sszeteviv avatva kimutatja, hogy a jogi okfejls klnbz oldalait, mindenekeltt stlust, fogalomkszlett s technikjt az uralkod jogalkalmazsi doktrnban foglalt argumentcis elvek egszben meghatrozzk; hogy a jogi okfejtsben oly jelents szerepet jtsz rvek nem szamlyes, szubjektv meggyzdsek kisugrzsaiknt, hanem trsadalmilag uralkod, a jogrendszer egszt that, esetleg magban a jogrendszerben jogelvek formjban ki is fejezd trsadalmi rtkelsek konkretizldsaknt ltenek formt; s liogv ily mdon a brnak relis, az rvels alapjul szolgl klnbz elvek tbb vagy kevsb szles kr rgztettsgc ltal objektive is tmogatott lehetsge van arra. hogy a szmbajhel dntsi varinsok krt egyre szkebbre vonja. Elmleti felfogsban ily mdon a szerznek figyelemre mlt mrtkben sikerlt valra vltania azt a trekvst, hogy a jogalkalmazsi folyamatnak s az ennek eredmnyt kifejez jogalkalmazi dntsnek a teljes fonnllogikai meghatrozottsg elutastsa mellett is valamifle objektv, a racionalits kisebb vagy nagyobb fokrl val meggyzsre alkalmas megalapozst nyjtson, s ezltal azok a kritikus pontok, amelyeket a jogi okfejts sszetevinek megrajzolsra irnyul korbbi ksrletiinkbcr a PERELMANi felfogsra vonatkozan kimutattunk, a szerz ltal alkotott, kpre rvcnvesek tbbsgkben immr aligha maradnak. .Mindamellett azonban korntsem tnik pontosnak s elmletileg kielgtnek az a megllapts, amelyet a szerz kvetkeztetsknt tesz. kifejtvn, hogy ,.n jogalkalmazs sorn a brnak kt krdsre kell feleletet adnia: I. a szably vajon alkalmazhat? s 2. a szably vajon alkalmazand? Az els krds megvlaszolshoz a br az emltett (argumentcis s anyagi) elvekben irnymutatst tallhat, a msodik krds megvlaszolshoz viszont pragmatikus szemmel a dnts hatsaihoz kell fordulnia, s teleologikus nzpontbl meg kell vizsglnia azt, vajon a dnts kvnatos-e, rendszertani nzpontbl pedig azt, vajon a dnts ezen tlmenen megfelel-e a jogrendszernek, vagy sem."27 .1 jogalkalmazs egysges folyamatban ugyanis, gy tnik, nz elemzs szintjn esetleg
    v a l b a n megklnbztethetnk kt szakaszt, a krdses szably elvi alkalmazhatsga s

    gyakorlati alkalmazandsga mrlegelsnek szakaszt, e kt szakasz egymstl val ellmu

    JOROENSEN,-

    100.

    p.

    JORQENSEN,. 98. p. A krdskr egszt rinten lsd mg JOROENSEN, Sig: Argumentation and Decision. = Festskrifl lil p r o f e s s o r dr. jnr. et pliil. Alf. Hoss , . . K o b e n h a v n , J u r i s t forbundcls Forlag, 19(i9. 2(51. s kiiv. p. 26 VO. V A R O A Csaha: Ia's bases sociales du raisonnement juridique. Le r a i s o n n e m e n t j u r i d i q u e . Bruxelles, B r u y l a n t , 1971. 171. s kv. p., klnsen s (i7. p o n t ; VAROA Csaha: A jogi okfejls trsadalmi meghatrozottsgrl. All am- s .Jogtudomny, X I V . 1971. 2. 2 / 9. s kv. p., klnsen p o n t , 280282. p.; V A R G A Csaha: A joglagikai vizsglds lehetsgei az jabb megkzeltsei llams J o100. gtudo " J O R Q E NS Etkrben. N : Law and Society, pm . n y , XLV. 1971. A. 713. s kv. p.

    SS

    181
    165

    trolsnak ismrvei azonban semmikppen nem a szerz ltal megjellt mdon alakulnak. A gyakorlati alkalmazandsggal szembelltva nz elvi a Ihn Ima zha lsg kategrija ugyanis vlemnynk szerint legfeljebb csak akkor minslne rtelmes, jelentst hordoz kategrinak, ha szken rtelmezett lmjAllsszerscgknt fognnk fel. A szken rtelmezett tcnyllsszersg ez esetben azt jelenten, hogy egy eset, egy tnylls egy adott jogintzmny fogalmi elemeinek egy adott jogrendszer keretben nyjtott meghatrozsa segtsgvel maradktalanul lerhat, a szken rtelmezett tnyllsszersg teht akkor valsulna meg, ha egy adott jogrendszer ltal nyjtott meghatrozs tkrben a nyelvhasznlat s a normarlclmczs ltalnosan elfogadott direktvi alkalmazsval egy tnyleges trsadalmi viszony pldul adsvteli szerzdses jogviszonyknt, vagy egy tnyleges magatarts pldul lopsknt lenne minsthet. A szken rtelmezett tnyllsszersg teht, amint ez az elbbiekbl is lthat, egy hasonl felfogs tkrben csak az adott jogintzmny(ek) fogalmi jegyeinek a valsgban val egyttes fennforgst s gy a szbanforg jogintzmny (ek) re vonatkoz rendelkezsek relevancijt, a szubszumls lehetsgl jelenten, nmagban vve azonban nem tartalmazna semmifle kzvetlen tmutatst a krdses esel elbrlsra. Az (gy felfogott elvi alkalmazhatsg mrlegels s megllaptsa termszetszerleg ignyeln az argumentcis elvek s rszben nz anyagi jogelvek irnymutatst, st ezeknek a felhasznlsval tulajdonkppen az egsz mrlegelsi folyamat annak megllaptsra irnyulna, vajon az esetnek egy meghatrozott jogintzmny al vonsa, egy meghatrozott szably(halmaz) al szubszumlsa megfelelhet-e a jogrendszer kvetelmnyrendszernek. A gyakorlati alkalmazandsg mrlegelse s eldntse ezzel szemben tlmutatna a szken rtelmezett tcnyllsszersgen, s annak megllaptsra irnyulna, vajon az adolt jogintzmny al vont,-az adott szably(halmaz) al szubszumlt trsadalmi viszony vagy magatarts az adolt jogrendszer llal nyjtott dntsi lehetsgek tkrben milyen elbrlst rdemel. A szken rtelmezett tnyllsszersg csupasz fennllsa ugyanis a fentiekbl kvetkezen nmagban nem felttelezheti s nem kvetelheti a krdses jogintzmnyhez fzd jogkvetkezmnyek levonst, a krdses szably(halmaz) gyakorlati alkalmazst. A gyakorlati alkalmazandsg mrlegelse sorn viszont a mrlegelsi folyamat technikjban tbaigaztst nyjt klnbz argumentcis elvek mellett a fenti felfogs tkrben immr elsdleges s dnt fontossg felhasznlst nyerhetnek a klnbz anyagi elvek, azok a jogrendszer egeszt, az egyes joggakat, vagy ppen a jogintzmnyek egyes tgabban felfogott csoportjait that, azokat.clrairnyullsgukban meghalroz s gy a trsadalmisg sszefggseiben megragad ltalnos jogi elvek, amelyek felhasznlsa rvn teleologikus nzpontbl megvlaszolhatv vlna mr a krds, vajon adolt jogkvetkezmny levonsa, szably alkalmazsa, teht egy a szk tnyllsszersg fennllsa folytn jogszernek tn dnts meghozatala az adott esetben kvnatosnak minslhet-e, vagy sem. Egy adsvteli szerzdses jogviszonyknt minstett trsadalmi viszony vagy egy lopsknt minstett magatarts elbrlsa, a gyakorlati kvetkezmnyeket rint bri dnts kialaktsa ily mdon felttelezheti klnbz jogpolitikai s jogalkalmazspolitikai elvek alkalmazst s az esetre val vonatkoztatst, annak megllaptst pldul, hogy mi a szban forg viszony trsadalmi rendeltetse, a jogok gyakorlsban nem merl-e fel a joggal val visszals gyanja, vagy hogy a szban forg magatarts a trsadalomra milyen mrtkben veszlyes, s lia bntetst rdemel, akkor a bntetskiszabs szempontjait figyelembe vve milyen mrtkben bntetend, s gy tovbb. A krdses szably elvi alkalmazhatsga s gyakorlati alkalmazandsga mrlegelse szakaszainak ez a csupn az elemzs szintjn val s gy viszonylagos, elmleti indokoltsgban azonban, gy tnik, inkbb vitathat megklnbztetse viszont ily mdon vgl is azt jelenten, hogy a klnbz argumentcis s anyagi jogi'elveknek a rendelkezsre ll kszlete lnyegileg a dntsalkotsi folyamat egszben alkalmazst s irnymutat felhasznlst nyerne, ez a felhasznls azonban az elvi alkalmazhatsg mrlegelsnek szakaszban elssorban az eset rendszertani szempontbl val rtkelst, a gyakorlati alkalmazandsg mrlegelsnek szakaszban pedig elssorban ennek teleologikus szempontbl val rtkelst clozn.

    186
    166

    A jog cs trsadalom problmakre kifejtsnek egszt tekintve a szerz ltal alkalmazott megkzeltsi mdban szmos rdekes vonst tallhatunk. Ezek kz sorolhatjuk mindenekeltt a fogalomkpzs mdszertanban rejl sajtos problmk hangslyozott tudatostst, egy a jog dogmatikai oldala kibontakoztatsnak szksgessgt immr nem tagad szociologizrnusra val trekvst, a jogfogalom rvnyessgi s lnyelemei bizonyos egyenslyba hozatala kvnalmnak kifejezsi, s ezzel egyidejleg a termszetjogi gondolat egy sajtos tolerns felfogst, s vgl, de nem utoljra a jogi okfejtsi folyamatokban az rtkel mozzanatnak racionlis s gy logikailag is megragadhat s ellenrizhet keretbe val foglalst. Rendkvl rdekfeszt, mdszertani s egyb tapasztalatokban egyarnt gazdag vllalkozs lehetett volna, ha a szerz megksrelte volna az gynevezett ltalnos s tpusfogalmak alkotsban, a fogalomkcpzsi s kvetkeztetsi mdok klnbzsgben rejl lehetsgeknek a feldolgozs egszt rint kiaknzst. A szerz azonban tulajdonkeppen csak a problmafelvetsig jutott el, megrekedt az alapproblma nhny sszetevjnek rszproblmaknt val kimunklsnl, s tbbek kztt ezzel ll bizonyra sszefggsben az, hogy a jogfogalom krlhatrolsa sorn egy vglis kzvett, br lnyegt tekintye inkbb haboz llspontnl maradt. A skandinv jogfelfogs ltalnos jellemzivel val sszevets viszont ppen e krdsben meglep hasonlsgokat mutat. Egy a kzelmltban megjelent ttekint munkjban ugyanis maga J0RGENSEN utal arra, hogy a skandinv realizmus szlssgeinek brlatrl s ugyan akkor az rtkelsi folyamatok tudomnyos lehetsgeinek kimunklsrl ismert dn professzor, Knud ILLUM is hajlott arra, hogy a jog rvnyeslst s gy rvnyessge egyes sszetevit statisztikai tlagot mutat valsznsgi fogalomknt fogja fel, ugyanakkor viszont hatrozottan visszautastotta annak elvi lehetsgt, hogy a jogfogalom a megvalsuls tnyelcmeinck fggvnyt kpezze.23Taln nem rdektelen megjegyeznnk, hogy ILLUM professzor, a jelenlegi kollga valaha J0RGENSEN tanra volt, s hogy J0RGENSEN maga is hivatkozik arra, hogy a jogrl alkotott felfogst ILLUM koncepci janagymrtkben befolysolta. A lnyegi pont azonban, gy tnik, mindenekeltt mgis az, hogy most, az amerikaiskandinv realizmus cs empirikus szociologizmus egyre szclesbcd trhdtsa korban dn jogfilozfusok megksreltk, hogy kapcsolatot talljanak e megkzeltsi md cs n hagyomnyos, gynevezett jogszi megkzelts kztt, s hogy a realizmus szlssgeinek elutastsval egyidejleg eljutottak a mindkt megkzeltsi mdban rejl specifikum tovbbi fenntartsa indokoltsgnak kimutatshoz egyarnt, noha ez mind ez ideig inkbb c specifikumok egyidej lltsban, mintsem klcsns szintziskben, specifikumaik megszntetve megrzsben lttt lthat formt.

    28 V . J O R O E N S E N , Stig: Grundziige der Entwicklung der skandinavischen Rechtsivissenscliaft. Juristenzcitung, X X V . 1 9 7 0 . 1 7 . 5 3 3 . p. Knud I L L U M professzor egy j a b b , jellegzetes hangvtel m u n k j n a k (Some Reflections on the Method of Legal Science and on Legal Reasoning. = Scandinavian Studies in Law, vol. 1 2 . Stockholm, 1 9 0 8 . 4 9 6 5 . p.) ismertetsre lsd V A R G A Csaba: llam- s J o g t u d o m n y , X I I I . 1 9 7 0 . 3 . 6 2 4 . p.

    186
    167

    Studier i retspolitisk argumentation, Kbenhavn, Juristforbundets Forlag A JOGPOLITIKA TUDOMNYOS RANGJA FEL Kzismert, hogy a jogpolitika milyen jelentsgteljes szerepet jtszik korunk trsadalmban. A fogalmat tgan rtelmezve bizonyr a felvethet, hogy a jogpolitika, ha nem is a joggal magval, de legalbbis a tudatos jogalkotssal egyids. Szkebben rtelmezve a fogalmat azonban fel kell ismernnk azt a minsgi klnbsget, amit az adott normk kibocstsnak clszersgrl stb. ltalban vett gondolkods, s a modern trvnyhozsokat megelz (klnbz trvnyhozsi koncepcik s alternatvk kialaktsra, s ezek hallatlanul szles interdiszciplinris megalapozsra irnyul) tudomnyos 168 tevkenysg klnbsge jelent. Bizonyos leegyszerstssel azt mondhatnk, hogy a mindennapi let gondolkodsi szintjnek s a m d s z e r e s tudomnyos megi s m e r s e n alapul trsadalmi rtkelsek, clkitzsek stb. szintjnek a klnbsge e z . Nos, ami ez utbbi illeti, forminak kialakulst a polgrsg gazdasgi elretrsvel s politikai hatalomra jutsval prhuzamosan, nyomon kvethetjk. Szksgtelen rszleteznnk, milyen uj indtst kapott ez az els p r o l e t r forradalmak gyzelmes megvvsakor, hiszen az uj, a szocialista trsadalmi berendezkeds egyik meghatrozan sz-

    IX.vf. 19/20.SZ.

    - 5 -

    Jogi sszetevjeknt li utlett. Ugyanis r. jogtrtnetben m r r g tlhaladott fejldsi fokokra emlkeztet mdon, m ugyanakkor kzvetlenl s dnten m g i s angol-amerikai pragmatikus r e a l i s ta gondolkodsi minttl befolysoltan, a skandinvok manapsg hajlanak a r r a , hogy feloldjk a jog rvnyessge f o r m l i s krdst, s ezt a b i r szmr a irnymutatssal szolglhat rvek, megfontolsok stb. f o r r s a i n a k a k r dsvel helyettestsk. Ilyen mdon a jogpolitikai tevkenysg kzvetlen produktumai, azok a szakrti vlemnyek teht, amelyeket mi leginkbb a trvnyelkszit anyagok fogalomkrben foglalhatnnk ssze, szakon nem csupn a trvnyhozs kzvettsvel, hanem msodlagos jogforrsokknt tekintve, kz\ 2tlenl is visszacsatoldnak a joggyakorlatba, Mindezek kvetkeztben a jogpolitikai tevkenysg elveszti nlunk szoksos anonimitst is, hogy olyan p r e s z t z s r e tegyen s z e r t , mint nlunk pl. a mszaki alkotsok. Ez az oly kedvez kp azonban az remnek csak az egyik oldala. Brmennyire e l i s m e r t rangot vvott i s ki ez a tlnyomrszt jogszok ltal vgzett de lege f e r e n d a tevkenysg, nem sikerlt elrnie azt, hogy a jogtudomny e l i s m e r j e a jogi gondolkods viszonylagosan nll gaknt. Az egyes jogtudomnyi mdszereknek s megkzeltseknek immron h a t a l m a s i r o d a l m a van - a k r * a jogsszehasonlitsra, a szociolgiai vizsgldsokra, vagy ppen a jogdogmatikra gondoljunk i s . A jogpolitikai tevkenysg ezzel szemben elkerli a szerzk figyelmt, s igy elmleti-mdszertani k r d s e i t tekintve, mint t e r r a incognita ll elttnk. A skandinv irodalomban csupn Alf Ross nevezetes knyve (On law and justice, London, 1958.) szentel neki nhny fejezetet, az angolszsz irodalomban pedig Philippe Nonet "Law and Politics" "Retssociologi i Norden, n , 197o.) 16 dolgozata emlthet. 9

    tnz s legitiml tnyezje ppen a tudomny nevben vghezvitt t r sad alom talakts volt. Ezek a m r meglv s hat tendencik uj e r stst kaptak korunkban attl a r e n d kvl sszetett problmakomplexustl, amit tudomnyos-technikai f o r r a d a l o m nak neveznk, s ami az llam s jog vilgban kzvetlenl lecsapdik ama, a maga r s z r l szintn igen sszetett intzmnyrendszerben, amit a m a r x i z m u s klasszikusai modern llamisgknt jelltek m e g . A jogpolitikai tevkenysg ilyen mdon a vilg szmos llamban kerlt egyre fokozdan eltrbe. Leginkbb rzkelheten - st, mondhatnk: ltvnyosan- taln ppen az szaki llamokban, ahol a klnfle trvnyhozsi aktusokat elkszt eseti vagy lland munkakzssgek s bizottsgok m r - m r szinte a munkamegoszts nllsult gaknt tevkenykednek. Az egyb eurpai mintktl e l t r vonsuk az, hogy nem i s egyszeren a kormnyzati appartus szakrtibl, nem i s az egyetemek vagy tudomnyos intzmnyek tekintlyeibl, hanem mindenekeltt s dnt sllyal - az elbbieket is p e r s z e magukban foglalan - a legkiemelkedbb kpzettsg, elmleti htter s tapasztalat, gyakorlati szakemberekbl tevdnek s s z e . Munkjuk e r e d m nye pedig nem egy egyszeri hasznl a t r a rendelt (azaz a trvny elkszts sorn az elkszt bizottsg tagjainak meggyzsre s ezen alapul befolysolsra hivatott) szakrti vlemny, melynek jvend s o r s a az, hogy csupn trtnelmileg hasznosthat dokumentumknt a kormnyzati appartus archvumban penszedjen; hanem olyan, klnbz joggyakorlati folyiratokban folytatlagosan m e g jelen' s megvitatott, majd utbb nll ktetben vagy ktetekben i s kzztett feldolgozs, amely az elmletnek is, s a gyakorlatnak i s s z e r v e s

    IX.vf.

    19/20 .SZ.

    6 -

    Jogi

    Ennek az elmleti rnek a kitlt s r e vllalkozott Stuer Lauridsen p r o f e s s z o r , a koppenhgai egyetemen a jogfilozfia t a n r a , akinek "On a fundamental problem in the legal theory of prediction" (Scandinavia Studies in Law , 1976.) c i m r d e k e s tanulmnyt e hasbokon m r i s m e r t e t t k ; s akinek " R e t s l a e r e n " cim nagy munkj a jelenleg a leginkbb tfog igny dn jogelmleti tanknyv. Ama bizonyos v r s fonl, amely Stuer L a u r i d s e n k i f e j t s n vgigvonul, nem m s , mint a m a f e l i s m e r s , hogy a jogpolitika m a g a is tudomnyos tevkenysg, amelyet illeten a tudomnynyal magval szemben i s t m a s z t o t t kvetelmnyek szintn felvethetok. Ugyanakkor tudomnyos rangjnak e l i s m e r s e ellen hatnak gyakran maguk az r i n t e t tek, a jogpolitikval foglalkoz jogszok i s . Nem r i t k a kzttk az a m a g a t a r t s , hogy s z e r n y s g b l vagy lszernysgbl v i s s z a u t a s t a n a k minden nyilvnossgot, m g c s a k k s r l e t e t sem tve a r r a , hogy nyilatkozataikban a tudomnyossg kpenybe burkolzzanak, hanem munkjukat olyan szakmai rutinnak tntetve fel, amelyet a z adott esetben a gyakorlati jogalkots r e n d e l k e z s r e b o c s t a n a k . Ezt ltszik altmasztani az objektivit s s az r t k k z m b s s g l t s z a t a i s , amellyel olyanknt tntetik fel magukat, mint akik t e t s z l e g e s trvnyhozt egya r n t tkletesen kiszolglhatnnak. Tny, hogy a jogpolitikus ugy c s e l e k s z i k - s ugy i s kell cselekednie - , m i n t h a a trvnyhoz helyben lenne. m, ha politikai oldalrl kzeltennk tevkenysgkhz, nagy eslynk lenne a r r a , hogy mltatlankodva tiltakozzanak, - szakmai objektivitsukra s s z e m l y e s r d e k t e l e n sgkre hivatkozva. Ugyanakkor, ha m s f e l l - szakjogszknt kzeltennk hozzjuk, s tudomnyosan ktsgtelenl megalapozott r s z l e t e z indoklst k r nnk az ltaluk e l t e r j e s z t e t t javaslatokhoz, l e h e t s g e s , hogy tevkenysgk ll-

    tlagosn csupasz p r a k t i c i s t a jellegvel vgnnak v i s s z a . Vagyis olyb tnhet, mintha ama kzmondsos knaiak lennnek k, akik halak, ha a levegben vannak; m szrnyasokk lesznek akkor, ha a vizbe pottyannak. Ugy tnik, teht, mintha valamifle szekpticizmus hatn t h t s gondolataikat, amelynek kvetkeztben gyakran a jogi technikk szk szempont boncolgatsba fulladnak. Ez a m a g a t a r t s azonban - rvel a s z e r z - tvolrl sem indokolt. Jogpolitikai tevkenysgk alapjaiban kielgiti mindazokat a kvetelmnyeket, amelyek egy r a c i o n l i s s szakmailag megalapozott tudomnyos tevkenysgtl s s z e r mdon v r h a t k . Funkcija hatkony betltshez a jogpolitiknak tudatban kell lennie, hogy olyan befolyssal s p r e s z t i z s z s e l rendelkezik, amely a tudomnyos tevkenysgtl ltalban e l v r h a t . T e kintetbe kell vennnk klnsen a m a i n t e g r c i s tendencikat, amelyek r s z ben a jogtudomnyi gondolkodson bell is i n t e r d i s z c i p l i n a r i t s t valstanak meg, r s z b e n pedig a jogot olyan szociolgiai, pszicholgiai, trsadalomfilozfiai stb. nzpontbl lttatjk, ami vgs soron a jogtudomnyt i s a m a g a egszben m s trsadalomtudomnyok s z e r v e s kzegbe helyezi, hogy a jogpolitika t e l j e s jelentsgben lljon elttnk. Amint ltalban i s igaz, hogy a jogtudomny m a m r befolyst gyakorolhat m s trsadalomtudomnyokra, mg fokozottabban ll ez a jog^olitikra, ami m a g a is egy i n t e r d i s z c i p l i n r i s m e z : a jog s m s t r s a d a l o m t u d o m nyok, i l l . a jellegben e l t r kt tevkenysgi f o r m a , a tudomny s politika h a t r m e z s g y j t k p e z i . A jogpolitika a s z e r z vgkvetkezt e t s e s z e r i n t ilyen mdon a jogtudomnyi gondolkods s a j t o s vllfaja. mely a jogtudomnynak magnak kivltsgos lehetsget biztosit ahhoz, hogy

    I X . vi.

    19/20. sz.

    Jogi old v, s igy ez utbbit hatsban felersitv vljk.

    trsadalmilag lv, a politikai tevkenysg szempontjait a tudomnyos tevkenysg nzpontjban f e l -

    ( K i v . f o r d . : D r . V a r g a Csaba)

    Kziratbl A HASZNOSSG ELVNEK ALKALMAZSA A BNTETPOLITIKBAN Irta: P r o f . P r e b e n Stuer Lauridsen Amennyire korunk trsadalmban a jogpolitika tudomnyos megalapozsa getv vlt, ugy maradt el a jogpolitika elmleti trgyalsa e szksglettl. A gyakorlat kivnalma s az elmlet mulasztsa kzti szakadkot kivnta vek munkja sorn legalbbis valamelyest cskkenteni Lauridsen p r o f e s s z o r , aki az elmlt vekben - Alf Ross visszavonulsval - katedrja rkbe lpett. A jogpolitikt illet tudomnyos felfogsa nhny krdsnek m r a jogi Tudst is szentelt figyelmet (IX. vf. 19/20. szm, 4 - 7 . o . ). Jelen kzirata egy klfldi vendgeladsnak alapjul szolglt, amelyben az angol-amerikai jogi berendezkedsben, s az utbbi vtizedben Skandinviban is egyrtelmen uralkodnak mondhat utilitrus megkzeltsi elvet, illetleg ennek a bntetpolitikban val alkalmazsa lehetsgt igyekezett bemutatni. Az utilitarianizmus alapelvnek legklasszikusabb, s ugyanakkor legtmrebb kifejezst John Stuart Mill "On liberty" cim mve els kiadsnak 21. oldalrl vehetjk: "Az egyetlen ok, amelynl fogva a hatalom egy civilizlt kzssg brmely tagjval szemben, annak akarata ellenre jogosan gyakorolhat, annak megakadlyozsa, hogy msokat kr -je." Az utilitarianizmus alapelvnek alkalmazsnl mgis les klnbsget kell tennnk egyfell egy ltalnos szably igazolsa, msfell pedig egy e szably krbe vg egyedi m a g a t a r t s igazolsa kztt. John Raw's amerikai filozfus, akit az igazsgossg e s z m j r l irt monogrfija tett vilgszerte i s m e r t t , igy vilgtja meg a klnbsg lnyegt: A kirabol egy bankot s ezrt megbntetik. Egy kisgyermek megkrdezi apjt, vajon A-t m i r t bntettk meg. Apja vlaszol: a z r t , mert kirabolt egy bankot. m a kisgyermek rkrdez: s m i r t bntetik meg a bankrablkat? Amire apja ismt vlaszol: m e r t sokakat kifosztottak azltal, hogy a pnzket elloptk. Az els krds teht egy egyedi cselekvsre vonatkozik. Nevezetesen, hogy mirt A-t bntettk meg B vagy C helyett. Ez a krds a mltra vonatkozik, a jog esetben v l a s z a d s r a a bir hivatott. Ugy fogalmazhatjuk teht t, vajon a bir az adott esetben helyesen alkalmazta-e a bntetjogot. A msodik krds azonban mr magra az ltalnos szably igazolsra vonatkozik. E krds a jvre vettett, a jog krben v l a s z a d s r a a trvnyhoz hivatott. Igy kell ezrt feltennnk a krdst: alapos oka volt-e a trvnyhoznak a r r a , hogy Ilyen szablyt bocssson ki?
    171

    X . v f . 11/12.sz.

    - 5 -

    Jogi

    A hasznossg elve ezek kzl csak az utbbira ad vlaszt, mig az e l s r e - ugy tetszik - a retribuci elve hivatott. Eszerint az utiHtarlanizmus nem nyjt neknk lehetsget a r r a , hogy egyedi magatartsunkat mrlegeljk, hanem olyan elvet knl, amelynek megfelelen racionlisabb mdon hozhatunk ltre ltalnos szablyokat. Nyilvnval ennek szksge, hiszen semmifle magatarts nem minslhet krosnak nmagban. Mindig valamilyen elveknek megfelel dntstl fgg, vajon a magatartst mikpp minstjk. Ha egy e m b e r , kssel a kezben kzelit egy msik ember nyakhoz, ez nmagban letment orvosi beavatkozs s emberls eljtknak Is minsUlhet. Az utllitarlanlzmus trtnetben a tulajdonkppeni vltozs abban ment vgbe, hogy mlg Mill s Bentham egyetlen elvet ksreltek meg minden felvethet k r d s r e alkalmazni, ma a kvetend politika meghatrozsnl lnyegesen sszetettebb kritriumokkal lnek. Ez a jogpolltika, s ezen bell Is a bntetpolitika Irnyainak meghatrozsban ketts feladatot r a trvnyhozra: egyfell fel kell trni a fennll jogi rendelkezsben rejl, azt mozgat meghatroz elveket, rtktleteket, msfell pedig ezeket a trsadalomban rvnyesl ms elvekkel s rtktletekkel sszevetve, a fennll szksgleteknek megfelelen mrlegelve kell egy uj politika alapjaiba bepteni. Rviden szlva, egy ilyen tudomnyos jogpolitika nem j e lent mst, mint ami Laurldsen szerint a skandinv realizmusnak egybknt is lnyege: empirikus trsadalomtudomny, ami nem elvont erklcsi rtknormkkal foglalkozik, hanem empirikus, trsadalmi funkcikat tlt be. Ms oldalrl kzeltve azt jelenti ez, hogy a trsadalomtudomnynak, s ezen bell a normkkal val foglalkozsnak csupn az kpezheti trgyt, ami fennll trsadalmi rdekeket juttat kifejezdsre. Mindezzel kapcsolatban felvetdhet egy lnyeges ellenvets. Nevezetesen, ha a realisztikus megkzelts a jogrendet Immr that elvekbl indul ki, ugy olyan szemlletet fogad el, ami a jogpolitikt Is konzervatv irnyv teheti. Legalbbis az ideolgiai megfogalmazs skjn olyan helyzetek llhatnak el, amelyekben a r e f o r m o k a t nem kls hats, hanem a jogrendszer elveihez val hsg, azok kiteljestsnek szndka sztnzi. Ezt az ellenvetst azonban semlegesti egy msik ellenvets, miszerint a jogpolitika s a jogtudomny nem azonosthat. A jogpolitika a trvnyhoz meggyzsre trekszik: azt sugalmazza nki, hogy milyennek kellene lennie a jogrendszernek, s mikppen kellene mkdnie. A jogalkott a jv Irnyba befolysolja teht, s nem a r r a ad vlaszt, hogy milyen a rendszer s mikppen mkdik. (Isn-..: D r . Varga Csaba)

    172

    Scandinavian Studies in Criminology, Oslo-London,

    .ktet

    AZ ARG MINT A BNZ KZSSGBE ILLESZKEDS MUTATJA Irta: P r o f . U. Bondeson A kzhiedelemmel ellenttben az arg korntsem uj jelensg. Nyelvileg elsknt "az Argot birodalma" csalk s tolvajok kzssgt jelentette, majd csak utbb, az ezek ltal hasznlt sajtos zsargont. Az argnyelv els szszedett egy 1455-s per anyagbl ismerjk, amely a tolvajok s csalk klnbz tipusait sajt zsargonjukban nevezte meg. A XVI. szzad vgrl fennmaradt egy, a hires bnzk lettjt a szentek l e t r a j zra emlkezteten felmagasztosit elbeszls, mely a tolvajok nyelvn rdott; a XVII. szzad elejrl pedig egy irs, mely e zsargon tovbbfejlesztsre s egyben dicstsre szletett. Nos, a nyelv olyan magatarts, amit minden esetben msokkal val klcsnhatsban sajttunk el.Rszben a r r a szolgl, hogy gondolatokat s magatartsi mintkat kzvettsen, r s z ben pedig a r r a , hogy nmagban is kifejezsre juttasson magatartsi normkat s rtkelseket. Nyilvnval, hogy e r r l van sz a bnzk sajtos nyelve esetben is. Ugyanakkor van egy sajtos tbbletfunkci is, mely a bnznyelv esetben hangslyozott szerepet jtszik. Ez bizonyos eufemisztikus kifejezsek llandsult hasznlata s ezek sajtos trsadalmi hatsa. A bnz ha klcsnzst mond, lopst r t alatta, m

    173

    IX.vf.

    7/8.sz.

    - 39 -

    Jogi magatarts lersban potikusan vltozatos: nem rdektelen megemlteni, hogy 16o klnfle kifejezst ismernek p l . a t o l v a j l s r a , 5o-et a prostitcira, de ugyanakkor 86-ot a r r a is, hogy egy egygynek tartott kvlllt k r l r j a n a k . Ami nyelvi gykereit illeti, a szkszlet egyh a r m a d a a kontinentlis romanibl, vagyis a kzs eurpai cigny nyelvbl s z r m a z i k . Mintegy egyharmada visszavezethet m a g r a a s z a n s z k r i t ra, egy tovbbi rszk ms indiai dialektusokra, a tbbi pedig p e r z s a , trk, hber, szlv, latin, nmet, finn vagy svd e r e d e t . Nos, az arg i s m e r e t r e vonatkoz krdv eredmnyeit o-tl 5o-ig rtkelve a nevelintzetiek tlagosan 31,3, a kontrollcsoportban a kzpiskolsok 1 , 7 , az egyetemistk pedig 2 , 7 pontot rtek e l . Ez a nevelintzetiek jl krlhatrolhat szubkult r j r l tanskodik, aminek az e l s a jttsa a nevelintzetben tlttt idnek a fggvnye. Ez a maga r s z r l az arg-vilgkp igazolst nyjtja, ami a brtnket tbbnyire bnziskolnak, Alma Maternek, vagy akadminak mondja. Ez annl is igazabb, mivel ms rszvizsglatok s z e r i n t az arg isme ret foka dnten a nevelintzetben tlttt idtl - az elzetes bnz letmdtl, kortl vagy intelligencitl fggetlenl - fgg. Hogy az a r g i s m e r e t a bnz szubkulturba val beilleszkedsnek is a mutatja, bizonytja, hogy e kzssgekben vezet sttussal csak azok rendelkeznek, akik elsajttottk e nyelvet s az ltala kzvettett antiszocilis n o r mkat, tapasztalatokat s r t k e l s e k e t . Nyilvnval, hogy egy csoporton bell az interakci minl ersebb, annl fokozottabb mrtkben nivellldnak a kzssgen belli normk s rtkek. Nos, az nrtkels ltalban is nagyrszt msok rtkelstl fgg, a nevelintzeti z r t s g s a

    e verblis gyakorlat elfedi tettnek bnz jellegt. Igy lesz a rablsbl v s r l s , a prostitcibl utcai dolgozs. Vagyis az "idegen" nyelvi k i f e jezs nemcsak az r t k r e n d s z e r t vltoztatja meg, de egyenesen c s e l e k v s re buzdtss is alakulhat. A "Ne lopj!" p a r a n c s o l a t j a fel sem merl annak kpzetben, aki a tolvajt vagy a tolvajlst az arg nyelven jelli meg: e varzslatos zsargonblmr dicsret s pozitiv rtkels rad, s igy ennek hasznlata m r nmagban is kvetsre buzdtsknt hat. E megfordtott vilgrendben ugyanakkor a bnz csoporton kvlllk lenz, b e c s m r l r t k e l s t kapnak. A becsletes dolgozk imbecillisek, az ldozatok pnzes iditk, a birk nevetsges alvk, az gyvdek p e dig f e h r r e mosk, vagy egyszeren ketts beszdek. A nyelvnek az elbbieken tul van mg egy s a j t o s funkcija: az adott csoportot krlhatrolja s egytt t a r t ja, st a csoporthoz tartozs l e m r s r e , a csoporttagok azonostsra s szolgl. Mr a bibliai Birk knyvben is tallunk lerst a r r a vonatkozan, hogy egy hber sz kiejtse a bartnak az ellensgtl val megklnbztetsre szolgl. Nyilvnvalan jelentkezik e szksg a bnzcsoportok esetn, h i szen itt az idegen, az ismeretlen veszlyt hozhat. Azonostani kell ht, m i eltt befogadst nyerne a csoportba. A s z e r z svd nevelintzetekben lnyok krben vgzett krdves f e l m r s t . majd ennek eredmnyeit szembestette kzpiskolai s egyetemi hallgatkra vonatkoz ellenrz vizsglatokkal annak f e l m r s e rdekben, hogy az arg i s m e r e t e egy bnz kzssgbe val tartozs mutatja lehet-e. Ami a f e l m r s sorn feltrt argt illeti, jellegzetes, hogy szkincsnek 6o%a vonatkozott a bnz m a g a t a r t s r a , 25 %-a pedig a nevel- s fegyintzeti viszonyokkal volt kapcsolatos. A s a j t 174

    X.vf. 11/12.sz.

    Jogi mutatjra. Ugyanakkor adalkkal szolgl minden z r t fegyintzeti rendszernek nellentmondsra, nevezetesen a bnzi szubkulturba val illeszkedst elsegt hatsr a . Ugy tnik, egszben az un.funkcionlis elmlet mellett szolgltat rveket, ami szerint a brtnrends z e r olyan bens szolidaritst kelt l e t r e , ami alapul szolgl egy s a j t , informlis t r s a d a l m i r e n d s z e r l t r e hozshoz, ami a kls vilggal s z e m befordtott antiszocilis rtkeinek s norminak az elsajtttatsval j r u l hozz a z r t fegyintzeteknek a bnzst vgs soron nvel hatshoz.

    hivatalos lealacsonyits e c s o p o r t tagok egymsrautaltsgt egybknt is felfokozza, aminek mg klns nyomatkot ad az, hogy egybknt is szemlyisgkben bizonytalan fiatalokrl van sz, ugy, hogy vgeredmnyben a vezet sttus elnyerse minden e s e t ben a minl teljesebb konformizmusnak a jutalma lesz. Bondeson p r o f e s s z o r kutatsai igy rvilgtanak az a r g i s m e r e t - k u t a t s ltjogosultsgra, mint a bnzi szubkultura sszetevjre s a bnz kzssgekbe val szocializlds egyik

    ( I s m . ; D r . Varga Csaba)

    175

    A JOG SSZEHASONLT ELEMEI

    RODIRE, R e n : Introduction au droit compar (Bevezets az sszehasonlt jogba). Barcelone, Subsecrtariat d ' E t a t l ' E d u c a t i o a e t la Sei :nce I n s t i t u t du Droit compar, 19G7. 91 p. Rodire professzornak, a prizsi e g y e t e m sszchasoidt Jogi Intzet igazgatjnak kis knyve gyakorlati clokbl rdott, a Strasbourgban szkel Nemzetkzi sszehasonlt Jogi F a k u l t s o n ez kpezi ugyanis a l a p j t az azonos elmet visel, a hallgatk szmra els vben ktelez kurzusnak. A m u n k a gy egyfell t a n k n y v , msfell azonban tbb a szoksos sszefoglalsoknl, inert szerz szmos v o n a t k o z s b a n nll llspontot foglal el. Szerz szerint a jogsszehasonlts alapvet funkcija a n n a k elsegtse, hogy a jogi ctatizmussal s a nemzeti jogpozitivizmussal szemben a j o g t u d o m n y b a n ismt helyet foglaljon a sens de l'universel, az egyetemessg szelleme (9. p.). A j o g t u d o m n y s a jog elnemzetiesedse ugyanis rja a nemzeti kodifikcik termke. A recipilt rmai jog u r a l m a idejn m e g t r t n h e t e t t , hogy pldul Dumoulin, akinek protestns vallsa m i a t t cl kellett hagynia francia egyetemt, n m e t egyetemen azonos tudsanyaggal t a n t h a t o t t t o v b b . A pozitv jogrendszereknek a fldet egymstl elhatrol llamrendszerek szerinti tagozdsa Rodire sSerint csak egy accident historique, amely a jvben egy egyetemesebb alakulatnak a d j a m a j d t a helyt. Az sszehasonlt jog trgya szerz meghatrozsban ,,a vilg jogszablyai, v a l a m i n t jogi s jogon kvli gyakorlata sszessgnek k o n f r o n t l s a " , clja az ltalnos jogfejlds konstansainak, a v a g y az intzmnyek egymskztti s az intzmnyek s a npek ltalnos politikjnak, v a g y mg szlesebben az emberi csoportosulsok kztti statikus viszonyknak b e m u t a t s a " , mdszere pedig a nemzeti s idegen szablyok folytonos k o n f r o n t l s a , a szablyokat m i n t egy bizonyos trtnelmi fejlds, v a l a m i n t az a d o t t orszgok v o n a t k o zsban a megfelel korszak anyagi szksgletei s szellemi irnyzatai sszessgnek termkt t e k i n t v e " (11. p.). Az els fejezetben a jogrendszerek klnbzsge trgyalsa sorn szerz kifejti, h o g y azonos szksgletek jogi kielgtse esetn is klnbzhet a megolds technikja, azonos technikai megoldson bell a megolds szelleme (pl. az alanyi jog intzmnynek klnbzsge a n y u g a t e u r p a i s a szocialista jogban). Az eredeti klnbsgek okai Rodire szerint a fizikai fldrajzi s ezltal bizonyos m r t k b e n m e g h a t r o z o t t a n a h u m n fldrajzi s mentalitsbeli klnbsgek. Ezzel szemben h a t nivellldsi tnyezknt az emberi termszet s szksgletek alapvet azonossga, v u l a m i n t a loi d'imitation, melynek a l a p j t tbbnyire politikai rdek kpezi, mert a politikai befolys m i n d e n kiterjesztse ltalnos szablyknt a jogi befolys kiterjesztsvel t r s u l " (17. p.). Szerz s a j t o s mdon klnbsget tesz a termszeti v a g y statikus s a politikai v a g y forradalmi trvnyek kz t t aszerint, hogy a jog a tbbsg v a g y a kisebbsg a k a r a t t fejezi-e ki; a termszeti trvnyek klnbzsgt r j a elssorban a gazdasgi fejlds v a g y a trsadalmi struktra klnbsgei indokoljk (22. p.). Az egyetemessg t e n d e n c i j t azonban folytatja a forradalmi trvnyek is szolglhatjk, ha azok eszmjknl fogva egyetemes jellegek (pl. a francia- v a g y a szovjet forradalom, szemben a fasiszta birodalmakkal). A jogrendszerel; osztlyozsa tekintetben Rodire egy n a g y csoportot ismer' cl, ahol a jogfejlds h a r m o n i z l s a " folytn v a n sszehasonltsi alap, s ez a k e r e s z t n y " vilg, amelynek krben a francia, a common law s a szovjet rendszerek kztt tesz klnbsget. E b b e n az idealizlt s hamis kpben s z e r z nek csak egy v o n a t k o z s b a n v a n nmi igaza, nevezetesen, hogy a kontinentlis polgri s a szocialista jogi terminolgia formailag kzelebb ll egymshoz (egy francia jogsz s p e c i l i s eltanulmnyok nlkl viszonylag k n n y e b ben megrthet pl. egy szovjet, m i n t egy angol jogi knyvet), de elveiket t e k i n t v e mlyeo ellenttesek, e t e k i n t e t b e n a kontinentlis s common law polgri rendszerek szigoran kzs p l a t f o r m o t k p e z n e k (2G27. p.). A msodik fejezetben a j o g s s z e b a s o n l i t funkciinak klnbz felfogsai elemzse krben szerz nem foglal egyrtelmen llst> de l t h a t a n ahhoz a szzadfordul t j n kialakult nzponthoz ll kzel, amely 8 1 sszehasonlt jogot nll t u d o m n y n a k I e " kinti, s amely, m i n t r j a , bebizonytotta: *

    626
    179

    j o g t e c h n i k a provizrikus jelleg, a j o g r e n d a l k o t e g y n e k kzs t r e k v s e i t s szksgle. vltoz c l j a i n a k a l r e n d e l t , a t r s a d a l m i szkt e i t kifejez jogelvek kzeltsvel" (87. p.)sgletek l t a l d e t e r m i n l t . E n n e k k a p c s n A m u n k a egszben k t s g t e l e n l gondot b b plda b e m u t a t s v a l illusztrlja a Loi de l a t g a z d a g , de a k p s p e r s p e k t v a , a m e l y e t substitution jelensgt (egyik p l d j a szerint felvzol, szerz i d e a h z m u s r l s u t p i z m u a 19. szzadi n e u f c h t e l i jog i s m e r t e m g szesrl t a n s k o d i k . T b b r s z m e g l l a p l t s v a l mlyes b i z t o s t k k n t az e g y b k n t m r ele g y e t r t h e t n k u g y a n , k l n s e n azzal, h o g y a v u l t s z k s g k p p e n i rks i n t z m n y t , az sszehasonlts m d s z e r e h i v a t o t t elssorm i n t h o g y a dologi b i z t o s t k o k r e n d s z e r t ban a jogi nacionaUzmus", a jogtudomny e j o g b a n a k k o r m g n e m a l a k t o t t k ki) partikularizmusa vagy ppen provincializmusa (44. p.). Szerz ezt k v e t e n az angol jogforlekzdsre. N e m hisszk a z o n b a n , h o g y a r s t a n a l a p f o g a l m a i t , m a j d a jog bels s n e m n e m z e t i l l a m o k s . j o g r e n d s z e r e k l t r e j t t e zetkzi u n i f i k c i j n a k p r o b l m a k r t elemzi. c s u p n e g y t j n e l m i v l e t l e n lenne, amelyB e m u t a t j a a bels egyests t r t n e t t ( E u r n e k m e g s z n t e t s e v a g y n a g y o b b szintzisp b a n ez l t a l b a n a 19. s z z a d b a n k v e t b e n v a l feloldsa az i n k b b t v o l i , m i n t s e m k e z e t t be, de C s e h s z l o v k i b a n s J u g o s z l kzeli j v b e n o b j e k t v felttelek m e g v a l s u v i b a n csak a I I . v i l g h b o r u t n , Lengyellsa nlkl, k o i n p a r a t i v i s t k t e v k e n y s g n e k o r s z g b a n 1934-ig n m e t , o s z t r k , orosz s e r e d m n y e k n t b e k v e t k e z h e t n e . Szerz m u n francia m a g n j o g r v n y e s l t , az E g y e s l t k j t k i m o n d a t l a n u l is a v i l g j o g g o n d o l a t a l l a m o k b a n a bels egysgests m g m a is h a t j a t , e r r e u t a l a jogsszehasonlts felp r o b l m a stb.), vizsglja a t r v n y r t e l m e z s fogsa s az unifikci p r o b l m i n a k megegysgestst (cz pl. O l a s z o r s z g b a n a polk l n b z t e t e t t t r g y a l s a , az e r r e i r n y u l gri jog t e r l e t n csak 1923-ban, a felsbrk o n k r t n y u g a t i k u t a t s o k s t r e k v s e k sgok egyestsvel t r t n t meg), m a j d a n e m a z o n b a n t b b v a g y kevsb e g y r t e l m e n zetkzi u n i f i k l s k l n b z oldalait t r g y a l j a . k i n y i l v n t o t t , de e g y n t e t e n ktes, reakcis politikai clok s z o l g l a t b a n l l a n a k . B r Igen rdekes v o n s , h o g y R o d i r c k o r b szerz elismeri az O k t b e r i Szocialista F o r r a b a n hasonl cm s o k s z o r o s t o t t jegyzetd a l o m e g y e t e m e s s v i l g t r t n e t i jelentsgt, ben m g e l u t a s t o t t a az e g y e t e m e s jogfeja t e r m s z e t i " s p o l i t i k a i " t r v n y e k ilyen lds g o n d o l a t t (egy ilyen elkpzels, r t a , szembclltsa_a legkevsb sem jogosult, elisaz e g o c e n t r i z m u s jelensgnek az idbe v a l merse a j o g a l a p v e t o s z t l y f u n k c i j n a k t t t e l t " , jelen f e j l d s n k felsbbrendsgelkdsLshez, a jelenkori n e m - f o r r a d a l m i nek h a m i s t u d a t t j e l e n t e n ) , m o s t v i s z o n t e m e g j e g y z s e i n e k e l h a g y s v a l llst foglal polgri jogfejlds a p o l o g e t i k j h o z vezeta j o g i n t z m n y e k kzs a l a p j a i s a civilih e t . H a s o n l k p p e n krdses, v a j o n jogosult-e zlt l l a m o k kzs j o g a " f e l t r s r a i r n y u l , a szocialista v i l g t b o r r l m i n t a k e r e s z t n y " az E g y e s l t l l a m o k b a n Schlesinger vezetv i l g e g y sszetevjrl beszlni, s a civilisvel foly s a Eord A l a p t v n n y a l t m o g a z l t " vilgot a k e r e s z t n y " v a g y k r i s z t i a n i t o t t k u t a t s o k mellett, a m e l y e k szerz szez l t " vilggal a z o n o s t a n i . S z m o s hasonl mben a npek klcsns m e g r t s n e k s t p u s elvi ellenvetst t e h e t n n k m g a n u t n k a n i e g h k l t c t s n e k " cljait szolgljk (45 k l n b z tteleivel k a p c s o l a t b a n ismeretes 4G. p.). pldul, h o g y u m a r x i s t a elmlet t k r b e n n e m lehetsges az sszehasonlts mdszerA m u n k a h a r m a d i k fejezetben szerz nele nz a u t o n m tudomny r a n g j r a val emerviden v z o l j a az sszehasonlt m d s z e r lse , a m s i k oldalrl pedig m e g e m l t h e t s z a b l y a i t , m a j d a k v e t k e z zr s szinj k a m n m e l y ktsgtelen, a polgri irotetizl m e g h a t r o z s t a d j a : A z sszehad a l o m h o z m r t r t k t is, az sszefoglals sonlt j o g a klfldi j o g f o r r s a i t s nem-jogi i g n y n e k r d e m n tl elssorban a z t , h o g y gyakorlatnak a d a t a i t konfrontlja anlkl, szerz l t h a t a n t r e k e d e t t a pozitivista megh o g y ezeket e l s z a k t a n k e r e t k t l v a g y t r kzeltstl s z a b a d u l n i s a jogsszehasonlts tnelmi fejldsktl. Az sszehasonlt jog p r o b l m a k r b e n ideolgiai k o r l t a i t m e g n e m funkcija az, h o g y a bels t r v n y h o z s i h a l a d v a u g y a n , de a j o g o t l e h e t l e g t r s a r e f o r m o k lnyegi a l a p j a i t e k i n t e t b e n j a v a s d a l m i f u n k c i o n l s b a n s m e g h a t r o z o t t s l a t o k a t t e g y e n , a klnbz o r s z g o k b a n g b a n elemezni. VARQA CSABA m i n t egy n e m z e t k z i kzssg t a g j a i b a n az

    627
    180

    sszehasonlt jog s trsadalomelmlet


    V A R G A CSABA A m l t vszzad els vtizedeinek ksrletei, m a j d a szzadfordul idejre cs az imperializlds n y o m n h a l a d n a g y fellendls u l n a jogsszehasonlt mozgal o m " a I I . v i l g h b o r t kveten j szakaszba lpett. E z t az j szakaszt is a jogsszehasonlls egyes ltalnos krdseit trgyal, illetve az sszehasonlt mdszer a l k a l m a z s n alapul m u n k k n a g y szma jelzi, a z o n b a n a I I . vilghbor u t n ellenttben a korbbi szakasszal, amikor az sszehasonlt j o g " jegyben t r t n tudomnyos^ v i t k s publikcik n a g y rsze az ltalnos krdsekre, elssorban az sszehasonlt jog t u d o i n n y jellegcnek s rendszerbeli helynek a megvlaszolsra k o n c e n t r l d o t t a bevezet (s alapvet, ezt az j szakaszt meghirdet) kziknyveken s rsz-monogrfikon kvl alig szletett mg olyan m u n k a , amely a jogsszehasonlts ltalnos elvi s mdszert a n i krdseit t z t e volna monografikus feldolgozs t r g y v . E n n e k a hzagnak legalbbis rszleges betltsre vllalkozott jelen mvvel a jogelmlet s b n t e t j o g neves amerikai mvelje, J e r o m e Ilall. 1 A szerz aki egy korbbi t a n u l m n y b a n m r r i n t e t t e az itt felvetett krdseket 2 clul azt t z t e ki m a g a el, hogy az sszehasonlt jog gyakorlati, a k u t a t s b a n a l k a l m a z h a t filozfijnak olyan alapkrdseit dolgozza fel, amelyek e g y a r n t jelentsek v a l a m e n n y i m s sszehasonlt diszciplna v o n a t k o z s b a n is. A h a t fejezetbl ll m 3 az sszehasonlt jog t u d o m n y t r t n e t i elzmnyeinek elemzst kveten rszletesen foglalkozik az sszehasonlt jog mibenltnek p r o b l e m a t i k j v a l , ltalnos m d s z e r t a n i krdseivel, vgl pedig a szerznek azt a nzett k v n j a megalapozni, hogy az egysges trsadalomelmlet-(szociolgia) gerinct az sszehasonlt jognak m i n t sszehasonltson alapul jogszociolginak kell alkotnia. J e r o m e Hall szerint az sszehasonlts mint tudatosan alkalmazott tudomnyos mdszer a 19. szzad t e r m k e , a n y e l v t u d o m n y s a biolgia forradalmi fejldsnek kzvetlen e r e d m n y e . Feltn k o n t r a s z t o t jelent, hogy u g y a n a k k o r , amikor m e g l t j a , hogy az sszehasonlts m i n d e n olyan rtslmi tevkenysg szksgkppeni velejrja, ahol
    1 H ALL , J e r o m e : Comparative Law and Social Theory. ( B a l o n Ilougc), L o u i s i a n a S t a l e U n i v e r s i t y Press, 1903 1G7 p . 'Culture, Comparative Imv anil Jurisprudence. A s z e r z Studies in Jtirisprudcncj and Criminal Th-iory c m t a n u l m n y k t e t b e n , N e w Y o r k , O c e a n a , 1958. * A k n y v fejezct-ciinci a k v e t k e z k ; az sszehasonlt jog elmletei; a jogszociolgia; a konceptualizinus; a jog irsadulmi realilsa; a trsadalmi szerkezet, f u n k c i s p r o h l n i a - m c g o l d s : s v g l , e g y j o g i l a g s z n e z e t t t r s a d a l o m t u d o m n y fel.

    azonossg s klnbzsg megllaptsrl (fogalomalkots stb.) illetve tbb lehetsg kztti v l a s z t s t jelent dntsrl v a n sz, fel sein vetdik nla az a krds, h o g y az sszehasonlts mdszere amely e g y b e n a htkznapi" ember mindennapos tevkenysgben a l k a l m a z o t t t e r m s z e t e s " mdszer is m i r t ppen a 19. szzad vgn v e t d t t fel a j o g t u d o m n y b a n , s m i r t olyan r o b b a n s szeren, klns lessggel. A t r s a d a l m i k r l m n y e k m l y e b b vizsglata h e l y e t t megelgszik a n n a k egyszer regisztrlsval, hogy Sir William J o n e s 178G-ban megjelent knyvtl k e z d v e a n y e l v t u d o m n y b a n s a biolgiban, m a j d pedig a tbbi t r s a d a l o m t u d o m n y b a n is e g y r e i n k b b t e r e t h d t o t t az sszehasonlt mdszer t u d a t o s alkalmazsa. Az sszehasonlt jog tudomny-jellegt illeten a szerz nein foglal vilgosan llst. M a g t a f o g a l m a t g y h a t r o z z a meg, h o g y a z sszehasonlt jog a pozitv jog olyan t r s a d a l m i t u d o m n y a (social knowledge), amely azltal klnl cl, hogy a kt vglet az egyes jogok s jogi i n t z m n y e k ismerete (knowledge) s azok egyetemes i s m e r e t e (universal knowledge.) kztt kzbees, tmeneti helyet foglal el." 4 Magra az sszehasonlt jogra nein h a s z n l j a sehol sem Hall a t u d o m n y " v a g y az e l m l e t " nemzetkzileg s fleg az angol n y e l v t e r l e t e k e n ltalnosan h a s z n l t megjellst (science s theory): csup n a z o k a t a diszciplnkat jelli ezzel a nvvel, amelyekk az sszehasonlt jogot kialaktani k v n j a . Msrszt a z o n b a n ktsgtelen, h o g y a jogsszehasonlts m i n d e n form j n a k viszonylagos nllsgot t u l a j d o n t , m e r t megllaptsa szerint az sszehasonlt k u t a t s n m a g b a n is azt jelenti, h o g y van olyan ismeret, amely csak s kizrlag ilyen m d o n szerezhet meg, m r p e d i g amint kifejti minden diszciplna elnevezst az h a t r o z z a meg, hogy milyen az az ismereta n y a g , amelyet az a d o t t diszciplna n y j t . 6 Az sszehasonlt k u t a t s t r g y a a jog, p o n t o s a b b a n . a jog t r s a d a l m i realitsa". A szociolgiai szemllet sszehasonltsban a j o g n a k nem llami szably-jellege, pozitv
    4 Comparative Fjitv and Social Theory, 3 3 . p . Mr a f o g a l o m n i e g h a l r o z s b l is k i t n i k , h o g y u s z e r z n e m a szorosan vett, egyes sszehasonlt kutatsokll vrja a j o g t u d o m n y e g y e t e m e s s v l s t . O p t i m l i s a n szer i n t e egyszerre csak k t - h r o m jogot lehet sszehasonltani, ha rdemleges eredmnyre kvnunk jutni. llsfoglalsa szerint a k o n k r t sszehasonltsok csak e s z k z t s f e l t t e l t k p e z i k a n n a k , h o g y a jog egyetemes rvnyessg t r s a d a l o m t u d o m n n y , ur h u m a n i s z t i k u s j o g s z o c i o l g i v v l j k ( 1 1 0 1 1 1 . p.) I d . m , 5. s 13. p . H a s o n l e r e d m n y r e j u t a k n y v f r a n c i a r e c e n z e n s e M. A. is, a k i s z e r i n t Halt egyrtelmen az sszehasonlt jog t u d o m n y jellege m e l l e t t foglal llst. L s d : l l c v u c I n t e r n a t i o n a l e d e D r o i t C o m p a r , 19UG. 1. s z i n . 3 0 7 . p .

    626

    181

    ttelezettsge a jelents, h a n e m az a m e r i k a i jogszociolgiai irnyzatok megoldsaihoz hen a j o g n a k az a jellege, h o g y m i n t n o r m a , emberi m a g a t a r t s o k b a n ilyen v a g y o l y a n mdon kifejezdik. E n n e k megfelelen pozitv jog r t k e k e t m a g b a n foglal s norm k a t kifejez t r s a d a l m i m a g a t a r t s , amelytl az eltrs olyan srelmeket okoz, h o g y az eltr m a g a t a r t s t szankcik bri e l j r s sorn t r t n kiszabsa kveti ktelezen." 8 A pozitv j o g b a n t e h t lnyegtelen, st nem is ltez elem az, h o g y azt az llam a l k o t j a , hisz a jogszably t j a nem az llami ttelezstl vezet a m a g a t a r t s b a n val kifejezdshezinegvalsulshoz, h a n e m p p e n f o r d t v a : a jogi n o r m k a jog egysges t r s a d a l m i realitsbl , a b s z t r a h l h a t o k ' h o g y m e g a l k o s s u k azon f o g a l m a k a t , a m e l y e k r e val utalssal az egyez s eltr m a g a t a r t s m e g t l t e t e t t . " 7 Ez a szemllet lnyegben azt az a l a p v e t s minden n o r m r a v o n a t k o z igazsgot fejezi ki torztott f o r m b a n , h o g y a n o r m a t i v i t s vgs soron nem a ttelezs, h a n e m a t r s a dalmi valsg, a t r s a d a l m i viszonyok f g g vnye, a z o n b a n a fenti szlssges llsfoglals a jognak ppen azt a v o n s t teszi felismerhetetlenn, h o g y az a t r s a d a l m i viszonyok alapvet s osztlyjelleg szablyozja, s ezrt a r e n d " s b i z t o n s g " rdekben, m e l y ismt csak osztlyrdekbl s gy osztlyjellegen valsul meg a jog esetben a ttelez tnyez, az l l a m , klns jelentsggel rendelkezik; st, az llam ltal val ttclczcttsg egyben a jog k r i t r i u m t is a l k o t j a . Az sszehasonlts t r g y a t e h t s e n n y i b e n Ilall-lal egyetrtnk nemcsak a ttelezett jog, h a n e m a jog t r s a d a l m i r e a l i t s a " is, a jog a m a g a n o r m a t i v i t s b a n , a m e l y b e n a joggal kapcsolatos t r s a d a l m i g y a k o r l a t egsze is figyelmet rdemel. Ha a jogsszchasonlits tllp a jogok pozitivista-dogmatikus elemzsn s a joggal kapcsolatos t r s a d a l m i m a g a t a r t s egszt vizsgldsi krbe v o n j a , a k k o r a m i n t ezt Hall hangslyozza a m a g a t a r t s t n y b e l i oldaln kvl figyelembe kell vennie azt is, hogy a m a g a t a r t s r t k e t valst meg, azaz rviden kifejezve a t r s a d a l m i - j o g i sszefggsek f e l t r s n a k trsulnia kell a j o g funkcijnak az elemzsvel. A jogsszehasonlt k u t a t s egyik clja t e h t az okozalossg
    I d . i n , TS. p . M r d kelt j e g y e z n n k , h o g y 11 nil-1 rtelemben nz sszehasonlt jog t r g y t , m i n t a jog t r s a d a l m i r e a l i t s t " rstik az e g y i k o l d a l r l f e j e z i ki a po/itv jognak a magatartsra knneenlrlil fenti m e g h a t r o z s a . T r g y a l h t n e m c s u k a j o g o t kifejezi magatarts, h a n e m a joggal kapcsolatos t r s a d a l m i g y a k o r l a t e g s z e is, a m i n t e r r e l l a l l k o r b b i t a n u l m n y b a n r m u t a t . P l d a k n t a z t h o z z a fel, h o g y b r a jog s z e r i n t K o r e b a n m i n d e n t a l e g i d s e b b fi r k l , a szoks s a k z v l e m n y e r e j n l f o g v a r k s g t m g i s mindig sztosztja testvrei k z t t fellt a rendezs bemutatshoz csupn a jogszablyok figyelembevtele elgtelen. L s d ; Culture, Comparative Law and Jurisprudence, 109. p . 'Comparative sitv anil Social Theory, 80. p .

    elve a l a p j n a t r s a d a l m i sszefggsek kifejtse, msik clja a z o n b a n a kzs p r o b l m k s megoldsok vizsglata, ami rtkelst felttelez a jog f u n k c i j r a tekintettel. 8 Nyilvnval, h o g y kzs problmrl (s termszetesen a n n a k kzs megoldsrl is) csak o t t beszlh e t n k , ahol m a g u k a p r o b l m t felvet t r s a d a l m i viszonyok, t e h t azok ltalnos vonsai is hasonlsgot m u t a t n a k . E z viszont azt e r e d m n y e z i , h o g y az r t k e l s " nem elklnl m o z z a n a t a az sszehasonltsnak: a t r s a d a l o m r t k e i t lnyegben u g y a n a z o k a t n y e z k vgs soron a gazdasgi alap h a t r o z z k meg, amelyek a n o r m k n o r m a t i v i t s n a k is a l a p j u l szolglnak. E z a k u t a ts s z e m p o n t j b l azt jelenti, h o g y a trsadalmi sszefggsek vizsglata nemcsak a vizsglt jogok t r s a d a l m i r e a l i t s n a k " a lemrsre szolgl, h a n e m ezen jogok rtkelsre is, t e h t arra, h o g y az a d o l t tteles megoldsok m e n n y i b e n felelnek meg a t r s a d a l m i viszonyok ( o b j e k t v szksgletek stb.) ltal k v n t m e g o l d s n a k . s az rtkels gy szemllve ppen a n n y i r a o b j e k t v m a r a d , m i n t az okozati sszefggsek ltal n y e r t , c s u p n ler-jelleg" megllaptsok. 9 A k o m p a r a t i s l k t l n y o m tbbsgtl eltren, a k i k az sszehasonltsnak az sszeh a s o n l t o t t jogokon fellemelked, p r t a t l a n " jellegt hangslyozzk, J e r o m e H a l e g y r t e l m e n g y foglal llst, h o g y az sszehasonlts m i n d i g a d o t t jog, l t a l b a n az
    ' I d . m , G8. s 81. p . A z r t k e k s a f u n k c i f o g a l m t Hall a k v e t k e z k p p e n hatrozza m e g ; ,,az r t k e k a t r s a d a l m i r e n d o l y a n elvei, a m e l y e k t l a n o r m k .. . . j e l e n t s k e t t e k i n t v e f g g e n e k " (2. p.), a . f u n k c i p e d i g ,,n social action n o r m a t i v s t r u k t r j b a n foglalt r t k e k m e g v a l s t s t , a k t u a l i z l s t jelenti" (110. p.). I t t c s u k u t a l ' . i n k r r a , h o g y s z e r z a z r l k fog.alnm k a p c s n n e m h o z z a l t r e a So Mennek a S e i n - t e l t r , n l l s z f r j t , h a n e m az r t k e t b r n e i n t n y b e l i j e l e n s g n e k t a r l j u (108. p.), a l a p j t , m e g h a t r o z o t t s g t t e k i n t v e mgis a Sein, a t r s a d a l m i v a l s g k r b e u t a l j a . A z o n b a n h a az r t k az o b j e k t i v t r s a d a l m i v a l s g b l l e v o n t elv, a f u n k c i p e d i g e n n e k incgvalsllsa-ohjcktivlsa, a k k o r rszben a Jtall-i g o n d o l a t k r b e n is k v e t k e z e t l e n s g e t , l t a l b a n p e d i g uz o b j e k t v (a t r s a d a l m i v a l s g r a t m a s z k o d ) k r i t r i u m n a k idcalisztikus-szubjektiv mrcre val felcserlst jelenti, ha szerz a kauzalits elvre t m a s z k o d t r s a d a l m i s s z e f g g s - e l e m z s t e l s z a k t j a az r t k e l funkci-vizsglattl. Mint ltni fogjuk, itt u g y a n a z o n m d s z e r r e t m a s z k o d m v e l e t k l s z e m p o n t j r l s c j o k e n n y i b e n nll elemrl v a n sz; egyrszrl nz s s z e h a s o n l t o t t j o g o k s j o g i l a g r e l e v n s g y a k o r l a t o k t n y l e g e s a l a k u l s n a k l e r s a - r e g i s z t r l s a az ( o k o z a t o s ) trsadalmi sszefggsek tkrben, msrszrl pedig a n n a k I e m r s e s ez o b j e k t v r t k e l s , h o g y a j o ^ o k s g y a k o r l a t o k a d o t t n l u k u l s a m e n n y i b e n f e j e z i ki a t r s a d a l m i v a l s g o b j e k t v f e j l d s i t e n d e n c i n , m e n n y i b e n segti a t r s a d a l m i viszonyok fejlilsi s t b . ' A z sszehasonlt kutats objektivitsnak szks g e s s g t J e r o m e ll.all m i n d e n e k f e l e t t e l t r b e h e l y e z i . Ilyen i r n y ignyre jellemz, h o s y b r a k u t a t s h a s z n o s e s z k z n e k t a r t j a a szociolgiai i s k o l k l t a l k i m u n k l t t r s a d a l m i tipolgik alkalmazst, felhaszn l s u k j e l e n t s g r e s k o r l t a i r a n z v e m g i s m e g l l a p t j a ; n e m s z a b a d e l f e l e j t e n i , liogv a t r s a d a l m i t i p o l g i k c s u p n nz e l e m z s v i l g o s s g t e l s e g t o l y a n e s z k z k , a m e l y e k a l r e n d e l t e k az a d a t o k k u l t u r l d j e l e n t s g h e z k p e s t " (id. m , 100. p.).

    182

    733

    sszehasonltst vgz h a z a i " joga a l a p j n trtnik. St arra is r m u t a t , hogy ez n e m az sszehasonlts o b j e k t i v i t s n a k knyszer k o r l t j a , h a n e m ppen az sszehasonlt jogi fogalomkpzs termszetes t j a . A szerzg szerint e n n e k alapja az, hogy m i n d e n ismeretlen jelensg csak m r ismert, az elbbit egszben v a g y rszben m a g b a n foglal f o g a l m a k o n keresztl ismerhet, h a t r o z h a t meg. H a s o n l a t t a l lve, olyan ez a f o l y a m a t , m i n t amikor a t e r m s z e t t u d s a d o t t hipotzis a l a p j n megkezdi a ksrletezst: az sszehasonlt s a j t j o g n a k fogalmait hipotzisknt kezeli, s m e g p r b l j a ezeket az i s m e r e t l e n " jogra alkalmazni. A s a j t fogalmak k i t e r j e s z t h e t sge" pedig egyben a hasonlsg f o k r a is jellemz. 1 0 A szerz arra is r m u t a t , h o g y a k z s " fogalom n e m vlik tteles jogi fogal o m m : nll ( t u d o m n y o s ) ltet nyer, m e r t csupn az azonos v a g y hasonl v o n s o k a t kpviseli, amelyek helyes eljrs esetn nem csak a tteles j o g b a n m a g b a n meglev

    v o n s o k a t lelik fel, h a n e m a v o n a t k o z egsz t r s a d a l m i valsgot is. 11 T b b jelensg sszeh a s o n l t h a t s g n a k m r a megllaptsa azt jelenti, h o g y bizonyos szempontbl a jelensgek egy osztlyba soroltuk ket. M i n t h o g y a z o n b a n az sszehasonlts cljtl fgg, h o g y az sszehasonlts a l a p j t a kzs v o n s t m e n n y i r e szken h a t r o z t u k meg, a jelensgek kzs osztlyba val sorolsa n m a g b a n m g csak igen keveset m o n d a hasonl v o n s o k lnyegi jelentsgrl. E z r t Ilall kiemeli, h o g y a konceptulis jogelmlet elemi fogalmaitl kiindulva (jog, hatalom-felelssg, jogktelezettsg, jogszably stb.) el kell j u t n i rszletesebb egyezsek s klnbzsgek feltrsig, 12 amely m r komoly m d s z e r t a n i probl m k a t vet fel. I s m e r e t e k n e k sszehasonlt mdszer alk a l m a z s a ltal v a l nyerse sokkal nehezebb a jog t e r l e t n , m i n t a t e r m s z e t t u d o m n y o k b a n . A szerz fejtegetsei sorn ezeket a klnbsgeket l l a p t j a meg: 1 3

    T e r m s z e t t u d o m n y i s s z e h a s o n l t s

    Jogsszehasonlls

    Sok egyedi jelensget

    figyel

    meg

    Megfigyelsnek t r g y a szonylag szk kr kell Nagyszm szmolnia A s sszetett

    komplex,

    de

    vi-

    Kis szm s izollhat vltozval szmolnia

    vltozval

    kell

    A klnbzsgek nagyrszt mennyisgiek s egymsbl d e d u k l h a t k Az sszchasbnlts e r e d m n y e kevs kzs vons k i m u t a t s a , de ez elgsges

    klnbzsgek

    nagyrszt

    minsgiek

    Az sszehasonlts e r e d m n y e sok kzs v o n s k i m u t a t s a , de ez nem mindig elgsges E z csak az sszehasonlts krbe vont, jelensgekre l t a l n o s t h a t , m e r t a klnbsg n e m c s a k a hasonlsg f o k n a k jellemzje, h a n e m a t r s a d a l m i p r o b l m k eltr jellegre is u t a l A f e n t i e k e n t l m e n ltalnosts m r olyan m a g a s szint, h o g y az elmlet szmra keveset m o n d

    E z viszonylag kis szm e x p e r i m e n t l s u t n egyetemes r v n y v l t a l n o s t h a t

    E z az ltalnosts az absztrakci m a g a s f o k t jelenti, de ez a g y a k o r l a t ignyeit kielgti

    10 I d . m , 61. s 63. p . , h a s o n l k p p e n k o r b b i t a n u l m n y b a n is. L s d ; Culture, Comparative Law and Jurisprudence, 117. p .

    11 Comparative Law and Social Theory, 59. i s 61. p . Hall szerint a kzs fogalom kialaktsnl a tteles a n y a g o k o n k v l f i g y e l e m b e kell v e n n i a m e g f e l e l e l j r s o k a t , a bri- s l t a l b a n a jogi g y a k o r l a t o t , v a l a m i n t m g ,,a jogi p r o b l m k e l e m z s n e k m d j t " is (61. p . ) . " I d . m , 4 6 4 7 . s 5 8 5 9 . p . 11 I d . m , 35 37. p .

    734

    183

    T e k i n t e t t e l e s a j t o s s g o k r a , szerz az sszeh a s o n l t s lehetsges s o r r e n d j t a b b a n jelli , n e g , h o g y elszr a m e g f e l e l j o g g a k e l v e i t kell sszemrni, s c s a k a z o k h a s o n l s g a e s e t n l e h e t m e g k e z d e n i a v o n a t k o z d o k t r i n k (a jogg f o g a l m a i n a k a g y a k o r l a t s a t u d o m n y ltal k i a l a k t o t t m e g h a t r o z s a i ) , v g l p e d i g az egyes s z a b l y o k s s z e h a s o n l t s t . 1 4 N a g y m r t k b e n eltr , f e j l e t t ' k u l t r k " e s e t b e n a h o l a j o g e l v e k is n a g y v a l s z n s g g e l eltrek az s s z e h a s o n l t s c s a k s z k e b b keretek kztt lehet eredmnyre vezet. I l y e n k n t e m l t i I l a l l az e l j r s i j o g o k (kln s k p p e n a b i z o n y t s i s v d e k e z s i m d szerek cs ezek l o g i k j a ) s s z e h a s o n l t s t ; olyan s z a b l y o z s i t e r l e t e k sszemrst, amelyek minden t r s a d a l o m b a n hasonl probl m k k n t v e t d n e k fel s a m e l y e k n l az r t k klnbsgek nem tlzottan jelentsek (forgalom-ellenrzs, kzegszsg, b i z t o n s g i r e n d e l kezsek s t b . ) ; v a l a m i n t b i z o n y o s ' t e c h n i k a i s z a b l y o k s b i z o n y o s t e r l e t e k e n a s z o k s j o g f e n n m a r a d e l e m e i n e k az s s z e h a s o n l t s t . 1 5 A f e n t e b b v z o l t m d s z e r t a n i e l v e k a l a p j n az sszehasonlts e r e d m n y e o l y a n m e g l l a p t s o k b a n f e j e z h e t ki, h o g y a z a d o t t k t v a g y h r o m t e r l e t e n a p r o b l m k ilyen cs ilyen kzs e l e m e k e t t a r t a l m a z n a k , a t r s a d a l m i sszefggsek a k v e t k e z kzs v o n s o k a t m u t a t j k fel, A U C kzs f o g a l m a k m u t a t h a t k ki, a megfelel fejldsi i r n y o k s klc s n h a t s o k ezek s ezek s t b . " , 1 0 a m e l y e k e t mivel az s s z e h a s o n l t s l n y e g b e n n e m ms, m i n t a k l n b z s g e k n e k a kzs v a g y hasonl a l a p o n val k i m u t a t s a 1 7 a k l n b sgek s a z o k o k a i n a k b e m u t a t s a kell, h o g y kvessen. M u n k j a t b b h e l y n a szerz r m u t a t a r r a , hogy az gy k a p o t t e r e d m n y e k is b i z o n y o s fokig csak v i s z o n y l a g o s a k . P l d u l a lnyegi hasonlsg m e g l l a p t s a k o r f i g y e l e m b e kell venni a z t , h o g y s z m o s j o g a t r s a d a l o m f e n n m a r a d s h o z szksges elemi t n y e z k r e v o n a t k o z i k " ( m i n t pl. az e r s z a k m e g t i l t s a , az asszonyokrl s g y e r m e k e k r l v a l g o n d o s k o ds, a h z a s s g v a l a m i l y e n i n t z m n y e , a tradcik t r k t s e s t b . ) , a m e l y e k e s e t b e n csak az e l t r r e n d e z s okai s f u n k c i i llap t h a t k m e g , de b r m i l y e n kzs e r e d e t e t vagy k l c s n h a t s t keresni r t e l m e t l e n , m e r t m i n d e n t t nll, elemi ( s c s a k e z r t kzs) jelensgrl v a n sz. H a s o n l k p p e n n e h z s g t m a d h a t a b b l a t n y b l kifolylag, h o g y trsadalmi vonatkozsban az ugyanazon krlmnyek" posztullsa nem egyrtelm. A szerz p l d j a s z e r i n t e g y e t e m e s r v n y e s sg az a m e g l l a p t s , h o g y m i n d e n k i elkerlni v a g y c s k k e n t e n i igyekszik a g a z d a s g i
    " Id. m , alkalmazst n " Id. m , " I d . mii, " Id. m , G2C5. p., nliol s z e r z a f e n t i l t r l b n t e t j o g r a v o n a t k o z t a t V m u t a t j a foc. J 0 2 1 0 3 . [>. 33. p . S49. p.

    k r o s o d s t , a z o n b a n e n n e k ellenre is e l k p z e l h e t , h o g y k l n b z m a g a t a r t s r a sztnz a k o r m n y z a t n y o m s a , a s z a n k c i k t l v a l flelem v a g y p e d i g a p o l g r i ktelessgeszme. A k l n b z s g m e g l l a p t s a p e d i g a z r t v i s z o n y l a g o s , m e r t a jogi m e g o l d s o k b a n n a g y szerepet jtszik egyes tnyezk vlem n y e , s m e r t a jogi m e g o l d s o k is r e n d e l k e z n e k s a j t t e h e t e t l e n s g g e l (ui. szoksoss v l s e s e t n a m e g m e r e v e d s fel h a t n a k ) . E z r t gyakori a n n a k elfordulsa, hogy azonos tpus problmra adott megoldsok hasonl k u l t r k b a n is k l n b z n e k " . 1 8 Az s s z e h a s o n l t j o g j e l e n t s g t s v g s helyt J e r o m e Hall nem a b b a n ltja, hogy c m d s z e r r e s az e b b l n y e r t i s m e r e t e k r e t m a s z k o d v a nll, e s e t l e g v e z e t j o g t u d o m n y i g a t k p e z z e n ki. S t , az s s z e h a s o n lt t r s - d i s z c i p l i n k v o n a t k o z s b a n igen rszletesen k i m u t a t j a , h o g y a z o k csupn kezdeti fellendlskkor neveztk m a g u k a t sszehasonlt" t u d o m n y n a k , amint azonb a n az s s z e h a s o n l t s ezen tudomnyok szerves rszv v l t , a k i t n t e t jelzt e g y b e n cl is h a g y t k , m i v e l ,,a m d s z e r ^ a u t o m a t i k u s a n s s z e h a s o n l t ' , h a a t a n u l m n y o z s idegen a d a t o k h a s z n l a t t m e g k v e t e l i " . 1 9 A jogi k u t a t s b a n az s s z e h a s o n l t s e l s s o r b a n a z r t jelents, mert ltala a - lnyegben nemzeti anyagra tmaszkod elmlet transznacionl i s s " , a szerz l t a l a j n l o t t m d s z e r t a n i elvek figyelembevtelvel pedig n. humaniszt i k u s jogszociolgiv v l i k , a m i m i n d e n m s s z e m p o n t m e g k z e l t s t is m a g b a fog olvaszt a n i . Az s s z e h a s o n l t j o g t u l a j d o n k p p e n i jelentsge azonban a j o g t u d o m n y kereteit is t l h a l a d j a : a j o g s s z e h a s o n l t s Ilall-i r t e l e m b e n n e m c s a k az e g y e t e m e s j o g t u d o m n y alapja, hanem egyben alapja minden t r s a d a l o m e l m l e t n e k is. A szerz D u r k h e i m - r e hivatkozva azt vallja, hogy mivel minden szociolgia v g s t r g y a social action s m e r t a t r s a d a l m i " k r i t r i u m a nein m s , m i n t a k r b e t a r t o z t n y e k k n y s z e r t jellege a jogi n o r m k a szociolgiban e l s r e n d jelentsggel rendelkeznek. gy a fentebbi r t e l e m b e n v e t t h u m a n i s z t i k u s jogszociolgia n e m c s u p n az l t a l n o s szociolginak a j o g r a val egyszer alkalmazsa, teht nem szakszociolgia, h a n e m k z p o n t i h e l y e t foglal el az egsz szociolgiai g o n d o l k o d s b a n . 5 0 Vgs soron a j o g n a k m a g a t a r t s k n t v a l f e l f o g s a is a b b a n az i r n y b a n h a t o t t , h o g y kzel k e r l j n e g y m s h o z a law-as-coiuluct s a social action f o g a l m a , a m i n e k a l a p j n a t r s a d a l o m t u d o m n y s a j o g t u d o m n y o l y a n h e l y z e t b e k e r l , h o g y H a l l m e g a l k o t h a t j a a jogilag szn e z e t t , a j o g fel i r n y t o t t t r s a d a l o m t u d o m n y (legally oriented social science) e s z m j t , a m i m r k i i n d u l p o n t o t k p e z h e t az e d d i g

    > A p l d k r a n z v e l s d ; irl. mii, 31., <1. s 109. p . " I d . m i i , 20. p . I d . m , 112. p .

    184

    733

    sztvlasztott trsadalom- s j o g t u d o m n y i diszciplnk egyestshez. 2 1 A jog s a j o g t u d o m n y a z o n b a n csak nkkor t l t h e t n e be a Hall ltal k v n t szerepet, h a elsdlegesen m e g h a t r o z lenne a t r s a d a l o m r a nzve. A Hall-i szociolgia, a t r s a d a l o m t u d o m n y t r g y a a z o n b a n m a g a a t r s a d a l m i valsg, amely a gazdasgi tnyezk ltal m e g h a t r o z o t t a n egyben m i n d e n n o r m a t i v i t s f o r r s t is kpezi. Minden jog ennek, a gazdasgi alap ltal vgs soron m e g h a t r o z o t t t r s a d a l m i valsgnak a fejldsben val, t b b v a g y kevsb helyes visszatkrzse; s gy a jog, m i n t i n k b b v a g y kevsb megkzelten a d e k v t t k r k p n e m alkalmas alap a m s jelleg, de vgs soron u g y a n a z o n t n y e z k ltal m e g h a t r o z o t t t r s a d a l m i jelensgek c s o p o r t j a i n a k a lemrsre ez pedig a IIall-i gondolat elgtelensgre utal. J e r o m e l a l l m u n k j a figyelemre m l t h o z z j r u l s az sszchhsonlt jog ltalnos p r o b l e m a t i k j n a k kifejtshez. Igen sok m d szertani szempontot vet fel, amelyek m i n d a t r s a d a l m i - t r t n e t i sszefggsek figyelembe-

    vtelnek szksgessgre, arra m u t a t n a k r, h o g y a jogsszchasonlils nemcsak n o r m k p r h u z a m o s d o g m a t i k u s elemzst, h a n e m ennl t b b e t , a v o n a t k o z t r s a d a l m i valsg szociolgiai igny sszemrst jelenti. Hall l l s p o n t j a a z o n b a n vgs k v e t k e z m n y e i t t e k i n t v e nem ms, m i n t az sszehasonlt j o g n a k a jogszociolgival val egyestse, m a j d pedig e n n e k a jog p r i m t u s a a l a p j n ll szociolgiba val integrlsa. E z a folyam a t a z o n b a n m r nein a szociolgiai szemll e t n e k a j o g t u d o m n y b a n val rvnyre j u t t a t s t , h a n e m a j o g t u d o m n y n a k a szociolgib a n val teljes feloldst jelenten, s ezrt H a l l - n a k az sszehasonlt jog jelentsgvel kapcsolatos vgs eszmje csak utpia m a r a d h a t . A szerznek a jelen keretek kztt csak rszben b e m u t a t o t t m e g l l a p t s a i n s gondol a t a i n tl jelentsen cincii a m r t k t az ssztcrjcdclem kzel negyedrszt kitev b j e g y z e t a n y a g is, a m e l y kzs p r o b l m k t r g y a l s n l e g y a r n t figyelembe veszi az sszehasonlt trs-diszciplink v o n a t k o z irod a l m t s t a p a s z t a l a t a i t .

    Id. m ,

    124.

    p.

    734

    185

    IT. vf. 9-10. s z . - 74 "lus Privatum Gentium": F e s t s c h r i f t f r Max Rheinstein, I. ktet

    Jogi

    A TRSADALMI REND BIZTOSTSNAK KT E L L E N TTES FELEOGSMODJRL AZ IGAZSGSZOLGLTATSBAN Irta: Ren David Taln jellegzetesnek tekinthet, hogy ppen a nagy s z szehasonlit jogsz, douard L a m b e r t e m l k r e 1938-ban kiadott gyjtemnyben, annak msodik ktetben Lord McMillan mg mindssze kt alapvet j o g r e n d s z e r , a kontinentlis jog s az angolszsz jog r e n d s z e r e kztt tett klnbsget. A msodik vilghbort kveten Dnvid p r o f e s s z o r m r megkrdjelezte o kt nagy jogrendszer kizrlagossgt, s ugyanakkor kialaktotta koncepcijt, melynek megfelelen a kontinentlis s az angolszsz jogot egy azonos megolds csupn msodlagos jegyekben klnbz vltozataiknt a "nyugati jog" fogalmban foglalta s s z e . A jogtrtnet s az sszehasonlt jog tanulmnyozsa egyarnt a r r a a kvetkeztetsre vezet, hogy a vilg klnbz r s z e i n klnbz idkben a t r s a d a l m i rend biztostsa vgett alkalmazott jogi megoldsok sorban a kontinentlis s az angolszsz jogra jellemz vonsok nem egyetemes, hanem a lehetsges megoldsok egy s a j t o s m d j r a jellemz vonsokknt s z e r e p e l n e k . Ktsgtelen ugyan, hogy az egyetemes jogfejldsben s z m o s vszzad ta a kontinentlis s az angols z s z jog jtszik leginkbb jelents, slyban egyre inkbb nvekv s z e r e p e t , mindez azonban az elmleti vizsglds s z m r a nem eredmnyezheti a tbbi, i m m r csupn trtnelmi vagy regionlis jelei ' sggel r e n d e l k e z jogrendszor figyelmen kivl hagys t . Taln a mai s z e m l l e t r e , ennek f e j l d s r e jellemz pldaknt r d e m e s m e g emltennk, hogy a Londonban 1968-ban Duncan M. D e r r e t t p r o f e s s z o r ltal kiadott, a jogrendszerekbe val bevezetst clz ktetben az emlitett "nyugati jog" kt vltozatn kivl nll feldolgozst tallhatjuk a zsid, muzulmn, hindu, kinai s az afrikai jogrendszereknek e g y a r n t . s hogy ezeknek legalbbis hozzvetleges m e g i s m e r s e nem csupn egy tisztn trtnelmi rdeklds kielgtst szolglja, a muzulmn jog rendkivtili e l t e r j e d t s g n s a vilg s z m o t t e v r s z n rezhet befolysn kivl r d e mes mg azt is megemltennk, hogy Knban a kontinentlis j o g r e n d s z e r e k r e - igy ltalban a s z o c i a l i s t a j o g r e n d s z e r e k r e i s - j e l l e m z f o r m a i alapmegolds gyakran, az elmlt vtizedet tekintve pedig klnsen v i s s z a u t a s t s r a tall, vagy hogy N i g r i ban vagy Madagaszkrban a hivatalosan rvnyesl s rvny e s i t e t t "nyugati jog" a lakossg c s a k n e m 9/10-e s z m r a c s a k klssgknt, homlokzatknt szolgl. A "nyugati jog" e gondolatkrben lnyegileg nem jelent m s t , mint a t r s a d a l m i rendnek az elzetesen megalkotott szably s a biri dnts tekintlyvel trtn b i z t o s t s t , teht azt, hogy a t r s a d a l m i konfliktusok f e l o l d s nak eszkzeknt egy f o r m l i s a n rgztett dntsi minta s egy f o r m l i s a n lefolytatott dntsi e l j r s jelenik meg. 136 A tvol-keleti terleteken azonban, nem kis mrtkben a konfucinus e s z m e h a t s r a , e jog s ennek rvnyestse hagyomnyosan csak

    IT. vf. 9-10. s z .

    - 74 -

    Jogi

    valamifle b a r b r s g bizonytkul szolgl. Brsg eltt megjelenni mg akkor is szgyen s megalzkods, ha csupn tanusgttelrl van sz, s a hivatsos birk, fknt a falusi kzssgekben, mg kifejezett megkeressk esetn, ma is a r r a t rekszenek, hogy a f o r m l i s szablyon alapul f o r m l i s tlethozatal helyett a felek r s z v t e l v e l s a krlmnyek figyelembevtelvel a vitatott eset egyedi vonsokon alapul lehet leginkbb mltnyos megoldst adjk. A t r s a d a l m i harmnia biztos t s a rdekben gy lehetleg a szankcikiszabst, a tekintly elvn alapul dntst mellzve jrnak el: a konfliktus akkor nyer valban feloldst, ha az a kzvettk ltal javasolt megolds nkntes elfogadsn, a bns beltsn, bocsnat kr s n s m e g bocsttatsn, a szankci nkntes k r s n s teljestsn nyugszik. A bkltetsnek pldul Japnban s z m o s hagyomnyos mdja s lehetsge alakult ki. Nemcsak a kzs rokonok vagy b a r t o k , hanem a kzssg tiszteletben ll f r f i a i is kzvetithetnek, s ha e r e d m n y r e ez nem vezetne, az esetleges biri e l j r s is felttlenl hossz hatridk kitzsvel kezddnk s fejezdnk b e . Ennek felel meg az i s , hogy a b e l s kereskedelem viszonylatban J a pnban a dntbrskods gyakorlatilag teljesen i s m e r e t l e n fogalom, a vits gyeket ugyanis csaknem kivtel nlkl e g y m s s a l val kzvetlen trgyalsok sorn intzik el. Igen r d e k e s , hogy a szocialista jogfejlds Knban a kontinentlis alapmegoldsok alapjn, a szovjet minta figyelembevtelvel indult meg, ennek sorn pldul mindenekeltt clul tztk ki az egsz j o g r e n d s z e r kodifiklst. Ez a trekvs azonban lassanknt kevsb e r t e l j e s s , majd teljessggel trgytalann vlt, st az elmlt vtizedben, a "nagy u g r s " politikjnak meghirdetst kveten mr olyan hivatalos llsfoglalsok s megjelentek, amelyek e g y r t e l men egy, az elbb emiitett trekvssel szembefut irnyvonalra utaltak. A n e m - k o n tinentlis ut kvetsnek ignyt jelzi igy tbbek kztt az i s , hogy a f o r r a d a l o m e l t ti hagyomnyoknak megfelelen szerepkrket tekintve a brsgok ismtelten a h t t r b e szorultak. A f o r m l i s mdon e l j r brsgok helyt gyakorlatilag a helyi t a n csok s s z a k s z e r v e z e t e k mellett mkd bkltet bizottsgok vettk t, a dntbrskods is megsznt, s a klkereskedelmi k a m a r a melletti dntbrsg, amely mg vltozatlanul fennll, hossz id ta egyltaln nem hoz tletet, hanem minden gyet klcsns megllapodssal fejez be. Egy ilyen vagy hasonl jelleg mentalitsnak Eurpban gyszlvn egyltaln nincs hagyomnya, Pl apostolnak a korinthusiakhoz rott e l s levelben ugyan egy olyan szellem kifejezdst tallhatjuk, amelynek megfelelen a lemonds tbbet r , mint a jogoknak brsgi uton val rvnyesitse, e szellem azonban mind ez ideig csak a quaker-mozgalomban nyert megvalsulst, abban a m o z galomban, amely a szemlyes megegyezs rdekben felttlenl e l u t a s t j a a tbbsg u r a l m t . Mindez bizonyra sszefggsben ll Aquini Tamsnak az erklcsi s a t r s a d a l m i s z f r a kztti i s m e r t klnbsgttelvel, lnyegben ugyanis ez azt t a r t a l mazza, hogy a t r s a d a l m i szint igazsgossg a jog eszkzvel, az e l r e rgztett szably alkalmazsa alapjn nyer megvalsulst. Brhogyan is tljk meg a t r s a d a l m i rendezs e m e g oldsi s felfogsi mdjt, tnyknt el kell fogadnunk annak lehetsgt, hogy a v i t ban j J c o z v e t i t _ ^ l e m j n e g ^ Felttelezs szerint ugyan e kzvett erklcsi rtke, prtatlansga gyann felli, az e l j r s azonban mgis egy t r s a d a l mi csoport tirannijv vlhat: egy c s a l d , falu, klnn vagy feudlis u r a hagy-

    n . vi. 9 - 1 0 . s z .

    - 75 -

    Jogi

    mnyos kzssgben, avagy egy p r t vagy m s s z e r v e z e t t csoport a modern t r s a dalomban. Ugy. tnik, b t r a n megllapthatjuk, hogy a "nyugati jog" nem vletlen mdon, hanem meghatrozott trvnyszersgek eredmnyeknt f e j l dtt ki, tanulsgknt azonban mgis levonhatjuk: a jog, az elzetesen f o r m l i s a n r g ztett szably ltalnos u r a l m a mellett vannak s lehetnek olyan t e r l e t e k , ahol a b kltets kvnatosabbnak tnik, ahol teht a lnyegbl fakadan m e r e v jog nincs a maga helyn. (Ism.: d r . Varga Csaba)

    Joseph R. S T R A Y E R : Les origines mdivales de Mindezekkel sszefggsben a modern llam akTtat moderne (A m o d e m llam k z p k o r i gy- kor jhetett csak ltre, amikor kibontakozott egy j, z llam irnti lojalits, maga al rendelve vagy kerei). Paris, Payot, 1979. 159 p. ppen kktatva a csaldi, helyi, vallsi, vagy ms A neves kzpkorkutat a princetoni egyete- keretekben megfogalmazott lojalitsokat. men tlttt hossz tudomnyos plyafutst A trsadalmi ktelkek a m o d e m rtelemben melynek llomsait tanulmnyainak tmegn tl szervezett llam ltrejtte eltt alkalmanknt olyan monogrfik jelzik, mint a Normandia igaz- rendkvl ersek lehettek, mgis bizonytalan krgatsrl (1932) vagy a Languedoc igazsgszol- vonalak voltak s knnyen megszakadhattak. A gltatsrl (1970) szl kvnja megkoronzni trsadalmi erk, az emberi tartalkok koncenUe mvel, ami sszegezse mindannak, amit vtize- cijt csak a modern llam megjelense t e t t e lehedek bvrkodsa sorn a nyugat-eurpai feudlis tv. A m o d e m llam ltrejtthez a szerz szemonarchik termszetrl s funkcionlsrl rint szmos elfelttel tallkozsa volt szksges: m e g t u d o t t . Eladsok formjban rgztett fejte- (1) mindenekeltt bizonyos f o k tr- s idbeni getsei az llam- s j o g t u d o m n y o k minden olyan llandsg, egy olyan fldrajzi kzpont lte, mvelje rdekldsre szmot tarthatnak, aki a amely kr valamilyen politikai rendszer felmarxizmus trtnetisgnek elvt komolyan vve plhetett. Ennek hinyval magyarzhat, hogy tudakozdni kvn az irnt, milyen m d o n for- az kori grgk mg a perzsk elleni koalcival, m l d o t t , milyen sztnzsektl befolysoltan vagy az olimpiai jtkok ltal teremtett lgkrben j t t ltre az a kpzdmny, amit m o d e m llam- sem t u d t a k ltrehozni egysges llamot, mint nak neveznk. ahogyan ez a nomdoknak sem sikerlhetett; (2) ltalnos jellemzsl, s vizsgldsi terlete szemlytelen, s viszonylag lland politikai inrzkeltetslStrayer professzor vgs kvetkez- tzmnyek lte, amik tllik az uralkod, s ktetseibl nhnyat ellegeznk. Ezek szerint a rltte a hatalomrt marakodk mindenkori vlFranciaorszgban s Angliban szletett feuda- tozst, bizonyos specializldst s ezzel nalizmus XII. szzadi viszonyai kztt a vrosllam gyobb hatkonysgot visznek a politikai folyamas a birodalom hamis alternatvit vlt valsgos tokba, s ily mdon a kzssg politikai identitst alternatvaknt jtt ltre az, amit modem llam- is megerstik. Fontossgra utal, hogy vgJ knt ismernk, s ami azta egyetemes mintaknt soron brmilyen intzmny, ha tarts, llami kpszolgl politikai formv vltozott. Kutatsaibl zdmny alapjv vlhat, mint ahogyan ez a Masgy tetszik, az els lland intzmnyek belgyi, sachusetts-! kzssg, vagy Brit-India esetben a s nem klgyi indttatsbl j t t e k ltre, vagyis magnkorporcikkal trtnt; (3) ez intzmaz igazsgszolgltats s a pnzgyek, s az ezek vitelre alakult brokrcia voltak ama kzegek, 307 amelyekben az llam intzmnyesedse lezajlott. 188

    nyeknek presztzsben s tekintlyben egyarnt nvekednik keli. Ez az az idszak, amikor a Dictatus Papae (1075, 1 8 - 2 1 . ) mg kimondja, hogy a ppk tlnek meg mindenkit, s k nem tltethetnek meg senkitl sem", kt vszzaddal ksbb azonban az els westminsteri rendelet (1275, c. 17) mr megllaptja, hogy noha a gallok fldjn a kirlyi jog nem rvnyes, a kirly szuverenitsnl fogva mgis igazsgot tehet mindeneken. 1300 tjn a szuverenits mr intzmnyesedik. A d n t lps azonban mgsem a hatalmi monoplium tnyszer gyakorlsa, hanem egy felsbb tekintly szksgessgnek elismerse, ami elmletileg megfogalmazottan 1550 krl jelentkezik; s vgl (4) az llam irnti lojalits kialakulsa ( 1 6 - 2 2 . p.). Mindez 1100 s 1600 kztt jtszdott le Nyugat-Eurpban. A grg polisz, a Han Birodalom Knban, vagy pp a rmai birodalom ktsgtelenl llam voltak, azonban olyannyira tvoli s eltr felttelek kzttiek, hogy kzvetlen mintaknt nem szolglhattak. Az llamot jra fel kellett tallni, s mihelyt ez megtrtnt, jobban m k d t t , mint a hajdani pldk tbbsge. A birodalmak pldul katonailag ersek voltak, a politikai integrcit s az emberi erforrsok koncentrcijt azonban csak nagyon tkletlenl valstottk meg, s gy az llam irnti lojalitst is csak kevss fejleszthettk ki. Mindezen tekintetekben a vrosllamok lnyegesen nagyobb sikenel jrtak, ezek viszont nem tudtk megoldani j terletek vagy npessgek integrlst ( 2 3 - 2 5 . p.). A kzpkori Nyugat-Eurpa politikai szervezetnek legjellegzetesebb kpviselje a Germn Kirlysg volt - tkletes ellentte a modern llamnak. Kizrlagos szervez elve a szemlyek irnti lojalits, vagyis a kirlynak s csaldja rksdsi jognak elismerse volt. E politikai kpzdmny szemlyes jellege olyan hangslyozott volt, hogy olykor csupn annyit t u d u n k rluk, hogy ltezett valaha egy Samo kirlysga", rvid ideig Kelet-Nmetorszg tjn. A kirlyi funkci ekkor csupn n. vlsgok feloldsra szortkozott: nem volt igazgatsi^ogi rendszer, amit irnytania kellett volna. Az gyek helyben intzdtek el az egyes kzssgek kebeln bell ( 2 6 - 2 7 . p.). A szerz szerint egyfell a keresztnysg fejldse s az egyhz szervezetnek hatsa, msfell a migrcik, hdtsok s invzik hossz szakasza utn Eurpa fokozd stabilizldsa volt az a kt tnyez, mely a XI. szzad vgn llamalakulsokhoz vezetett. Az egyhz mr tbb tekintet-

    ben az llam tulajdonsgaira tett szert (tarts intzmnyek s szuverenits), s ami hatsban a legfbb, tantsai szerint a mindenkori kormnyz ktelessge: az igazsgot s bkt biztostani az azt zavarkkal szemben. Ilyen sztnzstl vezettetve fejldtek ki brsgi intzmnyek a bels biztonsg, s pnzgyi intzmnyek a kls vdelem biztostsa rdekben ( 3 0 - 3 3 . p.). Az egyhzi hats persze, mihelyt a hatalom valsgos krdsrl volt sz, nem lehetett konfliktusoktlmentes. A megelz idkben az uralkodk fhg-meddig egyhzi, az egyhzi gyekre befolyst gyakorl szemlyisgek voltak, az egyhziak viszont szerepet gyakoroltak a vilgi gyek vitelben. A XI. szzadban az a VII. Gergely ltal megindtott egyhzi reformmozgalom, ami a csaknem fl vszzados invesztitraharchoz torkollott, a papsg s a hierarchia olyan megjtst tzte clul, amelyben az egyhz gy emancipldik a vilgi hatalomtl, hogy kzben a cscson fggetlensgre s fensbb hatalomra tesz szert. Nos, az invesztitraharc kvetkeztben a vilgiak elvesztettk egyhzi befolysukat, az egyhz lemondott a kzvetlenl politikai funkcikrl, viszont gy vgs soron a cscsrl olyan szervezeteket kvnt tovbbra is befolysa al vonni, amelyek teljessggel klnbz termszetek voltak. A gergelyi egyhzfelfogs gy a szerz szerint egyenesen felttelezte az llamot (3739. p.). Az invesztitraharcnak gy egyik kvetkezmnye volt ama felfogs megersdse, miszerint a laikus uralkod az igazsg biztostja s kimrje; az igazsgszolgltats az, ami ltt egyltaln indokolja. Ennek kvetkeztben NyugatEurpban az llam s a trvny fogalma sszekapcsoldott, s maga a trvny-fogalom is olyan fejldsnek indult, ami a tbbi potikai rendszertl eltren - legalbbis elrend idelknt korntsem korltozdott mr a bntetjogra. Az llandsul-szemlytelened llamgpezet kialakulsa szorosan sszefgg az rsbesggel, hiszen az ilyen alapon nyugv igazgats az llandsgnak is, a szemlytelensgnek is egyik lehetsges biztostka. Az rsbesgre ttrs pedig a formlis kpzssel llott sszefggsben. A XII. szzad elejn mg alig llottak rendelkezsre ilyen feladatok betltsre alkalmas emberek, a szzad vgre mr elegen voltak, a kvetkez szzad vgre pedig felteheten a foglalkoztathatnl is tbb tanult ember llott rendelkezsre NyugatEurpban (4042. p.). E kpzsben a jogi tanulmnyok jelents szerepet jtszottak, noha maga a rmai jog ekkor mg alig gyakorolt hatst az Alpoktl szakra. Jttemnye mgis jelents, 189

    !02

    mindenekeltt azrt, mert kategriival s fogalomkszletvel lehetsget biztostott az j eszmk kifejtsre s meghatrozsra. F e l t e h e t pldul, hogy a kzj eszmje s az az eszme, hogy a z uralkod ktelessge e kzj elmozdtsa, segtett a z ltalnos adhoz hasonl jtsok igazolsban (4344. p.). ) t A kzpkori llam kt pillre a kincstr s a kirlyi brsg volt" (53. p.). A kirlyi pnzgy s igazsgszolgltats egybknt is e g y b e f o n d o t t mind szemlyileg, mind pedig az igazsgszolgltats kirlyi jvedelemforrsknt val felhasznlsa tekintetben (48. p.). Hogy ezek m i k n t fejldhettek sszetett s ugyanakkor elklnlt intzmnyrendszerr, Anglia s Franciaorszg n y j t j a a legtipikusabb pldt. Anglia kicsiny kirlysg volt, egy energikus uralkod ltal visszatren bejrhat, ahol a kirlyi politika eredmnyeknt a partikularizmusok tartomnyurasigokk nem nvekedhettek. Mr a XII. szzad elejn rendkvl pontos, s az egsz kirlysgra kiteijed pnzgyi szmvite rendszer alakult ki, s az egsz orszgot bejr brk rvn egy olyan k z p o n t o s t o t t igazsgszolgltatsi rendszer, amely gyors s egyszer eljrsaival a gyenge, s egybknt is kompromisszumokra hajlamos baronilis brsgokat csakhamar felvltotta. Az sszetett problmkat egyszer krdsekre vezettk vissza. Fldtulajdoni vitknl azt krdeztk pldul a j " polgroktl, hogy ki birtokolta utoljra bksen, s nem azt, hogy kinek van a legjobb jogcme. A kzssg vlaszaibl gy lassan juiy-tlet f o r m l d o t t . A jury gyorss, h a t k o n n y , s nem utols sorban npszerv tette a kirlyi brk m u n k j t . A XII. szzad vgre nemcsak vilgos, szabatos nylv rsbelisg alakult ki, de a d o k u m e n t u m o k levltri nyilvntartsa is intzmnyesedett. A z igazgatsban ltalnoss vltak a sztereotip formulk szerinti intzkedsek, ami nemcsak idt szabadt fel a rendkv esetek megoldsa szmra,-de a r u t i n m u n k t is elrelthatv s szablyozott teszi. Olyan njr gpezett szervezdik a kormnyzat, aminek szablyos mkdst az sem nehezti, hogy pldul I. Richrd 10 ves uralkodsa alatt mindssze nhny h n a p o t t l t h e t e t t Angban ( 5 7 - 6 6 . p.). Mindezeknek ksznheten az llam irnti lojalits annyira magtl rtetdv vlt, hogy pldul a XIII. szzadban a brk ismtelt lzadsai sem ennek ktsgbevonst, hanem ppen ennek alapjn a kormnyzat igazsgtalansgainak s tvedseinek kijavtst cloztk ( 7 0 - 7 1 . p.). Az angol jelensg titka abban rejlett, hogy provincilis intzmnyek

    hinyban nem kellett kiterjedt brokratikus appartust s hierarchikusan sszetett brsgi s feUebbvite rendszert . kialaktani, illetleg az energikat a helyi privilgiumvdkkel szembeni harcban elfecsrelni. Taln elg beszdes a plda, hogy 1278-ban mindssze 20 br m k d t t Angban, mg ugyanekkor legalbb 40 csupn a franciaorszgi Languedocban (74. p.). Franciaorszgban a felttelek eleve eltrek voltak, hiszen itt gyakorlatilag nll tartomnyok laza hljbl keUett vszzadok szvs munkjval egy valamennyire egysges llamot ltrehozni. 1200-ig a kirly h a t k r e az le de Fran ce-on mg alig terjedt tl: A francia llam tulajdonkppeni megalapozja, F l p gost nem t e h e t e t t mst, mint hogy meghagyja a klnbz provincik intzmnyeit s szoksait, m mindezeket ltala kikldtt bizalmi tisztsgviselknek kulcspozcikba lltsval sajt befolysa al vonta. Ez a mdszer olyan h a t k o n y n a k bizonyult, hogy ezt alkalmaztk a XVII. szzadban Elzsz bekebelezsekor is (7478. p.). A francia llamszervezs sikere t t volt: a XIV. szzad sorn az llam idealizlshoz, kultuszhoz, az am irnti szolglatoknak a kivlasztott np Isten legkeresztnyibb kirlya szolglataknt val lttatshoz vezetett (84. p.). Az igazgatsban az informciszksglet hamarosan brokratikus robbanshoz vezetett. Amikor a XIII. szzad elejn a mongolok megjelentek, a francia kirly s a ppa rgtn kvetsget kldtt a knhoz ( 1 1 9 - 1 2 0 . p.), s alkalmi informciszerzssel mg megksrelhetett eredm n y t elrni. A kvetkez vszzadokban a nagykveti funkci pontosan azrt intzmnyesedik, amirt a bels szolglati rendszer is kialakul. Az informcik szerzse s feldolgozsa brokratikus appartust nvel, ugyanakkor az informcinak potikai rtke van, s gy valaki minl tbbel rendelkezik belle, annl nagyobb eslye .van arra, hogy nll potikai tnyezv vljk. Hogy az uralkodnak a gyeplt mgse kelljen kiengednie kezbl, fokozatosan intzmnyesti a kollegialits elvt, ami egyfell szakterletek szerint mlyrt tagolt igazgatsi appartus kiptsre sztnz, ugyanakkor ezeket n e m hieraichizlja olyan mrtkben, hogy a kirly ttdcintst korltozn a bel- s klgyek f e l e t t Ennek bizonysga szmos llamtitkri f u n k c i , amik Angliban vagy Franciaorszgban mg a XVIII. szzadra sem egysgeslnek pldul klgyi llamtitkri funkciv, hanem n llamtitkri reszortok maradnak az egyes fldrajzi terletek klgyeinek vitelre (146. p.).

    190

    Strayer professzor vgkvetkeztetse szerint a XVII. szzadi eurpai llam korntsem volt mg demokrcia, de a modern llamisg szervezeti intzmnyesed ettsgnek ksznheten korntsem volt mr olyan despotizmus, amelyben csupn egy monaicha szemlyes akarata ltezhetett

    309

    volna. A vgeredmny az llam olyan gyakorlati funkciinak megsokszorozdsa szmra (156. p.). nigazolsa lett, amely llektanilag elksztette a talajt tovbbi, mind fokozottabb erstse s VARGA CSABA

    Jogtltets, avagy a k l c s n z s mint e g y e t e m e s jogfejleszt t n y e z


    VARGA CSABA

    Ritka pillanat a jogtudomny fejldsben, amikor egy gondolkodban magban rhetjk tetten azt a metamorfzist, ami addig klnllnak hitt diszciplnk tallkozsbl s ennek nyomn egy merben j, az rintett diszciplnkon is t l m u t a t kvetkeztets levonsbl ered. Egy ilyen talakuls szerencss alanya s hordozja lehetett Alan Watson, akit tantvnyai, az edinburghi egyetemen m k d kollgi s vilgszerte szmos bartja s tisztelje egyarnt vtizedeken keresztl mint a {wlgri jog tanrt ismerhetett. A civilisztikn bell Watson professzor rdekldse elssorban a polgri jog trtnetnek, ezen bell is mindenekeltt a rmai jognak szlt, ami korntsem csupn szubjektv indtkokbl fakadt sztnzs: a rmai jog s a skt jog kztti sajtos affinitsban leli magyarzatt. Rmai jogi vizsgldsai csakhamar a ksei kztrsasgi kort rint, elmlylt vizsgldsokba torkolltak, amik egy vtizeden bell feltr igny s ugyanakkor sszefoglal jelleg monogrfik sorozatban ltttek formt ( T h e Law of Obligations in the Later Roman Republic, Oxford 1965; The Law of Property in the Later Roman Republic, Oxford 1969; Law Making in the Later Roman Republic, Oxford 1974). Rmai jogtrtneti kutatsai csakhamar sszehasonlt igny vizsgldsokhoz vezettek, amik viszont korntsem meglepen, de a valban t u d o m n y o s elemzsek egyetemes rdekeltsgt kivlan pldzva - kzvetlenl jogelmleti szint s ignyessg tanulsgokkal jrtak. A polgri jog trtnettl a virginiai egyetemen 1970-ben tartott jogelmleti vendg-eladsokon t gy vezetett az t egy olyan sszegezshez, mely cme szerint sszehasonlt jogi, elemzseit alapul vve jogtrtneti jelleg, koncepcijban s tudomnyos ttrsben azonban mindenekeltt jogelmleti termszet (Legal Transplants: An Approach to Comparative Law, Edinburgh, Scottish Academic Press, 1974). sszegezsnek m o n d o t t u k az imnt a mvet, korntsem jogosulatlanul. m ha pontosabbak kvnunk lenni, azt kell m o n d a n u n k , hogy olyan jogelmleti eredmny sszegezsrl van sz, amihez tudomnyos koncepci jegyben vgzett sszehasonlt szemllet jogtrtneti elemzsek sora szksgkppen vezetett el. Valban, mintha Alan Watson knyve nem lenne ms, mint nhny elads az sszehasonlt jog termszetrl, veszlyeirl s ernyeirl, majd egy tucatnyi esettanulmny, amiben az elad a hallgatival egytt rcsodlkozik arra, hogy az si Kzel-Kelettl a mai Uj-Zlandig a legklnflbb trsadalmi-gazdasgi formcikban s jogi berendezkedsekben mennyi hasonlsgot mutat a jogfejlds, amennyiben titka s jdonsga nem eredeti lelemnyekben, hanem inkbb a msutt mr ismertnek tvtelben vagy legfeljebb tovbbgondolsban rejlik. Vajon a tehetetlensg lenne az emberi trsadalom fejldsnek mindmig leghatkonyabb eszkze? Vajon az utnzs lenne az emberi trsadalom legmaradandbb hozzjrulsa sajt ltnek mind fejlettebb felttelek kztt trtn biztostshoz? A szerz nem llt ilyet; ilyes fejtegetsbe nem is bocstkozik. Munkjban pp az a tanulsgos, hogy nem filozfiai vrtezetben hadakozik, nem ideolgiai eltleteket forgat, hanem egyszeren a dolgok logikjra kvncsi, s tudomnyos ignyessge s kulturltsga elegend sztnzst teremt szmra ahhoz, hogy a dolgok logikjt valban engedje feltrulni. s elg egy tucatnyi eset elemzse ahhoz, hogy az egyediben az ltalnos mozzanata is felcsillanjon, s ennek eredmnyeknt a jogfejleszts egyik leginkbb elhallgatott s mgis nemcsak legegyetemesebb, de legtrsadalmiasultabb eleme is magyarzatot kapjon. A jogmegjulsok hivalkod larcrl gy lecsurog az jdonsg mza, s ami elbukkan, az marad, ami volt, s aminl tbb nem is lehetett: olyan mestersges emberi konstrukcik sorozata, ami trsadalmilag szndkolt hatst, de eszkztrt illeten sem lgres trben szletett. Mindez persze korntsem azt clozza, hogy a gazdasg s jog viszonyt, az alap s felptmny kapcsolatt illet marxi tantst megkrdjelezze.

    191 286

    Legfeljebb azok a menthetetlenl ideologikus leegyszerstsek leplezdnek le, amelyek gy kvntk forradalmastani a tnyeket, hogy azok elemzst a klasszikusok tanulmnyozsval helyettestve vgl magukrl a tnyekrl feledkeztek meg. A tnyek azonban, ha makacsok, gy szp szavakkal nem helyettestdnek. s ha elemzsk irnt a kszsg lanyhul, gy azt msok vgzik el. Ha mg napjainkban is egyeduralkod lenne a marxistk krben az a vlekeds, ami a mindenkori j formci jogban kizrlag a diszkontinuits elemt hangoztatta, akkor Watson elemzse csattans cfolatknt szolglna. Napjainkra azonban a marxizmus mint elmlet valban visszanyerte jogait, s a trsadalmi megjulsokat is a maguk sszetettsgben, a kontinuits s diszkontinuits dialektikjban vizsglja. Alan Watson vllalkozsa ezrt - tteles bizonyt anyagn s ennek elmleti elrendezsn tl mindenekeltt mdszertani szempontbl rdemel figyelmet. A tnyek t u d o m n y o s vizsglata termszetszerleg mindig a k u t a t vilgszemlletbe begyazottan trtnik, s felttelezi a korbbi kutatsi tapasztalatok sorn felhalmozdott munkahipotzisekkel val szembeslst. Ezektl fggetlenl nem rvnyeslhet ugyan, ezekben munklva mgis kimagasl rtk a tnyek tisztelete. Aligha szksges itt rszletesen szlni arrl, hogy Marx vagy Lenin nem csupn szlamknt hangoztatta ezt, hanem tevkenysge tudomnyos s morlis kiindulpontjv is tette. Nos, mindez trgyunk sszefggseiben azrt rdekes, mert rvilgt arra, hogy a kell t u d o m n y o s koncepciban fogant, kellen tnytisztel elemzs olyan eredmnyekhez vezethet, amit a marxista jogszemllet is kzvetlenl sajtjaknt vllalhat: elmletbe beptheti, s mint ttelei tovbbi finomtst clz tny adalk ok at s a mindennapi realizlds kereteit jell korrektvumokat elfogadhat.

    Ami a trtnelmi feldolgozsokban az sszehasonlt mdszer fontossgt illeti, Watson az sszehasonlt jog olyan klasszikusaira hivatkozik, mint E. Lambert vagy J. H. Wigmore, akik a szzadforduln, ill. a kt hbor kztti idben sszehasonlt jogtrtneti ill. nomogenetika nven ezt a jogsszehasonlts egyik legfontosabb, nll diszciph'naknt megfogalmazott gnak tekintettk. Noha az sszehasonlts szmra a legtgabb tr a klnbz rendszerekben elfogadott megoldsok sszevetsben nylik; a szerz szmra is nyilvnval, hogy ez nmagban - t u d o m n y o s szemmel semmitmond vllalkozs. A vizsglds slypontja ija ( 5 . p . ) mindig elssorban a problma sszehasonlthatsgn van, s csupn msodsorban a jog sszehasonlthatsgn; kvetkezskpp minden ilyen kiindulponton nyugv diszciplna inkbb lesz szociolgia, mint j o g . " Ennek csak ltszlag mond ellent az a program, amit a jogsszehasonlts szmra szab. Eszerint a jogsszehasonlts mindenekeltt a rendszerek kztti kapcsolattal foglalkoz jogtrtnet. Ha pldul a kzs alaprl fejld rendszerek kztti hasonlsgot s klnbsgeket nyomon kvetjk, kzelebb j u t u n k annak megismershez is, hogy voltakppen milyen tnyezk jtszanak szerepet a jognak s vltozsainak nvekedsben. Trtneti jellegnek ksznheten ugyanakkor - folytatja Watson - a jogsszehasonlts egyszersmind jogelmlett is nvekszik, hisz az elbbiek rvn a jog termszetre, klnsen a jogfejlds termszetre nzve ad magyarzatot ( 6 - 7 . p.). Taln m o n d a n u n k sem kell, hogy e mdszertani hitvalls egy lnyeges p o n t o n ugyanazt sugallja, mint a trtneti s a logikai megkzelts egysgnek marxi felfogsa, nevezetesen hogy nem klsleges s z e m p o n t o k szerint, hanem csakis a trgy trtnelmileg megnyilvnul sajtsgos logikjnak kibontsval kaphatjuk meg a trgy logikjt. Hogy e mdszertani megfontolsok flrettele milyen torzulsokhoz vezet, jl m u t a t j a A. S. Diamond pldja, aki mvben (Primitive Law: Past and Present, London 1971, 114. s kv. p.) a rmai XII tbls trvny eredetnek jrartelmezsre tett ksrletet. A rmai hagyomny szerint e korai kodifikci i. e. 450 krl keletkezett, amit a szzadfordul tjn tbben ktsgbe vontak, keletkezsi idejt ksbbre tve, m jogi kdex voltt nem vonva ktsgbe. Diamond most - a hagyomnyt tmogat bizonytkok hinyban - ezt is ktsgbe vonta, s gy foglalt llst, hogy a pontifiklis iskolk tanknyvvel van dolgunk, ami fknt az egymsra kvetkez msolk ltal rnkhagyomnyozott s tovbbfejlesztett jogi maximkat tartalmaz olyan korbl, amikor csupn kevs dokumentum llt rendelkezsre ahhoz, hogy ezt ellenrizzk s kijavtsk." E ttelt, s azt, hogy ez i. e. 250 tjn keletkezett, csupn kt rvvel tmasztja al. Egyrszt a ksei kdexek mrtkvel mrve nehz felttelezni, hogy egszben trvnyhozsrl lehetett volna sz, msrszt pedig a XII tbls trvny 192

    626

    kifejezett szankcikat csak ritkn tartalmaz. rveit teht Diamond teljessggel idegenbl merti: rszben a msfl vezreddel ksbbi eurpai fejldsbl (a germn kdexek alapulvtelbl), rszben pedig a msfl vezreddel korbbi nem-indoeurpai fejldsbl (a szankciknak egy jasszriai jogi tanknyvre emlkeztet hinybl). Diamond gy olyan npeket, kultrkat s konkrt p r o d u k t u mokat hasonlt ssze, amelyek k z t t kzvetlen kapcsolat sohasem volt. Ezt meg slyosbtja azzal, hogy mindezt a tnyek ellenre teszi, elfelejtkezve pldul arrl, hogy mg a ksbbi rmai trvnyhozsban sem volt szksgkppen megjelen elem a szankci ( 1 3 - 1 4 . p.). A jogtltets krdsben ktfle vlekedssel tallkozhatunk. Egyik a romantikus nacionalista mint pl. Savigny a mlt szzadban, vagy skt jogszok napjainkban - , ami a np s a sajt joga kztti azonossgot trtnelmileg indokolhatan, m csupn rzelmileg igazolhatan hangslyozza. Msik a jzan felfogs, mely a tnyek alapulvteln nyugszik. Antropolgusok, gy pL R. H. Lowie (Primitive Society, New York 1920, 4 4 1 . p.) mr rgen megllaptottk, hogy a kultrk f k n t vletlen rintkezsnek ksznhet klcsnzsek tjn f e j l d n e k " , s ezen alapult Roscoe Pound csaknem aforisztikus tmrsg kifejtse is: Egy jogrendszer trtnete nagymrtkben jogi anyagok ms jogrendszerekbl t r t n klcsnzsnek, s jogon kvli anyagok asszimillsnak a t r t n e t e . " 1. A jogklcsnzs taln legkorbbi pldja az rott jogfejlds taln legkorbbi pldibl, nevezetesen a Kzel-Kelet egymstl tbb vszzados klnbsggel kibontakoz kultrinak kdexeibl val. A Codex Esnunna ( 5 4 - 5 5 ) gy rendelkezik: Ha valakinek az kre klels, s amennyiben klels hibjt a tulajdonos rtsre adtk, de nem vigyzta gy, hogy az kr az embert felkleli s ezzel hallt okozza: az kr tulajdonosa 2/3 mane ezstt mr ki. Ha az kr rabszolgt klel fel s okozza hallt, a tulajdonos 14 sekcl ezstt mr k i . " Codex Hammurabi ( 2 5 1 - 2 5 2 ) : Ha valakinek az kre klels, s amennyiben klels hibjt az illet rtsre adtk, de azrt szarvait be nem kti, krt meg nem ktzi gy, hogy az kr ember fit felkleli s ezzel hallt okozza: 1/2 mane ezstt ad. Ha az illet szabad ember rabszolgja volt: 1/3 mane ezstt a d . " Az Exodus pedig gy rendelkezik (2. Mz. 21. 2 8 - 3 2 . ) : Ha frfit vagy asszonyt klel meg egy kr gy, hogy meghal, kvel kveztessk meg az kr s hst meg ne egyk, de az krnek ura rtatlan. De ha az kr azeltt is klels volt s annak urt megintettk, s mgsem rizte azt, s frfit vagy asszonyt lt meg: az kr kveztessk meg s az ura is halllal lakoljon. Ha pnzvltsgot vetnek re, fizessen lelke vltsgrt annyit, amennyit re kivetnek. Akr fit kleljen meg, akr lenyt kleljen meg: e szerint a rendelet szerint kell cselekedni. Ha szolgt klel meg az kr vagy szolglt: adassk azok urnak 30 ezst siklus, az kr pedig kveztessk m e g . " A rendelkezsek tartalmukban s megfogalmazsukban is lthatan hasonlak. A klcsnzs tnyt egyrtelmen bizonytja a specifikus felttel, ami a szankcionlst ahhoz kapcsolja, hogy az kr klels voltt mr korbban hivatalosan a tulajdonos tudomsra hoztk. Ez mind az kori, mind a ksbbi trvnyhozsban plda nlkl ll. A klcsnzst mg nyilvnvalbb teszi egy tovbbi rendelkezs, mely mg az kori Kzel-Kelet vilgban is kivteles, az okozatossg s a vtkessg krdst kikszbl megoldsval: Codex Esnunna (53): Ha egy kr megdf egy k r t gy, hogy az elpusztul, mindkt kr tulajdonosa elosztja az eleven k r rt s az elpusztult k r t e t e m t . " Exodus (2. Mz. 21. 35.): s ha valakinek kre megdfi az felebartja krt gy, hogy az elpusztul, adjk el az eleven krt, s az rt osszk meg, s a hullt is osszk e l " (2224. p,). 2. Az kori fldkzi tengeri kultrkban csakgy, mint a kzpkori Eurpban a jog tbbnyire perszonlisn, s nem territorilisn rvnyeslt. Igy az Augustus ltal i. e.- 30-ban meghdtott Egyiptomban az egyiptomiak viszonyait a bennszltt magnjog, a grgkt a hellenisztikus kzs jog, a rmai katonkt, hivatalnokokt s kereskedkt a magukkal hozott rmai provincis jog, a zsidkt s ms kisebb csoportokt pedig sajt szemlyi joguk szablyozta. Azonos terleten klnbz jogrendszerek ltek teht egyms mellett, amik nem olvadtak ugyan ssze, de erteljesen formltk egyms arculatt. A rmai jog pldul anlkl is jelents vltozsokat szenvedett, hogy ez csszri .vagy brmyen jogalkotsban hivatalosan t k r z d t t volna. Az idegen jogrendszerekkel kapcsolatos gyakorlati tapasztalat ilyen mdon nmagban is vltoztatsokra ksztet. Ami az Egyiptomban gyakorolt rmai jogot illeti, a legfeltnbb, hogy e vltozsok a szerzdsi jog mellett mindenekeltt a vltozsok fel legkevsb nyitott - s R m b a n klnsen konzervatv s statikus - csaldjogban jelentkeztek. 193

    626

    Ezen tl figyelmet rdemel az is, hogy minden jogrendszer fejldsnek megvan a sajt logikja. Egyes jogrendszerekben sajt koruk mrtkvel mrve is knnyen fedezhetnk fel hzagokat vagy hinyossgokat, ezek azonban korntsem mindig rhatk az ismerethiny szmljra. A jzan rtelem s a logika a jogfejlesztsnek korntsem kizrlagos tnyezi. Az egyttmkds tnybl s knyszerbl fakadan a kzvetlen kpviselet csakgy bevonult az Egyiptomban gyakorolt rmai jogba, mint a harmadik szemlyek javra szl szerzds, vagy a filius familias tulajdonszerzse, amirl bizonyosan a metropolisz jogszai is tudomst szereztek. Ez a z o n b a n a jog brmilyen racionlis fejlesztsrl t a n s k o d o t t is, nem bizonyult kell sztnznek a metropolisz jogszai szmra, hogy sajt hagyomnyaikon vltoztassanak. Vgezetl kitetszik mindebbl az is, hogy a sajt krnyezetkben nem kielgten m k d jogszablyok mg inkbb diszfunkcionliss vlnak, ha idegen krnyezetbe kerlnek. Emlkezznk csak Jeremy Bentham (Of the Influence of Time and Place in Matters of Legislation, IV. fej.) kevss hzelg szavaira arrl, hogy az angol jog nagyrszt olyan termszet, hogy mindentt rossz lenne . . . m Benglban nem olyan, mint Angliban, hanem mg rosszabb lenne" ( 3 4 - 3 5 . p.) 3. Az idegen rendszerek hatsa jelentkezhet egyes jogi fogalmak, szablyok vagy intzmnyek kialaktsban, s ezek rendszerezse elveinek, rendszertannak az tvtelben egyarnt. A rendszerezsben megnyilvnul recepci olykor minden msnl egyetemesebbnek s elpusztthatatlanabbnak bizonyulhat. Nos, a jusztininuszi Institcik (i. u. 5 33) szisztematikja, mely legalbbis a gaiuszi Institcikig (i. e. 2. szzad) vezethet vissza, a nyugati jogi szisztematika nagy rszt meghatroz befolyst gyakorolt. Skciban a legkorbbi ismert jogi m , a Regiam Majestatem (XIV. szzad) tartalmnak ktharmad rszt egy korabeli angol m b l , Glanvill Tractatus de legibus et consuetudinis regni Angliae-bl mertette. Mgis ettl eltren, kzvetlenl justininusi hatst tkrz nhny fogalom hasznlata s az a tny, hogy tartalmt 14 knyv helyett 4 knyvre b o n t j a . A kvetkez mvek mr beosztsukban is kzeltenek a jusztininuszi minthoz. Mg Jusztininusznl az els knyv a jog termszetvel, forrsaival s a szemlyek jogval, a msodik a dolgok osztlyozsval, a tulajdonjoggal s a vgrendeleti rklssel, a harmadik a vgrendelet nlkli rklssel, a ktelmekkel s a kvzi-szerzdsekkel, a negyedik pedig a deliktumokkal, kvzi-deliktumokkal, akbikkal s a bntetjoggal foglalkozik, a XVII. szzad elejnek skt termke, H o p e Major Practicks-\n szintn ngy knyvre osztja anyagt: a jog s a polgri s az egyhzi kormnyzat viszonyra, a szemlyes jogokra, a dologi jogokra, s vgl a vgrendelkezsre s rklsre. A Stairtl szrmaz Institutions of the Law of Scotland (1681), amit a modern skt jog megalapozsnak tekintenek, beosztsban mg inkbb kzelt Jusztininuszhoz. Els knyvben a jog ltalnos elveit, a szemlyek jogt, a deliktumot s a szerzdst, msodikban az rkjogot, s a negyedikben az eljrsjogot trgyalja. Hrom vvel ksbb teszik kzz Sir George Mackenzie ugyanilyen cm g y j t e m n y t , mely els rszben a j o g o t ltalban, a brsgokat s a szemlyek jogt, msodik rszben a dolgok s a tulajdon jogt, harmadik rszben a ktelmeket, a szerzdseket es a vgrendelkezs nlkl rklst, negyedik rszben az akcikat s a bncselekmnyeket trgyalja. Skcia viszonylag egyszer, trvnyhozson alapul, jogesetektl nem tlzsfolt jogrendszerrel rendelkezik, gy a jog sszefoglalsban s trktsben a kzpkortl kezdve hallatlan szerepet vllaltak azok a kiemelked jogszok, akik sszefoglal feldolgozsokat tettek kzz a jog egszrl. A XVII. szzadban ilyen volt Stair, a XVIII.-ban Erskine, a XIX.-ben Bell, a XX.-ban pedig Gloag and Henderson, kimagasl intzmnyi szerzk kzl gy ltszott, hogy Bell tej'ssggel szakit a rmai hagyomnnyal mind feldolgozsa rendszertanban, mind pedig abban, hogy komoly hangslyt fektet a hajzsi jogra s a fldjogra, ami merben idegen a rmai jogtl. Ufey tnhetett ht, hogy a rmai jogi szisztematika napja leldozott. s mgis, akr a mai egyetemi tananyagbeosztst vgyk is figyelembe az edinburghi egyetemen o k t a t o t t hsz trgy kzl mindssze k e t t hallgat a 'skt jog' nvre. Ezek szerkezetkben ismt csak Jusztininusz Institciit kvetik, mg a tbbi 18 trgy azokat a diszciplnkat takaija, amik a rmai j o g o t k v e t fejlds e r e d m n y e i Ily mdon a legnemzetibb jogknt olyan jog ll elttnk, ami bels rendszert s elveit illeten .is voltakppen rmai jogrecepci termke ( 3 6 - 4 0 . p.). A kls szemll llspontjrl nzve nem jogosulatlanul jegyezte ht meg J. H. Merryman (The Civil Law Tradition, Starord 1969, 7. p.), hogy a jusztininuszi Institcik els hrom knyve s a XIX. szzadi kontinentlis polgri k d e x e k tbbsge lnyegileg valamennyien ugyanazokkal a problmkkal s viszonyokkal foglalkoznak, s azt a szablyozsi terletet lelik fel, amit a kontinentlis jogsz civiljognak nevez."

    194

    289

    4. rzkletesebb es fknt a rszletekbe is vilgt kp bontakozik ki elttnk, lia a rmai jog skciai recepcijt a szisztematikn tl magt a szablyanyagot illeten is szemgyre vesszk. A legkorbbi skt joggyjtemny a vrosi n k o r m n y z a t o k jogt 119 fejezetbe egybegyjt Leges Qu a tour Burgorum, mely egyes rszeiben a XI. szzadra, ms rszeiben a XIII. szzadra vezethet vissza. Nhny elszrt jelzsen tl aligha tallhat ebben brmi nyom, ami a rmai jog hatsra utalna. Perth szokq'ogknyve mr hivatkozik a kontinens tanult jogra", bizonyos rszeket pedig Isidorustl msol t. Meg hatrozottabbnak tnik a befolysos liber de iudiciis, mely a rmai jognak a knoni eljrson keresztl t r t n benyomulsra utal. A mr emb'tett Regiam Majestatem ktharmad rszt a mr kzel kt vszzada elhunyt angol Glanvilltl s nem a kortrsibb Bractontl vette t, mivel az angolokkal val fggetlensgi hbor 1328-ban t r t n befejezse utn a kt orszg jogfejldse kezdett elvlni egymstl. A Regiam Majestatem egybknt rmai jogi elemeit szintn knonjogi kzvettssel - G o f f r e d u s de Tanonak a XIII. szzad kzepn keletkezett Summa in titulos dcrtalium-jbl merti. Az angolokkal a sktok szaktottak ht, ezzel azonban a jogszkpzs krdse j krdsknt vetdtt fel. Az els skt egyetem, a St. Andrews 1413-ban trtn megnyitsig tbb mint 400 hallgat vgezte tanulmnyait az eurpai kontinensen, akiknek tbb mint fele jogi tanulmnyokat folytatott. Az egyetemi kpzs skciai megindulsa mindazonltal nem lohasztotta az Eurpban tanulni kvnk szmt (gy pl. 1600 s 1800 kztt Leiden jogi karn mintegy 1600 skt hallgat matrikullt). Korntsem ksztethet ht csodlkozsra, ha az Eurpban kpzett skt jogszok az olt mr recipilt rmai jog hagyomnyt is magukkal hoztk. Az 1608-ban elhunyt Thomas Craig jogosan rja fus Feudale-jban: De mi ebben a kirlysgban ktve vagyunk a rmaiak trvnyei ltal, amennyiben azok a termszet s a jzan rtelem trvnyeivel sszefrnek." Hasonl utalsokat tartalmaz a mr emltett Hope-fl e.MajorPracticks is: ,,A parlamenti trvny kzvetlenl rvnyeslni engedi a civiljog s a knonjog konstitciit ebben a kirlysgban . . . Nem zrja ki a civiljogot s a knonjogot o t t , ahol municiplis sttusokkal nem rendelkeznk." Stair emb'tett mve mg rnyaltabb, amennyiben a recepci nem hivatalos, de a gyakorlatban tnyszer jellegre is r m u t a t : Noha nem lett elismerve mint ktelez trvny autoritsa okn, mgis szably szerint kvetsre tall mltnyossga n y o m n . " Ennek eredmnyeknt ma is a rmai jog beszl ott, ahol a skt jog a fiatalkorak klnfle kategriirl, az ing tulajdontruhzs mdjairl, a szolgalmakrl, haszonlvezetrl s az ing dolgok rklsrl, a ktelmekrl vagy pp a deliktumokrl szl. Watson szmra szmos kvetkeztets addik e fejtegetsekbl: (1) a jogrendszerek kztti kapcsolatok s klcsnzsek tisztn politikai tnyezknek is ksznhetik eredetket, mint pl. a Skcia s Anglia kztti hborskods, ami ellensges viszonyt tartott fenn a kt orszg k z t t ; (2) a nacionalizmus jelents szerepet jtszhat annak eldntsben, hogy milyen forrsbl trtnjk a klcsnzs. A rmai joghoz azrt fordult Skcia, mert ellensges viszonyt tpllt Anglival szemben, s jelenleg azrt fordul ismt Anglia fel, mert a feszltsgek cskkentek; (3) a jogklcsnzst klnsen elsegti, ha a honi jog nem ers, s nem rendszerr szervezett; (4) a szablyok tvtele nem teszi mellzhetetlenn, hogy ezzel egytt a szablyok mgtt ll rtelmez doktrnkat is tvegyek. A klcsnzs knnyen elsegtheti azonos szablyokon nyugv j doktrna szletst s ennek az eredetivel azonos mrtkben jelentss s sajt kzegben autoritvv vlst; (5) mivel a skt jog tbb mint fl vezreden keresztl folyamatosan klcsnztt a rmai jogtl, meg kell llaptani, hogy egy nmagban fejlett jogrendszerben egy msik jogrendszer mindig tallhat valami klcsnzni valt fejlettsge klnbz fokain; (6) a d o t t szablyok nem csupn egy elveiben klnbz rendszerbe, de egy tkletesen eltr m d o n szervezett joggba is teljessggel integrlhatk. Erre utal a rmai tulajdonjog skciai beplse csakgy, mint az angolszsz trust intzmnynek msfl vszzados dl-afrikai fejldse, amit alapveten a r m a i - h o l l a n d jog krnyezete hatrozott meg, szmos olyan sszetevvel, amik az angol trust nhny legjellegzetesebb elemt tudatosan elutastottk ( 5 0 - 5 6 . p.). 5. Az a jelensg, amit Watson a jelents s autorits sszefggse kapcsn intellektulis opportunizmusnak" nevez (58. p.), hallatlanul mly s mindmig csupn kevss feltrt problmkra: a trsadalmi trtnsekben az ideologikus f o r m k megklnbztetett szerepre s mindenekeltt a trsadalmi normaalkotsban a legitiml tnyezk fontossgra utal. A szerz mindkt pldjt a rmai jog hollandiai recepcijbl, s ezen bell a recepcit tovbbfejleszt Voet (16471713) munkssgbl merti. Az els problma abbl a d d o t t , hogy a rendelkezsre ll rmai szvegforrsok egyltaln nem foglalkoztak az alkoholizls hatsaival, s klnsen

    626

    195

    nem azzal, hogy mi trtnik akkor, ha valaki rszegen kt szerzdst. Nos, feldolgozsban Voet (Commentarius ad Pandectas, 18. 1 . 4 . ) annak a nzetnek altmasztsra, miszerint a rszegsg kizrja a megegyezst, kivve, ha a megegyezsre irnyul szndk fennllta bizonythat, hrom klasszikus rmai helyet idz: Ezek kzelebbi vizsglatbl azonban rgtn kitetszik, hogy egyikk sem a szerzdsrl szl, s a rszegsggel is csupn egy hozhat sszefggsbe. Mg rdekesebb a lex Aquilia pldja. Tudni kell errl, hogy els fejezete a rabszolgk s hzillatok meglsvel foglalkozik, harmadik fejezete ezek megsebestsvel, mg msodik fejezete ismeretlen maradt egszen 1816-ig, az n. Veronai kdex megtallsig. A rmai jogrecepci idejn gy mindssze olyan szvegutalsokkal rendelkeztek rla, amelyek a n l szltak, hogy e fejezet desuetudba esett, s gy nincs hasznlatban. Gyakorlati problmkra keresve vlaszt, k o m m e n t r j b a n Voet mgis megksrelte (9. 2. 5.), hogy e fejezetet rekonstrulja, st hatlyossgt is kimutassa. rvelse mr csak logikai bjnl fogva is megejt. Azt rta, hogy mg az els fejezet az egsz rabszolga megsemmistsvel foglalkozik, a msodik fejezet lnye nemesebb felnek megsrtsvel, vagyis lelke megrontsval, mg a harmadik a kevsb nemes rszen, nevezetesen a testn esett srelemmel. Szerinte a msodik fejezet csupn httrbe szorult egy jabb akcifajta elismersvel, de nem vlt hatlytalann, s teljes hatlyossgt ppen most kell visszanyernie a gyermekek, szerzetesek, alattvalk, vazallusok s ms h a s o n l k " erklcseinek a megrontsra kiterjesztett analogikus alkalmazsa ltal. Mindkt pldban olyan hivatkozsrl van sz, ami ismeretelmletileg nzve nknyes s igazolhatatlan. m mindkt esetben a gyakorlat knyszertett ki valamilyen megoldst vagy megoldsra irnyul javaslatot, amik a kor kzegben csak akkor tnhettek megalapozottnak, ha klasszikus rmai jogi tekintly llott mgttk. A kor kzegben teht a problmaknt trzett krds racionalitshoz az is h o z z t a r t o z o t t , hogy e racionalits ne nmagban elszigetelten lljon, hanem a klasszikus rmai autoritsokbl is levezethet legyen. Voet gy a tekintlytl altmasztott klcsnzs ideologikus ltszatt hozta ltre, mert a szmra kizrlag a d o t t trtnelmi racionalitsnak csak gy tehetett eleget. Mindennek kln nyomatkot ad, hogy mint a szerztl megtudjuk Voet a rszegen kttt szerzds hatlytalansgval nem m o n d o t t jat; ugyanezt Grotius mr egy korbbi mvben (Inleiding tot de Hoandsche Rechtsgeleertheyd, 3. 14. 5.) mr egszben kimondta. St ppen az utal a racionalits trtnetisgre s az ideologikus ltszatok jelentsgre, hogy Grotius e megllaptsa, melyet tekintlyekre val hivatkozs nlkl tett, hatstalan maradt. Voetnek kellett jnnie a maga lhivatkozsaival ahhoz, hogy a gyakorlatilag egyedl kzenfekv megolds tnyleg meghallgatsra s kvetsre talljon ( 5 7 - 5 9 . p.). 6. A kzpkori Eurpban a rmai jogrecepci idejn szmos Summa Codicis volt hasznlatban, melyek kiegszt - magyarz s egyben aktualizl glosszkat fztek a jusztininuszi Corpus Iuris-hoz. Taln a legjelentkenyebb hatst ezek k z t t , gy tetszik, az eredetileg provenszl nyelven 1149 krl rott lo Codi gyakorolta, ami francia, latin, kataln, kasztiliai s ms nyelvekre fordtott kziratokban terjedt el. Toszkntl Katalniig, Anjouig s Velencig a legklnflbb szoksgyjt e m n y e k b e n s joggyjtemnyekben jelentkezett; az Acreben a XIII. szzad kzepetjt sszelltott Livre des Assis des Bourgeois gyjtemnyben pedig a 237 fejezet kzl 63 kzvetlen fordts, 59 pedig tartalom szerinti tvtel belle. Ilyen krlmnyek kztt paradox helyzet, hogy a lo Codi els n y o m t a t o t t emltse C. Giraud munkjnak ksznheten mindssze 1838-bl val, s a kzpkork u t a t k figyelmt elsknt 1891-ben vonta magra. T r t n e l m i felismersnek sajtos kseisge azonban jelentsgn s elvi tanulsgain aligha vltoztat. Ezek szerint a jogklcsnzs f o n s u l szolgl olyan hallatlanul sszetett s szvevnyes munkk, mint a jusztininuszi kdex, elsdlegesen klnfle kzvettsek rvn terjedhettek el, melyek egyszerbbek voltak, s kzvetlenebbl fejeztk ki k o r u k szksgleteit. Msfell arra is rvilgt, hogy a klcsnzs kzvetlen fonsul doktrinlis m u n k k is szolglhatnak (63. p.). Bizonyosan jellegzetes az a tny is, hogy mind a keresztnysg, mind a trsadalomnak merev, statikus s nagymrtkben rkletes, sajtos jogokkal s ktelessgekkel felruhzott csoportokra tagozdsa a jusztininuszi Kdexben, s nem a Digesztkban jelent meg elszr. Kvetkezskpp a Kdex ill. az azt kzvett lo Codi ezrt gyakorolhatott ily nagymrtkben erjeszt hatst a korai k z p k o r b a n , mg akkor, amikor a trsadalom mereven privilegizlt tagozdsa lehanyatlott, mindez a rmai jogrecepciban is ms sztnzseknek s kzvettknek adta t helyt. Egy olyan sokrt g y j t e m n y teht, mint a Corpus Iuris Civilis, klnfle generciknak s klnfle korszakoknak is eltr megoldsokat sugallhatott ( 6 1 - 6 4 . p.). 196

    626

    7. Hogy egy j kzssg jognak a formldsa mennyire regi mintk n y o m n haladhat, a Massachusctts-i kolnia lehet a legjobb plda. Ez 1623-ban lteslt s 1629-ben fejldtt odig, hogy a kolonistk I. Krolytl chartt krjenek maguk szmra. Ez egyebek kzt felhatalmazta a telepeseket, hogy idrl idre kialaktsk, elrendeljk s megllaptsk minden m d o n azokat a teljes s sszer rendelkezseket, trvnyeket, stattumokat s rendeleteket, irnyelveket s utastsokat, amelyek a mi angol kirlysgunk trvnyeivel nem ellenttesek." A kzfelfogssal ellenttben a kolonistk tvolrl sem voltak tudatlan emberek. Szmosan kzlk jelents zleti tapasztalatokkal vagy ppen jogi kpzettsggel rendelkeztek. Vezetjk, John Winthrop maga is bkebr volt, aki a Gray's Inn-ben s msutt kell gyakorlatot szerezhetett jogi o k m n y o k szerkesztsben. Hasonl nev fia korbban az Inner Temple gyvdjeknt m k d t t , s mg hosszan sorolhatnnk a korai telepesek hajdani angliai jogi karrierjt.Chartjukkal ellenttben igen hamar nyilvnvalv vlt, hogy jogrendjket az anyajogtl fggetlenl kell tovbbfejleszteni, mivel sajtos feltteleik (a munkaer s a javak hinya, a fmpnzzel s a fldrklssel kapcsolatos problmk stb.) nll szablyozst kveteltek. Fokozatosan kiiktattk teht annak lehetsgt, hogy a helybeni dntsek fellebbviteli fruma Angliban legyen, s ezzel prhuzamosan hozzlttak sajt jogi korpuszuk megfogalmazshoz is. Egy 18 tag bizottsg 1648-ban hozta lcUc The General Lauus and Liberties Concerning the Inhabitants of the Massachusets cm k d e x k e t , melyben a Biblia az egyik inspircis forrsknt szerepel. A kzssg szellemre, de ugyanakkor a jog klcsnzs csaknem korltlan lehetsgeire is jellemz, hogy a Biblia nem csupn a m szellemt hatrozta meg, de olykor kzvetlen forrsknt is szolglt. Az Alapvet trvnyekrl" szl fejezetben a 15 szakasz kzl 14 megfogalmazst s a bntetst illeten is egyarnt kifejezetten a Biblibl mertett. Igy rendeltek hallbntetst a blvnyimdsra csakgy, mint a botrnyokozsra, a bestialitsra, szodomira vagy csbtsra csakgy, mint a hamis tanzsra. Mindezek kztt a legfeltnbb az engedetlen fi hallbntetse, hiszen ez a szakasz az, ami a legszolgaibban kveti a Biblia megfogalmazsait, noha ugyanakkor a hebraikban is jrtas szerkesztk nagyon is jl tudtk, hogy hasonl rendelkezs sem a kortrsi angol vagy eurpai jogokban, sem magukban a Biblia utni zsid f o n s o k b a n nem fordul el. A kdex 14. szakasza a 2. Mz. 21-re trtn nylt hivatkozssal imgyen rendelkezik: Ha valakinek p r t t s makacs fia van, 16 letvt felfogan elgsges kor, aki az atyja szavra s anyja szavra nem hallgat, s ha megfenytik sem engedelmeskedik nkik: az ilyet fogja meg az atyja s anyja, lvn k a termszetes szlei, s vigyk azt a brsgban sszegylt magisztrtusok el, s mondjk nkik, hogy a fiuk p r t t s makacs, s szavukra s megfenytskre nem hallgat, hanem mindenfle bnkben l s az ilyet tljk hallra." Puritn hagyomnyaik okn a kolonistk egyfell oly szorosan kvntk kvetni Isten szavt, amennyire csak sszeren tehettk, ugyanakkor tudatosan alkalmazni is kvntk azt kzssgk sajtos feltteleire, ami szmos bibliai rendelkezs megmstshoz vezetett. Knny megrteni, hogy az nnepnap munkval val megszentsgtelenitst mirt nem kvntk halllal bntetni; az azonban mr kevss nyilvnval, hogy nemcsak a Biblival, de J o h n Cotton korai tervezetvel szemben is mirt nem b n t e t t k halllal a vrfertzst vagy a felsbb hatsgoknak trtn engedetlenkedst ( 6 5 - 6 9 . p.). Megjegyzend, a Biblia ilyen evilgi trtnny ttelt a korabeli angol jog teljes ismeretben hajtottk vgre. Joseph Hills lltja, hogy a kdex tervezetnek kimunklsnl ttanulmnyoztk nemcsak a legjabb angol trvnyeket, de a legklnflbb gyakorlati gyjtemnyeket is. Mg inkbb meglep, hogy egy ilyen archaikus inspcij kdex a kortrsi angol gyjtemnyekhez hasonlatosan semmifle rendszert nem tartalmaz, hanem trgyszavainak abc-sorrcndjben kerlt megszvegezsre. Miknt Holdsworth m o n d o t t a e jellegzetesen angol, a Halsbury's Laws of England kpben napjainkig is alkalmazott rendszerezsi mdrl: ,,Az abc-t hasznltk, hogy az angol jogot hozzfrhetv tegyk". 8. Az J-Zlandot alkot kt szigeten a bennszltt maorikon tl 1840-ben mg mindssze 2000 eurpai lt. 1858-ban az j-zlandi parlament az English Laws Act-btn mgis gy rendelkezett, hogy az angol trvnyek, amennyiben gyarmati viszonyok kztt egyltaln alkalmazhatk, 1840-tl kezdve hatlyban levknek tekintessenek. Ez olyan visszs eredmnyhez vezetett, hogy pldul az angol hzassgktsi formkat rknyszertettk a maorikra, ugyanakkor olyan nllsul trvnyhozsnak is helyt adott, ami maga a meUoplisz szmra is kvetend mintv lett. A hzassgi akadlyoktl a szocilis trvnyhozsig, az rkbefogadstl a fldbrletig olyan trvnyeket lptettek letbe Uj-Zlandban, amiket az anyaorszgi trvnyhozs nem ritkn csak fl vszzad mltn vett 197

    626

    !02

    be. rdekes mdon a fldbrlet leegyszerstse s nyilvntartsinak bevezetse, amit az j-zlandi trvnyhozsi Bizottsg 1842-ben fogadott el, egy Angliban 1829-ben kidolgozott, m ott megbuktatott bizottsgi javaslaton alapult. AngUa s Uj-Zland jogfejldsben a klcsnhats gy nemcsak folytonos, de egyben azzal a tbblethatssal is jr, hogy az angolok a nluk elbuktatott javaslatokat gyakran j-Zlandban kivvott s nemzetkzi elismerst kivlt gyakorlat forrsaiknt viszontlthatjk. 9. A jogtltetsek nagy pldi mellett hasonlan tanulsgos lehet az at-nem-ltets esete is. Mint ismeretes, a rmai jogfejlds nagy korszaka volt a kztrsasg kt utols vszzada, amikor a jogfejleszts d n t tnyezi ves ediktumaikkal a praetorok, konstruktv rtelmezseikkel pedig a jogtudsok voltak, a trvnyhozs viszont e kzegben kevss jelents szerepet jtszott. Trtnetesen e kt vszzad volt az, amikor a grg hats leginkbb rnyomta blyegt Rmra: a komdikra, a kltszetre, a retorikra, a filozfira, a vizulis mvszetekre s az eszttikai rtkelsre egyarnt. Csupn jelzse mindennek, hogy a mvelt rmaiak ekkor ktnyelvek voltak. A grg befolys annyira m i n d e n t t jelenlev volt, hogy F. Schulz sem vonhatta ki magt az all, hogy nagy mvben e korszakot a rmai j o g t u d o m n y hellenisztikus idszaknak" nevezze. Mindazonltal gyszlvn lehetetlen feladatra vllalkoznk az, aki e hats konkrt nyomait akr az elvek, akr a szablyok szintjn ki kvnn mutatni. Mg arra is bajos pldt tallni, hogy a grg filozfia befolysolta volna a rmai jog szellemt. Ezen az ltalnos benyomson a jogi szisztematika sem vltoztat, hiszen ismeretes, hogy a rmai jog ezeltt is, ekkor is, s ezutn is hossz ideig tartzkodott mindennem logikai rendszerkpzstl. A praetori x d i k t u m o k csakgy, mint a jogtudsi feldolgozsok minden ilyen ignytl mentesek voltak. Legfeljebb annyi rhat a grg befolys szmljra, hogy lltlag az i . e . 95. v konzulja, Quintus Mucius volt az els, aki a civiljogot generatim rendezte. m ugyanakkor annak mr nincs n y o m a , hogy a genust tovbbi speciesekre bontotta volna, noha ez az egyik alapvet jdonsga Cicero retorikai m u n k j n a k , a 7op/ca-nak. A'szerz kvetkeztetse csupn annyi, hogy egy leters jogrendszer honi sztnzsekbl mertve mindennem klcsnzs nlkl fejldhet mg akkor is, ha trtnetesen olyan kzssgrl van sz, ami egyb tekintetekben rengeteget vesz t ms civilizciktl. Ebbl azonban folytatja - tovbbi kvetkeztetsek nem fakadnak. A nagy nemzeti jogfejldsnek korntsem kell jogtvteltl mentesnek lennie (amire a rmai jogrecepcinak sokat k s z n kzpkori angol fejlds lehet j plda), st egy alapjban klcsnzsekbl tpllkoz nemzeti jog is hallatlan eredesget mutathat fel (amire pedig egy 1424-es skt trvny lehet a plda, ami E u r p b a n elsknt vezetett be ingyenes jogseglyt polgri vitik megoldsnak elsegtse vgett a szegnyek rszre) ( 7 7 - 7 8 p.). 10. A korbban mr emltett lex Aquilit illeten a kzpkorban, a renesznsz folyamn, st a XVII. szzadi Hollandiban semmifle ktsg nem merlt fel azirnt, hogy Eurpa-szerte ltalnosan recipilt rmai trvnyrl van sz. A lex Aquilia III. fejezete, mint ismeretes, egyebek kzt a tulajdont r krosodssal is foglalkozik; Dl-Afrikban ma is aquilinus akcinak nevezik a pnzgyi krosodst elidz deliktumokkal szembeni eljrst. m Christianus Thomasius mr 1728-ban ktelyeket bresztett azirnt, hogy a lex Aquilinzk tulajdontott nyugat-eurpai jogintzmnyek esetben valjban klcsnztt rokonintzmnyekrl van-e sz. Vizsgldst msok foly.tattk, s az eredmny gy tetszik, egszben nemleges. Watson kvetkeztetse szerint a jogklcsnzsek rszben nem tbbek, mint tekintlyklcsnzsek. Vagy jl felfogott ideologikus rdekbl trtnik ez, mint korbban mr Lttuk, vagy az sztnzs egy olyan sszetett folyamaton keresztl rvnyesl, amiben az eredeti tartalom vgl is teljesen elsikkad, s ami eredmnyknt kijn, az az eredetivel csupn terminolgiailag tart rokonsgot (81. p.). 11. Ha egy intzmnyt egszben recipilnak - j a Watson - . i c s a k n e m elkerlhetetlen, hogy olyan klnbsgek jjjenek ltre, amik nem a trsadalmi vltozsbl s fejldsbl a d d n a k " (82. p.). Ilyen a konszenzulis szerzds, mely tisztn rmai lelemny. Rmban szably szerint a dolog krosodsnak kockzata azonnal tszllt a vevre, mihelyt az gyletet megktttk, a tulajdon azonban csak akkor, amikor a dolgot tnylegesen tadtk. A porosz Allgemeines Landrecht ezt a mintt kvette, a francia Code Civil viszont a kockzat s ? tulajdon tszllst egyarnt az gylet megktshez f z t e ; a nmet Brgerliches Gesetzbuch ugyanezeket a dolog tnyleges tadshoz kapcsolta, mg a svjci Zivilgesetzbuch ismt visszatrt a rmai minthoz. Ma mr a francia megolds gykerei visszavezethetk a XVI. szzadig, amikor Cuiacius elsknt tette krdsess a rmai mintt, majd Grotius, Pufendorf, s vgl a leghatsosabban a XVIII. szzadi Barbeyrac brlta a rmai

    297

    !02

    rvidltst, hogy a tulajdontszllst a dolog fizikai kiszolgltatshoz k t t t e k . Bizonyra nem alaptalan F. H . L a w s o n (A Common Lawyer Looks at the Civil Law, Ann Arbor 1953, 170. p.) felttelezse sem, aki szerint az szak-franciaorszgi szoksok klnsen kedvez talajt teremthettek ehhez a konstrukcihoz, hiszen kialaktottk mr az n. clause de dessaisine-saisine-i, azt a klauzult, ami csupn deklarlta a dolog tadsnak megtrtntt, hogy ez a tulajdon tszllshoz jogcmknt szolgljon. Watson helyesen rja, hogy az egszben nem az a klns, hogy a francik eltrtek a rmai minttl, hanem hogy a francia s nmet mdostott vltozatok gyakorlati ismeictbcn a svjciak ismt visszatrtek a rmai minthoz. Ha viszont a rmai vltozatlanul letkpesnek bizonyult, gy ez csupn azt jelenti, hogy francia vagy nmet elutastsa korntsem a trsadalmi fejldsbl fakadt; a rgi megolds gyengesgeivel sem magyarzhat; s nem hozhat sszefggsbe egy olyan tudatosan kirlelt elmleti llsponttal sem, aminek ez logikai kvetkezmnye lenne (85. p.). Ebbl pedig nemcsak az kvetkezik, hogy vletlen tnyezk jelents szerepet jtszhatnak a jogfejldsben, hanem Savigny felfogsnak utlagos igazolsa is. A Volksgeist elmlete szerint ui. a jog a ncp tudatban rleldik meg, s csupn a jogszsg megjelense, a jog tudomnyos mvelse teszi ketts letv, amikor is a np letben rvnyesl joggal konkurrlva, azt alaktan hatni kezd a jogszsg elklnlt rtege ltal formlt jog. Mrpedig, amint ezt a klnfle jogismeret-vizsglatok kimutatjk, az emberek Franciaorszgban, Nmetorszgban s Svjcban egynteten gy gondoljk, hogy a tulajdon is, a kockzat is egyszerre szll t, nevezetesen a dolog tadsnak idpontjban ( 8 6 - 8 7 . p.). 12. A tekintlyekre hagyatkozs Watson szerint a jogfejlds lland ksrje. Az korban a trvnyhozs lass evilgiasodsnak jegye volt: Jahve a Tzparancsolatot a Sinai hegyen adta t Mzesnek; a delphi orkulumon keresztl Apollo Lykurgosnak adta a sprtai trvnyeket; a krtaiaknak Zeus adta trvnyeiket; az egyiptomiaknak pedig Hermes. Plutarkhosz egyhelytt (De se ipsum citra invidiam laudando, 11.) nyltan ki is mondja, hogy a szban forg trvnyek azrt tallnak kedvez fogadtatsra, mert minden rszletkben istensg sugalmazta ket, s mert evilgi elterjesztjk sajt akaratbl azokhoz semmit hozz nem tett.

    Ezen tlmenen Lipit Istron, Hammurabin, Mzesen, Julius Caesaron, Nagy Frigyesen cs Napleonon keresztl az kortl a legjabb korig kvethetjk n y o m o n a nagy kodifikciknak nemzeti hskhz, despotkhoz vagy katonai vezrekhez kapcsoldst. A kodifikcit lehetv tev objektv okok mgtt szubjektv tnyezknt ilyenkor a gyztes hdt azon vgyt fedezhetjk fel, hogy a bkt megalapoz j t e v k n t , egy j ra kezdemnyezjeknt vljk rk emlkezetv. Ha a szubjektv vgyat a kodifikcis mvel szembestjk, a kzelebbi vizsglat mg azt is kimutathatja, hogy a krdses szubjektum szemszgbl a dit mozgat nmaga tekintlyforrss vlsa, egy olyan rendszer megalapozsa, amelyben e tekintly minden krdsre egyrtelm, s kvetlcnl megtallhat vlaszt ad. Igy nem kivtelesen az is elfordulhat, hogy a vlasz biztonsga cs gyorsasga jelentsebb tnyez lesz, mint hajlkonysga vagy finomsga (89. p.). A nyugati fejldst a rmai jog, s ezen bell a jusztininuszi Corpus Iuris Civilis tekintlye oly nagymrtkben thatotta, hogy Watson szerint ez mr egyfajta 'agymosssal* egyrtelm (90. p.). A mindennapi gyakorlat pedig a nyugati jogfejlds kzs hagyomnyait meg szorosabbra fonja. Ha pldul a Skt Jogi Bizottsg brmilyen jogreformot tz clul maga el, elsknt az angol jogot nzi meg, mert jogrendszereik hasonlsgbl kzs elnyk szrmaznak; ezutn vet pillantst a nemzetkzssgi llamok, mindenekeltt Ausztrlia, Kanada s j-Zland jogalkotsra; majd az Eurpa Tancs s az Unidroit j eredmnyeire, mindenekeltt a francia s a nmet jogalkotsra; s vgl ezt kveten a skandinv llamok jogra. A szovjet jog a sktok szmra csekly rtk, elssorban trsadalmi feltteleik klnbzsge miatt. Hogy azonban az esetleges joghatsban milyen tovbbi, olykor egszen banlis krlmnyek is szerepet jtszhatnak, jl mutatja, hogy a holland jogfejlds irnt csupn azrt viseltetnek kisebb figyelemmel, mert a Bizottsg tagjai kzl hollandul senki sem olvas; az Egyeslt llamok joga irnt pedig azrt, mert az egyes tagllamok megoldsainak sokasga zavarba ejti a bizottsgi tagokat, esetleges tvtel megfontolshoz pedig doktrinlis s joggyakorlati feldolgozsok olyan nagy szmt kellene mg ttanulmnyozni, ami a skt knyvtrak lehetsegeit messze meghaladja. Mindenesetre leszgezhet, hogy az j jogszably elksztse az esetek tbbsgben nem valamifle sajt, a helyi felttelekbl fakad megolds kigondolsval, hanem a msutt alkalmazott megoldsok tgondolsval veszi kezdett. S hogy ezek kzl melyik s milyen mdon hat, nem ritkn vletlenszer, knyvtri vagy ppen nyelvi tnyezktl fgg (92. p.).

    297

    A rmai jog hatsgyakorlsban egybknt Watson d n t momentumnak lt kt, a megoldsok tartalmhoz kpest teljessggel kls krlmnyt is, nevezetesen a rmai jog jusztininuszi korpusznak latinsgt s irottsgt. A Corpus azon helyei pldul, amelyek grgl voltak, tbbnyire nem is idztettek s kommentltattak a kzpkorban. Ugyanerre szolglhat pldul az, hogy a sktok kt nagy feldolgozsa, Craig s Stair emltett mvei kzl csak az gyakorolt hatst Eurpban, ami latinul volt rva (lus Feudale, jra kiadva Lipcsben 1716-ban). Az rottsg pedig egy olyan knnyen ttekinthet, knnyen reproduklhat s kommuniklhat rendszert jelent, ami kellen rszletes, m mgis tfoghat egysgknt jelenik meg. A jusztininuszi Corpus ennek a feladatnak megfelelt, s ha az angolszsz jog a modern nyugati jogfejldsben egyltaln hatst gyakorolhatott, gy egyebek kzt Blackstone Commentaries on the Laws of England-jnek ksznhette. E ngyktetes m tekintlye s npszersge gyszlvn mrhetetlen. Szerzje letben 9 kiadsa ltott napvilgot; ugyanekkor Amerikban 3 v alatt 21 kiadsban jelent meg; 1803-tl 94 teljes amerikai kiadsa ismert, s legalbb 55 rvidtett ktktetes kiadsa joghallgatk rszre. Az tfog, olcs, knnyen hordozhat kiadsnak gy korntsem csupn kereskedelmi rtke van: trtnelmileg olykor nagyon is jelents tnyezknt kultrk tallkozst, vagy ppen egymsra hatst teszi lehetv (54. p.). Az eset-tanulmnyok nyomn Watson szmos ltalnosthat kvetkeztetst von le. Ezek szerint (1) a jogrendszer egyes szablyainak vagy cppen rszeinek tltetse rendkvl ltalnos jelensg; (2) ,,az tltets valjban a fejlds legtermkenyebb forrsa. A legtbb rendszer legtbb vltozsa klcsnzsnek ksznheti eredett". Az tlagosnl tisztbb plda ugyan, mgsem tipikus vonsok nlkl val, amit G. Tcdeschi (On Reception and on the Legislative Policy of Israel, Scripta H ierosolym it ana XVI, Jerusalem 1966, 12. p.) r az izraeli jogrl: Izrael llam jogban az idegen elemek uralkodnak, melyek idegen eredete flrerthetetlenl nyilvnval. E z olyan mrtkben gy van, hogy a legtbb esetben mg az is nehzsgekbe tkzne, hogy valami sajt jelents hozzjrulsra rmutassunk"; (3) mindebbl kvetkezen a jog nagymrtkben a mltban gykerezik. F. W. Maitland szellemes pldval lt, mikor azt rta, hogy az akci-formkat eltemettk, de ezek mg mindig kormnyoznak bennnket a srbl" ( E q u i t y and the Forms of Action, Cambridge 1909, 196. p.). s valban: az adsvteli szerzds a kontinentlis hagyomny orszgokban csakgy, mint az angolszsz rendszerekben alapjban olyan, mint amilyenknt romban a II. szzad sorn kialakult; s mindaz, ami egy modern polgri trvnyknyvben tallhat, d n t e n annak tovbbgondolsa, amit 533-ban rgztettek a jusztininuszi Institcik; (4) a jogtltets kvetkezskpp trsadalmilag csekly ellenllsba tkzik; (5) a jogtvtcl olyan jogvltozs, amiben rendkvl sokfle, lnyeges s lnyegtelen, st ppen vletlenszer tnyez is kzremkdik. gy ha egy np 'szellemt* jogban kvnnnk megragadni, kevsb a jogrendszer egszt, mint inkbb ms rendszerektl val klnbzsgt kellene szemgyre vennnk; (6) mg a magnjog egyes terleteirl sem llthat, hogy klnsen ellenllnnak a kls befolysbl ered jogvltozsnak. A csaldjog ugyan gyakran ersen vallsos htter, mint Indiban, rorszgban vagy Izraelben, s gy ellenllhat brmifle vltoztatsnak, belertve a jcgrecepcit is. Mg gyakoribb azonban, hogy a csaldjog pp konzervatv termszete miatt lemarad a jog egyb reszeinek fejldstl, s amikor ez bekvetkezik, hirtelen vlts kvetkezik. Ez trtnt Augusztusz Rmjban, az 1920-as vek Anglijban vagy 1926-ban Trkorszgban; (7) a recepci tbbnyire egytt jr a d o n o r szerept b e t l t jogrendszer (l. megfelel intzmnye vagy szablya) kzelebbi vizsglatval, gy kivteles alkalmat teremt annak tovbbi reformlsra vagy finomtsra; (8) a recepci valsznsge akkor a legnagyobb, amikor a recipil trsadalom a msiknl materilisn s kulturlisan kevsb fejlett, m ilyenkor egyszersmind a recipilt jog leegyszerstsnek vagy pp barbarizlsnak az eslye is megnvekedik; (9) a klfldi sztnzs lehetsgt semmikpp sem befolysolja, hogy azt helyesen, tulajdonkppeni jelentsnek megfelelen rtelmezik-e vagy sem. Az irodalom mig is vitatja (pl. M. J. C. Ve, Constitutionalism and the Separation of Powers, O x f o r d 1967, 83. s kv. p.), vajon Montesquieu tnyleg flrertette-e az angol alkotmnyt, vagy csak olyan idelis alkotmnyt ptett fel, amihez mintaknt az angolt hasznostotta. Akrhogy is van, nzetei valsgoss vltak az amerikai alkotmny

    200 295

    szvegezi szmra. Madison ennek tudatban helyesen rta, hogy A brit alkotmny ugyanaz volt Montesquieu szmra, mint ami Homrosz az etikus kltszetet trgyal didaktikus rk szmra" (The Federalist Papers, no. 47); (10) a jog flrertse nha egybeesik az autorits keressvel. A jogfejlds szmtalan pldt mutat arTa, hogy egy voltakppen eredeti reformjavaslat sorst nagymrtkben befolysolja, vajon hasonl elvekkel, megoldsokkal stb. tmogatja-e egy tisztelettel vezett rendszer vagy sem; (11) a joghats s az ltalnos kulturlis stb. hats nem felttlenl fgg ssze. Nem kivteles, hogy egy sajt jogfejlesztseben invencizus trsadalom elutastsa a jogtltetst olyankor, amikor egybkent bven mert ms trsadalmak tapasztalataibl; (12) a jog - a technolgihoz hasonlatosan - nagymrtkben az emberi tapasztalat gymlcse. Ugyangy, ahogy csak kevesen gondolkodtak a kerekrl, m mihelyt egyszer feltalltk, elnyei mindenki ltal lthatkk s maga a kerk sokak ltal hasznlatoss lett, a jelents jogszablyokat is csak kevs np vagy nemzet tallja ki, m mihelyt kitalljk, rtkk k n n y e n felbecslhet lesz, s magukat a szablyokat is sok nemzet befogadja a maga szksgleteinek kielgtsre"; (13) a trsadalmi fejlds semmilyen orszgra vettve sem felttlenl egyenletes. Az a krlmny, hogy valamely nemzet lelemnyes egy adott terleten, nem vonja maga utn azt, hogy ms terleten is hasonl jrtassgot ruljon cl ( 9 5 - 1 0 0 . p.). Ha a jogtltets valban ilyen ltalnos jelensg, logikusnak tetszik a krds, vajon mgis mi okozza, hogy ily nagyszm, egymstl klnnem jogrendszer rvnyesl az emberi trsadalmakban. Mirt kell az Amerikai Egyeslt llamokban 50 klnbz magnjogi rendszer, s mirt kell kln jogrendszer Anglia s Wales, s kln Skcia szmra, noha egyttesen egy trvnyhozval rendelkeznek? Watson nemcsak felveti a krdst, de kifejezi utpikus eszmjt is, miszerint ha ltrehoznk a magnjog mindentt rvnyes alapkdext, amit minden nemzet alapul fogadna el - noha brmely rszeben szabadon mdosthatna, amennyiben nem felelne meg nki, gy e mdostsok rvidesen egy gyakorlatilag egysges vilgjogrendszert eredmnyeznnek. m ugyanakkor maga is jl tudja, hogy a krds ez id szerint nem igy vetdik fel, mert a ltszlag racionlis vlasztst irracionlis tnyezk befolysoljk, melyek gykeriikben szintn racionlis vlaszokat rejtenek. U g y vlem fejezi be fejtegetst (101. p.) - , a lnyeges krds nem az, hogy a jog pontosan megfelel-e a szban forg klns orszgterlet szmra. Sokkal inkbb annak pszicholgiai rtkrl van sz, hogy e terletek sajt jogrendszerrel rendelkezzenek".

    Alan Watson mve kaleidoszkpszer. Mgis, a nyugati vilg jogfejldst nhny szerencssen kivlasztott plda tkrben felvillant esettanulmnyival olyb teszik, mint egy elmleti igny, sszehasonlt szemllet trtnsz els rcsodlkozsa a hitelesen megrajzolt, igazsgban knyszert erej, sszefggseiben mgsem kellen kibontott valsgra. Szerzje ltalnos elmleti rdekldse bredsrl szl hrads ez a m; jelen formjban a megtrtnt esemnyeket vilgosan lt s trgyilagosan rtkel krniks feljegyzseinek sorozata, ami az elmletet egyelre krnikja koncepcijban hordja, - csupn nhny kzvetlenl kvnkoz kvetkeztetst vonva le, hogy az olvasra vagy pp ksbbi nmagra bzhassa e meglep tnyek valsgos sszefggseinek kibontst. Hallatlan hatsa, ttr rdeme abban rejlik, hogy nmagukban ismert, nyilvnval tnyeket gyjttt csokorba, e csokor azonban - szintn a tnyek erejnl f o g v a . - olyan sszkpet sugaU, ami jogfelfogasunkat egyik legrzkenyebb p o n t j n alaktja. A jogvltozs krdse ez, amire a jogi gondolkods a kezdetektl napjainkig keresi s knlja a vlaszokat. A jogvltozs krdse, amire a tudomnyosan adekvt vlasz lehetsgnek elvi s mdszertani alapjai a marxizmus klasszikusainl meg is fogalmazdtak, ennek gyakorlati felhasznlsa azonban nem kivtelesen ideolgiai eltletektl alaktott sztereotpik ismtelgetsv torzult. A trsadalom s joga kztti kzvetlen olykor kizrlagosknt is kikiltott - kapcsolat nyilvnvalsgt Watson a jogrendszerek egymsra gyakorolt klcsnhatsnak nyilvnvalsgval szembesti. Persze e kt nyilvnvalsgot egymst kizr igazsgokknt lttatni hiba volna, - m ktsgtelen, hogy a Watsontl sugallt kp mgtt is a valsg hitelest fedezete ll. 201

    296

    A feladat nem ms, mint az ellentmondnak tetsz ttelek kapcsoldsi pontjainak megkeresse: a tulajdonkppeni vJasz kidolgozsa. A szerz ltal b e m u t a t o t t tnyek nmagukrt beszlnek, ezrt ehelytt csak nhny, a marxista jogszemllet szmra kzvetlenl relevns sszefggsre kell utalnunk. A marxista jogelmletben vtizedeken keresztl az alap s felptmny megklnbztetsbe gyazdott bele a jog magyarzata. Az utbbi vtizedben e kategriapr egyetemes alkalmazsban rejl b u k t a t k szembetnv vltak, mindenekeltt azoknak az elemzseknek ksznheten, amiket Lukcs Gyrgy posztumusz Ontolgija vgzett el. Nos, Watson maga is l a kppel, miszerint a jog az emberi technikkhoz - p l . a kerkhez - hasonlthat. Ezek adott kzegben, a d o t t szksgletek kielgtsre j t t e k trtnelmileg ltre, - mihelyt azonban ltrejttek, eredeti feltteleiktl eltvolodva, ms sszefggsekbe gyazva is az emberisg kzs kultrkncseknt hasznosthatkk lesznek. Ez a jog mint technikai eszkztr viszonylagos nyitottsgt jelenti a trsadalmi sszfolyamatban. Kvetkezskpp az alap s felptmny viszonyban a felptmny maga is sszetett komplexus, melynek csupn egyfajta technikai, ill. technolgiai sszetevje a jogi konstrukci s ennek a jogrendszerben trtn jogi funkcionltatsa. Jogtranszplantci annyiban lehetsges ht, amennyiben a jogi technikk s technolgik is mint brmifle emberi technika s technolgia - az egyetemes technikai s technolgiai kultra rszei, s mint mestersges emberi konstrukcik, elemeikben vagy nagyobb egysgekk szervezettsgkben is j, vagy ms emberi konstrukcikban szintn felhasznlhatk. A jogi konstrukci ily m d o n nem maga a jogi felptmny, hanem annak csak technikai-technolgiai eleme. Mint ilyen, viszonylag leginkbb n y i t o t t , viszonylag leginkbb mozgkony sszetev. Teht abban a soha nem szn kapcsolatban is, ami k l n b z jogi felptmnyek kztt lezajlik, a hatsgyakorls elsdleges alanyaknt s trgyaknt a jogi konstrukci vesz rszt. A Tisztk drmjban - egy hitre, a trsadalmi rend egy eszmnyre vettve - Illys Gyula megrz ervel m u t a t t a be, hogy trsadalmilag semmifle eszme nmagban vett morlis tisztasga s igazsga nem elgsges. Emberek, kell h o r d o z kzeg szksgesek ahhoz, hogy a tisztasg s igazsg valsgoss, azaz rvnyestett s kiharcoltt vljk. Illys a legnemesebb emberi eszmk vilgtrtnelmi sorsrl szlva az objektvnak s a szubjektvnak egymst klcsnsen felttelez mellzhetetlen jelenlte fontossgt hangslyozta. Ptoszban korntsem vetekedhetik A Tisztk gyvel j v e n d sorsa s hatsgyakorlsa szempontjbl mgis hasonlkpp f o n t o s a fenntart s h o r d o z kzeg a jogrendszerek esetben is. Klnbz szinten s sllyal, mgis egy jogi rendszer lehetsges befolysa szempontjbl az objektv mellett kivlaszt szerepet jtszhatnak szubjektv, st teljessggel vletlenszer tnyezk is. Ahogy a trtnetszociolgia egy klasszikus szerz hatsnak lcmcrsnel szmbaveszi gondolatainak terjedsi m d j t , kiadsait, pldnyszmt, rt s forgalmazst, nyilvnval, hogy a jogban is kitntetett szerepet jtszhatnak olyan, a hordozott tartalomhoz kpest teljessggel klsleges krlmnyek, mint az, hogy a krdses tartalom rsba foglalt, r e n d s z e r e s - t t e k i n t h e t formban rgztett, kzismert nyelven k z z t e t t , tekintlyt biztost presztzsrtkkel felruhzott, s a knyvtri hlzatban hozzfrhet legyen. Vgezetl Watson fejtegetsei hasznos trtnelmi empriaknt szolglhatnak a racionalits trtnelmi mivoltnak a jog terletn t r t n bizonytshoz is. Kzismert, hogy a racionalits-problmt Max Weber n y o m n Lukcs ksrelte meg a Trtnelem s osztlytudat s Az sz trnfosztsa oldalain a marxista trsadalomtudomnyok szmra kibontani. Amint ezt a legjabb trtnelmi publicisztika (Berend T. Ivn, sszer lehet-e az irracionalits? Mcgyar Nemzet, 1979. dec. 24. 18. p.) is sejtetni engedi, a racionalits trtnetisge szolgltat voltakpp kulcsot a trtnelmi esemnyek emberi mozgatinak feltrshoz is. A mindenkor a d o t t hic et nunc racionatsnak a trtnetisge legalbbis kt skon nyilvnul meg: idben sajt mltja s jvje vonatkozsban, trben, vagyis sajt jelenkori sszefggsrendszerben pedig egy a d o t t vonatkozs vagy komplexus racionalitsnak ms vonatkozsokhoz s komplexusokhoz val racionalitsa viszonyban. A jogi megoldsok sszersgnek trtnelmileg viszonylagos voltval a jogvltozs elmleti magyarzatnak is szmolnia kell, nyltan feltrva egyfell a jog eszkzjellegt, msfell azt a trtnelmileg mindig konkrtan krlhatrolt nyitottsgot, amellyel ez az eszkzszer kpzdmny a trsadalmi folyamatokban rszt vesz. Alan Watson fejtegetseinek s kutatsi irnynak aktualitsa klnsen szembetlv vlik akkor, ha a marxizmus szmra a lukcsi Ontolgiban megfogalmazott programot elfogadjuk. Ugy tetszik ebbl, korunk feladata ppen az tttelek, a kzvettsek azon hallatlanul sszetett folyamatainak feltrkpezse, amelyek a mindenkori sszfolyamaton bell az egyes rszfolyamatok viszonylagos

    !02

    297

    nllsgnak jratermeldse mellett is a gazdasgi folyamatok tlslyos mozanatknt val szerepjtszst biztostjk. Ezek fnyben a jog eszkztrnak viszonylagos nllsga, hagyomnyszerknt trkldse, a mindennem vltozs tomptsa irnyban hat tehetetlensge, a lehetsges reformoknak a meglev megoldsok fogalom- s intzmnyi rendszernek keretbe plse, s rvnyeslsk sorn ezek ltal trtn deformldsa, - mindezek a jog olyan ltszer sszetevi, amelyek mindenkor hozzjrulnak arculata trtnelmileg konkrt meghatrozshoz. A watsoni gondolatokat ezrt mindenekeltt elmleti kihvsknt kell rtkelni, amire az elmletileg kell mlysg feleletet a marxista jogtudomnynak kell kidolgoznia.

    The Cambridge Law Journal, 1978.XI. TEHETETLENSG S KLCSNZS MINT A JOGFEJLDS DNT TNYEZI? Irta: Prof. Alan Watson A jogtudomny egyik rk krdse, vajon a jogszablyok tkrzik-e a trsadalom vgyait, kvnsgait, szksgleteit. A vlasz nem meglep - tbbnyire "igen.". Ezzel azonban meglep kontrasztban ll a jogszablyok kt nyilvnval, s mgis meghkkent jellegzetessge, nevezetesen az a knnyedsg, amellyel egyik trsadalombl vagy rendszerbl egy msikba tltethetek, tovbb az a kpessgk, hogy rendkivl hossz letet ljenek. Ha csupn nhny pldra vagyunk kvncsiak, lthatjuk, hogy a VI. szzadban Justinianus kompiltoral ltal a korai biznci birodalom szmra kialaktott magnjogi rendszer kielgtette s thatotta a kzpkori a renesznsz korabeli, st a XIX. szzadi Eurpt is, fggetlenl attl, vajon katolikus, klvinista vagy luthernus orszgokrl, mezgazdasgi terletekrl, keresked oligarchia ltal uralt kereskedvrosokrl, monarchikrl vagy kztrsasgokrl volt-e sz. Ez a diadalmenet azutn hamarosan folytatdott, hogy a francia Code Civil kpben thassa az szakr-amerikai Quebec-ket, Louisianat, Dl-Amerikt, Afrika nagy rszt - gy klnsen Dl-Afrikt, Ceylont, Japnt s ms llamokat. Ugy tnik teht, minden tovbbi nlkl megllapthatjuk, hogy legalbbis a nyugati vilgban a jogtltets a jogvltozsnak az utbbi vezredben

    298

    203

    X.vf. 11/12.sz.

    - 5 -

    Jogi

    meghatroz eszkze. Ami egyes jogi megoldsok lettartamt illeti, emlthetjk az adsvteli szerzdst, amely lnyegileg a II.szzadi rmai mintt kveti; az egyb szerzdseket, amelyek Gaius ugyanekkor szerkesztett Institutoi nyomn alakttattak kij vagy azt, hogy az rott s a szbeli becsletsrts (a "libel" s "slander") megklnbztetse a XVI.szzadi Anglia sajtos viszonyaibl ered; a vdlott p elmjsgt ma is az 1843-ban megfogalmazott un. M'Naghten-szablyok alapjn mondjk ki, noha nyilvnval, hogy a korszer pszichitria alapjainak leraksa - Angliban is tudottan - egy ksbbi vszzad termke. A jogrendszer bels szerkezete hasonl elnyhetetlensget mutat. Elg hivatkoznunk a magnjog s kzjog megklnbztetsre, melyet mr a rmai jog legkorbbi elemeiben is felfedezhetnk; arra, hogy a leghaladottabb polgri llamokban ma is alkalmazott polgri kdexei': kizrjk szablyozsi krkbl azokat a tmkat, amelyeket a justinianusi Institcik mr 533-ban kizrtak; avagy arra, hogy a szerzdsi jog s a s zerzdsen kivli felelssg jognak mint ktelmi jognak az egysgt csupn a hagyomny tehetetlensge tartja fenn, hiszen a rmai jogi eredeten kivl ms rtelmes rv nem ad magyarzatot a r r a , hogy mirt pont ezek a szablyozsi, terletek kapcsoldnak egybe, s mirt zrjk ki kzssgkbl pl. a hzassgi vagyonjogot vagy az rklsi jogot. Alan Watson professzor hossz vek magnjogtrtneti kutatsi nyomn - amelyek egybek kztt "A jogtltetsek" (1974) s "A trsadalom s a jogvltozs" (1977) ppen adatszeriisgkben lenygz, s izgalmas konklzikat elre vetit monogrfiiban ltttek testet - veti fel e krdseket. Jelen tanulmnya a vlaszads ignyvel rdott. Melyek azok a tnyezk, amelyeket nemcsak jelenvalnak hisznk, de tnylegcsen is nyomon kvethetnk a jogfejldsben? A szerz, ksbbi fejtegetseit ellegezend, hrom kvetkeztetst sugall: (a) A jog nagymrtkben sajt lettel s letkpessggel rendelkezik. Kvetkezskpp nincsen kivltkppen szoros, termszetszer vagy szksgkppeni kapcsolat egyfell a jog, a jogi strukturk, a jog intzmnyei s szablyai, msfell az adott trsadalom vagy annak uralkod eUtje szksgletei, kvnsgai s politikai-gazdasgi berendezkedse kztt, (b) A jog nagymrtkben tltetsek s klcsnzsek rvn fejldik, mgpedig mindenekeltt a klfldi jog vagy jogi megolds ismeretnek ksznheten. Ez egyenrtk annak lltsval, hogy valamely jognak brmilyen okkal magyarzhat hozzfrhetsge, lehetsges hatsgyakorlsban szmottev szerepet jtszik. Az mr ms krds, hogy az ilyen ismeretek alapjn kialaktott eszmk nem felttlenl fedik a krdses jog gyakorlatt, mkdsre val alkalmassgt. Az tvtel teht nem vrt meglepetssel is jrhat, jdonsgot is hozhat ltre, amint ez a rmai jog recepcijakor, avagy az Egyeslt llamok alkotmnyozinak a hatalmak sztvlasztsa montesquieu-i elveivel, ill. ezek angliai gyakorlatval kapcsolatosan bekvetkeztek, (c) Ilyen mdon, ha azonos forrsbl eltr jogrendszerek klcsnznek, a bekvetkez vltozsok kapcsn a jogvltozs valdi tnyeit tettenrhetjk. Ezekbl a ttelekbl kvetkezen az sszehasonlt jog a szerz szmra - gyakorlati diszciplnaknt - nem ms, mint az egyik rendszerbl a msikba trtn jogtvtelnek s jogklcsnzsnek elksztse, - tudomnyos diszciplnaknt pedig - olyan megkzelits, ami a lehet leginkbb elsegti a jog termszetnek s a trsadalommal val kapcsolatnak megrtst. Watson llsfoglalshoz azonban rgtn egy korltoz megjegyzst kell fznnk. 204

    X. vi. 11/12. sz.


    Nevezetesen,

    - G -

    Jogi

    amikor jogrl, jogtvtelrl, jogi vltozsrl szl, mindig csupn a ttelesjog rott szablyanyagt rti alatta. A jogi komplexust teht nem a maga sszetettsgben rzkeli; annak a maga ltszer mkdsben val mcgkzelitsrl levlasztja a befolysols technikai (fogalmi, rendszertani, intzmnyi stb.) kerett s kzegt, ami eredmnyeinek bizonyos hangslyeltoldsaiban s torzitottsgban jut kifejezdsre. Ugyanakkor rendkivl szerencss s elreviv mozzanat hogy az sszeliasonlit nyelvtudomny fejldsvel s Ferdinand de Saussure llspontjval szembesitve a jogsszehasonlitsban is a trtneti megkzelts elsdlegessgt hangslyozza. Mg azok a hasonlatai sem tlzak, amelyek szerint pl.' abbl a tnybl, hogy az eszkimknak szmos nevlik van a h klnfle minsgeinek a jellsre, m nincsen kzs szavuk a hra, vagy hogy az angol sztx klnsen gazdag a lovak megnevezsben - kvetkeztetseket vonhatunk le mind a nyelv trsadalmi szerepre, mind pedig az adott trsadalomra. Vlemnye egyrtelm: a jog sszehasonlt tanulmnyozsnak a jogrendszerek egyms kztti trtnelmi kapcsolatai kutatsn keresztl egy ltalnos, a jog termszett s vltozsnak trsadalmi sszetevit kidolgoz elmlethez kell vezetnie. x Az albbiakban Watson ttekinti azokat az sszetevket, amelyeket a leginkbb lnyegesnek tart a jogfejlds menetnek, jellegnek s arculatnak meghatrozdsban. (1) A jogfejlds egsznek jellegt s arculatt dnten meghatrozza, hogy melyek az elsrend jogforrsok az adott rendszerben. A jogfejleszts irnti kszsg is msknt alakult akkor, ha a szoksjog, a brsgi precedens, a jogtudsi doktrna, a trvny avagy a kdex az alapvet jogforrs. Ami a trvnyhozst illeti, emlkezznk arra, hogy Savigny szerint a trvny erszakos beavatkozs az organikus jogfejldsbe, s ily mdon megrontsa a npszellemnek. Msfell S.W.Maitland egyenesen az I.Eduard alatti kiterjedt trvnyalkotsnak tulajdonltja, hogy az angol jog fokozottabb mrtkben nem r o manizldott (Constitutional History of England, Cambridge, 19o8, 21.o. ). A precedens-rendszerben egszen ms a helyzet. A jog csak a perestett gyek kapcsn fejldik, fejldse ezrt mindig retrospektv, ugyanakkor viszont az elvek szintjn trtn, rendszeresen szervezett fejlesztsre lehetsg sem knlkozik. Mivel pedig konkrt gyekrl van sz, a felek trsadalmi s gazdasgi helyzete hatrozza meg, hogy ki s meddig pereskedik, a birk pedig a jogon tul szintn trsadalmi s gazdasgi megfontolsok befolysoljk abban, hogy ml mdon formlja meg dntst. Az angolszsz irodalomban szokatlan lessggel szgezi le Watson, hogy egy adott esetben a jogelvet tartalmaz ratio decidendi pontos meghatrozsa gyszlvn lehetetlen feladat; s hogy a jellegben hasonl esetek sorozatt kell elemzs al vonni ahhoz, hogy akr az els eset alapjul szolgl jogelvet is krlhatrolhassuk. Egy adott jogforrsi rendszer megrzse pedig mindenekeltt sajt hagyomnyaitl fgg. Az angol jog precedens-jellege sem jelenkori sszersgnek ksznheti ilyen minsgt, hanem csupn annak, hogy valamikor, fejldse folyamn, a partikulris krlmnyek s a vtlenek sszejtszsa egy ilyen megoldst alaktottak ki. (2) A trvnyhozt befolysolni igyekv rdekkzssgek szerepe egyetlen modern llamban sem elhanyagolhat. Sajtos mdon a precedensek rvn trtn jogfejleszts lnyegesen enyhbb mrtkben van kitve 205

    IX.vf. 7 / 8 . s z .

    - 39 -

    Jogi

    az Ilyen csoportok nyomsnak. Ez azzal magyarzhat, hogy a/ a birt (az Egyeslt llamok Legfelsbb Birsgnak az elnkt kivve) tbbnyire nem j politikai tnyeznek fogjk fel; b/ a bir nem vlasztott kztisztvisel, s igy jvje, karrierje nem fgg szavazitl; c/ a brsgi eljrsban a kt ellenrdek fl mgtt ll trsadalmi csoport lehetsges nyomsa knnyen kzmbstheti egymst; a d/ a birsgi dnts a kiiesett megoldsok helyett gyakran kompromisszumos "eredmnyekhez vezethet. Mg sajtsgosabb, hogy a Jogtuds! doktrna tbbnyire nagymrtkben mentes az egyes rdekcsoportok nyomstl. A doktrina ugyanis, tbbnyire, bels rtkel folytn vlik autoritaw, lehetsges tekintly szerzst azonban a megfizetettsg eleve kizrn. Ehhez jrul, hogy az a folyamat, amelynek sorn egy doktrina autoritativ jelleget nyerhet, gyakran veket vagy ppen vtizedeket vesz Ignybe. Ez all termszetszerleg kivtelt kpezhetnek az olyan jogtudsi doktrink, amelyek egy uralkod egyhz, egy abszolt uralommal rendelkez csald, vagy egy totalitarinus llami berendezkeds gisze alatt szletnek. Ilyenkor az elbb emiitett kapcsolat pp visszjra fordulhat: nevezetesen a doktrina ppen azrt vlhat autoritativ jellegv, mert az adott egyhzhoz, csaldhoz vagy llamhoz szolgai viszony jut benne kifejezdsre. (3) Lnyegileg hasonl szerkezet, a trsadalmi mozgs dialektikjban azonban ezzel ellenttes irny hatst fejthet Id az ellenzki erk mkdse. (4) Az tltetsre val hajlandsg, egy adott rendszernek receptivitsa az idegen rendszerekbl vett megoldsok klcsnzse irnt - jelents tnyezje a jogfejldsnek. Hangslyozand, hogy itt nem tudatos m r legelsen alapul alternatvk fllltsrl s ezek kztti vlasztsrl van sz, hanem olyan preferencikrl, amelyek gyakran nem is tudatosodottak; s jelentsen formlhatjk olyan tnyezk, mint a nyelvi hagyomny, a posszibilis donor ltalnos presztzse s hozzfrhetsge, avagy a helyi jogszok tapasztalatai s kpzettsge. E hajlandsg irnyai, az ellenlls jellege s mrtke leginkbb rzkletesen az un. vegyes jogrendszereken mrhet le. rdekes lenne annak vizsglata pldul, hogy a kontinentlis jogi hagyomny mirt ersebb Quebec-ben mint Loulsianaban, avagy hogy Louisiana (az Egyeslt llamokban egyetlen kivtelknt) mirt nem fogadta el az Egysges Kereskedelmi Kdexet, noha ez ppen kontinentlis jogi hagyomnyokon plt fel. (5) Figyelembe veend tnyez a jogalkot jogszok vagyis a jogi elit iskolzottsga, tapasztalatai s ideolgija. (6) Hasonlkpp figyelemre rdemes a diszkrcis tnyezk szerepe. A nyugati vilgban a diszkrci legltalnosabb megnyilvnulsaknt azt a krdst szoktk vitatni, vajon a vgrehajt hatalom bnvdi eljrst kezdemnyez-e az adott esetben. Jellegzetes, hogy a bnvdi eljrs kezdemnyezsnek megtagadst tbbnyire heves trsadalmi ellenrzs szokta ksrni - a holland kormny dntst viszont, noha Bernhard herceg maga is elismerte korrupciban val bnssgt, a kznsg nagy megnyugvssal fogadta. Ugyan problmakrhz tartozik az is, hogy az angol jogban szmos rgi trvnyt s birsgi precedenst a gyakorlatban egyltaln nem alkalmaznak, st, ha brki bir vagy gyvd hivatkozni merne rjuk, kzfelhborods ksrn e tettet. A jog minden trsadalomban a trsadalmi ellenrzsnek csupn csak egyik eszkze. Minden egyes trsadalomra

    X.vf. 11/12.sz.

    - 8 -

    Jogi

    jellemz teht, hogy milyen helyzetekben fordulnak a Joghoz segtsgrt, miknr nylnak a joghoz csupn csak hossz habozs utn, s milyen esetekbe:: tekintik alkalmatlan eszkznek azt tovbb azt is figyelembe kell venni, hogy a diszkrci mindig egyfajta, tbb vagy kevsb szles krben megvont vlasztsi lehetsgben ll, amely a trsadalomban egyesek szmra kvnatos alternatvkat nyjt, msok szmra viszont pp az ilyen alternatva tnynek fennllsa srt fennll rdekeket. (7) Lnyegileg hasonl szerepet jtszik az ltalnossg tnyezje is. Nevezetesen, az ltalnossg minl nagyobb krben mozog egy jogi rendelkezs, annl szkebb azoknak a trsadalmi csoportoknak a szma, amslyeknek az rdekeit pontosan kpviseli. (8) A tehetetlensg nyomatka minden jogrerriszer egyik legjelemzbb jegye. Az alapvet cl, amelynek betltsre a jogrend hivatott, az llandsg, a rend. A jog mint jog irnti tisztelet egybknt is a mindenkor fennllt rszesiti elnyben. Ezen tul, fknt olyan orszgokban, mint Anglia, a szmtsbl nem szabad kihagynunk a jogi reformok lehetsges kltsgkihatsait sem. A szerz ugyan nem emliti, de tudjuk, hogy az angol-indiai kodifikci tovbbvitelnek egyik legfbb nevestett gtja - vagy legalbbis a felhozott rgy - a kodifikcis munklatok kltsgignye volt. Mg jellegzetesebb taln a szerz pldja, miszerint a ktelez fldnyilvntarts rendszernek bevezetse csupn azrt ksett vszzadokat Angliban, mert noha minden tudta, hogy hossz tvon megtrlne, a jelen pillanatban senki sem mert vllalni a kltsgeket. (9) Az trzett szksgletek szintn a jogfejleszts rdemleges sszetevi. (10) Vgezetl Watson nyltan is leszgezi llspontjt. Nevezetesen, hogy trtnelmileg is s a jelenben is a nyugati trsadalmakban a jogvltozs sokkal inkbb a nyomst gyakorl csoportok befolysnak, semmint az ltalban vett trsadalomnak vagy vezet elitjnek ksznhet. Szmra is nyilvnval, hogy a termels, s ezen bell a kereskedelem s a jog kztt szoros kapcsolatnak kell fennllni. Mgis teszi fel a krdst - kt oly kzeli s egymsra nem hats nlkli jogrendszerben, mint a sktban s az angolban, ez a kapcsolat egszen eltr utakon s mdokon jutott kifejezdsre. Skciban a szerzdsi jog modernizldsa lnyegileg 1633 s 1665 kztt kvetkezett be, noha pont ezek az vek a gazdasgi stagnlsrl voltak hresek. Angliban, noha a gazdlkods s a kereskedelem ekkor is, s ksbb is lnyegesen fejlettebb volt, mg a skt mrtkvel mrt modernizl fejlds sem kvetkezett be. S az eredmny az, amit angol szerzk ma is rezignltn jegyeznek meg, nevezetesen, hogy korntsem knny tetten rni s megfogalmazni azt a doktrnt, ami a forrsok mgtt rejlik. A trsadalom arculatt megszab jegyek teht meghatrozhatnak bizonyos lehetsgeket, m azt korntsom hatroljk krl, hogy ezekbl milyen eredmny szletik. Watson fejtegetse meghkkentnek tnik. Egyes tteleivel s vlekedseivel a rszletkrdseket illeten knnyedn vitba bonyoldhatnnk, kimutatva pldul, hogy mennyire egyenltlen hatkr tnyezket von be a jogfejlds sszetevinek 1 istjba. A vgs soron meghatroz tnyezket, ezek dialektikus, szmos tttel kzvettsvel rvnyesl hatst mintha nagyban207

    X.vf. 11/12.sz.

    - 9 -

    Jogi

    egszben figyelme krn kiviil rekeszten. Bizonyos, hogy a marxista jogtudomnyi gondolkods sem a szemllete egszvel, sem szmos rszkvetkeztetsvel nem rthet egyet. A munka azonban ppen ezzel a megkzeltssel s az emgtt rejl szemllettel - miszerint a jog s a trsadalmi-gazdasgi let kztti kapcsolet korntsem olyan egyszer, mint azt szmos elmlet elhitetni vli - a jogtudomnyi gondolkodst, s ezen bell a marxista jogtudomnyt Is elreviv vitkra sztnzi. A marxista elmleti feldolgozsok ugyanis gyakran mintha mg a XT' 6zzad lgkrben mozognnak, azt hivn kizrlagos tudomnyos clnak, hogy a gazdasgi szfra vgs soron rvnyesl meghatroz szerept hangoztassk. Ez azonban nem lnyegesen uttrbb magatarts, mintha ms kutatsok napjainkban a geocentrikus elkpzelsek tarthatatlansgt bizonygatnk. Korunk feladata ppen az tttelek, a kzvettsek, azon hallatlanul sszetett folyamatok feltrkpezse, amelyek az sszfolyamaton bell - amint pl. Lukcs Gyrgy az Ontolgijban kifejtette - az egyes rszfolyamatok viszonylagos nllsgnak jratermeldse mellett is a gazdasgi folyamatok tlslyos mozzanatknt val szerepjtszst biztositjk. A jog eszkztrnak viszonylagos nllsodsa, hagyomnyszerknt trkldse, a mindennem vltozs tomptsa Irnyban hat inercija, a lehetsges reformoknak a meglv megoldsok, fogalmi s intzmnyi rendszer kereteibe plse, s rvnyeslsk sorn ezek ltal trtn deformldsa - mindezek a jog olyan ltszer sszetevi, amelyek arculatnak trtnelmileg konkrt meghatrozdshoz mindenkor hozzjrulnak. Watson professzor munkjt ezrt mindenekltt olyan elmleti kihvsknt kell rtkelnnk, amelyre sajt jogtudomnyunknak kell az elmletileg kell mlysg feleletet kidolgoznia. (Ism.: Dr.Varga Csaba)

    208

    I. vf. 9-10. sz. Scandinavian Studies in Law, 13. ktetbl

    - 7 -

    Jogi

    JOGRENDSZEREK CSOPORTOSTSA Mr vszzadokkal ezeltt a filozfus LEIBNIZ trekvse a r r a irnyult, hogy a Theatrum legale mundl krvonalalt megrajzolja, s azta'is szmos jogtuds tett ksrletet a r r a , hogy a vilg "jogi trkpe" hatrait megvonja. Valban, a ltez jogrendszerek lersnak s jelzsnek, csoportostsnak s l e rvidtett trgyalsnak egy ilyen osztlyozs jelents segtsget nyjt, az osztlyozs idelis rendszere azonban - i r j a Ake . MALMSTRM, az ismert uppsalai p r o f e e z szor rdekes tanulmnyban - mlndezideig nenralakult ki: nem beszlhetnk egyedl helyes, vagy tkletes megoldsrl, s egy adott kritriumon alapul, a feloezts logikai kvetelmnyeit teljessggel kielgt megoldsrl s e m . Az angol TULBECKE, egy ttekint munku szerzje 1602-ben mg elgsgesnek tarthatta, ha az angolszsz jog mellett csak a kontinentlis s a knonjogrl tesz emltst, ezzel szemben korunkban, a nemzeti jogrendszerek kialakulsval a jogfejlds rendkvl sokrtv s eltr irnyv vlt. A korbbi osztlyozsi ksrletek ma m r nyilvnvalan elgteleneknek s inkbb bizzar jellegeknek minslnek. SAUSER-HALL 1913ban mg faj szerinti osztlyozst adott: (1) r j a vagy indo-eurpai npek Joga, (2) smita npek joga; (3) mongoloid npek joga, s (4) b a r b r npek joga; 1934-ben pedig MARTINEZ PAZ mg klnsebb mdon kvnta elvgezni az osztlyozst: (1) szoksjogl-barbr - angol, skandinv stb. - Jogok, (2) barbr-romantista - nmet, olasz, o s z t r k jogok, (3) barbr-romanlsta-knoni - spanyol s portugl jogok, s (4) romantista-knoni-demokratikus - mindenekeltt latin-amerikai, svjci s orosz - Jogok. A mai osztlyozsok mr sokkal kifonomultabbaknalc, s tudomnyos szempontbl inkbb igazolhataknak tekinthetk. Nagy munkjban pldul SCHNITZER a trtneti jogrendszerek albbi csoportostst adja: (1) primitv npek Joga, (2) antik kulturnpek joga, (3) eurpal-amerikai jogok: (a) romanista, (b) g e r mn, (c) szlv, s (d) angol-amerikai Jogok,
    209

    I. vf. 9-10. ez.

    - S -

    Jogi

    (4) vallsos jogok, s (5) a f r o - z s i a i npek joga. A tipikus jogrendszereket kiemel osztlyozsukban ARMINJON, NOIiDE s WOLFF egyes nemzeti jogokat neveznek meg: (1) (2) (3) (4) (5) (6) (7) f r a n c i a jog, germn jog, skandinv jog, angol jog, orosz jog, iszlm jog, s hindu jog;

    ezzel szemben a "jogkrk" csoportostsra irnyul ZWEIGERT nagyhats k s r lete, mely kUlnbsget tesz ' (1) romanista jogkr, (2) nmet jogkr, (3) szaki jogkr, (4) angolszsz jogkr, (5) kommunista jogkr, (6) keleti nem-kommunista jogkr, (7) Iszlm jogkr, s (8) hindu-jogi jogkr

    kztt. Az sszehasonlt jog taln legismertebb mai mllveloje s kpviselje, Ren DAVID 1950-ben mg a (1) nyugati - francia s angol-amerikai-jogrendszer, (2) szovjet jogrendezer, (3) muzulmn jogrendszer, (4) hindu jogrendszer, s (5) kinai jogrendszer klnvlasztsa alapjn kpzelte el a csoportostst, hamarosan azonban sokkal egyszerbb e egyttal logikusabb osztlyozshoz jutott, mely a (1) (2) (3) (4) kztt tesz kUlnbsget. E klnbz megoldsok ttekintse nmagban is Jelzi a problma eokrttlsgt s a lehetsges megoldsok jelente szmt egyarnt. Ami teht az osztlyozs elvi krdseit Illeti, s z e r z szerint a trtneti jellemzknek kell a csoportosts f vonsalt meghatroznia. A trtnelmi megalapozs ugyani nem romanista-germn jogcsald, angolszsz jogcsald, szocialista jogcsald, s a filozflkus vagy vallsi jogrendszerek csaldja

    210

    I. vf. 9-10. az.

    - 9 -

    Jogi

    a mult tnyeinek merev kterejt, hanem a Jelen fnyeinek trtnelmi szemllettel rtelmezett figyelembevtelt jelenti, ami felttlenl szksgesnek minsl ahhoz, hogy a gyakran nem szembetn, de alapveten jellemz hagyomnyos elemeket f e l t r hassuk. Ugyanakkor azonban gy is knnyen elfordulhat, amint e r r e ZWEIGERT f i gyelmeztet, hogy egy orszg magnjogt egyik csoporthoz, kzjogt pedig egy msik csoporthoz kell majd sorolnunk. A trtnelmileg megalapozott osztlyozs dnt kritriumt DAVID szerint az ideolgiai mozzanat kpezi, mely ltalnossgban a jogfejlds, a jogfelfogs s joggyakorlat kontinuitsnak biztositkaknt jelenik meg. ZWEIGERT azonban ezt az llspontot mint jellegzetesen "egy-dimenziju" koncepcit visszautastja, s dnt kritriumknt a jogrendszer stilust jelli meg, mely a trtnelmi eredet, a jogi gondolkods, a jogintzmnyek, a jogforrsok s r t e l m e zsk, valamint a jog mlyn rejl ideolgikum sajtossgainak mozzanatt foglalja magban. Ugyanakkor viszont a jogrendszeri stilus fogalma - mutat r a s z e r z - c s a k jellegnek megfelel nevet, s nem uj tartalmat ad annak a rgi elvnek, amely szerint a csoportositsnak "sok-dimenzijunak" kell lennie. Fejtegetsei sszefoglalsaknt vgl a szerz figyelembevve egyfell azt, hogy az a f r o - z s i a i uj llamok tbbsge esetben a hagy mnyos kritriumok alkalmazhatsgnak hinyban az elklntst fldrajzi kritriumok alapjn kell vgrehajtani, msfell pedig azt, hogy brmilyen rszletes csoportostsrl legyen is az, szmos llamnak, igy pldul Japnnak, Dl-Afriknak, Izraelnek vagy Trkorszgnak, Skcinak vagy Louisiannak a helye egyrtelmen nem dnthet el - ksrletet tez a jelenlegi jogrendszereknek a korbbi javaslatok hinyossgait is bizonyos mrtkben korrigl osztlyozsra, mely a hatrvonalat a (1) nyugati (eurpai-amerikai) csoport: (a) a kontinentlis eurpai jogrendszerek csaldja, (b) a latin-amerikai jogrendszerek csaldja, (c) a skandinv jogrendszerek csaldja, s (d) az angolszsz jog csaldja, (2) szocialista (kommunista) csoport: (a) a szovjet jog, (b) a npi demokratikus jogrendszerek, (c) a kinal jogrendszer, (3) az zsiai nem-kommunista jogrendszerek kategrija, s vgezetl (4) az afrikai llamok kategrija: (a) az anglofon jogrendszerek s (b) a frankofon jogrendszerek kztt vonja meg. (Ism.: dr. Varga Csaba)

    211

    n. vf. 3-4. ez. Scandinavian Studies n Law, 13. ktet

    - 19 -

    Jogi

    KONTINENTLIS JOG, ANGOLSZSZ JOG S A SKANDINV JOGRENDSZEREK Irta: Jacob W. F . Sundberg Mind J kontinentlis, mind az angolszsz llamokban l talnosan elterjedt vlemny 6zernt a vilg valamennyi szmottev jogrendszere vgs soron vagy kontinentlis, vagy pedig angolszsz jellegnek minsl. A XIII. s z zadban mr Bracton megjegyezte, hogy mg az angol brk dntseikkel gazdagthatjk a jogot, Justlnlnus megtiltotta a jogfejleszts munkjnak biri uton val v g r e h a j tst. Lnyegben ugyanerre utalt Kiralfy professzor is, amikor az "An Introduction to Legal Systems" clmU munkhoz rott hozzjrulsban k i f e j t e t te, hogy ugyanakkor, amikor a kontinentlis kodlfikcis mozgalom a nemzeti jogegyes i t s r e Irnyul erfesztsekbl fakadt, minden hasonl irny mozgalom megalapozatlannak tiint volna Angliban, ahol a jogegysgestst a biri joggyakorlat eszkzvel mr korbban megvalstottk. s vgill nem tekinthet rdektelennek Mueller p r o f e s z szornak az az "American Journal of Comparative Law" hasbjain tett szrevtele sem, amely szerint a kontinentlis jognak a rmai jogtuds kezenyomt visel s z e r v e z e t t s gvel szemben az angolszsz jog a bir-alkotta jog gyakorlatias vonsaival a b r m i nem rendez trekvssel val szembenlls l pldjt kpezi. A jogrendszerek karaktert, alapvet jellemzjt a s z e r z szerint vgs soron hrom tnyez hatrozza meg. Ezek kzl az els a jogrends z e r eredetre s ltalnos irnyultsgra, a msodik a kodfikltsg fokra, a h a r madik pedig a jogfejldsben vezet szerepet jtsz szemlyisgeknek hivatsbeli j e l lemzire nzve ad magyarzatot. Egy skandinv jogtuds, Gomard llsfoglalsa szerint " s e m m i sem Igazolja azt a nzetet, hogy a mai kontinentlis jog inkbb r m a i lenne, mint az angol jog", a nemzetkzileg ismert Bhelnsteln professzor szerint pedig "a kontinentlis Jogrendszerek kzssge inkbb a formai technika, mint a tartalom egysgben r e j l i k " . Ugy tnlk valban, hogy a klnbzsg magjt azokban a rmai knyvekben kell keresni, amelyeket Bolognban, a.XI. szzad folyamn trtak fel. Amit akkor felfedeztek, a Digesztk, az lnyegileg adott esetekrl szl vlemnyek olyan gyjtemnye volt, ami a rmai jogszok rtelmt d i c s r i . Ebbl is vilgoss vlhat, hogy ezek kapcsn nem mai rtelemben vett kodifikcirl, hanem Inkbb az angol jog megalapozsnl segdkezet nyjt esetgyjtemnyekhez hasonl sszelltsokrl lehet sz, melyekrl rva mr Buckland is megjegyezte, hogy a Digesztknak az esetgyjtemnyekhez viszonytott sajtossga elsdlegesen ez elbbiek r e n d e zetlensgben fejezdik ki. Mindazonltal a kontinentlis jog mgis a logikai egyszersg s rendszerezettsg joga marad, melynek egy jelents eszkzt a kidolgozott fogalmi appartus, illetleg a jogalkalmaznak szigor ellenrzttsge, vgrehajti feladat betltsre val szoritottsga kpezi.
    212

    Az angolszsz jog a brnak sokkal tbb lehetsget nyjt.

    II. vf . 3 - 4 . s z .

    - 20 -

    Jogi

    Edward.Coke a D r . Bonham's Case-ben mr korn kimutatta, hogy a Magna Carta a parlament ellen is felhasznlhat, hogy a jogalkalmaz a trvnyt is rvnytelennek nyilvnthatja, ha az a kzs joggal vagy a jzan rtelemmel ellenkezik. A jogfejl'dst nem elhanyagolhat mrtkben a jogalkalmaz uralja, s gy rthetv vlik az ls, hogy az angolszsz jogszok a trvnyhoz minden kezdemnyezsre, igy a kodifikcis technika alkalmazsra ls ellensgesen reagltak. Az angol-amerikai jogszemlletet a brsgi perspektva hatrozza meg, az a ltsmd, amely a birra jellemz, s a jogszablyoknak az a foglalata, az e l j r s i jog, amely a bir szmra a legtbbet nyjt 8 igy a leglnyegesebbnek minsl. Ebben az sszefggsben szemllve logikusnak tnik az is, hogy a trvnyessg kvetelmnye eljrsjogi problmv, a due process of law krdsv formldik t. Az alapproblmk ilyen megkzeltse maga utn vonja azt, amit a "The Spirit of the Common Law" cimU munkjban Roscoe Pound az Igazsgossg sport-jelleg elmletnek nevezett, a jtk szellemnek s pszicholgijnak a k i a l a kulsa pedig azt, hogy az e l j r s egyszersge, gyorsasga, hatkonysga s - n e m utols sorban - olcssga msodlagos, csaknem elhanyagolhat clkitzss vlik. Az angolszsz jog jellemzsvel sszefggsben taln nem rdektelen megjegyeznnk azt sem, hogy Cambridge s Oxford egyetemein sokig (kezdetben a knon joggal k a r ltve) csak r m a i jogot oktattak: a h i r e s Blackstone 1753-ban adta els angol trgy kurzust Oxfordban, s 1858-ig angol jogot rendszeresen a rgebbi s hagyomnytisztel angol egyetemeken egyltaln nem tantottak. Ugyanakkor persze az egyetemek ma sem minslhetnek kizrlagosan hivatskpz intzmnyeknek, hiszen sokves tapasztalat tansga szerint a vgzett joghallgatk 30-40 szzalka kifejezetten n e m jogszi munkakrben helyezkedik el. Nos, ami vgezetl a skandinv jogrendszerek alapvet hovatartozst s jellemvonsait illeti, a mr idzett Gomard szerint a skandinv jog kontinentlis, avagy angolszsz jellegsgnek krdse rtelmes, jelentsteljes k r dsnek nem tekinthet. Mgis, az elbb bemutatott kritriumok alapjn ugy tnik, b i zonyos, meghatrozott rtelmet s gyakorlati jelentsget hordoz vlasz a fentiek ellenre is adhat. A r m a i jogi eredet s irnyultsg krdskrben az l lsfoglalsok vtizedekkel korbban meglehetsen egyrtelmek voltak. A "The Swedish Lawbook of 1734: An Early Germanic Codification" cm cikkben 1904-ben Chydenius azt irta, hogy "az a recepcinak nevezett folyamat, amelynek sorn a kzpkor vge fel a rmai jog thatotta a germn hazai jogot, nem r t e el a skandinv terleteket", Munch-Petersen pedig 1927-ben azt az llspontot fejtette ki, a melynek megfelelen "a rmai jog Skandinviban... aktulis jogknt befogadst s o ha sem nyerhetett". Ezek az llsfoglalsok azonban a nmetorszgi g e r m a nistk s romanistk prharcban szlettek, 6 igy joggal emlkeztethetnek a hajdani brit vilgbirodalom ama szzadfordul korabeli dics napjaira, amikor az angol jog brminem kontinentlis befolysoltsgnak lehetsgt bszen tagadtk, jllehet ksbb a r r a is trtntek ksrletek, hogy az angol jogrendszer bizonvos Intzmnyi vonsalt egyenesen a skandinv jogbl s z r m a z t a s s k . Valjban azonban a skandinv jogfejlds - amint ezt a s z e r z kimutatja - jelents mrtkben nem trt el az l talnos eurpai minttl: elszenvedte a rmai hatst, noha a rmai jog az 1495. vi 213

    TI. vf. 3 - 4 . s z .

    - 21 -

    Jogi

    Reichskammergerichtsordnung rendelkezshez hasonlan formlis e l i s m e r s t nem nyert, s . noha a kt vilghbort kveten az angol-amerikai hats jelentkenyen, szmottev mrtkben megnvekedett. A kodlfikcl szintn nem Idegen a skandinv jogtl. Minden skandinv llam ltrehozta a XVII.-XVm. szzad folyamn sajt tfog k dexeit, st Svdorszgban az 1734-es ltalnos trvnyknyvet kiegsztettk uj h zassgi Jogi(1920), e l j r s j o g i (1924), a szlllks a gyermekeik viszonyt tfog (1949), rklsi jogi (1958), valamint bntetjogi (1962) r s z e k k e l . A kodifikltsg mai szintjtl eltekintve gy a jellemz klnbsg inkbb e kdexek rendszerezetlen felptsben,a a kontinensen a XVIII. szzad vgtl ltalnoss s szoksoss vlt bevezet rszek hinyban r e j l i k . Vgezetl a harmadik pontot, a jogi hivatst rinten a skandinv llamokra az ltalnos llami szolglat s a blrl hivats bizonyos e g y befondottsga jellemz. A brk ugyanis a demokratikus tbbsg ltal kpviselt politika hordozinak tekintik magukat, akik a trvnyhoz s a vgrehajt hatalom egyttes szolglatra hivatottak, ugyanakkor azonban jogukban ll dnteni a t r v nyek s ms jogszablyok alkotmnyossga felett, a m i nem ritkn ez utbblak g y a k o r lati hatlytalantst eredmnyezi. M l l e r - F r e i e n f e l s szerint a skandinv jog a kontinentlis jog s az angolszsz jog felosztsnak m e g f e l e l e n n e m osztlyozhat, a "Danish and Norwegian Law; A General Survey" (Copenhagen 1963) szerzi szerint egyik c s o p o r t ba sem tartozhat, Eek s z e r i n t egy harmadik r e n d s z e r sszetevjt kpezi, mg Folke Schmidt szerint mindkt csoport - a kontinentlis jog s ' a z angolszsz jog - j e l l e m zit egyarnt magn viseli. Nos, a fentiek tkrben a s z e r z szemben ktsgtelennek tnik, hogy a skandinv jog a kontinentlis jogrendszerek csoportjhoz tartozik s gy semmifle privilegizlt, klnleges vagy tmeneti helyzetet nem foglal el, ugyanakkor azonban szerinte s e m tagadhat, hogy a kontinentlis jog szmos klnbz s s z e tevi kztt a Bkandinv, az szaki jogok - Rheinsteln p r o f e s s z o r jellegzetes k i f e jezsvel - a "kontinentlis jogcsoport egy sajtosan nll vonsokat hordoz c s a l d Jt" kpezik. ( I s m . r d r . Varga Csaba)

    214

    JOGIRODALOM
    A Jogforrs s jogalkots" problematikjhoz A jogforrs s jogalkots krdse m i n t a jog kpzsnek s m e g j e l e nst f o r m i n a k , genezisnek s rendszeren belli alakulsnak p r o b l e m a t i k j r a k o n c e n t r l t tma az l l a m - s jogelmlet k u t a t s i krbe tartozik. U g y a n a k k o r azonban e t m a k r az l l a m - s jogtudomnyok valamertnyi gt is e g y a r n t kzelrl rinti. N y i l v n val ugyanis, hogy az sszehasonlt s trtneti jelleg e m p i r i k u s tnyanyagot a trtneti s gazati l l a m - s j o g t u d o m n y o k dolgozzk fel, s a j t elmleti p r o b l m i k r a koncentrlva s a klnssg s z i n t j n ; az l l a m - s jogelmlet e tnyanyagot s e n n e k a klnssg szintjn f o r m b a nttt elmleti megfogalmazst l t a l n o s t j a s azt a szintetizl Igny filozfiai t r sadalomelmlet s z i n t j r e emeli; ez az ltalnos-elmleti k e r e t pedig a m a g a sajtos, a rsz s .egsz, a klns s ltalnos, az elemzs s szintzis d i a l e k t i k j t egyest k vetkeztetseivel, ezeket mintegy

    visszacsatolva lehetsget n y j t az egyes gazati t u d o m n y o k s z m r a minsgileg jszer, alkot jelleg konklzik levonshoz s gy az gazati-klns elmleti' f e l f o gsok elmlytshez. P e s c h k a Vilmos szles kr m u n kja,* mly a szocialista jogtudom n y b a n lnyegben els zben tett ksrletet arra, hogy a jogalkots elmlete t r s a d a l o m t u d o m n y i alapjainak kimunklsval magt a t m a k r t a filozfia s z i n t j r e emelje, rszben elmlylt, m o n o g r a f i k u s igny vlasz a m a g y a r s a nemzetkzi j o g t u d o m n y b a n m r hossz vek ta foly t u d o m n y o s vitkra, rszben azonban s ez termszetes m a g a is j a b b vitk k i i n d u l p o n t j v vlt, m e l y egyebek kztt a t m a kulcskrdseit rint klnbz t a n u l m n y o k b a n s a knyv kritikai ismertetseiben 1 j u t o t t kifejezdsre. gy ezekre is figyelemmel az albb i a k b a n elssorban a r r a vllalkozunk, hogy m e g k s r e l j k sszefog-

    lalni a m u n k b a n k i f e j t e i t ttelekbl add f b b tanulsgokat, s hogy a k n y v b e n tallhat krdsfeltevsek t k r b e n n h n y k r i t i k u s p o n t r a s tovbbi p r o b l m r a r mutassunk.


    1. Els fejezetben a m o n o g r f i a a jogforrsfogalom s a j o g f o r r s elmleti p r o b l e m a t i k a tfog k r dseit trgyalja. Vizsglja a m a t e rilis s formlis, v a l a m i n t a bels s kls jogforrsok megklnbztetsre pt koncepcikat, d e f i n i l j a a jogforrs genetikus fogalmt, m a j d klnbsget tve az alapjban pozitivisztikus keretek kztt mozg jogi jelensgtan s a problmakr ltalnos-elmleti krdseivel valban t r s a d a l o m t u d o m n y i szinten foglalkoz jogalkotselmlet kztt, lnyegben a h a g y o m n y o s jogforrselmlet tagadshoz j u t el. 1.1. E krben szerz meggyzen bizonytja, hogy a gnoszeolgiai j o g f o r r s f o g a l o m t u d o m n y o s megalapozottsggal n e m rendelkezik. 2 S jllehet a nominlis m e g h a t r o zs k r d s t joggal klnbzteti meg a t u d o m n y o s fogalomkpzs
    ' Petchka, 450. old.

    Petchka Vilmos: J o g f o r r s s Jogalkots. Budapest, A k a d m i a i Kiad, 1965. 497 old. 1 L. pl. Deck S a l a m o n : Allam- s J o g t u d o m n y , 196. 3. 480487. old.; Lubu. S t e f a n : P r r a l k , 1966. I. 548 550. old.

    215

    1970. szeptember h
    krdstl b r a m e g k l n b z tetsben rejl szembellts, 3 gy tnik, csak viszonylagosan lehet rvnyes, minthogy a terminolgiai krdsek adolt mdon val eldntse csak a k k o r vezethet kielgt e r e d m n y r e , h a n-.egfelel t u d o m nyos megalapozs ll mgtte , mgis az a p a r a d o x helyzet ll el, hogy a jogforrsi rendszer", j o g forrsi h i e r a r c h i a " stb. n e m z e t k zileg ltalnosan a l k a l m a z o t t k i f e jezseiben a jogforrs m i n t gnoszeolgiai forrs kpzete lp eltrbe, a m i t a m i n d e n n a p i Jelensgszinten mozg jogszemllet igazolni is ltszik, m i n t h o g y e s z e m llet s z m r a a jog bizonyos szvegekbl merttett, azokbl kvetkez adottsgknt jelentkezik. Ez a gyakorlat pedig gy s z k s g k p pen felveti a tradicionlis t e r m i nolgia jogosultsgnak: a h a g y o m n y s a kpzeti szinten j e l e n t k e z kifejezer kedvrt e t a r t a l m ban ellentmondsos kifejezs tovbbi a l k a l m a z s n a k , avagy egy j, fogalmilag a d e k v t megjells bevezetsnek a krdst. 1.2. A jogforrs t u d o m n y o s fogalmnak meghatrozsa sorn szerz trekvse a r r a irnyul, hogy m e g h a l a d j a a ketts gy a bels s kls, genetikus s gnoszeolgiai meghatrozsok elmletileg t a r t h a t a t l a n dualizmust. Ezt a f e l adatot sikerrel teljest genetikus m e g h a t r o z s a szerint az ltalnos f o g a l o m k n t felfogott j o g f o r r s az a s p e c i f i k u s t r s a d a l m i jelensg, tnyez vagy viszony, a m e l y az objektv Jogot (a Jogi n o r m k szszessgt) kzvetlenl elidzi, ltrehozza", az ezt specifikl Individulis fogalom pedig t a r t a l m i sszetevknt az llami t e v k e n y sg specifikus f a j t j t , az l l a m jogalkot tevkenysgt" f o g l a l j a magban.* A m o n o g r f i b l k i t nen e k t fogalom az l t a l n o s s egyes olyan viszonyban ll egymssal, hogy a k o n k r t j o g f e l f o gstl fggen az ltalnos f o g a l o m n a k brmely, tetszleges i n d i vidulis fogalom megfelelhet, s gy a fogalomkpzs e kettssge d u a lizmust legfeljebb ltszlagosan valst csak meg. 5 P r o b l e m a t l k u s Peschka, 2528. s 282S. old. ' Peschka. 52. s 66. old. E kettssgben, JUehet elismert ozok genetikus, lnyegi egysgt, a d u a l i z m u s Jegyeit l t j a pl. Beck, <63. old.
    1 1

    JOGTUDOMNYI KZLNY
    knt s z m u n k r a ezrt Inkbb e fogalmak, klnsen az Individulis fogalom tartalmi krlhatrolsa Jelentkezik, ugyanis h a e fogalmak s/vagy m e g h a t r o z s u k t a r t a l m a csak a jog megjelensnek kzvetlen okt, a differentia specifica elemt leli fel, a k k o r jogosultnak t n i k az ls, h a pldul a jog l t a lnos f o g a l m t s/vagy m e g h a t rozst az az, a m i a jogforrs(olt) kvetkeztben testet lt", t e h t az l l a m jogalkot tevkenysge sor n ltrejtt szablyok (sszessge)" leegyszerstett formjban a l a k t j u k ki. A szerz ltal k r l h a t r o l t f o g a l o m ugyanis erteljes, az elszegnyts bizonyos v o n s a i t is m a g b a n foglal leszkts e r e d m n y e k n t jelenik meg, a m i t a l a p veten a specifikus mozzanat k i emelsnek ignye indokol. gy viszont taln n e m jogosulatlan azt lltani, hogy a m a e r i a i i j j formlis jogforrs-meghatrozsnak a genetikus megkzelts keretei kztt jelentkez dualizmusa . kia l a k u l s b a n , b r klasszikus m e g f o g a l m a z s t tekintve deformlt m d o n , ' szerepet jtszhatott a d i f ferenciltsg s viszonylagos teljessg Irnti igny is, a m i t a szocialista elmletben p l d u l a legink b b szintetizl, s a szerz ltal tmasztott k v e t e l m n y e k e t ls k i elgt meghatrozsok teljessge s ltalnosspa, m a j d csupn a specifikls s o r n bekvetkez f o kozatos szktse s individualizlsa ls bizonyos vonsaiban Igazol. 7 2. A megelz fejtegetsekbl add tanulsg m i n d e n e k e l t t abban Jelentkezik, hogy a Jogforrfogalom s a jogalkotselmleti problematika a trsadalmi-termelsi viszonyoktl a jog m e g j e l e n sig t e r j e d t r s a d a l m i mozgsf o l y a m a t o t srti m a g b a . A m sodik fejezetben szerz t r s a d a l m i k o n k r t s g u k b r n vizsglja a jog-

    503

    kpzds trtnelmileg kialakult tipikus m d j a i t , a szoksjogi s bri jogkpzst s a trvnyhozst s r e n d e l e t a l k o t s t egyarnt. E krben elemzi a jogalkalmazi s jogalkoti jogkpzs trtneti k i fejldsnek, t r s a d a l m i feltteleinek, t a r t a l m i v o n s a i n a k s jogforrsi jellemzinek a krdst, s ezltal rszben elmlyti, rszben k o n k r e t i z l j a az eddigi ltalnossgban elmondottakat. 2.1. Szerz bizonytja, hogy a szok s j o g a bri jogkpzs egyik v a r i n s t kpezi, gy figyelmt a jogalkalmazi jogalkotst i n t z m n y e stett f o r m b a n megtestest angolszsz esetjogi r e n d s z e r r e sszpontostja. r t k e l s n e k megfelelen e r e n d s z e r b e n a br a k r felsbb, a k r alsbb bri f r u m o t kpvisel, lnyegben jogalkot t e v k e n y sget l t h a t el, s keze a k o n k r t eset e l d n t s e k o r csak ltszlag v a n a p r e c e d e n s e k h e z s jogszablyokhoz ktve. A br u g y a n i s . . . m a g a h a t r o z z a meg s dnti el azt, hogy v a n - e olyan elz dnts, precedens, a m e l y alkalmas a r r a , hogy az eldntend gyben hasznostsa, s hogy ez m a g b a n f o g l a l j a - e azt a jogelvet, amelyet a br a k o n k r t eset eldntsre keres." Ilyen k r l m n y e k kztt f o l y t a t j a az rvnyessg ltalnossga csak m i n t lehetsges l t a l n o s s g " Jelentkezik, hiszen a p r e c e d e n s k n t jelentkez fels bri dnts rvnyessge vgs sor o n . . . a k o n k r t gyben e l j r br megtlstl fgg, azaz elveszti ltalnossgt, illetve ez az ltalnossg a k o n k r t egyedi bri dnts f g g v n y e k n t j e l e n t k e zik." A b b a n az esetben pedig, a m i kor n i n c s megfelel precedens, a br m a g a dnt, s ez m g tovbb fokozza e biri jogkpzs rvnyessge l t a l n o s s g n a k bizonytalansgt s korltozottsgt", szemben a k o n t i n e n t l i s megoldssal, m e l y n l a t r v n y h o z s . . . rvnyessgnek ltalnossga tov b b r a is csorbtatlan m a r a d , m e r t a szban f o r g eset a jogi szablyozs k r n k v l esik." K v e t k e zskppen szgezi le a szerz a jogszablyok engedlyezse a l a p j n k i a l a k u l Jogalkalmazi jogalkots, a k r a k o n k r t egyedi d n tsek, a k r precedensszer jogalkalmazi j o g a l k o t s t j n trtnik,

    Salmond meghatrozst idzi Pes chka, 31. old. Megjegyezzk, mg fokozottabb deformldst mutatnak a szocialista materilis s f o r m l i s rtelmezsi ksrletek (1. Peschka, 40. old.), m e r t ezek a g e n e t i k u s s gnoszeolglal f e l f o g s o k d u a l i z m u s t ls hordozzk, ' L. pl. Kerlmou a szerz ltal ls r tkelt (Peschka, 42. s 66. old.) l t a l nos-teljes, m a j d leszktett m e g h a t r o zst. Megjegyezzk, m a g t a Jogalkotsi f o l y a m a t o t szerz a ksbblek sorn t r s a d a l m i s g n a k egszben, tartalmi sszetettsgt szem eltt tartva hatrozza meg (Peschka, 225. old.), e m e g h a t r o z s a z o n b a n specifikus elemk n t a Jogi n o r m k a t Jelli meg, gy a de/tniens k r l r s a a szban f o r g n o r m k llami k n y s z e r r e l trtn biztostottsga kiemelsnek hinyban clrculus vltlosus-t m u t a t .

    216

    >04
    lnyegben nlklzi az rvnyessg ltalnossgt." 8 A precedensek a l k a l m a z s n a k precedenseken alapul angol gyakorlata, m i n t ismeretes, trtnelmileg a l a k u l t ki. A 18. szzad k zepn m r m e g t a l l j u k a stare decisis et quieta non movere elvnek leszegezsig s ez az elv m a is r vnyesnek tekintend. 1 0 Egy m r eldnttt esetnek m s m d o n val eldntse, fellszablyozsa" szigoran krl van hatrolva, e n n e k a l a n y a k n t csak a k o r b b i dntst hoz, vagy a n n l h i e r a r c h i k u s a n m a g a s a b b brsg j e l e n h e t meg, 1 1 gy akkor, h a az rvnyessg l t a lnossga az elvi, a dogmatikai rtelemben vett rvnyessg ltalnossgt jelenti, ezt az angol precedensjog is teljes m r t k b e n k i elgti, m e r t a p r e c e d e n s e k k v e tsnek a szablyai p p e n gy, m i n t a trvnyhozsi szvegek kvetsnek a szablyai kidolgozst, elvi megerstst, s a felsbrsgok rendelkezsre U eszkzkkel szankcionlst n y e r t e k . A precedens ugyanis m i n t precedens rvnyes, rendelkezik a u t o r i t a t i v mdon ktelez ervel, s a k o n k r t gyben eljr br c s u p n m i n t b r m e l y br, b r m e l y jogttel esetben a relevancirl d n t Ily mdon a k o n k r t esetnek m e g t e lel jogttel kivlasztsa n e m v a lami specifikus angolszsz biri h a talom jegyeknt jelenik meg, s gy nmagban e mozzanatra kvetkeztetst alapozni lnyegben a n y nyit tenne, m i n t h a a trvnyi r vnyessg ltalnossgt a tr-

    JOTUDOMNYI KZLNY
    v n y n e k az o b j e k t i v e " relevns esetekben val tnyleges a l k a l m a zstl t e n n n k fggv. A precedensjog alapveten n e m elszigetelt dntsek s p o r a d i k u s elfordulst, h a n e m autoritativ r t k dntsek jogelvet t a r t a l m a z rszeinek csakn e m vgtelen h a l m a z t jelenti, ez azonban ppen kazulsztikus jellege rvn, k o r n t s e m z r j a ki hzagok e l f o r d u l s t A z angolszsz br gyakorlatilag c s a k n e m minden hzagot kitlthet, a h o g y a n azonban a trvnyhozs esetben sem, a kitlts a l a p j u l szolgl precedensh a l m a z tekintetben s e m rinti ez az rvnyessg ltalnossgt, m e r t a kitltst ignyl eset a megelz precedensjogi szablyozs krn is k i v l esik, s e k r l m n y egybk n t is i n k b b a teljessg vagy h zagmentessg ltalnossgval ll sszefggsben. St, az angolszsz bri hzagkitlt jogkpzs az eseti kontinentlis hzagkitltssel szemben mg azzal az elnnyel is rendelkezik, hogy e r e d m n y e a h i e r a r c h i k u s a n a l r e n d e l t brsgok tekintetben egy, a stare decisis elvvel is szentestett, ltalnos r v n y n o r m b a n fejezdik ki. 13 Az angolszsz esetjogi rendszer megtlsben az a l a p p r o b l m a v l e m n y n k szerint a b b a n nyilvnul meg, hogy szemben a kontinentlis rendszerekkel, m e l y e k esetben a jogforrsi hierarchia, a jogkvets rszletes jogi szablyozsa ltal meghatrozottan a jogforrstani dogmatikai alapok s ezek tnyleges rvnyeslse n y i l v n v a l a n klnvlt k r d s e k k n t jelentkeznek, az angolszsz rendszerben a dogmatikai alapok, a precedens-alkalm a z s szablyai is m a g b a n a gyakorlatban, a n n a k kontinuitsban testeslnek meg. A m i az rvnyessg l t a l n o s s g n a k elvi vagy dogmatikai aspektust illeti, az elbbiekben bizonytani igyekeztnk, hogy ez a kontinentlistl eltr formban s eszkzkkel ugyan, de egyenrtk mdon k i elgtettnek tekinthet. Ami v i szont az rvnyessg ltalnossg n a k szociolgiai, a tnyleges alkalmazsra utal asDektust illeti, e tekintetben az elbbitl jelents

    1970. s z e p t e m b e r h
    eltrsekkel tallkozunk. Ez r e n d kvl s z e m b e t n lehet, azonban egyfell n e m ad alapot a r r a , hogy az angolszsz jog k a p c s n egyenesen a bri n k n y alkotta dsordre juridique egy f a j t j r a gondolj u n k , msfell pedig nem a precedensjog kizrlagos jellemzjeknt j e l e n i k meg. Az Egyeslt llamok v o n a t k o z s b a n pldul a precedenskvets gyakorlata m a g u k a t a d o g m a t i k a i a l a p o k a t is t h a t bizonyos liberalizmust mutat,u u g y a n a k k o r azonban szmos, a trvnyhozs elvi u r a l m a alatt ll k o n t i n e n t l i s polgri l l a m ' p l d j n b i z o n y t h a t n n k egy formlis J t a r e aecisis elvet nemulozo, Ue hateKony s Korntsem csupn praeter legem preceuensgyuKorlat KiaiaKuiasat." A z ervenyesseg l t a l n o s s g n a k az esetjogi r e n u s z e r o e n megnyilv n u l s a j a t o s s a g a t ezert eisosorb a n aoDan latjuK, nogy e n n e * t r gyt a ;ogai*aimazo teveitenyseg ereamenyeitcnt letrejovo precedenseit Haimaza kepezi, hogy a preceaensKoveies elve a p r e c e a e n s tl val elterest k r l n a t a r o l t ese-

    Peschka, 121., 131, 132. s 147. old. 1 Sir William Biackstone (Comment a r i e s o n t h e L a w s of E n g l a n d . L o n d o n , 1763. Vol. 1. I n t r o d u c t i o n , secUon ILI. 6970. old.) k l a s s z i k u s m e g f o g a l m a z s a s z e r i n t F o r It Is a n e s t a b l i s h e d r u l e to abide by f o r m e r precedents, where t h e s a m e p o i n t s c o m e a g a i n In l i t i g a tion . . . T h e d o c t r i n e of t h e l a w Uwn is t h i s : t h a t p r e c e d e n t s a n d r u l e s m u s t be f o U o w e d ; u n l e s s staUy a b s u r d o r u n j u s t " , m i n t h o g y w h a t Is n o t r e a s o n Is n o t l a w " . A brsgok ktve lehetnek a trvny vagy a m a g a s a b b brsgok dntsei l t a l . A n g l i b a n a b r s a g o k I m p e r a t i v m d o n kfltve v a n n a k az u g y a n azon hierarchiban elhelyezked fels b b b r s g o k d n t s e i , a a H o u s e of L o r d s , a C o u r t of A p p e a l s a Divisional Court pedig s a j t d n t s e i k ltal." Paton, George Whltecross: A Textbook of J u r i s p r u d e n c e . 3rd e d . O x f o r d , C l a r e n d o n P r e s s , 196. 179. o l d . Az a n gol p r e c e d e n s r e n d s z e r a l a p j t e g y f e l l a hierarchikusan magasabb brsgok ltal e l d n t t t e s e t e k k t e l e z e r e j e , m s f e l l a H o u s e of L o r d s s a j t k o r b b i d n t s e i ltal val k t t t s g e k pezi. C r o s , R u p e r t : P r e c e d e n t n E n g lish L a w . O x f o r d , C l a r e n d o n Press, 1951. 2<250. Old. L. C r o n , 121, U k v . old.

    u A b r s g o k a stare decisis elism e r t aoivuiiiajMuarc m e g f c i e i o c n i r n y t j k ICVCivai/bcBUKCl." luuyiiS. LCW ih: i n e s u u e i j c a u i-cgal by&,cul. WcW Yu U , n a i l e r HI1U i w w , llv9. to. uid. A oirosuguk uurniausan koveuk a p r e c c u e u s c . e t , a u&uvu a k k u r i c r n e k Cl a z r u l , nmiKor az a u s z m m c 6 > o ZOUcouK UlUXul Ki, U&y azU&UL fcw.elVen lgaZsagbiuun meUlQUuuZ jutnn a k . " luiic, A i i a r : u u t u i t o e s z.misL/ius. l-ariA, r i e s s e j u r u v c i s i i a i i e s ae F r a n c e , iD*. B*. o i a . Az a m e n d a i r e n d s z e r az a n g o i l o l e i v u e n a n n y i b a n KlonooziK, it ugy a z z-^yesuit A u n u k L e g t e i s o u b t m o s u n a e s a s u J O n u m u all&iiiujiuun lev l e i i e D o v l i e n bliosaguk n e m t a n j a k maguitra nzve auszuiut kuieiezouek s a j a i korbbi aonteseucut." Cru*, l*13. u i a . A siure ueci>t* s z a b a i y a n a k e r e j e a jog siabuiiasanaK a k u i u n u o z t e r m e t e k e n j e i e i u k e z o taseDO vagy nagyouD j e l e n t s e g e i d lugcoen v a n o z i k " , i g y ltaiano&an e i i M n c n , n u g y e szaualyt a tuiajuon, a szeizooesek, a k e r e s i t e d e i e m , a t r u s t , a Liunieiujog vagy a nazassag ervenyessege terleten . . a u s z o i u t m o o o n " k o v e u u keli. r u n c , A n a r e T u n e , S u z a n n e : L e a r o l t Oes L i a t s - U n i s a ' A m e n q u e . S o u r c e s et t e e n n i q u e s . P a r i s , D a n o z , 1955. 1U5Z13., k u i o n o s e n 158. Old. 14 L. pl. Cpaliettl, M a u r o M e r r y m a n , J o h n h e n r y r e r u i o , J o s e p h M.: Tnc I t a l i a n Legal S y s t e m . A n I n t r o d u c U o n . Staniord, Stanford University Press, 196/. C h a p , v i l . ; T h e F i n n i s n Legal S y s t e m . d . by J a a k o Uotila. Helsinki, T n e U n i o n of F i n n i s h L a w y e r s P u b l . Co., 1966. 82. old. A J a p n biro ,.a t r vny racionalizmusnak vlelmt" megdontheil, a a elsobb szint antesek kvetsnek gyakorlata olyan erteljesen kialakult, hogy I m m r a brnak a d o t t s z a o a d s g n e m m s , m i n t egy bizonyosan kasszlsra kerl tlet meghozatalnak a szabadsga." Nda, Yosiyukl: IntroducUon au droit Japon a i s . P a r i s , DaUoz, 1966. 2 1 J - 2 J ! . old.

    u Termszetesen precedenss vlhat e g y als b r s g h z a g k l t l t s d n t s e la, ez e s e t b e n a z o n b a n a p r e c e d e n s s vlst a fels brsgi dntsbe fogl a l s t n e m a stare d e c i s i s elve, a dnts a u t o r i t s a , ' h a n e m csak annak meggyz arejt tmogatja.

    '

    217

    1970. s z e p t e m b e r h
    tekben lehetv teszi, 15 s hogy a precedenskvets egsz rendszere, d o g m a t i k j a m a g a Is p r e c e d e n s e ken, a g y a k o r l a t kontinuitsn nyugszik. 2.2. Az esetjogi r e n d s z e r mellett szerz elemzi m g az Illegitim jogalkalmazi jogalkotst s a szocialista l l a m o k legfelsbb brsgain a k az elvi dntseiben kifejezd jogkpzs jelensgt, klns tekintettel ezek esetleges contra legem t a r t a l m r a . A bri jogkpzs e kt tovbbi t p u s n a k t r s a d a l mi rvnyessge tekintetben szerz gy foglal llst, hogy egyfell a trvnyhozi tilalom ellenre trtn m e g h a t r o z o t t j o g a l k a l m a zi tevkenysg folytonos, tarts Ismtldsben, g y a k o r l s b a n f e j e zdik ki az az ltalnossg, a m e l y egyrszt a tilt n o r m a r v n y e s sgt l e r o n t j a s megsznteti, m s rszt a jogalkalmaz l t a l k r e l t j n o r m a Jogi rvnyessgt m e g alapozza", m s f e l l pedig a legfelsbb b r s g n a k a joggal szembe f u t elvi d n t s e . . . n e m a f o lyamatos ismtls, az llandsul gyakorlat folytn nyer bizonyos ltalnos rvnyessget, h a n e m azltal, hogy a dnts, a legfelsbb brsgnak az llami, elssorban a bri szervek r e n d s z e r b e n elfoglalt specilis helyzetnl fogva, m r m e g h o z a t a l a k o r az sszes brsgok v o n a t k o z s b a n ktelez r vny." 1 8 Az illegitim bri jogkpzs rvnyessgnek ltalnossgt teht a tnyleges alkalmazs, a legfelsbb brsgi jogkpzs rvnyessgnek ltalnossgt pedig e jogkpzs a l a n y n a k az llami szervrendszerben elfoglalt helyzete magyarzza.' Ez a k i f e j t s elmletileg kielgtnek minsl, " gy

    JOGTUDOMNYI KZLNY
    csupn csak h o z z t e h e t j k , hogy egyfell a z illegitim jogkpzs l talnossga sine qua non f e l t t e l k n t jelenik meg, hiszen e n n e k h i n y b a n n e m jogalkotsrl, h a n e m egyszeren jogalkalmazi d e f o r m c i r l beszlhetnnk, m s f e ll p e d i g a legfelsbb brsgi d n ts e l v i - d o g m a t i k a i l t a l n o s s g t m i n t b r m e l y jogkpz a k t u s h i e r a r c h i k u s helyzetbl f a k a d l talnossgt az rvnyessg tnyleges a l k a l m a z s b a n kifejezd ltalnossgnak kell kvetnie, j l a g bizonytania.' 8 E f e l f o g s b a n t e h t az a s z e m b e tn, hogy m g a joggal s z e m b e fut jogalkalmaz jogalkotsnl, mely trtnelmileg I n k b b a t i p i k u s knt, h a n e m is a jogfejlds p e r i f r i j n , de m i n d e n k p p e n a n n a k kritikus p o n t j a i n jelentkezik, elism e r i az rvnyessg ltalnossgt, ugyanezt viszont lnyegben m e g t a g a d j a attl az i m m r tbb vszzada i n t z m n y e s e n kialakult, a nemzeti j o g r e n d s z e r e k j e l e n t k e n y rszt ural, s z m o t t e v h a t k o n y sggal f u n k c i o n l angolszsz m e g oldstl, amely a fsls brsgok s l y n l f o g v a az rvnyessg ltalnossgnak kvetelmnyt mindkt rtelemben egyarnt, s n e m c s a k a k o n t i n e n t l i s illegitim, h a n e m olykor a k o n t i n e n t l i s jogalkoti jogkpzs szmos p l d j nl i n k b b kielgtheti. 2.3. A jogalkalmazi jogalkots l t a l n o s jegyeit szerz k i f e j t s e szerint az kpezi, hogy e jogalkots t a r t a l m t a k o n k r t eset egyedisge h a t r o z z a meg, hogy az osztlyakarat llamakaratt vlsn a k f o l y a m a t t az ltalnossg korltozottsga jellemzi, s vgl, hogy e jogalkots a h a j l k o n y s g s elaszticits, v a l a m i n t a kevss rgztettsg s bizonytalansg elemeit hordozza. 1 3 E v o n s o k l t a l nossgban v a l b a n a bri jogkp-

    5oS
    zs t i p i k u s n a k tn vonsait k pezik, a teljessg rdekben a z o n b a n m e g k e l l jegyeznnk, hogy egyfell a m i n t ezt ksbb m a g a a szerz is hangslyozza 1 ' a t a r talmi i n d i v i d u a l i t s a kazulsztikus t r v n y h o z s b a n , az osztlyakarati korltozottsg pedig a r e n d e l e t a l k o t s b a n i i megjelenik, m s f e l l pedig az e m l t e t t Jegyek az a n g o l szsz esetjogi r e n d s z e r t csak reszben, s n e m t r t n e l m i t v l a t b a n jellemzik. A z induktivits, a tartalmi egyedisg a hajlkonysg kv e t e l m e n y v e l szerves k a p c s o l a t b a n u g y a n m i n d e n angolszsz s t r t n e l m i l e g kivtelesen i n t z m n y e s t e t t k o n t i n e n t l i s " esetjogi r e n d s z e r a l a p k v t k p e z i , a t r t n e l m i m r t k n l mrve, s szlesebb sszeuggesekben szemllve azonban ez nem Jelletelezi s e r e d mnyezi s z k s g k p p e n a jog labiliss vlst. Az angol jog p l d u l ppen hagyomnytisztel jellegerl, konzervauvitsarl, a kontinuits mozzanatnak hangslyozottsgri ismert, s c s u p n jogalkalmazi gyakorlatnak folyamatossgra tm a s z k o d v a a l a k t o t t a ki a szerzdsi jog, a trust, a szerzdsen k vli k r o k o z s Joga, a nemzetkzi m a g n j o g stb. m a is alapvet I n tzmnyeinek szilrd konstrukc i i t , 3 s a m i a br alkotta j o g b a n kifejezd o s z t l y a k a r a t l t a l n o s sgt illeti, a felsbrsgok, az a n golszsz Jogfejleszts dnt tnyezi ppen a k o n t i n e n t l i s fels blrsgOKtl megKlnbztet presztzzsel, a politKai s jogi letben e g y a r n t vezet szerepet s z u r a l -

    11 Az a k r l m n y n m a g b a n , h o g y a p r c c e d e n s k v e t s szodlyal m e g h a t rozott e s e t e k b e n m e g e n g e d . ; ; e g y f e l l precedensek mdostst, msfell pedig a l k a l m a z s u k mellzst, k o r n t sem az a n g o l s z s z Jog s p e c i f i k u m a k n t Jelentkezik. A precedens leltllszabl y o z s a " u g y a n i s a k o n t i n e n t l i s Jogalkoti Jogvltoztats esetjogi varins n a k elcl m e g , s fgy e l v b e n n e m rinti az r v n y e s s g l t a l n o s s g n a k krdst. A precendensalkalmazs mellzse pedig az o l y a n I n t z m n y e s t e t t kontinentlis megoldsokkal prhuzamosnak tnlk, amelyek vzolsra a 31. p o n t b a n teszUnk k s r l e t e t . E n n e k megfelelen e megolds sajtossgt Inkbb e lehetsgek mennyisgi-formai vonatkozsaiban, sem mint maguknak e lehetsgeknek n tnyben ltluk.

    " Az j a b b I r o d a l o m b a n pl. E r j l C y u l a ( M e g j e g y z s e k a L e g f e l s b b Brsg P o l g r i K o l l g i u m n a k I r n y m u tat d n t s e i r e . A U a m - s Jogtudom n y , ist. 2. 278. old.), Jllehet blzo-

    " Pstchka, H. s H9. old.

    218

    n y l t j a , h o g y az l t a l a t r g y a l t d n t s e k a P T K k e r e t e i t n e m l p t k t, eli s m e r i , h o g y sznele lglal r t e l e m b e n j . a brsgok ltal ktelezen alkalm a z a n d n o r m k J t t e k l t r e , Ilyen r t e l e m b e n J Jog k e l e t k e z e t t " . ' V g l ls t e h t m i n d l e g f e l s b b b r s g i J o g k p z s , m i n d pedig az a n golszsz p r e c e d e n s k p z s r v n y e s s g nek ltalnossga a trvnyhozs rvn y e s s g n e k l t a l n o s s g v a l r o k o n vo* n s o k a t m u t a t . U g y a n i s ,,a t r v n y h o zs e s e t b e n . . . a t r v n y n o r m a t l v l t s a e g y e t l e n a k t u s e r e d m n y e s c s a k e n o r m a U v l t s l e r o n t s a , azoz a t r vny normatlvltsa viszonylatban negatv f o l y a m a t t r t n h e t l a s s s hoszszas trsadalml-Jogl processzusban" (Peschka, 57. old.). P a i e h k a , 153162. old.

    Peschka, 31231. j 6i63. old. u p p e n e b b e n , a k s r l e t e z s s az l n d u k u v Jogiejieszts lgenyeoen ltja az l s n u n kozott intezmenyesiiett s z o v j e t b l r o t J o g k e p z s n e * . v a i a m i n t az a a o j g s s z e t e t t es p a r u i t u l n s m a g n Jogi r e n a s z e r blrol g y a k o r l a t u t j n val e g y s g e s t s e s m o a e r m z a i s a e r d e x ben az I n d o n z p o l g r i trvnyknyv 19t>3-ban t o r t n t h a t a i y o n k v l h e l y e z s n e k az n e i m t J o n n N . H a z a r d : ilodermzatlon and Codification. Revue R o u m a i n e d e s S c i e n c e s sociales S r i e d e S c i e n c e s J u r i d i q u e s , 1969. 1. 6367. old.
    a Az i n d u k t i v h a j l k o n y s g b a n , a minden eset rdemi-egyedi eioonthets g e b e n r e j l i k az a n g o l s z s z Jog n y i tott r e n d s z e r " Jellege. David, R e n : Lea g r a n d s s y s t m e s de droit contemporain e s . P a r u , Dalloz, 19M. 363. s JOB. old. D Az a n g o l Jog l n y e g b e n a k i r l y i b r s g o k a c o m m o n l a w s az e q u i t y b r s g a i t e r m k e , m e l y e k azt precedensrl precedensre alkottk meg. m i n d e n e g y e s e s e t b e n azt a m e g o l d s t kutatva, a m e l y n e k szentestse sszer n e k l t s z o t t . " ,,A p r e c e d e n s m e g h a t r o z o t t a u t o r i t s n a k e l i s m e r s e " gy nemcsak alapjt, hanem ..magt a felttelt k p e z i a n n a k , h o g y a n g o l Jog e g y l t a l n , l t e z z k " . Dauld, R e n : L e droit anglais. Paris, Presses Universit a i r e s de F r a n c e , 1965. 19. s 20. old.

    506
    kod osztlyakarat n e m csekly m r t k tfogst biztost h i e r a r chikus pozcival rendelkeznek. 2 4 E n n e k megfelelen pedig, gy v l jk, elmletileg Indokoltt vlik a specifikus jegyeket m u t a t Intzmnyestett angolszsz s a t i l a l m a zott, vagy csupn e l t r t k o n t i n e n tlis bri jogkpzs jellemvonsai kztti lnyegi k l n b s g e k k i e m e lse.. 2.4. A trvnyhozs s a r e n d e letalkots krdseit t r g y a l v a szerz elemzi a jogalkoti jogkpzs e kt f t p u s n a k f e j l d s t a polgri s a szocialista t r s a d a l o m b a n . A jogalkoti Jogkpzs polgri f e j ldsnek k i i n d u l p o n t j t a t r v n y h o z s szupremclja, a szovjet szocialista f o r r a d a l o m b a n pedig a bri s a rendeleti J o g a l k o t s hangslyozott eltrbe k e r l s e k politikai szerv ezetek,-' tudomnyos elmlet 1 Ideolgia

    JOGTUDOMNYI KZLNY
    pezte. A kifejezetten ellentles jelleg" f e j l d s d i a l e k t i k j t r telmezve a r r a a kvetkeztetsre jut, hogy a tks l l a m t r s a d a l m i b z i s n a k beszklse k v e t k e z t b e n . . . a trvnyhozsnak a klasszikus polgri e l v e k b e n . . . els d l e g e s . . . Jellege m i n d i n k b b elh a l v n y u l " , mg a szocialista llam o k b a n a t r v n y h o z s . . . u r a l kod, a szocialista j o g f o r r s r e n d szer tipikus jogalkotst m d j a k n t a l a k u l t ki." 35 Szerz Igen jl rzkelteti a fejlds f o r d t o t t t e n d e n c i j t , a mal helyzetrl, a fejlds jelen szakaszrl azonban m e g f e lel sszehasonlt a n y a g h i n y b a n egzakt k p e t n e m n y j t h a t Egy, a k z e l m l t b a n befejezett vizsglds e r e d m n y b l k i t n en, a m i n t ezt a t b l z a t ls m u t a t ja, M ltalnosan h a t v a n - h e t v e n , a

    1570. szeptember h
    M a g y a r Kzlnyben kzztelt jogszably kztt egy trvnyt tallh a t u n k , s ez klnsen akkor, ha szerz a d a t a i v a l sszevetjk, 1 7 a r r a ltszik utalni, hogy a szocialista trvnyhozs uralkod elsdlegessge egyelre i n k b b jogpolitikai k v n a l o m k n t s kvetelmnyknt, m i n t ksz r e a l i t s k n t Jelenik meg. S ezen bell m g tovbbi krdsek is f e l m e r l h e t n e k , gy p l d u l egy r t e l m e n s vglegesen tisztzottn a k , gy vljk, az s e m tekinthet, hogy m i t kell pontosan jelentenie a trvnyhozs elsdlegessgnek, s hogy a f e j l d s adott felttelei kztt e k v e t e l m n y m e n n y i b e n s m i l y e n m d o n elgthet kl. 2.5. A t r v n y h o z s jellemzinek, a jogalkotsi t a r t a l o m s f o r m a d i a l e k t i k u s egysgnek, a Jogalkotsi f o r m a lnyegisgnek t r g y a lsa k r b e n szerz vizsglja a materilis s formlis trvny sztvlasztsnak labandi konstrukcij t , m e l y a trvny Jogilag ktelez rendelkezse m i n t t a r t a l m i m o z z a n a t s a trvnyhozsi t e r m k m i n t f o r m a i m o z z a n a t kztti k l n b sgttellel az Imperializmuss a l a k u l s egy ksrjelensgt, a t r v n y h o z s s r e n d e l e t a l k o t s kztti hatrvonalak elmosdst t k r z t e s tette elvi kategriv. Trsadalmi meghatrozottsgt, s partikularitst tekintve teht a szocialista jogelmlet s z e m p o n t j bl I n d o k o l t n a k t n i k a l a b a n d i f e l f o g s szerz ltal trtn elvetse, 28 egy f o g a l m i konstrukci logikai rtkt, tovbblst azonban n e m m i n d i g s n e m kizrlagosan a n n a k eredeti t r s a d a l m i jelentse, kialakulsnak trtnelmi krnyezete hatrozza, meg. A t r s a d a l o m t u d o m n y i f o g a l m a k s gondolati k o n s t r u k c i k fejldse ppen az eredeti jelentstl, trsadalmi tart a l o m t l val elszakads, a megszntetve megrzs szakadatlan folyamatnak tendencijt mutatja, s gy v l j k , az egy p a r t i k u l r i s probl m r a L a b a n d ltal kialaktott k o n s t r u k c i t a l a k u l s n a k a sor-

    trsoc olmlgazd nsAgt vlizo nyok

    egyb osztlyok relis rdeke

    r
    waJkod ojztly relli rdeke uralkod oiztflly vlt rdeko

    egyb osztlyok vlt rdeko

    tlrs.-x dulml mngi tnrtJ

    I I
    egyb osztlyok relis okarnta

    uralkod osztly relia akarata

    llamokarat

    Jog

    knyszeralkalraazs

    * A L o n d o n b a n t m r t e t t fels brsgok pollUkal, t r s a d a l m i s Jogi slya k z i s m e r t n e k t e k i n t h e t . S h a b r az ezek kztt vezet szerepet Jtsz House of L o r d s pollUkal szerepe ma m r a hanyaUt meghatrozott Jegyeit m u t a t j a , ez n e m kisebbti k o r b ban v a g y n a p j a i n k b a n hozott d n t s e i n e k az angol Jog f o r m l s b a n Jtszott Jelentsgt. Az Egyeslt llamok Legfelsbb Blrsaa, a m i n t ezt Alexia de Tocgueulll korai rtkelstl (De la d m o c r a t i e en A m r i q u e . P a r i s , 1833. 1 ro partie, chap, v m . l k e z d v e a pollUkal a Jogi szerzk . e g y a r n t t a n s l t -

    Jk, m g J e l e n t k e n y e b b szerepet Jtszik. Ezzel sszefggsben az sem tek i n t h e t r d e k t e l e n n e k , hogy AZ Egyeslt llamokrl m r az 1930-as vekben tbb szerz m i n t a judicial government megtestestjrl beszlt. Petchka, 172., 171. s 17. old. Kampls G y r g y : A Jogszablyok m e n n y i s g r l s a Jogalkots t r e n d v o n a l r l . llam s Igazgats, 1869. 9. 768 783. old. A tblzat m s o d i k leiben kzOlt a r n y s z m o k , m e g j e g y e z z k , elt r n e k a t a n u l m n y 5fl. sz. d i a g r a m j b a n K a m p l s ltal kzztett p o n t a t l a n adatoktl.

    " Pcschka,- 170. old. 150. Jegyzet pld u l Seaple a d a t r a hivatkozik, mely szerint 19251928 kOzOtt A n g l i b a n ves t l a g b a n 508 t r v n n y e l s z e m b e n 1109 Igazgatsi r e n d e l e t e t a l k o t t a k ez a szm a z o n b a n m r csak a z r t sem leh e t p e r d n t , m e r t a m a g y a r tlagnl tbbszrsen kedvez kpr mutat. U g y a n a k k o r meg kell J e g y e z n n k , hogy a trvnyi aktusok numerikus . gyakorisga a t r v n y h o z s s l y n a k n e m ls e g y e e n , n e m ls k i z r l a g o s a n d n t m u t a t j t kpezi. Plohka. 192195. .old.

    219

    1970. s z e p t e m b e r h
    st ls ez kpezi. Logikai k o n s t r u k ciknt u g y a n i s a k o n k r t f e l t t e lektl f g g e t l e n l ls szksges f o r mailag kifejezni, hogy b r n e m m i n d e n n o r m a t r v n y (rendelet stb.), de nem ls m i n d e n trvny (rendelet stb.) n o r m a , s e n n e k a jogszablyi f o r m a s a nem-Jogszablyl tartalom kztt lehetsges ell e n t m o n d s n a k a kifejezsre, a normatartalom s a normt csupn sejtet f o r m a klnvlasztsra csak egy Ilyen, m s sszefggsekben a l k a l m a z v a megelz Jelentst s gy ktttsgt elveszt, k i fejezkpessgt a z o n b a n megrz k a t e g r i a p r vagy ms, t e r m i n o l g i j b a n hasonl k o n s t r u k c i a l kalmas. 3. A m o n o g r f i a h a r m a d i k f e j e zetben szerz a t r s a d a l m i viszon y o k n a k a jogalkots f o l y a m a t b a n jtszott szerepvel foglalkozik. K i fejti, hogy a t r s a d a l m i viszonyok totalitsa e f o l y a m a t b a n m i n d i g egy k o n k r t viszonylatba srtve, ezltal kzvettetten j e l e n i k meg, m a j d az objektv t r s a d a l m i t r v n y e k s az e m b e r i m a g a t a r t s kapcsolatt, az elbbiek l t a l a d o t t bels szksgszersg s az u t b b i viszonylagos s z a b a d s g b a n m i n t bels v l e t l e n b e n m e g j e l e n kls szksgszersg d i a l e k t i k u s egyr m s r a h a t s t vizsglja. A Jogalkotsi f o l y a m a t a t r s a d a l m i viszonyok visszatkrzsnek sajtos m d j t kpezi, a Jogalkot az e v i szonyok szntelen vltozsban m e g n y i l v n u l m a r a d a n d mozzanatok, a minsg m e g r a g a d s r a t f r e k s z i k , s gy felvetdik a visszatkrzds szintjnek krdse, m e l y r e szerz filozfiai a l a p o k o n k i m u n k l t , m e g h a t r o z jelentsg vlaszt ad. 3.1. M i n t h o g y a t r s a d a l m i v i szony egyes jelensgeinek extenzv s intenzv vgtelensge a m a g a kzvetlen t o t a l i t s b a n n e m r a g a d h a t meg", az egyesre k o n c e n t r l n a t u r a l i s t a " , kazuisztikus vagy l t a l b a n jogalkalmazi jogkpzs n e m biztostja a t r s a d a l m i v i s z o n y . . . lnyegnek, t r v n y s z e r sgnek, szksgszersgnek s lt a l n o s s g n a k f e l t r s t " , s gy e jogkpzs vgs soron a t r s a d a l mi lnyegnek a jelensgben, az lt a l n o s n a k az egyesben val kzvetlen feloldst" eredmnyezi. Kvetkezskppen, f e j t i ki a szerz, csak az egyest s az l t a l n o s t

    JOGTUDOMNYI KZLNY
    megszntetve megrz, ezek kztt kzvett relatv t r vagy mez, az ezeket szervez kzp m i n t t r sadalmilag nagyon ls m e g h a t r o zott szksgessg", a k l n s s g . . . az a logikai kategria, a m e l y a Jogi visszatkrzds s a j t o s v i l g n a k k o n k r t felptst meghatrozza." 2 8 Ez az rvels megalapozottnak, s gy tnik, c f o l h a t a t l a n n a k m i n sl, a n n l is i n k b b , m e r t a klnssg szfrja egy viszonylagosan tg, az egyes s l t a l n o s l t a l csup n k r l h a t r o l t t e r l e t e t foglal m a g b a n . A szablyozsi szint k lnssge a jogi rendezs l e g i n k b b e l n y j m d j n a k bizonyul, s gy a klnssgnek m i n t t n y n e k vagy k v e t e l m n y n e k egyetemes r v nyessge a clszersg s k j n Jelentkezik. A s p e c i f i k u s t r t n e l m i felttelek, h a g y o m n y o k s szervezsi t a p a s z t a l a t o k k t e r e j n l f o g va az angolszsz esetjog, m i n t Ismeretes, a p r e c e d e n s e k r e n d k v l n a g y s z m h a l m a z v a l , az igazsgosnak s m l t n y o s n a k az egyes szintjn val biztostsa r d e k b e n induktv m d o n k v n j a e l m l s felpteni az l t a l n o s t Ezzel s z e m ben, bizonyos kivtelektl 3 0 eltekintve, a k o n t i n e n t l i s jogalkoti jogkpzs az l t a l n o s n a k , a tip i k u s n a k a klnssg ltal kzvettett, lehetleg kzvetlen m e g r a g a d s r a trekszik, s ezltal a jogi r e n d s z e r k p z s a m e g h a t rozott szablyozsi mlysg, a k o herencia s a viszonylagos teljessg k v e t e l m n y e i t 3 ' deduktive, m i nsgileg m s m d o n s m a g a s a b b fokon v a l s t j a meg. F i g y e l e m r e mlt a z o n b a n , hogy u g y a n a k k o r a klns s z i n t j n aligha tfoghat, a Jogalkoti rtkels tkrben atipikus e s e t e k n e k s e m a szlesebb l l a m i - t r s a d a l m i , s e m pedig a v d e l e m r e m l t egyni r d e k e k szmottev s r e l m t n e m e r e d m n y e -

    507
    z megoldsa r d e k b e n a k o n t i n e n t l i s Jogalkot g y a k r a n olyan r e n d k v l l t a l n o s t a r t a l m szablyok, elvek vagy klauzulk megf o g a l m a z s r a knyszerl, a m e l y e k lehetsget biztostanak a Jogalkalm a z n a k a r r a , hogy az egybknt r e l e v n s jogttel a l k a l m a z s t m e l lzze, s m s szably(ok) a l a p j n dntsn." 4. A jogalkotselmlet a l a p k r dsei monografikus kifejtsnek polemikus, h a s o n l k p p e n k i e m e l ked Jelentsg rszt kpez n e gyedik f e j e z e t b e n szerz a jogalkotsi f o l y a m a t a k a r a t i Jellegnek f e l t r s r a tesz ksrletet. A jogalkots menetben a trsadalmi vl-

    220

    old. " A k a z u i s z t i k u s polgri s z a b l y o z i s 1 n e m b e n , a m i n t ezt m e g k s r e l t k k i m u t a t n i . * szoclaUsta Jogalkoti Jogkpzs els m e g n y i l v n u l s i f o r m l t . gy a szovjet f o r r a d a l m i Jogalkotst (Lenin s a f o r r a d a l m i Jogalkots. ll a m - s J o g t u d o m n y . 170. 1. k l n s e n 1. pont) s a szocialista t r v n y h o z s rl k i a l a k t o t t k o r a i e l k p z e l s e k e t (Az elmle Jogi g o n d o l k o d s n h n y v o n sa a M a g y a r Tancskztrsasgban. llam- s J o g t u d o m n y , 1961. J. 229. old.) a n a g y o k i l ltalnossg f o r r a d a l mi p r o g r a m k n t val vUalsa Jellemezte. u E kvetelmnyekrl mint felfogs u n k szerint a Jogi r e n d s z e r k p z s sn n u i n o n feltteleirl 1. AUam- s J o g t u d o m n y , 1961. 2. 2MJM. old.

    Peichka, JH., JH., Jll., J27. s 32t.

    tsgnek egyes esetein t l m e n e n e m e g o l d s s z k s g e s s g e elssorban az tfog rendezsnl, a kodlflkclnl merUl fel. Az a l a p v e t e n m s t a r t a l m a t hordoz diizpozivitsl elvnek Uyen I r n y b a n ls v i z s g l d s r a n l e m e s von a t k o z s a i t m o s t f i g y e l m e n klvlll h a g y va e m l t j k a P T K s z m o s k l a u z u l a JeUeg r e n d e l k e z s t (a 200. | (1) szerint pL ..semmis a szerzds a k k o r ls, ha n y U v n v a l a n a dolgoz n p r d e keibe vagy a szocialista egyttls k vetelmnyeibe tkzik"), s klnsen a P T K bevezet r e n d e l k e z s e i n e k f o g l a latt, m e l y n e k egyik f u n k c i j a az. h o g y m e g o l d j a az e g y e s szablyok a l a p j n egyrtelmen meg nem oldhat krds e k e t , eldntse az egyes szablyok szempontjbl hatresetekknt Jelentkez eseteket, a t r v n y b e n s m i s Jogszablyban kifejezetten nem szablyozott k r d s e k e t " tA M a g y a r N p k z t r s a s g P o l g r i T r v n y k n y v e . Dp. 1939. 21. old.). klauzulk a l a p j n m dostani l e h e t egy e g y b k n t a tteles rendelkezseket kielgt magatarts Jogi m i n s t s t , m i n t h o g y p l d u l a r e n d e l t e t s e l l e n e s J o g g y a k o r l s olyan, az egyes I n t z m n y e k r e v o n a t k o z s a - k z v e t t - s z a b l y o k s z i n t j n ls Jogosnak minsl magatarts, amely a szocialista trsadalom legalapvetbb c l j a i t k i f e j e z , a polgri Joggazat v a g y az egsz Jogrendszer s z i n t j h e z m r t a b s z t r a k c i t a l a j n l t r e j t t logl n o r m k b a , az l t a l n o s szablyokba t k z i k " (Sirndl I m r e : Visszals a Joggal. Bp. 1963. 190. old.). B r elvileg elkpzelhet lenne ugyan, hogy minden Jogintzmnyre vonatkoz klns s z a b l y o k m e g a l k o t s a s o r n az a d o t t k o n k r t Jog t r s a d a l m i rendeltetsre vonatkoz Irnymutatsokat taxatve f e l s o r o l n k , de ez a lehetsg csak elvlleg U f e n n " (Sdrdndi, 117. old.), igy a Jogalkot dntstl fgg, h o g y m i l y e n visszalsi f o r m t tekint t i p i k u s n a k s a k l n s s z i n t j n zablyozand n a k , hiszen a m i m a esetleg azon az a l a p o n tilos, h o g y rendeltetsellenes J o g g y a k o r l s t valsit m e j . az h o l n a p esetleg k l n nevestett Ulalom t r g y a lehet, s v i s z o n t " (Ersl G y u l a : A szoclaUsta polgri Jog a l a p p r o b l m i . Bp. 1963. 142HJ. old.). A p r o b l m a m a g j t t e k i n t v e h a s o n l a helyzet a b n t e t j o g b a n ls. A B T K a KlOns Rsz v a l a m e n n y i t n y l l s b a n a vdett Jogt r g y eUenl t m a d s o k Uplkus e l k v e tsi m a g a t a r t s a l t pOnallzlJa". m i n t h o g y a z o n b a n ..atipikus e s e t k n t Jel e n t k e z h e t l k o l y s n k o n k r t elkvets ls. a m i k o r a m e g l l a p t o t t b n t e t s i ttel als h a t r a ls sOlyosnak m u t a t k o z i k " , a es. | - o k a 3. s (4. elvi Jellegi! | - o k r a f i g y e l e m m e l lehetv teszik a b n t e t s e n y h t s t , st a M. | a l a p j n , m e r t a f e l m e r l tnyleges eset eltrh e t az l t a l n o s t l " , az e l j r s figyelmeztetssel val b e f e j e z s t ls (A MaNpkztrsasg n y v e . B p . 1982. 2i. Kar B n t e t TOrvnys I l i . old.).

    " A mittinyoiidgl

    dOnlii Jogi lehe-

    508
    szonyok mint tartalom az uralkod osztly akaratban m i n t f o r m b a n jelennek meg, s a jogot ltest ll a m a k a r a t kialaktsban e f o r m a vlik tartalomm. Az uralkod osztlynak ez az a k a r a t a szerz felfogsban mennyisgileg is ltalnos, a lnyegi ltalnossgot kpvisel relis a k a r a t n a k minsl, h a ugyanis az egyedi s az osztlyakar a t viszonyt n e m az egyes s ltalnos viszonyt r e j t genetikus, h a n e m csak az objektve kzs rdeken alapul normatv kapcsolatknt fognnk fel, a k k o r r j a a szerz szksgkppen olyan l talnost hiposztazlnnk, amely n e m az egyesekbl ll el. 4.1. Azzal a gyakori felfogssal szemben, amely szerint az uralkod osztly a k a r a t a az osztly tagjain a k tnyleges a k a r a t t csupn potencilisan, minsgi mozzanatain a k ' ltalnossgban kpviseli, szerz arra a kvetkeztetsre, jut, hogy bizonyos politikai torzulsok esettl eltekintve, a lnyegi ltalnossg kzvettsvel ez az a k a rat az egyedi a k a r a t o k mennyisgi halmazt is tnylegesen tfogja, s t is kell fognia. A jogalkotsi folyamat akarati jellegnek ez a realitsokat s egyidejleg tovbbi kvetelmnyeket hangslyoz felfogsa altmasztst s kiegsztst nyer a trsadalmi-gazdasgi viszonyok, az osztlyrdekek, az osztlyakarat, llamakarat, s az ezek ltal

    JOGTUDOMNYI KZLNY
    meghatrozott Jog s jogrvnyests bonyolult vonatkozsrendszernek szerz ltal trtn rszletes kimunklsval, 3 3 melynek fbb sszetevit grafikus f o r m b a n ksr e l j k meg bemutatni. E hatsmechanizmus, mely a trsadalmigazdasgi viszonyok vgs fokon meghatroz szereptl a felptmnyi jelensgeknek e viszonyok alakulsra gyakorolt befolysig terjed krmozgst foglalja magban, klnsen azrt tnik rdekesnek, m e r t e krmozgson bell is a klcsnhats, a visszacsatols szmos jelents mozzanatt tartalmazza, s a visszacsatols, mely elsrenden bizonyos korrekcik elvgzsre hivatott, r m u t a t a joglet dinamizmusnak egyik tnyezjre s a felptmnyi elemek viszonylagos a u t o n m i j r a egyarnt. 5. A monogrfia zr fejezete a szerz ltal feltrt trvnyszersgek sszefoglalsra s e jogalkotselmleti koncepci ltalnos tteleinek a szocialista jogforrsi rendszerre val alkalmazsra vllalkozik. A szocialista trvnyhozs gyakorlatt elvi sszefggseiben szemllve szerz megllaptja, hogy ez mind a trsadalmi viszonyok totalitsnak megragadsa, mind az uralkod osztlyakarat feltrsa s az l l a m a k a r a t ezzel sszhangban trtn kialaktsa szempontjbl rendkvl elnys helyzetben van, s gy Indokoltnak minsl az a 1945-1968 1964-1968

    1970. s z e p t e m b e r h
    kvetelmny, hogy a legfontosabb, legllandbb s legtipikusabb viszonyokat trvnyhozsi ton rendezzk. A m i viszont a rendeletalkotst illeti, szerz llspontja szerint itt m r a t r s a d a l m i , viszonyok s a relis osztlyakarat tfogsnak kzvetettsge vlik jellemzv, s gy e jogkpzs alanynak szervezeti felptse, az uralkod osztly egszvel a klns szintjn jelentkez kapcsolata ltal egyarnt meghatrozottan bizonyos partikulris rdekek eseti kpviselete sem tekinthet elvileg, kizrtnak. 5.1. A szocialista jogforrsi rendszer tkletestse mindenekeltt a trvnyhozs elsdlegessgnek vdelmt s fokozst felttelezi. Ennek egyik eszkzeknt monogrfijban szerz a trvnyerej rendeletalkots krnek bizonyos szktst m a g b a n foglal alkotmnyi rgztst jellte meg,3* ksbb azonban ltala is elfogadst nyert az a finomtst jelent llsfoglals, amely szerint ugyanezt a clt mg alkalmasabb s hatkonyabb mdon az az alkotmnyi megolds szolgln, amely a trvnyi szablyozs krnek pozitv meghatrozsval a trvnyhozs tjn trtn rendezst az orszggyls alkotmnyos ktelessgeknt fogalmazn meg. 35 A szocialista jogforrsi rendszer tovbbi fejlesztsvel sszefggsben a monogrfia msik igen jelents s gy tnik, a kritikai nvizsglat kialaktsa tekintetben valjban radiklis kvetkeztetse abban fejezdtt ki, hogy mivel a legfelsbb brsg, fknt a jogszablyrtelmezs termkeiknt kialaktott elvi dntsek f o r m j ban valban jogot alkot, s e jogkpzs alanya a trsadalmi viszonyok s az uralkod osztlyakarat feltrsban egyarnt a felsbb szint rendeletalkots szerveivel egyenrang pozcit foglal el, tekintettel a Legfelsbb Brsg ez irny tnyleges tevkenysgre s arra, hogy a hlpokrzls a jogforrsrendszert sem e r s t i . . . , egyenesen megfontolandnak vljk, hogy a Legfelsbb Brsg Jogalkot tevkenysge a szocialista jogforrsrendszerben elismerst nyerjen",
    peschka. 457. s 470. old. Bihart Ott professzor Javaslata a doktort rtekezsknt b e n y j t o t t m o nogrl vitjn.

    kztt alkotott Jogszablyok mennyisge sszesen tv. tvr. Mtr. s Mth. min. rend. sszesen . 261 695 5853 11732 18541 vi tlagban 4 33 73 148 258

    a Jogrendszer hierarchikus tagozdsa az 1945 19G8 1964-1968

    kOztt alkotott jogszablyok tkrben tv. tvr. Mtr. s Mth. mini rend.
    *> peschka, klOnBsen 390583., J98 400., 10140. 41J. 01(1,
    0/

    1,41 3,75 , 31,57 63,27

    1,70 12,84 28,15 57,31

    221

    felttelezve t e r m s z e t e s e n e j o g a l kalmazi j o g a l k o t s j o g f o r r s r e n d szerbell h e l y n e k s t a r t a l m i h a t r a i n a k p o n t o s rgztst. 3 4 A legfelsbb b r s g jogkpz t e v k e n y sgt m r s z m o s szerz t n y k n t l l a p t o t t a meg, e t n y m e g t l s e a z o n b a n s z m o s elmleti, politikai s jogpolitikai tteltl s k v e t e l m n y t l f g g . Ez I n d o k o l j a a z elm l e t i ' l l s f o g l a l s o k Ingadozst, ami r t h e t Is, hiszen a t t m e g l e hetsen nagy, s a z eddigi g y a k o r lati t a p a s z t a l a t o k s a k o r n t s e m j, de n a p j a i n k i g m e g f e l e l e n kl n e m elgtett p o s z t u l t u m o k t e l j e s megvalsulsa Irnyba mutat f e j l d s relis eslyei s r e m n y e i kztti e l t r s p e d i g v i s z o n y l a g k i csi, s ez a r r a utal, hogy m e g f e l e l rendezs h i n y b a n az a l a p p r o b l m n a k s a ltszlagos m e g o l d s o k gyakorlatnak megsznst aligha v r h a t j u k , u g y a n a k k o r a z o n b a n az l t a l n o s s g bizonyos, n e m k i f e j e zetten m a g a s m r v m e g h a t r o z o t t kszbt t l n e m h a l a d g y a k o r i sg t n y e k e l v v e m e l s e s z m o s kulcsfontossg krds j mdon val m e g k z e l t s t f e l t t e l e z n s kveteln. A tnyek elvv emelst l t a l n o s s g b a n csak egy m e g h a t rozott s r a c i o n l i s a n igazolt rtkels indokolhatja, az r t k e l s p e dig vagy e t n y e k s z k s g s z e r s/ vagy kvnatos elfordulsra, vagy p e d i g k i k s z b l s k n e k relis lehetsgeit p e r s p e k t v j t k i m u n k l v a ezek n e m - s z k s g s z e r s egyben n e m - k v n a t o s v o l t r a kvetkeztethet. Szerz rtkelse az elbbi . a l t e r n a t v t rszestette elnyben, megfelel mlysgben indokolva rtkelst. Ez az r t k e l s m i n t m i n d e n t u d o m n y o s ttel s k v e t k e z t e t s t e r m s z e t e s e n v i t a t h a t , st a t u d o m n y o s kzmeggyzds kialaktsa s f o r m l s a r d e k b e n f e l ttlenl kell, h o g y v i t a t o t t legyen. A vitnak azonban a posztultum o k a t a v a l s g g a l s a n n a k r e lis fejldsi lehetsgeivel kell egybevetnie, hogy az a megolds, a m e l y a p o l m i a l e g a l b b i s Idleges l e z r s a u t n a l e g k e v s b tetszik k n n y n e k , n e p e s s z i m i z musban fogant kompromisszumot, d e n e ls a v a l s g t a l a j r l a z o p t i mizmus nevben val elrugaszkodst e r e d m n y e z z e n . Varga
    " Peichka, 473ISO. s 41. old.

    JOGTUDOMNYI KZLNY

    53 Fenyeget kihvsok pedig rtk a jogot, nem is egy irnybl. A kl vilghbor kztti Nmetorszgban pldul a nemzetiszocialista hatalomtvtel totalizl, igy az igazsgszolgltatst is maga al rendel ignye a jog tmaszainak, rvnyessge forrsainak krdst vetette fel. Tetszleges tartalmai hordozhat-e vajon a jog? Brmi legyen is a j o g parancsa, ktelez erejn, fggsgnkn ez nem vltoztat? A nmet igazsgszolgltats vgl is megadssal kvette a jog vltozsait. n f e l a d s b a n ma Igy t u d j u k a trvnyi pozitivizmus ideolgijnak, teht a trvnyi f o r m a fenntarts nlkl jogknt vllalsnak is szerepe volt. Drmai krdsek, ha nem is az cmbertelensg ilyen srsgben, de mskor is s msutt is elhangzottak. s esetleg tovbb is m a r a d t a k megvlaszolatlanok. Ilyen pldul mindenekellt a fejldsben felzrkzst clz, s gy a modernizci problmjval szembesl, r e f o r m - p r o g r a m o k a t vllal trsadalmak dilemmja. Hiszen brmennyire teherttele is e trsadalm a k n a k , megtallhat bennk rszben egy rklt ksztets, tovbb a spontn trsadalmi mozgsok irnt egy mlysges bizalmatlansg, mely egyarnt azt sugallja nkik, hogy a vltozst mestersges t o n , hierarchikusan lefel sugroztatva, az llamappartus knyszert erejnek bevetsvel, jogi rendelkezs kibocstsval intzmnyestsk. Ugyanakkor azonban m i n d e n n e m szubjektv szndktl fggetlenl is, adott a trsadalomfejlds dialektikjnak kemny tnye is, mely hossz tvon minden olyan j o g r e f o r m o t , mely nem mr bekvetkezett vagy kivvott trsadalmi reformot szentestene (vagy, egybknt kvnatos alternatvkat n y j t keretszabssal tmogatna), hanem maga kvnna jogknt proklamlsa puszta tnyvel trsadalmi reformot eredmnyezni, kivet magbl. A modernizcival vvd rgik ltalnos dilemmja ez, mely klnsen akut formban s mindeddig adekvt mdon meg nem vlaszoltan jelentkezik Kelet-Kzp-Eurpa szles terletein, Igy szmomra klnsen ismersen Magyarorszgon is. A patologikumot e t j a k o n az jelenti, hogy a forradalmisg kntsben eltleteit s szocilis utpiit rvnyest voluntarizmus rksge, valamint a nem-organikus beavatkozsok diszfunkcionlis hatsainak egymsra halmozdsbl felgyleml problmk egyre kezelhetetlenebb vlsa egyarnt olyan megl-

    1988. janur h

    Varga Csaba
    A modern formlis jog h kultrja: kihvsok, b u k t a t k *

    A nyugati trsadalomfejlds egyik legsajtabb termke, a modern llamisg ltal ltrehozott modern formlis jog mr a mlt szzad kzepn is kitapinthatan ketls irny fejldst testestett meg. Egyfell a jog lteslse s mkdse kritriumainak azaz az rvnyessg s trvnyessg elvnek formalizlsval a hangslyt a jognak szOvegknt megjelensre, szvegben megtesteslsre helyezte. Ezzel eltrbe lltotta a j o g b a n a formlis kvetelmnyek teljeslst, s elsegtette garancilis jellegnek rvnyeslst. m a hangsly ttevdse a textusra ugyanakkor sajtos eltoldst, i jog megkzeltsben s szemlletben torzulst eredmnyezett. Hiszen a jog l gyakorlata, a jog nevben vgzett trsadalmi cselekvs valsgos trsadalmi slya, jellege, hatsa kiesett az rdeklds homlokterbl, s helybe a demiurgossz ellptetett szveg kerlt. Mrpedig az nyilvnvalan nem lehet kvetkezmnyek nlkli, ha egy szveg szvegszer feldolgozsbl a jogdogmatikbl lesz a jogtudomny vezet ga. Jelesl: a jog egsz leti egyre inkbb egy kell formaisggal kibocstott szveg fggvnynek, csaknem mechanikus kvetkezmnynek kezdtk tekinteni, mikzben a jog intzmnyrendszernek voltakppeni trsadalmi jelenlte, hatsgyakorlsa elmletileg rdektelenn vlt. Szigor, formalizlhat gyakorlat persze gy kialakulhatott; m k d tet trsadalmi kzegtl elszaktva azonban az egsz jog fokozottan vdtelenn vlt: nvekv mrtkben kptelenn arra, hogy vltoz kihvsokra kellen megvlaszolhasson.

    Csaba

    222

    Varga Csaba tudomnyos fmunkatrs. MTA AJIam- s Jogtudomnyi Intzet (Budapest). * A Nemzetkzi Jog- is Trsadalomfilozfiai Trsasg Osztrk s Magyar Nemzeti Tagozatainak a Jogi kultra gondolkodsi kultra" krdseirl Balatonkenesn 1987 mjusban rendezett szimpziumt megnyit eladsa alapjn.

    54
    dsokra sztnz, amelyekben a voltakppeni trsadalmi reformot nvekv mrtkben s termszetszerleg nvekv hatstalansggal s hitelvesztssel ksrten refornuzveg?* puszta kibocstsa helyettesti. Az eredmny ilyenkor nem ms, mint biztos kudarc: az eszkznek is, az eszkzt mozgat eszmnynek is visszavonhatatlan devalvldsa. s ez a gond mg csak nem is ll nmagban, egyedl. Mert ezzel egyidejleg hasonl kihvs rheti a jogot egy mltbli forradalmi jognihilizls trkitdsbl, llandsult politikai gyakorlatt kvlsbl addan is. Rviden szlva, a jog szlssges instrumentalizlsis* gondolok. Trsadalmi gyakorlatunkban az instrumentalizls krttele ketts skon jelentkezik. Elssorban s mindenekeltt a jog egyarcv v/djban. Abban, hogy a Kommunista Kiltvny jogszemlletn nyugodva a hatalom csak a jog uralsnak hatalompolitikai jelentsgt lesz hajland rzkelni, teht csupn nknye rvnyestsnek a jog uralsban rejl lehetsgt, vagyis azt, hogy a jogot tetszleges beltsa szerint, szabadon formlhatja, s mkdtetsben manipullhatja. A jogi kzvetts eszmje, teht annak beltsa, hogy a jog nem egyszeren a fensbbsg akaratnak cicoms kifejezje, hanem ktelk(ek) meghatrozja, mely minden rsztvevt kot, minden rdekeltet a jog kzs vllalkozsinak a formljv s rszesv avat, mg nemigen fejldik ki benne. Mg kevsb alakul ki teht benne a kszsg, hogy a jogot engedje rvnyeslni (netn ppen ellene rvnyesttetni) olyan helyzetben, amikr ez politikaiv kikiltott rdeket, llami vagy ilyenbe burkolt szemlyi presztzst korltozna. Az instrumentalizls ugyanakkor a jog hatalmi kiOrestsiben is megjelenik, abban, hogy mindennem hagyomnyt, mlibHcvetkezst, a meglt tapasztalatokkal val rokonsgtartst s folyamatossgot elvetve a jog az ppen fennllnak, a cscson ppen akartnak egyszer szinonimjv vlik. Mrpedig a gyakorlat mindmig ersen hajlik arra, hogy ismt csak a Kommunista Kiltvny vlt jogszemllett alkalmazva a jogot a hatalom birtokban s cljai rdekben tetszlegesen formlhat s alkalmazhat eszkzz reduklja, elfeledkezve arrl, hogy tollvonssal csak szvegeket lehet proklamlni, ezzel hierarchikus szervezeteket megmozgatni, m ilyen mdon nem lehet jogi kultrt pteni, mg kevsb a jogi kzvetts viszony-

    J O G T U D O M AN YL KZLNY
    lagos autonmijbl s mltsgbl fakad Weelnyket a jogrend voltakppeni rtelmt s civilizcis rtkt learatni. Amennyiben a ,jogi kultra* nem olyan tartalmatlan fogalom, mely nmaga hinyt is kvnja jellni, gy jelenkori jogrendszereinkben a pozitv jog minsgvel rendelkez szvegek kibocstsnak meztelen tnye s az a krds, hogy mindez mennyiben pt jogi kultrt mennyiben emel a jog kpben olyan szrt, mely nemcsak az uralkod hatalom nevben s rdekben meghivatkozott s kiknyszerltett, de valsgos trsadalmi intzmnny emelkedve minden irnyban ker.-tet szab, mrtket jell s kzvett , nagy mrtkben elszakadhat egymstl. A ,jogi kultra' ugyanakkor nemcsak a jog gyakorlati sszetevit, szociologikumt rejti magban, de egy sajtos rszterlet sajtos kultrjaknt kzvetlenl is utal a trsadalom ltalnos rintkezsi, politikai (stb.) kultrjra. Igen fontos tudnunk: .jogi kultra' nmagban a tteles jog szvegbl nem' kvetkezik". Nyilvnvalan tmaszkodA r, vle hivatkozsi-rvelsi kapcsolatban kell kifejldnie azonban a szveg magban csak objektivci; egy sajtsgos terlet kultrjnak nem elgsges oka, legfeljebb elfelttele. s lttuk: ha a modern formlis jog vilgkpe az rvnyes jogot mint szveget helyezi a kzppontba s minden egybben csak ebbl kiindul derivtumot It, magt a jogot teszi vdtelenn. Vdtelenn: nemcsak a jog emberpusztt tartalmi elaljasodsval, de a szvegbe helyezett tlz bizalom okn a jog tartalmi kirestsvel csodaszerknt kezelsvel, tetszlegesen formlhat eszkzknt felfogsval szemben is. Ma mr tudjuk (jogszociolgiai, majd jogelmleti irodalmunknak ismtelten meg kellett fogalmaznia), hogy rvid tvon a jog valban tetszs szerinti tartalommal, tetszs szerinti clra felhasznlhat; m a kvetkezmnyek immr nem lesznek tetszs szerintiek. Nevezetesen, a joggal val lsben a visszals kvetkezmnyei elbb vagy utbb hossz tvon szksgszeren bekvetkeznek a jog, a jogszsg s a jogi kultra lezllsben, a jog egsz ptmnynek a legjabbfajta urasg huncutsgnak a jtkszerv vlsban, erklcsi nihilizldsban, a mltra, jelenre s jvre egyarnt kivetl teljes trsadalmi hitelvesztsben ltve testet. Mint teht a szakirodalom az utbbi vtize-

    1988. janur h
    dekben mr egyTe erteljesebben s egyre egyrtelmbben megfogalmazza, van trsadalmilag hic et nunc optimlis tartalma s felhasznlsa a mindenkori jognak (s nzpontunkbl most mindegy, hogy ezt a jog termszetjogaknt, bels moralitsaknt, avagy egyszeren a gyakorlati joghasznlat technolgiai alapszablyaknt rjuk-c le); s a jogi kultra voltakppen nem ms, mint pontosan az az aktv kzeg, amelyben e tartalom kialaktsa s felhasznlsa az optimalits keretei kztt bekvetkezik. Legfbb ideje teht, hogy remnytkelt kezdemnyezsek nyomn Magyarorszgon is meginduljanak a jogi kultrt kzppontba helyez kutatsok, melyek a problematika sikeresen kvetkezetes vgiggondolsa esetn szmos ponton megkrdjelezhetik, st j vgnyokra is terelhetik a jogrl val egsz gondolkodsunkat. Ha a valsgos megalapozst nzzk, gy bizonyra a trsadalom ltalnos politikai s rintkezsi kultrja gyakorolja a legszmottevbb kls befolyst a jogi kultra alakulsra. Ezzel egyidejleg azonban pontosan e kultrk azok, amelyek, pldul Magyarorszg s Ausztria els s msodik vilghbor utni, egymstl ismt klnvl fejldsben legfkppen a geopolitikailag adott ertr eltr rvnyeslse, mert az ertrben eltren kiosztott szerepek folytn legmarknsabb eltrst mutatnak. Felettbb kvnatos lenne ugyan egy ilyen irny kzs kutatmunka; m ennek eredmnye mindenekeltt s legfeljebb politikai s jogszociolgiai tudsunkat gyaraptan. A jog- s trsadalomfilozfia krben maradva a legtbb hasznot taln ppen a jogi kultra s gondolkodsi kultra sszefggsrendszerben trtn vizsgldstl remlhetjk. Itt a trgy elvontabb, gondolatibb ugyan, ugyanakkor a vizsglds krbe vont orszgok fejldsben mutatkoz kzssg, egymsrautaltsg, politikai, jogi s kulturlis befolys is alkalmas terepl knlkozhat az elemzs szmra. Napjainkban Hans Kelsen tiszta jogtani gondolata, s ltalban a modern formlis jog ideolgijnak s intzmnyi berendezkedsnek gondolati-logikai rekonstrukcijt clz trekvs j renesznszt li; bizonyra nem vletlenl. Az angol-amerikai jogrendszerekben, Nyugat-Eurpa orszgaiban, st a szocialistaknt ismert jogok krben is rszben kzs okokbl (gy mindenekeltt a legjabb ipari forradalom j minsg

    223

    1988. j a n u r h szablyozsi szksglettl, valamint a rszterleteken trtn tlszablyozsi beavatkozsok diszfunkciinak felismerstl hajtva), ugyanakkor eltr okokbl is (Igy Kelet-Kzp-Eurpban a vltozatlanul a sztlini politikai modellre s a jog tekintetben ennek visinszkiji megfogalmazsra mint a szocialista berendezkeds par kizrexcellence s per deftnitionem lagosan adott mintjra visszavezeld, a gondolkods s cselekvs tg rtelemben felfogott paradigmjaknt ma is makacsul l ksztetsek felvltsnak szksgtl vezrelve) a modern formlis jogi hagyomny meghaladsnak, koncepcionlis mdostsnak, avagy ppen ellenkezleg, konzervl tovbbfejlesztsnek dilemmja lett a krdsek krdse; s ez elssorban is az alapok, a kiindulpontok tisztzst ignyli. Ugyanakkor azonban az utbbi vszzad jogtudomnynak legltvnyosabb s leg j tbb termse (a jogszociolgia, a jogantropolgia, a jogi axiolgia) ppen e hagyomny ellen hatolt olyan megkzeltseket dolgozva ki, amelyekben az nmagt jogknt nevest szablyrendszer legfeljebb vizsgldsi trgy a tbbi megklnbozieiellcnUl hasonl szablyrendszer kztt, de immr kornlsem kritrium jelleg. Habr elmielek ez utbbi vizsgldsi irnyok krben is szlitek, egszben mgis a jogtudomnyok kellhasadsa volt az eredmny. Nos, a jog alapkrdseinek a jogi kultra fogalmi sszefggseiben s spektrumbl trtn vgiggondolsa meggyzdsem szerint hozzjrulhat egy j egysg, gondolati szintzis ltrehozshoz. A jog egy ilyen vrhat szntzisben eleve kzs trsadalmi vllakzsaim fogalmazdik meg, melyben a konkrt, clravezet mkdsi6\ nem lehet immr elvonatkoztatni, mikzben ennek a formlis kvetelmnyrendszert kielgt m d j a vltozatlanul sine qua non fogalmi sszetev. A jogi kultra teht, mint ez knnyen belthat, ilyen mdon valamelyes esllyel rendelkezik ahhoz, hogy szervez alapfogalma legyen azoknak a mlyen megalapozott, korszer s modern trekvseknek, amelyek a jogban rendszerelmleti megkzeltsben vagy parcilis magyarzatknt az nszervez hatst, folyamatszersget, trsadalmi argumentativ diskurzusknt kibontakozst, kommunikatv nmegersllst (elrehaladst, reprodukcit), azaz a jognak mint olyannak egy sajtos proce2 2 4 dur altii eredmnyekint specifikusan

    JOGTUDOMNYI

    KZLNY

    55

    objektivcis formt nyer trsadalmi cselekvs jellegt hangslyozzk.

    PATTEOSOH, E d w i n W . : Law in a Scientific .lg (A jog e g y t u d o m n y o s k o r b a n ) . J a i n e s S. C a r p c n t i c r L e c t u r e s . N e w Y o r k L o n d o n , C o l u m b i a U n i v e r s i t y P r e s s , 19G3. 8 7 p . Patterson munkja amely a tbb mint f l v s z z a d o s Carpenticr Lccturcs l e g j a b b t a g j t kpezi olyan neves eldket m o n d h a t m a g n a k , m i n t pl. Bryce, G r a y , Pollock, Vinogradoff, lioldsworth vag)' Cardozo egyes, szintn a Carpenticr Alaptvny tmogatsn val megjelent mvei. Ezek valamennyien azzal a kzs sajtossggal rendelkeztek, hogy j sznt, j fclfogsmdot a d t a k az a m e r i k a i jurisprudence szmra. A szerz clja lnyegben a t e r m s z e t t u d o m n y s j o g k z t t i k l c s n h a t s e g y i k o l d a l nak, nevezetesen a t u d o m n y (technolgia stb.) jogra gyakorolt h a t s n a k megvilgtsa n h n y p r o b l m a t k r b e n . Ez a hats a szerz szerint kt mdon nyilvnulhat meg: idelis" skon' ( t e r m s z e t t u d o m n y i eszmknek a jogi gondolkodsra val kisugrzsa), valamint materilisn (egyrszrl olyan anyagi-trsad a l m i v l t o z s t elidz t u d o m n y o s e r e d m -

    magn-dialektikbl (az adotL rtkekrl alkotott egyni vlemnybl) szksgkppen kvetkez megfontolsok is. A szerznek termszet t u d o m n y analgijbl nyert legjelentsebb kvetkeztetse az, hogy a jogrend cljainak elmlete a jogi anyagbl pontos terminolgij, egysges s koherens rendszert kpez, l'.hbcn a szablyanyag viszonylag z r t , ellenben nz a l a p j a i kpez elmlet viszonylag n y i t o t t bels rendszert alkot, amely u t b b i br n. megfelelsi szablyai rvn a s z a b l y a n y a g h o z ktdik, le elmleti-ltalnos kerete (idcl-fognlmoi") lehetsget a d n a k n bvtsre. g y t e h t nz elmlettel a l t m a s z t o t t jogrendszer j rtkekkel, j rtkelssel, illetve az ezeknek megA m msodik s h a r m a d i k fejezete m d - felel j s z a b l y o k k a l b v t h e t , amelynek szertani s z e m p o n t o k a t nd a jogrend cljai, a egyetlen k o r l t j a a k o h e r e n c i a - k o m p a t i b i l i t s jog mint eszkz ltal v d e t t r t k e k t a n u l m - (a bels sszefggsek sszefrhetsge) elvnyozshoz. A szerz hangslyozza, h o g y a nek, m i n t a t g t s " elvi h a t r n a k figyetrsadalmi rtkek-clok csak n h o z z j u k ren- lembevtele. P a t t e r s o n elvi k v e t k e z t e t s e delt eszkzkkel egysgben szcmllhetk (ezrt lnyegben nem m s , m i n t a jogalkalmazi pl. n m a g b a n a s z a b a d s g " h a n g o z t a t s a j o g a l k o t s j sznben t r t n a l t m a s z t s a , csak retorikai-emocionlis r t k lehet), s gy a m e l y mg azt a l t s z a t o t is kelti, m i n t h a a sem izolltan, h a n e m v a l a m e n n y i ilyen cllal k z " s a m a g n " h a r m n i j a ebben a folyaegysgben (ui. egyrszrl nincs k z t t k s t a t i - m a t b a n is r v n y r e j u t n a . kus hierarchia, msrszrl pedig m e g l l a p t s t H a b r a szerz clkitzse i n k b b problignyel az is, hogy a d o t t cl a d o t t eszkzk- m k felvetse s b e m u t a t s a m i n t s e m ezek kel val megvalstsa h o g y a n h a t n tbbiek megvlaszolsa volt,-a k n y v egsznek szellealakulsra, m e n n y i b e n ersti v a g y gyengti m r e jellemz, h o g y mintl a t e r m s z e t t u d o m ezeket stb.). A t u d o m n y ignybevtelnek nyos e r e d m n y e k t r s a d a l m i szint lecsaplehetsgt h a b r tnyitlnt s rtktlet d s t , a t r s a d a l o m letnek a l a k u l s b a n - f o r logikailag egymsbl nein d c d u k l h n t m l s b a n j t s z o t t szerept, m i n d p e d i g ezek abban l t j a , hogy az rtkel (politikai-jogi) jogi szablyozst e g y m s t l elszigetelten, dnts nein annyira elvont-neutrlis premisz- nllan a d o t t k n t veszi, s p p e n azon kzs szkbl, m i n t i n k b b a tnyek ltal felvetett nlcghatroz tnyezk t r g y a l s t m u l a s z t j a helyzetbl m i n t t r s a d a l m i problmbl indul el, amelyek s a j t o s sokszor igen ttteleki. g y Dewcy i n s l r i u n e n t a l i z m u s a alap- sen, de mindig rvnyesl n o r i n a t i v i t s u k j n azt m u t a t j a ki, h o g y n t u d o m n y az rvn a trsadalmi-gazdasgi let egszt (teht n. controlled experiment segtsgvel t u d o m - n t u d o m n y nlakulst, e r e d m n y e i trsadalmi nyos trvnyszersgeket t r fel egyes lehet- a l k a l m a z s n a k l t a l n o s s g t , v a l a m i n t ezek sges megoldsi m d o k (varinsok) v o n a t k o - jogi szablyozst e g y a r n t ) ltalnos v o n zsban, a t u d o m n y o s v a g y polilikai-jogi s a i k b a n m e g h a t r o z z k . E b b e n az rtelemben dntsre h i v a t o t t a k pedig ezek figyelembe- vve pedig a szerz szinte e g y e t l e n burkolvtelvel, mint a trsadalom .t zcrxfs tagjai dn- t n relis" m e g l l a p t s a az, hogy a termotenek; r t k t l e t k b e n t e h t e g y a r n t szere- nukleris h b o r elkerlsben a vgs megpet fognak jtszani az ti. kz-dialektikbl (a h a t r o z S7.ern|)ot n e m a jogi szablyozs, trsadalom hivatalos rtkeibl) s a/, n. h a n e m ms tnyezk kpviselik. I drpa Csaba

    n y o k v o n a t k o z s b a n , amelyek t r s a d a l m i kih a l s u k , realizldsuk rvn jogi szablyoz s t ignyelnek, msrszrl pedig olyan t u d o mnyos-technikai ismereteket, illeten, amelyek elssorban bizonytsi eszkzknt kerlnek felhasznlsra egyes jogi e l j r s o k b a n ) . \ t e r m s z e t t u d o m n y o k ltal f e l v e t e t t krdseknek a jogi rtkclsre-szablyozsra val hatsa kapcsn a szerz olyan p r o b l m k tudom n y o s s jogi v o n a t k o z s a i t elemzi, m i n t pl. az univerzalits eszmje (a j o g b a n m i n t transzn a c i o n l i s - v a g y vilgjog); Q nukleris energia, a kzlekeds v a g y vlz-nycrs krdsei; a genetika, ill. radiolgia egyes p r o b l m i n a k jogi v e t l e t e , v a g y pedig a sterilizls a szellemi terheltsg rkld eseteiben s t b .

    225

    talakulban a jog?
    VARGA CSABA

    A szocialista forradalom, mely egy j tpus trsadalom felptst tzte clul, nem lgres trben zajlott le: fejldse klnbz szakaszaiban a mltat, az emberisg kzs civilizatrikus vvmnyait klnbz mdon rtkelte s klnbz mdon mertett abbl. A fonadalom felfel vel peridusban, amikor a teoretikusok mg nyitott alternatvkat lttak, s a fogadalmak termszetrajzbl szksgszeren kvetkezen a gondolati elrerohans is ksrtett, az llam j jog gykeres talakulsval s kzeli elhalsval szmoltak, s ennek megfelelen ksreltk meg - legalbb teoretikusan - a jeg kzvetlenl npiv ttelt. A konszolidci idszaknak eljvetele azutn ms szksgleteket jelzett. A szocializmusnak sajt llamot s jogot mint formlisan is megjelen intzmnyrendszert kellett felptenie, j az llamnak s jognak a maguk technikai sszetettsgben trtn kialaktshoz klnfle tjkozdsi forrsok addtak. Aini a jog sajtos fogalom- s intzmnyrendszert illeti, kzenfekvnek tnt, hogy a kortrsi - trtnelmi hagyomnyait illeten meglehetsen kzs, ugyanakkor megfelelen kicsiszolt s rszben progresszv szerepet is jtsz, mindenekeltt nmet s francia - doktrnbl is dogmatikbl mertsenek. Ami viszont a jog egsznek szemllett, a kzponti llamhatalom kezben formlisan meghatrozott s formlis ellenrzst biztost eszkzknt trtn felhasznlst illeti, a jogot kodifiklt trvnyi jogknt ttelez jogalkotsnak s ezt a gyakorlatban a trvnyessg formai kritriumai szerint ellenrizheten realizl jogalkalmazsnak olyan mintjt dolgozta ki, amelyet eldjeknt a XIX. szzad els felnek az eurpai kontinense ismert, s ami a maga rszrl a jognak kizrlag llamhatalmi eszkzknt felfogsban szintn megelz mintra tmaszkodott. Kzssget a politikai tartalomban aligha kereshetnnk: a jog ilyen kialaktsban dnt szerepet a trsadalomszervezsnek racionlis kzpon tervezsre trtn alapozsa s a trsadalmi mozgsnak fellrl irnytott jellege jtszott. Az uralkod politiknak megfelel jogpolitika olyan jogi berendezkedst hozott ltre, amelytl adott kzegben a legtbbet remlhette; az elmlet azonban jformn csupn ideologikus funkcit tlttt be, amikor a fennllt a szocialista jog, st ltalban a jog alapformjaknt, normlis berendezkedseknt lttatta, a szocialista jog egyetlen lehetsgeknt pedig mint a normats egyetemes kritriumt rtkelte. Nos, egy elmlet, mely nnn gykereinek trtneti jellegt nem tudatostja, aligha rvnyestheti kellen a trtnetisget egyb irny vizsgldsaiban. s valban, csaknem sztereotip fordulatokknt tartjk magukat vtizedek ta azok a leegyszerst rtkelsek, amelyek az eurpai kontinens nyugati felben az utbbi vszzad sorn formldott megoldsok sajtsgt a trvnyessg bomlsa cmn vlik sszefoglalhatni, az angol-amerikai jogfejlds vszzadairl pedig mint valami gygythatatlan betegsgben szenvednek llapotairl, tapintatosan, jobbra sokat sejteten hallgatva s finom rzkkel hangslyozva csupn mint a biztos jogbizonytalansg s kuszasg jogt jellemezve tesznek emltst. Az ignorancla azonban nem biztos tmutat a normalits meghatrozsban. Mg kevsb az, ha meggondoljuk, hogy adott trsadalmi-gazdasgi formcik funkcionlsuk trsadalmi-gazdasgi tartalmban vgs soron kzs jogi berendezkedseket hoznak ltre s mkdtetnek, a funkcionls e trsadalmi-gazdasgi tartalmnak vgs soron val kzssge azonban eltr szerkezet, felpts, mkdsi elv jogi berendezkedseknek is lehet a kvetkezmnye. A gazdasgi szfra vgs fokon meghatroz szerepe ppen azrt vgs, mert nem mechanikusan, nem kzvetlenl, hanem az egyes eltr szfrk sajtos bels rendszerbe gyazdva, azoktl viszontmeghatrozdva rvnyesl. A klnbz jogi berendezkedsek talajn kifejldtt jogelmletek ttekintse s kritikja ezrt a rolvass funkcijnl nem hatol mlyebbre, ha mindenron egytnyezs vlaszadsokra trekszik,

    626
    226

    vagyis ha mindentt hasonl megfelelst kvn ltni egy adott gazdasgi kihvs s ennek a klnbz hagyomny jogi berendezkedsek talajn sarjadt elmletekben trtn leszmtolsa kztt. A szocialista jogelmletnek teht a sajt jogi berendezkedse talajrl j llspontjrl megfogalmazott vlaszai csak ideologikus jelentsggel rendelkeznek; nem a hasonlnak a megalapozsit s az eltrnek a megrtst, hanem csupn a sajtot illet harci szellem meggyzst clozzk. A megismers, az elmleti magyarzat lnyegesen tbb ennl: a sajtossg, a klnssg, a kzvetettsg s kzvettettsg kibontsa, ami a marxizmusban vgl is nem ms, mint a gazdasgi szfrtl vgs fokon trtn meghatrozsnak, e meghatrozs jellegnek j jelentsnek a vizsglt jelensgre val konkretizlsa. Bizonyosan nincsen kell trsadalomfilozfiai megalapozsa annak a jogelmletnek, ami a jogvltozsok mgtt a gazdasgi-politikai vltozsokat, gy mindenekeltt a trsadalmi formcivltozisokat nem ltja. Am ezzel egyidejleg azt is elmondhatjuk, hogy nem tekintheti magt jogelmletnek az a jogi elmlet, ami a jog krn bell nem keresi azokat a technikai megoldsokat, intzmnyesedli lehetsgeket, amik esetleg egymstl teljessggel eltr mdokon, eszkzkkel s mkdsi elvek kvetsvel hasonl clt - a konfliktusok feloldsval trtn trsadalmi befolysolst - hasonl eredmnyessggel szolglhatnak. s most e.ssorban nem is a fldteke klnfle rszein trtnelmileg kialakult jogrendszerek f b b csoportjainak, az n. jogcsaldoknak a felosztsra gondolok, ami a jogrendszerek osztlyozsa cmn minden sszehasonlt jogi kziknyv egyik legizgalmasabb, egyszersmind a feldolgozs egsz szerkezett meghatroz alapkrdst kpezi. Hanem inkbb olyan tipolgia-ksrletekre, amik a jogtechnikra koncentrlnak, m ugyanakkor valamelyes trsadalmi tartalmat is hordoznak, s gy a marxismustl kevss rintett gondola trendszerekben arra J szolglnak, hogy egyttal a jog egyfajta trsadalmi-trtnelmi tipolgijt nyjtsk. Marxismusunkat mltatlanul csupn defenzv pozciba knyszertennk, ha e vonsuk miatt elutastva ezeket a ksrleteket nem ksrnnk kell figyelemmel. A jogi antropolgiban s etnolgiban, s lassan mr az sszehasonlt jogban is ltalnosan elfogadott vlik a konfliktusfelold j a konfiiktuseldnt tpusokra trtn bonts, - aszerint hogy a konfliktus jogi megoldsa elzetesen ttelezett dntsi minta deduktv (kontinentlis jog) vagy induktv (angolszsz jog) felhasznlsival trtnik-e, vagy sem. Elmletileg j aktualitst gyszlvn az egsz vilgon rzkeltetve, a konfliktuseldnt mintnak a tovbbi tagolsa a leginkbb rdekes. Elvileg itt nem a kontinentlis s az angolszsz jog trtnelmileg hagyomnyosult, s szemlletmdja, okfejtse klnbzsgt illeten logikailag is igazolhat eltrseire gondolunk, hanem egy ezen egszben tlmutat tipolgira. E tipolgia ugyanis nem annyira a jogi valsig lerst, mint inkbb e valsg igen szorongat, megoldatlan problmit tudatostva s bizonyos elzmnyeket felhasznlva annak megvltoztatsit kvnja szolglni. Egy reformprogram teht, mely kritika s tmutats is egyben. A korbbi irodalmi megfogalmazsokban mg arrl a jmbor hajrl s kvnalomrl volt sz, hogy a jogszi dnts jogi igazolsa kiegsztdjk a konkrt dnts konkrt trsadalmi hasznossgnak az igazolsival (Richard A. Wasserstrom The Judical Decision: Toward a Theory of Legal Justification Stanford: University Presj 1961, 122ff), illetleg hogy jogi igazolsra egyltaln csak akkor kerlhessen sor, ha nylt vita sorn, vagyis a krds termszetnek megfelel trsadalmi, gazdasgi stb. rvekkel mr igazoltk a javasolt dnts kvnatossgt (Per Olof Bolding 'Reliance on authorities or open debate? Two models of legal argumentation' Scandinavian Studies in Law 13, Stocholm: Almqvist and Wiksell 1969, 65ff). Kevssel ksbb mr valsgos tipolgik is szlettek, melyeknek kzs jegye, hogy kzps tagjuk az imnt trgyalt (a fennll) jogi berendezkeds, amit brokratikusnak neveznek, s mint fejldsnktl meghaladtat, egszben elvetnek. Van olyan, ami egy trsadalomelmleti kifejts keretben segdeszkzknt l ilyen tipolgival (Roberta Mangabeire Unger Law in Modern Society: Toward a Criticism of Social Theory New York - London: The Free Press 1976, II. fej.), m van olyan is, am; egyetemes rvnnyel keres bizonyos szervezsbeli s a mkdsi elveket illet kzs csompontokat az llam- s jogfejldsben, abbl a clbl, hogy a jogot szervezeti krnyezetvel sszefggsben lttassa, j fennll jogi berendezsnket ppen brokratikus megalapozottsgnl fogva krdjelezze meg (Philippe Nonet and Philip Selznick Law and Society in Transition: Toward Responsive Law New York. Harper and Row 1978). Nonet s Selznick szociolgiailag s jogilag egyarnt kimunklt tipolgija szmunkra tbbrendblicn is rdekes. Rszben azrt, mert az amerikai jog kzegben kimunklva kzvetlenl ltni engedik egy sajtos jogi berendezkeds talajn nvekv elmlet sajtos meghatrozsait. Rszben azrt, mert tipolgijuk elvileg egyetemes rvny, a XX. szzad harmadik harmadban a tovbblps mindentt

    671

    227

    aktulis szksgt fogalmazza meg. Rszben s mindenekeltt pedig azrt, mert Max Weber, akit azrt sajttunk el, hogy meghalad hassuk, paradox mdon a maga brokratikus ideltpusval ppen nlunk, a mi idnkben vlt meghkkent realistv, ahol is mint ez a legjabb vitkbl kiderlt (Bognr Jzsef 'Strukturlis vltsunk trsadalmi-gazdasgi sszetevi s ellentmondsai' s Kulcsr Klmn 'Gazdasgi k i h f i i s " , trsadalmi vlasz", Az 1970-es vtized a magyar trtnelemben Budapest: MTA JSz 1980) a formlis mkds brokratikus elvei nemcsak tisztn az llam s jog szfrjban rvnyeslnek, hanem a trsadalmi szervezs ama s ms tfog terletein is, amelyek egyebek kzt az llam s jog mkdst is megszabjk.

    1. A m o d e m trsadalomban, jelesl az Egyeslt llamokban a jogot illeten ktfajta nzet rvnyesl, amelyek mindegyike meghatrozott trsadalmi tapasztalaton nyugszik s vgs soron az autorits eltr felfogsaira vezethet vissza. Az egyik a jogrend kis-kockdzat felfogsa, mely legfbb rtkknt a jogi stabilitst, az autorits s a polgri ktelessgtudat tekintlyt ltja. A jognak val llampolgri engedelmeskeds a hivatalok szigoran jogszer mkdsvel trsul, s mindenfle igny rvnyestse csupn az adott csatornkon keresztl trtnhet, mg ha ez kudarccal jrna is. Teht mindenfajta jogvltozs csakis meghatrozott politikai folyamatok eredmnyeknt kvetkezhet be, nem pedig az eljr szervek egyedi diszkrcija folytn, s gy - megllaptott keretei kztt - a jog nll letet lhet, elklnlve a mindennapi politiktl. A jogrend nagy-kockzat felfogsa ezzel szemben magnak a rend-fogalomnak llandsgt s nll rtkhordoz jellegt megkrdjelezi, a jogot a trsadalmi vltozs eszkznek tartja, s az autoritst csak annyiban vli rizhetnek meg, amennyiben a trsadalom morlis elktelezettsge tmogatja. A rendszer gy nyitott lesz a klnfle kihvsok irnyban, m ugyanakkor a trsadalom tnyleges rszvtele tmogatja. A kt felfogs vgs kvetkezmnyeiben abban tr el egymstl, hogy milyen felelssget s tartalmi kzremkdst vr el a jogrend hivatalos rvnyestitl s az egsz trsadalomtl (60Mr ebbl a klnbsgttelbl is nyilvnval, hogy a jogrend - mint minden trsadalmi jelensg sszetevi kztti kapcsolatok idben a klnbz felttelek fggvnyeknt vltoz arculatot mutatnak. Rviden: amit a marxizmus a trtneti dialektika kategrijval jell, az angol-amerikai analitikus hagyomnyban is megtallta kifejezdst a variabilits s kontinuum, s ezekkel sszefggsben a fallacy of misplaced concreteness fogalmban (Alfred North Whitehead Science and the Modem World: Lowell Lectures 1925 New York: MacMillan 1964, 75). Az sszetevk trtnelmileg dialektikusan vltoz kapcsolatrendszere persze teljes parttalansgot nem jelent. Az angol-amerikai hagyomnyok ilyen fogalmi minimumknt fogadjk el azt, amit a mr letben klasszikus oxfordi gondolkod az el-jogibl a jogi vilgba vezet lpcsfokknt" a msodlagos, vagyis a szablyokrl szl szablyok megltben fogalmazott meg: amg az elsdleges szablyok ama cselekvsekre vonatkoznak, amelyeket az egynek ktelesek vagy tiltottak tanstani, ezek a msodlagos szablyok valamenynyien magukra az elsdleges szablyokra vonatkoznak. Ezek hatrozzk meg, hogy az elsdleges szablyokat vgiis hogyan lehet felismerni, bevezetni, kikszblni s vltoztatni, s megsrtsk tnyt pontosan megllaptani" (H. L. A. Hart The Concept of Law Oxford: Clarendon Press 1961, 91 s 92). Szociolgiailag nem msrl van sz, mint ketts intzmnyesedsrl, vagyis hogy a jog szelektv az egybknt intzmnyesedett trsadalmi ellenrzs s normk irnyban (Paul Bohannan 'Law and legal institutions' in International Encyclopedia of the Social Sciences IX, New York: McMillan 1968, 73). A klnfle sszetevk gy meglehetsen vltoz helyet foglalnak el, amint ezt a jogi jelensg eltr tpusairl adott 1. tblzat (16) mutatja. Ez a tipolgia Nonet s Selznick szerint nemcsak Idelis s valsgos vltozatokat mutat, de egyszersmind olyan Jogszemlleteket is, amiket a jogrl adott klnfle lersok sugallnak. gy szerintk az elst tmogatjk Hobbes, Austin s Marx; a msodikat Dicey, Kelsen, Hart s Fuller; a harmadikat pedig egyebek kztt Pound s Dworkin. A korbbi irodalo/nbl ismertek mr olyan fejldsi rszmodellek, mint a statustl a contractus (Maine), a Gemeinschaft-ti a Gesellschaft (Tnnies), vagy a szigor jogtl a mltnyossg (Roscoe Pound Jurisprudence I, St. Paul: West Publishing 1959, 363T) fel tart fejlds elreltsa. E tipolgiai lers azonban szerzik szerint valban fejldsi modell csak azrt vlhat, mert a trtneti valsg rszmozzanatainak a rendszerezsn alapszik, s mert e rendszerezst olyan hallatlanul komoly eredmnyek is tmogatjk, mint a szervezetszociolgiban kialaktott trtnelmi tipolgia (Warren G. Dennis Chang-

    671
    228

    1. tblzat A jog hrom tpusa Represszv jog A jog cclja Legitimci Szablyok rend trsadalom vdelme s llamrdek nyers s rszletes, m a szablyalkott csak kevss ktelez legitimci eljrsi szablyszersg kidolgozott, a szablyozra s a szablyozottra nzve egyarnt kteleznek tekintik a jogi autoritshoz szigoran kapcsold, gyengje a formalizmus s a legalizmus szablyok ltal krlhatrolt, szk felhatalmazson nyugv jogi korltoktl ellenrztt Autonm jog kompetencia anyagi igazsgossg az elvnek s a politiknak alrendelt Felels jog

    Okfejts

    ad hoc jelleg, clszer s partikularisztikus szles kr, opportunista jelleg

    clszer, a megismers kompetencijt kiszlest kiterjedt, dc mindig a clhoz viszonytott

    Diszkrci

    Knyszerts

    szles kr, alig korltozott

    alternatvk- pl. sztnzk, nfenntart ktelezettsg-rendszerek hatrozott kutatsa polgri moralits, moralitsa"
    >raz

    Moralits

    kzssgi morabts, jogi moralizmus, a knyszer moralitsa" jog a hatalmi politiknak alrendelt

    intzmnyi moralits, vagyis a jogi folyamat integritst clz jog a politiktl fggetlen", a hatalmak sztvlasztsa a szablyoktl val eltrs jogilag igazolt lehet, pl. a trvnyek vagy rendeletek rvnyessegnek kiprblsra kereteit kidolgozott eljrsok szablyozzk, a jogbrlat szletse

    egyttmkds

    Politika

    jogi s politikai trekvsek egysge, a hatalmak elegytse engedetlensg megtlse a bekvetkezett anyagi kroktl fgg, a legitimci krdst felvetknt fogjk fel a jogi s a trsadalmi fellps egysege ltal kiszlestett

    Engedelmessgi vrakozsok

    felttlenek, az engedetlensg mint ellenszegls eleve bntetend

    Rszvtel

    alrendeldsen alapul tudomsulvtel, a brlat illojalitsknt rtkelt

    Ing Organizations New York: McGraw-Hill 1966; Beyond Bureaucracy: Essays In the Development and Evolution of Human Organization New York: McGraw-Hill 1973), ami - amint ezt a 2. tblzat (22) mutatja - a maga hrmas felosztsban a jogi tipolgival meglep, s egymst klcsnsen kiegszt egybevgsgot mutat. 2. A repressiv jogban a represszi nmagban nem azonosthat pusztn az egyetrtshiny vagy a knyszer tnyszer mozzanatval. Az szimft, hogy a hatalom mennyire vet szimot s korltozza magt az egyetrts minsgbl s a knyszer hasznlatbl kitnen az alirendeltek rdekei ltal" (32). A represszv jog jellemzi a kvetkezk: (a) a jog kzvetlenl politikai: az llamrdeknek alrendelten magval az llammal azonos; (b) az autorits megrzse a hivatali perspektva" kzponti trekvse; (cj a knyszerappartus nll hatalmi kzpontt nvekszik: a trsadalmi ellenttek mrsklsben nem vesz rszt, viszont kpes a politikai autoritssal ls szembeszeglni; (d) a ketts j o g " rendszere olyan osztlyigazsgot intzmnyest, ami a trsadalmi alrendeldst egyszersmind megersti s szentesti; (e) az uralkod erklcsket a bntettrvnyknyv kodifiklja s ennek megfelelen jogi moralizmuj rvnyesl. (a) A represszi mindenekeltt olyan helyzetekre jellemz, amiket Charles E. Meniam a hatalom szegnysgnek" nevezett ("Political power' in H. D. Lasswell - C. E. Merriam - T. V. Smith/1 Study of Power New York: Free Press 1950, 156), amikor is a gyakorlat tmogatsa hinyban a hatalom kifogy az eszkzkbl, s nmagt csupn gy valsthatja meg, ha htt a falnak vetve akaratt kiknyszerti. Ilyen helyzet mindenekeltt a politikai hatalom formldsa idszakaira, teht forradalmi vagy vlsghelyzetekre jellemz. Az igazsgszolgltats szervezetrendszere s ltalban a jogszsg ilyenkor a hatalom hajlkony eszkzeinek szmt. A jogintzmnyek egyetlen clja az llam szolglata. Ezen bell a jogrend legmagasabbrend clja a nyugalom, a bke minden ron trtn fenntartsa. Az llam eszkztra ugyanakkor szegnyes: mkdse jobbra a knyszert hatalom gyakorlsa, a bntetjog rvn valsul meg (pl. Edward Jenks Law and Politics in the Middle Ages London: John Murray 1919 (1897), 105ff). A jogszablyok a hatalomnak az autorits sznezett adjk, m felhasznlsukban csupn a politikai clszersg dnt. Az llamrdek a diszkrcit parttalann tgtja: a hatalom felmentve rzi magt sajt szablyaitl, az alanyi jogok elismerse pedig vits marad. (b) Ha a rezsim konszolidldik, a politikai imperatvuszok httrbe szorulhatnak, m tovbbra is reztetik hatsukat. Hogy a rendszert fenntartsk, adminisztratv erforrsait megrizzk, tekintlyt megvdjk, kialakul a hivatali perspektva", melynl fogva a hivatali rdek a kzssgivel azonosttatik. Ennek velejrja az llam fetisizlsa s a diszkrci olyan szles kr gyakorlsa, amelynek ellenrzse - csakgy, mint a hatalommal val brmifle visszals korltozsa - csupn a hierarchikusan felettes szervek beltsa folytn lehetsges. A hivatali perspektva" szksgkppeni kvetkezmnye az is, hogy az autoritst mindennem kihvstl s brlattl fltkenyen vdelmezik, mkdse szablyszersgt olymdon is vlelmezve, hogy az intzmnyi dntsekbe betekintst nem engednek, a felelssget pedig elhrtjk. (c) A knyszerappartus professzionalizlsa trsadalmilag szksges, m ez nem kvnatos eredmnyekkel is jrhat, fgy mindenekeltt azzal, hogy olyan paramilitris szervezet jn ltre, mely a puszta vgrehajtsra koncentrlva erejt, kptelenn vlik kzvett, mrskl befolys gyakorlsra. Szintn veszlyforrs, hogy a bnzs elleni hborban a jogi megszortsokat klnckknt rzkelik, s a technikai szakrtelem nevben a nyilvnos brlat all eleve kivonjk magukat. (d) A jog megkettzdse s osztlyjellegnek kibontsa olyan klasszikus mdokon is trtnhetik, mint a deprivilegiziJtak felelssgnek kvetkezetes rvnyestse, kvetelseik megtagadsa; fggsgknek a szocilis gondoskods kategriiban trtn intzmnyestse, s ezzel a rszorultaknak hivatalos osztlyozsok rvn trtn stigmatizlsa; vagy a veszlyes rtegeknek olyan kiiktatsa a jogvdelem krbl, mint a szegnysg llapotnak a csavargtrvnyek kpben trtn kriminalizlsa. Finomabb, br hatsban nem kevsb elidegent az a megkettzds, amivel Nonet s Selznick a mai amerikai jogllapotokat jellemzi: A deprivilegizltak joga nagymrtkben kzjogi', amit specilis llami szervek a politikai s adminisztratv clszersg kvetelmnyeihez hangolva mkdtetnek, mkdsk az ellenrzsben merill ki, thoszuk elr, s tlnyomrszt bntet jelleg. A deprivilegizltak joga mellett azonban egy msik jog nvekedst is megfigyelhetjk, amely jogosultsgkzpont, vlasztsokat engedlyez, s nagymrtkben 'magn'-jellcg. A privilegizltaknak a joga oltalmazza a tulajdont, s olyan nll trsadalmi intzkedseket biztost, mint pldul a vgrendejke.674

    230

    2. tblzat A formlis szervezs hrom tpusa Prebrokratikus Cl partikularisztikus, a magnrdekek s a kzfelelssgek sszekeverse hagyomnyos, karizmatikus, tagolatlan Brokratikus kifejezett, rgztett, kzssgi jelleg, kijellt jogszolgltat szervtl azonostott hierarchikusan felptett hatskri szfrk, csatornkon keresztl trtn" kommunikci, formlis racionalits kodifikltak, cselekvsek megtervezettsge, hangsly az igazgatsi szablyszersgen rendszeres, rutinizlt, korltozott felhatalmazson nyugv, egy knnyen osztlyozhat s szablyoknak alrendelt elemekbl sszetett szilrd trsadalmi vilg felttelezse a hivatalnok teljesidej, hivatsos, a szervezetnek elktelezett, nem szemlyi szempontokra mretezett, kinevezs rdemek alapjn, hangsly a koron s a szolglati idn Posztbrokratikus kldets-orientlt, hajlkony

    Autorits

    team-jelleg, feladatra koncentrlt szervezet, nyitott kommunikci, az autorits lazult formja, anyagi racionalits a clnak alrendelt, a szablyoktl val puszta ktttsg kerlse

    Szablyok

    rendezetlenek

    Dntshozatal

    ad hoc jelleg, az egyszemlyi uralkod szeszlyeinek s az alrendeltek ellenrizetlen cselekvseinek ktett

    rszvtelen nyugv, problma-centrikus, szleskr felhatalmazson nyugv, vltoz kvetelmnyekkel s alkalmakkal rendelkez krnyezet felttelezse

    Plyk

    bizonytalanok, nem hivatsos jellegek, a hivatalok eladhatk vagy az elit szmra rszids djrt hozzfrhetk

    sokszoros s idleges kapcsoldsok, alszerzdsekkel trtn bevons, a szakrtk nll hivatsszer alapot kpeznek

    Mos t-i o

    zs, a szerzds vagy a trsuls. A lehetsg mrtkig elszigetelt a politika benyomulstl, szksg esetn nll brsgok mkdnek kzre benne, arculatt pedig inkbb precedenssel, semmint trvnyhozssal alaktjk. Itt az llam jobbra passzv szerepet jtszik: magnvitk eldntcije s olyan szablyok rzje lesz, amelyeket nem maga az llam hozott ltre" ( 4 5 - 4 6 ) . (ej A jogi moralizmus az intzmnyesedsnek, annak az erfesztsnek a gyakori patologikus elfajulsa, hogy minden rtket felhasznljanak az emberi magatarts irnytsban. A morabts .Jegalizilsa" azonban nem mehet vgbe slyos kvetkezmnyek nlkl. A morbs ugyanis ilyenkor trvnyszeren elszakad az etikustl; a puszta konformitis magban vett cll vlik; s az eszmnyek kritikai funkcija meggyengl. A konformizmus megklnbztets nlkli sugallataival gy vgs soron a jogi moralizmus is a bntetszemllet jog szmra egyengeti a terepet, lvn e termszetbl kiforgatott moralizmus szmra ls paradigmatikuj bnn nem egy specifikus ktelezettsg megszegse, hanem maga az engedetlensg aktusa vlik (48f). A repressziv jog legszembeszkbb tulajdonsga ilymdon az, hogy benne a jog, politika, igazgats s erklcsi rend egymis sajtlagos arculatt formlva s deformlva sszemosdik, s hogy primitv instrumentalizmus rvnyesl, ami nem utols rorban a sajt szablyok all is nfelmentst biztost hivatali diszkrci szleskr elterjedsben fejezdik ki. Nonet s Selznick azonban elssorban nem e tpus bels ellentmondsossgt, csekly hatkonysgt, hossz lvon felttlenl megnyilvnul diszfunkcionalitst emeli ki, hanem azt, hogy az ilyen hajlkony, csupn eszkz-jog a hatalom legitimlsra csak igen nyersen szolglhat. 3. Az autonm Jog olyan specifikus, viszonylagos nllsggal rendelkez jogi intzmnyek rendszert jelenti, amelyek megszabott keretek kztt sajt meghatrozsaik szerint mkdnek. Az autonm jog az a kpzdmny teht, ami a trvnyessg eszmjnek, a trvnyek, s nem az emberek uralma" jelszavnak felel meg. Mint majd ltni fogjuk, korltai is ebbl az intzmnyi nllsgbl addnak, abbl ti., hogy integritsnak fenntartsa tl sok energit kvetel az egyb jogi clok rovsra. Jellemzi az albbiak: (a) a jog elklnl a politiktl, ennek megfelelen az igazsgszolgltats fggetlensgt hirdeti, s les hatrvonalat hz a jogalkots s jogalkalmazs kz; (b) a jogrend a szablyok modelljre" pl: a hivatalos beszmoltats lehetsge nvekedik, a jogintzmnyek alkot felhasznlsa s a politikai szksgletekhez igaztsa azonban gyengl; (c) az j jelsz (az eljrs a jog szve") a szablyszer eljrst s nem az igazsgos eredmnyt lltja a jog kzppontjba; s vgl (d) a joghoz val hsg szigor, formlis engedelmessget kvetel, kvetkezskpp a fennll jog brlata is csak politikai csatornkon keresztl trtnhetik. (a) Az egsz jogfelfogsban a legszembeszkbb vltozs egy trtnelmi alku" termke: A jogintzmnyek a tartalmi alrendels rn eljrsi nllsgra tesznek szert. A politikai kzssg a jogszsgra korltozott autoritst ruhz, amit pobtikai befolystl mentesen gyakorolhat, m azzal a felttellel, hogy lemond a kzssg politikjnak alaktsrl . . . Mint a vitk megoldi, a brk . . . akr Tczvettenck', akr 'szablyok szerint dntenek', funkcijuk az, hogy politikai jellegktl megfosszk azokat a krdseket, amelyek egybknt magnhborsghoz, vagy a konfrontci ms robbankony formihoz vezetnnek. Ezt megknnyti az, hogy az elttk lev gyre sszpontostjk figyelmket, elszigetelve azt a csoportkonfliktus szlesebb sszefggseitl. A br . . . sikere attl fgg, hogy mennyire tudja szkteni a klnbsgeket, s visszavezetni azokat elre kialaktott premisszkbl add okfejtsekre. Ez a szerep annyira az autonm jog thoszt juttatja kifejezsre, hogy a vitaeldnts a jogi fc yamat legkzpontibb sszetevje lesz, a bri hivatal pedig a jogi intzmny prototpusa. A bri folyamatnak a jogi folyamattal val azonostsa a jogintzmnyek semlegessgnek egyik tmogatja lesz gy, m ugyanakkor a jog szerepnek a szkt felfogsa irnyba is m u t a t " (58-59). A jog s politika elvlasztsa egyszersmind a legitimci j fajtjban is testet lt. Immr nem a hatalom fonsnak kitltetlen igazolssal trtn legitimlsrl, hanem mindenkori hasznlatnak a megerstsrl van sz. Mivel aligha meggyz a hatalom, ha nemcsak uralkodik, hanem sajt legitimitsnak bizonysgtevje is kvn lenni, a legitimcirl trtn bizonysgtevs kln trsadalmi funkcijv vlik (56). Nos, ahogyan ezt a jog s politika sztvlasztsa megvalstja, az a legitimci ,/nester-stratgija". Nevezetesen, egyfell a politikt alrendeli a jognak, vagyis annak megtlst, hogy a politikai elit dntshozatala jogszer-e, nll szervezetre bzza. Msfell ez a szervezet hangslyozza a maga nem-politikai jellegt. Hiszen tevkenysge csupn a ksz jognak esetekre trtn olyan alkalmazsbl ll, ahol pusztn az eset tnyei" lehetnek vitathatk. .JBltr intzmnyek -.
    676

    brsgok s trvnyhozk - trtnelmi ltrejttt gy olyb veszik, mintha gykereiben eltr funkcikrl lenne sz" (590(b) Az autonm jog a fentiekbl kvetkezen br kzpont, s szablyoktl kttt. Elhomlyostja az ltalnos s a klns, az absztrakt s a konkrt kztti klnbsgeket azltal, hogy ,,a szavakat komolyan veszi" (61). Eszmnykpe, a szablyok modellje" kell pontossggal krlhatrolja a hivatalos autoritst, s ezzel vilgos kritriumokat teremt a beszmoltatshoz. A brsgok gy persze hajlanak a n a , hogy a lehetsg mrtkig mind jobban megkzeltsk a mechanikus jogalkalmazs paradigmjt, vagyis csupn az elrt rutinnal jrjanak el, s ezzel megerstsk mind az nmagukrl mint jogi technikusokrl alkotott kpet, mind pedig a jogi folyamat csupn passzv instrumentumaknt felfogott szerepket. A jogalkalmazi hivats kvnatos nllsga egyszersmind a szablyalkalmazs nll mestersgknt trtn felfogst s esmertetst vonja maga utn. A sajtos szakrtelemre hivatkozik mr Sir Edward Coke is I. Jakabnak Anglia tlbrival val 1608-as tancskozsn:,.Ekkor a Kirly azt mondta, hogy gy gondolja: a jog az rtelmen alapul, s rtelemmel s msok is csakgy rendelkeznek, mint a Brk, amire azt vlaszoltam, hogy igaz ugyan, hogy Isten felsgt kitn tudomnnyal s a termszet adomnyaival elltta; felsge mindazonltal nem folytatott tanulmnyokat angliai birodalmnak trvnyeiben, s ezrt kell elmondanunk, hogy ami alattvalinak lett vagy rksgt vagy javait vagy vromnyait illeti, ezek nem dnthetk el a termszetes rtelem ltal, hanem csupn a jog mestersges rtelme s tlete ltal, amely jog mestersg, ami hosszas tanulmnyokat s tapasztalatokat kvn, mieltt valaki ismeretnek a birtokba j u t h a t n a " (12 Coke's Reports 63, 65, 77 English Reports 1342, 1343 (King's Bench, 1608). A trvnyessg rtke Nonet s Selznick szerint nem egyrtelm. ,,A szablyokra koncentrls arra sztnz, hogy szktsk a jogilag relevns tnyek krt, s ezltal elszaktsuk a jogi gondolkodst a trsadalmi valsgtl. Ennek kvetkezmnye a legalizmus, az arra val hajlandsg, hogy a jogi tekintlyre hagyatkozzunk a gyakorlati problmamegolds krra." s vgezetl kimondjk: a modern brokratikus szervezs kulcsfogalmaknt felmagasztostott trvnyessg tlsgosan kltsgesnek bizonyulhat, mivel csupn formlis engedelmessggel tl knnyen eleget lehet tenni az elvont mdon megfogalmazott szablyoknak (64). Am ebben szerintk nincs is semmi meglep, hiszen a brokrcia nem egy problmamegoldsra sznt s clokat folytonosan megjulan megvalst dinamikus intzmny, hanem egy inkbb passzv, nmaga megrzsre trekv rendszer, aminek f foglalatossga a kszen kapott politikk gyakorlati megvalstsban ll. Ez persze - folytatjk - lnyegbl addik: A hivatali integrits biztostsnak f bilrokrakus eszkze az igazgatsi diszkrcinak a szktse; a politika kodifiklt; a dntshozatal rutinizlt; a hatalomtruhzs korltozott; az autorits pedig a cscson koncentrlt. Az autonm joghoz hasonlatosan itt is a szablyok az adminisztratv szablyszersg f eszkzei. Ezek szolglnak az intzmnyi nllsg - a kzszolglat oltalmul, az uralkod hatalomnak pedig a politika megbzhat vgrehajtst grik" (65). (c) Az a krlmny, hogy az eljrs szablyszersgt kzponti rtkknt kezelik, egyfell biztostja a jogi folyamat politikai immunitst. Nevezetesen a jogi folyamat megindtsa s lezajlsa mdozatainak a szablyozsa birtokban a brsg brmikor megkvetelheti, hogy aki a jog autoritsra hivatkozik, a jogi szablyszersget kielgt mdon tegye azt. Msfell azonban ez httrbe szortja azokat az elsdleges rtkeket, amelyek szolglatra az egsz hivatott: az eszkzk moralitsa a trvnyessg s igazsgossg egszt kielgtv vlik. Maga az anyagi igazsgossg gy tnik fel, mint szrmaztatott, mint egy minden vitn fell ll mdszer remlt mellktermke" (67). A joggyakorlatban ezrt a trsadalmi eredmnyek vizsglata httrbe szorul, hiszen az eredmnyre orientltsg alshatn a szablyalkalmazs elgsgessgbe vetett bizalmat. (f) f r a n k f u r t e r , mint az Egyeslt llamok legfbb brja, jogosan jegyezte meg: Senki, brmilyen magas kzhivatala, vagy brmilyen jogos egyni indtka legyen is, nem lehet br a sajt gyben. Ezrt vannak a brsgok . . . Ha egyetlen embernek is megengednnk, hogy a maga szmra meghatrozza, mi a jog, ezt brki megtehetn. Ez elszr koszhoz, azutn zsarnoksghoz vezetne" (United States v. United Mine Workers, 330 U. S. 258, 3 0 8 - 9 , 312 (1947). E mgtt a megjegyzs mgtt azonban meghatrozott jogszemllet, a .jogrend" mentalitsa rejlik: A jogrend modelljnek megfelelen az llampolgrok ktelesek az llam parancsol szablyainak felttel nlkli betartsra. Hogy ezek a szablyok megfelelnek-e a polgrok igazsgossgfelfogsnak, az rdektelen, hiszen nem megtlnik, hanem megtartaniuk kell a jogot . . . Ez a modell nem szksgkppen sajtosabb a diktat-

    671
    233

    rkra, mint a demokrcikra . . . Brhogyan is szletnek s brmikpp is rendelkeznek a trvnyek, a jogrend modellje a polgrtl mindig engedelmessget kvetel: gy a demokrciban a polgr szabadon brlhatja a jogot s keresheti a vltozs tjait a politikai folyamaton keresztl, m amg a jogot nem vltoztatjk meg, az engedelmessget parancsol tle . . . Brmilyen meggyz alapokkal rendelkezzk is, nincs hely a sajt tletei szmra. A szablytl val eltrs elvileg a lzads aktusval egyrtelm, s noha egy ilyen aktus olykor morlisan igazolhat, a jogrendszer sohasem igazolhatja, hogy fellzadjanak ellene." (Mortimer R. Kadish and Sanford H. Kadish Discretion to Disobey: A Study of Lawful Departures from Legal Rules Stanford: Stanford University Press 1973, 9 6 - 9 7 . ) Az autonm jog ketts arculata itt teht vilgosan jelentkezik: a jogintzmnyek olyan autoritst tteleznek fel, amely a hatalom birtokosait beszmoltathatv teszi, viszonzsul azonban a jogszer parancsoknak val szoros engedelmessget kvetel a polgroktl. 4. Az autonm jog nvdelmez, nkorltoz, konzervatv kpzdmny, melynek ltt ppen az teszi lehetv, hogy tudatosan visszavonul a politikai vitkba bonyoldstl. Am pp ezen oknl fogva, s a jogi folyamat nagymrtkben technicizlt jellegnek ksznheten, a joggal foglalatoskodk mindennapi tevkenysgnek a rszv vlik e jog technikai alkalmazsnak finomtsa vagy ppen technikai kntsben trtn brlata, ami vglis a vltozs dinamikjnak a jogrendbe ptshez vezethet. Ilyen mdon jhet ltre a felels jog, ami a trsadalmi szksgletekre fognykonyan vlaszol" (Jerome Frank 'Mr. Justice Holmes and Non-Euclidian Legal Thinking' Cornell Law Quarterly XVII (1932) 568, 586). Mindaz, amit az amerikai jogtudomny szociolgiai s realista irnyzata megksrelt, Nonet s Selznick szerint csupn a jog kapujnak tgra nyitsa volt. A nyitottsg s a joghoz val hsg kztti feszltsg persze nemcsak a jog dilemmja; az integrits s a nyitottsg konfliktusaknt ez minden intzmnyben ismert (76). A felels jog tudatban van annak, hogy a merevsg s opportunizmus kztt a clok hinya lakozik. Egy formalista, szablyoktl kttt intzmny nincs felksztve arra, hogy felismerje, mirl is van sz krnyezetvel val konfliktusaiban. Valsznleg opportunista mdon fog vlaszolni, mivel nincsenek kritriumai a meghaladott, vagy a meg nem felel politikk racionlis rekonstrukcija szmra." (77). A felels jogot a kvetkezk jellemzik: (aj a jogi okfejtsben a cl autoritsa hangslyozott szerephez jut; (b) a cl eltrbe kerlsnek ksznheten a jogi ktelezettsg, a jognak val engedelmessg felfogsa kevsb merevv lesz; (c) a nyitottsggal s hajlkonysggal a jogi folyamat maga is politikaiv vlik; (d) mindezzel pedig egy olyan helyzet alakul ki, amikor a jogrend integritsa egyre erteljesebben a jogintzmnyek kompetencijtl fgg. (a) A cl kzppontba helyezsnek kvetkezmnyeknt a trvnyessg, a due process R g z t e t t " rtelmezse is ,,hajlckony" rtelmezsnek adja t helyt, vagyis a szablyokat s szablyszersget nem nmagban, hanem a krdses problmkhoz kttten, azok sszefggseiben ltja (Sanford H. Kadish 'Methodology and criteria in due process adjudication A survey and criticism' Yale Law Journal LXVI (1957) 319ff)- A problmaltsnak a jogi gondolkodsba trtn beptse persze korntsem j, hiszen ez az autonm jognak mind az rtelmezsi hatrhelyzetekben, a deleglt hatskr korltainak meghatrozsban, az azt tllp ultra vires gyakorlat megllaptsban, mind pedig Ronald Dworkinnak a szablyok modellje" krl tmasztott nagy vitjban, s ezen bell a szablyok s elvek megklnbztetsben (1. Jogi Tudst X (1979) 7 - 8 , 4 - 8 s VIII (1977) 1 9 - 2 0 , 5 - 8 ) mr megjelent. Az j az autonm jogra jellemz .^mestersges rtelem" lerombolsa, vagy legalbbis fokozatos kikszblse (83). Nem vletlen, hogy a felels jog kapcsn Nonet s Selznick amerikai elmleti elzmnyekre mutattak r, hiszen bizonyos gyakorlati tendencik mr ezeket is egy j vszzaddal megelztk: a XIX. szzad Amerikjnak jogfejldst ppen az jellemezte, hogy a precedensek sugallta szk szablyokat a gazdasgi nyilvnvalsgokknt jelentkez szksgletekkel szemben nem segtettk rvnyeslni, s ilyen mdon egy stagnl mezgazdasgrl az ipar s kereskedelem rohan fejldsre val ttrst a brk is mint gyakorlatilag gondolkod emberek" tmogattk (William A. Nelson T h e impact of the anti-slavery movement upon styles of judicial reasoning in nineteenth century America' Harvard Law Review LXXXVII (1974) 513ff s Morton J. Horwitz The Transformation of American Law Cambridge: Harvard University Press 1977, I. fej., az idzet 34). Ennek felel meg az a felfogs is, ami a jogi instrumentalizmusban a kzponti hatalom ltal kimerten meghatrozott rtkprioritshoz mereven ragaszkod etatista tpust meghaladottnak tli,, s srgeti, hogy ezt a klnfle rtkek folyamatos mrlegelst s jtkt biztost pluralista tpus vltsa fel (David Trubek Toward a social theory of law: An essay on the study of law and development' Yale Law Journal LXXXII (1972) Iff)-

    234

    678

    (b) Ha a jog sszefggsrendszere nyitottabb, forrsvidke tgabb, a trsadalmi megismers irnti rdekldse fokozottabb vlik, nyilvnvalan a jogi kazuisztika is veszt jelentsgbl. Ez a folyamat eredmnyezi, hogy a jogi dnts logikja az erklcsi vagy gyakorlati dntsek logikjhoz hasonlatosabb lesz, s Igy mind a csupn represszv, mind a csupn flttnk ll jog eszmje elenyszik. Am egy olyan jog, amely sajt szablyainak a brlatt tmogatja, st az engedetlensget is e szablyok prbra ttele s megvltoztatsa elfogadott eszkznek tekinti, egyszersmind jobban felkszlt s alkalmasabb arra, hogy mrskelje az autoritssal szembeni kzdelmeket. A szablyszegsnek a jogrendbe trtn beptse nyvnvalan nem ncl, hanem a trsadalmilag elrhet legnagyobb rtkek kedvrt trtnik: egy olyan jogi keret jraptsrl van sz, amely trsadalmi egyttmkdst tud maga mgtt (92), amelyben a rendet az alrendels rvn trtn megvalsts helyett egyeztetssel rik el (94). Nonet s Selznick ugyanyen gykrbl erednek vlik a konfliktusfelolds alternatv mdjai irnt vilgszerte megnyvnul antropolgiai rdekldst. Nevezetesen ama kzs nyugati hagyomny meghaladsra irnyul trekvst ltnak benne, ami a jogi konfliktuseldntst szablyalkalmaz jellegbl kvetkezen elszaktja trsadalmi kzegtl, s gy fogkonysga is tompul sajt mkdsnele trsadalmi kvetkezmnyei i r n t Ehelyett a konfliktusfelolds olyan mintit keresi, ami jraltesiti a kapcsolatokat ahelyett, hogy elvgn ezeket (Robert L. Kidder 'Afterword: Change and structure in dispute processing' Law and Society Review IX (1975) 385f). (c) Az autonm jog monolitikus-brokratikus felfogsnak megfelelen ers a ksrts arra nzve, hogy a trsadalmi rendezs minden formjt az llami autorits gyakorlsv fordtsk t " (Lon L. Fuller 'Mediation - Its f o r m and functions' Southern California Law Review XUV (1971) 305, 339), ugyanakkor ezek gyakorlati rvnyestst a vitathatsgot kizr merev alkalmazs rdekben megfosszk politikai jellegtl. Nos, a felels jog pontosan arra trekszik, hogy a jogi s igazgatsi folyamatokat politizlja (Richard Stewart T h e reformation of American administrative law' Harvard Law Review LXXXVIII (1975) 1669, 1 7 1 1 - 1 7 6 0 ) . A trsadalmi viszonyok mai sszetettsgben mr empirikusan is bizonythat, hogy egy kzponti ttelez hatalom a trsadalom egszt nem lthatja t, s ennek megfelelen az ltala posztullt ..kzrdek" is objektve azonosthat tartalommal aligha rendelkezik (Glendon A. Schubert, Jr. 'The public interest" in administrative decision-making' American Political Science Review LI (1957) 346f). A kit Nonet s Selznick szerint a kzponti autorits laztsa a hatkonyabb egyttmkd cselekvs rdekben, vagyis ahogy egy mai szovjet szerz szavait idzve kifejtik : a centralizlt, szablykzpont jog akkor clszer, ha tipikusan visszatr, a jvben is ismtld helyzetekrl van sz. Am ha a trsadalom eltt j feladat ll, ha a npet olyasmire kell megszervezni, amit korbban soha nem vgzett s ami mg a jvben is, ha hasonl feladat felmerlne, nem a korbban vghezvittnek egyszer ismtlse lenne . . . , problematikuss vlik kzpontag kzvetlenl elrni azokat a konkrt cselekvsmdokat, amelyek ez sszetett s sokoldal feladatok vghezvitelhez szksgesek vagy elkerlendk". Ilyen esetben klnfle llami szervek sorozatra" van szksg ahhoz, hogy meglehetsen szles terleten mutassk meg az utak s eszkzk kivlasztsban a kezdemnyezkszsgket", aktv szervez szerepket", s jogi normk megvalstsban a np rszvtelvel kapcsolatos felelssgket" (Sz. A. Golunszkij 'O voprosze ponjatii juridicseszkih norm' Szovetakoe goszudarsitvo i pravo 1961/4, 21). Nonet s Selznick szerint ennek kvetkezetes megvalstsa bizonyos rtelemben mr maga az llam s jog elhalsa lenne (102). (d) A felels jog nem a trvnyessg megkrdjelezse, hanem csupn a ster szablyszersgben s eljrsi formalitsokban kimerl legalizls (Philippe Nonet Administrative Justice: Advocacy and Change in a Government Agency New York: Russell Sage Foundation 1969, 125ff). A trvnyessgbl teht csupn a merben formlist kvnja meghaladni, egy olyan tartalmass ttel irnyban, ami feladatt az nknynek s igazsgtalansgnak a tteles jogbl s igazgatsbl trtn nvekv kikszblsben ltja (Philip Selznick 'Sociology and natural law' Natural Law Forum VI (1961) 84, 100). Paradigmatikus funkciknt gy a felels jogban visszatr a szablyozs.

    Az imnt ttekintett vllalkozs tbb szempontbl rdemes a Figyelmnkre. Elszr, sajtos fejldsi perspektvba helyezi az amerikai jogi gondolkodsra jellemz szociolgiai s realista szemlletet, s gy fogdzt knl ezek voltakppeni mozgatinak a megrtshez. Msodszor, felhvja a

    235

    671

    figyelmet az olyan tipolgii fontossgra, amelyek a jognak az adott trsadalmi-gazdasgi formcitl megszabott tartalmn j szolglati szerepn, illetleg a jog- s jogfonsi rendszer trtnelmileg hagyomnyosuk csoportjain tl a jognak mint a trsadalmi rendezs technikjnak tisztn eszkzjelleg mozzanataira koncentrlnak. Harmadszor, mindez korntsem szigoran tudomnyosknt felfogott rdekbl trtnik; mozgatja nem a puszta megismers, hanem ennek alapjn a valsg a jogi eszkz formlsa s mkdtetse mdjnak, az ebben trtn formlis s informlis llami s trsadalmi kzremkds arnyainak, s a jogi instrumentum egszhez fzd szemllstrendszemek megvltoztatsa. A vllalkozs ktsgtelen rtkt elremutat jellege, reform-tendencija adja. Tipolgija mind a pre brokratikus j brokratikus, mind a poszlbrokratikus szervezsi tpusoknak megfelel jogi berendezkedseket illeten szmoj meggyz elemet tartalmaz, kimert t u d o m n y o j brlata azonban nemcsak sszetevinek felettbb heterogn Jellegre, hanem arra az jabb hibaforrsokkal jr krlmnyre is felhro a figyelmet, hogy Nonet s Selznick nem valsgosan elfordul trtnelmi tpusok esettanulmnyokknt trtn lersval ptettk fel tipolgijukat, hanem mint egy romantikus koncepci eklektikusai, akik - mint Molire mondatja hsvel: , j e p r e n d j mon bien o j e trouve" gyjzlvn tetszs szerinti helyrl mertenek. A rszletek vitathatsga azonban korntsem rinti azt az alapvet tnyt, hogy a jognak ez az instrumentlis tipolgija lnyegt, tendencijt illeten helyesnek, st az egyes tpusok megnevezsben is kpileg tallnak tetszik. Sajt trsadalmi kzegbe gyazottan, pldaanyagban az amerikai Jog s igazgats problematikira vonatkoztatva lnyegileg annak trsadalmi meghaladottsgra s egyes kvetkezmnyeiben diszfunkcionliss torzulsra utal, amit dnten a kontinentlis fejlds talajn Max Weber a brokratikus szervezs s a formlis-racionlis jog ideltpusaknt fejezett ki. Aligha szksges itt bizonygatnunk, hogy mg Nonet s Selznick, gondolatvilgban is nem a trsadalom igazgatsi s jogi szervezsnek vezredes trtnetben kivvott rtkek megkrdjelezsrl vagy ppen tagadsrl, hanem ezeknek a msodik ipari fonadalom sszetett trsadalmi felttelei kztti jragondolsrl, a marxi rtelemben vett modem llamisgnak e felttelekkel sszhangban trtn tovbbfejlesztse tjainak a keressrl van sz. Mdszertarii alapjait s elvi lehetsgeit illeten vgs soron ilyen irnyban hatott mr a kibernetikus modellnek a trsadalmi mozgs lersra trtn felhasznlsa s a rendszerelmeti megkzeltsnek a trsadalomtudomnyokban val rvnyestse csakgy, mint a komplexusok lukcsi ontolgijban a trsadalmi egynemsgeknek s klnnemsgelcnek, a viszonylagos nllsgoknak s vgs soron meghatrozottsgoknak a mindenkori meghatrozsi sorok rekonstrulst biztost totalitsszemlleten bell trtn elemzse. A jog instrumentlis tipolgijban gy az utols szt aligha Nonet s Selznick mve mondja ki. Mindenesetre vk az rdem, hogy az instrumentlis tipolgik kimunklsnak fontossgrl a siakmai kzvlemnyt meggyztk, s egyfajta pozitv szmos mozzanatban mindazonltal mgis teljesen relis - utpia kpben a jog mint instrumentum talakulsnak tjt ellegeztk.

    A j o g c s k o r l t a i : A n t o n y A l l o t t a h a t k o n y j o g i c s e l e k v s hatrairl V A R G A CSABA S o k a s o d n a k a jelzsek s z z a d u n k b a n , melyek az llami feladatvllals nveke'dsbl, az llam nvekv mindenhatsgbl f a k a d a n a tlzott jelenlt, a tlzott ellenrzs s befolysols diszfunkciira, az llam egyre nllsultabb, egyre i n k b b nmagt gerjeszt s n m a gt egyre bvltettebben jratermel m k d snek veszlyeire utalnak. A z igazgatsi folyam a t o k trsadalmi meghatrozin tndve j a j kiltsknt hangzottak m r Roscoe P o u n d sza v a i : M g h a teljessggel szndktalanul is, a tbbsgi vlemny i m m r egy adminisztratv abszolutizmus irnyba mutat, mely csupn cgyetlen szakasza a vilgszerte nvekv abszolutizmusnak. Krnyezetnk alaphangjt olyan eszmk szabjk meg, amelyek szerint a jog eltnik, s a t r s a d a l o m b a n nem lesz tbb jog vagy csakis egyetlen jogot ismernk m a j d : az adminisztratv rendelkezsekt a trvnyek helyett; olyan tanok vesznek krl, amelyek szerint jogosultsg nem is ltezik, a j o g o k pedig a puszta llami erszakgyakorkis fenyegetsei, s

    678
    236

    a szablyok s elvek legfeljebb b a b o n k vagy kegyes vgylmok; s napjaink elmielei szerint jog brmi, amit hivatalosan tesznek: ezrt brmi, amit hivatalosan tesznek, j o g n a k , vagyis brmifle jogszi brlattl rinthetetlennek minsl." s Karl Schumacher aforisztikus ervel mr egyenesen a marxistkhoz intzte szavait: ,,Ha Marx kznk jnne, a T k e helyett bizonyosan az llamot t a n u l m n y o z n . " s v a l b a n : t r s a d a l o m t u d o m n y i gondolkodsunk ltszlagos fejlettsge ellenre kevss mrtk mg fel, hogy m a g a a modern technikai eszkztr mennyiben volt sugalmazja vagy egyenesen kivltja tisztn trsadalminak tekintett fejlemnyeknek. A k n y v n y o m tats feltalsval a tmegszer rstermels mennyiben alaktotta vajon a reformci politikai kzdelmeinek arculatt s [kimenetelt? A ponyvaszer, olcs fzetes kiadvnyok elterjedse az elgedetlensg s a forradalmast tanok npi kisugroztatsa rvn mennyiben ksztette el, ill. segtette a francia f o r r a d a l o m gyzelmt? A bulldzerek vagy ms n m a gukban semleges technikai kszsgek megjelense mennyiben tette lehetv az iparszer npirts e szzadi iszony f o r m i n a k tudatos politikai cselekvsknt val elterjedst? Avagy az rgp, gyorsnyomtats, sokszorosts s tvkzls egyre bvl k o m m u n i k c i t e r e m t s -terjeszt lehetsgei mennyiben sztnzik az igazgatsi appartust j cselekvsekre, a trsadalmi jobbt trekvseknek az igazgats medrbe terelsre s a jog kizrlagos eszkzknt val ignybevtelre?

    befolysolsok szakrtje. Az ltala szerkesztett The Future of Law in Africa ( L o n d o n , Butterworth, 1960) az nll jogfejlds tjain a k megtallsban igyekezett tjkozdni s segteni. A szintn ltala szerkesztett Judicial and Legal Systems in Africa ( L o n d o n , Butterworth, 1962) a mr nllv vlt terletek j o g a trkpnek megrajzolsra volt hivatott. U g y a n a k k o r jelent meg els Essays in African Law ( L o n d o n , Butterworth, 1960) s egy vtizeddel ksbb msodik New Essays in African Law ( L o n d o n , Butlerworth, 1970) ktete. rsaiban a hagyomnyosnak a modernizcis clzattal, mestersgesen bevitt ujjal trtn szembeslst, kzdelmk eslyeit, az rintett trsadalmi s jogi rtket sorst igyekezett felvzolni. A kvetkez vtized termseknt ezrt klnsen rdekes a The Limits of Law ( L o n d o n , Butterworth, 1980) mvben testet lt sszegzse. Rszben mert szemllett, jogi vilgkpet illeten ez nem ms, mint egy, a jogi afrikanisztika kemny tnyeivel vv d tuds rszrl az angolszsz jogi gondolk o d s szmos h a g y o m n y n a k mint katedrajelleg, letidegen, ncl szemlletmdnak meghaladsa. Rszben pedig mert nemzetkzileg is az elsk kzt m u t a t j a ki rendszeres sszehasonlt trtneti vizsgldsok eredmnyeknt a jogreformeri szndk mgtt az eszkz oly gyakori vonzst, tlslyba kerl csbtst, s ezzel a reformszndk aufklrizmusba hajl fedezetlensgt, s kudarcban a jog addigi presztzsnek is rombolst. A z utbbi vtizedben mr m s o k is kimut a t t k a polgri s a marxista gondolkodi h a g y o m n y b a n egyarnt elterjedt elfeltevsekrl megalapozatlan eltletessgket, csupn az enciklopdizmus k o r n a k felvilgosultsgtl tmogatott fedezettsgket. Leoof Law, pold Pospisil szintzise (Anthropology New York, Harper and Row, 1971, ism. Varga C s a b a : Antropolgiai jogelmlet ? llams J o g t u d o m n y , XXVI11 [1985] 2) pldul a primitiv s a nem eurpai jogi kultrk fejldsnek sszehasonlt tanulmnyozsa alapjn a jog tnylegesen betlttt funkcijbl kiindul kpet vzol, a kls, mesterklt modernizlssal szemben a szerves fejleszts kvetelm(Legal nyt hangslyozza. Alan Watson Transplants, Edinburgh, Scottish Academic Press, 1974, ism. Varga C s a b a : Jogtltets, avagy a klcsnzs mint egyetemes jogfejleszt tnyez, llam- s J o g t u d o m n y , XXIII [1980] 2) az kortl napjainkig klnfle jogi kultrk jogfejlesztsi mdjainak esettanulmnyai alapjn jutott a kvetkeztetsre, hogy a

    E felvethet krdsekre gondolva nem vletlen, ha a jog eszkzvel clzott modernizci megkrdjelezi n m a g t , ha mr elvgzett modernizcis ksrleteket is vallatra fog mgpedig nem rasztal melll vagy a reformpolitikk optimizmust tkrz hivatali megnyilatkozsokra tmaszkodva, hanem terepkutatsokkal tisztzva: bekvetkezett-e, s milyen vltozs a trsadalom szvett kpez mikrokzssgek gyakorlatban. A mindennapi tereptapasztalatoktl a ktelyeket is rendszerbe szed elmleti szintzishez vezet t megttelben t t r szerepet jtszott A n t o n y llott. A londoni egyetemen m k d keleti s afrikai tanulmnyok iskoljban szmos vtizede kezdte plyjt mint a brit gyarmatosti befolyst szenved afrikai terletek hagyom n y o s j o g n a k , jogmodernizcis lehetsgeinek, s az Afrikt illet brit dntsek s

    797
    237

    jogfejldsben ritkn van j lelemny, eredeti megolds; vagyis a jogfejlds tbbnyire a m l t b a n vagy msutt m r a l k a l m a z o t t n a k tvtele, j sszefggsekbe helyezse, a sajt j o g eszkztrba illesztse tjn megy vgbe. Philippe Nonet s Philip Selznick (Law and Society in Transition, New Y o r k , H a r p e r a n d Row, 1978, ism. Varga C s a b a : talakulban a jog ? llam- s J o g t u d o m n y , X X I I I [1980] 4) pedig a jogra mint eszkzre irnyul trtnelmi tipolgia alapjn kvetkeztetnek a polgri s a szocialista vilgban kzs, nyugati gyker jogeszmnynk s jogi vilgkpnk megh a l a d o t t s g r a s diszfunkcionalitsra, s egy kevsb formlis-klsleges, m a konkrt gyekben nyerhet szakrtelemre j o b b a n alapoz, gy a trsadalmi ignyekre is rzkenyebben reagl jog kvnatossgra. E httrrel taln kellen rzkelhet llott sszegzsben a szemlletmd frissessge s k i b r n d t hatsa a vrmesen j o g j t remnyekbl.

    A jogi jelensg

    felfogsa

    A jogi norma Allott szerint hipottikus-kondicionlis lltsr bizonyos helyzetben tanstott bizonyos m a g a t a r t s h o z bizonyos kvetkezmnyt kapcsol, s ezt nem elre ltja, csak s z n d k o l t n a k , s ezrt a normatv rendszeren bellinek nyilvntja (17.). A jogi f o r m k r l s lehetsgekrl, intzmnyekrl s eljrsokrl, st elvekrl trtn rendelkezs is visszavezethet hipotiikus-kondicionlis n o r m k r a , a z o k srtett kifejezsre (1922.). A jogszably lhet ers (pl. a nem igazolhat emberls minden krlmnyek kztt tilos) s gyenge (pl. ha a j o b b r a hajts szablyt k i m o n d t a m , a k k o r a bal oldalon trtn kzlekeds tilos) k v n a l o m m a l ; lhet ers (pl. a trsas kapcsolat elnyk nyjtsval btortott f o r m j a a hzassg) s gyenge (pl. egyb tilalom hinyban az ngyilkossg, vagy a normlisnak tekintettl eltr jelleg szexulis kapcsolat nem tilos) engedmnnyel egyarnt (47.). A z egyeduralkod felfogssal szemben a jogszablynak sem a ktelezsg, sem a ktelezettsg nem fogalmi eleme. Sem olyan tulajdonsgknt nem f o g h a t meg, mint amellyel a jogszably valban rendelkezik, sem olyan motvumknt, amely indokoln a j o g n a k engedelmesked magatartst. A m a g a t a r t s azrt felel meg a jogszablynak, mert az emberek ezt e r d e k k b e n llnak ltjk, vagy mert hozzs z o k t a k , hogy gy cselekedjenek (40.). E fogalm a k r a egyszeren nincs szksg: k i d o b h a t k

    a jogi magyarzat hajjbl mint ahogyan (az O c k h a m - b o r o t v a jegyben) Isten felttelezett lte is zrjelbe tehet, amennyiben e vilg dolgainak megrtsben valjban nem segt. Ismeretes, a skandinv realizmus, s ezen bell Alf Ross j u t o t t legtovbb e fogalmi hagyomny leptsben, m i k o r T-t (Festskrift Ussing, K o b e n h a v n , N y t nordisk forlag, 1951) tanulm n y b a n egy primitv jogrendszer pldjn levezetve k i m u t a t t a a jogosultsg s ktelezettsg tisztn posztullt jellegt: egy sszetett trsadalmi s pszichikai interakcis s interkommunikcis f o l y a m a i b a n bizonyos plusokat fogalmiast, s ezzel elvont-egynemsit kon o m i k u s kifejezsre trtn leegyszerstst. Ross teht csupn az ellen harcolt, hogy a fogalmi k o n m i a termszetess vlsbl a g o n d o l k o d s t (problmarzkelst s -megkzeltst) magt m e g h a t r o z szr kpzdjk. A jogi k t e l c z s g " fogalma egybknt is perszonifiklja, aktv cselekvv avatja az ember mestersges ton, gondolatilag kpzett eszkzt. A jogszably vli Allott nem knyszerthet ki cselekvst, senki sem knyszerthet valami megttelre csupn egy jogszably ltal, semmifle jogszably sem knyszerthet adott cselekvsre, mgha szankci is ksri. A jogszably legfeljebb cselekvsre ksztethet rendelkezse, meggyzse vagy sugalmazsa rvn. Ez a ksztets . . . bntetsbl, j u t a l m a z s b l vagy helytelents hinybl egyarnt llhat. gy a gyilkossgot tilt (negatv parancsot a d ) jogszably nem lltja le a gyilkossgok elkvetst; csupn a tilalma ellenre cselekvket bnteti. A z adott tevkenysget, pl. engedly beszerzst elir (pozitv parancsot ad) jogszably csak annyit kzl, hogy nlkle cselekvsnk rvnytelen, esetleg szablysrtsnek minstett magatartst megvalst lehet. Mg a fizikai knyszerts sem elgsges. Ilyenkor sem m o n d h a t j u k , hogy a jog brkit brmire knyszertett volna. Mg a ' H a g y d el azonnal az orszgot, vagy ki leszel toloncolva' rendelkezse sem knyszerthet senkit az orszg elhagysra. Hiszen ha nem tvozik, fizikai kitoloncolsa, vagyis a h a t r o n tttele sem vltoztat helyzetn, hiszen cz esetben is fizikai elmozdtsa folytn, s nem a j o g knyszert ereje okbl hagyja el az orszg o t " (4546.). A fizikai knyszergyakorls egybknt is csak a szankci bekvetkezst segti el. A jog csupn meggyz. A meggyzs igencsak ers lehet, ha pldul fegyvert t a r t a n a k a f e j n k h z ; m a visszautasts lehetsge mindenki s z m r a a d o t t " (250.). Ebbl pedig kvetkezik, hogy a jog mindenekeltt a

    798 8

    jv befolysolsra alkalmas; a mlttal s a kialakult jelennel dolga nincs (41.). H a b r a jog sajtos sszetevi n o r m k , intzmnyek, eljrsok mind elvonatkoztatsok (78.), clszer a jogot mindenekeltt sajtos kommunikcis rendszerknt kezelni (VIII.). Ezzel tbbletappartust nyernk ahhoz, hogy kibocsti s felvevi p r o b l m k a t kellen rtelmezhessnk. A kibocsts oldalrl pl. a kibocsts a k t u s n a k jelentsgt attl fggetlenl, hogy az zenet tartalmilag menynyire jszer (9.), a felvev oldalrl pedig, hogy mit rtkel zenetknt fggetlenl attl, hogy valban mi bocsttatott ki (10.). A z zenettvitel tekintetben lehetv teszi a k d szerepnek rtkelst. gy lehetv teszi, hogy a z zenetre a tnyleges magatartsbl kvetkeztessnk, m vits esetekben, vgs soron ez nem iktatja ki az artikulls szksgessgt (1112.), ezzel pedig a nyelvi kifejezs k o n krt jelentsnek a nyelvi s szocilis kontextustl val fggsgt (IX.). A nyelv egyetlen elemnek sincs rgztett jelentse . . . , lvn minden terminus jelentsek vagy funkcik egy vagy tbb nyalbjval rendelkezik. Minden nyalb kzepn megtallhat a knnyen felfoghat s azonosthat jelents m a g j a ; m e mag krl ott van a funkcik meghatrozatlan hjterlete, mely minl tvolabb ll a magtl, annl teljesebb bizonytalansg jellemzi" (36.). Ez pedig megalapozza a j o g folytonos adaptcis kszsgt terminusainak (pl. ,,gondoskodsi ktelezettsg") jrameghatrozsai ltal (101.), ill. kontextulis rtelmezs rvn. Vgezetl, a kommunikcielmleti megkzelts lehetv teszi a kibocst, felvev vagy tviv oldaln jelentkez zavarok rtkelst, s a n n a k is nyilvnval szksgt, hogy ilyen zavarok esetn az zenet javtott m d o n jra kibocsltassk, redundnsn megersttessk, ill. folyamatos visszacsatolssal a k o m m u n i kci sikere ellenriztessk (13.). Mi trtnt azonban a v a l s g b a n ? A hbors idk falragaszaitl s szrlapjaitl eltekintve a trsadalom s z m r a tbbnyire mg a nyilt jogalkots is ismeretlen marad, nem beszlve a bri gyakorlatban vagy az igazgatsi diszkrciban megbv jogalkotsi formkrl (7576.). A szablyoz befolysols elvileg egybknt is h r o m rszbl ll: formlis normaalkotsbl, a gyakorlatba ltetsre hivatott mechanizmus ltrehozatalbl, s a hatsok rendszeres ellenrzsbl, ill. nemkvnatos hatsok esetn a mdost mechanizmusok mkdsbe lptetsbl. Ezzel szemben mindennapos tapasztalat, hogy nagyszer

    jogszablyokat nneplyesen trabocstanak oly jtszi rmmel s feleltlensggel, mint ahogy a gyermek tjra bocsjtja lggmbjt: h a d d lebegjen s rjen oda, ahova kvn. A j o g b a n a z o n b a n mindez nvekv bizalmatlansghoz vezet. S a hitelveszts nemcsak a fejld vilgra jellemz; munkajogi terleten bekvetkezett m r Angliban, adjogi terleten Franciaorszgban, a sebessgkorltozsban pedig gyszlvn m i n d e n t t (3839.). Hogyan is lehetne m s k n t ? A visszacsatolsnak intzmnyes f o r m j a mg a N y u g a t d e m o k r a t i k u s berendezkedseiben sincs. Ami pedig van, az kzvetett, s csekly hatkonysg (pl. csupn a vlasztsi rendszeren keresztl rvnyesl), tl ltalnos s m e g h a t r o z a t l a n (pl. adott trvnyre nem konkretizlhat), s mindig megksett (pl. csupn vlasztsi idszakban rvnyesthet). Svjcon s K a l i f o r n i n kvl alig tallhat trvny kibocstsban vagy hatlytalantsban megnyilvnul kzvetlen npi kzremkds, vagy a felelsk kzvetlen visszahvhatsga. Angliban persze ott a jury szenthagyomny intzmnye, melyben a np egyszer fiai dntenek bnssgrl vagy polgri ignyt megalapoz jogcm megtlhetsgrl. A jury hatkony vtja m e g a k a d l y o z h a t j a idegen rtkek bri vdelmt vagy sajt rtkek biri ldzst. m ha ez jogilag biztostott mkdsi kereteken bell zajlik is le, mgis a krdses gyeket rendez j o g gyakorlati tagadsval trtnik. Ezek fnyben pedig mg az oly magasztalt brit k o r m n y z a t is feleltlen hatalmi csoportosulsnak minsl (6971.). A m o d e r n formlis jog a trsadalmi fejldssel egyszeren nem tud lpst tartani. Ha megrajzolnnk a j o g kvnatos/elfogadhat progresszv s konzervatv szerepnek hatrait, kiderlne, hogy a jogvltozs irnti igny csak a k k o r fogalmazdik meg, a m i k o r regresszv szerepjtszsa e konzervatv hatrt mr jcskn tllpte; ekkor a z o n b a n a formlis jogvltozs ugrsszer lesz: olyannyira elre velt, hogy bizonyos idn keresztl hatatlanul a progresszv szerep mg elviselhet hatrt fogja tllpni (72.). A jogfejlds teht mindenkpp a lemarads s elrerohans szlssgei kzt csapdva zajlik, s a trsadalom kiszolgltatott marad a k k o r is, ha e jog mr j k o r b a n letidegen megoldsokkal lt (pl. ha a fiatalkor bnzsrl szl angol trvny a 16 veseket is szlktl neveltnek tekinti) (99.). A jog n l l n a k tetsz lete ugyanakkor korntsem zrja ki, hogy nlnl nagyobb h a t a l m a k jtkszereknt vergdjk. A munkajogi szablyozs kudarca mr ttell emelte:

    797
    239

    a jog hatkonysga mindentt sokkal nagyobb mrtkben fgg a szakszervezetektl, mint amennyire a szakszervezetek fggenek a jog hatkonysgtl. U g y a n a k k o r a szakszervezetek hatkonysga olyan erktl is fgg, amelyekre befolyst sem a szakszervezet, sem a jog n e m g y a k o r o l " ( K a h n - F r e u n d , O . : Labour and the Law, 2nd ed., L o n d o n , 1977, 10.) (83.). A szervezett vagy szervezeti ellenlls teht tmegessgnl fogva semmiss teheti a jogot. Mg egy elenysz m eltklt kisebbsg is t r v n y r o m b o l hatst vlthat ki ( N a g y - B r i t a n n i b a n pl. n h n y szikh elsznt szembeszeglssel elrte a buksisakviselst elir trvny hatlyon kvl helyezst). U g y a n a k k o r a m u n k a g y i viszonyokban, ill. trvnyi rendezskben (1971) n m a g b a n semmi sincs, ami szablyozsukat elviselhetetlenn tenn. C s u p n az a d o t t felttelek kzt az erk sszjtka gy alakult, hogy a szablyozs melletti erk nem rvnyeslhettek az ellenrkkel szemben legalbbis olyan eszkzk ign) bevtele nlkl, amelyek alkalmazst viszont a kzvlemny nem fogadta volna el (24.). U g y a n a k k o r tiszta spontaneits is elgsges a h h o z , hogy pl. a kzti kzlekedsrl szl brit trvny (1972) nhny rendelkezst semmiss tegyk. Itt jogilag nem is annyira a tmeges a rsztvevk taln 90 %-t jellemz szablysrts tnye az rdekes, mint i n k b b az, hogy a h a t s g ezt hallgatlagosan br, de kvetkezetes gyakorlatval mgis a jog biztonsgt teremtve tudomsul veszi. Hiszen a parkolsi tilalom megszegsnek csupn o t r o m b a eseteiben kezdemnyeznek eljrst; a lakott terletek 48 k m / r s sebessgkorltozsnl pedig csak az e g y h a r m a d val trtn tllps eseteiben llaptanak meg szablysrtst (8587.). Ez viszont m r jelzi: a jury tnykedsben, a kisebb bngyekben tlkez laikus bkebirknak a felek belenyugvsa folytn tbbnyire vgleges dntseiben, a rendrsgi n y o m o z s s vdemels trsadalmi f k jeiben (a v r h a t siker s bizonytkelfogads, a trsadalmi visszhang obszcenits! gyekben, vagy jogellenes sztrjkrsg jogellenes lltsa eseteiben) olyan bizonytalanit tnyezk jelennek meg, amelyek a j o g valsgt messzire tvolithatjk ttelezett kvnalmaitl (90-93.). Allott hangvtele szarkasztikus lesz, mihelyt a nyugati jogi g o n d o l k o d s sztereotpiit szembesti a primitiv jogi k u l t r k tbbnyire albecslt rtkeivel. A nyugati gondolkods megksrli formlis intzmnyekhez (pl. Hart a trvnyhozshoz, Ross a brsgokhoz) ktni a

    j o g ltt. E formlis intzmnyek mgtt a z o n b a n m e g h a t r o z o t t tartalom rejlik (a t r v n y h o z s " mgtt a jogi n o r m k jvhagyott vagy elismert k i b o c s t j a " , a b r s g " m g t t a z gyek elintzsre autoritssal rendelkez, jvhagyott vagy elismert szemly vagy intzmny", a h i v a t a l n o k " mgtt pedig olyan szemly, aki trsadalmilag jvhagyott szereppel rendelkezik a trsadalom gyeinek igazgatsra") ezek pedig egyetlen ismert si vagy primitv trsadalombl nem h i n y o z n a k . A legprimitvebb trsadalmak kzl a fnki tisztsget ismer tswana trzsnek A f r i k a dli rszn olyan szablyoz hatalma van, amelyik trzsi gylsen, a trzs egyetrtsvel hozza a trvnyeket. A fnki h a t a l m a t n e m ismer kikuyu trzsben a mai K e n y a terletn genercis vjratok szerint hivatalba lp regek tancsa m k d i k , mely (a r m a i prtorokra emlkeztet m d o n ) hivatalba lpsekor rgzti a s z m r a m r v a d eljrst m a j d megszab t r \ n y e k e t . C s u p n a legkisebb t r s a d a l m a k b a n (a kalahri sivatag tur/na/ijainl vagy a kzp-afrikai erdsgek trpenvs trzseinl) krdjelezhet meg ilyen intzmnyes tartalmak lte m nem rendezetlensg vagy anarchia o k n , h a n e m ppen mert rideg ltfeltteleik egysges m a g a tartst s z a b n a k , s a kvlll normasrtst vagy n o r m a feletti vitt egyszeren nem tud rzkelni (52.). E z persze nem vletlen: lt s nemlt hatrmezsgyjn lnek, tartalkot kpezni nincs m d j u k , egyms kzvetlensgben s kzvetlenl egymsra utaltan tudjk csak letket jratermelni. Kvetkezskpp nem lhetnek merev, vltozatlan szoksrendben: m i n d e n k o r vltoz krnyezetktl oly kzvetlensggel fggenek, hogy n o r m i k brmikori kvetst s mdostst is kzssgileg, ttknt csupasz tllsket tartva szem eltt kell megfontolniok (61.). E z magyarzza, hogy a primitv j o g b a n oly mrtkig kzssgi a jog. M r maga a jogalkots kzssgi a k t u s : a (kikuyuhoz kzelll) embu trzsnl a vallsi ceremnin kihirdetett trvny elfogadst a jelenlevk lass ritmikus tapsa jelzi (69.). A kzssg kzvetlen rszvtele mg kifejezettebb konfliktusfelolds esetn, hiszen a vitban ll feleknek egymson tl a kzssgre is figyelemmel kell lennik, nehogy tl mltnytalannak vagy makacsnak bizonyulva tmogatst elvesztsk. A mai tanzniai arusha jogszolgltatsra a k o m p r o misszumokra hajlandsg (Gulliver, P.: Social Control in an African Society, L o n d o n , 1963, 241.), a kikuyu jogszolgltatsra pedig a nor-

    m a a l k a l m a z s s z a b a d s g n a k tgassga ( L a m bert, H. E.: Kikuyu Social and Political Institutions, L o n d o n , 1956, 118.) jellemz (63.). A szoksjog ezrt a trsadalmi szksgleteket a k t u a l i t s u k b a n s aktuliss vl m o z g s u k b a n t k r z h e t t e (72.), mg a z E u r p b l rkezett mesterklt m o d e r n i z c i s p r o g r a m o k szervetlen fejldsi p l y k r a n e m tereltk. Egyetlen p l d a : a kzssgi j o g m g t t vgs fenyegetsknt a kikzsts llott, mely vgs h a t s b a n az rintett c s a k n e m biztos p u s z t u l sval volt egyrtelm. A b k e , r e n d s j k o r m n y z a t " ' civilizcis felsbbsge a z o n b a n ezt hatlyon kivl helyezte. Most az, aki kzssgbl kiszorul, egyszeren tlp egy j s t r u k t r b a : elvergdik a legkzelebbi vrosig, hogy m u n k t talljon vagyis a g y a r m a t i kzigazgats n e m c s a k egy kegyetlennek hitt szankcit szntetett meg, de ezzel a primitv j o g egsz ptmnyt megrendtette (64.). E kollektivits-gondolat egszen a trsadalmi szerzdsig terjedhet. A kelet-afrikai Szomliknl a heer egyarnt jelent szokst, szerzdst, j o g o t . Eredeti jelentse az a ktl, a m i t n o m d s k hasznl a k u n y h k tetzete lektshez. A trvnyek is igy k t n e k , m i n d e n k i a k a r a t bl megriznek. Hiszen trvnyeiket v a l b a n trsadalmi szerzdsknt h o z z k , m i n d e n felntt frfi l t a l n o s egyetrtsvel, k i m e r t megvitats u t n (9697. o.). Mindezek u t n vgl is hol v o n h a t meg a jogi jelensg h a t r a ? M i n d e n e k e l t t : a z rvnyessg a b s z t r a k t u m , k v e t k e z m n y e s n e m elzmnye a j o g b i z o n y o s felptsnek, gy ht n e m is egyetemes kritrium. Ezen t l m e n e n , a z rvnyests k u t a t s b a n egyik n o r m t l a msikig haladva vgl oly p o n t h o z rkez n k , a h o n n a n t o v b b m r nem l p h e t n k . A piramisszer elkpzels . . . aligha megfelel. A jogrendszer olyan rendszer, a m e l y n e k eltr rszei klcsnsen lezrjk egymst, visszacsatoldnak olyan m d o n , hogy vgl m r meg sem l l a p t h a t j u k egyrtelmen minden esetben, hogy melyik a felsbb s melyik a z a l s b b hierarchikus szinthez t a r t o z n o r m a . U g y a n a k k o r azt mgis llthatjuk, hogy a j o g rendszer e l k l n l egsz, mely hierarchikusan vagy cirkulrisan n m a g t zrja, s ezltal sajt rendszern bell maga teszi rvnyess elemi sszetevit. s, hogy mi teszi rvnyess magt a rendszert, e szerkezetet? Brmi legyen is, nem lehet rendszeren belli. Hiszen e krdssel kilpnk a rendszerbl s egy msik vilgba lpnk. T i . a rendszer ltezik. m hogy mirt, ez csak a trtnelem vagy a szociolgia krdse lehet, s n e m a j o g " (24.).

    M i n d e b b l ismt a z kvetkezik, hogy a j o g o t vgs s o r o n a l k o t s n a k vagy hitelestsnek trsadalmi elfogadsa minsti (247.). Ez t o v b b vezet a p a r a d o x kvetkeztetshez: E g y a d o t t j o g r e n d s z e r sszefggsben a j o g n e m ms, m i n t m a g a a vgs h a t a l o m . " A m e g a l a p o z n o r m a teht m i n d e n k p p a hatalomtl ered, brmilyen n k n y e s e n szerzik is meg vagy g y a k o r o l j k . A z gy vagy gy ltrej t t j o g h a t k o n y s g a u g y a n a k k o r a z engedelmessgtl fgg. s a n p n e k m d j a van arra, hogy brmely j o g o t h a t k o n y s g t l megfoszszon, f r u s z t r l n tegyen a k r egy abszolutisztikus b e r e n d e z k e d s b e n is (XI.). A gyakorlat visszacsatolsaknt rtelmezh e t a desuetudo h a g y o m n y a is. Ez a klaszszikus r m a i , de a hindu, st a z a f r i k a i j o g b a n is a j o g n e m - g y a k o r l s h o z h a t l y t a l a n t s t kapcsol (251. s 304.). A j o g gyakorlati h a t s a irnti rdektelensg, ill. a hatsnlklisgbe t r t n belenyugvs gy is r t e l m e z h e t , hogy a hivatalos j o g a l k o t tnyez a l t e r n a t v a k n t a ttelezettl eltr m a g a t a r t s i m i n t t elfog a d t a . Ezzel pedig a j o g r e n d s z e r t mris megk e t t z t k : rendszeren belliknt e l f o g a d t u k a ttelezettnek e l l e n t m o n d , a hatsgi s a trsadalmi g y a k o r l a t b a n mgis tnylegesen kvetett n o r m k rendszert (252.). Ezzel Allott kzel kerl a h h o z , hogy tisztn technikailag c f o l j a a z olyan ideologisztikus vlekedseket, amelyek pl. a szovjet jog jogi jellegt a r r a hivatkozva p r b l t k meg cfolni, hogy bizonyos dntsi helyzetekben nem jogi m e g f o n t o l s o k nyernek elsbbsget a j o g i a k helyett. Okfejtse szerint a j o g t r s a d a l m i minsgeit a j o g r e n d kvnalmait h t t r b e szort kripto-normk eluralkodsa, a diszkrci ltalnoss vlsa d n t e n b e f o l y s o l h a t j a jogi jellegt a z o n b a n nem rinti. Minimumfelttelknt a j o g r e n d s z e r jogi jelleghez egyetlen n o r m a is elg: egy olyan n o r m , amely megh a t r o z z a , h o g y ki g y a k o r o l h a t j a a diszkrcit. Avagy, mint Lewis Carroll (Alice csodaorszyban) r j a : a kirlyn k r i k e t t j t k b a n a jtk o s o k ugyan hihetik, hogy krikettet j t s z a n a k . A kirlyn p a r a n c s a i b l s a z o k v g r e h a j t s b l a z o n b a n r kell j n n i k , hogy a kirlyn j t kt j t s s z k . T m a d h a t b e n n k rtetlensg, a szably lehet s z m u k r a h o m l y o s m i n d e z n e m vltoztat a z o n , hogy j t k ez is, szablyokat is m u t a t , n o h a c s u p n egyetlen szably ti. hogy a tovbbi s z a b l y o k megllaptsra a kirlyn jogosult van, a m i elre rgztett s lthat ( 2 5 5 - 2 5 6 . ) .

    797
    241

    A jog s trsadalmi

    ktttsgei

    A jog kontextulis ktttsge vagyis hogy mindenkori konkrt jelentse csak fogalmi-instrumentlis s trsadalmi-politikai sszefggseibl b o n t h a t ki kellen magyarzza, hogy Allott szmra a jogtvitel csak inspircis forrsknt, semmint erszakolt programknt lehet hossz tvon sikerre vezet (99.). Pldja ennek Lord Denning rvelse a Nyali Ltd. v. Attorney-General ([1956] 1 QB1, [1955] 1 All E R 646, CA, at 16, 653) Order in gyben az East Africa Protectorate Council (1902) 15. szakasza k a p c s n : A rendelkezs szerint az angolszsz jogot 'csak annyiban kell alkalmazni, amennyiben a helyi krlmnyek szksgess teszik'. gy vlem, e blcs rendelkezst liberlisan kell rtelmezni, hiszen a n n a k bevallsa ez, hogy az angolszsz jogot nem lehet egy idegen terletre minden tovbbi nlkl alkalmazni. A z angol joggal sem klnb a helyzet, mint az angol tlggyel: nem lehet tltetni az afrikai kontinensre s mg azt is elvrni, hogy Angliban megszokott kemnysgt is elnyerje. tltettk ugyan, m igencsak gondos figyelmet ignyelve nos, ez a helyzet az angolszsz joggal is" (110.). A z inspirci pedig mindig n k n t e s ; szolgai kvetse esetn is legfeljebb csak rszleges. A z Angliban is radiklis vlsi reformtrvnyt (1969) egy, ill. kt v mltn azonos szveggel ismtlik meg Nigriban, ill. G h a n a b a n . A z angol kezessgi trvny (1976) amerikai jtsokat kvet, a joggyakorlatban a hzassgi jog bomlsa s a rendri eljrsok trvnyessgi szigortsa szintn Amerikt pldzza. Anglinak a mlt s z z a d b a n Brit-India (pl. bizonytsi jog), a s z z a d f o r d u l n Skcia (pl. bntetjog), jelenleg pedig Ausztrlia s j-Zland (pl. vtkessg nlkli felelssg) kinl mintkat. A z angol kereskedelmi j o g ugyanakkor gy indulhatott vilghdt tjra, hogy a Vita Food Products Inc. v. Unus Shipping Co. Ltd. ([1939] A C 277, PC) gye n y o m n rgztettk a szerzd felek s z m r a mrvad j o g vlaszthatsgt (115120.). A jogtvitel sikere igy hatsokat illet vrakozstl fgg. Ktelez s egyedl elismert cselekvsi programknt felfogva nagyok a k u d a r c eslyei. A trsadalmi let jvbeni fejldse s z m r a jogilag biztostott s elnyben rszestett lehetsges cselekvsi mintt n y j t modellknt kezelve a z o n b a n a hossz tvon mg programknt k u d a r c o t vall kezdemnyezsek is megtermkenyt, a viszonyok fejldst alakt szerepet tlthetnek be (113.).

    Eltr normarendszerek konfliktusa k a p csn elsknt a jogrendszerek tkzse emltend. Tacitustl t u d j u k : Claudius a Szentussal megvltoztatta R m a trvnyt, hogy nl vehesse unokahgt, Agrippint. A katolikus egyhz ezt 1064-ben megtiltotta, m ismeri a zsid jog s ismeri az ibu j o g is (a mai Nigriban). N o s , nagybcsi s u n o k a h g a szefrd zsid ritus szerint hzassgot kttt Egyiptomban. U t b b Angliba kltznek, ahol a felesg angol brsg eltt kri hzassguk rvnytelentst. A z angol j o g az egyiptomi jogra hivatkozott, ez pedig a zsid vallsi kzssgek j o g r a , mely az ilyen hzassgot rvnyesnek tekinti. A Chcni v. Clieni ([1962] 3 All E R 873, at p. 883) gyben Simon brnak meg kellett llaptania az angol jogelvet, miszerint a keresztnysg ltalnos, br nem teljesen egyetemes sszmegegyezse szerint egy ilyen egyesls vrfertzsnek minsl". Mindazonltal folytatta, bizonytva kivtel megllaptsnak lehetsgt tl finnys lenne a biri lelkiismeret, ha visszariadna egy hzassgtl, mely elfogadhatnak minsl szmos mly vallsi meggyzdssel rendelkez, bszke, erklcsi mrtkkel br, magas civilizcij np s z m r a " (123124.). A vallsi normarendszerekkel val tkzs kapcsn vagy a normarendszerek egysgnek felttlen ignyt, vagy trtnelmileg vltoz feladatmegosztst figyelhetnk meg. A z egysgignyre plda az iszlm, mely vallst, jogot, erklcst egynek tekint, st a modern s z e k u lris jogot kzjogot s bntetjogot a Shari'ati megklnbztetettnek, mgis azon bell llnak fogja fel. A muszlimok sajt jogrendszer ignyvel lpnek fel a k k o r is, ha kisebbsgben vannak. t f o g elismert kzssgknt klnll, br alrendelt jogrendszerket m e g t a r t h a t j k (pl. Brit Kelet-Afrika, szak-Nigria vagy S z u d n ) ; egybknt p e r szonlis j o g cmn nyerhetik el klnllsukat (pl. Brit-India); elenysz szrvnyknt pedig j o g o k tkzsre hivatkozva megfelel kapcsolelv felhvsval rvnyesthetik jogukat (141142.). A trtnelem irnijaknt u g y a n a k k o r i m m r Anglia is megismerheti a vallsi sovinizmus erejt. Hiszen bevndorl m u z u l m n j a i k n a k vallsszabadsg elismertetsre irnyul alkotmnyos kvetelse klnll jogi sttusuk s klnll jogrendszerk elismertetst is m a g b a n foglalja (143 147.). A keresztnysgnek kizrlagosan sajt jogrendszere sohasem volt. Mai jelenlte nemes hagyomnny egyszersdtt. Utols tredke ennek az istenkromls (blaszfmia),.

    242

    678

    melynek si bntetjogi tilalma ma is hatlyos. A mlt szzadban mg perek tmege zajlott. A szzadvgen egy bri dntssel a bntethetsget az izgats s kzbotrnyokozs hatrn ll cselekmnyekre szktettk (trgr s megbotrnkoztat t m a d s a keresztnysg, a Szentrs, vagy a szentsg jegyt h o r d o z n a k tekintett szemlyek vagy trgyak ellen, melyben k i m u t a t h a t a kzssg tfog rsze rzelmeinek meggyalzsra irnyul s z n d k " : Per Lord Coleridge, CJ, in R. v. Ramsay and Fooie [1883] 15 Cox C C 231, at 232.). Prhuzamosan ugyanakkor a vdett trgyat illet tguls is bekvetkezett. A legjabb rtelmezsek (pl. L o r d Scarman in [1971] 1 AU E R 898, at 921) a k o r b b a n katolikus gyker tilalombl minden vallsi rzs meggyalzst szankcionl, s gy a kzrendet s a faji kapcsolatok egyenlsgt is biztost ltalnos eszkzt formltak ( 1 4 3 - 1 4 6 . ) . Az erklcs a h a r m a d i k lehetsges terlet. M e r t hiszen igazsgossg nlkl mi egyebek is az llamok, mint szervezett r a b l b a n d k ? " Augusztunusz krdsfeltevse (De civilate Dei IV, 5) nyomn felveti: ha az llam anlkl vet ki adt, hogy a clokat s eszkzket kellen igazoln, erklcsi nzpontbl nem esik elnysebb elbrls al, mint a szegnyek ltal elkvetett rabls (154 155., 157.). Ha pedig olyan terletet kell szablyozs al vonnia, amelyet az erklcs is szablyoz, ketts lehet a vlasztsa. Vagy a kzssgi erklcsnek megfelelen tilt vagy parancsol, vagy a kzssgi erklcst csupn a tilts kerlse erejig prtfogolja a cselekv szemlyes vlasztsra bzva a dntst (pl. az abortusz vagy h o m o szexualits ltalnos tilalmnak a hinya) (147. s 158.). A jog ktttsgei leginkbb a jognak a trsadalmi talakts szolglatba lltsakor mutatkoznak meg. A trsadalmi mrnkskds gyszlvn a joggal egyids. Augustus kt trvnyben (lex Julia [i. e. 18] s lex Papia Poppaea [i. sz. 9]) a szerzsi kpessg (ius capiendi) korltozsval sjtotta a csaldtalanokat, ill. gyermekteleneket (77.). A mindenhat llam eszmnyt (306.) azta is szmtalanszor feltalltk, s az elitizmus eszmnyvel (288.) prosulva gyakran ksrtett ez arra, hogy r e f o r m t o r o k s fantasztk a trsadalom letnek jogilag megszabott u t a k o n j irnyt adjanak. A modern llam megnvekedett feladatkre olykor tragdiba vagy komdiba fordul, amikor llamisgukat ppen most prblgat volt gyarmatok htrnyos helyzetket gyakran e feladatkr szlssges tvllalsval

    kompenzljk. A jog csodaszerknt kezelsnek tapasztalata egy p a r a d o x o n n a l fejezhet ki: minl hatalmasabb teszik az eszkzt, az eszkzzel szembe szegl kzegellenllst is annl ellenlhatatlanabbul termelik ki. Hiszen minl hipertrofikusabb az eszkz, annl klsbb s mesterkltebb, azaz annl kevsb kpes arra, hogy a trsadalmi mozgsokba beplve szervesen befolysolhassa azok alakulst (78. s 196.). Nhny plda rzkelteti; milyen kzegben mozog s milyen buktatkkal tallkozik a trsadalomreformer, ha eszkzknt a j o g h o z nyl ? Trkorszgban hat vtizede trtnt a muzulm n vilgban legradiklisabb j o g r e f o r m : a svjci Polgri Trvnyknyv bevezetse s ezzel minden sajt jogi hagyomny hatlyon kvl helyezse. E reformot mindeddig sikeresnek minstettk; m a figyelem a vroslak kisebbsgben nemigen terjedt tl. m a trk lakossg 70 %-a 40 ezer faluban sztszrtan l. A falukban az iszlm szemlyi llapot, hzassg s csald lt leginkbb t o v b b : az 1926-os recepci utn t zben (1932, 1934, 1945, 1950 s 1955) bocstottak ki trvnyeket, hogy legitimljk a hivatalostl eltr hzassgi s csaldi kapcsolatokat. H. T i m u r (Civil marriage in Turkey: difficulties, causes and remedies International Social Science Bulletin, IX [1957], 3436.) vizsgldsa felsznre hozta, hogy a mai csaldok kzel fele nem llamilag bejegyzett hzassgban l. Paul Stirling (Turkish Village, L o n d o n , 1965, 2 1 0 - 2 2 0 . ) pedig bizonytotta, hogy a vls ritkasga kizrlag az iszlm h a g y o m n y o k n a k ksznhet. Taln a mai felnvekv genercik mr kulturlis krnyezetk rszeknt f o g a d j k a recipilt trvnyeket is; ugyanakkor az iszlm regreszszi lehetsge kizrt. Vagyis a jogtvtel mg ma is felsznesnek minsl: knnyen megfordthat ht, ha nem formldik bens azonosuls, mely az tvett rendet sajt szoksknt megalapozn (220224.). India ban az Alkotmny (1950) 44. szakasza az albbiakban rendelkezik: A z llam trekedni fog arra, hogy polgrainak egysges polgri jogi trvnyknyvet biztostson India egsz terletn." m ez a hindu s muszlim jog mint tz s vz egyestst felttelezn. A gyakorlat ugyanakkor a legkisebb mdostsnak is ellenll. Hiba minstettk bntettnek pl. a menyasszonytl hozomnyfizets kvetelst, ha nem-fizets a lny hzasodsi eslyt lerontja, megkttt hzassgnl pedig a fizets megtagadsa esetleg azzal jr, hogy a hzat az j menyre rgyjtjk. A z alkotmnyi program

    797
    243

    teht megbukott. Mrtkad blcsessgkkel u g y a n a k k o r jjledlek Lord Macaulay-nek a brit-indiai kodifikcis ksrletek keletindiai trsasgi vitjn 1833. jlius 10-n elhangzott szavai: Ideje mr, hogy a hatsg t u d j a : milyen jogot kell alkalmaznia; s hogy az alattval is t u d j a : milyen jog alatt kell lnie. Ez alatt nem azt rtem, hogy India sszes npnek ugyanazon jog alatt kellene lnie; tvolrl sem ez a helyzet. T u d j u k , milyen kvnatos lenne e cl; azt is tudjuk, hogy elrhetetlen. Hiszen t u d j u k : tiszteletben kell tartanunk a vallsi, nemzeti s kasztbli klnbsgekkel sszefgg rzelmeket. U g y a n a k k o r meg vagyok gyzdve arrl, hogy sokat tehetnnk a k l n b z jogrendszerek kzeltse rdekben ez rzelmek megsrtse nlkl is. m a k r kzeltjk ezeket, a k r nem, fektessk biztos alapokra s rgztsk e jogrendszereket. N e m elhamarkodott jtsokat javaslunk; alattvalink egyetlen rsznek rzkenysgt sem kvnjuk megsrteni. Elvnk egyszer: egysgessg ott, ahol lehetsges; klnbzsg ott, ahol elkerlhetetlen; m bizonyossg minden esetben" (181 182. s 216., az idzet 163.). Etipiban rendkvl elmaradott viszonyok (a lakossg 95%-t rint rstudatlansg, a hivatalos nyelv kisebbsgi helyzete, az si keresztny llamvalls mellett az iszlm, amharik s klnfle primitv hiedelemvilgok tllse) kztt, a csszri abszolutizmus gisze alatt ksreltek meg jogegysgest jogmodernizcit. Elfutrul az 1960-ban tjra bocstott polgri trvnyknyv szolglt. Intellektulisan rendkvli ignyes vllalkozs volt ez: summzata eltr korok jogi civilizciinak. Gyakorlati eszkzknt ugyanakkor hiba ptettek ki vgrehajtsra brsgi appartust s oktsra jogi egyetemet Addis Abeb-ban a fvroson kvl gyszlvn ismeretlen m a r a d t , s teljes kudarcot szenvedett (Vanderlinden, Jacques: Introduction au droit de l'Ethiopie moderne, Paris, 1971, 212. skv.). Ezt csak slyosbtja, hogy legalbbis Heinrich Scholler s Paul Brietzske beszmolja (Ethiopia: Revolution, Law and Politics, Mnchen, 1976, 80. s kv.) szerint az 1974-es szocialista f o r r a d a l o m fldbirtokreformja is kudarcot szenvedett (207209.). Kenyban gondos elkszts, a lakossggal val megbeszls, st a gazdasgi elnyk tisztzsa utn bocstottk ki 1959-ben a fldterletek regisztrlsrl s ellenrzsrl szl kt trvnyt, mely elvileg csupn a szoksjogilag mr fennll jogcmek nyilvntartsba

    vtele s trvnyi mcgersitse lett volna. Simon C o l d h a m els vizsglatbl (Land control in Kenya, Journal of African Law, 1978, 74.) azonban kitnt, hogy a gyakorlat alssa a trvnyi rendezs alapjait s ezzel az egszet megkrdjelezi. Mirl is volt s z ? A hagyomnyos mezgazdasg mg a csaldon bell is egyedi mvelsre plt, gy genercik utn a fldterletek sztaprzdst eredmnyezte. A trvny teht a csaldi vagy rklsi helyzetet alapul vve elismerte a trstulajdonosi birtokls lehetsgt, szmt a z o n b a n tre korltozta. U g y a n a k k o r mltnyossgbl a trvny a haszonlvezeti fldhasznlatot is elismerte. Ebbl a z o n b a n mint C o l d h a m msodik vizsgldsbl (The effect of registration of title upon custmary land rights in Kenya, Journal of African Law, 1978, 102. s kv.) kiderl a brsgok megkonstrultk a trust intzmnyt. St azrt, hogy az eredetileg sem helytll bejegyzseket, ill. az rkls folytn megvltozott llapotokat rendezzk, hamarosan megkonstr u l t k a szoksjogi trust" f o r m u l j t is. M. P. K . Sorrenson (Land Reform in the Kikuyu Society, Nairobi, 1967, 215.) a kikuyu trzs kapcsn ahol ksrletknt mindezt mr msfl vtizeddel k o r b b a n bevezettk k i m u t a t j a : a kikuyuk az egyedl lehetsges megoldssal lnek: nem jegyeztetik be a tulajdonos hallt s a fldet nem hivatalosan sztosztjk mindazon r k s k kzt, akik vllalj k m e g m v e l s t . . . A kormnyzat vgl is a lehet legrosszabbat rte el: ellenrz mechanizmusa sztesett, s brki, aki tovbbi rsz kihasitsra vgyik, knnyedn megteheti . . ." Vagyis a gyakorlat a rgi mederbe visszatereldtt, s hivatalos bejegyzsekben nem szerepl, hivatalos jogcmek szerint nem ltez tranzakcik s birtokllapotok olyan tmege jtt ltre, hogy ennek felszmolst egyetlen j z a n kormnyzat sem vllalhatja. K i t n t : a trvnyhozst az a gondolat vezette, hogy az rott d o k u mentci tartsabb s hatkonyabb, mint a kzssg emlkezetben rztt. A z rsbelisg a z o n b a n valjban a szoksjogot eltrlte volna, s ennek a kzssg mr ellenllt. Ugyanakkor mellkhatsknt szmoltak azzal, hogy nagyobb fldterletek lesznek, s ezek majd egysgesen mveltetnek meg. D e a Lawrence-beszmol (Report of the Mission on Land Consolidation and Registration in Kenya, 1965 1966, Nairobi, 1966, 6.) is r m u t a t : a z individualizmus a legmlyebb gykere a trzsi t r s a d a l o m n a k " , s ez a clzott mellkhatsokat kikezdve az alapvet clkitzst is Iehetetlen-

    797
    244

    teile (164., 1 8 3 - 184., 197. s 2 0 9 - 2 1 4 . , az idzet 210212.). Hasonl idben, hasonl szerkezet, mg nagyratrbb ksrlet zajlott le Tanznia ban. Nyerere szocialista talakulst akart a hagyomnyos csald formit s rtkeit rizve olyan nkntes ujamaa kzssgek ltrehozsval, amelyek falukzssgknt is, fldmvel kzssgknt is funkcionlnak. Egy vtized eredmnynek mrlege (Boesen, Jannik, Madsen, Birgit, Storgord, T o n y : Ujanaa Socialism from Above, Uppsala, 1977) szerint a mellkhatsknt feltntetett, voltakppeni fcl a lakossg mint dolgoz kzssg terleti-npessgi jratagolsa kudarcba fulladt, vgl adminisztratv knyszerts dht vltotta ki. A trsadalmi kapcsolatok felforgatsa a termelkenysg nvekedse helyett annak soha nem ismert mrv sllyedshez vezetett (68. s 302.). Anglia ban a faji diszkriminci elleni fellpst az elmlt vtizedek bevndorlsi gyakorlata tette szksgess. Mindaddig elgsges volt a kzrendrl szl trvny (1936), mely a fasisztk s k o m m u n i s t k sszecsapsait kvnvn mrskelni, csak klssgekre egyenruha- s jelvnyvisels, tmegdemonstrcik rendjnek szablyozsra szortkozott. A volt gyarmatokrl a sznesbrek tmeges megjelense knyszertette ki 1965-ben a faji kapcsolatokrl szl trvnyt. Ez szintn a kls magatartst szablyozta, m kls kvetkezmnyeivel egytt megkvnva a z o n b a n a szndk bizonytst is, hogy a magatarts faji gyllet keltsre irnyul. Ez a z o n b a n kevsnek bizonyult. 1968-ban egy j a b b trvny mar az eslyek egyenlsgt kvnta biztostani a szolgltatsok, oktats, alkalmaztats terletn, ltrehozva bkltet frum o k a t is. 1976-ban ezt j a b b trvny kvette, mely a jogi felelssget a magatarts valszn kvetkezmnyei szerint llaptja meg, szndk bizonytsnak szksge nlkl. Bevezeti a kzvetett diszkriminci" fogalmt olyan helyzeteket minstve jogellenesnek, a m i k o r egyenl kvetelmnyeket vagy feltteleket szabnak ugyan, ezek kiktse a z o n b a n diszkrimincis o k o k r a vezethet vissza, vagy teljestsk eslyei egyes faji csoportoknl cseklynek bizonyulnak. Ezen tlmenen a trvny az anyagi mellett eszmei krtrtst is lehetv tesz s ezzel a faji diszkriminci trvnyi tilalmt kierszakol kisebbsgi rdekcsoportok ltvnyos gyzelmet rtek el. A kzvlemnykutatsok a z o n b a n hvs, megosztott fogadtatsrl t a n s k o d n a k : a bizonyts krlmnyessge az eljrs sikert eleve ktsgess

    teszi; a faji feszltsgeket e trvny nem cskkenti, legfeljebb bizonyos megnyilvnulsait mrskeli; st az sem kizrt, hogy a trvny nevben eltltek a kz rokonszenvt vltsk ki, vagy ppen hogy nzeteik s szereplsk ellenttes hatst kivlt nyilvnossgot k a p . Mindez pedig sokszoros h i b a f o r r s : a rendezsek, f r u m o k s eljrsok egymsra torldsa a gyengesg jele; a trvnyi beavatkozs kudarca n m a g b a n is diszkrimincit nvel tnyez lehet; az esetleges kls k o n f o r m i z m u s pedig eleve tl kevs a kvnt cl megkzeltshez (225-236.). Ms mechanizmus s msknt lp m k dsbe akkor, a m i k o r nem gyakorlat megvltoztatsrl, hanem m r megvltozott gyakorlat kvetkezmnyeinek jogi elismersrl van sz. Ezt pldzza szintn Angliban egy emberpr esete, kik formlis hzassg nlkl frj- s felesgknt vtizedeken keresztl ltek egymssal. L a k s u k a t a frfi brelte, s halla u t n az asszony mint zvegy a jogviszonyt folytatni a k a r t a . A tulajdonos viszont megtagadta, mert a j o g szerint az asszony nem tartozik az elhunyt csaldjhoz. Fellebbvitelkor Lord Denning (Dyson Holdings Lid. v. Fox {1976] QB 503, [1975] 3 AU E R 1030, CA, at 509, 1033) igy rvelt: e brsgot nem felttlenl kti megelz dntse, ha gy ltja, hogy tovbb nem tarthat. Nem ktheti, ha az id mlsa s a trsadalom vltozsa folytn korbbi dntse a mai g o n d o l k o d s n a k mr nem felel m e g . . . s egybknt is: ha a trvny egy kznsges angol szt nem jogi, hanem kznapi rtelemben hasznl, az eljr brsg dntheti csak el, vajon a kznapi jelents illik-e a krdses esetre vagy n e m " (103 106.). Ez az eset ugyanakkor csak egy bizonytalan krvonal jghegy cscsa. Hiszen a msodik vilghbor alatt a hatsgok elismertk mr a nem-hzas felesgeket", kiknek a bevonult illetmnyt folystottk. Az utbbi vtizedek dntseiben pedig nemcsak laksbrleti jogviszony folytatst, de tartsi ktelezettsget, a frfi ingatlana rks hasznlatt, teljes gondoskodst, st rksgbl rszesedst tltek meg szeretnek, egyttltbl szletett, esetleg az egyttltbe ms kapcsolatbl hozott gyermeknek. Ezzel pedig a prkapcsolatokban is, a felesg s a brbead joghelyzeteben is bizonytalansgot teremtettek. A rmai s j a p n jogban egyarnt kialakult a tnybeli kapcsolatok egyfajta vdelme, a tanzniai hzassgi jogi trvny (1971) pedig k i m o n d j a : a frj-felesgknt legalbb kt vig egylilk jogilag hzasfeleknek tekintendk. A jelenlegi

    797
    245

    angol joggyakorlatban azonban sem brbead, sem frfi nem tudhatja, mi fog trtnni, ha nt enged h z b a . Hiszen pillanatnyi"llandsg, a hztartshoz akr szimbolikus hozzjruls, a nvel gyermeknek befogadsa a frfit egyszeriben f r j j " s a p v " avathatja (259-286.). Milyen ltalnostsi lehetsg fogalmazdik meg itt? Mindenekeltt egy alapvet klnbsg megfogalmazs, a jog modellknt s programknt felfogsa kztt. A Jog mini modell csupn lehetsget biztosit. A hzassg esetben pl. a sttusviszonyok meghatrozsa olyan lehetsg, amelynek ignybevtele is, konkrt tartalommal teltse is a felek szabad akarattl fgg. A hzassg intzmnynek jegi konstrukcija ilyen lehetsg biztostsra jtt ltre. Kerettrvny ez, melyen bell tovbbi trvnyt csupn a felek katanomikus azaz jogot nem srt elhatrozsa szab. Mindez visszavezethet a szerzds gondolatra. Mihelyt a szabad akaratmegegyezsek jogi f o r m b a ntse s garantlsa lehetsgnek a gondolata gykeret eresztett, a spontn csak kereteiben befolysolt trsadalmi fejlds megllthatatlan sztnzjv vlt. A szabad szerzdskts biztostsa trsadalomtalakt modellek tmegnek a d h a t formt. rdekes pldval szolgl a hajdani gyarm a t o k trsasgi j o g a : Elefntcsontparton a trsasgi trvny meghozatalig (1906) nem volt korltozott felelssg trsasg, s nem volt G h a n a b a n sem trsasg fggetlensge kikiltsig (1956) s a jogi lehetsgek megteremtsig. A szerzdsi gondolat intzmnyes biztostsa viszont rgtn alapvet szerkezetimentalitsbeli vltshoz vezetett, hiszen a gondolat maga a kzssgi szolidarits tagadsa: az egyni rdekrvnyestsnek jog szerint csupn m s egyni rdekrvnyestsekkel korltozott f r u m a (169174). Ezzel szemben a jog mint program eleve tfog trsadalomboldogt elhivatottsgot s tervezetet ttelez. Brmilyen konkrt tartalm legyen is, az ilyen elhivatottsg a trtnelem tansga szerint trelmetlennek, kmletlennek, parancsolssal lnek szokott bizonyulni. Termszetnl fogva a j o g eszkze persze ilyenkor is csak a meggyzs rvn mkdtethet. Mg modellknt hasznlata a z o n b a n minden esetben nyltan s szabadon knl vlasztsi lehetsget, a programknt alkalmazs csak egyetlen jogszer alternatvt ismer, vagyis a vlaszts lehetsgt kizrja (175.). A z erszakolt fejleszts kls, szervetlen jellegrl tanskodik, hogy a modernizci ellen-

    ttprjaknt k o r u n k b a n a regresszi is megjelent szekulris (Malavi, Zaire, Nigria, G h a n a , Tanzania, Zambia) s vallsi (Pakisztn, Irn, Lbia) f o r m b a n egyarnt (176 179.). A gykrtelensg, httrnlklisg egybknt is krdsess teheti a modernizcis p r o g r a m sikert. Irakban s Szriban az Egyiptombl tvett polgri trvnyknyv (1948) els szakasza k i m o n d j a : joghzag esetn a br a szoks szerint d n t ; szoks hinyban a Shari'a elvei szerint; s ha arra sem t m a s z k o d h a t , gy a termszeti igazsgossg elveit s a mltnyossg kvetelmnyeit kell a l k a l m a z n i a " ezzel pedig a meghaladott vallsi jogot hozza vissza. Malaviban s Nigriban gy tekintik: az Anglibl tvett jog a h a g y o m n y o s eljrsokhoz kpest kltsgesebb, a finomabb megoldsok irnt rzketlen, kiskapukat tartogat, tartalmilag teht diszfunkcionlisabb. Malaviban ezrt 1969-ben a helyi brsgokrl szl trvnnyel visszalltottk a tradicionlis brsgokat, 1971-ben pedig br meghagytk az angol joggyakorlat eredmnyeit tkrz bntet trvnyknyvet vgs soron irnyadnak a bennszltt jogi hagyomnyokat nyilvntottk. Nigriban 1978-ban lltottk vissza a szoksjogi brsgokat. Az o k : ezek olcsbbak, hatkon y a b b a k , a hagyomnyos mentalitsnak megfelelbbek, a kormnyzat szndkaival kevsbe szembenllak, s a kormnyzati nzpontbl kltsges, csupn zavart okoz, s szrszlhasogatsaival ellenzkisget kpvisel gyvdi magabiztossgot kiiktatak (188190.). A z afrikai tapasztalat teht Allott s z m r a azt sugallja, hogy a trvnyhozs hatkonysga a trvnyhozk mrsklettl fgg: a n n a k beltstl, hogy esetleges p r o g r a m j b a n is szmottev sikerre csak a jog modellknt kezelse, vagyis vlasztsi lehetsgek jogi biztostsa esetn szmthat. s ha brmely okbl radiklis jogvltshoz kell folyamodnia, ezt ne egyik naprl a msikra prblja meg rvnyesteni (ahogy Szudn 1971-ben, az angol jogrl az egyiptomi polgri trvnyknyvre val ttrssel megksrelte), mert biztos kudarc a bntetse. I n k b b fokozatossggal prblkozzk, az j trvnyt eleinte csak i r n y m u t a t s rdekben" bevezetve (ahogy szak-Nigria 1959-ben, j bnteteljrsval tette), mert hossz tvon tbb eslye van arra, hogy cmzettjeit rtkeirl meggyzze. A jog a z o n b a n ennek ellenre is ktl fegyver. Ez magyarzza Allott ambivalens vgkvetkeztetst: A trelmetlensg nmegsemmistshez vezet . . . Az ellenkez oldalon pedig a fokozatossg

    246

    678

    azzal a veszllyel jr, hogy ppen fokozatossga rvn szrevtlenknt enyszik m a j d e l " (207.).
    *

    K o r u n k b a n a jog felgyorsult mozgst m u t a t , mintha csak egy szerencsejtk elvadult szenvedlye h a j t a n : ltszlag fkezhetetlenl egyre tbb trsadalmi trekvs a j o g o n keresztl ksrli meg nmagt rvnyre juttatni. Mikzben pp ennek kvetkeztben a j o g presztzsvesztse egyre nagyobb, a jogi sajtszer klnllsnak mltsga egyre felismerhetetlenebb, mintha a jogi mgis a renesznszt ln: a hatalom is, a kzvlemny is a jogra tekint jogi ttelezsektl vrja, hogy a mind feloldhatatlanabb csom vgre megolddjk. Sztvgni e csomt nem lehet, csak kibontani. Ez pedig az sszekuszldott szlak felfejtst is elfelttelezi. Ksreljk meg ht az allotti problematika rvid j r a g o n d o l s t . H o n n a n ez a dh, ez a szablyozsi szenvedly ? gy tetszik, minden korban, minden civilizciban megtallhat; de csakis ott s a k k o r s ez esetben is a sikeres beavatkozs hipertrfijaknt , ahol valamilyen oknl fogva ers, egyrtelm biztonsggal m o z g a t h a t , s gy beavatkoz szervezsre (irnytsra) befolysolsra alkalmas brokratikus kpzdmny kialakult. m az ilyen hipertrfia mindig rszleges s idleges volt. Ha specifikus o k o k nem indokoltk, mint patologikus kpzdmny, nnn csdjbe hullva kimlt. A mlthoz kpest teht j helyzetet teremtett a modern llamisg, terletileg-mlysgben tagolt, s a teljessg ignyvel kiptett b r o k r a tikus szervezetvel, mely az letviszonyokat tfogva egyre teljesebb beavatkoz ellenrzst valst meg. A modern llamban a brokratikus szervezs a formlis racionalizls gisze alatt, a n n a k egyik lehetsgeknt valsul meg. Ennek sorn minden emberi clkitzst kls magatartst elr /tilt/, engedlyez jogi normattelezsbe fordt t. A clratr/clmegvalst emberi magatarts helybe gy minden szinten s helyzetben a n o r m a k v e t magatarts lp. Az llami szervezsben a formlis racionalizlst eredetileg azrt hoztk ltre, hogy a trsadalmi beavatkozst, ellenrzst s befolysolst kzpontostsk. A z ily m d o n sikeresnek bizonyul llami szervezs azonban lassanknt mindenv benyomult, mindentt jelenlev lett, s ezzel maga krl egyre inkbb lgres trt hozott ltre; p o n t o s a b b a n : egyre teljeseb-

    ben magba szippantotta az egyb mozgsplykat. Sikere nemcsak jelenltt tette trsadalmiasult krnyezetnk termszetes sszetevjv, de a mindenkor fennll llapot elfogadsbl, egybknti tehetetlensgnkbl fakadan azt a ksztetst is kialaktotta bennnk, hogy immr trsadalmi kvnalmainkat, vltoztats irnti szndkunkat is llami szervezs tjn, a jog kzegn keresztl fogalmazzuk s valstsuk meg. Vegynk egy szlssges pldt, hogy mindennek kihatsait tvolabbi sszefggseiben s kvetkezmnyeiben is rzkeljk. Nos, egy olyan trsadalmi kzegben, ahol a politikum tlslyos szerepet jtszik, s e szerepjtszsban az egyprtrendszer a p r t n a k a trsadalmi let egszt tfog vezet szerepet tulajdonit, sajtszersgben, presztzsben, szuvern tartomnyban a jog trvnyszeren elsorvad. Mgis: azrt, mert a jog rgztett, fogalmilag egyetemes, vagyis szemlytelen s a n o n i m f o r m t ad, gyakran mg a konkrt politikai cselekvseket is a jog formuljba burkoljk. Ilyen mdon pedig paradox helyzet ll el: a politikai hipertrfija megsemmisti vgs h a t s b a n a jogot, mindez mgis a jog llszat-hipert rf ijnak kpben jelentkezik. A z irodalom pontosan ezeket a hipertrofikus kinvseket rzkeli: ltja a jogra trtn tlzott hagyatkozst, a jog ptszerknt kezelst, magukba a reformszablyozsokba ktsgek beptst, mindennek egyfajta vltoztatsiparknt intzmnyesedst, s mindezek felett az instrumentlis szemllet aurejt, mely e gyakorlatot belengi. Mindez igaz is. A csom kibogozst mgis a csomktsnl, s nem a mr megkttt csomnl kell kezdennk. Hiszen e pontnl a jogtudomny mr eleve vdekez pozciba knyszerlt, m a g y a r z a n d : joga nem csodaszer, nem a trsadalmi reform kizrlagos tnyezje, indt s zr erje mintha mindazon szerep, amit eddig ltszlag betlttt s amit mg az eddigieknl is f o k o z o t t a b b a n vrnak el tle, egyltaln termszetes, maga a jog mint eszkz ltbl f a k a d lenne, s nem egy messze tlhajtott, a visszals hatrt srol vlsgos vagy kripto-szerepekbe knyszerts termke. A jogtudomny hangvtele taln azrt is vdekez, mert empirikusan verifiklhat eredmnyekben gyenge, szigor trvnyszersgek megfogalmazsra alkalmatlan diszciplna lvn, nagyfok bizonyossggal csak a jelen patolgijt llapthatja meg. A n n a k megfogalmazsra kpes csupn, hogy milyen szlssgek tik meg mr a betegsg mrtkt m ebbl sem az egszsges m k d s felt-

    797 247

    teleihez, sem mibenlthez nem juthat el; cz u t b b i a k a t csak nagy ltalnossgban, a mindennapi tapasztalatok evidenciinak semmitm o n d s t kockztatva, kizrsos alapon kzeltheti meg. ppen ezrt r o p p a n t vatosnak kell lenn n k : csak vzlatszer jelzsekkel, pldaszer jellemzsekkel lhetnk. Nos, eddigi ismereteink azt sugalljk, hogy a primitv trsadalm a k b a n , a klasszikus antikvitsban, st gyszlvn az jkorig a jog a rtus hoz kapcsoldott. m nem azrt, mert fejletlen volt, hanem kivtelessge, az ember letben betlttt jelentsge fejezdtt ezltal ki. Szlets, felnttvls, hzassg, hall; az letben megalapoz gyletek; a kzssgi ltet felbolydt bncselekmny ezeket rendezve a jog az a normarendszer, amelyik keretet szab, a kzssgi ltben a d n t vltlltsokat vgzi. s mi m g ? Mindenekeltt szorosan kzssgi gy. A jogrgztsrt, a trvny megismerhetsgrt zajlott kori kzdelmektl s z z a d u n k valsgos forradalmaiig mindig a trsadalmi sszfolvamat a maga egszben rlelte a kzssg eltt lebeg clt, tbb vagy kevsb tudatos t m e g m o z g a l m a k a k a r t k azt megvalstani. s ha mindezeket a trekvseket siker k o r o n z t a , ennek trvnybeiktatsa autoritsval, legitiml jellegvel egytt csupn a vglegessg pecstjt a d t a : elsdlegesen szimbolikus gesztus volt. A n n a k llamszervezeti kvetkezmnye pedig, hogy mint trvnyt llami aktusba foglaltk vagyis betartsa/betartatsa intzmnyes biztostsa rdekben az llamappartust mint vgs tartalkot mozgstottk , a trsadalmi sszfolyamat erejhez, a t m e g m o z g a l m a k s a kzssgi nyilvnossg n y o m s h o z kpest csak ksr jelensgknt jtt szmtsba. A z gy lert helyzetben teht kzs-lnyegi mag az, hogy a trsadalmi r e f o r m n a k egyik sszetevje a j o g r e f o r m : egy sszetett (de valsgos politikai, trsadalmi s gazdasgi elemekbl ptkez) sszmozgsba illeszkedik a jog. Innen addik szerves elhelyezkedse e f o l y a m a t o k b a n , tovbb az is, hogy nem szakadhat el, nem nllsodhat e mozgs tbbi sszetevjtl: azok svjban halad mint azok szentesltje vagy f o r m a a d j a , gy teht a jog hatrainak krdse nem is vetdhet fel, hisz a jognak nincs is nll szerepe: sorsa a trsadalmi mozgsfolyamat egszhez kttt, s csupn eszkzszer voltban van bizonyos viszonylagos nllsga. Mily tvoli ettl az, ha valahol a kzssg emberemlkezet ta hagyomnyszeren megrztt/t ovbbrkitelt normarendjre fellrl

    egy idegen (eurpai) szellemisget s instrumentlis kszsgeket tkrz rott, rgztett, a valsg bonyolultsgt les fogalmi elhatrolsokba tr normarendszert o k t r o j l n a k ? H a valahol egyik naprl a msikra egy angolszsz jogi konstrukcit s tapasztalati mentalitst tkrz polgri trvnyknyvet egy ettl elt elvontsg s gykereket felttelez francia trvnyknyvvel felvltanak? Olyan vajon a jog felptse, mint egy j r m m o t o r j a , mely tpusvlts esetn is a kapcsolds szemp o n t j b l relevns p o n t o k rgztsvel csereszavaros ? N o s , kapcsoldsi p o n t o k (terleti, szemlyi hatly stb.) a j o g b a n is rgzlhetnek. Ez a z o n b a n nem vltoztat a z o n , hogy a t r s a d a l o m nem mechanizmus, hogy valamilyen m o t o r energijt tovbbtsa, hajtsra vagy fkezsre felhasznlja; s egszsges kpzdmnyekben nincs is vezetje, ki mechanizmusknt azt valamilyen a k a r a t szolglatba lltan. Egy h a g y o m n y o k s gykerek nlkl kialaktott trvnyknyv lehet n m a g b a n tkletes remekm. m ha a trsadalom mozgshoz nem igazodik, nem kapcsoldik valsgos folyamataihoz, elbb vagy u t b b kilkdik amint ezt a szakmailag egybknt korrekt transzplantcis mttek sora pldzza. s e k k o r mg nem is szlottunk a kifejezetten trsadalmi reform elidzst clz, kitallt j o b b t p r o g r a m o k gyakorlati kivitelezsre mozgst, a trsadalmat instrumentalizl trvnyhozsokrl, melyek mg tudsi elksztsk esetn is legfeljebb csak ltszatsikereket p r o v o k l h a t n a k felszni kls n o r m a k o n f o r m i z m u s t , mely ppen elgsges a f e n n m a r a d s h o z . Httrrtkeit figyelembe vve ktsg kvl rokonszenves az a kvetkeztets, mely a jog modellknt s programknt hasznlata kztt klnbztet. A modellknt felfogott jog elnykkel ksrt biztostott lehetsgek sorozata a trsadalmi cselekvsek f o r m a a d s r a s ezltal a d o t t mederbe terelsre. A programknt felfogott jog ezzel szemben a jogilag kizrlag kvetend s kvethet t rgztse. S z m o m r a mgis krdses: p r o b l m i n k vajon visszavezethetk e kettssgre s megoldst knl r j u k a programszersg elitlse? Vegynk egy pldt: bevndorls, npessgkevereds, az shonosoknl ellenszenv, m a j d faji gyllsg f o r m j b a n feszltsg keletkezse mi itt a megolds? Minden valban trsadalmi g o n d o l k o d szmra kzenfekvnek tnik az llampolgrsg rendezse, immigrcis politika rgztse, esetleg kvtk fellltsa, gazdasgi s pnzgyi sztnzs bevezetse, az j hely-

    .808

    zettel kapcsolatos szocializci feladatainak elvgzse m ezek mindegyike csak egy tbb ves/vtizedes sszetett trsadalmi p r o g r a m b a gyazdhat bele. E folyamatnak taln szksges, de n m a g b a n bizonyosan nem elgsges eszkze a jogalkots, mely a folyamat egybknti tendenciit formaadsval kzvetlenl megelzi vagy a m r megrettet rgziti. Ugyana k k o r e folyamat nyilvnvalan nem fordthat meg gy, hogy rdekcsoportok kell nyomssal mrl holnapra kiknyszeritenek egy trvnyt, mely a faji gyllkds megnyilvnulsi formit egyszeriben szankcionlni rendeli, a trsadalmat kell kzremkdsre a z o n b a n mr nem t u d j k mozgstani, rdemi megoldst eredmnyez intzkedst sem tudnak foganatosttatni, st alkalmi lendletkbl mr arra sem f u t j a , hogy a trvny megvalsulst ellenrizzk, vagy azt h a t k o n y a n kiknyszert appartust ltrehozzanak. K n n y e n bekvetkezhet ht, hogy a jog ltal vdettet ppen a jogsrtvel szemben olyan eljrskezdemnyezsi vagy bizonytsi teher n y o m j a , hogy nyilvnval k u d a r c a s kudarcra krhoztatottsga fnyben maga a trvny lassan az ellenerket btort vagy legitiml rvknt az eleinte gyantlan polgr szemben is mr i n k b b a cl dezavulsaknt, egyfajta cinkos kacsintsknt hat. gy vlem h t : a p r o g r a m nem n m a g b a n , programlte folytn hibs, hanem mert trsadalmilag fedezetlen, vagyis mert egy valsgos trsadalmi megolds komplex m d j a i n a k kidolgozst jogkibocstsra reduklva a rendezs reformignye a ltszatok skjn megreked. Mg a radiklis forradalmi er is csak vals ssztrsadalmi f o l y a m a t o k spontn tmegszersge folytn rvnyeslhet. S ez igy van a k k o r is, ha a f o r r a d a l o m hullma programokat iktat trvnybe. A program tartalma brmi lehet j o g o k kinyilvntsa, vallsos dvtan, kommunisztikus j v k p jelenbe vettse ; mindezek kodifiklsa azonban jogilag (s vgs f o k o n trsadalmilag is) csupn annyiban rtelmes, amennyiben egybknt is akcikpes hatkony trsadalmi programot ellegez vagy szentest s segt sajtos kzremkdsvel. Pontosan ezrt gondolom gy, hogy amenynyiben trsadalmilag fedezett, a programtrvny is teljessggel adekvt jogi kifejezds lehet. Minl cseklyebb azonban trsadalmi mgttese s minl sztszrtabbak, szthzbbak az erk, annl nagyobb sly hrul a jogra, kvetkezskpp a n n l i n k b b eltrbe kerl modell- s programknt megfogalmaz-

    snak krdse. Hiszen a j o g n a k csak annyiban van eslye arra, hogy csupasz ttelezseivel hatst gyakoroljon, amennyiben egybknt is kvnatos alternatvkat teremt, biztost, rszest elnyben de nyitva hagyja az utat a trsadalmi erk (rdekcsoportok, szerzdsknt megfogalmazott egyedi a k a r a t o k ) sajt jtkn a k , belertve a jogi lehetsggel val nem lst, a n n a k visszautastst is. s ekkor mg a jogi instrumentalizmns krdsrl nem is beszltnk. A k k o r ll ez tiszta f o r m b a n el, amikor az egybknt kvnatos vltozs mgtt a trsadalmi felttelek alakulsa kvetkeztben trsadalmi er nem ll; esetleg a cl nem is igazn kvnatos s mgtte valdi er nem is llhat, mert a jogot birtokba vev hatalom ilyennel nem is rendelkezik, s szk elitszemllete folytn tiszta voluntarizmusa rvnyesl. E k k o r m r csak a jogra, mint a monopolizlt knyszeralkalmazs mkdsbe hozatalra hivatott szablyozsi formra hagyatkoznak. E k k o r az llamappartus ltezse rtelmnek bizonytsa rdekben tnyleg kialakulhat az irodalmilag m r leirt n . vltozsipar : a reformok sohasem igazn tgondolt, vgigvitt, komolyan vett, de (a termszetes emberi felejtsben, a trsadalmi hitel kimerthetctlensgbcn, vagy olykori idcologisztikus-propagandisztikus feltltse elgsgessgben bzva) rendszeres szablyszersggel mgis jra ellltott sorozata, mely mr nyltan is trsadalmi r e f o r m o k ptszere, mely kibocstja alibijnek biztostsa rdekben mintha mr n n n vgrehajthatsgba vetett ktsgeit is bepten szvegszer megfogalmazsba vagyis ami tisztn ptcselekvs, egyszersmind a valsgos vltozs kudarcrt viselend felelssg thrtsnak a ksrlete. A z elmleti vizsglds nyilvn nem llthat fel biztos rtkmrket a jog funkciinak kvnatossgrl, preferencikat a jogi szablyozs klnfle formirl, idelis tpusokat a jog lehetsges intzmnyi rendszereirl, mert ez esetben prekoncepcinlt lenne: maga zrn el a z utat vizsgldsai eredmnyessge eltt. U g y a n a k k o r brmennyire is r a g a s z k o d u n k a trgyszer lershoz, mgis el kell ismernnk, hogy a gyakorlat szlssge egyben teoretikusan is hatrt jell, s ennek megfelelen a jog mkdsre kpes s rdemes formit a trsadalomban tnylegesen lezajl folyamatok szolgai kzvetlensg intzmnyestse s a tnyleges folyamatokat nem tkrz, nem is befolysol elrugaszkodottsga szlssgei kzt kell megjellnnk. Ugyanakkor azonban tudatostanunk kell, hogy e szlssgeken bell mr a

    797 249

    jog konkrt forminak, hatsgyakorlsnak krdse mindenekeltt a jogon tlmutat trsadalmi sszetevk s sszefggsek fggvnye. Ennek megfelelen a modell- s a programszer beavatkozs dilemmja rtelmes mdon csak a trsadalmi kzeg s szituci konkrtumainak talajn vethet fel. Ez azonban hatatlanul paradox kvetkeztetshez vezet. Nevezetesen: a jog korltai valjban a fogad kzeg korltai. Avagy, msknt fogalmazva ezt is mondh a t j u k : a jognak csak korltai vannak, melyek konkrt irny, jelleg, mrtk stb. feloldst csupn mindenkori trsadalmi krnyezete teszi lehetv. Ez viszont nem ms, mint a totalitsszemllet jrafogalmazsa. Totalitsszemllet ebben az sszefggsben azt jelenti: a legsajtabban jogi krdsnek is a trsadalmi aktualitsbl mint trsadalmi tnylegessgbl kell kiindulnia. E totalitson beliil a jog eleve eszkzszer jelensg, mely eszs alkalmazsa sorn kzknti ltrehozatala ugyanakkor sajt kzvett a jogmegtestesitsben s a jogi mkdsben rejl, azaz egyszersmind a trsadalom trsadalmiasodottsgt kifejezrtkeit is ltrehozza, ill. rvnyre juttatja. gy vlem, a jogon bell legegyetemesebb (legtfogbb, a jogi jelensg egsznek trsadalmi rtelmessgt rint) rtk a jog presztzse. A jog presztzse egyik oldalrl viszonylagos klnllsnak, nllsgnak, sajtszersgnek kibontakozst s mindezek trsadalmi mltsgt elfelttelezi, msik oldalrl a jogi jelensg egeszben sikeres, hatkony, szerept alkalmasan betlt trsadalmi jelenltt anA a r h u s , 1978. 8.sz.)

    nak rdekben, hogy ez a mltsg egyltaln kialakulhasson, s a trsadalom mindennapi mozgsfolyamataiba azok egyik alakt tnyezjeknt folyamatosan visszacsatoltan s nmagt mindenkor jjkpezve fennmaradhasson. A jog korltainak krdse e pontnl kapcsoldik a jogi jelensg ltproblmjhoz. A jogi jelensget ugyanis egyfell csak olyan szablyozsi, ellenrzsi, beavatkozsi forma teszi trsadalmilag rtelmess, amelyiknek kzvetlenl elrelthat eslyei vannak arra, hogy a trsadalom mozgsfolyamataiba beplve bizonyos optimalitssal valban rvnyesljn. Msfell viszont szmottev ideologisztikus megfontolsok, alkalmi politikai rdekek vezethetnek a jog eszkzvel val lsre (pl. jogszablyi ttelezsek tjn ltszatreformok intzmnyestsre vagy szimbolikus rtk jogrvnyestsi eljrsokra) olyankor is, amikor az rdemi siker felttelei hinyoznak vagy valsgos trsadalmi befolysolst nem is cloztak. Trsadalmilag-politikailag brmilyen megfontolsok lljanak is egy ilyen gyakorlat mgtt, a jog alapvet rtkeit fellmlhatatlan hatkonysggal rombolhatjk, s a jog kvnatos s lehetsges szerepjtszsi eslyeit hossz vekre, vtizedekre alshatjk. A jog korltainak krdse ezrt nem pusztn jogtechnikai problma: a jog presztzsnek egyik megalapoz sszetevjeknt egyben a jogi jelensg civilizcis rtke megerstsnek vagy megsemmistsnek egyik leghatkonyabb tnyezje s mutatja.

    Retfaerd, Tidsskrift for marxistisk retsvidenskab

    UTPIK A JOGBAN S JOGTUDOMNYBAN Irta: Jrgen Dalberg-Larsen Uj utpikat felvetni s r g i utpikat feljtott v i t k ba b e v o n n i n e m i g e n ll n a p j a i n k j o g i g o n d o l k o d s n a k e l t e r b e n , s k l n s e n nem a m a r x i s t a tudomnyossgban. Ennek tbbfle indoka v a n . E l s z r is, maga Marx volt a z , a k i l l t o t t a , hogy utpiknak a t r s a d a l o m b e r e n d e z k e d s v e l k a p c s o l a tos felvetse tlhaladott, c s a k egy tudomnytalan fejldsi szakaszban kpzelhet el. M s o d s z o r , i s m e r e t e s e k l l s f o g l a l s a i , a m e l y e k k e l az ideolgiakritika k o r l t o z o t t sgt i l l e t t e . H a r m a d s z o r pedig, ppen M a r x volt a z , aki i f j k o r a szenvedlyes r s a i b a n m u t o t t r a r r a , hogy a s z a b a d s g s e g y e n l s g s z p e s z m n y e i t m i k n t lehet ideolgiailag felhasznlni a fennll szabadsgnlklisg s egyenltlensg m e g szilrdtsra. U g y a n a k k o r a g o n d o l a t o k n e m s a j t t h a t k ki b r k i l S l O t a l , a z o k a t c s u p n a z e l n y o m s l c z s r a v a g y a m i n d e n k o r i s t a t u s quo f e n n t a r t s r a f e l h a s z n l n i n e m l e h e t . Azonos gyker gondolatok sugalmazhatnak a fennll s ltalban i s inspirl funkcit gyakorolhatnak 2 5 Q v i s s z s llapotok m e g s z n t e t s r e , attl f g g e t l e n l , v a j o n e g s z k b e n v a l r a v l t h a t k - e v a g y s e m .

    l.vf. 15-16. sz.

    - 20 -

    Jogi

    V a g y i s - vonja l e a k v e t k e z t e t s t D a l b e r g - L a r s e n , az a a r h u s i egyetem l e k t o r a - az utpikkal k a p c s o l a t o s vitk olyan p r o b l m k r a h v h a t jk fel a f i g y e l m e t , a m i k enlktil az i s m e r e t l e n s g homlyban maradnnak,' i l l e t l e g h o z z j r u l h a t n a k ahhoz, hogy az e l m l e t e t olyan tvlatokkal r u h z z k f e l , a m e l y e k a g y a k o r l a t s z e m p o n t j b l r e n d k v l f o n t o s a k , noha elmletileg e s e t l e g c s a k k e v s s magyarzhatk. A m i a t r v n y h o z s t , s ezen bell a kodifikcit i l l e t i , a t r t n e l e m b e n ezek t b b n y i r e e s z k z l s z o l g l t a k a r r a , hogy e g y f a j a e g y s g e t l t r e h o z z a n a k , m e g e r s t s e n e k , i l l e t l e g hogy a l k a l m a s e l l e n r z s t p t s e n e k ki az llam p o l g r a i f e l e t t . T i p i k u s plda a Danske L o v . m e l y a kodifikci m e z b e n a r r a i r n y u l t , hogy a k i r l y e g y e d u r a l m t b i z t o s t s a . E h h e z k p e s t a p o l g r i llam e s z m j e u j ideolgiaknt j e l e n t k e z e t t , h i s z e n olyan vilgos s egyszerU t r v n y h o z s t tliztt ki clul, mely az e g y e s p o l g r o k n a k lehetv t e s z i , hogy jogaikat g y a k o r o l h a s s k s k t e l e s s g e i k e t t e l j e s t h e s s k . A kodifikcit igy olyan e s z k z k n t fogtk f e l , a m i e g y fell b i z t o s t j a ket az l l a m h a t a l o m nknyes b e a v a t k o z s a e l l e n , m s f e l l pedig lehetv t e s z i , hogy az egyn v i s e l k e d s e k v e t k e z m n y e i t az e g y e s e s e t e k b e n e l r e l s s a anlkUl, hogy j o g s z o k v l e m n y t kellene k i k r n i e . m ha az i d e o l g i t l a v a l s g fel f o r d u l u n k , l t h a t j u k , miknt hagytak fel s o r j b a n a szp gondolatokkal lvn a t r v n y nem l e t t v i l g o s , u j ktelyek m e r l t e k llandan fel s e z r t a jog a l k a l m a z s a m g i s c s a k s p e c i a l i s t k a t : j o g s z o k i t kvetelt. Annak l e h e t s g e , hogy a kodifikci v a l j b a n az e g y e d u r a l m a t s z o l g l j a , n e m - c s a k r g m l t korok s a j t j a . P e r s z e ilyen gondolat vagy cl a z t a , hogy a p o l g r i f o r r a d a l m a k a l a p e s z m i l t a l n o s s g b a n e l f o g a d t a t t a k , nyltan nem i s fogalmazdhat m e g . Uj gondolatok jnnek t e h t - mindenekeltt a t r v n y h o z s r l mint olyan e s z k z r l , a m i a s z a b a d s g o t s az e g y e n l s g e t b i z t o s t j a . A s z e r z s z e r i n t t e h t e l k e r l h e t e t l e n , hogy a t u d o mny kvetelmnyeket l l i t s o n fel a s z a b l y o k lland k r i t i k a i e l l e n r z s r e s ily mdon a kell idben a kell i r n y v l t o z t a t s t e l k s z t s e . Olyan feladat e z , a m i t a nyugati m a r x i s t a j o g e l m l e t i s s a j t j n a k kell r e z z e n , h i s z e n ez indthat el vitkat a r r l , hogy m i r e kell m a j d a h a t a l m a t f e l h a s z n l n i a k k o r , ba ez a jvben a k t u l i s l e s z . A jog s a kodifikci klnfle e s z m i n e k s m e g v a l s u l s a i n a k p r h u z a m o s e l e m z s e l e h e t s g e t b i z t o s i t a r r a , hogy a jog ideolgiai f e l h a s z n l s n a k uj f o r m i t f e l f e d j k s uj utpikat m e g f o g a l m a z z u n k - a k r t e t s z i k a z , a k r n e m , h i s z e n utpik j e l e n vannak mindennapi l e t n k b e n : g y a k o r l a t i m a g a t a r t s u n k b a s elmleti l l s f o g l a l s a i n k b a e g y a r n t b e l e j t s z a n a k . Minden tudomny bizonyos a l a p t t e l e k r e pl, e z e k pedig m e g h a t r o z o t t utpikkal fggenek s s z e . A jog vilgban h r o m f l e utpit kell megklrb&t e t nlink. Az gynevezett szociolgiai jogutpia a jogot olyan e s z k z knt f o g a l m a z z a meg, a m i a t r s a d a l o m b a n ppen i d s z e r s z o c i l i s c l k i t z s e k m e g v a l s t s h o z f e l h a s z n l h a t . P l d a k n t Bentham s I b e r i n g , vagy Sztucska s G o j h s z b a r g neve e m l t h e t . Ilyen gondolat mindenekeltt a k k o r kerUl e l t r b e , a m i k o r a t r s a d a l o m r a d i k l i s vltozsokon megy k e r e s z t l . Mindazonltal t b b n y i r e h o z z t a r t o z i k annak f e l i s m e r s e i s , hogy a t r s a d a l o m llandan vltozik, s e z r t a jog e g y s z e r s m i n d e n k o r r a nem hozhat l t r e . Az ilyen s hasonl gondolatokat g y a k r a n a z o n o s t j k az olyan f e l f o g s o k k a l , a m e l y e k egy e r s l l a m h a t a l o m e l l e n r i z e t l e n
    251

    l. vf. 15-16. sz.

    - 20 -

    Jogi

    Joga m e l l e t t r v e l n e k , olyan b e r e n d e z k e d s n e k k s z t v e elo az u t a t , a m e l y a t r s a dalom minden gybe b e l e s z l , s e r e d m n y e az egyn J o g b i z t o n s g n a k hinya az llam nvekv' Jognak az I g a z o l s v a l e g y i d e j l e g . E g y Ilyen a z o n o s t s l e h e t s g e (mint a t r t n e l m i f e j l d s d i a l e k t i k j b a n r e j l paradoxon) m r M a r x s I h e r i n g k o r b a n i s n y i l v n v a l v o l t . A z k o r u k s t r s a d a l m u n k m u t a t o t t f e l olyan h e l y z e t e t , m e l y r z k e l h e t v t e t t e : a f o r m l i s a n mindenki s z m r a s z a b a d s g o t s e g y e n l s g e t biztost t r v n y e k kibocstsa tnyleges szabadsgot s egyenlsget is szlhet, de v i s s z j r a i s f o r d u l h a t , n e v e z e t e s e n hogy m e g s z i l r d t j a s e l m l y t i a m r f e n n l l k l n b s g e k e t . Ez pedig a n n a k e l m l e t i f e l i s m e r s v e l J r t , hogy az ilyen f e l f o g s f e l h a s z n l h a t az l l a m h a t a l o m b e a v a t k o z s i Jognak b i z t o s t s r a a n l k l , hogy u g y a n a k k o r az e g y e n l t l e n s g t u l a j d o n k p p e n i p r o b l m j t m e g o l d a n . A kvetkez t i p u s a k r i t i k a i n y i l v n o s s g u t p i j n a k n e v e z h e t . Mig az elbbi a h a t a l o m g y a k o r l s e g s z n e k t r s a d a l m i i r n y u l t s g r a volt t e k i n t e t t e l , az u t b b i a z o k r a a v e s z l y e k r e f o r d t j a a f i g y e l m e t , a m e l y e k e t a j o g r e n d e k k p v i s e l h e t n e k azokkal a k i s e b b s g e k k e l s z e m b e n , a k i k n e k n i n c s m o n o p l i u muk a jog a d o t t mdon val a l a k t s r a s f e l h a s z n l s r a . A l a p e l v l egy l t a l n o s tapasztalat szolgl, mely brutlisan leegyszerstett megfogalmazsban a kvetkezkppen h a n g z i k : minden h a t a l o m m a l v i s s z a l e h e t l n i , s a v a l s g e l k e n d z s r e minden g o n d o l a t f e l h a s z n l h a t . A kiutat (vagy k g a l b b i s annak u t p i k u s i g r e t t ) e g o n d o l a t k r egy f g g e t l e n f e l l e b b v i t e l i fok l t r e h o z s b a n , a z a z egy k r i t i k a i tudomny kiptsben ltja, a m i a hatalmi megnyilvnulsokat folyamatosan mrlegeln, s ennek e r e d m n y e k n t v l a s z t a d n a a r r a a k r d s r e , vajon a h a t a l o m g y a k o r l s a t r v n y e s nek m i n s l - e vagy s e m . E g y ilyen gondolat f i a t a l k o r b a n m r M a r x o t i s m e g k s r t e t t e ; ezt f e l e l e v e n t v e p e d i g l e g u t b b az u n . f r a n k f u r t i i s k o l a s l e g k i e m e l k e d b b e n J r g e n H a b e r m a s k p v i s e l t e . U g y a n a k k o r ez az utpia s e m m e n t e s a t t l , hogy t i s z t n ideolgikus felhasznlst n y e r j e n . L e h e t s g e s pldul,hogy egyidejleg biztostsk a s z l s s z a b a d s g o t , s g y a k o r l a t i l a g m e g a k a d l y o z z k , hogy e f e l e t t , v a g y ennek r t e l m b e n v i t a t k o z z a n a k . A k r i t i k a i n y i l v n o s s g u t p i j a azonban t a r t a l m a z egy ez ellen hat m o z z a n a t o t i s . N e v e z e t e s e n a n n a k f e l i s m e r s t , hogy e l v i l e g minden p r o b l m a t r g y i l a g o s a n s jl m e g o l d h a t n y i l t s n y i l v n o s vita l e f o l y t a t s v a l a igy ennek esetleges lehetetlerts e egyszeren hiba. A h a r m a d i k t i p u s a j o g k i z r s u t p i j a . Olyan gondolat ez, amelynek klasszikus megfogalmazst adta Marx, elmlete alapjv tette Pasukanisz, m u g y a n a k k o r a l e g k l n f l b b a n a r c h i s z t i k u s s n p i e s i r n y z a t o k b a n i s f e l l e l h e t . A t a l l k o z s o k e s z l e s m e z e j t t a l n az i n d o k o l h a t j a , h o g y ez i r n y z a t o k e g y n m e l y i kben n m i t i s z t z a t l a n s g u r a l k o d h a t o t t a m a j o g m e g h a t r o z s a t e k i n t e t b e n , a m i t el a k a r t a k v e t n i ; a n n a k k r l h a t r o l s b a n , a m i t a helybe a k a r t a k ltetni s vgl annak m e g l l a p t s b a n , hogy mik>r s m i k n t kell a jognak e l h a l n i a . T u d o m n y o s i g n y e s s g g e l m e g f o g a l m a z v a a jog e l h a l s a r e n d k v l s s z e t e t t f o l y a m a t . J e l e n t i e g y f d l a z t , hogy a t n y l e g e s e l n y o m s i s , s az ideolgiai e l k e n d z s egyik e s z k z e is m e g s z n i k . M s f e l l a z o n b a n f e l t t e l e z i , hogy e g y s z e r s m i n d e l h a l s m e g s z n i k egy,a t r s a d a l o m s z e r v e z s r e h a l l a t l a n i g n y e s s g g e l s t e c h n i k a i a p p a r t u s s a l k i a l a k t o t t v e z e t s i e s z k z i s . Mint a k o r b b i a k n l , a s z e r z itt i s h a n g s l y o z z a , hogy e gondolat i d e o l o g i k u s a n s z i n t n f e l h a s z n l h a t . N e v e z e t e s e n a r r a , hogy egyb elnyom m d s z e r e k e t l e g i t i m l j a n a k a z l t a l , hogy a j o g n a k csupn c s a k n e g a t i v o l d a l a i r l tesznek emltst.

    252

    l.vf. 15-16. sz.

    - 19 -

    Jogi

    D a l b e r g - L a r s e n l l s p o n t j a s z e r i n t ez utpik eltr' j e l l e g e k , s igy kln-kln v i z s g l a n d k . B r m e l y i k u t p i r l l e g y e n i s s z , egyikk megvalstsa sem o l d a n m e g n m a g b a n a z o k a t a p r o b l m k a t , a m e l y e k a tbbiek kiindulsi p o n t j u l s z o l g l n a k . Az a s z k s g l e t p l d u l , hogy a t r s a d a l o m b a n r v n y e sl n o r m k m e g v l t o z t a t h a t k l e g y e n e k a k k o r , a m i k o r e n n e k s z k s g e s s g e f e l m e r l , k o r n t s e m a z o n o s annak i g n y v e l , hogy a t r s a d a l o m b a n l t r e j j j e n e k s f u n k c i o n l j a nak azok a t n y e z k , a m i k a h a t a l m o n l e v k t l k a p s a i e l l e n i b i z t o s t s t c l o z z k . s ugyangy: az a s z k s g l e t , hogy az egyn t t u d j a t e k i n t e n i s a j t m i n d e n k o r i jogi h e l y z e t t , nem a z o n o s a z z a l a k v e t e l m n n y e l , hogy a n y i l v n o s vita l e h e t s g e b i z t o s t o t t legyen a kzgyek t e k i n t e t b e n . M i n d a z o n l t a l az utpikkal f o l y t a t a n d v i t a c s a k a k k o r l e h e t e r e d m n y e s , ha m e g f e l e l k l n b s g e k e t t e s z n k - m i n d e n e k e l t t a jog e l t r funkcii, i l l . e l t r s z a b l y o z s i t e r l e t e i k z t t . S z m o s m e g f i g y e l s u g y a n i s a z t s u g a l l j a , hogy a jsgi u t p i k a t i l l e t e l t r l l s p o n t o k g y a k r a n k l c s n s f l r e r t s b l s z r m a z n a k . A l e g g y a k r a b b a n abbl,hogy a m i k o r a v i t z f e l e k u t p i k r l b e s z l n e k , s a j t t a p a s z t a l a t a i k a t s e r u d i c i j u k a t vve alapul a jog e l t r f u n k c i i t s s z f r i t t a r t j k s z e m e l t t . U g y a n e n n y i r e f o n t o s , hogy a k z e l j v f e l a d a t a i s a t v o l i p e r s p e k t v k kztt is m e g f e l e l k l n b s g e t t e g y n k . E v o n a t k o z s b a n a c l s az e s z k z d i a l e k t i k u s k a p c s o l a tnak a k r d s e s e m hagyhat ki a v i t b l . T r t n e l m i t a p a s z t a l a t o k u t a l n a k a z o k r a a v e s z l y f o r r s o k r a , a m e l y e k az e s z k z k n e k c l o k k t r t n e l l p t e t s b l f a k a d h a t n a k . Olyan e r e d m n y h e z v e z e t h e t e z , hogy a t v l a t i cl k i n y i l v n t s a v l t o z a t l a n m a r a d , m g y a k o r l a t i l a g c s a k a v a l s g e l k e n d z s r e , vagy v a l a m e l y f e n n l l l l a p o t i g a z o l s r a h a s z n l j k f e l . A s z e r z s z e r i n t ugyanolyan t o r z u l s e z , mint b r m e l y u t p i a ideologikus a l k a l m a z s a , a m i v g s k v e t k e z m n y e i b e n a l k a l m a s a r r a , hogy az e r e d e t i elgondolsokat v i s s z j u k r a f o r d t s a . Az u t p i k e z r t s e m t u d o m n y e l m l e t i l e g , s e m g y a k o r lati h a t s u k b a n n e m f g g e t l e n l t e k a m i n d e n k o r i t r s a d a l m i v a l s g t l . p p e n a g o n d o l kodst l t a l n o s a n o r i e n t l s z e r e p k n l fogva r d e m e s e k e z r t a r r a , h o g y a m a r x i s t a tudomnyossgban is elmlylt elemzst kapjanak.

    ( I s m . : D r . V a r g a Csaba)

    253

    kdex

    eszmjnek

    formldsa

    Nyugat-Eurpban

    V A R G A CSABA A k d e x s a kodifikci m i n d f e l f o g s u k a t , mind tnyleges jellemziket t e k i n t v e e g y a r n t trtnelmileg mdosul k p e t m u t a t n a k . J l lehet a kodifikci bizonyos elemi f o r m i s elzmnyei m r csaknem a jog rsbafoglalsval p r h u z a m o s a n k i m u t a t h a t k , m i n d a trt n e t i f o r m l d s , mind a k d e x s a kodifikci mai jellemzinek kialakulsa szemszgbl legrdekesebbnek bizonyra a 19. szzad eleje, illetleg a h a t r o z o t t s idlegessghen is vgleges f o r m t ekkor nyer, a napleoni trvnyknyv megalkotsban ekkor kicscsosod t b b vszzados fejlds minsl. A 13. s a 19. szzad kztti idszakot, ezen bell a n y u g a t - e u r p a i jogfejldst t e k i n t v e a kodifikcis eszme, p o n t o s a b b a n a k d e x fogalma t r t n e t i a l a k u l s n a k egy monogrfia keretei kztt val n y o m o n kvetsre v l l a l k o z o t t a kzelmltban egy belga szerz, aki igen rszletes a d a t f e l t r s t s elemz vizsgldst magbafoglal mvben* megksrelte a kdex sszehasonlt t r t n e l m i fogalmnak meghatrozst. A vizsglds nem m a g u k r a a k d e x e k r e , h a n e m az azokrl a l k o t o t t s a k d e x e k bevezet rszeiben, a promulgl a k t u s o k b a n , h i v a t a l o s s magnjelleg elterjesztsekben v a g y m s u t t kifejezett eszmkre p l t , s n f o g a l m a t ily mdon szerz a k d e x e k t n y leges v o n s a i r a , m i n d e n e k e l t t a z o n b a n ezek gondolati tkrzdsre figyelemmel alakt o t t a ki. Az elemzs a l a p j u l t e h t a k d e x eszmjnek klnbz megnyilvnulsai szolg l t a k : a Dccretalium compilntio alkalmazst elrendel 1234-es Rex pncificus bulltl s a Fueros de Aragon 1247-ben t r t n p r o m u l glnsakor m e g f o g a l m a z o t t prolgustl kezdve a szerz m i n t e g y szz olyan o k m n y t tesz b e h a t vizsglds t r g y v , a m e l y e k h t vszzad t k r b e n a francia, a spanyol, az olasz, a n m e t , a holland, v a l a m i n t n s k a n d i n v , az angol s bizonyos t e k i n t e t b e n a k n o n i j o g fejldsnek fbb llomsait e g y a r n t mltn reprezentljk. Az okfejtsnek, a m o n o g r a f i k u s bizonytsn a k szerz ltal v l a s z t o l t m d j a a m egsznek szerkezett s felptst m e g h a t r o z z a . Az elszt k v e t m i n t e g y t v e n oldalnyi bevezets a kodifikcis eszme m e g n y i l v n u l s n a k egyes f o r m i t n jogfejlds trtnelmi f o l y a m a t b a g y a z o t t a n m u t a t j a be, az sszefoglalst kvet fggelkanyag pedig m i n t e g y ktszztven oldalnyi t e r j e d e l e m b e n m i n d e n e k eltt c megnyilvnulsi f o r m k lelhelynek, bibliogrfiai a d a t a i n a k s t r t n e t n e k lerst, illetleg az ezekben rejl jelentsebb t t e lek eredeti szveg szerinti p o n t o s rgztst t a r t a l m a z z a . A t u l a j d o n k p p e n i elemzs g y hozzvetlegesen 170 oldalnyi t e r j e d e l e m r e korltozdik, m e l y a m u n k a gerinct kpez h r o m fejezet s az elmleti sszefoglals kztt oszlik meg. E z a h r o m fejezet a kodilissai de dfinition.

    VANDBRLINDEN: J a c q u e s : IjC concept de code en Europe occidentale du XII1' au X I X ' sicle. B r u x e l l e s , L e s E d i t i o n s d e l ' I n s t i t u t d e S o c i o l o g i e d e l ' U n i v e r s i t J . i b r c d e B r u x e l l e s , 1907. BOO p .

    .674

    254

    fikcis eszme h r o m f oldalt, a kdex form j n a k , t a r t a l m n a k s a t t r i b t u m a i n a k kialaktsra v o n a t k o z g o n d o l a t o k a t t r gyalja. E fejezeteken bell a vizsglds i r n y a s m d j a teljessggel nzonosnak minsl: a forrsok szigoran pozitivisztikus elemzst kveti a ltszlagosan eltr, v a l j b a n azonb a n a kdex fogalomkrbe cs jelensgek vizsglata, m a j d a kdex f o r m j t , t a r t a l m t s a t t r i b t u m a i t m e g h a t r o z tnyezk szerep n e k feltrsa, vgl pedig n t b b t e k i n t e t ben hasonl, de a f o r m a , a t a r t a l o m v a g y az n t t r i b u t u m o k t e k i n t e t b e n mgis klnbz megnyilvnulsoknak a kdexektl val fogalmi elhatrolsa. Lnyegileg gy a monogrfia a fggelkknt kzztett o k m n y o k sszehasonlt s r e n d szerez trtneti feldolgozst kpezi, ennyiben pedig, g y t n i k , forrsai feldolgozsnak a t e r j e d e l m h e z kpest viszonylag keveset n y j t . E z a kvetkeztets bizonyr^ jogosultn a k m u t a t k o z i k , m e g kell a z o n b a n j e g y e z n n k , h o g y a kdex eszmjnek feltrsa, sszeh a s o n l t trtnelmi f o g a l m n a k k i b o n t s a s m e g h a t r o z s a u g y a n a k k o r igen differencilt a n , c s a k n e m filolgiai nlapossggal d o k u m e n t l t a n jelenik meg. g y pedig mg a k k o r is, h a szerz vizsgldsa olykor poziliviszlikusn a k : a b e m u t a t o t t o k m n y o k szveghez erteljesen t a p a d n a k s azok ltal t a l n tlzott a n is m e g h a t r o z o t t n a k m u t a t k o z i k , kvetkeztetseiben a m mgsem t n h e t rdektelennek v a g y szegnyesnek, hiszen a m o n o g r f i t m r m a g a a meglehetsen sztszrt s nehezen hozzfrhet d o k u m e n t u m o k sszegyjtse, a n n o t l s a s k i v o n a t o s kzzttele is s z m o t tev jelentsg kziknyvv a v a t j a , az elemzs pedig a f o r r s a n y a g o k n a k a szerzi clkitzst kielgt teljes feldolgozst n y j t j a : a m figyelemre m l t f o r r s m u n k k t a n u l m n y o z s a a l a p j n figyelemre mlt eredm n y e k h e z vezet, melyek a jogelmlet szmra n m a g u k b a n is vizsgldsra rdemesek, u g y a n a k k o r pedig egy, a szerz ltal m a g a kr emelt korltokon t l m u t a t k u t a t s s z m r a m e g b z h a t a l a p n a k s e g y t t a l rsze r e d m n y n e k minslnek.
    *

    melyek a compilatio, a compcruUum, illetleg a collcctio nyelvi formival kapcsolatosak. Az egysg t a r t a l m i s g t j o b b a n hangslyozza a z o n b a n a I I . T H E O D O S I U S llal /129-ben a l k a l m a z o t t codex kifejezs, mely msfl vezred m l t n legalbbis s z r m a z k a i b a n csakn e m m i n d e n nyelvben ltalnoss vlt. Szerz b e m u t a t s b l k i t n e n a codex v a g y caudex eredetileg egysgesen fatrzset j e l e n t e t t , m a j d t o v b b i fejldsben c kt jellsmd elvlt egymstl. A t o v b b r a is a fa m e g h a t r o z o t t rszt jell caudex nyelvi formtl eltren a codex c s a k h a m a r deszkt, lapot s gy klnsen frlapot j e l e n t e i t ; ily m d o n p e d i g a tabula szval szinonimm vlt. Ez a jelents nz.onban, a m i n t erre az antiqui plurcs coniuntas codices diccbant kifejezs is utal, h a m a r o s a n a h a s o n l rlapokbl sszelelt k n y v jellsre t o l d o t t t, vgl pedig a fval val, eredetileg lnyeges kapcsolat teljesen e l t n t , s a p e r g a m e n b l , paprbl v a g y m s lapokbl ll k n y v e k jellsnek a d t a t helyt. 1 Nos, u codex s hasonlkppen a code, codice, codigo kifejezs a 13. s z z a d b a n a f r a n c i k n l s olaszoknl, a 14. s z z a d b a n az angoloknl, a IG. s z z a d b a n pedig a spanyoloknl elbb I U S T I N I A N U S m v t , m a j d az a h h o z hasonl t e r m k e k e t jelli. E n n e k megfelelen a jogi nyelvben specifikus jelentst vesz fel, i m m r jogi szvegek m e g h a t r o z o t t g y j t e m n y t jelli, s gy az egyedli olyan esetet, a m i k o r a codex a iustinianus m l l e l v o n a t k o z t a t v a a k n y v ltalnos rlelmhen nyer a l k a l m a z s t , az 1580-as firenzei Liber statutorum arrctii elszava kpezi. 1 A fordts o k a t illeten szintn hasonl helyzettel tallkozunk. A g e r m n nyelvterleten a (Ge.sclz)buch, a (Keurjboek, a (log)bok s a (lov)bog m r a 13. s z z a d b a n megjelenik, 1711-ben pedig VAN Z U H C K a Codex batarius szvegben kifejezetten is megersti, hogy a handboek kifejezssel a latin codex f o r d t s t adja. U g y a n a k k o r emltsre rdemes mg, hogy jllehet a 16. szzadban Nmetalfldn a keurbock ltalnos a l k a l m a z s t nyer, a Gesetzbuch megjellst a 14. szzadtl kezdve csak a nmet vrosi j o g g y j t e i n n y e k b e n t a l l j u k , ltalnos r t e l e m b e n u g y a n i s e kifejezst mindssze a 18. szzadtl kezdve hasznljk. 3 Az egysg gondolata kifejezdhet abban a k v e t e l m n y b e n is, h o g y egy m e g h a t r o z o t t t r v n y a jog mindeddig klnll rszeit egy a d o t t s sszefgg keretbe foglalja. E z t fejezte ki pldul az a Codex elksztsre i r n y u l iustinianus rendelkezs, amely a klnbz csszri konstitcikban sztszrt r e n d e l k e z sek egy t r v n y b e n val egyestst tartalm a z t a . Az egysg t a r t a l m i s g t vgl ineg i n k b b f o k o z h a t j a az egy t r v n y b e n v a l sszefoglals olyan megvalstsa, amely

    1. A kdex s a kodifikci t r t n e t i felfogsa szerz szemben a k d e x f o r m j t , t a r t a l m t s a t t r i b t u m a i t rint trtneti eszmkbl ll el. 1.1. Ami ezek kzl a kdex f o r m j t illeti, az elemzs sorn szerz mindenekeltt a t a r talmi egysg, a koherencia k v e t e l m n y t s t n y t hangslyozza. ltalnossgban az egysgre u t a l n a k a latin cum elljr n y o m a i t visel kifejezsek,
    1 VANDKRUNDK.V, * VANDERLINDKK, ' VANDEnLINDEN,

    72. p. 73. p. 73 74.

    p.

    255
    .674

    egyszersmind egy meghutro/.oll rendszer kia l a k t s t clozza. E g y ilyen rtelemben v e t t szervezett egsz ltrehozsra irnyul gondolat jegyeit visellc. m a g n a Digcsta Iusliniana, illetleg a syxtema kifejezsnek BACON, s az 1781-es npolyi Codicc Fcrdiiiaiidino szvegben D E J 0 1 U 0 ltal val alkalmazsa i:gy a r n t . A modell t e h t , legalbbis ami az egysgteremtsre m u t a t f o r m a i megjelenst illeti, e g y r t e l m e n I U S T I N I A N U S m v e , melyre az 1G05-S szavojai Codex Fabrianus szvegben F A D E R kifejezetten is h i v a t k o z i k , s mely az 1534-ben S t a r k e y ltal Reginald P O L E - n a k , C a n t e r b u r y rseknek t u l a j d o n t o t t hres llsfoglals j o g u n k b a n u g y a n olyan orvosls szksges, m i n t a m i t J u s z t i n i nus/. v a l s t o t t meg a r m a i a k j o g b a n " 4 a l a p j u l szolglt. 1.2. A k d e x t a r t a l m t rint vizsglds k i t e r j e d h e t a t a r t a l m i sszetevk jellegnek 3 ezek ktelez erejnek krdsre e g y a r n t . 1.2.1. A kdexek t a r t a l m t a kodifikci t r t n e t b e n elsknt a h a t l y o s j o g a n y a g egsze kpezte. Eszmeileg ez fejezdik ki pldul 11. T 1 1 E 0 D 0 S I U S >.29. m r c i u s 26-i k o n s t i t c i j b a n , mely a csszr arra irnyul rendelkezst tartalmazza, hogy a t e r v b e v e t t msodik codex lelje fel a ius egszt: a Grngorius s H e r i n o g e n i a n u s g y j temnyeiben, v a l a m i n t a csszr els kdexben rgztett csszri k o n s t i t c i k a t , v a l a m i n t a j o g t u d s o k ltal k i m u n k l t d o k t r n t egya r n t . U g y a n e z az eszme tr vissza ksbb, gy a kasztiliai X. A L F O N Z kifejtsben, aki az 1272-ben p r o m u l g l l Li6rc/c leijrs, v a g y ismert e b b e n Las siete parlidas t e k i n t e t b e n gy foglalt llst, h u g y a n n a k m i n d a z t , ami az e m b e r t r s a d a l m i tevkenysgnek jogi kereteivel kapcsolatos, t a r t a l m a z n i a kell 6 A t o v b b i fejlds sorn m i n d a z o n l t a l az vlik ltalnoss, hogy a k d e x a h a t l y o s j o g a n y a g n a k mindssze s z m o t t e v rszt, s k o r n t s e m egszi t a r t a l m a z z a . A kodifikci t r g y a k n t gy megjelenhet egy formlis jogforrs a t r v n y , a szoks, a bri dnts, a j o g t u d s o k d o k t r n j a , a v a g y t b b formlis jogforrs azonos a r n y b a n , v a g y a t r v n y , a j o g g y a k o r l a t v a g y a doktrina tlslyval e g y a r n t . Vgezetl pedig napvilgot l t n a k s csakh a m a r u r a l k o d v v l n a k az olyan k d e x e k , a m e l y e k t a r t a l m t n e m a jog egsze, n e m is a n n a k jogforrsi szempontbl m e g h a t r o z o t t rsze, h a n e m a jog valamilyen ga, v a l a m i l y e n

    terlete kpezi. Ez a megolds szksgkppen t a l a k t j a a kodifikcis f o l y a m a t kpt, hiszen e t t l kezdve a jogviszonyok egy megh a t r o z o t t k a t e g r i j a lp az individualizlt formlis forrsok helybe, st a szerzk . . . g y a k r a n m g azt is hangslyozzk, h o g y t b b formlis forrs o l v a d t egysgbe a m t a r t a l m i kialakilsa sorn". 4 A joggi k d e x korai p l d j a k n t e m l t h e t a b a j o r IV. V I L M O S ltal 1520-ban p r o m u l g l t Gerichtsordnung. a v a g y a J N O S Z S I G M O N D ltal 1018-ban p r o m u l g l t Landrechtdes Ilerzogthunis Preussen, mely bels tagolsa ltal h a n g s l y o z o t t a n az eljrsi, a hzassgi, a szerzdsi, az rklsi, a b n t e t s az egyb s z a b l y o k a t egymstl elklntve foglalja m a g b a n . . 1.2.2. A h h o z , h o g y v a l b a n kodifikcirl beszlhessnk, a kdex t a r t a l m n a k s a j t o s , a t r v n y i f o r m h o z kapcsold ktelez ervel kell rendelkeznie. L e g g y a k r a b b a n a k d e x n e k egy nll a k t u s , a promulgcis a k t u s ltal trtn p r o m u l g l s a z r j a 1c a kodifikcis e l j r s i . E z a megolds jellemezte m r a rmai ko-lifikcit is, hiszen m i n d I I . T 1 I E O D O S I U S , inind I U S T I N I A N U S kifejez c m e i hordoz nll konstitcik k i b o c s t s v a l pecsteltk le m v k e t s p r o m u l g l t k azt b i r o d a l m u k b a n . A t r v n y h o z h a t a l o m jelenlte v a g y befolysa a z o n b a n nemcsak a promulgcibun n y i l v n u l h a t meg. Formlis promulgci nlkl is a m olykor a szuvern ltal f o r m b a nttL e s z m t hordozza, a szankcionls m e g t a g a d s a esetn viszont az is elfordul, h o g y a m csupn a k d e x k i a l a k t s r a , illetleg j v h a g y s r a i r n y u l krelmet tartalmazza. A p r o m u l g l s m e g t a g a d s n a k v a g y hin y n a k kt oka l e h e t : a t r v n y h o z h a t a l o m v a g y n e m r t egyet a kdex a d o t t m d o n val m e g f o r m l s v a l , v a g y pedig a k d e x - t a r t a lom e r e d e n d e n trvnyhozsi jellege m i a l t szksgtelennek tli a z t . Ilyen meggondolssal t a l l k o z h a t u n k pldul a s p a n y o l 11. K R O L Y esetben, aki a Guipuzcoa t a r t o m n y b a n h a t l y o s j o g a n y a g o t egysgbe foglal Recopilacin szankcionlsra i r n y u l krelmekre a m kinyomtatst engedlyez 1G96. vi p r i v i l g i u m b a n azzal vlaszolt, h o g y "a kodifikci krbe v o n t a k t u s o k n a k a m r meglev ktelez ernl s a u t o r i t s nl t b b e t biztostani nemcsak szksgtelennek, h a n e m rtelmetlennek is minslne. 7 1.3. ,,A s a j t o s f o r m n s t a r t a l m o n tlmenen a k d e x e t olyan klnfle v o n s o k

    ' , , T h e r e f o r , to r e m e d y t h y s m a t e r g r o u n l y , h y t w e r e n c c c s s o r y , In o u r l a w , l o v j e t h e n m e r e m e d y t h a t J i t s t y n y a n d y d in t h e low of t h e R o m a y n y s , t o b r v n g t h y s i n f y n y t e p r o c c s s c to c c r t o y n e n d y s , t o c u t a w a y Uiys l o n g l a w y s , a n d , h y 111e w y s d o m e of s o m e p o l y t y k c a n d w y s e m e n , i n s t y t u t e a f e w n d b e t t u r l a w y s a n d o r d y n a n r y s . " I d . MAITLAND, W . : English Law arvi the Renaissance. = S c l c c t E s s a y s in A n g l o - A c - e r i c o n L e g a l H i s t o r y . Vol. I . D o s t o n , 1907. 172. p . 11. j r g y z c l . I d . ViNDBnLtNDBK, 70. s 3 0 1 3 0 2 . p .
    VANDEIU.I.NDEN, 9 1 3 2 . p . VANDEllLINDEN, 112. p. ' VANDKM.INOEN. 130. p.

    256

    678

    jellemzik, a m e l y e k egysgesen il jug kielgtbb megismerse elsegtshez val hozzj r u l s i clozzk. Iis n megismersre i r n y u l erfeszts kpezi u kodifikcis jelensg a l a p v e t o k i , legalbbis uzok szemhen, a k i k az c krdsre v o n a t k o z e s z m j k i a 13. s n I!). szzad kzlli N y u g a l - l i u r p b n n kifejezsre j u t t a t l a k . " Kos, n k o d i f i k r i n a k a h a t l y o s jog megismersvel val ilyen egyrtelm sszekapcsolsa* h a t r o z z a nicg a kdex a t t r i b t u m a i t , melyek l n y e k k n t s tovbbi k v c l c h n e n y e k k i i l e g y a r n t megjelennek. J e l e n t s a l l r i h u t u m n n k t e k i n t h e t mind e n e k e l t t a kdex t a r t a l m i egysge, hiszen ,,a jogforrsok sztszrtsga s e l a p r z d o l l sga kpezik elssorban a z o k a l nr. a k a d l y u k u l , a m e l y e k legyzsi a kodifikl or vllalja. St, ezek oly lnyegiv v l n a k , h o g y m a g i a kdex formji i s . . . meghatrozzk".' Jgen f o n t o s n a k m u t a t k o z i k t o v b b a k d e x kzikny vs/.er kezelhetsge, mely rszben a terjedelem krdsvel ll sszefggsben. A t e r j e d e l m e i a z o n b a n nemcsak a-/, egysgbefoglalam' j o g a n y a g mennyisge h a t r o z z a meg. A kodifikcis eljrs sorn u g y a n i s g y a k r a n trekszenek egyfell a tisztn formlis jelentsgei hordoz szvegrszeknek I I . TI I liODOSl US v a g y II ISTI NI AN US esethen pldul a konstitcik bevezetsi s v g r e h a j t s : f o r m u l i n a k , az 1GJ2. vi CinIldes decisions foreuses szvegben pedig D IC I t l l O S S K S az rvelseknek s az f l l c l e k b c n foglalt egyb idzeteknek a k i i k t a t s r a , msfell pe.diga terjengs kifejezsnek az a d o l t szvegsszefggsben lehetsges s i n d o k o l t lercdoklsra, a h o g y a n ezt nr. elbbi -fela d a t t a l egvsghon pldul DACOK vllalta. 1 A kodifiklsra kerl j o g a n y a g o k r e n d e z e t lensgre s ily mdon egy m e g h a t r o z o t t szably feltallsnak g y a k o r l a t i nehzsgre t e k i n t e t t e l " c s a k n e m m i n d e n esetben h a n g slyozst nyer a rendezs, ar. osztlyozs s a megfelel szerkezeti kialakts ignye, ahogyan ezzel p r h u z a m o s a n u korbbi h o m lyossgot, ktsgeket s k t r t e l m s g e k e t lekzd vilgos, p o n t o s s rvid megfogalmazsok k v e t e l m n y e is g y a k r a n szerepel.
    VlKDERLINBN, 1 0 3 . |>.
    VANOERLINDKN, 1G4. p.

    A jogforrsi rendszer t l b u r j n z s a nyilvnvalan a h a t l y o s szvegek ellentmondsossg n a k a veszlyt.rejti, s ez a k r l m n y j a b b f e l a d a t o t r a kodifiktorra. A megolds kizrlag csak a krdses jogforrsok harmonizlsban l l h a t hasonl e r e d m n y azonban oly m d o n is elrhet, hogy n kdex szerzje ha erre megfelel h a l a l o m m a l rendelkezik r v n y t e l e n n e k nyilvnt m i n d e n , a sajt szvegtl eltr megfogalmazst, s gy hatlyosknt kizrlag csak a s a j l szvegi ismeri el. Ilyen rtelm rendelkezsi t a l l h a t u n k az. i'i.'IO. vi szavojai Dirrel n seil sin lu In szvegben, a Const unies generates till duch d'Autiste g y j t e m n y i proinnlgl lS'i. augusztus 1'2-i plenslcvihcn, 1 1 a Cot lex IhcrcsitimiK 17IG. vi proinulgris a k t u s t e r v e z e t h e n s m s kodifikcis t e r m k e k b e n e g y a r n t . . Klnsen ar. olyan kdexek esetbea. a m e l y e k p r o n i u l g l a s l ilyen v a g y olyan oknl fogva nem n y e r n e k , s gy ktelez erejket c s u p n sszetevik eredeti jogforrsi erejbl m e r t h e t i k , az alapul fekv szvegek hsges kvetse tlnl f o n t o s s g v v l h a t . Ugyana k k o r a z o n b a n a kodifikri terniszclcs a l k a l m a i n y j t a j o g f o r r s o k kiegsztsre, s ng i n k b b a m r k o r b b a n d e s u e l u d o b a m e n t , v a g y a kodifikcis eljrs sorn abroglsru v r szvegek k i i k t a t s r a . Kgy hasonl jelleg fellvizsglat szksgessgi szmos kdex kifejezel len is hangslyozza: a mr e m l t e t i Constitutes d'Aouste-r;\ vonatkoztatva e feladatot pldul a szuvern a Inllir et Osler ce qu'est rmjr el inilcell s z a v a k b a n fogalmazta meg. l i b b e n az sszefggsben az minsl klnsen rdekesnek, hogy ezek a mveletek, a kiegsztsek s k i i k t a t s o k egymssal t r s u l h a t n a k , lia a kodifikator a m r formba n t t t szablyok m d o s t s t k v n j a , likkor a z o n b a n a kodifikci ignye, mely eredenden a jogi f o r m l rinti, kiegszl a reform ignye-, vei, mely viszont i m m r a t a r t a l o m r a iranyl". 1 2 A reform m r t k e s indoka egybknt klnbz lehet. A Code, llcurij III kialaktsval kapcsolatos privilgiumlcvl pldul i"cn s z k s z a v a n csak az ont est ndiottslccs certaines Modifications megllaptst tartalmazza, 1 1 a ksbbiek sorn a z o n b a n , ha olykor csupn utalsszern, m r a mdosts indoklsa is egyre i n k b b megjelenik.

    " S c c o n d l y , I l o i n o n y m i a e , us J u s t i n i a n c a l l c l h l l i c m , t h n l i, e n s r s m e r e l y uf i t e r a t i o n n m l r e p e t i t i o n , .'ire 1 !"' p u r p e d a w a y ; u n d t h e c a s e s o t I d e n t i t y , wlileli n r o licsl r e p o r t e d , nnrt n r p j e d , t o b e r e l n i n e d i n s l c m l of llie r r s l L a s t l y , Cnscs r e p o r t e d w i t h t o o g r e a t p r o l i x i t y , w o u l d b e d r a w n I n t o n m o r e c o m p e n d i o u s r e p o r t ; m i t In I lie n a t u r e of n n a b r i d g m e n t , b u t t a u t o l o g i e s a n d i m p e r t i n e n c e s t o b e c u t o f f . . . " UACON', S i r F r o n e i s ; A Proposition Touching llie Compiling and Amendment of llie Laws of lingland. T l i e W o r k s of S F f i . V o l . I I . L o n d o n , 177H. S<0. i k v . p . IdViNUEnLtNDKK, 3 4 4 . p . . 1 1 . . . en l e u r d e f e n d a n t n l l e g u e r , p o s e r , o u I n t r o d u i r e f a i c t s , o u v s a g e s c o n t r a i r e s , m i d r o g i o n s i i u s d i t c i Couft i u n e s . . . p o u r l e r e s t e de n u t r c j c a s n o n c o m p r l n s o u s d i t s l i u r e s , ils d e m e u r e r o n t A la d i s p o s i t i o n d e s a n c i e n s H i l f , vsnges, c h n p l l r a , et reglcineni d u d i t D u c h . . . L e u r tollissant t o u t p o u u o i r d e i n g e r n u l r e m e n l q u ' e s t c o n t e n u en lecllca. D c l a r o n s p a r ces p r s e n t e s t o u s l u g e m e n s q u i s e r o n t f a l e l s nu c o n t r a i r e d e n u l l e f o r r e c l v o l e u r . . . " Caw Inniet gnrales du duch d'Aouste. C l i a m b r y , 1 5 8 8 . 8 2 5 . i i kOv. p . I d . VAN UKRLINOEN, 3 2 2 . p .
    11

    VAKDEnLIS'UBN,

    187.

    p.

    "Code

    tlu rop Henry

    111., rotj de France

    el de Pologne,

    l ' a r i s , 15R7. IJ. p . I d . VASIIRIII.INOKN, 32< 3 2 5 . p .

    257
    .674

    Vgezetl s z m o t t e v jelentseget kell tul a j d o n t a n i a kdex teljessgnek, nmi m e n n y i sgi s minsgi eleinek foglnlatt kpezi. A teljessg ignyre olykor c s u p n nz abszolutizl cm vugy egy, a kizrlagossgra m u t a t kifej e z s a Dcrta seit statuta esetben pldul a compendium uniciim sszettel a l k a l m a z s a utul, a promulglsra kerl kdexeknl azonban a trvnyhoz h a t l y o s j o g k n t nem ritkn csuk s kizrlag o s a j t m v i b e n foglalt a k a t f o g a d j a cl, s fgy, mivel u promulgcis a k t u s llal minden m s m e g f o g a l m a z s v a g y rendezs egyszer cs m i n d e n k o r r a r v n y t e l e n n vlik, n kodifikntrius szablyozs szksgkppen teljessget n y e r el. A Privileges el Libectez d'Orange epilgusa pldul c s a k g y , m i n t az lG65-ben X I V . L a j o s s z m r a kszlt e m l k i r a t b a n P U S S O R T a kodifikci teljessgnek m e g v a l s t s t e g y a r n t a k d e x kizrlagos jogforrss ttelvel clozza. 1 4 2. H a a szerz llal oz elemzs s o r n f e l t r t v o n s o k a t ys eszmket ismt a szerz ltal k i a l a k t o t t gondolati k e r e t b e n egymssal val klcsns k a p c s o l a t a i k b a n , trtnelmi f e j l d s k b e n s sszefggskben l e k i n l j k , a k d e x felfogsa a trtnelmi i d s z a k o k n a k megfelelen mdosul k p e t m u t a t . A kdex eszmje, m i n t ismeretes, n 3. szazad vgn, G R E G O R I U S s IIERMOC. E N I A N U S m u n k i b a n a l a k u l t ki. A Codex megjells e k k o r m r n m t a r t a l m i egysgre egyrtelm e n u t a l t , I U S T I N I A N U S igestn-ja pedig a t a r t a l o m az a l t r i b u l u m o k jellemzst is m a g b a n foglalta, hiszen ,,n t a r t a l o m t r v n y hozsi termszete vilgos megerstst nyer azltal, h o g y a t r v n y h o z h a t a l o m ltal a k a r t , elksztett s vgl m e g e r s t e t t m vekrl v n n sz. Ez pedig j s z a n k c i i biztost n k o r b b i t r v n y h o z s i szvegeknek, olyan m d o n , hogy ezltal m i n d e n ktsget kizr". 1 * A r m a i kodifikcis cszinc, mely a G. s z z a d b a n nyeri el b e f e j e z e t t f o r m j t , a 13. szzadiin jelenik meg i s m t , e z t t a l a z o n b a n m r az eurpai kodifikcis g o n d o l a t e l f u t r a k n t . A 16. szzad t e r m k e i gy uz 1547. vi nlcxandritii Codex statutorum vngy a Co<le Jlcnry III meg egyfell n rinni megoldsok tovbblsnek pldit, msfell azonban az e u r p a i r o t t j o g f o r r s o k els cixlex elnevezs emlkeit kpezik. Az eurpai kodifikaci lnyegben csak a 17. s z z a d b a n szakad el r m a i eldjtl. Az e k k o r s z l e t e t t kdexek a z o n b a n m i n d e n e k -

    e l t t szemlyhez t a p a d szerzi m v e k k n t j e l e n t e k meg, t a r t a l m u k pedig g y a k r a n igen l c s z k l l n e k m u t a t k o z o t t . A Carlo T A P I O ltal 1628-ban sszelltott lus regni Nepolitani pldul a t e r l e t egsz h a t l y o s j o g a n y a g t egysgbe foglalta, ezzel s z e m b e n viszont a J a c q u e s C O R U I N ltl 1628-ban k z z t e t t Codex Louis XIII csak e g y m e g h a t r o z o t t u r a l k o d j o g a l k o t s n a k , a szavojni Antoine FADER ltal 1605-ben elksztett Codex Fabrianus definitioniim forensium a j o g g y a k o r l a t , a brsszeli Albert L E M I R E ltl 1638-ban f o r m b a n t t t Codex regularum pedig oz egyhzi r e n d e k e t r i n t szablyok sszefoglalst clozta. A r m a i pldtl val t o v b b i alapv e t eltrsnek t n i k , hogy m a g n o s o k m v e i rl lvn sz, a politikai h a t o l o m semmifle szerepet n e m j t s z o t t e k d e x e k k i a l a k t s ban. Ugyanakkor nzonban megjelentek a s z u v e r n h e z c m z e t t szankcionls, v a g y legalbbis p a t r o n n l s i r n t i k r e l m e t t a r t a l m a z dedikcik, v a l a m i n t c g y j t e m n y e k nek a szuvernrl val olyan elnevezsei, a m e l y e k a megersts termszetes k v n a l m t hangslyoztk.1' A kodifikcis gondolat a 18. szzad folyam n jelentsgteljes v l t o z s o k o n m e g y t . Mindenekeltt n j o g g y a k o r l a t , n d o k t r i n a v o g y a r m a i j o g a kodifikcis f o l y a m a t t r g y a i k n t i m m r nein szerepelnek, s f g y a t r v n y h o z s i a n y a g kodifiklsa v i l i k kizrlagoss. Mfg k o r b b a n u j o g f o r r s o k elt e r j e d t osztlyozsi a l a p o t kpeztek, m o s t ' a j o g f o r r s o k cgyescgeslsc f o l y t n n t r g y , a j o g g szerinti tnpolds lp eltrbe. A j o g g a n k n t val kodifikls korai e l f u t r a i m e l l e t t e m l t h e t a Nmetalfld t e k i n t e t b e n 1704-ben C L I R I N , F r a n c i a o r s z g t e k i n t e t b e n p e d i g 1708-ban D E S P A R H E llal m e g f o r m l t Code militaire s il fel vezred teljes joga n y a g t cgysgbcfoglal S A N G H A 1 N ltal 1744-ben m e g a l k o t o t t Code de la Librairie et Imprimerie de Paris, a d n l jelleg t t r s t m i n d a z o n l t a l csak n C O C C E J I ltal Cor17451-ben k i m u n k l l porosz Project-des poris iuris Frie/lriciani, illetleg a V O N K R E 1 T T M A Y R ltal szerkesztett s 1751-ben, 1753-ban cs 1756-bnn p r o m u l g l t Codex iuris Bavarici criminalis, Codex iuris Bavarici iudiciarii s Codex Maximilianen. B avari eus civilis j e l e n t h e t t k . A kodifikcis t r g y ilyen t a r t a l m i jelleg m e g h a t r o z o t t s g a vgs soron bizonyos minsgi szemllet meghonos-

    1 1 VANDEIILINOK, 190. p . E l m o y e n n a n t e t auf c e q u e d e s s u s , t u l I r x j l r u m e n j cl t i l r e s p r c d o n s , c o n t e n o n s 1rs Pritiilcgcs c l l i b r i e z , d e l o d i l l e Ville, C o t n m u n n u t s , C i l o y c m , e t l l n b i l a n s d'icclle, s o n t e r r o i r c l disLroit, d e m e u r e r o n t n u l s e t i n u a l a h l c s . " l'riuileges et Lihcrlez octroyees In cit et fille d'Orange, par tes Princes Souverains.Oruwgc, 1G07. M <8. p . , , N c s u i v r e l ' e x e m p l e d e l ' o r d u n n o i i c c d u C'JO, q u i c o n f i r m e t o u t e s i c i p r c d e n t e s , t i elles n ' o n t e s t r v o q u e ! p o r q u e l q u e n u i r e c o n l r o i r c ou a b r o g e s p a r l ' u s a g e c o n t r a i r e ; innls o u c o n t r n l r c , f a i r e u n c o r p s e n t i e r c l p o r / n l l d e t o u t e s l e s o r d o n n a n c e s , a v e c r v o c a t i o n d e t o u t e s les p r c d e n t e s . D f e n d r e d e c i t e r a u c u n e l o y o u o r d o n n a n c e a u t . e q u o la n n u v r l l e a p r s su p u b l i c a t i o n ; d e f a i r e a u c u n e n o t e , c o m m e n t a i r e , n l r e c u e i l d ' a r r e s t s , 4 p e i n e d e p u n i t i o n . " M m o i r e .le I'USSONT. I d . COLBERT, J . D . : Lettres, instructions et mmoires. P a r i s , lUfit 1 8 8 2 . Vol. V I . 21 2 2 . p . I d .
    VMDBULINDE.V, 3 3 9 . s 3G0. p . M VINDENLINDEY, 230. p. " VANDKRI.IXDKN, 2 3 1 2 3 2 .

    p.

    258

    617

    t s t e r e d m n y e z t e , m i n t h o g y egy a d o t t jogforrs mennyisgi tfogsa h e l y e t t v a l a m e l y jogg minsgi m e g r a g a d s a , bizonyos rendelkezsek kivlasztsa v l t a l a p v e t v , ami viszont az egysghefoglals alkot jellegnek f o k o z d s t , a r e f o r m t e n d e n c i k szerepnek nvekedst felttelezte. g y pedig a kodifikcis e l j r s b a n , noha a n n a k t r g y t elsdlegesen i m m r a trvnyhozsi a k t u s o k kpeztk, egyre i n k b b ismt m e g j e l e n t a h a t a l o m kzvetlen kzbelpse a k d e x n e k hivatalos jelleggel vul felruhzsa i r n t . A j o g a n y a g m e g j t s t eredmnyez joggi kdexek ltrehozsa vgezetl j v o n s t a l a k t o t t ki az a t t r i b t u m o k oldaln is, a n n a k a k o r n t s e m kivteles meggyzdsnek a f o r m j b a n , h o g y a jog racionalizlsa teljes, a kros h a t s n a k tlt rtelmezst kikszbl, s gy m i n d e n egyes esetre v o n a t k o z a n kzvetlen s egyrtelm m e g o l d s t biztost t r v n y k n y v e k kialaktshoz v e z e t h e t . 1 ' 3. A k d e x f o r m j t , t a r t a l m t s a t t r i b t u m a i t rinten nz elemzs s az sszefggsek feltrsa szerz vizsgldsainak f n y b e n u l k a l m a s n a k m u t a t k o z i k vgl a kodifikcis eszme k r l h a t r o l s r a s a kodifikcis elj r s n a k m s eljrsoktl val e l h a t r o l s r a . 3.1. Ami a k d e x formai oldalt illeti, a trtnelem szmos olyan megoldst m u t a t o t t m r fel, ami a kodifikcihoz hasonl t a r t a l o m mal s cllal n y e r t a l k a l m a z s t , anlkl azonban, hogy ez a kodifikcis forma ignybevtelt e r e d m n y e z t e vojna. F r a n c i a o r s z g b a n s D n i b a n pldul a joga l k o t s t rint centralizltsg s publicits h i n y t nem r i t k n levltri n y i l v n t a r t s megszervezsvel, brsgokon val rendszeres kzzttellel, az ingyenes t a n u l m n y o z s s tancskrs lehetv ttelvel, idszakonk n t visszatr kihirdetssel orvosoltk. Hasonlkppen, a fennll jogot rint ktsgek eloszlatsra g y a k r a n a h a t l y o s j o g a n y a g megerstsnek, a kzzttel szervezetlensgbl s a p l d n y o n k n t i j r a m s o l s b l f a k a d h i b k kikszblsre a hivatalos j r a n y o m s n a k , a megismerst gtl n y e l v szveg j j f o r m l s r a a hivatalos fordtsn a k , a terjedelmi tltengs cskkentsre a h a t l y o n kvl helyezsnek s vgl a jog-

    forrsi hierarchia h i n y b l f a k a d ellentmondsossg m e g s z n t e t s r e pedig a hierarchizlsnak m a g t l r t e t d eszkzt a l k a l m a z t k . ltalnossgban mcgllapihat, hogy ,,c mdszerek ppen gy, m i n t a kodifikci, a jog jelents s t r v n y h o z s i jelleg rszhez k a p c s o l d h a t n a k , s ezzel e g y t t a megismers k n n y e b b ttelhez v e z e t e r e d m n y e k k e l jellemezhetk; mgis, lia nincs egy egysges egsz ltrehozsrl sz, kodifikcirl n e m beszlhetnk". 1 8 3.2. A h a t l y o s jog megismerst elsegthetik olyan m v e k is, a m e l y e k a j o g o t r i n t egysgbefoglalst v a l s t a n a k u g y a n meg, t a r t a l m u k a t a z o n b a n nem jogalkotsi a n y a g o k kpezik. A doktrinlis jelleg m u n k k u g y a n i s azltal, h o g y rendszeres f o r m b a n a tteles jog t a r t a l m r a v o n a t k o z i s m e r e t e k e t foglaln a k ssze, a j o b b megismerst b i z t o s t j k , ugyanakkor azonban tartalmi sajtossgaiknl fogva n e m clozzk s rtelemszeren nem is c l o z h a t j k a j o g a l k o t ltal val szankcionlst, m i n t h o g y ezek esetben eleve m s o d lagos alkotsokrl v a n sz. g y pedig e krben, fggetlenl a t t l , h o g y hasonl jelensgek m i n t pldul a P r i z s b a n I I E N I U Q U E Z al 17Gl-ben k i a d o t t Code des Seigneurs Haul Justiciers esetleg a codex c m k t viselik, kodifikcirl v a l j b a n n e m b e s z l h e t n k . 1 ' 3.3. Vgezetl e l f o r d u l h a t s m e g h a t r o z o t t gyakorisggal el is fordul az, hogy a tteles jog egszt v a g y bizonyos rszt egysgbe foglal m a l a p f u n k c i j t nem a h a t l y o s j o g a n y a g j o b b megismerse kpezi. E z az eset a v a l a h a s z m o t t e v szerepet j t s z o t t u t n z s esetben, amikor a n a g y kdexekre ltszlagosan kodifikcis t e r m k ben nz a l a t t v a l a kegyszerzs rdekben, a szuvern pedig presztzsnek nvelse rdekben h i v a t k o z o t t , s mg i n k b b a jogegysgcsts esetben, ami nll clkitzsknt F r a n ciaorszgban jelent m e g X I . L A J O S u r a l m a a l a t t , m a j d klnsen Charles D U M O U L I N a 10. szzad kzepn a l k o t o t t Oratio de Franciae concordia et unione consuetudinuin cm m v b e n l t t t l t h a t f o r m t . Az elkvetkez szzadok f o l y a m n az egysgests egyre i n k b b a kodifikcis clkitzsek saj t o s i r n y a k n t j e l e n t meg. 1 0 A k k o r pedig,

    11 VANDEHUNDF.K, 2 3 3 234. p . A k o d i f i k n t o r i n s r e n d e r ' s i l y e n a b s z o l u t i z l f e l f o g s a , o m o n o p o l i z l s r a v a l t r e k v s c s a k h a m a r n l m r m i l y m k t s g e s e t n n t r v n y h o z h o z f o r d u l s t i n t z m n y e s t rfr lgislatif rendszerben f e j e z d t t ki. A I ' i c i n o n t o t r i n t p r o i n u l g c i s r e n d e l k e z s s z e r i n t p l . A u c u n M o p i s t r o t ou t r i h u n u l q u o i q u e S u p r m e ne p o u r r a e n q u e l q u e c a s q u e ce oit y d o n n e r a u c u n e I n t e r p r t a t i o n , n e v o u l n n t p a s q u ' e l l e s s o i e n t s u j e t t e s a u c u n e l i m i t a t i o n , d c l a r a t i o n , e x t e n s i o n , o u m o d r a t i o n q u i n ' m a n e n t d e n o u s , ou d e n o s s u c c e s s e u r s ; et si l'on v e n o i t A e x c i t e r q u e l q u e d o u t e s u r l e u r i n t e l l i g e n c e , n o s M a g i s t r a t s d e v r o n t n o u s a d r e s s e r l e u r s r e m o n t r a n c e s ce s u j e t p o u r r e c e v o i r no d t e r m i n a t i o n s . " Leggi e costituzioni di Sua Maesla. Vol. I . T u r i n , 1770. 1 I I . s kiSv. p . I d . VANDERLINDEN 417. p .
    11

    V A N D E R L I N O E K , 8 5 . p , h a s o n l a n 8G 8 7 . p . " VANDERMNDEN, 158. p.

    VANDERUNDEN, 221. p . Q u ' i l s c r o i t & s o u h a i t e r q u e t o u t e s les lois f u s s e n t u n i q u e s e t u n i f o r m e s . . . " IIOTMAN l l s f o g l a l s a a C o n f r e n c e s p o u r la r f o r m n t i o n d e la j u s t i c e l(iG5. o k t b e r 11-i l s n , i d . COLliERT, 373. p . afin q u e l ' o n o b t i e n n e a v e c les a u t r e s e f f e t s f a v o r a b l e s celui q u i d o i t r s u l t e r d e l ' u n i f o r m i t d e s loix . . L e g g i e rnsliluzioni..., n o . , , . . . il s e r o i t t o u t nussi n c e s s a i r e q u ' e l l e s (les l.oix) f u s s e n t les m m e s p a r t o u t le R o y a u m e , n o u s f o r m o n s t o u s u n e m m e f a m i l l e . " D'ORFEIL, H o u i l l e : L'Ami des Franois. C o n s t a n t i n o p l e , 1771. 3 4 6 . s k v . p . I d . VANOERUNDEK, 3 G 0 , 4 1 7 . s 4 1 8 . p .

    618

    259

    ,,ha . . . az egysgests s z n d k a g y a k o r i v vlik, g y a k o r i k n t jelenik m e g a k o d i f i k t o r azon kvnsga is, h o g y az egysgestssorn j j k p z e t t j o g s z a b l y o k f o r m j a mellett azok rdemi t a r t a l m v a l is t r d j k . E k k o r a z o n b a n a kodifikci m r a jog megreformlsra s z o l g l . . . E b b e n az esetben u g y a n i s a kdexnek mr nemcsak a forma, hanem a t a r t a l o m s z e m p o n t j b l is tkletes m v kell vlnia". 1 M e g e m l t h e t j k mg, h o g y szerz rtkelse szerint t b b t e k i n t e t b e n hasonl v o n s o k k a l t a l l k o z u n k a k k o r is, ha a kodifikcis eljrs a j o g a l k o t h a t a l o m m o n o p o l i z l s t szolglja. A m r idzett, P U S S O R T e m l k i r a t b a n v a g y a Leggi e co.itittizioni promulgcis a k t u s b a n kifejezett trekvsek k l a s s z i k u s c l d j t a doktrn n a k I U S T I N I A N U S ltal val kodifiklsa kpezi, a igest a p r o m u l g l s a sorn u g y a n i s , m i n t ismeretes, a csszr m e g t i l t o t t a m v r l kommentrok, jegyzetek vagy fordtsok ksztst, s ezzel egyidejleg az esetleges hzagok kitltst e g y a r n t . Nos, a szerz llsfoglalsa szerint m i n d azok a jelensgek, a m e l y e k m i n t az egyszer u t n z s , a jog egysgestse, megreformlsa v a g y monupolizlsa a kodifikcitl okaiknl fogva klnbznek, a kodifikcira s a j t o s bizonyos jegyekkel mgis rendelkezh e t n e k . A j o g o t v a g y a n n a k jelents rszt t f o g s trvnyi ervel rendelkez egysgek ugyanis a n l k l is ltezhetnek, h o g y ezek m e g a l k o t s r a a jog j o b b megismersre i r n y u l a k a r a t vezetne. A jelensgek a z o n b a n g y a k r a n nem tiszta f o r m j u k b a n j e l e n n e k meg, s gy nehzsget o k o z h a t a n n a k eldntse, h o g y egy m e g h a t r o z o t t esetben a kodifikcis szellemet f e l v l t j a - e az u t n z s , az egysgests, a reforinls v a g y a monopolizls szelleme.. Ez a z o n b a n n e m gtolju azt, h o g y ha a jog j o b b megismersre i r n y u l a k a r a t h i n y z i k , az l t a l u n k v e t t r t e l e m b e n kodiikcirl nein beszlhetnk". 4. J l l e h e t l t a l n o s s g b a n a k d e x e t g y lehet felfogni, m i n t a jogforrsok l l a p o t n a k t k r t " , 1 3 a megjelensi f o r m k i m n t bem u t a t o t t v l t o z a t o s s g a nem teszi l e h e t e t l e n n a kdex f o g a l m n a k m e g h a t r o z s t . A t r t n e t i kdex-fogalom szerz ltal jelentsnek vlt elemei m r a m s jelensgektl val levlaszts sorn is megjelentek, ezrt c helyen

    c s u p n sszefoglalsukra s z o r t k o z u n k , a m e l y n e k megfelelen f o r m j t t e k i n t v e a k d e x n e m m s , m i n t egysg, olyan rszek egyestsn e k az e r e d m n y e , amelyekrl f e l t t e l e z n n k kell, h o g y k o r b b a n sztszrtak v o l t a k " , , , t a r t a l m b a n a k d e x e t a jog egsze, a v a g y a jog forrsainak v a g y g a i n a k egy jelents f sze kpezi", az a t t r i b t u m o k sszessge pedig ,,a k d e x megjelensnek vszzadain keresztl vgig az e m b e r a l a p v e t t r e k v s t , a j o g megismersben az a b s z o l t u m v g y t tkrzi". 1 4
    *

    A monogrfia, egsze lnyegben egy fogalom t r t n e t i t a r t a l m a f e l t r s r a s m e g h a t rozsra i r n y u l ksrletnek minsl, s g y megelz i s m e r t e t s n k a l a p j b a n csak a szerz ltal a l k a l m a z o t t kvetkeztetsi s bizonytsi eljrs figyelemmel ksrst: visszaidzst s ismtelt t g o n d o l s t s z o l g l h a t t a . A k d e x eszmjnek t r t n e l m i t a r t a l m r l szerz ltal m e g r a j z o l t kp egszben meggyznek t n i k . Valban, a kodifikcis e m lkek e g y r t e l m e n arrl l t s z a n a k t a n s k o d n i , hogy a sajtos formba n t t t sajtos tartalom n a g y m r t k b e n egy igen ltalnos, s u g y a n a k k o r a m i n t ezt az 1551-bl, VI. E D W A R D tollbl s z r m a z Discourse on ie Reformation of Certain Abuses klasszikus mcgfogalmazsa 1 * pldzza a l a p v e t f u n k c i , a j o b b megismers szolglatban llt. A m i a z o n b a n u g y a n a k k o r a szerz ltal k i a l a k t o t t f o g a l o m b a n z a v a r n a k t n i k , az a n n a k g y a n j a , h o g y szerz kifejtst a megkzelts bizonyos s t a t i k u s s g a , gy a d o t t t r t n e l m i idszakokhoz k t t t t n y e z k abszolutizlsa jellemzi. E b b e n az sszefggsben klnsen az m u t a t k o z i k meglepnek, h o g y egy m s i k m u n k j b a n szerz a kodifikcit ltalnossgban, a jelen k r r a is a k t u a l i z l v a a t r t n e l m i k d e x - f o g a l o m h o z , gy a m s f l vezreddel ezeltt s z l e t e t t r m a i m v e k h e z is ill m d o n h a t r o z z a m e g : a kodifikci lnyegileg egy, a jog megismersnek b r m e l y lehetsges oldalrl t r t n elsegtst clz technikai e l j r s t j e l e n t " , s ily m d o n a kodifikci vglis n e m ins, m i n t egy olyan a n y a g i egysg ltrehozsa, a m e l y n e k alkotelemei tr-

    11

    VANDEIILINDEX,

    :121.

    p.

    " VANDEHLINDKN, 224 '223. p . M e g j e g y e z z k , v g k v e t k e z t e t s k n t s z e r z m g k a t e g o r i k u s a d b a n o g a l m u z : , , M i n d e z e k b e n a/, e s e t e k b e n a j o g m e g i s m e r s e m s , i n k b b p o l i t i k a i , m i n t j o g i i n s p i r c i j g o n d o k n a k a d j a l h e l y t ; s m g a k k o r is, h a c j e l e n s g e k g y j t e m n y e k k i a l a k t s v a l , a j o g e g s z n e k v a g y t r v n y h o z s i t e r m s z e t s s z m o t t e v rsznek az tfogsval jcllemezhclck lennnek, a kodifikci lnyegi clkitzse, a jog j o b b megismerse h i n y o z n k . s (gy, l e g a l b b i s v l e m n y n k s z e r i t , l e h e t e t l e n l e n n e k o d i i k c i r l b e s z l n n k . " VANDEITLINDKJ, 243. p .
    "
    11

    VANDEHLINDEN, 242. p. VANDKKMNDKN, 237. s 239.

    p.

    N e v e r t e l c s I wold wishe t h a t . . . t h e supcrflous a n d tcdiousc s t a t u t e s were b r o u g h t into o n e s u m m c t o g e t h e r , a n d m a d e m o r e p l a i n e a n d s h o r t , t o t h ' i n t c n t t h a t m e n m i g h t t h e b e t t e r u n d c r s t a u n d t h e m , w h i c h t h i n g slial m o c h h e l p to a d v a u n e c t h e p r o f i t of t h e c o m m o n w c a l c . " I d . NICHOLS, J . G . : Literary Remains of Edward VI, Vol. I I . L o n d o n , 1858. 48C. p .

    260

    678

    v n y i ervel rendelkeznek, a jog egy j e l e n t s rszt t f o g j k s a k d e x egszben a k n n y megismers lehetsget biztost mdon n y e r n e k clhc^yczst". , Nos, n t u l a j d o n k p p e n i problma s z m u n k r a n e m a n n y i r a n specifikus f o r m a lnyegnek megragadsban vagy a sajtos tartalom k r i t r i u m a i n a k rgztsben jelentkezik jllehet, m e g j e g y e z h e t j k , szerz e l m u l a s z t j a a n n a k e g y r t e l m rgztst, h o g y u kdex-, k n t v a l megjelenshez a l t e r n a t v felttelk n t v a g y n k d e x sszetevit ( a d o t t f o r m j u k b a n ) e g y e n k n t , : v a g y pedig a kdexet ( m i n t egysget) a m a g a egszben megillet ktelez er s z k s g e s , h a n e m i n k b b a b b a n , h o g y a jog megismersvel kapcsolatos o k o k r a , clokra s eszkzkre val koncentrls v a l j b a n n k d e x e k n e k trtnelmileg korl t o z o t t , s gyakorlatilag, g y t n i k , t a l n egy esetben sem teljessggel kizrlagos a t t r i b t u m t kpezi. A krds t e h t ebben nz sszefggsben n e m csuk g y v e t d i k fel, h o g y a jog kielgt b b megismersre val i r n y u l t s g egyfell szoros technikai, a v a g y csupn valumifle igen ltalnos rtelemben, msfell pedig kizrlagos m d o n , a v a g y csupn t b b e k k z t t (br m i n d e n esetben) jcllemzi-c a kodif i k c i t , h a n e m elsdlegesen s m e g h a t r o z m d o n , gy h o g y ez nz i r n y u l t s g egy a d o t t okra v l a s z k n t m e g f o g a l m a z o t t cl s z u b j e k t v kifejezdseknt, a v a g y i n k b b o b j e k t v , n k d e x szerkezeti m e g f o r m l s b a n testet lt v o n s k n t jelenik-e meg. Szerz, m i n t l t t u k , az elbbi vlaszhoz kzelt felfogst kpviselt, n m a g u n k rszrl a z o n b a n az u t b b i vlaszt t e k i n t j k elmletileg mega l a p o z o t t n a k , nem is csupn a nem tudjk, de teszik m a r x i kifejtst megalapoz meggondolsok. m i a t t , h a n e m m r eleve azrt, m e r t a kodifikcis eljrsrl a l a p j b a n n e m m i n t clkpzetek kisugrzsrl, h a n e m m i n t a kdexben o b j c k l i v l d trgyi folyamatrl

    v a n sz. E n n e k megfelelen a j o g kielgtbb megismersre val i r n y u l t s g m e g h a t r o z o t t i r n y s h a t k o n y s g f u n k c i o n l s r a val objektv, magban a kdex megformlsban kifejezd, e b b e n megtestesl alkalmassgot jelent, s ez gy, ebben az ltalnos megfogalm a z s b a n m i n d e n kdexre nzve kritriumknt ' megllapthat. Attl a krlmnytl fggetlenl viszont, h o g y ezen ltalnos k e r e t e n bell mi m d o n specifikldik, milyen kodifikcis t e c h n i k a a l k a l m a z s b a n testesl meg ez n f u n k c i g y a k o r l s r a v a l alkalmassg, azt is leszgezhetjk, h o g y a kdexeknek ez a sine, qua non felttele az u t t r i b u t u m o k krben n e m kizrlagos, br l t a l n o s a n jellemz a l a p t u l j d o n s g k n t szerepel. Nos, ez az a l a p t u l a j d o n s g bizonyos trtnelmileg korltozott peridusokban ugyan alapvet, f, v a ^ v p p e n kzrligos tul j d o n s g k n t is m e g j e l e n h e t s e b b e n az esetben a k d e x eszme t r t n e l m i t a r t a l m n a k c k r l m n y t termszetszerleg t k r z n i e kell , ltalb a n , gy n szerz ltal vizsglt idsznk egszt t e k i n t v e a z o n b a n ez m s t u l a j d o n s g o k k a l egszl ki, v a g y ppen m s t u l a j d o n s g o k n a k r e n d e l d i k al, k v e t k e z s k p p e n a jogismeret elsegtsnek f u n k c i j a t b b v a g y kevsb llandsultn nz egysgests v a g y a r e f o r m l s trs-, v a g y i n k b b eszkzjelleg f u n k c i j a k n t e g y a r n t szerepelhet. A jogfejlds klnbz p e r i d u s a i n a k t e h t klnbz kodifikcis eszmk s klnbz k d e x - f o g a l m a k felelnek meg. E z e k a klnbzsgek egy ltalnos eszme, egy ltalnos fogalom k i a l a k t s t n y i l v n v a l a n csak igen t g t a r t a l m i krlhatrolssal teszik lehetv. Ily mdon pedig, gy t n i k , n kdex egy valban ltalnos eszmei t k r k p e aligha foglalhat magban kritriumknt mst, mint a h a t l y o s j o g legalbbis s z m o t t e v rsze egszhen v a g y sszeteviben ktelez ervel rendelkez s a jogismeret elsegtsre alkalm a s cgysgbefoglalsnak meghatrozst.

    * VINDEHLINOKN, J o c q u e s : Aspects de l'ide de codification. R a p p o r t s belges au VI E C o n g r e s i n t e r n a t i o n a l UR D r o i t c o m p o r f . H a m b o u r g 30 j u i l l e t 4 o o t 19G2. B r u x e l l e s , U r u y l a n t 1 9 0 2 . 4. s 51. p .

    42

    JOGTUDOMNYI KZLNY

    1971. j a n u r h
    m i n d a n n y i s z o r a trvnyhoz testlethez f o r d u l n a k , ahnyszor azt szksgesnek hiszik a k r a trvny rtelmezse, a k r egy j t r v n y ltrehozsa cljbl". A f o r r a d a l m i "rendnek ez az intzkedse ellensges volt a brval szemben, hiszen bizalmatlansggal teltve munkja legintimebb rszben r i n t e t t e , ' u g y a n a k k o r azonban ez az ellensgessg a f o r r a d a l m i r e n det vdte, a n n a k biztostkul szolglt. E megolds, melyet a f r a n cia jogi n y e l v felteheten a Jolg m i n i s z t e r n e k 1792. jlius 9-n k lnbz a k t u l i s gyakorlati k r d sekrl t a r t i t b e s z m o l j b a n foglalt megjells ta a rfr lgislatif n v v e l illet, a k z e l m l t b a n egy m o n o g r a f i k u s feldolgozs* t r gyt kpezte, m e l y a jogtrtnet, a jogelmlet s a klnbz tteles jogtudomnyok figyelmre egya r n t Ignyt t a r t h a t , mivel az r tlmezsi t i l a l o m kifejldse, i n tzmnyestse s kzeli b u k s a n e m c s a k egy Jogfelfogs trtnelmi ktttsgre, s o r s r a s ezzel szszefggsben a Code civil egy m a is l, a l a p v e t e n meghatroz, b r klasszikus v e r e t intzkedsnek, az igazsgszolgltats m e g t a g a d s a dni de justice n v e n i s m e r t s z a n k c i o n l s n a k a t r t n e l m i elzmn y e i r e s okidra m u t a t h a t r, h a n e m illusztrcijt a d h a t j a egy j f e l f o g s szletsnek s ezzel e g y i d e j l e g m a g y a r z a t u l szolglhat a joggyakorlat m o d e m jelensgnek s e jelensg elmleti t k r k p nek k i a l a k u l s r a egyarnt.

    1. A trvnyhoz kzbens d n tsnek elrsa elsknt n e m a f r a n c i a f o r r a d a l o m specifikus Intzkedseknt jelenik meg. 1 A z 1667-ben alkotott Ordonnance civil pour la rformation de la justice I. cmnek 7. - b a n m r XIV. Lajos elrendelte, hogy akkor, h a a brsgaink eltt foly p e r e k megitl Hufteau, Y v e s - L o u l i : L* rfr lgislatif et les pouvoirs du juge dans le silence de la loi. P a r i s . P r e s s e s U n i versitaires de F r a n c e , 1963. ISS old. ( T r a v a u x et r e c h e r c h e s de la Facult de Droit et des Sciences c o n o m i q u e s de Paris. Srie ..Droit p r i v " . N 2.) ' A rfr lgislatif t r t n e t n e k Oszszehasonlll elemzst a d j a Jlubcrtant. C h a r l e s : Les mctianlsmes institus pour combler tes lacunes de la loi. Le p r o b l m e des l a c u n e s en droit. B r u xelles. E t a b l i s s e m e n t s Emile B r u y l a n t . 1968. 4519. old. s C l i m e n , J o h n : Le problme des lacunes du droit darts r v o l u t i o n du droit mdival et moderne. Le p r o b l m e des l a c u n e s en droit, 228231. old.

    A trvnyhoz kzbens dntse s a h z a g p r o b l e m a t i k a megoldsa a francia jogfejlds tkrben Az 1790. augusztus 1624-i n e vezees f r a n c i a t r v n y II. cmnek 12. -a szerint, a m i n t errl a jogi kziknyvek is g y a k r a n m e g e m l keznek, a brsgok szablyozsokat nem nyjthatnak, hanem

    262

    1971. j a n u r h
    sben Rendeleteink, E d i k t u m a i n k , Nyilatkozataink s P t e n s l e v e l e i n k v g r e h a j t s t rinten b r m i f l e ktsg vagy nehzsg m e r l n e fel, m e g t i l t j u k ezek rtelmezst, m e r t azt a k a r j u k , hogy ebben az esetben brsgaink hozznk f o r d u l j a nak, hogy m e g h a l l g a t h a s s k szndkunkat". s ez a f r a n c i a abszolutizmust jellemz rendelkezs az rtelmezsi tilalom j u s z t i n i n u szi m e g f o g a l m a z s r a val h i v a t kozssal megfelel elmleti a l tmasztst Is n y e r t Minthogy csupn az Uralkod az, a k i n e k h a t a l ma van a trvnyek ltrehozsra r j a m s f l vtizeddel ksbb egy szerz 1 , csak lehet az is, akinek: h a t a l m a van a ltrehozott trvnyek rtelmezsre, mivel a trvny rtelmezse a trvnyt szolglja s az rtelmezsre csupn a trvnynek v a n autoritsa." Az abszolutizmus cljait szolglta teht a rfr lgislatif intzmnyestse s a kasszci l t a l nos lehets-ige egyarnt, u g y a n a k kor azonban rdekes mdon, f knt az Ancien Rgime vge fel, joggyakorlatnak llandsulsa rvn m e g j e l e n t a brsgok nll jogalkotsa, mely ha a stare decisis elve n e m is llott f e n n , szerz egyrtelm tansga szerint az ltala n y j t o t t rendezs llandsgban a trvnyhozsi eredet r e n dezs llandsghoz volt m e r h e t". 3 Ezeket a clokat voltakppen kevsb a joggyakorlat, m i n t i n k b b a mltnyossg szles krkben e l t e r j e d t szelleme veszlyeztette. M r a XVI. szzad d e r e k n Bodin hatrozott klnbsget tett az uralkod s a br ltal gyakorolt mltnyossg kztt, m e g j e gyezve, hogy egy trvny m l t nyossg nlkl gyszlvn n e m ms, m i n t egy test llek nlkl", s a l k a l m a z s n a k csupn a n n y i ban szabott h a t r t , a m e n n y i b e n vlemnye szerint nem szabad a brnak oly ersen m e g h a j l t a n i a a trvnyt, hogy az m e g r o n t d jk".' Ugyanez a szellem t e r m szetszerleg a tteles jogi feldol1

    JOGTUDOMNYI KZLNY
    gozsokat is t h a t o t t a . A XVII. szzad elejn o l v a s h a t j u k , hogy a brnak, ha jl a k a r egy pert megtlni, . . . , a termszetes rtelemhez kell fordulnia, s m g mieltt a knyvek t a n u l m n y o z s h o z fogna, lelkben tletet kell h o z n i a . . . s megvizsglnia, van-e vajon olyan trvny vagy dnts, amely a krdses esetet t r g y a l j a vagy a h h o z a l k a l m a z h a t . . . s olykor az igazsgosabbnak tn v l e m n y r e kell magt korltoznia, m i n d e nekeltt azonban Istenben kell bznia". 5 A kor ideolgija, a jog ketts felfogsa teszi csupn rthetv, hogy a trvnyek rtelmezsnek tilalma, illetleg az u r a l k o d n a k val f e n n t a r t s a n e m z r j a kl a mltnyossg nevben trtn dntsek r e n d k v l ltalnoss v lst. A XVIII. szzad kzepn pldul Dmat ezt gy m a g y a r z za, hogy mind a termszeti, mind az emberi t r v n y e k a l k a l m a z s t az egyetemes igazsgossg eszmj e h a t j a t. az az eszme, a m e l y a termszeti trvnyek esetben a mltnyossg, az e m b s r i t r v n y e k esetben pedig a trvnyhozi szndk a l a k j b a n lt lthat f o r mt. 6 2. Az elbbiekben vzolt, csakn e m Eurpa-szerte ltalnos helyzet a XVIII. szzad msodik felben szmos l l a m t r v n y h o z j t a r r a ksztette, hogy azok az r t e l mezsi tilalom k i m o n d s v a l s a kzbens trvnyhozi dnts lehetvttelvel a brsgokat egysges s szigor t r v n y a l k a l m a zsra szortsk. A rfr lgislatif intzmnye (gy e g y m s t kveten jelent meg E piemonti Leggi e costituzioni di Sua Maesta (Turin, 1770) promulgcls a k t u s b a n , II. Jzsef 1706. vi k d e x n e k p r e a m b u l u m b a n s I. cme 24. -ban, u g y a n a k k o r a z o n b a n a Project des corporis iuris fridericianus (Halle, 1750) Cocceji l t a l r t elszavban s a ksz Allgemeines Landrecht fr den preussischen Staaten (1794) bevezetsnek 47. s tovbbi ja i b a n is egyarnt,' s n m a g b a n
    1 Mosnter, M. L. : Les vritables liances du droit franais. Tournon, J u e e " cmsz, 54t. o l d . ' Dmat, J e a n : Les L o l x civiles leur ordre naturel. 2 d. Paris, 19.7 s 25. old. L. Vanderllnden, J a c q u e s : Le cept de code en Europe occidentale XIII a u XIX sicle. Bruxelles, t i o n s d e l ' I n s t i t u t d e Sociologie v e r s i t L i b r e d e B r u x e l l e s , 19G7. 397. s 411. o l d . ; Huberlant, 46. Hufteau, 26. old.

    43 gy e sorba t a r t o z h a t n k a gyztes f r a n c i a f o r r a d a l o m egy korn, 1789. augusztus 17-n k i a l a k t o t t rendelkezstervezete ls, mely I. cmnek 9. - b a n k i m o n d j a , hogy egyetlen gyben, efiy b r n a k s e m engedhet meg a trvny rtelmezse, s a b b a n az.esetben, ha a trvny k t sget hordozna, a b r n a k a t r vnyhoz testlethez kell f o r d u l nia egy szksg szerint pontosabb trvny elnyerse cljbl". 8 E r e n delkezs i n d o k r a egybknt a t r gyalsi a n y a g o k vilgosan r m u t a t n a k . A bri h a t a l o m rosszul lesz megszervezve f e j t e t t e ki pldul egy s z n o k ' , ha a br lvezni f o g j a a trvny rtelmezsnek vagy rendelkezsei kiegsztsnek veszlyes monupliumt, ugyanis k n n y e n felfoghat, hogy h a a trvny rtelmezhet, kiegszthet vagy, a m i ugyanazt Jelenti, az egyes a k a r a t o k tetszse szerint a l k a l m a z h a t , a k k o r az e m b e r oltalmazja n e m lesz tbb." A f r a n c i a f o r r a d a l o m sorn kia l a k u l t f o r m j b a n vgl is a rfr lgislatif funkcionlsnak idelis m o d e l l j e a kvetkez volt. tlkez tevkenysgben a br olyan szillogisztikus kvetkeztetst vgez, m e l y n e k egyik p r e m i s s z j t a trvny kpezi. H a a trvny hib j b l szillogizmus n e m jhet ltre, a br a trvnyhozhoz f o r d u l megfelel trvny k i a l a k t s a cljbl. Ha azonban a br, lehetsgeit tlbecslve mgis sziUogizm u s t hoz ltre, m v e kasszlsra, gye pedig egy m s i k b r el kerl. Ha ez utbbi szillogizmusa Ism t erszakoltnak, az gy pedig egy h a r m a d i k br eltt is mego l d h a t a t l a n n a k bizonyul, a k k o r a trvny ktsgbevonhatatlanul homlyosnak vlelmezend, s a trvnyhozhoz ilyenknt m a g a a kasszcis brsg ltal f e l t e r j e s z tend. 10 A k o r b b i megoldsokkal szemben t e h t a rfr lgislatif francia r e n d j e a f o r r a d a l m i v v m n y o k biztostst, a hatalommegoszts elvnek kzvettsvel a trvnyhozs elsbbsgnek v d e l m t szolglta. E v d e l e m eszkzeit mind a kzbens dnts, m i n d a kaszszls intzmnyt azonban a
    Archives parlementaires, T o m e VIII. 446. old. 1 Archives parlementaires, T o m e VIII. 443. old. " Hu/leau, 47. old. 2 1 srie.

    Perrire, C l a u d e d e : La Jurisprudence du Code de J ustlnlcn conti rie a u c c les ordonnances royaux. Parla. 1681. 124. old. 1 Hufteau, 15. old. 1 Bodin, J e a n : Les s i r livres de ta R p u b l i q u e . 1576. "31735. old. s h a s o n l k p p e n B o d i n , J e a n : Tableau du droit untversel. Oeuvres phUosop h l q u e s d e J e a n Bodin, p u b l i e s p a r P. M e s n a r d . P a r i s , P r e s s e s U n i v e r s i taires d e F r a n c e , 1951. 6G. old.

    al1613. dans 1745. condu EdiUni224.. old.;

    1 srie. 6 J

    42
    gyllt m o n a r c h i t l vettk t, s a m i n t ezt szerz megjegyzi, r d e kes mdon technikailag ppen R o b e j p i e r r e m u t a t k o z o t t a legink b b konzervatvnak, m i n t h o g y az rtelmezs mellett a kaszlst ls a trvnyhoz testletnek kvnta f e n n t a r t a n i , azaz a kirly jogkrt a trvnyhoz Jogkreknt egszben m e g j t a n i . " A k r d s valban felmerlt, hogy a kasszcl bri jogostvny legyen-e, s hogy a joggyakorlat ezltal trtn egysgestse n e m f o g j a - e kiszortani a kzbens trvnyhozi dnts gyakorlatt, az alapvet e l l e n t m o n d s azonban, m u t a t r a szerz, n e m ebben, h a n e m e kt ellenrzsi eszkz egymssal p r h u z a m o s Intzmnyestsben rejletf. F u n k c i o n lisan ugyan kiegszthettk egymst, ideolgijukat t e k i n t v e a z o n ban n e m , hiszen az rtelmezsi tilalom csupn a t r v n y r t e l m e z s s a trvnyalkots azonostsval Indokolhatta ltt, a kasszcl Intzmnyestse viszont magban foglalta egy lland egysgestsre szorul joggyakorlat ltnek az elismerst, azaz a n n a k elismerst, hogy a t r v n y a l k a l m a z s egysgt maga a trvnyhozs n e m , h a n e m csak a trvnyhozsi t e r m k megfelel, autoritssal rendelkez r telmezse b i z t o s t h a t j a . " 3. Joly miniszter a nemzetgyls eltt tartott, m r e m l t e t t beszm o l j b a n a rfr lgislatif Intzmnyt rendkvl gyakran ignybe vett, a b n t e t e l j r s o k folyamatt csaknem akadlyoz Intzmnyknt jellemezte, s e n n e k megfelelen rtelmezsi f e l a d a t t a trvnyhoz gyls egyre Inkbb olyan d e k r t u m o k kibocstsval ltta el, a m e l y e k az egy-egy trv n y r e vonatkoz rtelmezsi p r o b l m k a t egysgbe foglalva vlaszoltk meg. A trvnyhozi rtelmezs gyakorlatnak alakulsval "prhuzamosan azonban c s a k h a m a r a kaszszcis brsg tevkenysge is erteljess vlt, a m i termszetszerleg az nll rtelmezsekben Js m e g n y i l a t k o z o t t A IV. vben egy kasszcis dnts m r k i m u t a t t a a kzbens trvnyhozi dntsnek az adott gyre vettett visszahat jellegt, a v g r e h a j t d i r e k t r i u m biztosa pedig u g y a n e k k o r llst
    > Hufteau, n Hufteau, 44. old. 4143. old.

    JOGTUDOMNYI KZLNY
    foglalt amellett, hogy a z r t e l m e zsi tilalom t r g y n a k ezentl csak egy h o m l y o s n a k tn trvny Jvre szl s m i n d e n n e m k o n k r t dntsi tevkenysgtl f g g e t len rtelmezse, azaz egy addig a r r t de rglement nven ismert dnts m i n s l h e t 1 3 A III. v alk o t m n y a e g y b k n t is j szellem rendelkezseket hozott. A 202. k i m o n d j a , hogy a bri f u n k c i k sem a trvnyhoz testlet, sem a v g r e h a j t h a t a l o m l t a l n e m gyakorolhatk", a 203. pedig kiegsztst tartalmaz, mely szerint a b r k . . . semmilyen szablyozst sem a d h a t n a k " s nem t a g a d h a t j k m e g s n e m fggeszthetik fel a trvny v g r e h a j t s t " . A kaszszcis brsg ppen e r e n d e l k e zsekre a l a p t o t t a a VT. vben b n tetjogi, a VII. vben pedig polgri jogi dntst, melyek egyrt e l m e n leszgeztk, hogy az als f o k brsgoknak a trvnyhozhoz val f o r d u l s a ez utbbinak az igazsgszolgltatsba val b e a v a t k o z s t s gy az a l k o t m n y nyilvnval s durva megsrtst eredmnyezn.'* A versengs t e h t c s a k h a m a r a Tribunal de Cassation teljes gyzelmvel vgzdtt. Megmutatta ugyan's, hogy ltezhet nll, olyk o r contra legem j o g g y a k o r l a t s hogy ezt m i n t pldul az rtelmezsi tilalom gyakorlati h a t l y talantst a kasszcis brsg az als brsgokra is rszorthatja. Megjegyzend azonban, hogy ebben a gyzelemben nem csupn egy felsbri f r u m nllsodsi trekvse jtszott szerepet, h a n e m szerz t a n s g a szerint is m i n d e nekeltt az, hogy a ktsgeket r e j t jogkrdsek a politika szemszgbl i m m r kzmbsek voltak. 1 5 4. A III. v a l k o t m n y a l t a l megnyitott ton a Code riuit lnyegben a denepafio justitiae tilalmt fogalmazta meg. A 4. szerint, m i n t Ismeretes, az a br, aki a trvny hallgatsa, homlyossga vagy elgtelensge rgyn visszautastja az tlkezst, az igazsgszolgltats m e g t a g a d s b a n b n s k n t felelssgre v o n hat", az 5. szerint pedig az ltaluk eldnttt gyekben tilos a b r k n a k tleteiket ltalnos s
    u Hufteau. 71. s 790. old. Hufteau, 465. old. <* Hufteau. 89. old.

    1971. j a n u r h
    szablyoz jelleg rendelkezs f o r m j b a n kihirdetni". Az igazsgszolgltats megtagad s n a k szankcionlsa szmos vit a e r e d m n y e k n t alakult ki. 18 A k o r b b i szvegvltozatok pldul H felelssgre v o n s t imperativ mdon f o g a l m a z t k meg, s a jelenlegi m e g f o g a l m a z s t csupn az l l a m t a n c s IX. vi t h e r m i d o r 14-i lsn, Cambacres konzul j a v a s l a t r a f o g a d t k el, hogy a b r k a t ne knyszertsk olyan dntsek m e g hozatalra, amelyek a trvnyessgrl k i a l a k t o t t meggyzdsket srtenk. A rfr lgislatif b u k s a a z o n b a n emellett a csupn finom t s k n t megjelen e n g e d m n y mellett is, a m i n t ezt Portalis s Cambacres e g y a r n t hangslyozta, nyilvnvalv v l t 1 7 Az rtelmezsi tilalomtl a csakn e m felttlen dntsi ktelezettsgig vezet t nemcsak az eszkzk m d o s u l s t s f i n o m o d s t h a n e m a clok j r a f o g a l m a z s t is jelzi. A krdses szakaszok t r gyalsnl p l d u l Tronchet tancsos kifejtette, hogy a polgri jogv i t k a felek ltal a trvnynek t u l a j d o n t o t t klnbz r t e l m e k r e vonatkoznak, az gy teht n e m egy j trvny, h a n e m a br v l e m nye a l a p j n dntend el", Cambacres pedig a r r a mutatott r, hogy a polgri br, ha szl a trvny, a k k o r a n n a k szolgja, h a pedig hallgat, a k k o r a vitk eldntje", hiszen, a m i n t ezt Portalis megfogalmazta, ha a trvny vilgos, altkor kvetni kell, s ha homlyos, a k k o r elmlyteni a rendelkezseit". 18 A rfr lgislatif intzmn y e ugyanis a szerz szerint csak a z r t t n h e t e t t el, m e r t a jogforr s o k egy j elmletnek, egy az gynevezett jogszi mdszert m a g b a n foglal elmletnek a d t a t a helyt, s ez, m i n t ismeretes, egy a k r llandsul contra legem joggyakorlat kialaktst is lehetv teszi. A rgi f o r m k , de egy m e g j u l t felfogs keretben pedig gy a t r v n y (megfelel mlysg)
    L. Huberlant, 5156. old.; Clllsjcn. 237241. old.: Hufteau. 83. s kOv. old. 11 Procs-verbaux du Conseil d'Etat contenant la discussion du Code Napolon. 2 ed. Paris. Imprimerie Nationale. 1808. T o m e I. 13 s 37. old. u Procs-verbat+x du Conseil d'Etat . . ., 37. old. s Portalls: Discours prliminaire . . . Fenet: Recueil complet des t r a v a u x p r p a r a t o i r e s du Code Civil . . . P a r i s , 1827. T o m e I. 474. old.

    264

    1971. j a n u r h
    tiszteletnek re szksgkppen a kasszcis brsg maradt. 1 5 5. A napleoni kodifikcival azonban nem sznhetett meg az autoritativ trvnyrtelmezs p r o b lmja. A rfr lgislatif utlethez tartozik gy, hogy az 1807. vi szeptember 16-i trvny ismtelt kasszls esetn lehetv tette a ktelez rtelmezst kzigazgatsi szablyrendelet f o r m j b a n , s a trvny alkotsakor, a m i n t ezt szerz is hangslyozza, klns gondot fordtottak arra, hogy ez csupn deklaratv megvilgtst, s n e visszahat jogalkotst e r e d m nyezzen. 20 s jllehet a Chambre des Pairs 1828. jlius 19-i lsn Mol grf bizonyos n a g y v o n a l s g gal kijelentette, hogy a trvnyek alkalmazst nyernek, v l t o z n a k s mdosulnak, rtelmezst azonban n e m nyernek. Mihelyt k o m m e n t rokra s rtelmezsre v a n ugyanis szksgk, j k n a k tbb m r n e m bizonyulnak s gy mdostsra szorulnak", 1 1 az 1828. vi jlius 30-1 trvny jelents visszalpst m u t a tott, amennyiben az Ismtelt kaszszlst kvet kirlyi brsgi d n tsrl rtesteni r e n d e l t e a kirlyt, hogy az a jvend rtelmezsrl intzkedhessen, illetleg hogy kvetkez lsszakn a trvnyhoz rtelmez trvnyt hozhasson. Alig egy vtizeden bell azonban a z 1837. vi prilis 1-i trvny r e n d e l kezsvel vgre kialakult a mod e m mai megolds a l a p f o r m j a , melynek megfelelen ismtelt kaszszls esetn a kasszcis brsg egyestett lsnek a dntse i r n y ad.

    JOGTUDOMNYI KZLNY
    A helyzetre bizonyra jellemz, hogy ppen ezekben az vekben egy hivatalos szvegkiads elszav b a n Ledru-Rollin, a szerkeszt a kvetkezkppen rhatott. A joggyakorlat n e m lehet c s u p n . . . a fennll trvny m a g y a r z a t a s kiegsztse, m i n t h o g y ez esetben egyetlen clja a trvny f e n n t a r t sa s megerstse lenne, a valsgban azonban bomlaszt h a t s t gyakorol a r r a , s szntelen tgtsval lnyegben a n n a k helyettestsre trekszik. A gyakori szls is ezt festi: elvileg a jogbl ez s ez kvetkeznk, a joggyakorlat azonban gy d n t . . . . s ez a szav a k kztti ellentt a dolgok ellenttet rejti s kt olyan h a t a l massgot m u t a t n e k n k , .amelyek a tkletes egyenlsg t a l a j n l lanak . . . A joggyakorlat ugyanis, a trvny termke, elsknt a n n a k sztoikus h a g y o m n y t rzi meg, lassanknt azonban mltnyossggal telik meg, tkrzni kezdi az j erklcsket, eszmket s megsejtseket, s az alvetett rabszolga a maga m d j n uralkodv k i l t j a ki magt. Megltni a trvny l t a l elhanyagolt rdekeket, f i n o m a n a s a j t krbe vonni s vgl, folytonosan m e g j u l ksrleteivel u r a l kodv tenni azokat me, ez a joggyakorlat hivatsa." 2 2

    45
    szony m e g v l t o z t a t s n a k sorsa s trtnete. Az ltalnos kvetkeztetsek sszefoglalsa sorn 1 3 szerz r m u t a t a r r a , hogy a rfr lgislatif i n t z m n y e m i n d e n k p p e n , a dolgok l o g i k j a ltal b u k s r a tltetett, hiszen a jogalkot s a joga l k a l m a z tekintetben a h a t a l m a k szigor sztvlasztsa lehetetlen f e l a d a t n a k bizonyult. A trvnyhoz kzbens dntse, a m i n t ez a kor b b i a k b l kitnt, /Vgs soron az igazsgszolgltatsba val t r v n y hozi b e a v a t k o z s t eredmnyezte. Az 1837-es megolds ezzel szemben bizonyos e g y t t m k d s t v e zetett be, legalbbis a f u n k c i k teCassation k i n t e t b e n : a - Cour de a l a k t j a a joggyakorlatot, s ennek sorn, a hatlyos jogrendszer kvetelmnyrendszervel sszefggsben kitlti a hzagokat, a trvnyszvegeket pedig a rendszer egszhez igaztja. A szerz k i f e j tse szerinti trvnyhozi pozitivizmus gy a jogi, a t u d o m n y o s pozitivizmusnak adta t a helyt. Vgeredmnyben teht a rfr lgislatif Intzmnynek d e s t r u k t v s egyben k o n s t r u k t v trtnelmi h a t s a a b b a n jelentkezett, hogy a j o g t u d o m n y v a l b a n a klasszik u s r t e l e m b e n v e t t igazsgos s igazsgtalan t u d s v vlt, s hogy a b r n a k a f o r m l i s trvnyszveghez val abszolt ktttsgt a jog tnyleges r e n d j h e z s 'rendszerhez fzd, a legfbb bri f r u m joggyakorlatot szablyoz funkcijval biztostott hsge v l t o t t a fel. Varga
    " Hufleau, 146147. old.

    A rfr lgislatif sorsa s trtnete ily mdon n e m ms, m i n t a trvnyhoz s a br kztU vi" P r f a c e 4 la 3 dition du J o u r n a l d u Palais p a r Lcdru-Rollln, 18371842. XVII. old.. Id. H u / t e a u , 138139. old.

    Csaba

    = H u f l e a u , 106. s k 8 v klSnOsen 109. old. 11 Archives p a r l e m e n t a i r e s , 2 srie. T o m e LVI. 223. old.

    " Hufleau, 99. old.

    265

    I. v f.

    1-2.SZ.

    - 4

    Archvum Iuridicum 19G9. vi k t e t

    Cracoviense,

    A KODIFIKCI F N Y E I S RNYAI A TKRBEN

    KZELJV

    A k o d i f i k c i v i s z o n y l a g u] k e l e t e l n e v e z s , h i s z e n e fogalmat a 18. s z z a d vgn J . B e n t h a m vezette be a jogtudomnyba, a z ltala j e l l t t r v n y h o z s i e l j r s a z o n b a n - r j a St.GRZYBOVVSKI, a n l u n k i s j l I s mert lengyel p r o f e s s z o r , rdekes elmleti tanulmnyban - a joggal c s a k n e m egyi d s n e k m i n s l . U r u k a g i n s U r - N a m m u a z i d s z m t s e l t t i III. v e z r e d b e n alkotott t r v n y k n y v e i t l , a v a g y Lipit I c h t a r s H a m m u r a b i a II. v e z r e d b e n l t r e h o z o t t t r v n y k n y v e i t l kezdve a jog l e t t a k o d i f i k c i e g s z b e n v g i g k s r i . A kodifikci klnbz korokban s klnbz t e r l e t e ken e l t r f o r m k kztt j e l e n t k e z h e t . Az j k o r i g t e r j e d kodifikcik l t a l b a n k l n b z j o g g a k a t f o g t a k s s z e s a z u r a l k o d s z o k s j o g o n a l a p u l t a k . Az a n g o l s z s z t e r l e t e k e n a jogi gondolkods m a is inkbb a konkrt e s e t e k konkrt megoldst s nem a jvben lehetsgesnek gondolt helyzetek elvi jelleg m e g o l d s t t a r t j a s z e m e l c t t , igy F . B a c o n , B e n t h a m , a v a g y k s b b E . L i v i n g s t o n s D . D . Field kzdelme ellenre a kodifikci elsdlegesen s lnyegileg klnfle k o m p i s r e n d s z e r e s gyjtemnyek formjban jelenik meg, amit az angolszszok lcik, "consolidation"-nek neveznek. Ebben a helyzetben c s a k n e m t e r m s z e t e s n e k tekinthet, hogy a k o d i f i k c i t i g e n n e h z a z e g y b t r v n y h o z s i e l j r s o k t l v a l b a n p o n tosan elklnteni. A kodifikci tudomnyos meghatrozsa ugyanis m e g lehetsen ltalnosnak mutatkozik, hiszen a s z e r z k tbbsge kritriumot kpez jegyekknt tbbnyire egy m e g h a t r o z o t t j o g t e r l e t k i z r l a g o s jelleg, egysges m d s z e r r e l t r t n szintetizl s r e n d s z e r e s elvi szablyozst fogadja el. A kodifikci p r e m i s s z i , okai vagy c l j a i a z adott f e l t t e l e k t l fggen szintn e l t r e k lehetnek. Igy p l d u l , f e j t i k i a s z e r z a kodifikci cljaknt jelentkezhet a s z o k s j o g n a k vagy a p r e c e d e n s . - j o g n a k a trvnyi joggal val f e l v l t s a , v a l a mint a hatlyos joganyagnak a publicits s a jogbiztonsg rdekben t r t n konszolidlsa vagy i n k o r p o r l s a , a m i n t ezt tbbek kztt az 1 7 9 9 - e s s p a n y o l "Nueva Recopilatin", az 1833-as orosz "Szvod Zakonov", avagy a z 1 9 4 6 - o s g rg polgri trvnyknyv pldi m u t a t jk. A kodifikci igen g y a k r a n - a "Code Napolon", az 1811-es osztrk "Allgemeines Brgerliches Gesetzbuch" s a z 1918 utni lengyel magnjogi t r vnyhozs esetben egyarnt - a r r a h i vatott, hogy egy korbban r s z e k r e t a golt o r s z g t e r l e t n e l s e g t s e a jog egysgestst. Szmos esetben a kodifikci e l s l e g e s c l k i t z s e egy nllv v l t d e i d e g e n jog u r a l m a a l a t t l v o r s z g j o g n a k a h e l y i f e l t t e l e k h e z va-r l a l k a l m a z s a , v a g y l t a l b a n egy n e m zeti j o g r e n d s z e r m e g j t s a vagy m o d o r nizlsaT

    .266

    I. vf.

    1 -2.SZ.

    A politikai s Ideolgiai t nye zoic l t a l b a n c s a k m s t n y e z k hz kapcsoldva fejtenek ki s z m o t tev hatst, jelenltk azonban olyk o r - igy II. K a t a l i n t i s z t n r a c i o nalista instrukciiban, Mria T e r zia Kaunitz h e r c e g ltal s u g a l m a zott r m a i j o g e l l e n e s k o n c e p c i j b a n , a z 1941 - e s o l a s z " C o d i c e c i v i l e " - b e n vagy az e g y r t e l m e n f a siszta nmet "Volksgesetzbuch" t e r v e z e t b e n - n l l a n is k i m u t a t h a t . A k o d i f i k c i okaknt n e m r i t k n egy a d o t t id'szak s o r n f e l g y l e m l e t t t r vnyhozsi vltozsok harmnikus e g y s g b e f o g l a l s a , illet'leg a k l n b z' o r s z g o k kztti e g y t t m k d s v a i y i n t e g r c i igcnye j c l e n t k e z i k , amint ezt az 1927-es f r a n c i a - o l a s z p o l g r i vagy a z 1 9 4 9 - e s c s e h s z l o v k lengyel csaldjogi trvnyknyv t e r vezete pldzza., Vgezetl a kodifik c i k i f e j e z h e t i egy o r s z g n a k a m s i k r a gyakorolt gazdasgi, kulturlis vagy p o l i t i k a i - a d l a m e r i k a i m a g n jogi kodifikci esetben a f r a n c i a , a 16. s z z a d i litvn kodifikci e s e t b e n a lengyel minta, a panamai m a g n jogi r e f o r m tekintetben pedig a k a l i forniai polgri trvnyknyv - hatst: valamint a trsadalmi berendezkeds e g s z t rint' f o r r a d a l m i t a l a k u l s kvetelmnyeit, melyek a kodifikci leginkbb dinamikus s j e l e n t s g t e l jes laiknt jelennek meg. A kodifikci p o s z t u l t u m a i hasonlkppen tbbrt kvetelmnyekknt jelentkeznek.

    Mint m i n d e n j o g a l k o t s i a k t u s e s e t b e n , a k o d i f i k c i n a k is f e l t t e l e , hogy a z a b b a n f o g l a l t r e n d e z s a z adott trsadalom letfeltteleinek megfeleljen. s hogy e g y t t a l a n n a k f e j l d s i t e n d e n c i it, ezek kvnatos irnyt is tkrzze. Ez a posztultum csak a kazuisztikus jelleg szablyozson tulmutat elvi r e n dezs formjban valsulhat meg, ami l e h e t v t e t t e p l d u l , hogy a z 1 9 3 3 - a s lengyel ktelmi trvnyknyv a m l y r e hat trsadalmi vltozsok ellenre 1964ig a l k a l m a z s t n y e r h e s s e n , v a g y m g i n kbb, hogy W . S e a g l e nagy m u n k j b a n e l mondhassa: "Nagy t v e d s lenne azt f e l t t e l e z n i , hogy a f r a n c i a m a g n j o g a " C o d e c i v i l " - b e n n y e r t k i f e j t s t , minthogy azt valjban a Dalloz-cg "Jurisprudence gnrale" cim sorozata tartalmazza". A kodifikcinak viszont specifikus kv e t e l m n y e , hogy m a g b a n f o g l a l j a a z adott jop;g e g s z n e k a l a p e l v e i t , l e h e t leg a n n a k t e l j e s s z a b l y o z s t . E z a p o s z t u l t u m a z o n b a n m a m r , fknt a magnjog t e r l e t n aligha nyerhet teljes megvalstst, mivel egyfell ltalnos gyakorlatt vlt a munkajog, a csaldi jog, a k e r e s k e d e l m i biztostsi, tengeri vagy v l t j o g n l l t r v n y k n y v e k b e n v a l k o d i f i k l s a , m s f e l l pedig egy trvnyi rendezs s e m nlklzheti az a l s b b folcu, v g r e h a j t s i j e l l e g n o r m a tiv szablyozsok kibocstst. Vgl p e d i g , m i n t m i n d e n j o g a l k o t s n a k , a Icodifikatrius aktusnak is koncepcijban vilgosnak, e g y r t e l m n e k s logikailag rendezettnek kell lennie.

    A s z e r z meggyzdse s z e r i n t a kodifikci elebb e m i i t e t t p r e m i s s z i j e l e n t s m r t k b e n m a is f e n n l l n a k , a k o d i f i k c i t r i n t klnbz jogpolitikai c l k i t z s e k mind a s z o c i a l i s t a s polgri kontinentlis l l a m o k , m i n d pedig a z a n g o l s z s z s a z a f r o - z s i a i l l a m o k v o n a t k o z s b a n m a Is aktulisak. Mgis, az 1962-ben Hamburgban megrendezett nemzetkzi sszehasonlt jogi k o n g r e s s z u s o n pldul e r t e l j e s kifejezst n y e r t a kodifikci rtkbe v e t e t t hit v l s g a , s a z a n g o l s z s z j o g s z o k k r b e n v l t o z a t l a n u l t a r t j a m a g t a z
    267

    I. vf. 1 - 2 . S Z .

    - 6 -

    a v l e m n y , a m e l y a k o d i f i k c i t Seagle s z a v a i v a l l v e " e g y f u r c s a uj e l t v e l y e d s n e k " t e k i n t i . H o l o t t a t u l a j d o n k p p e n i k r d s n e m ugy m e r l f e l , hogy s z k s g e s - e e g y l t a l n k o d i f i k l n i , h a n e m ugy, h o g y h o g y a n k e l l a z t m e g v a l s t a n i . E z t e r m s z e t s z e r l e g m a g b a n foglalja a n n a k a kvetelmnyt i s , hogy a k o d i f i k t o r o k a z e l m l e t t m o g a t s v a l kikszbljk a kodifikci mindeddig tul n a g y s z m s g y a k o r i , r n y o l d a l a l t , igy t b b e k k z t t m e g k e l l h a t r o z n i , h o g y o b j e k tive m e l y e k a kodifikatrius r e n d e z s s a j t o s t e r l e t e i s e z e k tekintetben m e l y e k a jog f o r m b a n t s n e k c l s z e r k o n s t r u k c i s f o r m l , u g y a n i s a k o d i f i k c i c s a k n e m unden k r l m n y e k kztt m e l l z h e t e t l e n e l j r s n a k mutatkozik ahhoz, hogy elkerljk a j o g r e n d s z e r n e k e g y m s s a l nem h a r m o n i z l t specilis j o g s z a b lyok ttekinthetetlen m e n n y i s g r e val d a r a b o l d s t . (Ism:Dr.Varga Csaba)

    Scripta Minora: S t u d i e r u t g . av Kungl. H u m a n l s t i s k a Vetenskapssamfundet l Lund, B d . I . A JOGI FORMK P O L I T I K A I ALKALMAZSA Irta: Prof. P.Stjernqulst S t j e r n q u l s t lundi p r o f e s s z o r s z e r i n t a j o g s z o c i o l g i a oly n a g y s z m eredeti tanulmnnyal sehol s e m rukkolt k l , mint a s z z a d f o r d u l k r l i A u s z t r i b a n . Ml l l h a t o t t a h t t r b e n , hogy a jogszok szociolgiai eszkzkhz fordultak s k o n k r t t r s a d a l m l - j o g l k r d s e k m e g o l d s v a l vvdva olyan e l m l e t i s mdszertani k e r e t e t dolgoztak ki, ami a j o g s z o c i o l g i a s z m r a a z t a is m i n tul s z o l g l ? B c s ebben az Id'ben- k z e lit a h a n g u l a t o s v l a s z h o z a s z e r z egy h a g y o m n y a i b a n , e t n i k u m a i b a n , v a l l s a i b a n s az l e t m d o k b a n s z e r t e g a z nagy b i r o d a l o m f v r o s a v o l t . H i v a t a l a i ban m a g y a r domnyok, lnk dlszlv Ingek, l e n g y e l p r m e k v l t a k o z t a k a c s e hek s az olaszok sttebb, kevsb harsog ltzkeivel.Bcs s pezsg kulturlis lete, hangulatos zenje mgtt azonban fenyeget trsadalmi problmk feszltek.A vrosszlek proletaritusa a fennll rend megdnt s r e s z e r v e z k e d e t t . Az e g y e s t a r t o mnyok a nemzeti nllsg k i v v s r a kszldtek. Ennek ellenslya csupn a bcsi b r o k r c i a volt, amit mindenekeltt a ktelessgeivel val s z o r o s , b e n s azonosuls jellemzett. A szthz birodalom egybet a r t s r a a kor m n y z a t a b i r o d a l o m a l a p -

    268

    vni vf. 17/13. sz.


    jalt rint valamifle egyetrts kialakt s r a t r e k e d e t t . Ennek legkzenfekvbb mdjul - r j a Stjernqulst - a trvnyhozs egysgestse knlkozott. Fokozatosan b e vezettk ht az 1 8 1 1 - e s o s z t r k l t a l n o s Polgri Trvnyknyvet az egyes t a r t o m nyokba, hogy a n e m z e t i t r e k v s e k f o k o zottabb k i b o n t a k o z s n a k gy e l e j t v e g y k . Az e g y s g h e l y e t t azonban ez m a g a lett az elgedetlensg f o r r s a . Egy d a l m c i a i e r e d e t , utbb majd Odesszban professzorkod jogsz, B a l t a s a r B o g i s i c 800 k r d s t t a r t a l m a z krd'ives f e l m r s b e k e z d e t t , a m i fknt Dalmcira, Horvtorszgra s Szlovnir a k i t e r j e d v e a m e l l e t t kvnt b i z o n y t a n i , hogy a d l s z l v f a l u s i l a k o s s g a s z l v kulturkrben hagyomnyosult normkat kveti s n e m a Bcsb'l o k t r o j l t a k a t . A dlszlvok jogszoksairl horvt nyelven kiadott knyv (Zbornik s a d a s n i h p r a v n t h o b i c a j a u juznih Slovana Knjiga p r v a , Z a g r e b 1874) az e m p i r i k u s j o g s z o c i o l g i a egyik l e g k o r a i b b t t r m u n kja lett. Bogisic mg f e l i s m e r s e i kvetkezmnyeinek gyakorlati levonsban Is s i k e r t a r a t o t t : t u l a j d o n j o g i k d e x e t s z e r k e s z t e t t , a m e l y 1888-ban h a t l y b a lpett M o n t e n e g r b a n , c s o d l a t o t vltva ki e g y s z e r s g e s g y a k o r l a t i a s s g a okn e g y a r n t . Hasonl s z t n z s h a j t o t t a a bukovinai e r e d e t i Eugen E h r l l c h e t Is, aki b c s i t a n u l m n y a i utn, a c z e r n o v i t zl e g y e t e m r e v i s s z a t r v e f e l i s m e r t e , hogy a l a k o s s g n e m az l l a m i , h a nem a hagyomnyosult t r s a d a l m i n o r mk szerint l. "Seminar fr lebendes Recht" fellltst kezdemnyezve ezek mdszeres vizsglatba kezdett, ami h a m a r o s a n a z t a Is k l a s s z i k u s e l m l e t i s s z e g z s h e z (Grundlegung d e r Soziologie des R e c h t s , Mnchen 1913) v e z e t e t t . Mit l l t o t t E h r l i c h ? Rviden a z t , hogy a trsadalmat nem a jogl-blrsgl norm a t v k fogjk s s z e . Az e g y e s c s o p o r tok b e l s r e n d j t olyan n o r m k b l z t o s i t jk, a m e l y e k e t a c s o p o r t t a g o k n k n t e s e n k v e t n e k . E z e k t a r t a l m a nem fgg az l l a m i Jogtlj h a t k o n y s g a n e m fgg az l l a m i k n y s z e r a l k a l m a z s t l . Egyedl a t r s a d a l m i v i s s z a h a t s o k t l fgg, a m e l y e k a csoporthoz tartozs kvetkeztben dnt j e l e n t s g e k az egyn s z e m p o n t j b l . Az l l a m i s z a b l y o k c s a k politikai f e l p t m n y t alkotnak a t r s a d a l o m b a n , a m i a v d e l e m , az a d z s , a b r o k r c i a s t b . f o r m j b a n Inkbb t i l t , f o s z t s r o m b o l h a t a l m a t k p v i s e l s k e v s b az aktv t r s a d a l m i egyttmkds kialakt s r a szolgl. A jog n e m c s a k a z e g y s g e s t r v n y h o z s r v n t l t h e t b e politikai funkcikat. Stjernqulst e l e m z s e tkrb e n politikai f u n k c i t h o r d o z a m a g n t u l a j donnal k a p c s o l a t o s a n i s , a m i n t e z t a k o r a i m a r x i s t a gondolkod, a TI. v i l g h b o r utni o s z t r k l l a m e l n k 1904-ben s z l e t e t t m v b e n (Die R e c h t s i n s t i t u t e d e s P r i v a t r e c h t s und I h r e s o z i a l e F u n k t i o n , T b i n g e n 1929) l l t o t t a . Hogyan fogta fel a magntulajdont R e n n e r ? Szerinte akkor, a m i k o r a magnhztarts nfenntart v o l t , a m a g n t u l a j d o n i elv s z e r v e z e t t pszichikai oltalmat biztostott a csaldi otthon s t e r m e l s i e s z k z e i f e l e t t . A z Iparosods azonban a tksknek a vllalatok f e l e t t i u r a l m h o z v e z e t e t t ; g y a k o r l a t i l a g az ott dolgoz m u n k s o k f l t t i hatalomhoz. A magntulajdon trsadalmi funkcija teht gykeresen megvltozott. E n n e k k v e t k e z m n y e , hogy az l l a m nak R e n n e r s z e r i n t e l l e n r z s al k e l l vonnia a m s o k f e l e t t i h a t a l o m g y a k o r l s t , azaz a t r s a d a l m i let minden t e r l e t r e kihat trvnyhozsba kell fognia. A jog h a r m a d i k politikai f u n k c i j a vgl az e l l e n z k i s z e r v e z e t e k l e g a l i z l s a . Stjernqulst a bcsi egyetemen a szzadfordul tjn eluralkod bklk e n y h a n g u l a t r a utalva V.'alter N o t h n a g e l n e k a z r d e k s z e r v e z e t e k l t a l gyakorolt t r s a d a l m i n y o m s t e l e m z knyvt (Execution d u r c h s o z i a l e I n t e r e s s e n g r u p p e n , Wien, 1899) t e s z i plda t r g y v . Nothnagel

    .269

    v m . v f . 17/18. s z .
    szerint gazdasgi s trsadalmi fggsge folytn az egyn anlkl ls a n a g y s z e r v e z e t e k e l v r s a i n a k megfelel m a g a t a r t s r a knyszerl, hogy e r r e b r m i l y e n k i f e j e z e t t f e n y e gets 8zorltan.A kor sszefggseiben s z m r a e z t a hitelezi t r s a s gok s a s z a k s z e r v e z e t e k p l d z t k , amelyek t e v k e n y s g e , e l j r s a , szankcii s t b . jogon klvlillek voltak ugyan, de olyan h a t s a k , hogy l t ket egy h a t k o n y s g r a t r e k v Jogrend l a s s a n m r n e m I g n o r l h a t t a . Ami a jogi e s z k z t r s a d a l mi a l k a l m a z s n a k l e h e t s g e i t I l l e t i , S t j e r n q u l s t h r o m t p u s t klnbztet m e g : 1. a s a j t m a g a t a r t s m o d e l l l s a , 2. m s o k m a g a t a r t s n a k a / egy adott t r s a d a l m i r a i d s z e r e l f o g a d s a vagy b / egy m e g h a t r o z o t t m a g a t a r t s k v e t s e r d e k b e n val b e f o l y s o l s a . Logikailag kielgtnek tnlk ez a f e l o s z t s , m g s e m p r o b l m t l a n . S t j e r n q u l s t m a g a Idzi p l . az a m e r i k a i Simont ( A d m i n i s t r a t i v e B e h a v i o r , New York, 1951. 11.o. ), aki a jogrl szlva a m a g a t a r t s k i a l a k t s s a d n t s - e l r s h a t s m e c h a n i z m u s a i kztt t e t t k l n b s g e t . Am a j o g e l m l e t ennl l n y e g e s e n d i f f e r e n c i l t a b b kpet n y j t . Mindenekeltt a h a t s g y a k o r l s k l n bz s z i n t j e i t s i n s t r u m e n t l i s s s z e tevit kell s z t v l a s s z a . S t j e r n q u l s t t e l ellenttben e z r t meggondoland, vajon a t r s a d a l m i n o r m k n a k n e m l talnos instrumentlis j e l l e m z j e - e , hogy az egyn t r s a d a l m i lte szempontjbl j e l e n t s k v e t k e z m n y e k e t eredmnyez dntseket modelllnak (amin bellii a jogi d n t s - m o d e l l l s olyan m e c h a n i z m u s s e g t s g v e l t r t n i k , a m i civilizcinkban a j o g nak k i z r l a g o s a n elklnl s a j t j a ) . Ha ez e l m l e t i l e g lgi zolhat, ugy mind a s a j t m a g a t a r t s m o d e l l l s a , mind m s o k m a g a t a r t s n a k egy adott trsadalmi r e n d s z e r elfogadsa r d e kben val b e f o l y s o l s a c s a k t e r m szetszer velejrja l. esetleges 270

    - 6 -

    Jogi

    kvetkezmnye a dnts-modelllsnak. A jogi f o r m n a k k i f e j e z e t t e n politikai Indtk h a s z n o s t s a e z r t l e h e t s g e s , de n e m m s o k a t k i z r nll f u n k c I . S t j e r n q u l s t e m l t pldkat, a m i k o r az a l k o t m n y o z s kzvetlenl valamely f o r r a d a l m i rend leg i t i m l s t ( H i r s c h : Das B e c h t lm s o z i a l e n O r d n u n g s g e f g e , B e r l i n 1966, 260. o . ) , vagy a n e m z e t k z i e g y e z m n y k t s v a l a m e l y h a t a l m i s t a t u s quo e l i s m e r t e t s t (Gorove: Law and P o l i t i c s of the Danube, T h e Hague 1964, 118.0.) s z o l g l t a . E z e k s z o c i o l g i a i l a g meggyzek lehetnek, m k o r n t s e m c f o l j k , hogy a m e n n y i b e n v a l s g o s jogi f o r m k r l van s z , ilyen h a t s u k I n s t r u m e n t l i s n a l r e n d e l t a jogi d n t s - m o d e l l l s n a k . A m i e z e n bellii figyelemremlt,az a stjernqulstl klnbsgt t e l : mlg az o s z t r k s z z a d f o r d u l politikai s szociolgiai elkpzelsei a magatarts befolysolsn keresztl a trsadalmi rends z e r aktv e l f o g a d t a t s t c l o z t k , b k s eszkzk alkalmazsa esetn a mai t r s a dalmi rendszerek tbbnyire megelgszenek nmaguk p a s s z v e l f o g a d t a t s v a l . S t j e r n q u l s t u g y a n a k k o r l t j a egy Ilyen p a s s z v e l f o g a d t a t s b o n y o l u l t s g t ls, amit elssorban a modern llamisgnak megfelel s z e r v r e n d s z e r hallatlan sszet e t t s g v e l s s z e m l y t e l e n s g v e l hz sszefggsbe. Berle s Means klasszikus v i z s g l a t r a (The M o d e r n C o r p o r a t i o n and P r i v a t e P r o p e r t y , New York 1932) u t a l , a m e l y b e n a s z e r z k f e l t r t k , hogy alig 200 c g e l l e n r z i az a m e r i k a i s s z t e r m e l s f e l t s a n e m z e t i vagyon m i n t e g y 2 2 % - t . E z a t m e g t r s a d a l o m b a n az egyn j e l e n t k t e l e n s g n e k pni f l e l m b e n lttt f o r m t , a m a b r l a t b a n , hogy a g a z d a s g i h a t a l o m k o n c e n t r l s a a politikai h a t a l o m a l a p j a i t f e n y e g e t i , I g a z g a t s i e l l e n r z s e s e i vltva fel a d e m o k r c i a I d e l j t . N o s , a kit m a g a volt a paradoxon: a tke l t s z l a g o s n k o r l t o z s v a l v o l t a kpp a k o r p o r c i s ' r e n d s z e r elfogadtatst s megerstst eredmnyeztk, hiszen a

    v n r . c v f . 17/18. s z . rszvnycselc r d e k e l t olyan f o r m l i s garancikkal bstyztk most krl, amikkel leszereltk s rdekeltt t e t tk 'ket pp a m e g b r l t r e n d s z e r fenti-, t a r t s b a n . S l j e r n q u l s t ugy v l i , az l l n i a e s e t b e n ls pontosan orr'l v a n s z : jogi garnnet lt f o r m l i s b i z t o s t s v a l kivvni nz " g y f l " b e n s a z o n o s u l s t . Ennek r e a l i t s a u g y a n a k k o r m e g l e p e n s z e g n y e s Is l e h e t , a m i n t e r r e az a m e r i k a i r e n d r s g p l d j n (Skolnlck: J u s t i c e without T r i a l , New York 1DGG) k e r e s z t l utal.

    - 7A r e n d r s g , e "nagyipar" ngyanls hivatalosan a trvnyessg re, a mind e n k o r t f e n s b b s g azonban rvid t von e l s s o r b a n h a t k o n y s g b a n r d e kelt. A cltl hallgatlagosan s z e n t e stve a rendrsg ezrt rzi feljogos t v a m a g t , hogy a l k a l m a s i n t egyttmkdjk bnzkkel, magnm e g l l a p o d s o k b a b o c s t k o z z k , vagy nz USA-ban ls m e g k v e t e l t f o r m l i s e n g e d l y e z s nlkl m a g n t e r l e t r e lpjen.

    (Klv. f o r d . : D r . V a r g a C s a b a )

    271

    XII.vf.

    11/12.

    az.

    - 27 1 9 8 0 . vi

    l.sz.

    Jogi

    Northern Ireland Legal Quarterly,

    A BNTETBRSKODS MINT SZNPADI


    . I I I K

    Irta:

    John C.

    Gillespie

    Az u n . m o r a l i t s - J t k o k a X V . s z z a d b a n a d r m a i m l l f a j u r a l k o d f o r m l voltak Angliban c s a k g y , mint b r h o l m s u t t az eurpai kontinensen. Miutn a v a l l s a k z s s g i l e t d n t s s z e t e v j e v o l t , az t l e t N a p j n a k f e n y e g e t s e l e b e g e t t a m i n d e n n a p o k f e l e t t . B r m e l y n a p nem v o l t e g y b , m i n t a j s a r o s s z k l l z d e l m e a z e m b e r l e l k r t . A h a r c nem v o l t s z a b l y o s , m m i v e l a z r k l t v o l t a t t , az e r n y n e k gyznie k e l l e t t . E z r t jtt s e g t s g l a h a s z n o s s e r k l c s s l e t r e v a l s z t n z s h e z ; a z a l l e g r i a , a bUn s bUnh'ds J t k a , a m e l y b e n a s z e r e p l k nem v a l s g o s hus s v r s z e m l y i s g e k , h a n e m Inkbb olyan e r k l c s i m i n s g e k m e g t e s t e s t i , mint a z I g a z s g , az I g a z s g o s s g , a T u d s , a K s r t s ; s a m e l y ben a J t k o t g y a k r a n m e g s z a k t o t t a v a l a m i f l e p r d i k c i , hogy a h e l y e s s k v e tend t r a buzdtst s egyttal eligaztst nyjtson. Az I r o d a l o m b a n a k v e t k e z m e g h a t r o z s t t a l l j u k : " A M o r a l i t s olyan a l l e grikus szerkezet jtk, amelynek f clja valamely letvezetssel kapcsolatos t a n u l s g t a n t s a , s a m e l y n e k f s z e r e p l i m e g s z e m l y e s t e t t a b s z t r a k c i k vagy e r teljesen univerzallzlt t i p u s o k . " (Mackenzie: T h e English Moralities from the Point of View of A l l e g o r y , J 9 7 0 . 9 . o . ) N o s , ugy t e t s z i k , a b l i n t e t I g a z s g s z o l g l t a t s r l is a d h a t h a s o n l m e g h a t r o z s ; s o t , c s u p n a b n t e t p e r n e k ilyen nzpontbl t r t n s z e m l l e t e ad m a g y a r z a t o t a b l i n t e t I g a z s g s z o l g l t a t s olyan h a g y o mnyosult kellkelre, amelyek egybknt m r teljessggel rtelmetlenek s funkc i nlkllliek l e n n n e k . E z t k s r l i m e g b i z o n y t a n i G i l l e s p i e , b e l f a s t i gyvd i r s a . Ami a bllntetper d r m a i jtkknt t r t n felfogst illeti, minden d r m a t a r t a l m a z v a l a m e l y p o l i t i k a i , f i l o z f i a i vagy e r k l c s i t e r m s z e t i ! z e n e t e t . A b n t e t p e r b e n e n n e k az z e n e t n e k a m e g f o g a l m a z s a a c s c s p o n t , h i s z e n a v d l o t t b n s s g n e k vagy r t a t l a n s g n a k a z e l d n t s r e i r n y u l e l j r s r l van s z . Az e l j r s pedig e g y t t a l olyan k z e g , a m i n e k e g y t t a l a z u r a l k o d e r k l c s i k d e x p r o p a g l s a a feladata. Az a l l e g r i a f o g a l m i l a g n e m m s , m i n t v a l a m e l y t r g y n a k m s t r g y l e p l e a l a t t t r t n l e r s a . N y i l v n v a l , hogy a m o r a l i t s - J t k b a n nem a z e s e m n y e k b o ny o l d s a a z e l s r a n g a n r d e k e s , h a n e m a z e b b l a d d e r k l c s i t a n u l s g o k l e v o nsa. A b n t e t p e r b e n a h a n g s l y m e g f o r d u l : a v d l o t t b l l n s s g r o l vagy r t a t l a n s g r l szl dnts kzpponti jelentsgv vlik, - a morlis tanulsg levonsa azonban a httrben vltozatlan s z e r e p e t Jtszik. E t a n u l s g l e v o n s a a bllntetper s o r n ktfle mdon t r t n h e t . Egyfell ugy, hogy a b i r - tbbnyire az tlethirdetst megelzen kzvetlenlll a nagykzns g h e z I n t z i s z a v a l t , vagy ugy s z l a v d l o t t h o z , hogy e g y t t a l a z l t a l n o s s g r v n y v e l f e j t i ki m o n d a n i v a l j t . M s f e l l u g y , hogy n y i l v n v a l v t e s z a j o g s a j o g k v e t k e z m n y e k s z e m p o n t j b l i r r e l e v n s t n y e k e t (pl. a z t , hogy i d e g e n ing d o l gok e l t u l a j d o n t s a egy sz_egny h e z r s z r l is l o p s ) , s e z z e l a z e r k l c s i m e g t l s n e k a Jogi m e g t l s s e l v a l s s z h a n g j t m i n d e n k i t u d o m s r a h o z z a . F u n k c i jban ez nem m s , mint a m i t a m o r a l i t s - j t k b a n r s z b e n a p r d i k c i k , r s z b e n az a l l e g r i k u s s z e r k e z e t e g s z b l levonhat tanulsgok tltenek b e . A m o r a l i t s - j t k s z e r e p l i olyan a b s z t r a k c i k , m i n t a H a l l , a T u d s , a B n a t , a S z p s g , a z E r ; s olyan u n i v e r z a l l z l t t i p u s o k , m i n t a z E m b e r , a T r s , a G y e r m e k . Ltvnyos vllalkozs lenne, ha pldul a feltteles s z a b a d l b r a h e lyezsrt felels tisztviselt a Kegyelem, a technikai s z a k r t t a Tuds stb. pozi272

    XII.vf.

    11/12.

    sz.

    - 28 -

    Jogi

    cijba helyeznnk; azonban f e l t e h e t e n z a v a r b a k e r l n n k , ha u g y a n g y a b i r s g i s z o l g a s a g y o r s r m e g f e l e l j t is m e g k e l l e n e k e r e s n l l n k . R e l i s a b b , h a csupn a vdl, a vd, a br s a vdlott s z e r e p v e l s s z e r e p j t s z s u k l e g l t a l n o s a b b v o n a t k o z s a i v a l f o g l a l k o z u n k . N e v e z e t e s e n : G a r f i n k e l ( C o n d i t i o n s of S u c c e s s f u l D e g r a d a t i o n C e r e m o n i e s , A m e r i c a n J o u r n a l of S o c i o l o g y L X I V / 1 9 6 6 , 4 2 3 . 0 . ) a l a p v e t f e l i s m e r s r l van s z , a m i t a p r i m i t i v k z s s g e k b n t e t s z o ksai kapcsn a lefokozsi s z e r t a r t s o k r l jegyzett fel, miszerint a k e z d e m n y e znek " n e m s z a b a d ugy s z e r e p e l n i e , m i n t h a s a j t s z e m l y e s e g y e d i t a p a s z t a l j a i a l a p j n j r n a e l . Ugy k e l l t t e k i n t e n i , m i n t a k i egy k z s s g i f u n k c i b e t l t s e s o rn c s e l e k s z i k , a kzssg ltal fenntartott s igazolt t a p a s z t a l a t o k a t juttatva k i f e j e z s r e . . . A kezdemnyeznek a trzs szemlyfeletti rtkeinek mltsgt kell r v n y r e j u t t a t n i a s a l e f o k o z s r a okot ad v t k e k b e j e l e n t s t e z e k n e v b e n k e l l e l a d n i a . " A v d l ugyangy nem b e s z l h e t a s a j t n e v b e n , h a n e m c s u p n a z l l a m , a k i r l y n vagy - a z I r K z t r s a s g b a n - e g y e n e s e n "A N p " n e v b e n . A v d k i s s olyan, mintha az rdg t a n c s a d j a s z e r e p t j t s z a n . A b i r v i s z o n t az I g a z sg s I g a z s g o s s g m e g t e s t e s l s e : m l t s g o s , k i m r t , szenvedlyek s e l f o g u l t s g o k f l t t l l . A v d l o t t m a g a is e l s z e m l y t e l e n e d i k a p e r s o r n ; h i s z e n m r a per rsztvevivel val d r m a i s z e m b e s l s e k s o r n sem valsgos polgri nevn, hanem mint " a vdlott" s z e r e p e l . Ami ezeket a kzpkori eredeti!, a m o r a l i t s - j t k s z n p a d r a emlkeztet, a blinteto i g a z s g s z o l g l t a t s h a g y o m n y o s k e l l k e i b e n m a is e l b u k k a n e l e m e k e t r t h e t v t e s z i , az a m o r a l i t s - j t k technikai s s z e t e v i h e z , k r n y e z e t h e z k t dik. A minden d r m a i jtkban ktelez' egyensly pldul a bntetperben a b i r s a vdlott kzpponti figuriban, szembenllsukban, mozgsaik viszonylagos kiegyenltettsgben nyilvnul m e g . Sttusuk mg abban is kifejezdik, ahogyan a t r g y a l teremben elhelyezkednek. M i n d k e t t e n dobogn f o g l a l n a k h e l y e t , a t r g y a l t e r e m e l l e n t t e s o l d a l a i n . m a h o g y a n a m o r a l i t s - j t k b a n a z E r n y , ugy a b n t e t t r g y a lson a b i r is v e z e t s z e r e p l . M e g s z l t s a " M l t s g o d " (mig a v d l o t t c s a k e g y s z e r e n " n " ) , s p u l p i t u s a i s n a g y o b b , l a l k a l m a t o s s g a u r a Ikodbb, m int a v d lott. A pszicholgia irnt fogkony, j s z e m a m e r i k a i jogszok - pl. Arnold s F r a n k - m r lertk, hogy a brk r u h z a t a kifejezetten a h a g y o m n y r z s r l , a mult m e g s z e n t e l s r l tanskodik, az i g a z s g o s s g rkkvalsgt, megvltoztat hatatlansgt s z i m b o l i z l j a . Nem vletlen az i g a z s g c s a r n o k a i n a k n e o k l a s s z i k u s p t s i s t i l u s a s e m , m i n t ahogy a j e l k p e s k o r l t s e m , a m i a v d l o t t e m e l v n y t k r l v e s z i . s ahogyan S h a k e s p e a r e figuri s e m a k o r a b e l i kznyelv s z a v a i t vettk a j k u k r a , a trgyals sorn s e m az utcai nyelvet b e s z l i k . Nos, ha a bntetper egyedl s k i z r l a g a v d l o t t b n s s g e vagy r t a t l a n s g a e l d n t s t s z o l g l n , ugy m i n d e z e k h a j d a n v o l t idk r t e l m e t l e n , r t k t e l e n , a n a k r o n i s z t i k u s c s k e v n y e i n e k t n nnek. Szimbolikus jellegkben, s z i n p a d s z e r felhasznlsukban azonban rgtn i n s t r u m e n t l i s s , funkcit s j e l e n t s g e t hordoz kellkekk vlnak, a m i t c s u p n olyan k s r szerepk magyarzhat, ami a kzpkori moralits-jtkokkal kzs trl fakadt. (Ism.: dr. Varga Csaba)

    273

    Scandinavian S u m m e r U n i v e r s i t y , Kbenhavn,

    Munksgaard

    RACIONALITS S F E L E L S S G A BRSGI S AZ LLAMIGAZGATSI DNTSHOZATALBAN r t k : P r o f . T o r s t e i n Eckhoff s A politikusok, k z a l k a l m a zottak s b i r k l t a l hozott d n t s e k l t a l n o s s a j t s g a , hogy m l y e b b e n rintenek msokat, mint magukat a dnt s a l k o t k a t . K o r n t s e m m i n d e g y teht, mennyire racionlis a dnts, s hogy m i l y e n f e l e l s s g g e l v i s e l t e tik a dnts s z e r z j e r t e . A dntshozatalmak vgs soron k t f l e m o d e l l j t k l n b z t e t h e t jk m e g . Egyik a z e s z k z - c l m o d e l l , melyben a dntsalkot megfogalmazza a z egyes d n t s i a l t e r n a t i v k a t s k P r o f . Knut Dahl J a c o b s e n

    vetkezmnyeiket, megksrli e l r e ltni ezek bekvetkeztnek v a l s z nsgt, s ennek alapjn kivlasztja azt az alternatvt, amely s z m r a a leghasznosabbnak tetszik. A msik a szubszumpcis modell, melyben nincsenek alternatvk, csak korrekt kvetkeztetsek. A dntsalkot s z m r a itt e l e v e a d o t t a n o r m k n a k egy adott program szerinti halmaza, megmondv a s z m r a , hogy adott k r l m n y e k esetn miknt j r j o n el. A p r o g r a m szervezje szerint e dntsek bizonyos clok kivltsra szolglnak, m

    274

    - 22 -

    IX.vf. 1 1 / 1 2 . s z .
    maguk e clok m r kivl e s n e k a d n t s i modell k e r e t e i n . Nyilvnval, hogy az eszkz-cl modellnl a dntsalkot f e l e l s s g g e l t a r t o z i k dntse k v e t kezmnyei i r n t , m i g a s z u b s z u m p c i s modellnl a k v e t k e z m n y e k r t k z v e t lenl c s a k a progTam szervez'je f e l e l s : a dnts alkotja c s a k abban r d e k e l t , hogy t n y m e g l l a p t s a s ennek a n o r mk szerinti kategorizlsa korrekt legyen. A m i a z l l a m i g a z g a t s i dnt s h o z a t a l t illeti, n a g y b a n - e g s z b e n mindentt a l e g e l l e n t t e s e b b j e l s z a v a k kal tallkozhatunk. E g y e s e k a g a r a n c i k n v e l s t k v n j k a z nknyes d n t sekkel s z e m b e n , m s o k a z i g a z g a t s korbban s z a b a d a b b p o z c i i n a k a v i s z s z a s z e r z s r t kzdenek. Egyesek a z r t h a r c o l n a k , hogy a politikai e l l e n rzst fokozzk az igazgatsi tevkenysg f e l e t t , m i g m s o k pp a z i g a z g a t si munka p r o f e s s z i o n l i s j e l l e g t h a n g slyozzk, s e z r t s z m r a f g g e t l e nebb s t t u s t k v e t e l n e k . E k e t t s g e k bl ugy tnik, hogy b i z o n y t a l a n s g u r a l kodik mind a d n t s i modell m e g v l a s z t s a , mind pedig a z i g a z g a t s i t e v kenysget i l l e t " k o r r e k t s g " s " h a tkonysg" r t k e l s e t e k i n t e t b e n . Az igazgatsi tevkenysgnek dntsi s z a b l y o k a l r e n d e l s e a XVI. szzadban, a n e m z e t i l l a m o k k i a l a k u l sval, a z a b s z o l t m o n a r c h i k t o l k e z ddtt. J l i s m e r t a z a Max W e b e r l t a l leirt rdeksszefonds, ami az abszolt m o n a r c h i t , b r o k r a t i k u s s z o l g a s e regt s az uj burzsozit egyarnt r d e keltt t e t t e minden l l a m i t e v k e n y s g nek jogi g a r a n c i k k a l elltott t r v n y e s alapra helyezsben. A kzszolglat a monarchikus hatalom csupasz eszkzeknt alakult ki, s c l s z e r t e v k e n y sge k e r e t n e k m e g h a t r o z s r a a j o g a l k o t s volt h i v a t o t t . T e v k e n y s g k e t minl inkbb l t a l n o s s z a b l y o k n a k r e n d e l h e t t k a l , e l l e n r z s k i s annl

    Jogi
    knnyebb volt. T e v k e n y s g k n e k f o gdzt, b i z t o s alapot e g y b k n t i s c s a k a szablyozs adhatott. A monarchik u s hatalom r d e k e i u g y a n i s " b e p i t tettek" a szablyokba, s idelis e s e tekben e clok a k k o r v a l s u l t a k m e g , amikor a krdses szablyokat kvettk. Ez a m o d e l l utbb e g y e t e m e s s v l t . W e b e r e g y e n e s e n dnt s z e r e pet t u l a j d o n t o t t a z e g y e t e m e n kpzett jogszsgnak az llami letet ural szablyanyag r e n d s z e r e z s b e n . A kzigazgatsi tevkenysg csakhamar azon o s s v l t a z a b s z t r a k t logikai g o n d o l kodssal, a b e s o r o l s r a s ltalnos t s r a val k p e s s g g e l , a s z a b l y o k i r n t megnyilvnul t i s z t e l e t t e l , v a l a mint szablyoknak tnyekre val vonatkoztatsa kszsgvel. A m o d e r n l l a m i s g ezt a t e n d e n c i t m g h a l l a t l a n u l tovbb f o k o z t a . Az l l a m l e g i t i m i t s a olyan s z a b l y rendszerrel trsult, amely a hatalom g y a k o r l s t i r n y t j a . A m i k o r pedig a z llam alkotelemeknt a monarchit a np s a n e m z e t f e l v l t o t t a , a jog, e z a szemlytelen rend vlt b e s z m t s i pontt a k z a l k a l m a z o t t l o j a l i t s a s z mra. Az i g a z g a t s l e g j a b b f e j l d s t az l l a m fokozd b e a v a t k o z s a j e l l e m z i . Ennek k v e t k e z m n y e m i n denekeltt technikai szakrtknek az igazgatsba val behozatala. Igazgatsi f u n k c i o n l s u k a z o n b a n e g y s z e r smind nem s z n k o n f l i k t u s f o r r s i s : a jogszt a szablyok, a technikust v i szont a c l o k i r n y t j k . E z a z t k z s a z i g a z g a t s i d n t s r a c i o n a l i t s a kt lehetsges rtkelsnek felel meg: az elbbi s z m r a v i s z o n y t s i pontknt a z l l a m mint jogi s z e m l y i s g , a m sodik s z m r a v i s z o n t a t r s a d a l o m mint gazdasgi egysg szolgl.

    275

    IX. vf. 9/10. sz.

    - 51 -

    Jogi
    a k k o r sokkal k e v s b bizonyos e r e d mnyekkel j r , mint a ledolgoztatss a l v a l b e h a j t s . Ebbl azonban n e m a z kvetkezik, hogy a r e n d r s g e t r kell szortani a z idzett bntetjogpolitikai elv m a r a d k t a l a n v g r e h a j t s r a , h a n e m a z , hogy e l h i b z o t t volt a z a z intzkeds, mellyel a k r d s e s f e l a d a t o t a r e n d r s g r e , s n e m egy, a z llam gazdasgi kvetelseivel foglalkoz e l t r s z e r v z e t r e b i z t k . C s u pn a r r l van s z u g y a n i s , hogy e z utbbi m s h a t k o n y s g i k r i t r i u m o k kal dolgozik, m i n t a r e n d r s g . Vglis teht az llmigazgatsi tevkenysgben ktfle dntsi mintval tallkozunk. A szubszumpcis modell szerint az a krds, vajon a d n t s valban f u n k c i o n l i s - e a z e l r ni kivnt clok s z e m p o n t j b l , a d n tshoz s z m r a szorosan vve kzmb s . Elvileg u g y a n i s a d n t s s s z e s kvetkezmnyeit m r elzetesen r t k e l t k - adott e s z k z - c l v i s z o n y o k mrlegelse alapjn - a dntsi n o r m k p r o g r a m o z s a k o r . Az e l r e n d c l o k a t ily m d o n " b e p t e t t k " a s z a b l y o k b a , s igy a z o k m e g v a l s u l s a egyszeren a szablykvets fggvnye. Az eszkz-cl modellben viszont csupn a clok fogalmaztattak meg; m olyan s z a b l y o k , a m e l y e k a cl e l r s t k r l r n k , n i n c s e n e k . Mi k vetkezik ebbl? A szablyra orientlt dntsi mintban a kzalkalmazott m e n t e s l e s z minden, a dnts kvetkezmn y e i r e hivatkoz b r l a t t l . A k v e t kezmny ekre orientlt dntsi mintban viszont a kzalkalmaz m e n t e s l e s z a dntshez vezet folyamatot tollh e g y r e t z b r l a t t l . Hogy a k z a l k a l m a z o t t a z elbbi m i n t t f o g j a e l n y b e n r s z e s t e n i , a l i g h a k t s g e s . gy s z m o l n i kell a z z a l a l e h e t s g g e l i s , hogy e z a k z i g a z g a t s b a n egy, a s z a blyok mrtktelen megnvelsre i r nyul t e n d e n c i h o z v e z e t h e t .

    Ltrejn teht az a fajta kzigazgats, mely i m m r felelssget v l lal jl k r l h a t r o l t m a t e r i l i s c l k i t z s e k r t i s . Az i g a z g a t s i m d s z e r e k tekintetben ez a h a t k o n y s g m o z z a natnak e l t r b e h e l y e z s t s a jogi sszetev httrbe szortst jelenti. Ezzel viszont szembenll a hagyomnyos i g a z g a t s i m i n t a , m e l y n e k m r a z utnptlsi r e n d s z e r e i s olyan s z e m l y i s g e k e t r s z e s t elnyben, a k i k b i z tonsgukat e r e n d s z e r k e r e t b e n k e r e s i k . Ennek e r e d m n y e p e d i g c s a k i s olyan d n t s e k b e n nyilvnulhat m e g , a m e l y e k f o r m l i s a n k o r r e k t e k ugyan, a m a t e r i l i s cl m e g v a l s t s t l a z o n b a n tvol e s n e k . gy v i s z o n t m a g a a b rokrcia hatalmas ptmnye, ami hajdanvolt idkben a r a c i o n a l i t s t t r gyzelmt jelentette, most i m m r a tradicionalizmus s az irracionalits hordozjaknt jelenik meg. Ugyanakkor L. h a t k o n y s g kultuszt sem lehet kritiktlanul s z e m llnnk. Kzelebbi v i z s g l d s o k k i m u t a t j k , hogy a h a t k o n y s g m a g a i s meglehetsen tisztzatlan, alkalmazs n a k konkrt s s z e t e v i t l f g g f o g a lom. Egyebek kztt dnten fgghet olyan tnyezktl i s , m i n t a z l l a m igazgatsi szervezetrendszerben a hat s k r k vagy a f e l a d a t o k m e g o s z l s a . A m i n t ezt v i z s g l a t o k k i m u t a t t k , a z t az l t a l n o s b n t e t j o g i t t e l t , m i szerint az elsdleges feladat a pnzbrsgok termszetbeni behajtsa, s c s a k ennek l e h e t e t l e n s g e e s e t n k vetkezhet a pnzbirsgnak s z a b a d s g v e s z t s r e val tvltoztatsa, az a c s u p a s z k r l m n y , hogy N o r v g i b a n a rendrsg hatskrbe tartozik a pnzbrsgokkal kapcsolatos v g r e h a j t s i e l j r s , ez a s a j t o s r d e k e l t s g i rendszer az egsz konstrukcit v i s s z jra fordtja. A termszetbeni behajt s ugyanis l n y e g e s e n nagyobb i g a z g a t s i e r f e s z t s e k e t kvetel, s u g y a n -

    276

    IX. vf. 9/10. sz.


    Az l l a m i g a z g a t s s a l s z e m ben, a m e l y llandan v i t k t r g y a s a k z r d e k l d s h o m l o k t e r b e n ll, a brsgok tevkenysgt ltszlag a legt e l j e s e b b m e g e l g e d e t t s g v e z i . Ez annl inkbb m e g l e p , minthogy a b rsgi eljrsok esetben mindig tkz e s z m n y e k s . r d e k e k kztti d n t s r l , slyos s m e s s z e hat k v e t k e z m n y e k kztti v l a s z t s r l v a n s z . E problmtlan sttust a br s g o k annak ksznhetik, hogy f e l e lssgk lnyegesen vilgosabban m e g hatrozott, mint a kormnyzat v g r e hajt g . Ennek r s z e a z abban val l t a l n o s e g y e t r t s , hogy a b r s g o k n a k f g g e t l e n e k n e k k e l l lennikj hogy tevkenysgkben a j o g k v e t s e n kivl semmilyen befolysolsra nem szabad hallgatniok; hogy d n t s e i k e t s e m m i lyen m s h a t s g n e m v i z s g l h a t j a f e ll. F g g e t l e n s g k e t j e l l e m z i , hogy m g olyan e s e t e k b e n l s , a m i k o r s a j t i s m e r e t a n y a g u k - pldul technikai vagy o r v o s i k r d s e k b e n - e l g t e l e n , azok a szakrtit, akiket s e g t s g l hivnak, csupn m e g l l a p t s o k a t s z o l gltatnak, m a d n t s h o z a t a l b a n s o hasem vesznek r s z t . A birt ez elre megtervezett r a c i o n a l i t s e l r s b e n egy tfog k a t e g r i a r e n d s z e r s e g t i . E z olyan, l t s z l a g nll l e t e t l e l e m e k b l ll, mint a " j o g " , " k t e l e s s g " , " h a t a l o m " , " s z e r z d s " vagy " g o n d a t l a n s g " . A z egyes k a t e g r i k k r k a p c s o l a t o k s z o r o s hlja f e s z l , igy e z e k egytt egy nllsult "jogi v i l g o t " a l k o t n a k . E l e m e i t t e r m s z e t s z e r l e g n e m okozati, hanem n o r m a t i v s z l a k f z i k e g y m s hoz. A b i r m g i s ugy r j a l e ket, mintha e z e k o k o z a t i a k l e n n n e k . E z r t b e s z l " j o g h a t s o k r l " , "jogi k v e t kezmnyekrl". Ha a b r s g i d n t s h o z a t a li folyami tot p r r e v e t k z t e t j k , ugy

    52 -

    Jogi
    m e g kell llapitanunk, hogy n e m l l msbl, mint az elterjesztett kvetelseknek s az alapjul felhozott e s e m n y e k n e k m e g h a t r o z o t t jogi k a tegrik al val klasszifiklsrl, s e kategrikrl m s jogi kategr i k r a val k v e t k e z t e t s r l , a m e lyek megadjk az e r e d m n y t . A k z v l e m n y , s klnsen m a g u k a b r k m g i s olyan l t s z a t o t t p l l n a k , m i n t h a a d n t s egy m r elzetesen ltez, a b i r r t k e l s e i tl s v l a s z t s a i t l f g g e t l e n v a l a m i nek - " a " jognak s " a " tnynek - a c s u p a s z m e g j e l e n t s e l e n n e . Mindez a r r a szolgl, hogy e l r e j t s k a d n t s hozatalban s z e r e p e t j t s z intuitiv t nyezket, s a dnts r a c i o n l i s felptst kihangslyozzk. A jogalkalmaz s i d e o l g i j a ugy m u t a t j a b e , m i n t ha a d n t s p r e m i s s z i m r e l z e t e sen a d o t t a k l e t t e k volna, a m e l y e k e t a b i r c s u p n mintegy m e g i s m e r m d o n f e l t r . A hangslyt e l e v e a m r k i v l a s z t o t t p r e m i s s z k r a h e l y e z i k . Olyan kifejezseket hasznlnak, amelyek a megismerssel kapcsolatosak, vagyis, hogy m i a t r v n y j e l e n t s e , m i k a f e l e k jogai s k t e l e s s g e i , m i l y e n k v e t k e z m n y e k e t von a z e s e t m a g a utn. Hasonlkppen m e s t e r s g e s a z a l t s z l a g o s r a c i o n a l i t s t fokoz t n y e z, hogy t b b n y i r e e g y m s s a l l e s e n szembelltott fogalomprokat hasznlnak, a h e l y e t t , hogy d i a l e k t i k u s a n , a z tmenetek s hatresetek teljes gazdags g b a n f e j e z n k ki m a g u k a t . E n n e k oka e g y s z e r : a z egyik f l n e k gyznie, a m s i k n a k pedig v e s z tenie kell. A kompromisszum lehets g e i igen c s e k l y e k s k o r l t o z o t t a k . E z r t a v g e r e d m n y t e l e v e olyan k n t s b e ltztetik, a m e l y a n n a k m g t n y legesen is meglev k o m p r o m i s s z u m t a r t a l m b l k e v e s e b b e t m u t a t . Az i t -

    277

    IX. vf. 9/10. s z .


    l e t e k s z o k s o s indokolsa v a l a m i f l e magtl rtetd nyilvnvalsgot s e j t e t . Ugyanakkor pedig ugy tnik, hogy a logika n e m i s val m s r a , m i n t hogy elrejtse a hatresetek osztlyozsa mgtt m e g b v , j o b b r a nknyes v l a s z t s o k a t . Az e l r e p r o g r a m o z o t t racionalits ltszatt tpllja a csak-

    - 53 -

    Jogi

    nem mesterklt szemlytelensg is. A h i v a t a l o s a n t m o g a t o t t ideolgia s z e r i n t a b i r n e m egyb, m i n t k l s s z e m l l , ki k s z e n t a l l j a a jogot s t n y e k e t anlkl, hogy b e f o l y s o l t lenne s z e m l y e s v l a s z t s o k tl vagy r t k e l s e k t l .

    (Kiv.ford. : D r . Varga Csapa)

    S c a n d i n a v i a n S t u d i e s in L a w A JOGI R V E L S K T M D J R L - A u t o r i t s o k b a n v a l b i z a l o m vagy nyilt vita ? I r t a : P e r Olof Boldig A jogszokat gyakran ri az a v d , hogy t l z o t t a n f o r m l i s a k , s a prftkra jellemz kpessggel s klnfle autoritsokra hivatkozva k a t e grikusan, az ellenrv lehetsge n l kl d n t e n e k egy olyan r v e l s a l a p j n , amely a kvlllk s z m r a aligha b i z o n y u l m e g g y z n e k , vagy e g y l t a l n kvethetnek. A z r v e l s Ilyen m d j a , m e l y leginkbb gyakran a bri dntsekbm jelenik meg, s z e r z szerint az " itletl modell" jellemvonsait hordozza. E n n e k lnyege abban rejlik^iogy a dnts a jogszablyi szvegek alkalmazsaknt s ezek krben jelentkezik, ilymdon t e h t az t l e t e t a b r s g i d n t s e k , a jogszablyok elkszt anyagai, b i z o nyos rtkel szempontok s ezek f i g y e lembevtele sorn a mrlegels klnbz mdszerei korntsem hatrozhatj k m e g , j l l e h e t a r r a k i s e b b vagy n a gyobb b e f o l y s s a l r e n d e l k e z h e t n e k . Az ilyen t l p u s u r v e l s e r e d m n y e Igen gyakran egybeesik azokkal a kvetelmnyekkel, amelyeket a trsadalomtudomnyok, a szociolgiai tnyezk s a k z vlemny lltanak fel a brsgi dntsekkel s z e m b e n , a z tleti modell a z o n ban h a s o n l a n g y a k r a n c s u p n f e l t t e l e zettnek, ltszlagosan kvetettnek m i n sl, minthogy azokban a z esetekben, a m i k o r a j o g s z a b l y i s z v e g e k az e l d n tend k r d s r e vlaszt egyrtelmen vagy e g y l t a l n n e m a d n a k , a z t l e t t a r talmt vgs soron nem a jogszablyok, h a n e m a z o k o n kvli t n y e z k h a trozzk meg. E z r t , figyelembe vve a fentieknek megfelel rvelsen alapul d n t s e k t b b vagy k e v s b v a l s gos, a kivlllk s z m r a m i n d e n e s e t re csak kevss rthet formalizmust, s z e r z bizonyos s z k e p t i c i z m u s s a l visel -

    278

    I . vf. 7-8. s z .

    - 81 -

    Jogi

    l e t i k a z t l e t i m o d e l l l r n t . s a jogi r v e l s egy olyan r e n d s z e r n e k k i d o l g o z s t j a v a s o l j a , a m e l y a klnbz m r legelsek tnyleges szerept tkrzve a l k a l m a s n a k m u t a t k o z i k a z elbbi p r o b lmk megoldsra. E r e n d s z e r f v o n s a i t " a nylt vita m o d e l l j e " t e s t e s i t i m e g . E n n e k s a j t o s s g a m i n d e n e k e l t t abban j e l e n t k e z i k , hogy az e l j r s egy e l f e l t e v s e k tl . m e n t e s n y i l t v i t v a l v e s z i k e z d e t t , egy olyan v i t v a l , a m e l y b e n elvben b a r id r s z t v e h e t , a m e l y l e h e t s g e t b i z t o sit a s z o c i o l g i a i t n y e z k s a k z v l e mny r t k e l s n e k f i g y e l e m b e v t e l r e egyarnt,' s a m e l y n e k e r e d m n y e egy e l z e t e s d n t s b e n f e j e z d i k k i . Ez a dnts azrt minsl elzetesnek, mert megformlst a jogszablyi s z vegekkel, b i r s g i dntsekkel, e l k s z t a n y a g o k k a l <s a z e z e k e t r t k e l s m r l e g e l s z e m p o n t o k k a l v a l s z e m b e s t s kveti, a m e l y n e k s o r n az autoritativ rvek, amelyek a mrlegels e l v e i v e l s s z e f g g s b e n a nyilt vitn e l fogadott r v e i m i s l y o s a b b n a k b i z o n y u l n a k , a l k a l m a z s r a k e r l h e t n e k , s igy a nyilt vita e r e d m n y t m d o s t rvekknt s z o l g l h a t n a k . A n y i l t vita m o d e l l j e a s z e r z s z e m b e n a z r t t n i k el'nysebbnek, m e r t kikszbli a z t l e t i m o d e l l b l f a k a d h t r n y o k a t - i g y k l n s e n azt a h i b a f o r r s t , amely a kvlll s z m r a felfoghatatlan s a valsgban jelents g n l k l i technijaii_ k r d s e k r e v a l koncentrls sorn a szociolgiai s z e m pontok e l h a n y a g o l s n a k t e n d e n c i j b a n f e j e z d i k ki - , u g y a n a k k o r v i s z o n t l e h e t v t e s z i , hogy a j o g s z k z l e t i s jogszi minsgben egyarnt m e g g y zbben cs h a t k o n y a b b a n vegyen r s z t az aktulis trsadalmi problmk m e g o l d sban.

    A d n t s e kt m o d e l l j e kt v g l e t e t i s j e l k p e z h e t , igy s z m t a l a n t m e neti f o r m v a l tallkozhatunk, a z r v e l s jellege azonban mg tmenetisgben is a biri dntsek stlusbl egyrtelmen k i o l v a s h a t . Egy m u l t s z z a d i t l e t s z vege - a m e l y szerint pl. " . . . bizonytttott, m i u t n . . . ; m i n t h o g y . . . ; minth o g y . . . ; s m i u t n . . . ; jllehet a z o n ban. . . ; mindazonltal, m e r t . . . ; a m e n y n y i b e n . . . - r e h i v a t k o z s s a l s e n n e k m e g felel'en a b r s g ugy t l i , hogy t e k i n t e t nlkl..., elrendeli..." - kristlytiszta e r e d m n y r l , olyan e g y s z e r j o g m e g l l a p i t s r l t a n s k o d i k , m e l y a p r o s contra rveket teljessggel mellzi. A mai tletek stlusa s z e r e n c s r e m r s o k kal r n y a l t a b b h a n g v t e l , s k e v s b a j o g a l k a l m a z i r u t i n , m i n t inkbb a f e l e ls, a problma m l y r e hatol okfojts termkeknt jelenik meg. Egy 19G'l-es s v d d n t s p l d jt idzve nyltan f e l t r u l n a k a t r s a d a l mi kzgondolkodsra utal mozzanatok: "A k r d s ugy m e r l f e l , v a j o n . . . E pont v o n a t k o z s b a n a b r s g ugy t a l l j a , h o g y . . . Ezzel szemben viszont felvethet. h o g y . . . Mieltt a b r s g l l s t f o g l a l n a abban a k r d s b e n , h o g y . . . , s z k s g e s n e k tiinik m e g v i z s g l n i , v a j o n . . . A brsg - mely t e r m s z e t s z e r l e g nem lhet s a j t r t k e l s s e l a . . . v o n a t k o z s ban - e t e k i n t e t b e n e l s l t s r a i s m e g a l a p o z o t t n a k vli a n n a k k i m o n d s t , h o g y . . . Ez az r v azonban, mely c s a k akitor ttinne f e n n t a r t h a t n a k , h a . . . , a z elbbiekkel s z e m b e n m g s e m a l k a l m a z h a t a j e l e n e s e t r e , m i v e l . . . Ezen okokbl k v e t k e z e n pedig a f e l p e r e s k e r e s e t e megalapozottnak nem minsthet." V g e z e t l pedig v a n n a k olyan d n t s e k i s , a m e l y e k a nyilt v i t a m o d e l l jnek, az autoritsoktl fggetlen v l e mnyalkotsnak mint a dntsi folyamat

    279

    X I I . v f .11/12.s z .

    - 28 -

    Jogi

    els szakasznak pldjul szolglhatn a k . Egy valban s z e m l l e t e s b i r i k lnvlemny szvege mellett s z e r z egy, a s z e r z d s i a k a r a t r v n y e s s g t rint angol dnts kezd s o r a i t idzi, mely szerint "Akkor, amikor a e z b a n f org akaratnak megfelel rendelkezseket brmifle autoritst figyelmen k vl h a g y v a e l o l v a s t a m - s o z , u g y g o n d o l o m , olyan d o l o g , a m i m i n d e n e l s fokon e l j r b r f e l a d a t t k p e z i - , ugy talltam..." A nylt vita m o d e l l j e t e h t n e m a s a j t o s a n jogi e l e m e k s z m z s t .

    hanem zek s s z e r , rendeltetskkel sszhangban trtn felhasznlst f e l t t e l e z i s e r e d m n y e z i . Az e n n e k m e g f e lel bri dnts ugyanis lehetsget b i z t o s i t a t e c h n i k a i - j o g i r v e k n e k s a nyilt vita rveinek megfelel m r t k p r h u zamos rvnyestsre egyarnt, ugyanakkor azonban ezeket relativ e g y s g k ben i s k l n l l k r d s e k k n t k e z e l n , s igy a d n t s s z v e g e n e m c s a k r t h e t b b s trsadalmilag hasznosabb, hanem egyttal a t r s a d a l m i befolysols, a kzvlemnyformls fokozottabban h a tkony e l e m v l s v l h a t n a .

    (Kiv. f o r d . : d r . V a r g a C s a b a )

    Law and C o n t e m p o r a r y P r o b l e m s Duke U n i v e r s i t y School of Law, XXXVU. k t e t

    l.sz.

    AZ IGAZGATSI DISZKRCIRL S K T T T S G R L I r t a : P r o f . Dniel J . G i f f o r d Az i g a z g a t s i d i s z k r c i J e l e n k o r i legjobb a m e r i k a i i s m e r j e , K . D a v i s s z e r i n t olyan h e l y z e t e k b e n beszlhetnk diszkrcirl, a m i k o r " a hivatalnoki hatalom t n y l e g e s k o r l t a i szabad v l a s z t s t engednek a t e v s vagy nem t e v s l e h e t s g e s vltozatai kztt" (Discretionary J u s t i c e , 1969, 4 . 0 . ) m a j o g f i l o zfiban m r H . L . A . H a r t m e g f o g a l m a z t a a z t a t t e l t , hogy egy b i r i d n t s t m g a k k o r is k t h e t n e k k o rbbi j o g e s e t e k s a j o g r e n d s z e r b e n foglalt elvek, h a az v g s fokon hozatott, s gy m r n e m v i z s g l h a t fell (The Concept of L a w , 1961, 5 6 . s 141-142.0.) Vagyis - kvetkeztet
    280

    S z e r z , a New Y o r k - i l l a m i e g y e tem Buffalban mkd tagozatnak p r o f e s s z o r a - az e l l r hivatalnok mg d i s z k r c i esetben sem dnthet c s u p n t e t s z s e s z e r i n t . Amennyiben a z o n o s t j a m a g t a j o g r e n d s z e r r e l , ugy b e l s p a r a n c s n a k r z i a z t i s , hogy m i n d e n b e n e r e n d s z e r kvetelmnyei szerint j r j o n el. P e r s z e a z , hogy a r e n d s z e r t e l m n y e i v e l val a z o n o s u l s fokot r el, mind a r e n d s z e r s z a b l y a i t l , mind az e l j r noktl f g g . kvemyen egyes hivatal-

    IX.vf. 11/12.sz.

    - 22 -

    Jogi
    hivatalnok f e l f o g s v a l . Mihelyt ugyanis a j o g r e n d s z e r kvetelmnyeiv l egyezen - l e g a l b b i s ahogyan azt rtelmezte - feloldotta a ktrt e l m s g e t , ktttnek r z i m a g t az e f e l i s m e r s n e k m e g f e l e l h a t r o z a t h o z a t a l r a . H a t r o z a t a igy s a j t kzdelmnek eredmnye, am e l y e t a z r t f o l y t a t o t t , hogy a j o g rend ltal m e g f o g a l m a z o t t p r i o r i t soknak a s a j t l e h e t s g e i s z e r i n t i maximlis kielgitst adjon. O teht semmifle szabad mozgsi teret n e m s z l e l , noha a k v l l l t n y l e g ugy vli, hogy a d n t s h e z s z a bad b e l t s a e r e d m n y e k n t r k e z e t t el. A s z e r z kvetkeztetse teht igen e g y s z e r n e k t e t s z i k : a d n t s hozatalban k l n f l e d n t s i r e f e r e n sek jtszhatnak s z e r e p e t . T e r m s z e t s z e r l e g m a g a a j o g s z a b l y i s ilyen dntsi r e f e r e n s , de nem felttlenl k i z r l a g o s . Olyan i d e l i s e s e t b e n , a m i k o r az e s e t r e c s u p n e g y e t l e n s z a b l y a l k a l m a z h a t , s az e g y r telmen vilgos s kielgit r s z l e t e s s g , a j o g s z a b l y o n kvl m s r e f e r e n s r e n i n c s s z k s g . Minden m s e s e t b e n azonban a s z a b l y a n y a gon kivl m s d n t s i r e f e r e n s e k nek i s utna k e l l n z n i , hogy s e g t sget nyjthassanak a szablyokban rejl ktrtelmsg feloldshoz. Ilyenek lehetnek az i r n y e l v e k , az zleti szoksok, a t r s a d a l m i konvencik, az z l e t v i t e l i t e c h n i k k , a p r o f e s s z i o n l i s h a g y o m n y o k , a rends z e r e s e n kvetett gyakorlat, a fnksg rtkelsei, prtpolitikai m e g f o n t o l s o k , s igy t o v b b . A biri dntst irnyt referensekkel szemben, amelyek bizonyos l e e g y s z e r s t s s e l s z l v a dnten a m l t r a i r n y u l n a k , a z i gazgatsi s z e r v e z e t r e n d s z e r aktvabb, s hangslyozottabban a jvre i r n y u l s z e r e p e t j t s z i k . Gyakran
    281

    Az igazgatsi d i s z k r c i hagyomnyos f e l f o g s a a kvetkezkppen f o g a l m a z h a t m e g : ha a tnyek egy r t e l m e k s n e m v i t a t o t t a k , tovbb ha van olyan i r n y a d s z a b l y , amelynek ez a l k a l m a z s i t e r l e t e " m a g j b a n " v a n , ugy a d n t s nagymrtkben elrelthat, - s nincsen d i s z k r c i . Akkor azonban, ha a t nyek t i s z t z a t l a n o k , az i r n y a d s z a bly ezektl tvol e s i k , vagy m g az i s bizonytalan, hogy a s z m o s e l l e n t t e s r e n d e l k e z s s z a b l y kzl m e lyik a m r v a d , ugy a d n t s e l r e lthatatlan, s az e l j r k z e g d i s z k r cijtl f g g . m e felfogsbl k i m a rad egy l n y e g e s m o z z a n a t . N e v e z e t e s e n a b e l s szablyoktl - a k v e tett gyakorlattl, az zleti s z o k s o k tl, az zletviteli technikktl s t b . val ktttsg, melyektl a dntsthoz igenis k o r l t o z v a r e z h e t i m a gt, m g ha m i n d e z l t h a t a t l a n i s m a rad a kvlll e l t t . Ugyanez a helyzet akkor, ha a d n t s h o z a t a l egy j o g szably t r t n e t i r t e l m e z s n e k az eredmnytl, pl. a trvnyelkszt anyagokbl k i h m o z h a t j e l e n t s f e l t r s t l f g g . J e r o m e F r a n k " L a w and the Modern Mind" c i m mvben (1963. vi k i a d s , 1 6 4 - 1 6 5 . 0 . ) e g y e n e sen k i j e l e n t i , hogy a b i r k t b b s g e a j o g r e n d s z e r t l kapott m e g b z a t s o k e g y e di f e l f o g s a s r z k e l s e a l a p j n dnt, m nagy r s z k n i n c s tudatban annak, hogy a m i k o r p r e c e d e n s e k e t s s z a b lyokat a l k a l m a z , v o l t a k p p e n d i s z r c i s mdon j r el, s p r e c e d e n s - s s z a b l y v l a s z t s a i nem m s o k , m i n t alkot jelleg jogalkalmazspolitikai v l a s z t s o k . Valban, a k o r b b i vtizedek j e l l e g z e t e s a m e r i k a i jogi r e a l i z m u s a igy klnsen H a i n e s : G e n e r a l O b s e r v a tions on the E f f e c t s of P e r s o n a l , P o l i t i cal, and Economic I n f l u e n c e s in the Dec i s i o n s of J u d g e s (XVII 111. L . R e v . 98, 1922.) - h a j l a m o s v o l t m i n d e z t e g y s z e r e n d i s z k r c i n a k t u l a j d o n t a n i . Mindez azonban k o r n t s e m egyezik az e l j r

    IX.vf. 11/12.sz.

    - 23 -

    Jogi
    hanem c s u p n aktiv j e l e n l t k n e k emberi interakcira, s ezltal fokozott n e l l e n r z s r e k s z t e t h a t s r l . A l e g f o n t o s a b b hajts m i n d ezek kzl b i z o n y o s a n a m r m e g l lapodott s r a c i o n l i s d n t s i r e f e renseknek a megszilrdtsa. A ks r l e t m e g l e p e r e d m n y e ppen abban j e l e n t k e z e t t , hogy ezt f a n t a s z t i k u s a n ers mrtkben elrtk - brminem f o r m l i s k t e l e z e t t s g nlkl. A hagyomnyosan diszkrciknt k e z e l t t e r l e t teht - l l a p t j a m e g v g k v e t k e z t e t s k n t a s z e r z - v o l takppen s e m s z a b a d d n t s i l e h e t sget, sem felszabadt vagy megnyomort nknyessget nem jelent. Azok a d n t s i r e f e r e n s e k i s , a melyek nem jogszablyi t e r m s z e t ek, a j o g s z a b l y i r e f e r e n s e k k e l v g s soron analgit mutatnak. E r r e a gyakorlat kettsen is utal. Rszb e n ugy, hogy az i l y e n r e f e r e n s ken alapul dntsek b i r i fellvizsg l a t a olyan r v e n a l a p u l , m i s z e rint a szban forg dntshez r e f e r e n s k n t nem a r e n d s z e r h e z t a r toz, a j o g r e n d m e g b z s b l k v e t kez', h a n e m attl idegen, " e g y n i " megfontols szolglt. Rszben ped i g ugy, hogy a d n t s i r e f e r e n s e k i s m e r e t b e n a hivatalnokkal s z e m ben ll gyvd vagy vllalati j o g s z p o n t o s a n ugyanolyan mdon kezeli a nem-jogszablyi referenst, m i n t h a az j o g s z a b l y i j e l l e g l e n n e . St, e h h e z m g egy tovbbi t n y e z is jrul, ami szintn a r r a biztat, hogy t u d a t o s t s u k , f o g a l m i m d o n h a t r o l j u k k r l , s adott r e n d b e szervezzk a dntsi r e f e r e n s e k e t . N e v e z e t e s e n , hogy e l g t e l e n e r e d mny e s e t n a j o g s z s z m r a m g m i n d i g nyitva ll a l e h e t s g ahhoz, hogy az e l j r hivatalnok m e g f e l e l

    a tevkenysgk alapjul s z o l g l trvnyi f e l h a t a l m a z s a i s k i f e j e z e t t e n a jvre irnyul, olykor meglehetsen bizonytalanul k r v o n a l a z o t t c l k i tzseket t a r t a l m a z . A nyelvszek e g y e t r t e n e k abban, hogy a p o n t a t l a n n y e l v h a s z n l a t ltalban nem v l e t l e n , hanem pontosan m e g h a t r o z o t t c l k i t z s e k e t t a k a r . Igy van e z az i g a z gatsi tevkenysget krlhatrol t r vnyi f e l h a t a l m a z s o k k a l is, m e l y e k ltalnos terminusokban megfogalmazott c l k i t z s e i t vagy d i r e k t v i t l n y e g e s e n tartalmibb dntsi referenseknek kell a mindennapi i g a z g a t s i g y a k o r l a t b a n kiegszitenik. S a j t s g o s helyzet, hogy a d n t s i r e f e r e n s mint a d n t s h o z a t a l s o r n f i g y e l e m b e v e e n d tnyez, a t r v n y hozsi gyakorlatban rg i s m e r t dolog. Mgis u g y a n a k k o r , a m i k o r a t i t k o s i g a z g a t s i szablyok l t e k z f e l h b o r o dst v l t ki, c s a k n e m t e l j e s r z k e t l e n s g v e s z i k r l a nem i s m e r t d n t si r e f e r e n s e k e t . P e d i g az i g a z g a t s i t i s z t v i s e l k k e l val k a p c s o l a t u k s c s a t r o z s a i k s o r n az gyvdek s v l l a lati j o g s z o k c s a k n y e r h e t n n e k a z z a l , ha a hivatalnok s z e m e eltt l e b e g fbb dntsi referensek i s m e r e t b e n hatkonyabb d i a l g u s t f o l y t a t h a t n n a k , vagy gyket kedvezbb fnyben p r e z e n t l h a t nk, a r g u m e n t u m a i k a t e z e k h e z i g a z i t h a t nk, vagy l e g a l b b i s e z e k b e b u j t a t h a t n k . Ami pedig az i g a z g a t s i o l d a l t illeti, a d n t s e k kollektiv m e g b e s z l s e , v a g y i s a r e f e r e n s e i k e t illet' e m b e r i i n t e r akci n a g y m r t k b e n jtkony e g y s g e s i t, s t a n d a r d i z l s r a c i o n a l i z l h a t s sal j r n a . Egy michigani b r s g i k i s r leti p r o g r a m k a p c s n f i g y e l t k m e g , hogy m r n m a g b a n a b i r i d n t s e k n e k tbbek j e l e n l t b e n v a l m e g h o z a t a l a i s i lyen h a t s s a l j r . Nem m s o k n a k a dntsbe val bevonsrl volt teht sz, IX.vf. 11/12.sz. szint f e l e t t e s n e k k z v e t t s v e l megksrelje elrni a k r d s e s - 24 -

    Jogi r e f e r e n s m e g v l t o z t a t s t , vagy legalbbis kivteles nem-alkalmazst. ( K i v . f o r d . : D r . V a r g a 'Csaba)

    282

    l. v f . 1 5 - 1 6 .

    sz.

    - 19 -

    Jogi

    J o u r n a l of the I n d i a n L a w I n s t i t u t e 13. ktet 1. s z m

    A JOGISMEES KRDSE A JOGALKOTSBAN Irta: R . L . Narasimhan

    A k z i s m e r t jogi m a x i m a , mely s z e r i n t a jog n e m t u dsa senkit s e m mentesit a f e l e l s s g all, vgs soron annak kimondst t a r t a l m a z z a , hogy c s e l e k m n y k r t e s e t e n k n t m g e r k l c s i l e g f e l e l s s g r e n e m vonhat s z e m l y e k i s j o g i l a g f e l e l s s t e h e t k , annl a z e l v n l f o g v a , hogy m i n d e n k i n e k i s m e r n i e kell a jogot. 1 7 7 4 - b e n , a J o n e s v . R a n d a l (98 E . R . 956) g y b e n h o z o t t d n t s b e n u g y a n L o r d M a n s f i e l d m r ugy n y i l a t k o z o t t , hogy a z angol j o g g y a k o r l a t j e l l e g z e t e s s g e i r e f i g y e l e m m e l , g y a k o r l a t i l a g " n e h z s g e k e t o k o z n a a j o g s z s g s z m r a , lia a j o g o l y a n b i z t o s l e n n e , hogy m i n d e n k i m e g i s m e r h e t n " , m g i s , e z t a z e l v e t m a g u k b a n az a n g o l s z s z llamokban is a bntet e l j r s o k t e r l e t n h o s s z v s z z a d o k ta knyrtelenl alkalmazzk. A jogismers vlelmt s szigor alkalmazst klnbz i l l u s z t r i s s z e r z k a z z a l i n d o k o l j k , hogy e g y f e l l a jog, l e g a l b b i s e l m l e tileg s bizonyos m r t k b e n , m e g i s m e r h e t s krlhatrolhat s z a b l y r e n d s z e r k n t jelenik m e g , msfell pedig, ha e v l e l e m a l k a l m a z s b a n kivteleket llaptannk m e g , a k k o r m i n d e n v d l o t t e g y s z e r e n a j o g n e m i s m e r s r e h i v a t k o z n a , s igy b i z o n y t hatsg hinyban maga a bntetjogi felelssgrevons lehetetlenn vlna. Ehhez olykor m g hozzteszik, hegy a bntetjogi r e n d e z s minden esetben i s m e r t e r k l c s i e l v e ken n y u g s z i k , s igy ha v a l a k i b n t e t t e t k v e t e l , a k r d s e s s z a b l y i s m e r e t r e t e k i n tet nlkl i s e r k l c s i l e g feddhetetlen aligha m a r a d h a t . A z egyik l e g t e k i n t l y e s e b b angol j o g s z , Salmond llspontja szerint azonban az ilyen rvek egy ennyire szigor szably kell m e g a l a p o zst n e m szolglhatjk. A j o g i s m e r s gyakorlati lehetsge ugyanis inkbb c s a k b r n dos ''alttelezsnek tnik; a vdlott a szably n e m i s m e r s b e n olykor valban vtlen l e h e t ; s e g y e s t e c h n i k a i j e l l e g t i l a l m a k , a m e l y e k k o r u n k b a n oly g y a k o r i v v l t a k , az i s m e r t erklcsi meggondolsokkal s z o r o s kzssget nem felttlenl mutatnak. Salmond vgl is jogosan mutat r a r r a , hogy egy s s z e t e t t j o g r e n d s z e r j e l e n l t b e n az e m b e r a lelkiismeret parancsn s a jzan sz kvetelmnyein tlmen i r n y m u t a t s r a i s ignyt t a r t . E z r t bntetjogi kziknyvben Glanville W i l l i a m s egy olyan m e g o l d s k r v o n a l a z s t a d j a , a m e l y s z e r i n t klnbsget kellene tennnk "a j s a r o s s z e m b e r e m l k e z e t e t m e g h a l a d e s z m j n nyugv bntettek" s azon " m o d e r n , magval a szablyozs tnyvel ltrehozott vtsgek" kztt, "amelyekrl tudomssal az l l a m p o l g r ltalban n e m r e n d e l k e z i k , h a c s a k nincsen v a l a m i , a m i e r r l t t j koztatn". Ami a joggyakorlatot illeti, Angliban a bntetjog tfog kodifikcijnak hinyban a b i r k a j o g i s m e r s elvnek alkalmazsban b i z o nyos d i s z k r c i t t a n s t h a t n a k . K i v t e l e s esetekben l e h e t s g k van a r r a , hogy e n y h t s k a s z a b l y s z i g o r t , igy p l . a W i l s o n v . I n y a n g (1951) g y b e n a k k o r , a m i k o r e g y

    283

    III. vf. 15-16. s z .

    - 18 -

    Jogi

    Angliban c s u p n c s a k kt ve l a f r i k a i " t e t t t " kellett e l b i r l n i , aki t e r m s z e t e s gygymdot h i v a t s s z e r e n alkalmazvn, olyan m e g j e l l s s e l illette m a g t , amely a szablyok szerint csak a bejegyzett, egyetemen kpzett orvosokra alkalmazhat. Az E g y e s l t llamokban a m e g f e l e l e l j r s r l r e n d e l k e z alkotmnyi elv, a "due p r o c e s s c l a u s e " t e s z i lehetv a j o g i s m e r s hinynak k i v t e l e s e s e t e k b e n t r t n f i g y e l e m b e v t e l t . A L a m b e r t v . C a l i f o r n i a (1957) g y b e n p l . m a g a az E g y e s l t llamok Legfelsbb B r s g a jutott a r r a a k v e t k e z t e t s r e , h o g y h a e g y s z e m l y n e k egy t r v n y r l n e m v o l t s n e m i s l e h e t e t t t u d o m s a , a k k o r a n n a k m e g s r t s r t f e l e l s s g r e n e m vonhat. Kziknyvben egybknt P e r k i n s kimutatta, hogy a jogi t v e d s k i z i ' j a a f e l e l s s g r e v o n s t , h a e t v e d s egy a l s b i r s g n a k f e l sbb ltal - a tjkozds idpontjban - m g nem mdostott dntsn alapul, v a l a m i n t a k k o r i s , h a a k r d s e s bntett m e g v a l s t s h o z a jog r t e l m b e n s p e c i f i k u s s z n d k s z k s g e s . Hall p e d i g a m a g a r s z r l m u n k j b a n a r r a m u t a t o t t r , hogy a b r s g o k k a l j r v t s g e k , tovbb a klnbz i g a z g a t s i testletek r e n d e l e t e i b e n s technikai rendelkezseiben rgztett s z a b l y s r t s e k megllaptshoz minden esetben a jogellenessg tudatnak megllaptsa szksges. A klnbz kodifikcis r e n d e z s e k a jogi tveds k r d s r e kinbz mdon, de u g y a n a k k o r e g y r t e l m e n m e g f o g a l m a z o t t v l a s z o k a t adnak. Az a m e r i k a i m i n t a - B t k . , a "Model P e n a l Code" hivatalos tervezete(1962) szerint a jog n e m i s m e r s e vagy az abban val t v e d s v d e k e z s k n t a k k o r h a s z n l h a t f e l , ha k i z r egy olyan c l z a t o s s g o t , t u d o m s t , hitet, h a n y a g s g o t vagy n e m t r d m s g e t , a m e l y a b n t e t t m a t e r i l i s e l e m e k n t j e l e n i k m e g , a v a g y h a m a g a a t r v n y ugy r e n d e l k e z i k , hogy a n e m i s m e r s vagy t v e d s tudati l l a p o t a k i z r okknt s z o l g l . U g y a n a k k o r azonban, ha n e m i s m e r s n e k vagy t v e d s n e k m e g f e l e l e n a vdlott ugyancsak b n t e t t e t , egy rnsik bntettet kvetett volna e l , a n e m i s m e r s r e vagy t v e d s r e val hivatkozs n e m alkalmazhat. Vgezetl a tervezet szerint senki s e m ldzhet t r v n y s r t s m i a t t , ha a k r d s e s trvnyt n e m i s m e r t e , s az n e m is n y e r t kzzttelt, vagy m s a l k a l m a s mdon n e m vlt h o z z f r h e t v , tovbb a k k o r s e m , ha c s e l e k m n y e egy a j o g r l s z l h i v a t a l o s k i n y i l a t k o z t a t s o n , a z a z o n v a l s s z e r b i z a l m o n a l a p u l t , a t t l f g g e t l e n l , hogy e z k s b b e s e t l e g r v n y t e l e n t s t v a g y t v e s k n t v a l visszautastst nyert. Ms kdexek ugyancsak egyrtelm, de-sokkal tmr e b b e n m e g f o g a l m a z o t t m e g o l d s t s u g a l l n a k . A n y u g a t n m e t B t k . t e r v e z e t e (1962) szerint ha valaki jhiszemen cselekszik, nem vlhat bnss akkor, ha tvedse f e l n e m r h a t . A j a p n B t k . (1961) s z e r i n c n e m b n t e t h e t a z , a k i n e k a t v e d s r e m e g f e l e l oka volt. A n o r v g mdostott Btk. (19G1) s z e r i n t h a v a l a k i a j o g e l l e n e s s g tudatnak hinyban cselekszil:, a b i r s g a bntetst a k r d s e s cselekmnyre r e n d e l t b n t e t s n l c s e k l y e b b , vagy b r m e l y m s e n y h b b b n t e t s r e v l t o z t a t h a t j a , a v a g y m e g t e h e t i a z t i s , h o g y m e l l z i b n t e t s k i s z a b s t . A k o l u m b i a i B t k . (1936) s z e r i n t f e l e l s s g egyltaln n e m llapithat m e g olyan c s e l e k m n y r t , a m e l y e t teljesen jhiszemen, s legyzhetetlen n e m i s m e r s b l vagy gondatlansgnak nem t u l a j d o n t h a t t v e d s b l f a k a d a n k v e t t e k e l . A z o s z t r k B t k . (19G6) s z e r i n t n e m tekinthet bntettnek egy c s e l e k m n y , ha elkvetje olyan tvedsben volt, a m e l y m e g a k a d l y o z t a t a b b a n , hogy f e l i s m e r j e c s e l e k m n y e b n s j e l l e g t . V g l m e g e m l t h e t j k m g , hogy a X V . B e n e d e k p p a l t a l k i b o c s t o t t k n o n j o g i k d e x , a " C o r p u s J u r i s C a n o n i c i " (1917) s z e r i n t a j o g n e m i s m o r s e k i z r okot k p e z , h a e 284

    l . vf. 15-16. s z .

    - 19 -

    Jogi

    n e m i s m e r s a c s e l e k v alanynak fel n e m r h a t . Abban az e s e t b e n v i s z o n t , ha ez v a lamennyire felrhat, a bntetend cselekmny felrhatsga a n e m i s m e r s b e n val bnssg fokval vlik a r n y o s s . Indiban a L o r d Macaulay ltal kszitett b n t e t t r vnyknyv a kivtelezett helyzetek krbl kifejezetten k i z r j a a jogban val tveds e s e t t , ugyanakkor azonban, mivel a kdex m i n i m l i s bntetst n e m i s m e r , a b r s g o k n a k l e h e t s g k v a n r e n d k v l e n y h e , v a g y ppen n v l e g e s b n t e t s e k k i s z a b sra. Ami a tovbbfejlds lehetsgeit illeti, a konzervatvok s z e r i n t a f e n n l l r e n d e l k e z s e k e t h a g y n i k e l l e n e a r g i b e n , m e r t o t t , a h o l a m a x i m a s z i g o r s g a i g a z s g t a l a n s g o t e r e d m n y e z n e , l e h e t s g van vagy n v l e g e s bntets k i s z a b s r a , vagy pedig a k e g y e l m e z s i jognak a v g r e h a j t h a t a l o m ltal val g y a k o r l s r a . A r e f o r m e r e k s z e r i n t v i s z o n t abban a p i l l a n a t b a n , hogy f e l i s m e r s t n y e r t , hogy a j o g i s m e r s v l e l m e n e m m i n d e n e s e t b e n a l k a l m a z h a t , i n t z m n y e s t e t t m e g o l d s v l i k s z k s g e s s a n n a k b i z t o s t s a r d e k b e n , hogy a z i g a z s g t a l a n u l f e l e l s s g r e vont s z e m l y e m e l t fvel t v o z h a s s o n . Hall olyan c s a k n e m k o m i k u s p l d t i s e m l i t , hogy e g y j o g i t v e d s b l a d d b i g m i r a a b r s g o k e g y n a p o s b r t n b n t e t s t s z a b tak, a l n y e g azonban n e m a b n t e t s m r t k e , h a n e m a v d o l s , b i r s g e l vitel s elitls tnye, hiszen n o m i n l i s bntets vagy ppen k e g y e l m e z s e s e t n i s ezek s t i g matikus nyomot hagyhatnak a k r d s e s szemly egsz letben. Indiban a helyzetet s a m e g o l d s l e h e t s g e i t b i z o nyos m r t k b e n megknnyiti a z , hogy h a n g s l y o z o t t k l n b s g ll fenn az un. " t r vnyhozsi aktusok" s a "szubszidirius jogalkots" nven i s m e r t jogszablyok t m e ge k z t t . A z e l b b i e k e l s k n t t r v n y t e r v e z e t e k f o r m j b a n j e l e n n e k m e g , m a j d a trvnyhoz megvitatja, a sajt kzzteszi ket, elfogadsuk utn pedig nll k i a d v nyokformjban razott nyomdaipari termkknt terjesztst nyernek. A trvnyek szles kr ismertsgvel s korltlan hozzfrhetsgvel szemben viszont a klnbz v g r e h a j t s i aktusok tbbnyire c s a k kzlnykben jelennek m e g , s e r e d e t i publiklt f o r m j u k b a n olykor m g h a t s g i s z e r v e k s z m r a is hozzfr'netetlennek m i n s l n e k . E g y t l a g o s g o n d o s s g u l l a m p o l g r t l a l i g h a l e h e t e l v r n i , hogy a . k z l n y k b e n b v r k o d j k , s igy k i s r e l j e m e g v a l a m e l y r g i u t a s t s k i h a n t o l s t , h i s z e n n e m e g y s z e r m g a L e g f e l s b b B r s g g a l i s e l f o r d u l t , hogy a jeg n e m i s m e r s e m i a t t t v e d e t t e g y a d o t t t r g y a t r i n t l e g f r i s s e b b u t a s i t s m e g t a l l s b a n . Ugy t n i k v a l b a n , hogy a h a j d a n i r m a i j o g s z o k h e l y e s e n j r t a k e l , a m i k o r a k i s k o r a k a t , a n k e t , a fldmvelket s a katonkat ment9sitettk a j o g i s m e r s vlelme all. rdekes megjegyeznnk,hogy a m r emiitett Williams hasonl jelleg megoldsi javaslatt igen rdekesen sszekapcsolja a jogalkot k t e l e z e t t s g e i n e k a k i t g t s v a l . Egy ilyen k e t t v l a s z t s ugyanis a z t j e l e n t e n , hogy a v g r e h a j t s i r e n d e l k e z s e k h a t k o n y s g n a k s k i k n y s z e r i the t s g n e k f o k o z s a r dekben a jogalkotnak e r t e l j e s e b b e n kellene gyelnie a j o g s z a b l y s z e r k e s z t s k z rthetsgre s vilgossgra, a hatlyos szablyanyagnak a joggyakorlat s a joggyakorlati r t e l m e z s fnyben trtn gyakoribb fellvizsglatra, valamint a r r a , hogy a s z a b l y o k e f o g l a l a t a a l k a l m a s a b b m d o n n y e r j e n k z z t t e l t s a z l l a m p o l g rok szemben tudatostst.

    285

    l . vf. 15-16. s z .

    - 20 -

    Jogi

    A b n t e t j o g i t r v n y h o z s s z m r a igy v g s s o r o n c s a k egy j a v a s l a t a d h a t : a z u n . " s z u b s z i d i r i u s j o g a l k o t s " k r b e n v t s g n e l e g y e n megllapthat akkor, ha a jogellenes m a g a t a r t s tanstsnak idpontjban a k r d s e s szemly "kell gondossggal" n e m lehetett a k r d s e s rendelkezs tudatban. A "kell gondossg" kulcsfogalmnak pontos tartalmt a gyakorlat mindenkppen k i a l a k t a n , s ily mdon a leginkbb l n y e g e s m o z z a n a t t a l n n e m i s e z lenne e j a v a s l a t b a n , h a n e m egy holtpontrl v a l k i m o z d u l s , egy r g i n m i t s s a l v a l l e s z m o l s .

    (Ism. : D r . Varga Csaba)

    286

    n . v f . 21 - 2 2 . s z .

    - 71-

    Jogi

    Archvum Iuridicum Cracoviense, 1971. vi l . ktet A L E G F E L S B B BRSGOK FUNKCII Irta: Stanislaw Wlodyka

    A legfelsbb brsgok funkcii az egyes llamokban s az azoknak megfelel jogrendszerekben s z m o s e l t r s t mutatnak. A legfelsbb brsgok funkciinak s a jogszolgltatsi r e n d s z e r s z e r k e z e t n e k legltalnosabb jellemzit tekintve klnbsget tehetnk a koncentrci s a dekoncentrci elvn nyugv intzmnyek s intzmnyi tpusok kztt. A dekoncentrcis rendszer elsknt Franciaorszgban alakult ki, s alapjt egyfell a h a t a l m a k m e g o s z t s n a k e l m l e t e , m s f e l l pedig a jognak kzjogra s m a g n j o g r a val dualisztikus f e l o s z t s a k p e z t e . Ebben a r e n d s z e r b e n a legfelsbb b r s g o k n e m dnthetnek afell, hogy egy jogszably a l k o t m nyosnak m i n s l - e vagy s e m , m e r t ez a h a t a l o m m e g o s z t s elvbe tkzne. Ugyane z e n ok m i a t t a b r s g o k n e m dnthetik e l a kzttk s a z i g a z g a t s i s z e r v e k k ztt f e l m e r l h a t s k r i vitkat s e m , m i n t ahogyan n e m foglalkozhatnak a z i g a z g a tsi s z e r v e k s az llampolgrok kztti vits gyekkel s e m . Ebben a r e n d s z e r b e n a l e g f e l s b b b i r s g - igy a f r a n c i a C o u r de C a s s a t i o n - c s a k a " r e n d e s " b r s g o k feletti felgyeletet lthatja el. A fentieknek m e g f e l e l e n plt fel - s a d e k o n c e n t rci elvnek megvalstsban taln a l e g m e s s z e b b r e m e n t - a Nmet Szvetsgi K z t r s a s g b i r s g i r e n d s z e r e . Itt u g y a n i s h a t k z p o n t i j e l l e g , e g y m s t l l e s e n eltr feladatkr birsgi s z e r v t i p u s s a l tallkozhatunk, melyek kzl h r o m n l l, h i e r a r c h i k u s a n n e k i a l r e n d e l t s z e r v e z e t t e l is r e n d e l k e z i k . A " r e n d e s " l e g f e l s b b brsgot megtestest Bundesgerichtshof mellett a Bundesverfassungsgericht ltalnos s egyedi l l a m i aktusok a l k o t m n y o s s g v a l , a B u n d e s v e r w a l t u n g s g e r i c h t a z igazgatsi birsgi s z e r v e z e t ln igazgatsi brskodssal, a Bundesarbeitsgericht a munkagyi b i r s g i s z e r v e z e t ln munkagyi b r s k o d s s a l , vgezetl pedig a Bundesfinanzgerichtshof s a Bundessozialgericht szvetsgi szint egyedi szervknt pnzgyi s t r s a d a l o m b i z t o s t s i igazgatsi gyekkel foglalkozik. A skandinv llamok sorban Finnorszgban a "rendes" legfelsbb brsgtl fggetlenl legfelsbb igazgatsi birsg, legfelsbb fegyelmi birsg s legfelsbb katonai b i r s g is mkdik; Svdorszgban legfelsbb i g a z g a t si birsg, Norvgiban pedig alkotmnybrsg. Szmottev mrtkben nll i g a z gatsi, munkagyi, hatskri, fegyelmi, t r s a d a l o m b i z t o s t s i s katonai b r s g a i val hasonl elveken plt fel a hbor eltti L e n g y e l o r s z g b i r s g i r e n d s z e r e is. Megjegyzend, hogy klnbz idkben klnbz trekvsek voltak r e z h e t k a j o g szolgltats e g y s g e s t s r e , ezek azonban e r e d m n y r e igen gyakran n e m vezettek. A b o n n i a l k o t m n y p l d u l r e n d e l k e z s t t a r t a l m a z a z O b e r s t e s B u n d e s g e r i c h t m i n t egy, az sszes felsbrsgot ellenrz biri s z e r v ltestsrl, ez azonban mindezideig n e m t r t n t m e g , s k t s g e s , hogy e z a r e n d e l k e z s valaha is m e g v a l s u l s t n y e r .
    2 8 7

    n . v f . 21 - 2 2 . s z .

    - 71-

    Jogi

    A koncentrcis rendszer ezzel szemben elsknt Angliban a l a k u l t ki, j e l l e m z e n s t e l j e s e n m e g v a l s u l t a n azonban m a m i n d e n e k eltt az Egyeslt llamokban ll fenn. A Supreme Court, mint i s m e r e t e s , az alkotm n y hiteles r t e l m e z s t a d j a , alkotmnyossgi k r d s e k b e n dnt, s minden b i ri s z e r v e t , szvetsgest s llamit e g y a r n t ellenriz, ez utbbiakat pldul a b bl a szempontbl, hogy jogszolgltatsuk m e g f e l e l - e a s z v e t s g e s trvnyhozsnak, vagy s e m . E l v i l e g az egyb kzponti b r s g o k is a f e l g y e l e t e a l t a r t o z n a k , az olyan s p e c i f i k u s a k i s , m i n t a m i l y e n p l d u l a C o u r t of C u s t o m s a n d P a t e n t A p p e a l s v a g y a C o u r t of C l a i m s . A n g l i b a n a l e g f e l s b b b r s g f u n k c i i n a k s s z e s s g t a H o u s e of Lords hordozza. Angliban az igazgatsi brsgok dntsei a " r e n d e s " brsgok a L o r d o k H z n a k f e l g y e l e t e e z e k r e is k i t e r e l t t m e g f e l l e b b e z h e t e k , s igy j e d . Egy nagy kivtel azonban van, s e z a P r i v y Council, a m e l y n e k a z egyhzi b r s g o k o n tul a b r i t s z i g e t e k e n kiviili b r s g o k , a g y a r m a t i s a d o m i n i u m i b r s g o k vannak alrendelve. s a jelenlegi angliai koncentrci rtkt ktsgess teszi mg a z , hogy a Lordok Hza b r s g i funkcii m a m r f e l e t t b b k t s g e s e k n e k tnnek. V gezetl e r e n d s z e r krben kell m g emltennk Svjcot, amelynek egyetlen legfelsbb b r s g i s z e r v e , a B u n d e s g e r i c h t egymaga ltja el az a l k o t m n y o s s g i s a " r e n d e s " s igazgatsi brsgi felgyeletet egyarnt. Egy ilyen f e l o s z t s t alapul vve a s z o c i a l i s t a o r s z g o k egyrtelmen a koncentrcis r e n d s z e r krbe tartoznak, minthogy a legfelsbb b rsgaik az sszes biri s z e r v felgyelett elltjk. A m i a legfelsbb brsgok alapvet funkciit illeti, a n e m - s z o c i a l i s t a o r s z g o k v o n a t k o z s b a n (1) i d r e n d i l e g a l e g i n k b b k o r n k i a l a k u l t , napjainkban azonban m r alig megjelen funkci a legfelsbb szinten trtn kzvetl e n i g a z s g s z o l g l t a t s . K s b b j e l e n t m e g , m a i s a z o n b a n a l a p v e t n e k s z m i t (2) a z alsbbszint brsgok dntseinek az ellenrzse. A feudlis korszakban ez a funkci politikai jelleg volt, a s z u v e r n cs a d e c e n t r a l i z c i s e l e m e k kztti kzdelemben szletett meg, a kapitalista fejlds s o r n azonban politikai jellegt elvesztette, s a jogszolgltats egysgestse biztostsnak a szolglatba llt. Az Egyeslt llamokban pldul minden olyan fellebbviteli d n t s a legfelsbb b r s g eltt m e g t m a d h a tnak m i n s l , a m e l y egy h a s o n l e s e t r e m r kialaktott fellebbviteli dntstl e l t r j o g e l v e n a l a p u l . A s z v e t s g i l l a m o k b a n a l e g f e l s b b b r s g o k n a k (3) g y e l n i k k e l l a r r a , hogy a klnbz s z v e t s g i s l l a m i b r s g o k a s z v e t s g i jogot b e t a r t s k . Az E g y e s l t l l a m o k o n kivl e z t a f u n k c i t S v j c b a n , A r g e n t n b a n , B r a z i l i b a n vagy M e x i k b a n e g y a r n t m e g t a l l h a t j u k . A l e g f e l s b b b i r s g o k g y a k r a n (4) a l k o t m n y brsgokknt mkdnek, s^mint az Egyeslt llamokban vagy Svjcban, g y a k o r l a tilag minden llami s z e r v e t uralva az egyni s z a b a d s g o k r e i k n t s z e r e p e l n e k . V g e z e t l a l e g f e l s b b b i r s g o k (5) a z a l s b b b i r s gok f e l a z i g a z g a t s i f e l g y e l e t e t i s g y a k o r o l h a t j k . A z E g y e s l t l l a m o k b a n e z a z egyb szvetsgi b i r s g o k irnyban jelenik meg, az e s e t e k tbbsgben azonban csak k o r l t o z o t t a n n y i l v n u l h a t e f u n k c i meg, igy F i n n o r s z g b a n az a l s f o k u b i r k k i n e v e zsben, Japnban pedig a szemlyi gyek intzsnek felgyeletben s a kltsgvetsi k r d s e k m e g o l d s b a n . E funkcik m e l l e t t m s o d l a g o s funkciknt jelentkezhet pldul trvnyjavaslatok kimunklsa, llami szervek s z m r a vlemnyek nyjtsa, vagy a s z i g n a l i z c i .

    288

    II. vf. 2 1 - 2 2 . s z .

    -73 -

    Jogi

    A szocialista orszgok tekintetben mindenekeltt meg kell llapitanunk, hogy a legfelsbb b r s g o k alkotmnybrsgi s z e r e p e t nem t l t e nek b e , e g y e n s l y i t n y e z k k n t n e m s z e r e p e l n e k , s noha d i r e k t v k a t k i b o c s t h a t nak, jogalkoti funkcit ltalban n e m vllalhatnak. Az alapfunkcikat r i n t e n l e g f o n t o s a b b k n t (1) a z t l k e z s i g y a k o r l a t f e l g y e l e t e j e l e n i k m e g , m e l y m e g n y i l v n u l h a t fellebbviteli, rendkvli fellebbviteli s direktivlis irnytsi f o r m b a n egyarnt. A s z v e t s g i l l a m o k b a n t e r m s z e t s z e r l e g m e g j e l e n i k (2) a s z v e t s g i f e l g y e l e t i s z e r e p , v a l a m e n n y i s z o c i a l i s t a l l a m b a n (3) a l e g i n k b b j e l e n t s g y e k e t r i n t k z v e t l e n t l k e z s i f u n k c i , v a l a m i n t n e m k i v t e l e s e n (4) a b r s g i s m s s z e r v e k k z t t i v i t k a t e l d n t h a t s k r i b i r s g f u n k c i j a , a m e l y e t k i e g s z i t (5) a z a l s b i r sgokat ellenrz igazgatsi szerep, mely megtesteslhet hatskri, adminisztratv, fegyelmi ellenrzsben, avagy az alsfoku birk visszahvsban egyarnt. Ezeket kiegszthetik m g olyan jrulkos funkcik, mint a kzjegyzsgek e l l e n r z s e a Szovjetuniban, az g y v d s g felgyelete L e n g y e l o r s z g b a n , a jogi v l e m n y n y u j t s a Nmet Demokratikus Kztrsasgban, avagy a szignalizci a szocialista llamok egy jelents hnyadban. (Ism.: D r . V a r g a Csaba)

    289

    VIE.vf. 19/20.sz.
    Faangen i f a a n g s a m h l l l l e t , M a l m , P . A .

    - 28 Norstedt

    Jogi

    A BRTNRENDSZER M E G S Z N T E T S E F E L ? I r t a : P r o f . U. Bondeson

    A brtnk s m s k o r r e k cis intzmnyek szociolgiai v i z s g lata k o r n t s e m uj j e l e n s g . M i n d e n e k eltt a z E g y e s l t llamokban, v a l a mint - k i s e b b m r t k b e n - Angliban s Norvgiban trtntek e r f e s z t s e k a r r a , hogy a bnz'ket i l l e t b nsmd hivatalos cljait s tnylegesen m e g v a l s u l h a t s t s z o c i o l g i a i vizsgldsok rvn egymssal s z e m b e s t s k s gy a klnfle b n t e t i n t z k e d s e k e t ne c s a k a t r v n y h o z i c l k i t z s e k b l kiindulva, h a n e m a maguk valsgban lttassk. Ami Svdorszgot illeti, s z m o s e l z e t e s v i z s g l d s t kveten Bondeson p r o f e s s z o r t e t t k s r l e t e t a r r a , hogy a b n t e t i n t z k e d s e k t r sadalmi hatst a szociolgia r e n d e l k e z s r e ll e s z k z k k e l k r v o n a l a z za. Ami m u n k j b a n svd s n e m z e t kzi v o n a t k o z s b a n e g y a r n t j d o n s g , a z e l e m z s e i n e k tfog j e l l e g e , n e v e z e t e s e n , hogy n e m c s a k a b r t n k e t , hanem a z o r s z g b a n l t e z s s z e s k o r rekcis Intzmnyt elemzsi krbe v o n j a , hogy ily mdon e z e k e t e g y m s sal v a l s s z e f g g s e i k b e n i s m a g y a rzza. A nemzetkzi irodalomban m r k o r b b a n e l h a n g o z t a k olyan n zetek, a m e l y e k s z e r i n t a j e l l e g k b e n eltr korrekcis intzkedsek lnyegileg a z o n o s e r e d m n y e k e t p r o d u k l n a k . M s f e l l a z i s k i d e r l t , hogy ezek viszonylagos e r e d m n y e s s g e csupn a z r e m n e k egyik o l d a l a . M s o l d a l r l k z e l t v e m e g kell a z t i s l laptani, hogy a b n t e t i n t z k e d s e k

    nmagukban i s k r i m i n o g n t n y e z n e k tekintendk, v a g y i s t r s a d a l m i l t a l n o s s g b a n b n z s t szlnek, illetleg a v i s s z a e s s t fokozzk. A b n t e t p o l i t i k a u g y a n a k k o r egyetlen orszgban sem egyrtelm: a bntetst kezelsnek tkeresztelve gyakran hoznak r e f o r m l rendelkezseket, a m e lyek a fejlds l t s z a t a m e l l e t t olykor csupn az intzkeds e m b e r t e l e n s g e vagy ppen d i s z f u n k c i o n a l l t s a i r n y ban hatnak. A kutats a kvetkez hipot z i s e k e n nyugodott: a k o r r e k c i s i n t z m n y e k laki s z o c i a l i z l d n a k a z adott k z s s g h e z s e n n e k s o r n olyan n e g a t i v h a t s o k a t s z e n v e d n e k el, a m e lyek a k o r r e k c i pozitv hatsait f e l l m l j k . Tovbbi e l f e l t e v s , hogy e tekintetben a nevelintzetek, a fiatalk o r a k b r t n e i , a b r t n k , tovbb a preventv fogvatarts intzmnyei n e m k l n b z n e k nagyobb m r t k b e n egymstl, mint a m e k k o r k a klnbsgek az azonos tipusu egyes intzmnyek kztt. Felttelezni kellett t e r m s z e t s z e r l e g u g y a n a k k o r a z t i s , hogy a korrekcis intzmnyek szemlyzet t l e r e d h a t s o k k o r n t s e m mind pozitvak, s a m s i k o l d a l r l ; a z e l i t l t trsaktl szrmaz hatsok sem szksgkppen m i n d i g n e g a t v a k . A v i z s g l d s a l a p j u l 13 ilyen i n t z m n y b e n vgzett k t s z e r e s felmrs: 600-at, ill. 650-et meghalad krdv az elitltekkel, illetleg a szemlyzettel m a g n s z a l a g r a f e l v e t t m i n t e g y 650, i l l . 250 o l d a l a s i n t e r j , tovbb m s kutatsok szolgltak.

    290

    IX. vf. 11/12. az.


    A vizsglds eredmnyeivel kapcsolatos els krds az elitltek kzssgre, szubkulturjra vonatkozik. Ha u g y a n i s i l y e n l t e z i k , a k o r r e k cis i n t z m n y e k t e r p i k u s h a t s a c s a k ennek l e g y z s e r n r v n y e s l h e t . Nos, a z e l i t l t e k 42%-a naponta t b b s z r b e s z l g e t a s z e m l y z e t t e l , 88%-a u g y a n ennyiszer elitlt trsaival is. A s z e m l y zet az e l i t l t e k s z m r a r e f e r e n c e - c s o p o r t o t kpez, m e l y i n s t r u m e n t l i s s z e reppel rendelkezik (problmikat elintzheti), m i g a t r s a k fknt e x p r e s s z v szerepet jtszanak (egyms problmit m e g r t i k ) . Ugyanakkor b i z o n y o s k u m u latv t e n d e n c i a i s r e z h e t : m i n l g y a koribb k a p c s o l a t o t m u t a t v a l a k i e l i t l t trsaival, annl gyakoribbak a kapcsolatai a s z e m l y z e t t e l i s . Klnfle s s z e f g g s e k b e n a z e l i t l t e k 6 3 - 9 0 % - a v l e k e d i k ugy, hogy a z i n t z e t i g o n d o z s r t a l m r a volt. A l e g s l y o s a b b negativ h a t s a k r i m i n a lizci, ami kzvetlenl k e r e s z t e z i azt a clt, hogy a b n t e t s egyni p r e v e n t v hatst gyakoroljon. A szolidarits hallatlanul f e j l e t t a b e b r t n z t t e k k z t t . Tbbsgk m a g t a z a r g - n y e l v e t i s magban a k o r r e k c i s intzmnyekben s a j t t j a el; 87%-uk egybknt i s inkbb a z i n t z m n y b e n , m i n t a z o n kivl h a s z nlja e nyelvet. A b e s z d t m a leggyakr a b b a n m a g a a b n z s , a z alkohol vagy a n a r k o t i k u m o k ; s r d e k e s m d o n a ni b e b r t n z t t e k n l m g inkbb, m i n t a frfiaknl. A bebrtnzttek tbbsge a s z o l i d a r i t s s a bnzi k z s s g h e z tartozs klsleg is felismerhet j e gyeknt t e t o v l t , s t b b s g k b e n m a gt az e l s t e t o v l s t i s a k o r r e k c i s i n tzmnyben hajtottk v g r e . 42%-uk az intzmnyben r e n d s z e r e s e n kbtszert lvez. Az amerikai s m s bntetr e n d s z e r e k t l a svd b r t n r e n d s z e r egy t e k i n t e t b e n klnbzik: j e l e n t k t e len a h o m o s z e x u a l i t s . E n n e k m a g y a -

    52 -

    Jogi
    r z a t a azonban a svd r e n d s z e r f e j lettsge, nevezetesen a rvidebb idt a r t a m b n t e t s e k , tovbb a s z a b a d sgra mens lehetsge s a hzast r s i ltogatsok. A szksek ugyanakkor szmottevek. Az elitlteknek egyharmada legalbb egyszer m r m e g k s r e l t s z k s t , s ebben a nk a f r f i a k n l e l b b r e j r n a k . Van olyan ni intzmny, ahol az elitltek k t h a r m a d a k s r e l t m e g m r l e g a l b b t a l k a l o m m a l szkst. Figyelembe kell p e r s z e vennnk, hogy n e m z r t i n t z m nyekbl v a l f i z i k a i k i t r s r l v a n itt sz, hiszen Svdorszgban m g a legszigorbb bntetintzetek is n a g y m r tkben nyitottak. A bebrtnzs eredmnyeknt egyszersmind szmottev trsadalmi s t b . k r o s o d s o k k a l i s kell s z m o l n u n k , amelyeket a bebrtnzs knjaiknt tart szmon az irodalom. A legkzvetlenebb t e r m s z e t s z e r l e g a s z a b a d s g tl val m e g f o s z t s , amit a b e b r t n z t t e k 96%-a b n t e t s k n t r e z . A t r sadalmi elszigetelds, az letmdban r e j l m o n o t n i a , t o v b b a f g g e t l e n s g t e l j e s hinya 90% s z m r a k z vetlen szenvedst jelent, ami irnt a nk mg fokozottabban r z k e n y e k . Ugyanakkor a z e l e m z s e k e r e d m n y e knt b e kell v e z e t n i a s z a b a d s g t l v a l v i s z o n y l a g o s m e g f o s z t s f o g a l m t . K i m u t a t h a t u g y a n i s , hogy a s z a b a d s g t l val m e g f o s z t s t a s r t b r t n k laki s e m r z i k m a g a s a b b f o k b a n s z e n v e d s t okoznak, m i n t a n a g y m r t k b e n nyitott n e v e l i s k o l k l a k i . A szocilpszicholgia kimut a t j a , hogy a b e b r t n z s r e r e a k c i k n t kt m a g a t a r t s m d l e h e t s g e s : a z egyik a bnzi k z s s g h e z i l l e s z ked konformits, a m s i k pedig pp ellenkezleg, az intzmnyi kvetelmnyekhez val tlzott k o n f o r m i t s . Ez az, amit az irodalom institucional i z l d s nven t a r t s z m o n , s a z e g y e s

    291

    IX. vf. 11/12. sz.


    egyedeidben b r t n p s z i c h z i s k n t vagy intzmnyi neurzisknt jelentkezik. Ennek f e l e l m e g , hogy a z e l i t l t e k h romnegyed r s z e az intzmnyi gondozs sorn idegesebb lett, zavartabb, nyugtalanabb, d e p r e s s z i s a b b , st l e targikusabb, mint ltalban. Hasonlan . k r o s p s z i c h i k a i h a t s a d e f e t i z m u s r z s e . Az, hogy a bntetintzet rendszernek zrtsga k v e t k e z t b e n a z e l i t l t e k b e n olyan r z s t m a d , hogy e l v e s z t i k e r e d e t i s z e mlyisgket s az annak f o r m l s a f ltti u r a l m a t , hogy m s o k c s a k b r t n m a d a r a k n a k ltjk ket.

    - 53 -

    Jogi
    tiv, a z egyn s z e m l y i s g t d e g r a d l h a t s o k k a l k z a k z b e n j r b i z o nyos negativ visszahatsok keletkezse. Ktharmaduk kifejezett gylletet rzett a t r s a d a l o m m a l s z e m ben, a m i n e k a z e l i t l t e k f e l e a z z a l i s hangot a d o t t , hogy l e a l a c s o n y i t t a t s u k r t b o s s z t kvnnak m a j d l l ni a j v b e n . A brtnbeli munka, mivel hogy l t a l b a n k t e l e z , r o s s z u l f i z e tett, tbbnyire tisztn rutinjelleg s rtelmetlennek rzett, az elidegened s r z s t keltette a brtnlakkban, akiknl a z e f f a j t a m u n k a a t n y l e g e s s z o c i a l i z c i h e l y e t t inkbb o d a v e z e t e t t , hogy 42%-ukban a m u n k t m i n t olyat u t l t a s s a m e g . E h a t s o k h o z h o z z kell m g tennnk a z e l i t l t e k t r s a d a l m i h e l y z e t n e k nagyfok l e romlst. A szabadsgtl val m e g f o s z t s ugyanis nem csupn nmagban gyakorol negativ hatst, de megelz trsadalmi kapcsolataikat s htterket is s z t r o m b o l j a . Elvesztik llsukat, l a k s u k a t , g y a k r a n c s a l d j u kat s b a r t a i k a t , st 70%-ukban a l i g megoldhat pnzgyi problmkkal vvdva v r j k s z a b a d u l s u k a t . G y a k r a n eleve igen szmottev adssgokkal indulnak. E z e k eredhetnek a pnzbntetsbl, az e l j r s kltsgeibl, k r t r t s r e ktelezettsgkbl, gyakr a n pedig e g y b e l t a r t s i j e l l e g k telezettsgeikbl. Mindez jelenti azt is, hogy a s z a b a d s g t l v a l m e g f o s z t s nem csupn nmagban kriminogn t nyez, hanem bnzsre ksztet m r a z l t a l i s , hogy a z e l i t l t e t r d e k t e l e n n t e s z i a m u n k a v l l a l s b a n .

    Ugy tnik, a z e l i t l t e k f e l e elveszti nbizalmt, k t h a r m a d a pedig radsul a msokban val bizalmat i s . Kvetkezskp;j3n a l i g h a l e h e t c s o d l kozni azon, hogy tbb m i n t h r o m n e g y e d r s z k a z o n a v l e m n y e n volt, hogy aligha l h e t n e k b n z s t l m e n t e s l e t e t k i s z a b a d u l s u k u t n . Ilyen vagy olyan mdon s a j t jv'jt i l l e t e n g y s z l v n mindegyikk p e s s z i m i s t a volt. Az egyednek nmagra vettett k r o s pszicholgiai reflexija a stigmatizci r z s e . Az eli t l t e k n e k m i n t e g y a f e l e ugy r e z t e , hogy b r t n l t k m e g s e m m i s t e t t e , l e alacsonytotta, megalzta, rviden szlva a t r s a d a l m o n k v l r e h e l y e z t e k e t . Kvetkezskppen egyharmaduk kifejezetten b i z o n y t a l a n n v l t a s z a b a d u l s u kat kvet idk t e k i n t e t b e n , ugy r e z ve, t e r m s z e t e s m d o n m r n e m v i s e l kedhetnek, m i v e l hogy a m a g u k s z e m ben s m s o k b a n i s a l a c s o n y a b b r e n dek l e t t e k . A z e l i t l t e k f e l e ugy n y i l a t kozott, hogy b r t n m u l t j u k a t aligha t u d jk elfelejteni a jvben. Az ilyen n e g a ( F o l y t . kv. )

    (Kiv.ford.: D r . V a r g a Csaba)

    292

    IX. vf.

    13/14.BZ.

    - 55 -

    Jogi

    Faangen i faangsamhallet, Malm, P . A . Morstedt A BRTNRENDSZER MEGSZNTETSE Irta: P r o f . N. Bondeson FEL?

    II. A bntet s preventv intzkedsek pozitiv h a t s t igencsak k t e l k e d v e k e l l m e g i t l n n k . Ugy tiinik, a korrekci ideolgija leginkbb csak maga a korrekci legitimlsra szolgl. Az elitlteknek csupn 5 - 1 6 % - a r e z t e u g y , hogy p s z i c h i k a i l a g s e g t sget kaptak, st m g egszsggyi tekintetben i s csupn az elitltek 113 3 % - a r e z t e , hogy s e g t e t t e k r a j t a . A nevelintzeteket eredetileg a hivat s r a nevels eszmjvel s szndk v a l h o z t k l t r e . Ez a z o n b a n m a n a p s g m r e l e v e l e h e t e t l e n n e k tiinik, e g y s z e r e n az elitls rvid i d t a r t a m a m i a t t . C s u p n 11-18% r e z t e ugy, hogy a z ilyen tipusu nevels v a l a m i t segtett r a j t a , s hogy a k u d a r c t e l j e s m i v o l t b a n l l j o n el'ttnk, e l g a r r a g o n d o l nunk, hogy a z e l i t l t e k c s u p n c s a k k i vtelkppen kvnjk folytatni azt a hivatst, a m i r e a k o r r e k c i s intzetben k i k p e z t k k e t , m i v e l - hogy c s a k n e m m i n d e g y i k k el a k a r j a a jv'ben f e l e j teni mindazt, ami a b r t n r e csak e m l k e z t e t h e t i 'ket. A m i a z i s k o l a i o k t a t s t i l l e t i , c s u p n e g y t i z e d k - e g y n e g y e d k r zett v a l a m i h a s z n o s a t abban, a m i v e l l e s k o n t r a s z t b a n l l , hogy 4 9 % - u k t a n u l t m e g tbbet a biinzsr'l, 47%-uk s z e r z e t t uj b r t n b l i k a p c s o l a t o k a t s 41%--uk i s m e r kedett m e g a narkotikumokkal. E brtnbeli viszonyok Bondeson prof e s s z o r ltal elvgzett rtkelsnl s fknt eredmnyeinl figyelembe kell vennnk , hogy m r 1 9 6 1 - b e n S v d o r s z g b a n a brtnszemlyzet ltszma elrte a brtnlakk l t s z m t . ;A k v e t k e z t e t s m g s e m kedvez*bb, m i n t a n n a k m e g l l a p t s a , hogy a n e velintzetek viszonylag jobban funkcionlnak, mint a brtnk, de m g a legjobb intzmnyek s e m tudnak olyan lgk r t t e r e m t e n i , a m e l y az elitltek s z m r a tbb h a s z o n n a l , m i n t r t a l o m m a l jrna. Mit k v n n a k a z elitltek?

    Tbb s z a b a d s g o t , n y l t a b b i n t z mnyeket, feltteles szabadonbocstst a flid letelte utn, az intzmnyen k i v l i m u n k a v g z s t , j o b b f i z e t s t , tbb hivatsra nevelst s iskolai oktatst, a sajt ruhk hasznlatnak engedlyez s t , tovbb jobb f e l t t e l e k e t a h z t a r t s i l t o g a t s r a , a hobbyk k i e l g t s r e s a fizikai testkultrra. A krkp teht meglehetsen z a v a r . A m i a k o r r e k c i hivatalosan clul t z t t h a t s n a k v a l s g t i l l e t i , ugy t n i k , hogy a r e n d r s g i l e t a r t z t a t s s a b i r i e l j r s l n y e g e s e n nagyobb v i s s z a t a r t s e l r e t t e n t e r t gyakorol, mint maga a bntetsvgrehajts. Ami pedig a brtnbeli viszonyok demokratikus arculatt illeti, egyes a m e rikai szerzk ezt az amerikai munkagyi trgyalsok lgkrhez hasonltjk, ugyanakkor az 1 9 6 8 - a s svd b r tnsztrjkok utn megkrdezett bebrt n z t t e k 8 o % - a ugy v l e k e d e t t , hogy aligha lehet sz brtndemokrcirl, 9o%-uk p e d i g k i f e j e z e t t e n k v n t a a bebrtnzttek rdekvdelme valamil y e n s z e r v e z e t n e k l t r e h o z s t . Ennek h i n y a , ugy tiinik, m g j o b b a n f o k o z z a 293

    VIE.vf. 19/20.sz.
    trgyakk lefoLozdsuk r z s t s kesersgket a trsadalom irnt.

    - 28 -

    Jogi
    felnttek brtnszer intzmnyeinek is legalbb a felt f e l e s l e g e s s tenn, i l l e t l e g t a l a k t a n . N y i l v n v a l nak t e t s z i k a z i s , noha s z o c i o l g i a i l a g n e m b i z o n y t h a t , hogy a s z e g n y s g s az i g a z s g t a l a n s g o k m e g szntetse is a kriminalits cskk e n s e i r n y b a n h a t n a . Az e l m l t vtizedben az Egyeslt llamokban ksrletkppen szabadon bocstottak bizonyos fiatalkor s felntt elitlt e k e t , s ez, m i n t k i m u t a t t k , s e m a kzvlemnyben nem okozott t r a u m t , s e m p e d i g az l t a l n o s v i s s z a e s s ill. a bnzsi statisztikk nvekedsvel nem j r t . A brtnrendszer intzmnyestse v g s s o r o n egy p o l i t i k a i d n t s e r e d m n y e , s igy, m i n t i l y e n , a k z v l e mny presszijtl, vagy tmogatstl f g g . A k r i m i n o l g u s n a k t e h t i s m e r t e t i vgkvetkeztetst Bondeson p r o f e s s z o r - m i n d e n k p p e n s e m k e d v e z t n y t , hogy a n a g y k z n s g h a j l a m o s a bn d r a m a t i z l s r a , s ugyanakkor a bebrtnzs drmtlanit s r a . A szabadsgtl val megfoszt s n e m c s a k a biinzs c s k k e n t s r e alkalmatlan, de egyben hallatlanul kltsges megolds i s . A kriminolg u s n a k t e h t a r r a kell t r e k e d n i e , hogy a k z v l e m n y t e l k s z t s e javaslatainak kedvez fogadtatsra, a b n t e t s egy i d e j t m l t f o r m j n l eltrlse irnt. (ICiv.ford. ; D r . V a r g a Csaba)

    Kriminlpoltikailag teht mindenkeppen m e g f o n t o l a n d , hogy a s z a b a d s g tl m e g f o s z t s v g r e h a j t s b a n v g s s o r o n n e m a z egyni m e g e l z s f u n k c i j a , h a n e m ennek l t e n s k r i m i n o g e n f u n l r c i j a d o m i n l . Ez a v i s s z a e s s s a z l talnos k r i m i n a l i t s olyan fokozdsban nyilvnul meg, amely egyes a m e r i k a i s z e r zket annak m e g l l a p t s r a k s z t e t e t t , hogy a s l y o s bntettek 4 / 5 - t c s a k i s o l y a n o k k v e t i k e l , akik k o r b b a n m r kapcsolatban lltak az igazsgszolgltatssal. H a t r o z o t t a n l l i t h a t , hogy a r v i d e b b idej s z a b a d s g v e s z t s nem k e v s b h a tkony, mint a hosszabb idej. llithat a z i s , hogy a f e l t t e l e s s z a b a d o n b o c s t s nem kevsb v i s s z a t a r t erej, mint a szabadsgtl val tnyleges megfoszts. H a r m a d s z o r pedig, a m i n t e z t a b r i t e k k i mutattk, a pnzbntets m g hatkonyabb lehet, mint az elbbiek b r m e l y i k e . A m e g o l d s tjt ezzel p r h u z a m o s a n m s irnyban, a dekriminalizlsban is kell k e r e s n n k . Fknt az ittassgnak, kbitszerlvezetnek, a csavargsnak, a tiltott t e r h e s s g m e g s z a k i t s n a k , a szexulis bntetteknek s ltalban a fiatalkori buzsnek a bntetjog alli k i v o n s r a gondolhat u n k . Egy i l y e n i n t z k e d s n e m c s u p n a fiatalkorak brtnt szntetn meg, de a

    294

    VLCANESCU,

    R . : Etnologie juridica. etnolgia.) B u c u r e s t i , 1970. E d i t u r a miei R e p . Soc. R o m a n i a . 339 p.

    (Jogi Acade-

    A jogi etnolgia, a jogi n p h a g y o m n y o k kutatsa klnbz tudomnyok hatrmezsgyjn terl el: rszben a j o g t r t n e t , rszben pedig a n p r a j z egyik vizsgldsi terlett alkotja. Ez a sajtos kutatsi irny bizonyos h a g y o m n y o k k a l M a g y a r o r s z g o n is r e n d e l k e zett, a npi joglet" k u t a t s a ugyanis szzad u n k h a r m i n c a s s n e g y v e n e s v e i b e n r s z b e n az ltalnos n p r a j z i k u t a t s o k fellendlsvel, a n p i s g r o m a n t i k u s - i d e a l i s z t i k u s felfogsval, a npi jelleg c s a k n e m p a r t t a l a n n v l felrtkelsvel, r s z b e n s f k n t p e d i g a k o r b e l p o l i t i k a i s k l p o l i t i k a i t r t n s e i v e l s t r e k v s e i v e l , k l n b z p o l i t i k a i , j o g p o l i t i k a i s t u d o m n y p o l i t i k a i i g n y e k k e l s s z e f g g s b e n e r t e l j e s , e g y r e i n k b b t g u l s terjeszked tudomnyos irnyzatknt jelentkezett. E m o z g a l o m s z m o s olykor ellenttes eljel sszetev idleges egysgt kpezte, bizonyos vonatkozsaiban pldul r e v z i s i g n y e k m e g f o g a l m a z j a k n t s t m o gatjaknt, ms vonatkozsaiban viszont a germn expanzionizmussal szembeszegl vd f e g y v e r k n t s z e r e p e l t ; j o g p o l i t i k a i s t u d o m n y o s i d e o l g i j n a k t t e k i n t s t s k r i t i k j t szocialista i r o d a l m u n k b n n Kulcsr Klm n ( A jogszociolgia problmi, Bp. I960. 113125. p.) m r m e g a d t a ; n m o z g a l o m t f o g , a t u d o m n y o s s a t u d o m n y o n k v l i s z e m p o n t o k a t e g y a r n t sszefog rtkelse azonban mg vrat magra. A felszabadulst kveten a jogi etnolgia irnti k o r b b i rdekldst m a g y a r z t u d o m n y o n kvli okok nagyrszc meghaladott, a npi demokrcia szellemtl m e r b e n i d e g e n n v l t , s ez g y a korlatilag m a g a u t n v o n t a a npi joghagyom n y o k s az ezek feltrsa irnti rdeklds erteljes l a n y h u l s t e g y a r n t . E n n e k meg-

    felelen az u t b b i k t v t i z e d b e n a m a g y a r jogi n p r a j z k i a l a k t s r a , a t u d o m n y o s elzm n y e k s z a k s z e m p o n t o k r a koncentrl kritikai t v i z s g l s r a s a j n l a t o s m d o n sem a jogt u d o m n y , sem pedig a nprajz korben gyszlvn egyltaln nem trtntek ksrletek, s n h n y alkalmi rtekezstl eltekintve e kutatsi irny trgynak, mdszereinek, rends z e r n e k s r e n d k v l n a g y s z m r s z l e t k r d s n e k p r o b l m j a is e g y a r n t m e g v l a s z o latlan m a r a d t . Csak kisebb rszben kzs okbl kifolyan a helyzet m s szocialista l l a m o k b a n is t b b v a g y k e v s b h a s o n l k p e t m u t a t , n o h a a jogi etnolgiai k u t a t s o k m i n d N y u g a t E t i r p b a n , m i n d p e d i g s z m o s a f r o - z s i a i s amerikai l l a m b a n igen k i t e r j e d t e n , k o m o l y anyagi rfordtssal, tbb nagy intzmny s z e r v e z s d o k u m e n t c i s - b i b l i o g r f i a i t e v kenysgnek a tmogatsval trtnnek. Ilyen felttelek k z t t a r o m n szerz monogrfija, mely egy nem kismrtkben sajt gyjtsen alapul k u t a t m u n k a sszefoglals t n y j t j a , m i n d e n k p p e n h z a g o t p t l szerepet vllal a r o m n irodalomban s ltalban a szocialista i r o d a l o m b a n e g y a r n t . A feldolgozs a r o m n jogi etnolgia krvonalazst clozza, tanulsgai a z o b a u ennl szlesebb k r b e n is r d e k l d s r e s z m o t t a r t h a t n a k , s g y k z s g o n d o k r a is t e k i n t e t t e l a n p r a j z s a jogtrtnet krn tl n jogelmlet, st egyes t t e l e s j o g t u d o m n y i g a k f i g y e l m r e is r d e mesnek mutatkoznak. A jogi f l d r a j z , a n t r o p o l g i a s szociolgia k u t a t s i t e r l e t n e k s a j o g i e t n o l g i a v i z s g ldsaihoz val hozzjrulsnak ttekintse (Bevezets) u t n a szerz a h a g y o m n y o s npi k u l t r a jogi k o o r d i n t i t vzolja. A szoksjognak s az igazsgossg npi felfogsmdjn a k gykerei llsfoglalsa szerint a prefeudlis idszakra n y l n a k vissza. K r v o n a l a z z a az. E r d l y , M o l d v a s H a v a s a l f l d t e r l e t r e e g y a r n t vonatkoz elemzsek trtnelmi frr-

    659

    295

    s a i t , s a z elhatrols bizonyos nehzsgeire m r c k e r e t e k k z t t is u t a l , h i s z e n a f l d s z o k sa", egy adott tridt szoksjoga mely a bojrfalvak s a vrosok lakosait egyfell s z r m n z s , r o k o n s g s c s a l d o k s z e r i n t o s z t lyozott bennszlttekre, msfell pedig idegenekre (zarndokokra, utazkra, csavargkra stb.) tagolta a vendgltsban, a hzassgban, a halotti torban, st a npi r u h z a t b a n s n z a s s z o n y i c i c o m k b a n is m e g j e l e n h e t e t t s olykor mg a tornc- vagy erklytartkon, a v a g y a g e r e n d z a t o n t a l l h a t r o v t k k is (a b i r t o k l s i j o g r a v a g y a c s a l d f n e k a k z s s g v a g y n h b r r i r n t i a n y a g i s s z e l l e m i ktelmeire v o n a t k o z ) jogi jelentst h o r d o z t a k (I. fejezet). A mezgazdasgi szoksjogot ( I I . fejezet) s a n n a k e g y kiegszt r s z e k n t a p s z t o r szoksjogot a szerz nll fejezetekb e n v i z s g l j a . A psztor szoksjog vlemnye szerint sszetett rendszert kpezett, s mind a p s z t o r f a l v a k k z s s g n e k s a v l t a k o z legelkn munklkod psztorok letnek, mind pedig a feudlis uraknak alvetett parasztok psztorletnek szablyozst nyjtotta. Az elbbiek tekintetben tbbek kztt hangslyozst nyert a psztorok kztti vrsgi kapcsolat, a r t e k s a n y j a k t u l a j d o n o s a i kztti hzassg szoksa, valamint a psztorkzssg k o l l e k t v felelssge ( I I I . fejezet). E z t k v e t e n a s z e r z a npi tulajdonnv kutats l e h e t s g e i t v i z s g l j a , f i g y e l e m m e l a r r a , h o g y ez felvilgostst n y j t h a t a nvviselk p o l g r i l l a p o t a , s z r m a z s a , e r k l c s i s p s z i chikai alaptulajdonsga, a kzssg hierarchikus r e n d j b e n elfoglalt t r s a d a l m i helyzete; v a l a m i n t jogkpessge, csaldi, foglalkozsi v a g y kzssgi ktelme tekintetben e g y a r n t ( I V . f e j e z e t ) . A npi jogi jelek v i z s g l a t a k r b e n szerz m e g j e g y z i , h o g y ezek jelents szerep e t j t s z o t t a k a b e n n s z l t t e k g a z d a s g i s kulturlis letben, gyakorlati hasznossguk m g a p o l g r i f e j l d s s o r n is m e g n y i l v n u l t , st helyenknti felhasznlsuk egyes zrt-vidk e k e n m g m a is v l t o z a t l a n u l t o v b b f o l y t a t d i k . S z e r z m e g k s r l i e jelek si jellegt, krpt-balkni eredett bebizonytani a ritulis, a t e c h n i k a i (kzssgi, foglalkozsi, becstelensgi, hzi hasznlat, szmolsra alkalm a z o t t ) , v a l a m i n t az alfabtikus jelek tekintetben egyarnt, ugyanakkor azonban rm u t a t e j e l e k s o k f u n k c i t s j e l e n t s t h o r d o z jellegre, arra, h o g y ezek szmos t e v k e n y s g s v i s z o n y j e l l s r e n y e r t e k a l k a l m a z s t , a m i g r a f i k u s s s z i m b o l i k u s e g y s g k e t is m e g f e l e l e n m a g y a r z z a (V. f e j e z e t ) .

    A mgikus

    s empirikus

    gygytsokk]

    fog-

    lalkozva kifejti, h o g y a valsgos v a g y fiktv br v a g y ellenszolgltats m i n d i g a betegsg s l y o s s g t l , a krdses g y g y m d o t alkalm a z hrnevtl s a beteg anyagi helyzettl fggtt, a gygyt eljrsokat zr varzslat o k s r d g z s e k a z o n b a n a m g u s o k a t felm e n t e t t k m i n d e n n e m j o g i f e l e l s s g all. A j a v a s a s s z o n y o k e s e t b e n pedig, h a kzrem k d s t ignyeltk, a szlk s z m r a ktelezv v l t , h o g y a szls segtjt a gyermek k e r e s z t a n y j n a k m e g h v j k (VI. fejezet). A jtkok, k a r n e v l o k s a n p i s / . n j n t s z s sorn felmerl konfliktusok s e z e k m e g o l d s a szintn a npi jogszoksok egyik hagyomnyos terleteknt jelentek meg. E krben mind a jtkosok s a nzk ltalnos magatartsa, m i n d p e d i g a hallgatsi ktelezettsg, szemr e m f o r m i s a s z e m r m e t l e n s g h a t r a i egya r n t szigor szablyozst nyertek. rdekes, h o g y az larc nlkli jtkosok a j t k sorn e l k v e t e t t v t s g e k r t f e l e l s e k v o l t a k , ezzel s z e m b e n az larcos j t k o s o k a nzk felett b i z o n y o s h a t a l m a t l v e z t e k . A b n t e t s e k olykor igen szigorak v o l t a k , st a j t k k a l kapcsolatos kilengsekrt bntetseket a knonjog s a l a i k u s j o g a l a p j n is k i r h a t t k ( V I I . f e j e z e t ) . V g e z e t l s z e r z a falusi nkormnyzat, n o r m a a l k o t s s brskodsi tevkenysg krdskrt trgyalja. A falutancs, mint rja, hrom rtegbl, az regek, a kzpkorak s a fiatalok c s o p o r t j b l t e v d t t s s z e . A z r e g e k csop o r t j a volt a falu letnek teljes jog trvnyh o z j a , b r j a s d n t s e i n e k v g r e h a j t j a , a kzpkorak foglalkozs szerint t o v b b tagol d c s o p o r t j a ezzel s z e m b e n k z v e t t k n t ; a fiatalok c s o p o r t j a pedig v g r e h a j t eszkzk n t , e z e n b e l l p l d u l (a b r i d n t s e k e t a f a l u b a n k o m o l y a n kzl v a g y ironikus md o n k o m m e n t l ) k i k i l t k n t szolglt. Igazsgszolgltat d n t s e k e t a k r a falu h a t r b a n (egy s z e n t fa a l a t t , v a g y az u t a k keresztez d s b e n ) , a k r a f a l u k z p o n t b a n (a t r e n vagy a templom kapuboltozata alatt) hozhatt a k , s a b n t e t s m a g b a n f o g l a l h a t o t t egyebek kztt kzcsonktst, slyosabb esetben megkvezst e g y a r n t (VIII. fejezet). E z u t n a szerz megksrli az a l k a l m a z o t t n o r m a r e n d szer, az eljrstpusok, a b n t e t s e k (minden e k e l t t a h a l l b n t e t s ) s e z e k v g r e h a j t s a j e l l e m z i n e k e g y - e g y n p b a l l a d a s n p i s z n m brzolsa alapjn trtn rekonstrulst, m a j d n h n y l t a l n o s a b b k v e t k e z t e t s levonst.
    VARQA CSABA

    29 6 660

    K R S T I , Durica: Pravni obicsaji kod Kucsa (A Kucsi terlet szoksjoga.) Beograd, 1979. 234 p. (Szrpszka Akademija Nauka i Umetnoszti, Balkanoloski Insztitut, poszebna izdana, kniga 7.) Az utbbi vekben az j felfedezseknek kijr lelkesedssel tereldtt a figyelem arra, hogy Kzp-Kelet-Eurpa - s klnsen a hajdani Osztrk-Magyar Monarchia - egyes terletei milyen erjeszt szerepet jtszottak a modem jogszociolgia ltrejttben. Fejldskben visszamaradt, s ppen ezrt autochton trsadalmi-gazdasgi kzegket rz olyan terletek voltak ezek, amelyeket a monarchikus kzpontost - a modernizlst kzponti rendezssel megksrl trekvs szintn bvkrbe vont, s ez a jog megkettzdshez, pontosabban az j jogi rteg csupn ltszatszer rvnyeslshez vezetett. Ilyen krlmnyek kztt jelenthetett az empirikus jogszociolgiban fordulpontot Valtazar Bogisi nagy felmrse s ezen alapul trvnyhozsi javaslata a mlt szzadvgen dlszlv terleteken, avagy immr elmlett tvzdve az l jog kutatsa Eugen Ehrlich ltal Bukovinban szzadunk els vtizedeiben (Per Stjernquist Toliti-

    cal use of legal forms' Scripta minora Studier utg. av Kungl. Humanistiska Vetenskapssamfundet i Lund 1 9 6 8 - 1 9 6 9 : I, 42f, ism. Jogi Tudst VIII/1718, 5). Nos, a krds kutati eltt kzismert, hogy Eurpban klnsen a Balkn flsziget Albnia s Jugoszlvia szmos sszefgg terlete - ma is ilyen nagy egyttlsek kohja. Alapveten trsadalomrajzi, teht nem tisztn jogi profil krdsekrl lvn sz, ezek kutatsa mindenekeltt balkanisztikai intzmnyek keretben zajlik, sszetett szempontokat alkalmazva, - amint ezt egybknt a knyvben tallhat tekintlyes bibliogrfia is sugallja ( 2 2 3 - 2 3 4 ) . A szoksjogi rendszerek fennmaradsa nyilvnvalan a mlt tovbblsrl tanskodik. Olyan rekvizitumokrl van teht sz, amelyek a gazdlkodsi feltteleknek csakgy, mint az ezen alapul trsadalmi szervezeteknek h tkrei, gy feltrkpezsk rendkvl jelents e mlt megismerse szempontjbl. Az irntuk megnyilvnul rdeklds ugyanakkor korntsem pusztn trtnelmi jelleg, hiszen a fejleszts s modernizls optimlis tjainak kivlasztsa felttelezi a konkrt helyzet konkrt elemzst. A mg fennll szoksjogi rendszerek elemzse vgezetl a jogel-

    mlet szmra is igen tanulsgos, hiszen ppen az archaikus jogi rekvizitumok s ppen egy fejlettebb krnyezet kontrasztjtl m g hangslyozottabb tve - mutatjk a jognak s trsadalmi kzegnek klcsns fggsgt. A jelen dolgozat a Belgrdban szkel Szerb Tudomnyos s Mvszeti Akadmia Balkanisztikai Intzetben kszlt a ,.Szoksjog s nkormnyzati intzmnyek a Balknon s DlkeletEurpban" hossztv kutatsi program keretben. A programban rsztvevk arra alapozzk kutatsaikat, hogy a szoksjog ma is l, st vrosi krnyezetben is jrakpzd folyamat; ugyanakkor tisztban vannak vele, hogy annak a jelensgnek az llami szankcionltsga, amit k szoksjogknt vizsglnak, roppant kzvetett, vagy pp egyenesen ktsges. A dolgozat trgya az a szoksjog, ami Montenegrban az albn hatr kzelben, a Kucsi terleten tallhat. Egysgeslt lakossga hrom nemzetisgbl s hrom vallsbl (ortodox keresztny, katolikus s muzulmn) tevdik ssze, akik zord tjon, zord idjrs kzepette hallatlanul kicsiny vegetcij terleten hallatlanul kezdetleges felttelek kztt kzdenek vszzadok ta puszta fennmaradsukrt. Szoksjogi hagyomnyuk gy nem csupn viszonylagos nllsguk, a krnyez trzsekkel s

    a mindenkori hdtkkal (fknt trkkkel) szembeni kzdelmk jele, hanem mindenekeltt a szegnyes hegyi legelk birtoklshoz idomult let szimbluma, ami gyszlvn egyetlen forrsa fennmaradsuknak. A szerz nem csupn munkja hatalmas volumenben lp mlt szzadi eldje, BogiSi nyomba; felmrse alapjul rszben a BogHi-szerkesztette krdvek mdostott vltozata szolglt. A tulajdonjog kapcsn megtudjuk, hogy a magntulajdon a szlesebb kollektva (csald, trzs, falu) rdekben korltozott; tulajdonjogi szoksai az 1937-es Jugoszlviban rszben pozitv trvnyknt is megfogalmaztattak (II. rsz). Jogkpessg hordoziknt olyan alanyok is megjelennek, mint a csaldi kzssg (Kua) vagy a trzs (pleme), e szlesebb kzssgek ugyanakkor kollektv felelssggel is tartoznak olyan tekintetben is, mint a krokozsrt val polgri jogi felelssg (III. rsz). A ktelmek terletn klns jelentsge van a szksget szenvedk szmra a csaldok ltal nyjtott segtsgnek, akr mezei, akr hzptsi vagy ms munka vonatkozsban (moba); a birkanyj trzsn bell ms psztorra bzsnak, aki a nyri idszakban a magas hegyi vezetekben legeltet (na planinu; na zetsku); tovbb a becsletsznak (albnoknl besa; monte-

    348476

    negriaknl rjec), ami a szerzdsi jognak bntetjogilag J szankcionlt alkotja (IV. rsz). A klnfle kzssgek megklnbztetse klnsen a patriarchlis mltban gykerezik; ezek gykereit a szerz ezrt rszben a montenegri Cetinjei llami Levltrban s a hbrvtorszgi Cavtati Bogii Levltrban is vizsglta. Figyelemre rdemes, hogy a f r f i " s a n i " tevkenysgfajtk megklnbztetse ma is kzssgkpz kritriumknt szolgl, noha olyan, a vgtl legelzrtabb helyeken is, mint a Kucsi hegysgekben, a tengerszint felett kt s fl ezer mteres magassgban elhelyezked Komovi krzetben, a hegyi marhatenysztk (katuni) krben is szlelhet ennek httrbe szorulsa (V. rsz). A nk helyzett ennek megfeleen tbb tekintetben az egyenltlensg jellemzi. A hzasulatlan kevesebb jogokkal rendelkezik, de a frjes nk jogllsa is korltozott pldul a fldtulajdon rklse tekintetben. Mindennek a hagyomny s mindennapos gyakorlati megerstse olyan szilrd keretet klcsnz, hogy a trvnyhozs, st a kvetkezetes bri gyakorlat ellenre is vltozatlanul rvnyesl (VI. rsz). A balkni npek szoksjognak egyik legsajtosabb sszetevje a hegy rendje", ami e npek ltalapjnak, a magaslegelk hasznlatnak krdseit rgzti. Ezek sorban nll intzmnyt kpez ama napok meghatrozsa (izdig j zdig), amikor a marhkkal a nyri legelkre mennek, ilL amikor sszel visszatrnek a falvakba s az alacsonyabban fekv legelkre (VII. rsz). A vrbossz s a csaldok kzt elhzd viszly ha ritkult is, klnsen az albnok kzt mgis jellemz maradt, mint a kzponti

    kormnyzat nlkli hagyomnyos trsadalmak egyik jellemvonsa. Viszont ppen Kucsi kzelben, az albnok lakta Malesija krzetben ma is l intzmny a bkltets (pomira; umir krvi), ami a csaldok s trzsek kztti viszlyban hivatott pontot tenni. Mellkletknt a knyv ( 2 0 5 - 2 1 1 ) egybknt egy pomira hangfelvtelnek a szvegt is visszaadja (VIII. rsz). E terletek nkormnyzata csaldok s falvak rgi hagyomny trsulsn alapszik. Ebbl mai relikvikknt elssorban az vi gylsek, valamint a klnfle kzssgi nnepek emelhetk ki (IX. rsz). A szerz kvetkeztetsvel egyetrtnk, amennyiben a szoksjogban a mlt fejlds szksgkppeni kvetkezmnyeit ltja, egy olyan viszonylagos nllsggal rendelkez intzmnyrendszert, aminek a mai kzponti szablyozson nyugv jogrendszer jelenltben is van bizonyos ltjogosultsga. A vizsglds gy a mltra s a jelenre, a gyakorlatra s az elmletre egyarnt nagyrtk. Mindennek az ideologikus krtsvel azonban aligha rthetnk egyet, amennyiben a legfejlettebbknt meglmodottnak a megvalsulst a legkezdetlegesebbknt tapasztaltnak a kzvetlen, vltozatlan formban trtn jraintzmnyesedsvel kpzeli el: Egy ilyen megkzelts elvi alapja abban a felfogsban rejlik, hogy hossz tvon, az llam elhalsa folyamatval prhuzamosan az rott jogot fokozatosan az nigazgats s ms ratlan kdexek s szablyok foglalata vltja fel." VARGA CSABA

    348476

    JOGI KULTRK, JOGCSALDOK

    KONTINENTLIS JOG
    CAPPELLETTI, MauroMERRYSIAN, J o h n ILCNRYPERILLO, J o s e p h M.:

    The Italian

    Legal

    System.
    l'J(J7.

    An Introduction

    (Bevezets az olasz jogrendszerbe). S t a n f o r d , S t a n f o r d U n i v e r s i t y Press, 4G2 p .

    A m o n o g r f i a a l a p v e t clja, h o g y Olaszorszg p l d j n a k tkrben az amerikai olvas szmra bemutassa a kontinentlis jogot. Enn e k megfelelen a m u n k a ler s e l e m z j e l l e g f e j e z e t e i c s a k s k i z r l a g a z o l a s z j o g f e j l d s t , j o g i n t z m n y e k e t , j o g g y a k o r l a t o t s jogi k u l t r t t r g y a l j k , a megkzelts s a stlus a z o n b a n n kontinentlis jogrendszeri form t rint jellemz angolszsz, p o n t o s a b b a n amerikai szemlletet pldzza. A m nll fejezetekben, gazdag j e g y z c t a n v a g g a l s bibliogrfiai tjkoztatval elltva vizsglja az olasz a l k o t m n y t , politikai letet s a jelents kzjogi szervek m k d s t , rszletesen t j k o z t a t a jogi kpzs rendjrl s az egyes jogszi testl e t e k r l s h i v a t s o k r l , a b n t e t , k z i g a z g a tsi s a l k o t m n y j o g i e l j r s s a l sszevetve elemzi a polgri e l j r s egyes o l d a l a i t s a bizonyts formit, m a j d sszegezsknt az olasz jogi m e n t a l i t s , az ,.olasz s t l u s " m e g k z e l t s r e t e s z k s r l e t e t a/, e l m l e t , a j o g s j o g f e l fogs s a jogrtelmezs vizsglata a l a p j n , fggelkhen pedig b e m u t a t j a az l!)48-as alk o t m n y s z v e g t s a z l)42-es P o l g r i T r v n y k n y v f e j e z e t - s s z a k a s z e i i n e i t , v a l a m i n t t b b m i n t 120 o l d a l t e r j e d e l e m b e n e g y tipikusnak tekintett polgri gy teljes irata n y a g t , a z els idz a k t u s t l k e z d v e a fellebbezsen keresztiil a m s o d f o k d n t s kaszszlst. k v e t v g s s j o g e r s t l e t i g . I n f o r m c i k b a n a k n y v igen gazdag, s egszben bi/.los a l a p o t k p e z a z o l a s z j o g r e n d s z e r f b b vonsai tanulmnyozshoz, szntunkra azonban, p p e n s a j t o s jellege f o l y t n elssorban taln az olasz stlust" trgyal M c r r y m a i i Stallforth professzor ltal rt h r o m fejezet szmthat leginkbb rdekldsre, m i n t h o g y e rszek egyfell v a l b a n az olasz jogi szemlletmd sszefoglal jellemzst n y j t j k , msfell p e d i g n i n i h a s o n l k p p e n f i g y e l e m r e r d e m e s s t a n u l s g o s e g y t t a l a z t is h e n tiikr/ik, hogy egy amerikai jogsz m i k p p e n ltja s kzelti m e g a kontinentlis jogot. Ami a m a i olasz elmleti jogi g o n d o l k o d s t illeti, e z M e r r y n i a n s z e r i n t (5. fej.) a f r a n c i a exegtikus s a nmet pandeklista megkzelts n y o m n a l a k u l t ki. A/, e z e k l t a l m e g h a t r o zott uralkod felfogsnak megfelelen az nll j e l e n s g n e k t e k i n t e t t , a u t o n m t a r t a l m a t hordoz jog tudomnya az absztrakt-fogalmi logikai r e n d s z e r k p z s t szolglja. M i n t h o g y a jogpozitivizmusban nkntelen prhuzamossg rejlik a k i n y i l a t k o z t a t s s a t r v n y h o z s tekintlye kztt, s gy a jogsz, aki a j o g o t csupn a trvnyhozi rendelkezsek sszessgeknt ismeri, e g y k n n y e n nem s z a b a d u l h a t attl, a m i t .Sinai-komplexumnak nevezhet-

    filosofia del diritto. R i v . i n t . d i fii. d e l d i r i t t o , 1963. 4 0 4 1 . p.), az olasz jogszemllet a kult u r l i s a g n o s z t i c i z m u s b i z o n y o s j e g y e i t is m a g b a n hordozza, ami a formlis logikai-jogi mdszertl eltr megkzeltsek m e r e v elutastsb a n , a jogi p u r i z m u s eszmnytsben s kvetkezskppen az olasz jogi gondolkodsnak az angolszsz jogsz nzpontjbl tekintett trtnehniellensgbcn j u t kifejezdsre. Jllehet a jogszociolgia a m l t szzad kzepn O l a s z o r s z g b a n ers f e j l d s n e k indult, rszb e n k o r b b i p r o g r e s s z v p o l i t i k a i s z e r e p e s a szocilis e s z m k k e l v a l a z o n o s u l s a , rszben pedig bizonyos ksbbi irracionlis tendencik miatt hamarosan lehanyatlott, s mvelse, a k r c s a k a j o g f i l o z f i , m a is a s z o r o s a n r t e l m e z e t t scicnza del diritto-U'A jelents mrtkben elklntve trtnik. Ez a krlmny szerz szmra klnsen azrt rdekes, m e r t az olasz d o k t r n a a h a t a l m a k sztvlasztsa d o g m j v a l " s s z e f g g s b e n a certezza del diritto rtkt, ennek meghatroz szerept h a n g s l y o z v a l l a n d a n e l t r b e helyezi, ezzel indokolja a t r v n y h o z r a k o n c e n t r l pozit i v i s / . t i k u s l l s p o n t j t s a bri jog fejleszt s visszavetst egyarnt, ugyanakkor azonban a j o g b i z t o n s g i g n y n tl s z i n b a j h e l , esetleg ezzel r s z b e n s z e i n b e f n t r t k e k v i z s g l a t t a filozfia m i n t eleve ktes s t t u s n a k tekintett diszciplna krhe utalja. Az. l!) / , i2-ben h o z o t t Disposizioni sulin Legge in Generale. I. - a s z e r i n t r j a s z e r z a j o g s j o g f e l f o g s j e l l e m z s e k a p c s n (ti. f e j . ) a j o g f o r r s o k a k v e t k e z k : legge, regolanienti, norme corporative, s ttsi, t e h t a j o g g y a k o r l a t s d o k t r n a ellenttben pldul az angolszsz m e g o l d s t j e l l e m z California Cade of Civil Procedure, 18!)!). Sj-val, a m e l y l e h e t v t e s z i a treatises of learnetl men j o g f o r r s k n t v a l l l k e l s t j o g f o r r s n a k , l e g a l b b is f o r m a i l a g , semmilyen krlmnyek kztt nem minslh e t . T e r m s z e t s z e r l e g O l a s z o r s z g b a n is k i a l a k u l h a t preceilens-jelleg joggyakorlat, ez a z o n b a n elvileg brmely j a b b dntssel megv l t o z t a t h a t , a m i UARDERO k i f e j e z s b e n c s u p n e g y s z e r i r n y v l t o z s t , s s o h a sem jogvltozst e r e d m n y e z . Az egsz ugyanis a j o g a l k a l m a z i j o g s z e m l l e t h a t s n a k , s n e m a j o g a l k o t s n a k k r d s e , m g lia a b r i dnts hatkonysgt befolysol technika olykor gyakorlatilag az elbbivel azonos hat s s a l is r e n d e l k e z i k . " A h e l y z e t l n y e g b e n h a s o n l a d o k t r n a e s e t b e n is, l v n a ' j o g t u d o m n y ' a m i n t e z t UARDERO f o l y t a t j a nem jogforrs; . . . hatkonysga meggyz erejvel p r h u z a m o s a n rvnyesl, br ktelez jelleggel s o h a s e m r e n d e l k e z h e t " (Sistema del diritto prit 'a to italiano, I . k t . Ii. k i a d . 1!)(>2. 8 3 S 4 . p.). O l a s z o r s z g b a n e g y b k n t t tr-

    nnk" (PtovANi, Doommatica,

    teria generale.

    v n y k n y v v a n l i n l l y l > n n , p o l g r i j o g i s p o l g r i e l j r s i , b n t e t j o g i s b n t e t e l j r s i , valamint egy hajzsi kdex, amelyeket egyar n t 1!K)0 cs 11)42 k z t t , a f a s i s z t a u r a l o m alatt hoztak ltre. U g y a n a k k o r a z o n b a n , a m i n t r z t szerz elemzse sorn k i m u t a t j a , a l'olgri T r v n y k n y v n e m f o r r a d a l m i , d u n e m is f a s i s z t a j e l l e g d o k u m e n t u m , j l l e h e t a z 11)27b e n a l k o t o t t s a r e z s i m b u k s v a l a z o n n a l h a t l y t a l a n t o t t Curtii del Im-oro-1 szubszidirius jogforrsknt, m i n t a kdex a l k a l m a z s t s r t e l m e z s t i r n y t l t a l n o s j o g e l v e k fogl a l a t t I!l42-bcn bevezetsl elje i k t a t t k . . . I l e a l i s x t i k u s n y e l v e n s z l v a , a/, o l a s z j o g n a g y m r t k b e n az, a m i t a tudsok annak m o n d a n a k " v e z e t i l>e a z o l a s z r t e l m e z s i g y a k o r l a t v i z s g l a t t a s z e r z (7. f e j . ) , n o h a bri r t e l m e z s f o l k l r j a " , a h i v a t a l o s a n v d e l m e z e t t felfogs egszen m s kpet m u t a t , Ks/erint a jogszably minden helyzetre megfelel s e g y r t e l m f e l v i l g o s t s t a d , gy a b r n a k n e m szksges, st n e m s z a b a d a l k o t m u n k t v g e z n i e : l n y e g i l e g , lm a d v a v a n egy jl m e g s z v e g e z e t t jog s e g y bizonyos tnylls, felttelezs szerint brmely brnak, fiatalnak vagy regnek, konzervatvnak vagy haladnak, kimveltnek vagy tudatlannak, a fldgoly brmely rszn, m a v a g y szz vvel /eltt, u g y a n a r r a a k v e t k e z t e t s r e kellene j u t n i a " ( M K N E C J H E I . L O , II formalism nella iu~ terpretazionr gin rid ira. J u s , 1!H>4. 2 2 8 . p . ) . A joggyakorlat azonban valjban alkot jelleg, h z a g k i t l t s j o g f e j l e s z t t e v k e n y s g k n t jelenik meg, s az evolutv rtelmezst az olasz szerzk igazoljk. U O T O N D I szerint (.Xorissimo digexlo ilulitiiw, S. k t . l!)2. 81)8 S)!), p . ) a z rtelmezs m i n d i g az egsz j o g r e n d s z e r kont e x t u s b a n t r t n i k , gy a rendszer rszleges t r v n y h o z s i f e j l e s z t s e is s z k s g k p p e n s

    folyamatosan maga utn vonja a rendszer egsze j e l e n t s n e k s r t e l m n e k v l t o z s t . L E T T I i s m e r t t t e l e (Interpretation? delta legge e sua fiinzionc croliitira. J u s , l)5). 1!)7. p . ) e t t l e l t r e n a m r e m l t e t t isposizimii 12. jbl indul ki, m e l y szerint a t r v n y e k e t a szavak aktulis jelentse" s a trvnyhoz i n t e n c i i " a l a p j n kell r t e l m e z n i . H z r j a UETTI a r a t i o l e g i s r e , e z l t a l k z v e t t v e >cdig a z t k z t r s a d a l m i r d e k e k t r v n y IOZ r t k e l s r e u t a l , a m i m i n t a n o r m a r t k t a r t a l m a s z k s g s z e r e n kell, h o g y kvesse a szbanforg rdekek j t k n a k lland mozg s t s v l t o z s t . M s s z e r z k , g y C ALAMANDHEL kifejtik, hogy a trvnyessg alapveten n e m a bri vlaszts kikszblst, c s u p n a n n a k ellenrzst s r a c i o n a l i z l s t felttelezi, s e n n e k megfelelen, a m i n t ezt A H C A H I C I . L I m a g y a r z z a , a jogi s z v e g ktelez n o r m v csuk a k o n k r t esetre v e t t e t t alkot bri r t e l m e z s s o r n v l h a t . A j o g g y a k o r l a t a klnbz szinteken eldnttt jogesetek, p o n t o s a b b a n azok csiszolt, az eredeti tnyllstl f g g e t l e n t e t t s jogi k v e t k e z t e t s t t a r t a l m a z rszei, a r e n d k v l g y a k r a n idzett Inasaim m e s s z e m e n figyelem be vt elrl tanskodik. Ezek normatv rtke valban a v o n a t k o z jogesetre korltozdik, rtelmezsi rtke a z o n b a n hangzik C O I . K S A N T I megg y z r v e l s e (Xorissimo digrslo itidiano, 7. k t . lKil. 1101 1104. p.) t l m e g y az eset h a l r a i n , s alkalmass v l h a t , st alkalmass vlik egy jelentsgteljes dntsi szablyh a l m a z " , v o l t a k p p e n t e h t e g y f o r m l i s stare </<r/.v/.v-elvet n l k l z , d e h a t k o n y s M e r r y m a n szerint az amerikai gyakorlattl csak bizonyos jegyiben k l n b z precedensgyakorlat megalapozsra.

    YAKGA

    CSABA

    348476

    II. vf. 11-12. s z .


    Tulane Law Review, 45. ktet 1 . s z m

    - 30 -

    Jogi

    A POLGRI TRVNYKNYV MLTJA S J E L E N E AZ NSZK-BAN Irta: Robert A. Riegert A Nyugat-Nmetorszgban jelenleg hatlyos polgri t r vnyknyv a N m e t B i r o d a l o m trvnyknyveknt 1900. j a n u r 1 - n lpett h a t l y b a . E z t m e g e l z e n a b i s m a r c k i b i r o d a l o m b a n ngy a l a p v e t m a g n j o g i r e n d s z e r r v n y e s l t , tbb m i n t 20 h e l y i v l t o z a t t a l . R s z b e n a l k a l m a z s t n y e r t u g y a n i s a r m a i k z s jog ( a m e l y m s o d l a g o s j o g f o r r s k n t e g y k o r e g s z N m e t o r s z g b a n r v n y e s l t , s t m g a m u l t s z z a d v g n is a n m e t t e r l e t e k e g y h a r m a d b a n ) , r s z b e n p e d i g a p o r o s z (1794), a f r a n c i a (1804), v a l a m i n t a s z s z (1863) m a g n j o g i k d e x e g y a r n t . A j o g i p a r t i k u l a r i z m u s ilyen n a g y m r v e l u r a l k o d s ban jelents szerepet jtszott a kzpkori nmet jogfejlds, melynek arculatt az h a t r o z t a m e g , h o g y a s z m o s t e k i n t e t b e n p r i m i t i v , f e u d l i s s r a t l a n g e r m n jog jelenltben a XV-XVII. s z z a d f o l y a m n s z k s g e s s vlt a r m a i jog m e g h o n o s t s a . A r m a i jog s s z e f o g l a l s t s l e r g z i t s t , m i n t i s m e r e t e s J u s z t i n i n u s z h a j t o t t a v g r e a z 5 3 0 - a t k v e t v e k s o r n . A r m a i jog f o g l a l a t t a l k o t m v e k e t J u s z t i n i n u s z egyenlen k t e l e z e r e j e k k n t hagyta fenn, ugyanakkor azonban a ksbbi f e j lds s z m r a f o n t o s s e l s s o r b a n a digesztk vltak, mivel az ezekben r e j l r e n d e zetlensg intellektulis kihvst jelentett, a vezet r m a i jogszokra val folytonos hivatkozs s a vlemnyek klnbzsgnek ksznhet e l l e n t m o n d s o s s g pedig l e hetv tette az autoritsok kutatst e g y a r n t . A r m a i jog p e r s z e n e m " e r e d e t i " , Jusztininusz ltal rgztett f o r m j b a n kerlt a l k a l m a z s r a , h a n e m bizonyos tovbbfejleszts utn. A XII. szzadtl, mint i s m e r e t e s , a glossztorok az e r e d e t i szvegek margjra feljegyeztk a lehetsges kereszthivatkozsokat, s szmos harmonizlst is s i k e r r e l v g r e h a j t o t t a k , a XIII. s z z a d kzeptl a k o m m e n t t o r o k m r m e g k s reltk joganyagnak a specifikusan kzpkori p r o b l m k r a val a l k a l m a z s t , N m e t o r s z g b a n viszont a r m a i jog m e g j e l e n s i f o r m j a m r az u s u s m o d e r n u s p a n d e c t a r u m volt, a m i az elbbieknek XVIII. s z z a d i , ismtelten tovbbfejlesztett vltozatt kpviselte. A jogfejlds c s c s t ez a r e n d s z e r nlkl kompillt, r e c i p i l t jog t e r m s z e t s z e r l e g n e m k p e z h e t t e . P o r o s z o r s z g b a n Nagy F r i g y e s 174Gb a n m e g is b i z t a v o n C o c c e j i n e v k a n c e l l r j t egy kdex k i a l a k t s v a l , v g l is a z o n b a n n e m e z t , h a n e m von C a r m e r k a n c e l l r t e r v e z e t t f o g a d t k e l , a m i n e k n y o m n 1 7 9 4 - b e n m e g s z l e t e t t a k z e l 17 000 - t m a g b a n f o g l a l , igen b o n y o l u l t p o r o s z trvnyknyv, a m i a r m a i joghoz hasonlan h a m a r o s a n szintn msodlagos j o g f o r r s s v l t . Szksg esetn ugyanis helyi jogalkotssal szabadon mdosthattk, adott f o r m j b a n a z o n b a n 1 9 0 0 - i g m g i s a l a k o s s g 43 % - a t e k i n t e t b e n a l k a l m a z t k . U g y a n a k k o r m e g k e l l j e g y e z n n k , hogy a n a p l e o n i h b o r e r e d m n y e k n t b e v e z e t e t t f r a n c i a k d e x e t h o z z v e t l e g e s e n a l a k o s s g 1 7 % - a , a s z s z k d e x e t p e d i g c s u p n c s a k 7%-a t e k i n t e t b e n a l k a l m a z t k , s igy k l n s e n r d e k e s , hogy m g i s e z a s z s z t r v n y knyv h a t r o z t a m e g a l e e n d b i r o d a l m i Tcdex a r c u l a t t . A Nmet B i r o d a l o m ltrejttvel, 1873-ban rgtn bizotts g o t n e v e z t e k k i a j o g i p a r t i k u l a r i z m u s f e l s z m o l s r a , s igy e g y e b e k k z t t a n m e t 303

    IE. vf. 1 9 - 2 0 . s z .

    - 44 -

    Jogi

    magnjog k o d i f i k l s r a . A porosz kdex l t r e h o z s a hajdan m g 2 bizottsgot s 4 4 v e t i g n y e l t , a n m e t l t a l n o s t r v n y k n y v f o r m b a n t s e p e d i g v g l is 3 b i z o t t s g o t s 22 v e t . A z 1 8 7 3 - a s b i z o t t s g u g y a n i s t i l t a k o z o t t a z e l l e n , h o g y a k o d i f i k c i s e l k s z i t s t a z i g a z s g g y m i n i s z t r i u m v g e z z e , s igy a z 1 8 7 4 - b e n l e t r e hivott e l s munkabizottsg 6 b i r v a l , 3 igazsggyi vezetvel s 2 p r o f e s s z o r r a l e l k e z d t e a k d e x t r s z n e k e l k s z t s t oly m d o n , h o g y a t n y l e g e s k i d o l g o z s t t b i z o t t s g i tag e g y n i l e g , h e t e n t e m e g b e s z l s t t a r t v a v g e z t e , m a j d e z u t n k e z ddtt el a tulajdonkppeni bizottsgi munka, melynek e r e d m n y e k n t az tktetes tervezetet 1888-ban publikltk. A pandektista Windscheid e s z m e i befolysa e munkn olyan e r s v o l t , , hogy a z e g s z e t o l y k o r " W i e n d s c h e i d k i e g s z t e t t m v n e k " n e v e z tk, ugyanakkor viszont erteljesen brltk nemcsak a r e c e p c i - s kodifikciellenesek, hanem a "nincstelen nposztlyok" szszli egyarnt. Emellett az i g a z s g g y m i n i s z t r i u m k p v i s e l i is egy h o s s z , r e n d k v l r s z l e t e s b r l a t o t t e t t e k k z z . E z t k v e t e n , 1 8 9 0 - b e n e g y 1 0 j o g s z b l s 12 n e m j o g s z b l l l m s o d i k b i z o t t s g nyert kinevezst, mely lnyeges mdostsokkal uj tervezetet ksztett, 1895-ben elkldve a z t a s z v e t s g i t a n c s h o z , mely vgl is jvhagyta s a s z z a d f o r d u l n bevezette a trvnyknyvet. A kdex e l s k t knyve leginkbb a r m a i jogbl m e r t e t t , de a z e l s l t s r a t e r m s z e t s z e r l e g aligha tnik ki b e l l e . S u g y a n a k k o r e z s e m m i f l e kontinentlis k z s s g e t s e m j e l e n t , hiszen m a g a a r m a i jog is e l l e n t mondsos megoldsokkal t e r h e s volt, s a digesztk ltal sztnztt c s a k n e m m s f l v e z r e d e s f e j l d s e g y b k n t is r o p p a n t n a g y a r n y s e g y m s t l e l k l n l jogfejlesztsnek engedett utat. ltalnossgban tekintve egybknt a trvnyknyv, ugy tnik, igen jl k i m u n k l t , e l l e n t m o n d s , n i s m t l s vagy r e n d s z e r t a n i hiny a l i g v a n b e n n e , u g y a n a k k o r a z o n b a n oly n a g y m r t k b e n e l v o n t s b o n y o l u l t a z e g s z , hogy e g y t l a g o s p o l g r a l i g h a i s m e r h e t i k i m a g t b e n n e . J e l l e m z a z i s , h o g y n hny klauzula vgigvonul az e g s z kdexen, st helyenknt l n c h i v a t k o z s o k k a l is tallkozhatunk: van olyan s z a k a s z a , m c ' y m e g r t s h e z h a t m s i k s z a k a s z r a hiv f e l . Ezek a sajtossgok egyttvve knnyebben rthetv t e s z i k , hogy m i r t h a t h a t o t t e t r v n y k n y v a z a n g o l T h a i - k d e x , a g r g , b r a z i l s perui magnjogi trvnyknyvek, valamint a japn s a knai kztrsasgi polgri kdexek k i a l a k t s r a . N e m adnak viszont m a g y a r z a t o t a z o k r a a z rnyoldalakra, amelyeknek megfelelen a pandektistk e l e m z s i m d s z e r r e emlkezteten a kdex tul formlis szerkezetben s megkzeltsi mdjban egyarnt, elvonatkoztat a tnyleges t r s a d a l m i tartalmaktl, s a z ltalnos alapelvekre val koncentrls s o r n ugyanakkor pldul a "jogi aktus" vagy a " s z e r z d s " fogalmt m e g h a t r o zatlanul h a g y j a . S ez m r ltalnossgban is, de klnsen egy, az esetjoghoz s z o kott a n g o l s z s z s z e r z s z m r a patolgis vonsok hordozjaknt jelenik meg: a " t u l sok absztrakci ugyan rendezett ltszatot e r e d m n y e z h e t , e g y s z e r s m i n d azonban b i z t o s , hogy s z a b l y t a l a n h a t s h o z v e z e t " . A n m e t m a g n j o g i trvnyknyv t r t n e t h e z a z is h o z z t a r t o z i k , hogy a f a s i z m u s veiben, a N m e t J o g A k a d m i j n 1939-ben u j kdex e l k s z t s t v e t t k t e r v b e . E z t e r m s z e t s z e r l e g n e m z e t i - s z o c i a l i s t a e l v e k e t is t a r t a l mazott volna, n e m egy esetben e r s e n bombasztikus vagy ppen demagg fordulatokkal. 304

    III. vf. 1 9 - 2 0 . s z .

    - 45 -

    Jogi

    Az ltalnos r s z t m a g b a n foglal e l s knyvet elhagytk volna, s ehelyett a kdex terv s z e r i n t "A legfbb trvny a n m e t np jlte" szentencival kezddtt v o l n a . A f a s i z m u s valsgval egybevetve e z a megllapts meglehetsen t o r z mdon hathat, noha nmagban vve n e m m s , mint az jkorig gyakori "Salus Populi, s u p r e m a Lex esto" klasszikus fordulatnak tstilizlt, trtnelmileg megtagadott vltozata. A fasiszta "nptrvnyknyv" egybknt olyan r e n d e l k e z s e k e t is magban foglalt v o l n a , hogy a s z e r z d s e k k r b e n p l d u l " t i l o s a s z e g n y e k k i z s k m n y o l s a " , a v a g y ltalban csak "a tisztessges v e r s e n y megengedett", a terv azonban a hitleri r e z s i m e g s z v e l e g y t t e l b u k o t t , s a z t a t f o g t e r v n e m is m e r l t f e l e g y u j t r v n y k n y v kialaktsra. Hatlybalpstl az I. vilghbor vgig, alkalmazsnak e l s kt vtizedben a kdexben csupn csak 6 -t mdostottak. A n . v i l g hbor utn, a f a s i z m u s jogrendszernek s kvetkezmnyeinek f e l s z m o l s a sorn a vltozs teme t e r m s z e t e s e n meggyorsult, rdemt tekintve azonban ez a k l c s n s z e r z d s e s e t t kivve g y k e r e s v l t o z s o k a t n e m e r e d m n y e z e t t . 1 9 4 6 - b a n kln trvnyben szablyoztk a h z a s s g s a vls nhny alapkrdst, majd 1957-ben hajtottak mg vgre nhny komolyabb vltoztatst, a bonni Alapokmnnyal, a nyugatn m e t alkotmny f r f i s ni egyenjogsgi elvvel val h a r m o n i z l s r a . A p o l g r i j o g a l k a l m a z s s z m r a igy e t r v n y k n y v vltozatlanul t r v n y i alapknt s z o l g l , b r ha elvileg n i n c s is kialakult s k t e l e z p r e c e d e n s r e n d s z e r , a f e l s b b b r s g o k d n t s e i t N y u g a t - N m e t o r s z g b a n is c s a k n e m olyan m r t k b e n kvetik, mint pldul a z Egyeslt l l a m o k b a n . R a b e l p r o f e s z s z o r egy 1 9 5 1 - e s cikkben olyan e s e t e t idz, a m i k o r egy kzjegyzt jogilag f e l e l s s tettek azrt, m e r t a Legfelsbb Brsg dntseit n e m kvette, s ezltal gyfelnek k z v e t v e k r t okozott; m s o k ugy v l e k e d n e k , hogy a k d e x p a r a g r a f u s a i vgl is csupn csak r e n d s z e r e z s i helyek a b r alkotta jog e r e d m n y e i n e k n y i l v n t a r t s r a - m g i s , e k d e x m a is e r e d e t i f o r m j b a n t r v n y k n y v k n t j e l e n i k m e g s nyer alkalmazst a gyakorlatban. F o r m a l i z m u s a , elvontsga s n e m kevesek tekintetben rthetetlensge persze teljes mrtkben megmaradt, a nyugatnmet polgri jogszok azonban ezt;ugy tnik; n e m u j kodifikcis k s r l e t t e l , h a n e m inkbb jobb, teht tartalmibb, konkrtabb s ttekinthetbb tanknyvekkel s m s feldolgozsokkal orvosoljk. (Ism.: D r . Varga Csaba)

    305

    Revue Gnrale de Droit International Public, 72.ktet 2 . s z m ANDORRA ALKOTMNYJOGI H E L Y Z E T R L Irta: Georges Rira A n d o r r a mintegy 465 km^-nyi terleten, a francia-spanyol hatr m e n t n f e k s z i k , s h o z z v e t l e g e s e n 16 000 l a k o s t s z m l l . Az e l s v i l g h b o r e ltt A n d o r r a a vilgtl c s a k n e m t e l j e s e n elzrtan lt, fldmvelk s llattenysztk kzpkori emlkeket l e s z t kzssgeknt: n y r r a nyjaikkal egytt k i hajtottak a kzs hegyi legelkre, t l r e pedig v i s s z a t r t e k a n d o r r a i , f r a n c i a o r s z g i vagy s p a n y o l o r s z g i f a l v a I k b a . Ebben az Idben minden e l s e g t e t t e , hogy a f i a t a l a n d o r r a i a k k i v n d o r o l j a n a k a kzeli B a r c e l o n b a , vagy a f r a n c i a B z i e r s v r o s b a . Ma a z o n b a n A n d o r r a rendkvli - fknt a k e r e s k e d e l e m s a turizmus ltal tmogatott - fejldst m u t a t , s igy c s u p n a f v r o s , A n d o r r a la V e l l a i s a z s s z e s a n d o r r a i l l a m p o l g r s z m t m e g h a l a d , k z e l 8000 l a kost mondhat magnak. A kora kzpkorban Andorra tbbkevsb fggetlennek mondhatta magt. A feudalizmus fejldsvel azutn a s z o m szdos hbrurak hbri birtokot kpeztek belle, majd a XIII.szzad sorn klaszszikus feudlis c s a t r o z s o k folytak a kt hbres, a francia Foix s a spanyol urgell pspk kztt. E c s a t r o z s o k c s a k h a m a r a n n y i r a e l m r g e s e d t e k , hogy vglis k o m p r o m i s s z u m h o z , ahhoz az 1278. s z e p t e m b e r 8 - n kelt dntbirl l l s f o g l a l s h o z v e zettek, a m e l y a kt e l l e n f l o s z t a t l a n j o gait llaptotta meg A n d o r r a hbri i g a z gatsban. Ennek a megllapodsnak a s z v e g e , m e l y e t a f v r o s b a n , a C a s a de la Vall p l e t n e k " h a t k u l c s o s s z e k r n y -

    348476

    II. vf. 11-12. s z .


    bon" riznek, kpezi az alapjt A n d o r r a s a j t o s h e l y z e t n e k s niai p r o b l m i nak egyarnt. Urgel pspkei a jogaikat vltozatlanul fenntartottk, mig a f r a n cia h b r i jogok a n a v a r r a i k i r l y o k r a s igy v g l i s a k z t r s a s g i e l n k r e s z l l t a k t . 1967-ben pldul mind az u r g e l i pspk, mind de Gaulle elnk kinyilatkoztattk az andorrai terletet rint jogaikat, ugyanakkor azonban a rdikzvetitsse1, a hidro-elektromos beruhzsokkal, a kereskedelem s a turizmus fejlesztsvel sszefggsben olyan p r o b l m k m e r l t e k fel, a m e l y e k a megosztottsg llapotban csaknem megoldhatatlanoknak bizonyultak. Andorra nyilvnvalan a n a k r o nisztikus jelensget kpez. Kzpkori m d o n az a b s z o l t h a t a l m a t kt u r a l kod t a r t j a k e z b e n , e z e k egyike a z o n b a n egy m a m r s z e r n y p s p k s g p s p k e , m s ilea p e d i g e g y p o l g r i d e m o k r c i a elnke. Egy s a j t o s helyi h a talom szintn ltezik, ennek alapjait v i szont a XV. szzad elejn hatroztk meg. Az e l v b e n a b s z o l t h a t a l m k t t r s u r a l k o d h a t a l m t m e g b z o t t in k e resztl gyakorolja. A franciaorszgi gyintzs szkhelye 1882-tl kezdve P e r p i g n a n v r o s a . A kt t r s u r a l k o d e m e g b z o t t a k o n k i v l m g e g y - egy t a r t o m n y i b i r t is k i n e v e z , a k i k m r Andorrban szkelnek. Az n k o r m n y zat a 44 tanyai t a n c s , a 6 e g y h z k z s g i t a n c s s az e g y h z k z s g e n k n t 4 - 4 tagbl vlasztott ltalnos tancs k e z b e n n y u g s z i k . E t a n c s 24 t a g j t ltalnos - az elmlt vtl kezdve a n k r e i s , s s z e s e n igy m i n t e g y 3 0 0 0 andorrai llampolgrra kiterjed vlaszts alapjn, ngy vre v l a s z t jk meg. A tancsot a fszindikus s h e l y e t t e s e v e z e t i k , a k i k e t h r o m vi i d t a r t a m r a , c s u p n egy izben m e g u j i t h a t a n , n e m a 24 t a g k r b l v lasztanak meg. Vgezetl ami a b r s kodst illeti, polgri gyekben els

    - 30 -

    Jogi

    fokon a m e g f e l e l pspki vagy f r a n c i a kinevezssel rendelkez helyi bir, h a r m a d f o k o n pedig i s m t a vlasztott pspki vagy f r a n c i a b i r : a s z u v e r n n e v b e n az u r g e l i e g y h z i b i r s g vagy a Perpignanban szkel andorrai felsb r s g d n t . B n t e t g y e k b e n egy e g y s g e s s p a n y o l - f r a n c i a b i r s g , egy a kt t a r t o m n y i b r b l , a p o l g r i f e l lebbviteli brbl, a kt polgri e l s fok helyi brbl s az ltalnos tancs kt tagjbl ll t r v n y s z k i t a n c s dnt. A mlt szzad vgig a bntets lehetett n y a k v a s s a l val kivgzs is, ma m r inkbb brtnbntetseket s z a b n a k ki, a z t l e t e t a z o n b a n v l t o z a t l a n u l nem-nyilvnos trgyals sorn hozzk m e g . A k e g y e l m e z s joga a t r s u r a l kodkat illeti m a is m e g . A n d o r r a jogi helyzett, s z o k s jogt rinten r s b e l i dokumentumknt az 1278-as k i e g y e z s n e k 1288-ban, s z i n t n egy d n t b r i a k t u s s a l k i e g sztett szvege, a "Manual Digest" n ven k a t a l n n y e l v e n e g y a n d o r r a i j o g s z ltal 1748-ban irt gyjtemny, s vgl egy " P o l i t a r " n v e n 1 7 6 2 - b e n s s z e l ltott m a x i m a - g y j t e m n y szolgl. Adknt A n d o r r a 1767-ben 1871 fontot, az 1806-i f r a n c i a r e n d e l e t e t k v e t e n p e d i g 960 f r a n k o t f i z e t e t t , s m a is f i z e t a s z u v e r n n e k j e l k p e s e n . A s z e r z igen s z l e s k r e n dokumentlt s indokolt l l s p o n t j b l kitnen Andorra jogilag - hagyomnyos privilgiumai s bizonyos jl krlhatrolhat t n y h e l y z e t e e l l e n r e - l l a m n a k vagy kztrsasgnak n e m tekinthet. Ugyana k k o r a z o n b a n a r r a a k r d s r e , hogy e z e k utn t e r l e t s t t u s n a k l e g albbis formai rtelemben mit tekintsnk, s z a b a t o s s pontos vlasz aligha adhat. F r a n c i a o r s z g nem protektortust gyakorol fltte, hbrbirtoknak n e m tekinthet, s a p e r s z o n l - vagy r e l u n i f o g a l m a is t r t n e l m i l e g h a m i s n a k m i n s l n e . Az 1 8 6 6 . j u n i u s 7 - i trvny eltt az A n d o r r b a n elkvetett

    n . v f . 11-12.sz.
    bntett Franciaorszgban elkvetett b n t e t t k n t volt l d z h e t , e b b l a z o n ban m e g n e m kvetkezik, hogy A n d o r r a Franciaorszg rsznek minslne.Msfell viszont, mivel az urgeli pspksg nemzetkzi jogalanyisggal n e m r e n d e l kezik, nyilvnvalan a nemzetkzi letben A n d o r r r t F r a n c i a o r s z g s c s a k is F r a n c i a o r s z g vllalja a felelssget, ebbl azonban n m a g b a n c s u p n az k vetkezik, hogy F r a n c i a o r s z g i r n y b a n A n d o r r a kznsges r t e l e m b e n vett k l fldnek szinten n e m m i n s l h e t . Vglis t e h t ugy t n i k , h o g y a z a n d o r r a i t e r l e t egy a f e u d a l i z m u s b a n , a f e u d a l i z m u s j o g felfogsban gykerez sajtos, sui generis sttusu terletnek minsl, melynek tekintetben bizonyos jogokat Urgel pspksge s a francia llam gyakorolnak, s mely a nemzetkzi ltben f o r mailag egyelre Franciaoi-szg rvn j e lenik meg. An a n d o r r a i l l a m p o l g r s g k r d s e i t az ltalnos tancs 1939.junius 17-i r e n d e letben szablyozta. Ennek megfelelen andorraiak a hrom genercin keresztl andorrai terleten szletettek gyermekei, a klfldn s z l e t e t t m s o d i k g e n e r c i t a g j a i a z o n b a n c s a k a k k o r , ha n a g y k o r u sguk e l r s e eltt Andorrba vglegesen v i s s z a t r n e k . Andorraiv pedig azok a klfldiek vlhatnak, akik a n d o r r a i " p u b i l l v a l " ktnek h z a s s g o t , t e h t egy f i u rkssel n e m rendelkez csald olyan l nyval, akit a c s a l d f ltalnos r k s knt i s m e r t e l . Igen s a j t s g o s m e g o l d s , hogy A n d o r r b a n k e r e s k e d n i elvileg c s a k az a n d o r r a i l l a m p o l g r o k s z m r a m e g engedett. Annak a klfldinek teht, aki Andorrban kereskedni kivn, elsknt megfelel engedllyel le kell telepednie, s c s a k tizvi letelepedst kveten k e z d heti el k e r e s k e d e l m i t e v k e n y s g f o l y t a tst. A katolikus valls llamvallsnak m i n s l , igy a v l s n e m m e g e n g e d e t t , a polgri llapottal kapcsolatos gyeket p e dig a z e g y h z i h a t s g o k Intzik, m e l y e d n e k i r n y i t s a s z i n t n az u r g e l i p s p k kezeben van.

    Jogi
    A k z e l m l t b a n A n d o r r a igen s z mottev fejldsnek indult. A halads gondolata igen h i r t e l e n , a h e l y i v i s z o n y o k kztt f o r r a d a l m i mdon trt be. Ez a trtnelmi fejlds szksgszer trvnyei szerint Andorra alkotmnyjogi helyzetben s l a k o s s g n a k tudatban ls s z m o t t e v v l t o z s o k lehetsgt hordozza. Mr korbban folytak bizonyos n e m nyilvnos t r g y a l s o k egy a n d o r r a i a l k o t m n y k s z i t s lehetsges irnyairl, a szuverenits k r d s e i n e k , g y a k o r l s a f o r m i n a k s keretemek krdseirl. A demokrcia e l m l y t s e vagy l e h e t v t t e l e a z o n b a n ugyanakkor ltszlag antidemokratikus f e j l e m n y e k h e z is v e z e t h e t . A s z o k s , az 1866. vi b e l s r e f o r m s az e g y h z k z sgi kzssgek egyenlsgnek alapvet elve ltal egyarnt tmogatottan pldul a fvros modernizlst clz trekvsek sorra kudarcot szenvednek a m s i k t e g y h z k z s g , t e h t A n d o r r a s o k kal kevsb fejlett r s z e i n e k ltalnos e l l e n l l s a m i a t t . E z i d z i igy e l a z t , hogy mind a hat egyhzkzsgben i s k o l k a t kellett e m e l n i , hogy a f v r o s t a nuli valdi iskolapletben t a n u l h a s s a n a k , m e r t elv s z e r i n t m i n d e n e g y h z kzsget ugyanazok a jogok illetnek, a t tl fggetlenl, hogy e z e k a jogok k o n k rt formjukban milyen mrtkben t e kinthetk indokoltnak. Vgl pedig f e l m e r l n e m c s a k az intzmnyi oldal s z k s g e s s vl f e j lesztse, hanem a kzssgi, a n e m z e ti t u d a t k i a l a k u l s a e g y a r n t . A v r , a nyelv s a valls kzssgn tlmenen i m m r n e m c s a k a kzs mult, hanem a kzs jv tudata is e r t e l j e s e b b e n s z s z e f z az a n d o r r a i a k a t , a m i a jvben a n e m z e t i n r e n d e l k e z s i r n y b a n is rendkvl szles perspektvkat takar.

    ( I s r a . : Dr. Varga Csaba )

    I. vf. 17-1 8. s z.

    - 19 -

    Jogi

    R e v u e de D r o i t C o n t e m p o r a i n , XVI. vf. 2 . s z m

    A J O G F I L O Z F I A I GONDOLKODS IRNYAI A MAI EGYIPTOMBAN

    Irta: Sarwat Anis Al-Assiuty

    Az e g y i p t o m i j o g i g o n d o l k o d s a l a k u l s t h o s s z idn t a Code N a p o l e o n , s v e l e egytt a liberlis b u r z s o , j e l l e m z e n f r a n cia jogfelfogs 1875-ben trtnt tvtele h a trozta meg.Egy, a szocializmus ptst c l u l t i i z t r s a d a l o m n a k a z o n b a n egy h a sonl jogfellogs nyilvnvalan nem felelhet rr> e g, s igy a z e g y i p t o m i j o g f i l o z f i a f e j l dse vrl vre jelents, a t r s a d a l m i t alakuls kvetelmnyeinek megfelel vltozsokat mutat. ttekint jelleg mvben e f e j l d s fbb v o n s a i n a k s s z e g e z s r e v l lalkozik a s z e r z , a k a i r i jogi kar p r o f e s z s z o r a , aid a z e l m l e t i t a l a k u l s r a v o n a t koz nzeteit f r a n c i a nyelven m r korbban, G e n s e et v o l u t i o n d e s d o c t r i n e s p h i l o s p h i q u e s (Le C a i r e 196-1: P a r i s , Duch min) c i m , t b b , mint f l e z e r o l d a l a s m o n o g r fijban is kzreadta. Az 1948-ban megalkotott, s 1949. oktber 15-n h a t l y b a lpett P o l g r i Trvnyknyv e l s s z a k a s z a a konkrt j o g e s e t r e a l k a l m a z h a t r e n delkozs hinya esetn a birt a t e r m s z e t j o g szablyaihoz s a mltnyossg elveihez utastja. Jllehet a doktrna a hzagkitlts hasonl szablyozst e g y s z e r e n a h z a g e s e t n a b i r n a k b i z t o s t o t t nagyobb c s e l e k v s i s z a b a d s g k n t r t e l m e z i , e g y e s i r n y z a t o k - a k l a s s z i k u s t e r m s z e t j o g i t t e l e k v i s s z a u t a s t s a m e l l e t t is h a j l a n a k b i z o n y o s a p r i o r i s z t i k u s e s z m k e l f o g a d s r a . gy p l d u l SIlAMSUL-DINE A L - W A K I L mg 1 9 6 2 - b e n , a z e g y n n e k a pozitiv jog lehetsges nknytl val vdelme rdekbe^, elkpzelhetnek ltta bizonyos a p r i o r i jelleg szablyok ltnek a z e l f o g a d s t , S O L I M A N MORCOS pedig 1 9 6 7 - b e n f e j t e t t e ki, hogy l t e z i k egy m s o d l a g o s j e l l e g t e r m s z e t j o g , s e z az i g a z s g o s s g f o r m j b a n j e l e n i k m e g . A s z e r z k t b b s g e a z o n b a n , ugy t n i k , e g y r e f o k o z o t t a b b a n e l i s m e r i a j o g t r s a d a l m i g a z d a s g i f e l t t e l o z e t t s g t . S z m o s f e l d o l g o z s j e l e n t meg a z e g y e s j o g g a k s j o g intzmnyek t r s a d a l m i t a r t a l m r l , s e z z e l sszefggsben hangslyoztk pldul a n n a k s z i m b o l i k u s j o l e n t s g t , hogy a t b b s g b e n n a g y b i r t o k o s o k b l s s z e t e t t 309

    I . v f . 17-18.SZ.

    - 20 -

    Jogi

    s z e n t u s 1948-ban kikszbli a Polgri Trvnyknyv torvezetb'l minden, a t u l a j d o n t r s a d a l m i f u n k c i j t r i n t k i t t e l t , vagy hogy K u w a i t b a n , a t i p i k u s k e r e s k e d - l l a m b a n K e r e s k e d e l m i T r v n y k n y v 1961 ta l t e z i k , j l l e h e t a p o l g r i trvnyknyvet mg mig s e m alkottk meg. Bizonyos hagyomnnyal rendelkeztek Egyiptomban a trtneti jogi iskola, valamint a t r s a d a l m i szolidarits tanai is, ma azonban mr mindk e t t t mint m e t a f i z i k u s d o k t r i n t e l i t l i k , s a Savigny m v r e v i s s z a n y l t a n t s t k i f e j e z e t t e n d e s t r u k t i v , f a t a l i s t a hatsuknt rtkelik. Egyiptom ugyanis nem e g y s z e r e n N m e t o r s z g b l tvette, hanem nllan kialaktotta sajt trtneti jogi iskoljt: az 1919. vi n e m z e t i felkels megbuktatst kveten, a nagybirtokosok, a nagyburzsozia u r a l m a alatt, amikor a gazdasgi vlsg r o m b o l hatsa egybknt is a valaha fnyes egyiptomi mlthoz val forduls irnyban jelentkezett, s a p r o b l m k l e k z d s e h e l y e t t a z r s t u d k a f r a k d i c s s g n e k , a m i t o l g i n a k s legendknak az e l e m z s b e n m e r l t e k el, a jogtudsok a h i s z t o r i z m u s h o z , a r g mlt n c l , a j e l e n b a j a i t f e l e d t e t v i z s g l a t h o z m e n e k l t e k . A szocialista talakuls kvetelmnyeinek megfelelen t e r m s z e t s z e r l e g a j o g r e n d s z e r m i n s g i t a l a k u l s v a l is s z m o l n i k e l l . E z e n t a l a k u l s k o n k r t m d o z a t a i v a l s f o r m i v a l s s z e f g g s b e n p l d u l r d e k e s n e k t n i k a n n a k m e g l l a p t s a , hogy a z e g y i p t o m i j o g s z o k s z m o l n a k a k e r e s k e d e l m i jog v a l s z n e l t n s v e l s a g a z d a s g i jog' e s e t l e g e s k i a l a k t s v a l e g y a r n t .

    A minsgi talakuls azonban az intzmnyek megvltoztat s n t l m e n e n a m d s z e r e k m e g v l t o z t a t s t is m a g b a n f o g l a l j a . A z e l m l t v e k s o r n a leginkbb kzzelfoghat s ugyanakkor e r e d m n y r e vezet fejlds a j o g a l k a l m a z s s z e l l e m o , az gynevezett jogszi m d s z e r e k t e r n kvetkezett b e . A z e g y i p t o m i j o g s z o k egy s z m o t t e v r s z e u g y a n i s e g y r t e l m e n f e l i s m e r t e , hogy a jogszablyi szvegek exagtikus v i z s g l a t r a s z o r t k o z jogszi logika a l a p j ban c s a k a f o r m l i s , a tnyleges t r s a d a l m i helyzetet s kvetkezmnyeket f i g y e l m e n kvl h a g y i g a z s g t t e l t s z o l g l h a t j a . Ily mdon a k l n b z i d e o l g i a i s p o l i t i k a i f e l f o g s j o g s z o k e g y a r n t e l u t a s t j k mind a z e x e g t i k u s , mind pedig a g e r mn doktrinr magatartsra jellemz fogalmi irnyzatban jelentkez formalizmust, s e g y n t e t e n v a l l j k , hogy a f o r m a l i s t a m d s z e r e k c s a k a z a l a p v e t i g a z s g t a l a n sgok leplezst, a trsadalmi fejlds lasstst szolgljk.A formalizmus elvet s e egyben a mechanikus jogalkalmazs elvetst jelenti. A b i r alkot szerepnok e l i s m o r s e azonban k o r n t s e m e r e d m n y e z i a bergsoni intuieionizmuson alapul szabadjogi iskola tanainak az e l i s m e r s t . A m i teht vglis a szocialistnak tekintett felfogst illeti, e g y , a k z e l m l t b a n kimunklt i r n y z a t a j o g r t e l m e z s s o r n a z r d e k e k f e l t r s r a s a szocialista trsadalmi rtkrendszerre figyelemmel azok rangsorolsra trekszik, A b i r elsknt a jogalkot ltal mrlegelt rdekeket vizsglja, klnsen azt, hogy e z e k hogyan lettek r t k e l v e s r a n g s o r o l v a a jogalkot l t a l . Amint azonban a szably t a r t a l m a llymdon m e g h a t r o z s t n y e r t , a brnak i m m r nem e t a r t a l o m trtneti meghatrozottsgval, hanem a szbariforg t a r t a l o m s

    310

    I. vf. 17-18.SZ.

    - 21 -

    Jogi

    a f e j l d s i k v e t e l m n y e k k z t t i s s z h a n g b i z t o s t s v a l toll t r d n i e . " V g s s o r o n - i r j a a s z e r z - egy t r t n e t i s ugyanakkor fejldsi jelleg r t e l m e z s a l k a l m a z s r l v a n s z . T r t n e t i m d s z e r r l , minthogy a b r . . . a t r v n y hoz szemszgbl tekintett ratio decidondi-t t r j a fol. Ugyanakkor azonban f e j ldsi jellegli m d s z e r r l i s , minthogy a b i r e z u t n a jogfejlds f e l f o r d u l , a r a t i o l e g i s - n e k a t r s a d a l m i let kvetelmnyeivel s s z e f g g t o v b b f e j l e s z t s t a d v a . " E g y e s s z e r z k a z o n b a n , noha e l i s m e r i k a z induktiv m d s z e r e k a l k a l mazsnak elnyt, bizonyos mrtkben szkeptikusan maradnak a szbanforg m d s z e r m s o d i k s z a k a s z t i l l e t e n , m i v e l - a m i n t e z t , ugy t n i k , n e m e g s z e n a l a p t a l a n u l k i f e j t i k - az o r g a n i k u s j o g f e j l e s z t s a z g y l e t e k b i z t o n s g t v e s z l y e z tetheti. Msok pedig, noha a joghzagok p r o b l m a k r n e k kivteles fontossgt maguk is hangslyozzk, ltalnossgban az olyan m d s z e r e k a l k a l m a z s a ellen foglalnak llst, a m e l y e k a jogalkalmaznak jogalkotv vlst e r e d m n y e z h e t i k . A hasonl t e r m s z e t - a jogelmlet t e r l e t r l mindonekeltt ABDUL-HAYY H l G A Z I , a b n t e t j o g t e r l e t r l pedig G A L A L SARWAT l t a l t e t t - e l l e n v e t s e k e t a biri gyakorlat azonban egyrtelmen nem tmogatja. A s z e r z r d e k e s , tbb s z o m p o n t b l is v a l b a n e l g o n d o l k o z tat pldja s z e r i n t , melyet a leginkbb e r t e l j e s e n ltala t m o g a t o t t r t e l m e z s i m d s z e r i l l u s z t r l s r a i d z , 1 9 6 6 . n o v e m b e r 3 - n MOHAMMAD B A D A W I A B O U S A H B A b i r ltal hozott tletben a kairi brsg gyakorlatilag rvnytelentette a h e l y i s g e k b r l e t r l s z l 1 9 4 7 . vi 1 2 1 . t r v n y v i l g o s r e n d e l k e z s t , m e l y a t u l a j d o n o s k i f e j e z e t t f e l h a t a l m a z s n a k e s e t t kivve a z a l b r l e t b e b o c s t s t i l a l m t f o g l a l t a m a g b a n . A b r s g ugyanis m e g U a p i t o t t a , h o g y a t i l a l o m a k i z s k mnyol osztlyok rdekben szletett, a t r s a d a l m i talakulst kveten viszont alapvet rdekk a kizskmnyols megszntetse, a hajdani kizskmnyoltak r d e k v d e l m e v l t . A z a l b r l e t b e b o c s t s t i l a l m n a k m a i i n d o k a igy c s a k a k i z s k m n y o l s egy u j a b b f o r m j a l e h e t s g n e k a k i k s z b l s e l e h e t , s m i v e l a k o n k r t e s e t b e n , amikor a z a l p e r e s a s a j t t e s t v r n e k s azonos felttelek m e l l e t t b o c s t o t t a a l b r l e t b e b r l e t t , e z n e m l l f e n n , a z a l p e r e s egy " c e s s a n t e r a t i o n e l e g i s , c e s s t ejus dispositio" jelleg r v e l s eredmnyelcnt pornyertes lett. " A m e r e v s z v e g e k igy v l t o z t a t n a k r a t i o leg is - t a z l e t f e l t t e l e k n e k m e g f e l e l e n s igy t r t n i k f o l y t o n o s m e g j h o d s u k a t r s a d a l m i f e j l d s s e l p r h u z a m o s a n . A t r v n y n e k ugyanis t u l kell lnie m a g t , f o l y a m a t o s a n j j k e l l s z l e t n i e s m e g r z i n i e h a j l k o n y j e l l e g t , h a n e m kivn e l s z e n d e r e d n i a szvegek temetjben. A bizonytalansgtl val flelem tudnillik c s a k a fejldsben val megllshoz v e z e t . " (Ism.:Dr.Varga Csaba)

    311

    SZAKI JOG
    m . v f . 9-10. s z .
    Revue Internationale de Droit C o m p a r , X X i n . ktet. l . s z .

    _18 _

    Jog,

    A DN J O G F E J L D S Irta: P r o f . D r . S t i g

    JELLEGRL J^rgensen

    A d n j o g f e j l d s j e l l e g e , ugy tiinik, leginkbb a mintegy v e z r e d e s fejlds h r o m elklnlt s z a kasznak jogalkotsval jellemezhet. A trtnelmi torszak az s z a k i terleteken a X.szzadban, a ker e s z t n y s g bevezetsvel kezddik. A legkorbbi i s m e r t jogforrsok a X I . - X I I . szzadbl s z r m a z n a k , ezek a Lnndskabslove. vagyis provincilis trvnyek nven i s m e r t magnjogi gyjtemnyek egy-egy nll terlet joganyagt foglaltk magukba. A k e r e s z t n y s g e l t e r j e d s e s uralkodv v l s a a XII. -XIII. s z z a d kztti idre tehet, ekkor mintegy ktezer t e m p lomot ptettek; ez az az i d s z a k , a m e lyet a kirlyi hatalom kiteljesedse is j e l l e m z e t t . Az ekkor l e g i s m e r t e b b t r v n y t , Jutland J v d s k e Lov n v v e l j e l l t t r v n y t 12-11-ben a l k o t t a m e g a kirly s fogadta e l . V i b o r g gylse. N a g y r s z b e n ez i s a z u r a l k o d s z o k s jog rsba foglalst kpezte, e l s z a va viszont az egyhz jelentkeny b e f o lysrl tanskodott: a hatalmat a k i r l y n a k az I s t e n a d j a az e g y h z , a s z e gnyek s az elesettek oltalma rdekben. A k i r l y k t e l e s s g e , hogy o r s z g n a k bkt biztostson, s ezrt alattvali e n g e d e l m e s s g t kapja c s e r b e . A legjobb t r v n y a z i g a z s g , Ktely e s e t n a z o n b a n az alkotott trvny dnt, m e l y n e k h a s z n o s nak, r t e l m e s n e k s a z ' s s z e s e k r d e k ben rottnak kell lennie. A kirlyi h a t a l o m azonban h a m a r o s a n h a n y a t l s n a k indul, s 1281-ben a k i r l y nak egy, az angol M^gna C h a r t a - h o z h a s o n l m e g l l a p o d s t kell ktnie.

    Nemzeti szint trvnyhozs mg n i n c s , ennek hinyt egy r m a i jogi recepci s e m ptolhatja. A recepci e l m a r a d s n a k egyik oka ppen a kzponti h a t a l o m gyengesge volt, a m s i k az i g a z s g s z o l g l t a t s l e t t e m n y e s e i n e k t a n u l a t l a n s g a (1400 k r l r m a i s k n o n i jogot K o p p e n h g ban m r o k t a t n a k , d e c s a k t e o l g u s o k nak, a rendes jogi tanulmnyok ugyanis 1736-ban indulnak cs2k be, a jogi zrvizsgk rendszernek bevezetsvel), a h a r m p ' i i k pedig a fokozottabban rezhet hanyatls a gazdasgi fejldsben. 1660-ban vgl a kirly trvnyhozsi bizottsgot hozott l t r e egy l t n l n o s dn trvnyknyv k i alaktsra. Csak a harmadik bizottsg m u n k j a j r t s i k e r r e l , ugyanis a D a n s ke Lov c s a k 1 6 8 3 - b a n n y e r h e t t e el V.Krisztin jvhagyst. A Danske Lov ( s 1 6 8 7 - b e n e n n e k n o r v g i a i m e g f e l e l j e , a N o r s k e I/Ov) k i b o c s t sa egybknt a hagyomnyrz " n e m zeti" jogszoknak a rendszeres kodifikcit kvn romanistkkal s z e m b e n i g y z e l m t j e l e n t e t t e . S n o h a I. Frigyes mg modellnek sznta a D a n s k e Lov-ot a p o r o s z igazsggyi r e form megvalstsra, csakhamar biz o n y o s s v l t , h o g y az l e t a t r v n y knyvn t l h a l a d t , s a fl v s z z a d d a l ksbb m e g k s r e l t ujjkpzse ellenr e is a Pufendorf ltal hirdetett t e r mszetjogi felfogs a gyakorlati letben is g y z e d e l m e s k e d h e t e t t a t r v n y knyvvel s z e m b e n . A m o d e r n dn j o g f e j l e s z t s A . S . 0 r s t e d (1778-1860) m u n k s s g v a l s s z e f o n d o t t a n j e l e n i k m e g . O v o l t az, akinek n Legfelsbb B r s g n s t r u k -

    III. vf. 9-10. s z .

    - 19 -

    Jogi
    k e d e l m i s v d j e g y t r v n y , az 1 8 9 2 . v i t e n g e r i k d e x , a z 1897 vi uj v l t t r v n y s az 1894. vi s z a b a d a l m i t r v n y e g y a r n t . Ksbb Norvgiban, S v d o r s z g b a n , I z l a n d b a n s D n i b a n (itt 1906. prilis 6-n) kzs k e r e s k e d e l m i kdexet fogadtak el, s ezt kvettk m g klnfle magnjogi s csaldjogi, skandinv v i s z o n y latban kzs trvnyek. Az szaki Tancs kzvettsvel a msodik vilghbor b e f e j e z s t kveten 1953ban kezddtt el jbl az e g y t t m kds, m r l y azta is m i n d e n e k e l t t a s z e r z d s i s a f e l e l s s g i jog e g y s g e s t s t c l o z z a . Ezek kztt a kzti kzlekedsi balesetekrt val felelssg, illetleg a k e r e s k e delmi, valamint a t e n g e r i s s z l l t s i j o g egysges szablyozsra irnyul tancskozsok ppen n a p j a inkban folynak. l t a l n o s s g b a n ugy t n i k , a d n jog az szaki jogcsald tagjaknt a kontinentlis s az a n g o l s z s z jogr e n d s z e r e k kztti kzvett m e z b e n helyezkedik el. A t e r m s z e t j o g s a r o m a n i s t a joggyakorlat r v n az e u r pai kultura s z m o t t e v s z e r e p e t j t szott fejldsben, mgis nllsgban jelents s f i g y e l e m b e v e e n d tnyt kpez, hogy a r m a i - g e r m n b i r o d a l o r n , s igy a r m a i j o g k z v e t l e n befolyst s o h a s e m szenvedte el.

    cii hajdani, a p r e c e d e n s e k e m l t s t vagy vizsglatt tilt r t e l m e z s t s i k e r l t v i s s z a u t a s t a n i a , s aki i r o d a l m i t e v k e n y s g v e l s j o g g y j t e m n y e i v e l rendkvl s z t n z l e g hatott a jog elmletnek s gyakorlatnak e g y m s t r i n t k l c s n s h a t s r a , a m i a z t a az uj?bb dn jogfejlds i m m r e l m a r a d h a t a t lan j e l l e m v o n s v v l t . F g y s z i m i n s g b e n e g y i d e j l e g Drsted v o l t a k s i abszolutizmus kornak legjelentsebb t r vnyhozsi k e z d e m n y e z j e . Az 1 8 4 9 - e s a l k o t m n n y a l s a k l n f l e u n . t r v n y h o zsi g r e t e k k e l s s z e f g g s b e n 1833 s 1840 kztt ngy b n t e t t r v n y k n y v t e r vezetet nyjtott be, melyek az 1 8 6 6 . f e b r u r 13-i, illetleg az 1930. prilis 15-i k dexek kzvetlen elzmnyeiv vltak; az osztrk polgri trvnyknyv alapulvtelv e l a l a k t o t t a k i a z 1 8 4 5 . m j u s 21 - 1 r k l s i trvnyt; s vgl kezdte el 1857-ben azokat a munklatokat, amelyek k s b b egy h a r m a d i k b i z o t t s g m u n k j a n y o m n a z 1 9 1 6 . p r i l i s 11 i b r s g i s z e r v e z e t i s e l j r s i t r v n y k n y v k i b o cstshoz vezettek.

    A klnbz, ujabb kelet t r v n y e k s o r b a n az 1 8 8 0 . m j u s 7 - i v l t t r v n y a z r t klnsen jelents, m e r t a skandinviai l l a m o k kztti t r v n y h o z s i egyttmkds els tnyleges eredmnyt kpezte.Ennek az egyttmkdsnek a g y k e r e i egybknt a z o k r a az szaki j o g s z t a l l k o z k r a nylnak v i s s z a , amelyeket 1872 ta szablyosan, h r o m v e n k n t m e g r e n d e z n e k . Ennek az e r e d m nyt f e j e z t e ki egybknt az 1880. vi k e r e s -

    (Ism.rDr. Varga

    Csaba)

    313

    I n c h i c s t e di D i r i t t o V o l . 6. 5 0 5 - 5 1 9 .

    Comparato,

    A JOGTUDOMNYOK F E J L D S E AZ SZAKI L L A M O K B A N I r t a : P r o f . Stig J r g e n s e n Amint sszefoglal ttekintsben a szerz vzolja, az szaki nemzetek s z a k i - g e r m n e r e d e t e k , m e l y e k nyelvileg, t r t n e l m i l e g s t e r m s z e t s z e r l e g k u l t u r l i s a n l s r e n d k v l sok s z l l a l ktdnek e g y m s h o z . N o r v g i a s Dnia a korai kzpkortl e g s z e n a X I X . s z z a d i g egy l l a m v o l t , Izland p e d i g a k z e l m l t v t i z e d e k i g egy v o l t D n i v a l , s a dn n y e l v m g m a i s k telez az izlandi oktatsban. F i n n o r s z g S/dorszggal volt egysges a XIX.szz a d i g ; F i n n o r s z g b a n m g m a i s l s v d nyelv k i s e b b s g , s a s v d n y e l v l t a l nosan ktelez a finn iskolkban. Az s z a k i j o g r e n d s z e r e k - i r j a a s z e r z - g e r m n g y k e r e k b l n t t e k k i . f e j ldsk azonban a nmettl e l t r lett a XVII-XVIII. szzad f o l y a m n . Els egyetemeik a X V . s z z a d r a nylnak v i s s z a , a jogi d i p l o m t n y j t , s z a k j o g i k p z s a z o n b a n c s a k 1 7 3 3 - b a n indult m e g D n i b a n . N i e l s H e m m i n g s e n "De l e g e n a t u r a e " (1562) c i m m u n k j v a l u g y a n r s z t v e t t m r a termszetjogot rint eurpai mret vitkban, az e l s jogi knyvet Ludvig l l o l b e r g n e k , a n m e t T h o m a s i u s t e r m s z e t j o g n a l a p u l " I n t r o d u k t i o n til N a t u r r e t t e n " - j t - c s a k 171G-ban n y o m tk ki D n i b a n . A m u l t e m l k e k n t i d z i a s z e r z m g , hogy a h i r e s n m e t termszetjogsz, Smuel Pufendorf 1668-tl 1688-ig Svdorszgban m kdtt: e l s z r a dnoktl akkor v i s s z a h d t o t t Lund j o n n a n a l a p t o t t egyetemn, majd Stockholmban a kormnyzat szolglatban. Jrgensen professzor szerint az szaki jogtudomnyok tudomnny s n l l a r c u l a t u v A . S . r s t e d (17781860) m u n k s s g a n y o m n f o r m l d t a k . rsted olyan volt az szaklak s z m ra, mint amilyen Blachstone, Pothier v a g y Savigny a z a n g o l , a f r a n c i a vagy a n m e t j o g i g o n d o l k o d s s z // // m r a . O volt az els, aki e l u t a s t o t ta a r a c i o n a l i s t a t e r m s z e t j o g r e n d s z e r e z f e l d o l g o z s t , hogy e h e l y e t t egy p o z l t i v i s z t i k u s , r e a l i s t a j o g t u domnyt hozzon l t r e . Amint a s z e r z felvilgjsit, g y a k o r l a t i szksg vitte e r r e : a brsgi gyakorlattl tmogatva a Jogtudomny eszkzeivel kellett kitltenie azokat a hzagokat, a m e l y e k e t a z a k k o r m r e l a v u l t , de vltozatlanul hatlyos 1683-as D a n s k e I/)v r e n d e l k e z s e i h a g y t a k . A brsgok precedensekre akkor m g n e m h i v a t k o z h a t t a k . A tudomny volt ht az, a m i figyelembe vehettp

    348476

    VIII. v f . 1 3 / 1 4 . s z .

    - 6 -

    Jogi lnbz irny s sulyu r t k e l s e k s m e g f o n t o l s o k tkznek e g y m s s a l . Abban, a m i t is a dolgok t e r m s z e t nek nevezett, a jog l e g j e l e n t s e b b kisegt f o r r s t ltta, amivel egyfell az igazsgszolgltats konkrt eseti jellegre, msfell e konkrt egyedi dntsek precedenskpz jellegre u t a l t . Ez a m e g k z e l t s v e z e t e t t a n m e t g y k e r s z a b a d j o g i i s k o l a tbb vtizedes uralomra juttatshoz, amelynek a tetpontjn, 1925-ben, A s t r u p Hoel a biri dntst pldul egyenesen alogikusknt jellemezte. Ekkor f o r m ldtak a s a j t o s a n skandinv jogi r e a l i z m u s e l s nagy m u n k i . A jogtudomny tudomnytalansgt ecsetelvn Vilhelm Lundstedt 1932-1930-ban kt ktetet s z e n t e l t a n n a k b i z o n y t s r a , hogy m i n den korbbi jogtudomny flrevezet i d e o l g i a i a l a p o k o n n y u g o d o t t , noha a t r s a d a l m i h a s z n o s s g r a kell s k e l l e t t volna koncentrlnia, mely mindenkor alkalmazhat eszkzt biztosit brmely jogi k r d s megoldshoz. A jelenhez tvezet vtizedek - a cikk r t k e l s e s z e r i n t - az analitikus ler mdszer eltrbe kerlsrni, egy s a j t o s p r a g m a t i z m u s r a t a n s k o d n a k . K n u t R o d h e p l d u l k i f e j t i , hogy a jogajkalmazs szmra a jogalkots o n tul - a j o g i s z o k s o k , i l l e t l e g a tivnyszvegek nyelvi, logikai s rendszertani r t e l m e z s n e k az e r e d m n y e i n tul - a t r v n y t e l k s z t bizottsgi anyagok tmutatsai cs r t k e l s e i is' e g y a r n t r d e k e s e k . P o r Olof Ekelf e z u t b b i r t e l m e z s i e r e d m n y e k e t k i f e j e z e t t e n jogi j e l e n t s g e k n e k v l i ott, a h o l a k e l l konkrt trvnyi rendelkezsek hin y o z n a k . Alf R o s s - a c i k k s z e r i n t e l m l e t i l e g mg tovbb lp. Szerinte az r v n y e s jog n tnyleges m a g a t a r ts tnyleges e l i s m e r s n , s nem v a l a m i f l e spekulatv vagy m e t a f i z i k u s i v n y e s s g e s z m n n y u g s z i k . Az r v n y e s jog a b i r k l t a l a v a l s g b a n 315

    a gyakorlat eredmnyeit, mind alapvet i n f o r m c i s f o r r s t a jog m e g r tse s tovbbfejlesztse s z m r a . Hall a t l a n e r e j t a n n a k k s z n h e t t e , hogy m i g Savigny a n e m z e t i t r t n e l e m r e h i vatkozott, rsted magbl a v a l s g o s l e t b l i n d u l t k i . Az e u r p a i k o n t i n e n s jogfejldst dnten a jogtudomny hatrozta meg; az angolszsz jogfejldst a birk precedens-erej dntsei; ezzel szemben az szaki jogokat, a m e l y e k m r ekkor nll jogcsaldd fejldtek, az elmletnek s a gyakorlatnak a klcsnhatsa. A jogfelfogs a XIX. s z z a d b a n - folytatja a cikk - ltalban az e u r p a i v a l rokon fejldsen ment t. Hegel nyomn Bornemann olyan tudomnyos pozitivizmust hirdetett, ami a szabadsgot kormnyzati r d e k e k n e k r e n d e l i a l . Ahhoz a s p i n o z a i felfogshoz visszanylva, amely a szablyok n l k l i s z a b a d s g o t a s z a b a d s g t a g a d s a k n t l t t a , C a r l G o o s ugy l p e t t e l r e , hogy a s z e m l y e s s z a b a d s g o t e g y sgben lttatta azokkal az e l r e rgzitett szablyokkal, amelyek biztostjk a k r dses szabadsg korltainak az elrelthatsgt. A j o g e l l e n e s s g r l a XIX. s z zad v g n k t k t e t b e n k i a d o t t n a g y m u n k j b a n a j o g e l l e n e s s g r e ugy k e r e s e t t t a r t a l m i k r i t r i u m o t , hogy a z e g y n c s e lekvsi s z a b a d s g t egytt m r l e g e l t e a krdses cselekvs ltalnos trsadalmi hasznossgval. A XX.szzadban a slypont nz alanyi jogok k r d s r e h e l y e z d t t t . Alf R o s s a z a l a n y i j o g o k a t p l d u l e g y s z e r e n egy kisegt jelleg terminolgiai fogalomnak l t j a , a m e l y r s z b e n jogi t n y e k , r s z b e n jogi k v e t k e z m n y e k s o r o z a t t s r t i magba. A legltvnyosabb fejlds - a s z e r z szerint - a jogalkalmazs elmleti felfogsban ment vgbe. Mr a szzad elejn Viggo B e u t z o n a b i r i d n t s e k r t kel jellegt, a biri j o g a l k a l m a z s jogkpz funkcijt h a n g s l y o z t a . F e l f i g y e l t a r r a , h o g y a konkrt biri d n t s b e n k-

    VIII.vf.

    y/l.sz.

    Jogi

    irnyt ideolgia kifejezdst kpezi, s e z r t m e g i s m e r s e a j v e n d biri m a g a t a r t s elreltst teszi l e h e t v . Knud I l i u m a b i r k a t s z i n tn egy l t a l n o s i d e o l g i a i h i v a t s o s szakrtinek s f e l h a s z n l i a k tartja, s a z t i s e l i s m e r i , hogy egy j o g s z a b l y kisebb vagy nagyobb v a l s z n s g g e l minslhet r v n y e s n e k . Mgis, Illum megrzi a dogmatikai jogi gondolkods lehetsgt, s ennek megfelelen klnbsget ls tesz a h e l y e s s a helytelen d o g m a t i k a i o k f e j t s e k s kvetkeztetsek kztt. Ezzel szemben Ross egszben elveti a normativ j o g f o r r s e l m l e tet, hogy a z t v n l a m i m e g l e h e t s e n s z t foly, e m p i r i k u s vnlsgossggnl helyettestse.

    A msodik v i l g h b o r - u t n az s z a k i jogtudomnyok e r t e l j e s e n az amerikai realizmus, pragmatizmus s funkcionlis szemllet fel kerestk a t j k o z d s t . Ez ugy ltszik', s a j t n p u s z t t t l z s a i h o z is e l r k e zett. Nem vletlen teht a s z e r z i figyelmeztets ennek veszlyeire: a r r a , hogy c s a k n j o g i k o n s t r u k c i k n a k s r e n d s z e r t a n i s z e m l l e t n e k a jogi okfejtsre gyakorolt ellenrz funkcija b i z t o s i t h a t j a egy l t a l n o s a n e l f o g a d o t t r t k r e n d m e g v a l s t s t . IIa a jogrend - irja Jrgensen p r o f e s s z o r nz e m b e r i t r s a d a l o m b a n m g a l a p v e t r t k e t k p e z , ugy a r e a l i z m u s sem vlhat elvtelen r e a l i z m u s s .

    (KIv.ford.: Dr,Varga

    Csaba)

    L e g a l P o i n t of V i e w , H e l s i n k i ,

    1978.

    A J O G I GONDOLKODS A L A K U L S A F I N N ORSZGBAN A XX. SZZADBAN Irta: P r o f . Aulls Aarnio

    Egy o r s z g Jogi g o n d o l k o d s n a k k p t n y i l v n v a l a n s z mos tnyez h a t r o z z a m e g . E z e n bellii e m l t s t m i n d e n e k e l t t a t r s a d a l o m f e j l d s t n y e z i , a Jognak e t r s a d a l o m f e j l d s b e n j t s z o t t s z e r e p e s nem u t o l s s o r b a n a jogi g o n d o l k o d s n a k m a g n a k s l t a l b a n a f i l o z f i a i g o n d o l k o d s n a k a h a g y o m n y a i rdemelnek. Ami a szzad e l s felnek ltalnos kpt illeti, elsdleges s s z e t e v k n t A a r n i o F i n n o r s z g t r s a d a l o m f e j l d s n e k f e l g y o r s u l s r a utal, melynek gykerei az 1 8 6 0 - a s v e k r e nylnak v i s s z a . A korbbi I d s z a k r a Jellemz stagnlst ekkor a parasztsg helyzetnek megersdse s az Iparosods vltotta fel, amivel a l i b e r a l i z m u s vezet Irnyzatt v l s a Jrt k a r l t v e . Az i g a z g a t s r a n v e k v s z e r e p h r u l t , a m i a Jog I r n t i r d e k l d s f o k o z d s t v o n t a m a g a u t n . A h u m n t u d o m n y o k k a l egylitt a Jogi t a n u l m n y o k m r c s a k a z r t ls m e g r i z h e t t k k z p o n t i s z e r e p k e t , m e r t a finn n e m z e t i m o z g a l o m h a g y o m n y a i n a k I p a r e l l e n e s t e n dencik feleltek meg, s ezek egszen a h a r m i n c a s vekig s i k e r e s e n htrltathattk a m l i s z a k l s a k e r e s k e d e l m i o k t a t s m e g f e l e l f e j l e s z t s t . A jogi t a n u l m n y o k f o l y t a t s a e g y s z e r e n a h i v a t a l i p l y r a v a l f e l k s z l s l p c s f o k a v o l t , s Igy nem s z t n z t t k l n s e b b e n e l m l y l t Jogi k u t a t s o k r a .
    316

    V I E . v f . 1 9/ 2 0.sz.

    28

    Jogi

    A finn Jogi d o g m a t i k r a e l s s o r b a n a n m e t minta: a Wlndscheld nevvel j e l z e t t f o g a l o m e l e m z , s az I h e r l n g nevvel t r s u l t r d e k k u tat I r n y z a t nyomta r b l y e g t . A m i n t H . T . K l a m l e l m l e t t r t n e t i m u n k j b a n m e g j e g y e z t e , az e l m l e t i Jogi gondolkods e k k o r F i n n o r s z g b a n Inkbb a r r a t r e k e dett, hogy egy kvetend Jogpolltlka a l a p j a i t kidolgozza, s e m m i n t hogy egy k u t a t s i e l m l e t e t a d j o n . E z t Jelzi, hogy a skandinv Jogi r e a l i z m u s ls v t i z e d e k e n k e r e s z t l Finnorszgban csaknem szrevtlen maradt. Mindazonltal s z l e t t e k Jelents - s e l r e m u t a t egyedi t e l j e s t m n y e k l s . 1924-ben Jelent meg pldul E . Kalla d i s s z e r t c i j a a Jogi ttelek f o r m l i s e l m l e t r l , a m e l y b e n a n m t M a l e r n e k az e m o c i o n l i s gondolat p s z i c h o l g i j r l kiadott r t e k e z s e nyomn egy nll a k a r a t l o g i k t Igyekezett k i dolgozni. Ebben a Jogi t t e l e k logikjnak m e g a l a p o z s a r d e k b e n h a t r o z o t t a n l e s z g e z t e , hogy a Jog az a k a r a t s nem a m e g i s m e r s s z f r j b a t a r t o z i k , s igy az Igazsg vagy h a m i s s g t u l a j d o n s g a i v a l nem r e n d e l k e z i k . A neokantlanlzmus t B . C . C a r l s o n hozta be a finn Jogi gondolkodsba, a z z a l a t r e k v s s e l , hogy egy s z o c i o lgiai e l e m e k t l m e n t e s , t i s z t n n o r m a t v J o g e l m l e t e t hozzon l t r e . P . K a s t a r i vgl K e l s e n m u n k s s g v a l I s m e r t e t t e meg a finn Jogszsgot, s s a j t o s mdon ugyancsak volt az, aki a finn kutatk r d e k l d s t s z o c i o l g i a i I r n y b a t e r e l t e . E z e k a z e l f u t r o k jelents b e f o l y s t m g s e m g y a k o r o l h a t t a k . - S z e r e p k Inkbb abban m e r l t kl, hogy e l k s z t e t t k az utat a m o d e r n finn Jogelmlet m e g s z l e t s h e z , mely A a r n l o s z e r i n t O. B r u s l l n d i s s z e r t c i j val ("A b l r l d i s z k r c i n o r m a hinyban", 1 9 3 8 . ) vette k e z d e t t . B r u s l l n s z n d k a e g y s z e r volt: m i n d e n f a j t a s p e k u l a t v m d s z e r r e l l e s z m o l n i , hogy a kutatst a lehetsg s z e r i n t t e l j e s m r t k b e n a mindennapi t a p a s z t a l a t o k k a l Igazolhat t n y e k re a l a p o z z a . - S z o c i o l g i a i s a n t r o p o l g i a i f e l f o g s t r v n y e s t e t t nzpontjban, amennyiben a Jcg ot e m b e r t l alkotott s ppen e z r t e g s z b e n t r s a d a l m i Jelensgknt r t k e l t e . pp e t r s a d a l m i Jellegnl fogva a Jog azoknak a cloknak a f g g vnye, a m e l y e k a Jogrend e g s z n e k ls a h t t e r b e n l l a n a k . E z z e l pedig a Jogi folyamatokban a politikai m o z z a n a t o t ls r z k e l t e t t e , a m i pedig k o r n t s e m volt s z o k s o s e k k o r a finn J o g e l m l e t b e n . Ilyen e l z m n y e k utn a h b o r u t n r a a klnfle e l m leti tendencik kzl m g i s az analitikus f e l f o g s k e r l t kl g y z t e s e n . A a r n l o s z e r i n t ennek a l a p j a a h a l l a t l a n m r v g a z d a s g i f e l f u t s i ami a t r v n y h o z s Jelents g n e k p r h u z a m o s ' m e g n v e k e d s t f e l t t e l e z t e . A t r s a d a l m i s z k s g l e t e k s a r e n d e l k e z s r e ll Jog kztt azonban s z a k a d k t t o n g o t t . S . Zlttlng m u t a t o t t r a r r a , hogy a m i k o r pldul a t u l a j d o n j o g kzjogi k o r l t o z s t s z e n v e d , e z a t u l a j d o n fogalom u j j f o r m l s n a k s z k s g t vonja m a g a u t n . E z lnyegileg c s a k k o n k r e t i z l s a volt annak, amit a n m e t Jogfllozfus, F e h r m r a hbor e l t t f i n n r e f o r dtott m u n k j b a n l e i r t , n e v e z e t e s e n hogy a s t a t i k u s fogalmaknak d l n a m l k u s - f u n k c l o nlls r t e l m e z s e maguknak a f o g a l m a k n a k j j s z l e t s t vonja n a g a u t n . NCB , az s z a k t llamokban egybknt ls rendkvl e r s e k voltak a gykerei annak a r s z b e n angol ( R u s s e l l s Moore), r s z b e n o s z t r k (Wittgenstein s Schlick) s z t n z s b l fakadt logikai analitikus f i l o z f i a i irnynak, amely a n m e t m e t a f i z i k u s Idealizmus r e a k c i j a k n t Jtt l t r e . Nmi l e e g y s z e r s t s s e l s z l v a e logikai analitikus I r n y z a t egy e g y e t e m e s t u d o m n y f o g a l m a t

    317

    VIE.vf.19/20.sz.

    28

    Jogi

    d o l g o z o t t ki, m e l y n e k a m d s z e r e Is e g y e t e m e s , t e k i n t e t nlkl a v i z s g l t t r g y r a . A t u d o m n y o s t t e l e k u l . v a g y a n a l i t i k u s a k ( m i n t p l . a m a t e m a t i k b a n ) , vagy s z i n t e t i k u s a k ( a m i k o r is m e g f i g y e l s e k e n v a g y m e g f i g y e l s e k r e v i s s z a v e z e t h e t t t e l e k e n alapulnak). E s z e m l l e t k r b e n - melynek kimagasl kpviseli Angliban Austin, H a r e s R y l e , S k a n d i n v i b a n J r g e n s e n , F i n n o r s z g b a n m a g b a n p e d i g von W r i g h t s H l n t l k k a - a f i l o z f i a n e m m s , m i n t a t u d o m n y o s nyelv l o g i k a i e l e m z s e . E z m d s z e r t a n i l a g o l y a n l e h e t s g e k h e z v e z e t , a m i k Jogi J e l e n s g e k v i z s g l a t t a Jogi dogmatika nyelvnek e l e m z s e rvn vgzik e l . A brlat trgya teht a hagyomnyos Jogdogmatika. E br l a t ketts Ignnyel lpett fal: 1. m i n d a z o k a t az s s z e t e v k e t , s e l e m e k e t , a m e l y e k v g s s o r o n s z k s g t e l e n e k , s Igy c s a k a Jogi g o n d o l k o d s t z a v a r j k , ki k e l l k s z r b l n l a Jogi d o g m a t i k a n y e l v b l ; s 2 . egy o l y a n f o g a l m i a p p a r t u s t k e l l ltrehoznl_ m e l y e l g p o n t o s a h h o z , hogy a J o g r e n d s z e r t b e l s d i n a m i z m u s b a n r a g a d j a m e g . Ebben az irnyban taln O . Lahtlnen tett a legtbbet. W i t t g e n s t e i n n y o m n v a l l o t t a , hogy s z e m a n t i k a i e l e m z s u t j n k e l l k i k s z b l n i a nyelv p s z e u d o - p r o b l m l t , Igy a z o l y a n u n . " l o y e g " - m e g h a t r o z s o k a t , a m e l y e k p l . a Jogi s z e m l y v a g y a z r k s k k z s s g e s z o k s o s d e f i n c i i b a n h a g y o m n y o s u l t a k . T u d a t o s a n n o m i n a l i s t a l l s p o n t o t f o g l a l t e l , a m e l y n e k r t e l m b e n e z v a g y a z a jogi fogalom csupn e s z k z , a m e l y n e k s e g t s g v e l bizonyos fizikai s z e m l y e k adott k a p c s o l a t b a n m e g j e l l h e t k . " L n y e g " - m e g h a t r o z s u k Igy olyan l p r o b l m k a t v e t e t t f e l , a m e l y e k c s u p n n y e l v i f l r e r t s n e k k s z n h e t t k e r e d e t k e t . A jogi d o g m a t i k a n y e l v t t e h t s z e r i n t e o l y a n m d o n k e l l u j r a a l k o t n l , hegy m i n d e n e g y e s t t e l automatikus kifejezdsekre visszavezethet legyen, amik valami valsgosat lltanak a v a l s g o s v i l g r l . Mvt S . Zitting folytatta, aki 1951-ben Jelentette m e g a t u l a j d o n t r u h z s r l s z l d i s s z e r t c i j t . S z n d k a a z v o l t , hogy egy a z g y l e t i f o r g a l o m r d e k e l t s z o l g l Jogi d o g m a t i k t d o l g o z z o n k t . A l a p t t e l l k i m o n d t a , hogy a Jogok s k t e l e s s g e k c s u p n J o g a l a n y o k k z t t i v i s z o n y o k ; a t u l a j d o n o s J o g l l s a s z e m l y e k k z t t i v i s z o n y o k r a f e l b o n t a n d ; a t u l a j d o n t r u h z s pedig e viszonyokban t r t n vltozst Jelent. A tulajdonost Illeten megklnbztetett egyfell statikus vdelmet, a m i k o r a hasznlat szabadsgban mindenki mstl o l t a l m a z t a t l k , m s f e l l pedig a dinamikus v d e l m e t , ami az ru f o r g a l o m b a b o c s t s a k o r l p e l t r b e , a m i k o r Is a Jogok t k z n i k e z d e n e k e g y m s s a l , h i s z e n a t u l a j d o n o s t m e g k e l l o l t a l m a z n i p l . a k o r b b i t u l a j d o n o s t l . A t u l a j d o n o s v l t o z s Igy a s t a t i k u s s a dinamikus oltalom folyamatainak vltozsaiban fogalmazhat m e g . A a r n i o s z e r i n t a j o g p o z i t i v i z m u s l e g a l b b i s k t nll I r n y z a t o t f o g l a l m a g b a n . E g y i k l e h e t s g e a k e l s e n l t i s z t a Jogtan, a m e l y b e n a Jog s z a b l y o k b l , a J o g r e n d p e d i g e s z a b l y o k s s z e s s g b l ll e l . A z e g y e s s z a b l y a J o g r e n d b e n c s a k i s a n n y i b a n r v n y e s , a m e n n y i b e n egy m a g a s a b b r e n d n o r m a Ilyenknt I s m e r i e l . A m s i k lehetsget Ross e l m l e t e nyjtja, amelyben a n o r m a c s u p n a k k o r r v n y e s , h a a z a t r s a d a l o m b a n v a l b a n a l k a l m a z s t Is nyer-. M d s z e r t a n i l a g m e g f o g a l m a z v a a J o g s z i m e g i s m e r s t Itt m e g f i g y e l s e n nyugv l l t s o k r a v e z e t i k v i s s z a , h a c s a k nem t i s z t n f o g a l m i e l e m z s r l van s z . E z r t e z utbbi I r n y z a t o t h e l y e s e b b Jogi e m p l r l c l z m u s n a k n e v e z n i . A Jogt e m p i r i c i z m u s n e v b e n t r t n k u t a t s a l a p k v e t e l m n y e i t A a r n i o a z a l b b i a k b a n f o g a l m a z z a m e g : a ) a Jogi d o g m a t i k n a k k z e l e b b k e l l k e r l n i e a p o l i t i k a t u d o m n y o k h o z s a s z o c i o l g i h o z ; b) r v e l s r e n d s z e r t n y i t o t t k e l l t e n n i e , v a g y i s v l l a l n i a k e l l a Jog p o l i t i k a i s s z e f l i g g s e l t ,
    318

    m . v f .9-10.s z .

    _18 _

    Jog,

    s ennek r t e l m b e n a Jogi konfliktusokat o s z t l y r d e k e k konfliktusaiknt ls m e g fogalmazni; c) a Jogi Intzmnyek f e j l d s t b e l s logikjuk k i m u t a t s v a l ls m e g magyarzni; s d) rmutatni a Jog s a v a l s g kztti s t r u k t u r l i s s s z e f g g s e k re, vagyis a Jogrend e r e d e n d e n t r s a d a l m i J e l l e g r e s t e r n s z e t r e . Az a n a l i t i k u s Jogi g o n d o l k o d s t o v b b f e j l d s e l e h e t s g e i n e k a k i m u n k l s b a n r e n d k l v l i l s o k a t t e t t K . M a k k o h e n , aki e l s z r e g y t a n u l m n y b a n ("Gondolatok a jogi nyelv l o g i k a i e l e m z s r l " , 195) k s r e l t e m e g a Jogi nyelv t n y l e g e s h a s z n l a t t k l n b z " n y e l v i J t k o k " p l d j n k e r e s z t l b e m u t a t n i , m a j d m e g h a t r o z J e l e n t s g d i s s z e r t c i j b a n ("A b l r l d n t s h o z s p r o b l e m a t i k j h o z " , 1965^ j r a f o g a l m a z t a a J o g f i l o z f i a a l a p k r d s e i t . F k n t h r o m p r o b l m r a k e r e s e t t megoldst: 1. vajon egyetlen k o r r e k t dnts hozhat-e; 2. a d n tshoz s z e r e p e mennyiben mdosul a klnfle r t e l m e z s i helyzetekben, a ltszlag t e l j e s I z o m o r f l t l a Joghzagok k i t l t s i g ; 3 . l o g i k a i l a g m i l y e n s t t u s t f o g l a l nak e l a J o g d o g m a t i k a i k i j e l e n t s e k . E l e m z s e i r z k e n y s g n t u l h a l l a t l a n r d e m e , hogy m e g k s r e l t e v i l g o s a n s z t v l a s z t a n i a z o k a t a t e r l e t e k e t , a h o l a d n t s a l k o t v i l g n z e t e , t r s a d a l m i , e r k l c s i vagy p p e n v a l l s o s r t k e l s e i b e f o l y s o l h a t j k a dntst, Illetleg ahol dnt s z e r e p e t a m e g i s m e r s Jtszik. Voltakppen ez a s z e m l l e t a z , a m i t von W r i g h t a n a l i t i k u s h e r m e n e u t l k n a k n e v e z e t t . I d b e n e z t k v e t i A a r n i o s a j t knyve "A v g r e n d e l k e z s i Jog k r d s e i r l . " (1969.). E b b e n a nyelvi Jtkok s o k a s g r a m u t a t r , m e l y e k egymssal hatrozott sszefggseket mutatnak. Wittgenstein szp metafrja szerint a n y e l v e t kd b o r l t j a , s e m i a t t nem l t h a t j u k t m k d s n e k s z e r k e z e t t . Ha a z o n b a n a jogi g o n d o l k o d s r a J e l l e m z nyelvi j t k o k a t k o n s t r u l u n k , e z e k k e l mind k z e lebb Jutunk a Jogi g o n d o l k o d s v o l t a k p p e n i s a j t o s s g a i n a k m e g r t s h e z . A r g i r t e l m e z s i e l m l e t e k recepteket k n l t a k a r r a , hogy ml mdon k e l l a J o g s z a b l y o k a t r t e l m e z n i . A m a f e l a d a t a a z o n b a n nem a m i n t a a d s , h a n e m a n n a k l e r s a , hogy a Jog v a l j b a n m i k p p e n m k d i k . A a r n i o s z e r i n t Igy a J o g d o g m a t i k n a k s a J o g t u d o m nyi k u t a t s n a k ls a t r g y a m i n d e n k p p e n v a l a m i f l e nyelv,, a m i t r t e l m e z n i k e l l . A z a n a l i t i k u s h e r m e n e u t i k a r t e l m b e n f e l f o g o t t Jogtudomny e z r t m i n d e n t u d o m n y nyal k z s , a m e n n y i b e n v o l t a k p p e n a J e l e n t s t u d o m n y a . S z p p l d j a s z e r l t a k k o r , h a egy tlnk t e l j e s s g g e l I d e g e n k u l t u r v a l t a l l n n k s z e m k z t m a g u n k a t , a m e l y n e k a t a g j a i b i z o n y o s Idkznknt b i z o n y o s c e r e m n i k a t v g e z n e k , a z l t a l u n k s z e m l l t jelensgnek c s a k a k k o r adhatnnk m a g y a r z a t t , ha m e g r t e n n k a z o k a t a j e l e n t s e k e t , a m e l y e k e t a r s z t v e v k a rra g a t a r t s u k n a k t u l a j d o n t a n a k . A a r n i o s z e r i n t u g y a n e z ll a b l r l d n t s r e l s , a m i - m i n t m i n d e n c s e l e k v s - t e v k e n y sgek s szndkok s s z e s s g e . C s e l e k v s n e k l e r s a teht c s e l e k v s n e k m e g r t s t elfelttelezi - v a g y i s mindannak a m e g i s m e r s t , amiket a b i r dntsi a l t e r n a t v i k v e t k e z m n y e i k n t gondol, s a m e l y c l o k a t e z e k k e l s s z e f g g s b e n megfogalmaz. A a r n i o v g k v e t k e z t e t s e Itt c s a k a z l e h e t , hogy a Jogi n o r m k nem m s o k , m i n t a t r t n e l m i l e g f o r m l d o t t t r s a d a l m i v a l s g r s z e l . P o l i t i k a , g a z d a s g s Jog nem m s , m i n t c s u p n e l t r nzpontok u g y a n a z o n t r s a d a l m i t o t a l i t s r l . A Jogrend b i z o n y o s c l o k v a l r a v l t s t s z o l g l j a ; a c l o k a t r s a d a l m i v a l s g t a l a j n f o g a l m a z d n a k m e g ; a t r s a d a l m i v a l s g pedig t r t nelmileg alakul kpzdmny.

    V I E . v f . 19/20.sz.

    - 28 -

    Jogi

    A a r n l o o k f e j t s b e n k t m o z z a n a t tlinlk s z m u n k r a r e n d kvl t a n u l s g o s n a k , s p p e n m r I s m e r t J e l l e g n l fogva I s m t e l t t g o n d o l s r a r demesnek. A z e g y i k a n n a k m e g l l a p t s a , hogy. a m i t R o s c o e Pound klasszikus k i f e j e z s s e l "a f o r m l d s k o r n a k " nevezett, egy kzvetlenl Jogpolitikai nzpont s a l r e n d e l t s g J o g e l m l e t f e l e l m e g . A l i g h a k e l l itt b i z o n y t a n i , hogy a m i t K l a m l a finn Jogi g o n d o l k o d s f e j l d s r e v o n a t k o z a n r z k e l t , a s z o c i a l i s t a Jogi g o n d o l k o d s f e j l d s r e h a s o n l k p p e n r v n y e s . A k o r a i s z o v j e t J o g e l m l e t i k s r l e t e k J o g p o l l t l k a l l a g a k k o r s ott I n d o k o l t l e f e j e z s n k e r e s z t l v e z e t e t t a z ut a v l s l n s z k l j l n o r m a t l v l z m u s l t a l n o s s v l s h o z , a m i a k o n s z o l i d c i e l s I s m e r t s z a k a s z n a k p o l i t i k a i s Jogi k v e t e l m n y e i t k z v e t l e n p r a k t l c i z m u s s a l f o g a l m a z t a az e l m l e t nyelvn m e g . Egy t r s a d a l m l a s u l t a b b , minden s z e g m e n t u m ban s s z e t e t t e b b t r s a d a l m i " f o r m c i konszolidlt ptse azonban az e l m l e t v a lban t u d o m n y o s m e g a l a p o z m u n k j t t t e l e z i f e l . Ugyanakkor - s ez a msik mozzanat - Aarnlo b e m u tatsa s z e r i n t Finnorszgban, s a j t o s hagyomnyaik r v n y e s l s e folytn, e fela d a t b e t l t s r e egy a l a p j a i b a n a n a l i t i k u s g o n d o l k o d s i md h i v a t o t t . s m g i s , noha k z v e t l e n m d s z e r e s z e r i n t a nyelv a k u t a t s t r g y a , e r e d m n y e p e d i g a nyelvtl hordozott Jelents f e l t r s a , e z mgis olyan s s z e f g g s e k b e n trtnik, a m i vgl a jog t r s a d a l m i m i v o l t n a k a m a g a g a z d a g s s z e f g g s r e n d s z e r b e n v a l f e l t r s hoz v e z e t h e t . S ha e z gy van, ugy e z I s m t B a l z a c n l e g y z s n e k t r s a d a l m l l a g trtnelmlleg elkerlhetetlen diadala: a realizmus gyzelme lenne. Social S c i e n c e R e s e a r c h i n Sweden (Stockholm, 1 4 2 - 1 5 9 . o l d . ) (Ism.: d r . Varga Csaba)

    A J O G E L M L E T I GONDOLKODS H E L Y Z E T E ORSZGBAN Irta: Prof. S v d o r s z g h r o m jogi k a r n Stockholmban, Uppsalban s Lundban - csak az 1961-62. tan v t l k e z d v e n e v e z t e k kl j o g e l m l e t i professzorokat. Korntsem jelent e t t e e z , hogy a j o g e l m l e t e l z mny nlkli lett volna S v d o r s z g ban. Csupn annak adott kifejezst, hogy a j o g e l m l e t n l l o k t a t s i trggy s felelskkel rendelkez kutatsi terlett s diszciplinv vlt. Legltalnosabban e jogelml e t e t - r j a Stig S t r m h o l m , a t r g y uppsalai professzora - a jogfilozf i a s a k o n k r t jogi k r d s e k k ztt kzvett d i s z c i p l n a k n t fogtk fel, m e l y m i n d e n e k e l t t a s a j t o s a n 320 Stlg Strmholm

    SVD-

    j o g s z i technikkicai, m d s z e r e k kel s o k f e j t s s e l , a j o g f o r r s o k e l m l e t v e l s m s , a jog jelensgvilgban kzs problmkkal f o g l a l k o z i k . Mindennek az alapja a jogfilozfusok kztt jl i s m e r t u n . uppsalai Iskola, amely Axel Hagerstrm fogalomelemz s rtkkritikai filozfijval s Vilhelm Lundstedtnek a nmet fogalomjogszatot visszautast munkssgval a skandinv r e a l i z m u s t m e g t e r e m t e t t e . Ma m r ugyan - folytatja a s z e r z v i t a t r g y t k p e z i , hogy

    Vni.vf.

    13/14.sz.

    5 -

    Jogi
    lampolgroknak szl cselekvsi s z a blyokknt; s v g e z e t l a b r s gokhoz c m z e t t " b r s g i s z a b l y o k k n t . " Elmletnek sarokkvt jogfelfogsa kpezi. A jogszablyok korntsem akaratkifejezdsek, hanem olyan " f g g e t l e n i m p e r a t v u s z o k " , a m e l y e k egy adott t r s a d a l m i k r n y e zetben a cselekvst irnytjk olyan s z o c i o p s z i c h i k a i f e l t t e l e k kztt, a m e l y e k az l l a m p o l g r o k a t a r r a k s z tetik, hogy k v e s s k a s z b a n f o r g szablyokat. Olivecrona kifejezetten, t a g a d j a , hogy a jog t u d o m n y o s m e g kzeltse sorn a promulglsnak, v a g y m s h a s o n l jogi f o r m a i s g n a k jelentsget tulajdontson. Szerinte egy n o r m a a l a p v e t e n a z r t v l i k jogi n o r m v , m e r t a d o t t t r s a d a l o m p s z i c h i k a i tnyezk s s z h a t s a k n t a gyakorlatban ilyenknt tapasztaljk s k e z e l i k . Sem m a g b a n a n o r m b a n , sem alkotsban i m m a n e n s e n nem t a l l h a t o l y a n dolog, a m i j o g s z a b l y ly tenn s v a l a m i f l e " k t e l e z e r v e l " ruh".-,n f e l . Mint S t r m h o l m i r j a , hasonlkpp vlekedett Bjrn Ahlander is, a jog tudomnyossgrl 1950-ben kiadott mvben. Lunds t e d t n e k a jog t u d o m n y - j e l l e g t t a g a d n z e t v e l s z e m b e n u g y a n i s e z z e l rvelt tudomnyossga mellett: a jogszi okfejtsekben szerepl llitsok igazolhatknak minslnek a m a "bizonyitliat k v e t k e z m n y e k " r v n , amelyek a jogszolgltats mindennapi g y a k o r l a t b a n bellk k v e t k e z n e k . A jogtudomnyi kutats u j i r n y a i nak m e g h a t r o z s b a n , a s z o c i o l giai m d s z e r h a s z n o s t s b a n fejti ki a s z e r z - P e r S t j e r n q u i s t 1952ben megjelent tanulmnya jtszott ttr szerepet. A r r a mutatott r, hogy a h a g y o m n y o s f o g a l o m r e n d s z e r e z jogszi bvrkods annl tbbet vszit a slybl, minl inkbb egyeduralkodv vlik a t e l j e s s g r e trekv s kvetkezetes r e n d s z e r e s 321

    L u n e s t e d t pozitiv m e g o l d a m e n y nyire helytllak; m i n d n e s e t r e a jogosultsg s a ktelezettsg fogalmait rint kmletlen elemzsei, a t r s a d a l m i h a s z n o s s g n a k a jogi vizsgldsokban val eltrbe helyez s e , s a klfldi, s s z e h a s o n l t anyag e l m l e t i f e l d o l g o z s n a k ignye a svd j o g t u d o m n y n a k u j u t a t m u t a t tak. volt a z , aki e l s k n t s a l e g h a t r o z o t t a b b a n m u t a t o t t r a r r a , hogy a j o g t u d o m n y n a k nem k s z e n ll fogalmakbl jogszablyok deduklsra van s z k s g e , h a n e m a r r a , hogy a joggyakorlat gyakorlati problmira rzkenyen reagljon, s ennek s o r n a j o g s z a b l y o k n a k is g y a k o r l a t i a s , r e alisztikus elemzst nyjtsa. A k z v e t l e n tantvnyok k z t t folytatja a tovbbiakban - Kari Olivecrona m u n k s s g a a leginkbb fig y e l e m r e r d e m e s . "A jog m i n t tny" c i m e n angol f o r d t s b l i s i s m e r t munkjban, valamint a j o g r e n d s z e r r l s z l egyik u t o l s k n y v b e n (Ratts O r d n i n g e n , 196G.) e g y a r n t a jog s j o g s z a b l y a l a p v e t k r d s e i re kereste a vlaszt. A jogosultsg f o g a l m t a skandinv r e a l i z m u s m r megsemmist brlatban rszestett e . Olivccrona annak k i m u t a t s r a v l l a l k o z o t t , hogy egy f o g a l o m , logikai t a r t h a t a t l a n s g a e l l e n r e i s m i kppen f u n k c i o n l h a t egy j o g r e n d s z e r ben. Olivecrona s z e r i n t a "jogosults g " sz olyan j e l z s , a m e l y n e k nm a g b a n n i n c s j e l e n t s e , m s z v e g beli s s z e f g g s e i b e n r t h e t v v l i k , s az e m b e r i m a g a t a r t s t kzvetlenl i s i r n y t s z e r e p e t tlt b e . F e l fogsa t k r b e n a z a n y a g i s a z a l a k i jogi s z a b l y o k m e r e v k e t t s s g e s z i n tn t a r t h a t a t l a n n a k b i z o n y u l . A m a gnjogi s z a b l y o k - i r t a O l i v e c r o n a l t a l b a n egy h r m a s k i f e j e z d s e g y s g b e n j e l e n t k e z n e k : a j o g o k r a s ktelessgekre vonatkoz "metafizikus", vagy " i d e l i s " s z a b l y o k k n t ; a z l -

    VIII. vf. 13/14. s z .

    6 -

    Jogi
    nyben s z e m l l t e s s k , a m e l y e k m e g hatrozak voltak a trvnyhoz szm r a . St, " h a e z e k a z r t k e l s e k elvesztettk m r rvnyessgket, a b i r kezt s e m ktheti meg a t r vnyhoz d i r e k t v j a " . - Sajtosan v i s z i tovbb a p r o b l m t v g e z e t l Knut Rodhe, - a k i - f o l y t a t j a s z e r z n k a jogtudomnyok feladatt egyebek kz t t a b b a n l t j a , hogy j o g i l a g l e h e t s g e s m e g o l d s o k a t d o l g o z z o n ki kvetkezmnyeikkel egytt - m magt a l e h e t s g e s d n t s e k kztti v l a s z t s t ne v l l a l j a , h i s z e n ez n e m l e h e t s g e s r t k e l s nlkl, v a g y i s egy olyan t e v k e n y s g nlkl, a m i n e k a nem-elmleti jelleg a legszeirbeszkbb t u l a j d o n s g a . V g e z e t l nhny s z t s z e n t e l a s z e r z a " j o g o s u l t s g " svd f e l f o g snak i s . Lundstedt trekvse, mint i s m e r e t e s , m r a r r a i r n y u l t , hogy a jogosultsgban v a l a m i tnybeli dolognak, egy t r s a d a l m i j e l e n s g n e k a l e r s t l s s a , n e v e z e t e s e n egy olyan helyzetnek, a m i t a jogszablyok az l t a l u k k i j e l l t s z e m l y n e k b i z t o s t a n a k . Ekelf - i r j a - e z t a felfogst fejleszti tovbb. llspontja s z e r i n t a "jogosultsg" t e r m i n o lgia h a s z n l a t a h a s z n o s s s z k s ges, mindenekeltt a kifejezs s z e m p o n t j b l . Annak m e g l l a p t s v a l u g y a n i s , hogy v a l a m e l y " j o g o s u l t s g " "igny" fennll, az e m b e r koncentr l t m d o n f e j e z i ki a k r d s e s h e l y zet sszetett tartalmisgt. Figyelemre r d e m e s - folytatja StrmhSlm hogy egy i l y e n m e g l l a p t s n e m c s a k a z t f o g l a l j a m a g b a n , hogy a s z b a n f o r g jogi h e l y z e t e t e r e d m n y e z i z o l l t tny n m a g b a n f e n n l l , h a n e m e g y s z e r s m i n d a z t i s , hogy n e m l l a nak f e n n m s olyan tnyek, a m e l y e k ezt rvnyessgtl megfoszthatnk. Vagyis - a s z e r z ltal idzett Strahl f o g l a l j a igy s s z e - a " j o g o s u l t s g " hasznlata okvetlenl szksges, b r

    sget megvalst trvnyhozs. Kvetend feladatnak a t r s a d a l m i - g a z d a s g i tnyezk s a J o g s z a b l y o k kztti k l c s n h a t s v i z s g l a t t Jellte ki, a m e l y e t f u n k c i o n l i s k u t a t s n a k nevezett: a jogszablyok itt tnylegesen fennll intzmnyek, s z e r v e zetek s e m b e r i magatartsok modelljeiknt szolglnak, amelyeket modellknt is s mkdskben is ssze kell h a s o n l t a n i a v a l s g g a l m i n d a z o n krlmnyekkel val klcsnhatsban, a m e l y e k e z t a v a l s g o t a l a k t j k . Ennek a l a p j n - f o l y t a t j a - A l v a r N e l s o n 1 9 5 4 - b e n nyltan ki i s m o n d o t t a , hogy a j o g t u d o m n y b a n h r o m nll k u t a t si i r n y r a : a d o g m a t i k a i r a , a j o g p o litikai m e g f o n t o l s o k a t r v n y e s t k o n s t r u k t v r a , s vgl a f u n k c i o n l i s vizsgldsokra van szksg. A g y a k o r l a t i j o g s z o l g l t a t s , pontosabban a j o g r t e l m e z s elmleti kutatsban - a s z e r z ttekintse szerint - a funkcionlisknt jelzett irnyzat j t s z i k v e z e t s z e r e p e t . P e r Olof Ekelf, a j o g r t e l m e z s k r d s e i n e k leginkbb i s m e r t m v e l j e pldul e mveletet alapveten teleologikusknt f o g j a f e l . Abbl kiindulva, hogy a s z a vak n e m v a l a m i n a b s z o l t j e l e n t s s e l , h a n e m c s a k egy t b b k e v s b krlhatrolt jelentsmezvel rendelk e z n e k , a r r a k v e t k e z t e t , hogy a j o g szolgltatsban a jogszablyok ltal objektve szolglt trsadalmi clkitz s e k n e k kell dnt j e l e n t s g e t tulajdontani a m a k r d s megvlaszolsban, vajon valamely konkrt jelensg a k o n k r t s z a b l y r e n d e l k e z s e a l v o n h a t - e vagy s e m . - F o l k e S c h m i d t pedig - r j a a s z e r z - a trvnyhozs elkszt anyagainak a jelentsgt hangslyozza. Azt nevezet e s e n - a m i a svd g y a k o r l a t b a n e r t e l j e s e n l t a l n o s j e l e n s g - , hogy a z el'kszitc anyagok m i n d e n t r v n y r t e l m e z s b e n elvileg f e l h a s z n l t a s s a n a k , vagyis a trvnyhozs minden produktuma a z o k n a k a z r t k e l s e k n e k a f 322

    il.vf.

    13/14.sz.

    - 1 -

    Jogi
    l e g e s s t e s z i az aazeB Jogilag r e l e v n s tny m i n d e n e s e t b e n v a l ismtelt lerst.

    nem t b b e g y e g y s z e r technllci scgiijgnl, amelynek a s z e r e k e m i n d s s z e abban ll, hogy f e l e s -

    (Kiv.ford.: Dr.Varga

    Csaba)

    Istituto di Diritto a g r a r i o internazionale e c o m p a r a t o , Atti d e l l a A s s e m b l e a , I I I . k t e t

    Firenze

    FLDHASZNLAT TERVEZSBEN ALKALMAZOTT ESZKZK HATKONYSGA SVDORSZGBAN Irta: Professor P . Stjernquist

    JOGI

    T r v n y s z e r , hogy a f l d h a s z nlat lland vltozst mutat. Korunkban leginkbb a technikai f e j l d s s z k s g l e t e nagyobb g a z d a s gi egysgek kialaktsra, az u r b a nizlds, s ezzel sszefggsben a falusi terletek viszonylagos elnptelenedse nyomja r blyegt. Svdorszgban a msodik vilghbor utn kezddtek hatrozott e r o f e s z i t s e k a r r a , hogy a m e z g a z d a s g terletn is tudatos t e r v e z s b e f o g janak s a gyakran s z t p a r c e l l z o t t kis mezgazdasgi egysgeket nagyobb, hatkonyabb m e z g a z d a s g i zemekk f o r m l j k . Ennek eszkzeiknt hoztk l t r e a L a n d b r u k s nmnder nvre hallgat megyei m e zgazdasgi testleteket. Az ezek ltal kialaktott tfog f e j l e s z t s i t e r v e k k l n b s g e t t e s z n e k (egyerrsulyt keresve) lakterletek s m e zgazdasgi terletek kztt. Ez a klnbsgttel, illetleg maga a t e r v e z s tnye azutn dnt l e s z a krdses terletek hasznostsa szempontjbl.plet ugyanis csak oda e m e l h e t , a h o l a t e r v e k e l i r nyozzk . Vagyis az ptst n e m c s a k ellenttes terv.de a tervezs eluta-

    s t s a is

    akadlyozza.

    Szociolgusi mivoltnak megfelelen P e r Stjernquist p r o f e s s z o r rdekldse a n n a k m e g v l a s z o l s r a i r n y u l , hogy a hatsgok m i l y e n jogi e s z k z k e t a l k a l m a z n a k a b b l a c l b l , hogy a tervek kvetst biztostsk, tovbb hogy m i l y e n t n y e z k h a t r o z z k m e g a szban forg eszkzk hatkonysgt. l t a l n o s s g b a n uev vli S t j e r n q u i s t egy m a g a t a r t s t r i n t r e n d e z s t i l tst, degradlst, engedlyezst, mege r s t s t vagy p a r a n c s o l s t t a r t a l m a z h a t . m ugy v l n n k , e z e k k z t t a tilts s enge 'lyezs az alapvet; a degradls s megersts esetben pedig k t s g e s , v a j o n nem inkbb az rvnytelensg ill. rvnyessg jogi deklarlsnak szociolgiai kntsbe bujtatott kif e j e z s r l varr-e s z . Amint Stjernquist e l e m z s b l kid e r l , a svd m e z g a z d a s g i s pitsl t e r v e z s fennll r e n d s z e r e h r o m tilalmon alapszik: tilalmazott a fldfelo s z t s m a g n m e g e g y e z s utjn; tilalmazott a mezgazdasgi terletek s erdk vtele; s vgl, tilalmazott az engedly nlkli h z p t s . F i g y e l e m r e r d e m e s , hogy m i n d e z e k n e m e g y s z e r e n r e n d s z e t i t i l a l m a k . St, p p e l 323

    VIE.vf.

    19/20.sz.

    - 28 -

    Jogi
    1962-ben vgl fldfelosztst f o r m l i s a n i s m e g t i l t h a t t k . Az engedly nlkli m e z g a z d a s g i f l d v t e l t m i n d e n e l z m n y nlkl vezettk be 1945-ben. Korbban csupn kereskedelmi trsasgok r s z r l tiltottk - 1 9 0 6 - b a n k e z d ve az szaki terletek vonatkozs' ban, a m i t 1925-ben e g s z S / d o r szgra kiterjesztettek. Viszonylagos hagyomny nlklisgt azonban ell e n s l y o z t a , hogy 1 9 4 5 - b e l i l t a l nos b e v e z e t s e m e l l e t t m i n d e n j e l e n t s svd r d e k c s o p o r t , g a z d l k o di, p o l i t i k a i s s z a k m a i s z e r v e z e t sikraszllt. Egy jogi t i l a l o m h a t k o n y s g t Stjernquist s z e r i n t a kvetkez tnyezk befolysoljk: a t r s a d a l mi magatartsban felttelezett vlt o z s f o k a (vagyis _VJ, a b e f o l y s o l s ta e l t e l t id ( v a g y i s J J , a b e f o l y s o l s m l y s g e (vagyis MJ s az ellenttes haterk erssge (vagyis _EJ. E n n e k m e g f e l e l e n a h a t k o n y s g k p l e t e a- k v e t k e z sszefggst mutatja: V = (M-E) I

    lenkezleg: a fejlesztsi tervnek a megfelel befolysols kpezi az r d e m i e s z k z t . A terv k t e l e z v ttele, v a g y i s a k z v e t l e n p a r a n c s o l s helyett ugyanis a kzvetett intzkedsek s z m o t t e v e l n y k e t h o r d o z n a k . Egyfell nem k t e l e z i k a h a t s g o k a t egy m i n d e n t f e l l e l t e l j e s t e r v e z s re, hanem lehetv teszik magnl a tervezsnl is a fokozatossgot s rug a l m a s s g o t az engedlyezsre irnyul k r e l m e k s z e r i n t . M s f e l l a z l t a l , hogy n e m a t e r v e z s b e n k z v e t l e n l cimzctt llampolgrok kezbe adjk a tervben foglalt jogi elrsok r t e l m e z s t , h a n e m a z t az e n g e d l y e z s r e j o gosult hatsgokra bizzk, s formailag is lehetv teszik a tervek kvnatos rug a l m a s s g t . Vgezetl az e l l e n r z s r e n d s z e r e i s igy l e s z knnyebb s h a t konyabb. V a g y i s - s e z a n e m l e b e cslend tanulsg, a m i n t S t j e r n q u i s t hangslyozza - a ltszlag mindent elrelt s megold, k t e l e z e l r s o k o n alapul t e r v e z s k n y s z e r m e r e v s g e s bnt m o z d u l a t l a n s g a h e l y e t t a l k a l m a s a b b e s z k z n e k b i z o n y u l h a t egy olyan b e f o l y s o l s , a m i b i z o n y o s p o n t o kon l p c s a k k z b e , l t s z l a g l i b e r l i s megoldsaival azonban a c m z e t t e k e t hatkonyabb k v e t s r e s a r k a l l h a t j a . Ami az intzmnyestett megoldsok hatkonysgt kzelebbrl illeti, a s z e r z l e i i j a , hogy a z e n g e d l y n l k l i h z pts tilalma m r rgta i s m e r e t e s a v r o s o k b a n . V r o s o k o n kivli k i s e b b hzcsoportokra s fejlesztend terletekr e c s a k 1 9 4 7 - b e n t e r j e s z t e t t k ki: f a l u si bevezetse azonban mg nem ltaln o s . - Az e n g e d l y n l k l i f l d f e l o s z t s tilalmt 1928-ban rendeltk el, a m i k o r is messzemen ellenkezssel tallkozott. Mivel s z e m b e n l l t m i n d e n m e g e l z h a gyomnnyal, csak fokozatosan rvnyestettit. vtizedeken keresztl csupn a fldfelosztsbl s z r m a z vtelek rvnyesknt elfogadst tagadtk meg, mig

    A fldfeloszts tilalmval kapcsolatos krlmnyek pldul m e s s z e m e n e n egy i l y e n r u g a l m a s , a polgrok ntudatval s nagykorsgval egyarnt szmol megold s k v n a t o s s g r a u t a l n a k . Nps z e r t l e n s g e okbl ugyanis, m i n t lttuk, eleinte c s a k igen gyenge b e folysolssal ltek. m ez is r e z tette hatst, hiszen a v t e l r v n y e s sge elismersnek megtagadsa lehetetlenn tette pl. a fldfelosztssal s z e r z e t t terletek elzlogosts t . Egy v t i z e d m u l t n - t u d s t Stjernquist - a helyzet lassan megv l t o z o t t . A k i f e j e z e t t e n tilt j e l leg egyre ltalnosabban e l i s m e r t lett, s m a m r a h a j d a n i h a g y o -

    324

    VIII.vf. 1 9 / 2 0 . s z .

    - 29 -

    Jogi felosztsban val rdekeltsget.


    Stjernquist p r o f e s s z o r vgkvetkeztetse ltszlag pesszimisztikus, hiszen v i z s g l d s a a jogi eszkzk t i s z t n jogi h a t s n a k m e s s z e m e n korltozottsgrl vall.m e meggyzdssel egyszersmind optimizmus t r s u l t : a n n a k h i t v a l l s a , hogy n e m tmenettelen kzvetlensggel, de az alapul v e t t folyamatok minden oldalt figyelembe vve s minden oldal r a megfelel mdon hatva kell megvalstanunk cljainkat.

    mny e l l e n t t e s s g e n e m okoz p r o b l m t . Kivtel taln Dalarna krzete, ahol v l t o z a t l a n u l t o v b b l t a s z o k s j o g , a m i s z e r i n t az r k s k f e l o s z t j k e g y m s kzt a z r k s g k e t , - s ez a fld h a l l a t l a n s z t a p r z d shoz v e z e t e t t . Minthogy t e h t a z E tnyez s z m o t t e v v o l t , a z M - t n y e z e r s t s v e l k e l l e t t e l l e n s l y o z n i . Ennek r d e k b e n 1 9 5 2 - b e n v e z e t t k be a k i f e j e z e t t t i l a l m a t , m e l y r v n y t e l e n s g g e l i s s j t j a az e n g e d l y nlkli f l d m e g o s z t s t . Ez a z igy n y e r t terletek rnak a zuhanshoz v e z e tett, a m i i g e n c s a k c s k k e n t e t t e a fld

    (Kiv. f o r d . : D r . V a r g a

    Csaba)

    325

    XI. vi. 1 / 2 . s z .
    Sokszorostott kziratbl

    - 45 -

    Jogi

    MIRT OLDOTTK F E L A TILA L M T ?

    PORNOGRFIA

    Irta: P r o f . P r e b e n Stuer Lauridsen A szexulis bncselekmnyekkel a dn bntettrvnyknyv ngy c s o p o r t b a n f o g l a l k o z i k : / l / A z e r s z a k o s n e m i k z s l s 1 - t l 10 v i g t e r j e d s z a b a d s g v e s z t s s e l bntetend. Az e r s z a k kevss slyos eseteiben a m a x i m lis b n t e t s 4 vig t e r j e d s z a b a d s g v e s z t s i g t e r j e d . / 2 / A n e m i r i n t k e z s 15 v a l a t t i g y e r m e k e k k e l 6 v i g t e r j e d s z a b a d s g v e s z t s s e l b n t e t e n d . A k k o r a z o n b a n , ha a z r i n t e t t g y e r m e k 12 v e s l e t k o r a l a t t i , a b n t e t s m a g a is 12 vig t e r j e d h e t . H o m o s z e x u l i s k a p c s o l a t e s e t b e n a t i l a l o m a 18 v e s l e t k o r i g t e r j e d , a b n t e t s m a x i m u m a itt 4 v . M s f e l l o l y a n e s e t e k b e n , ha a s z e x u l i s k a p c s o l a t a m s i k f l e l m e b e t e g s g n e k vagy s z e l l e m i v i s s z a m a r a d o t t s g n a k f e l h a s z n l s v a l jn l t r e , a b n t e t s m a x i m u m a 4 v ; a k k o r p e d i g , ha a p a r t n e r g a z d a s g i l a g vagy a l k a l m a z s b e l e g f g g h e l y z e t t h a s z n l j a f e l v a l a k i n e m i k a p c s o l a t l t e s t s r e , ugy a b n t e t s m a x i m u m a 1 v. Vgezetl 4 vig t e r j e d s z a b a d s g v e s z t s s e l bntetend az, aki a g o n d j a i r a bz o t t 18 v e s l e t k o r a l a t t i g y e r m e k k e l i l y e n k a p c s o l a t b a l p . / 3 / A kzszemrem megsrtse brsggal, t s s e l , vagy 4 v i g t e r j e d s z a b a d s g v e s z t s s e l b n t e t h e t . pnzbnte-

    / 4 / 4 A vrfert'zs bntetse lemenk esetben m a x i m u m > v, t e s t v r e k e s e t b e n p e d i g 2 v . A f e n t i e k e n kvl l n y e g i l e g m i n d e n s z e x u l i s c s e l e k v s m e g e n g e d e t t . A m i e z e n b e l l a p o r n o g r f i t i l l e t i , D n i b a n h o s s z h a b o z s utn kt l p c s b e n , 1 9 3 7 - b e n s 1 9 7 9 - b e n j u t o t t a k e l h a t r o z j e l e n t s g i n t z k e d s e k m e g t t e l h e z . E l s z r a pornogrf k n y v f o r g a l m a z s tilalmt oldottk fel, majd ezt k i t e r j e s z t e t t k a p o r n o g r f k p e k r e i s , e g y e d l i k o r l t k n t a 16 v e s k o r h a t r t r e n d e l v e e l . ( E z a k o r h a t r is k i z r l a g a f i l m o e n z u r z s r a r v n y e s . N e v e z e t e s e n , a f i l m c e n z o r o k e l d n t h e t i k , hogy b i z o n y o s f i l m e k e t 16 v a l a t t i a k ne n z h e s s e n e k m e g ; m a f e l n t t e k t e k i n t e t b e n s e m m i f l e f i l m e t n e m t i l t h a t n a k ki a m o z i k b l . ) L e g l t a l n o s a b b a n s z l v a e r e n d e l k e z s a l a p j a a dn kzvlemny n y o m s a . E kzvlemny a s z e x u l i s letet illeten nagyobb nyitottsgot s n a g y o b b t o l e r a n c i t m u t a t . T e r t u l l i n r g i t r v n y e , m i s z e r i n t a n e m i s g c s a k I s t e n s z e m e l t t r a , s z e r n y e n s h d o l a t t a l n y i l v n u l h a t m e g , n e m j e l l e m z tbb a X X . s z z a d k z e p i S k a n d i n v i r a . A m i n t L a u r i d s e n p r o f e s s z o r n e m m i n d e n l nlkl m e g j e g y z i , a s z e x u l i s bntettek s z a b l y o z s a az e u r p a i kdexek tbbsgben mg m a is k z p k o r i m i n t k a l a p j n t r t n i k , s t e g y e s e s e t e k b e n a m z e s i t r v n y e k csaknem rintetlen tvtelvel.

    326

    II. vf. 11-12. s z .

    - 30 -

    Jogi

    A skandinv kzvlemny szerint brmifle m a g a t a r ts b n t e t s n e k kzenfekv alappal kell r e n d e l k e z n i e . Nem e l g s g e s , st e g y l t a ln n e m is r e l e v n s , hogy a k r d s e s s z a b l y o k b i z o n y o s e r k l c s i e s z m k n e k s e l v e k nek m e g f e l e l j e n e k , h a e z e k e g y e t e m e s n e k s a b s z o l t n a k m o n d o t t a k u g y a n , m e m p i r i k u s a n n e m i g a z o l h a t k . L e h e t v a l a m i t e r k l c s t e l e n n e k vagy e g y e n e s e n u t l a t o s n a k t e k i n t e n i , m e z n e m ok a r r a , hogy e g y s z e r s m i n d j o g e l l e n e s is l e g y e n . R v i d e n s z l v a : a j o g e l l e n e s n e k , k r o s n a k k e l l lenni a h h o z , hogy b n t e t s e h a s z n o s n a k , s igy i g a zolhatnak minsljn. A bntetpolitika teht az e r k l c s i kioktatssal k o r n t s e m azonosthat. J o h n S t u a r t M i l l volt a z , aki "A s z a b a d s g r l " (On L i b e r t y , L o n d o n , 1 8 5 9 . ) c . m v e e l s ' f e j e z e t b e n k i f e j t e t t e , hogy n m a g b a n s e m mifle magatarts s e m kros. Kross csak trsadalmi kvetkezmnyei tehetik,amelyek b i z o n y o s r e l e v n s t r s a d a l m i r d e k e k e t s r t e n e k . B n t e t n i c s a k a k k o r l e h e t , ha e z t r s a d a l m i l a g h a s z n o s n a k m i n s l , h a s z n o s s g pedig csupn a t r s a d a l m i l a g k r o s m a g a t a r t s o k l e k z d s b e n n y i l v n u l h a t m e g . Az e g y h z a k e r k l c s i t a n i c s a i s a p u s z t a m o r a l i t s k v e t e l m n y e i igy e l g t e l e n n v l n a k ; a z r i n t e t t t r s a d a l m i r d e k e k m r legelse a dnt. A mindennapokban megnyilvnul d e m o k r a t i z m u s r a j e l l e m z a z a v i t a , a m i t a p o r n o g r f i a k r d s r l - nyitott r v e k k e l - D n i b a n l e f o l y tattak. A kzs m e g v i t a t s s o r n , v a j o n tiltani vagy f e l s z b a d i t a n i k e l l - e a p o r n o g r f i t , a r s z t v e v k c s a k h a m a r k z s m e g e g y e z s r e j u t o t t a k a b b a n , hogy v i t j u k h o z csupn gyakorlati s valsgos r v e k j r u l h a t n a k . A bntetkdex revzis b i z o t t s g n a k 1 9 6 6 . vi b e s z m o l j a n y o m n o r s z g o s m r e t p o l m i a b o n t a k o z o t t ki, m e l y a s a j t s z a b a d s g t l kezdve a z o l v a s m n y v l a s z t s s z a b a d s g n , az r z e l m e k oltalmn, a bncselekmnyektl s a lelki s fizikai s z e x u l i s t r a u m k t l val m e g v d s e n k e r e s z t l e g s z e n az elfogadott e r k l c s i elvek oltalmnak s a g y e r m e k n e v e l s s z a b a d s g h o z f z d s z l i j o g n a k a f i g y e l e m b e v t e l i g t e r j e d t , hogy b e j r j a a k r d s k r minden vonatkozst. Kriminolgusok, szociolgusok, pedaggusok, orvosok, p s z i c h o l g u s o k s p s z i c h i t e r e k s z l a l t a k m e g . V l e m n y k b l v g s s o r o n a z c s e n d l t ki, hogy a p o r n o g r f i a n e m n v e l i a s z e x u l i s s z t n k r i m i n l i s m e g n y i l v n u l s a i t , s n e m is r o m b o l j a le a s z e x u l i s l e t h e z v a l e r k l c s i v i s z o n y u l s t . Ugy v l t k t o v b b , hogy a g y e r m e k n e v e l s s z a b a d s g t a p o r n o g r f i a n e m k o r l t o z z a j o b b a n , m i n t s z m o s egyb tnyez, amit e s z e gban s i n c s senkinek szablyozni. Vgezetl pedig a s a j t s z a b a d s g s az o l v a s m n y k i v l a s z t s s z a b a d s g a e g y a r n t a p o r n o g r f i a d e k r i m i nalizlst tmogatta. sszehasonltva pldul a kzbotrnyokozssal s a r g a l m a z s s a l , a b i z o t t s g m e g l l a p t h a t t a , hogy e z e k n l is az r z e l m e k e l l e n i r n y u l t m a d s o k k a l s z e m b e n i o l t a l o m r l v a n s z - m c s a k olyan h e l y z e t e k b e n , a h o l e z t a t m a d s t r k n y s z e r t i k az e g y n r e . N e m s z a b a d e l f e l e j t e n i , hogy ilyen e s e t c s a k a k k o r k v e t k e z i k b e , h a p l d n a k o k r t v a l a k i s t a k z b e n egy e x h i b i c i o n i s t v a l t a l l k o z i k a p a r k b a n ; m n e m e z a z e s e t a k k o r , h a f e l m s z i k a f r a , hogy egy r u h t l a n u l n a p o z t m e g s z e m l l h e s s e n . A b e s z m o l e z t Igy j u t t a t j a k i f e j e z s r e : "A b r s g i h i vatalnokok kivtelvel senki s e m kteles p o r n o g r a f i k u s kiadvnyt v s r o l n i s v g i g o l v a s n i . T b b n y i r e b r k i n e k m e g f e l e l a l k a l m a van a r r a , hogy m g v s r l s e l t t m e g f e l e l b e n y o m s t a l a k t s o n kl m a g n a k a k r d s e s knyv vagy f o l y i r a t j e l l e g r l ; s ha e b e n y o m s m g i s t v e s lett v o l n a , h a m a r o s a n m e g g y z d h e t i k v a l s g o s j e l 327

    V I E .vf. 1 9 /2 0 .sz.

    28

    Jogi

    l e g r l " ( 4 9 . 0 . ) . B n t e t j o g i l a g s z l v a t e h t e g y s z e r e n a z a h e l y z e t , hogy a p o r n o g rf m v e k f o r g a l m a z s b a n r e j l s r e l e m elfelttelezi a s r t e t t fl aktiv k z r e m kdst, ami viszont kizrja a szban forg m a g a t a r t s bntetend jellegt. A m i pedig a pornogrf kpeket illeti, az akkori i g a z s g g y m i n i s z t e r l t a l k i f e j t e t t e g y i k l e g f b b i n d o k a z v o l t , hogy a z i l y e n g y e k r e n d e z s e hatkonyabban valsul meg nszablyz erk mkdsbe hozatala ltal, semmint c s u p a s z t i l t n o r m k r v n . A v a l s g o s p r o b l m a t i . itt is a z , hogy a s z e x - m o z i k s szex-boltok milyen hirdetsekkel lhetnek, milyen killtsokat mutathatnak be. E n nek r e n d e z s e pedig nem bntetkdexbe, hanem a helyi igazgatsi s z a b l y o z s b a val. A bntettilalom feloldsval egyidejleg ennek megfelelen Koppenhgban s k r nykn az u t c k r a nzve s c s a t l a k o z a n betiltottk az ilyen jelleg k i l l t s o k a t , a h i r d e t s j e l l e g kpeknl pedig a " s t r a t g i a i jelentsg anatmiai s z e r v e k e t " lefedik. A tapasztalat flnyesen bizonyitja a dniai ksrlet s a jzan valban d e m o k r a t i k u s a n kitrgyalt kollektiv megvitats b l c s e s s g t . Amint Lauridsen a dn bntet statisztikk e l e m z s e alapjn bemutatja, a hatsgok t u d o m s r a jutott bncselekmnyek s z m a azta Dniban cskken tendencit mutat. 1963-1966 kztt tlagosan vente 4300 szexulis bncselekmnyt kvettek el. Nos, ezek s z m a 1967-ben 3275-re cskkent, 1968-ban 3060-ra, 1969-ben 2819-re, s azta tbb-kevsb e krl a szint krl mozog. A m i viszont a jelen kriminolgiai kutatsai s e g y s z e r s m i n d a t r s a d a l o m bntetpolitikai vdelme szempontjbl a legf o n t o s a b b , a z a z , hogy a c s k k e n s a l e g r a d i k l i s a b b a n p p a s l y o s a b b s z e x u l i s b n t e t t e k , igy m i n d e n e k e l t t a g y e r m e k e k k e l s z e m b e n e l k v e t e t t e r s z a k t e k i n t e t b e n nyilvnult m e g . M e g j e g y z e n d u g y a n a k k o r , hogy egy i l y e n r e f o r m s i k e re korntsem csupn a kzvlemny rettsgtl, hanem a kriminolgiai kutatsok f e j l e t t s g i s z i n t j t l is f g g . A l i g h a k e l l u g y a n i s b i z o n y t a n i , hogy a l e g n e h e z e b b a z olyan okozatisg bizonytsa, a m e l y pp bizonyos okozatok meg nem j e l e n s r e i r n y u l . V a l s z n n e k t e k i n t i t e h t a s z e r z , hogy a h z a s s g t r s s a h o m o s z e x u l i s v i s z o n y b n t e t s t 1 9 3 0 - b a n D n i b a n a l i g h a o l d o t t k v o l n a f e l , h a a k k o r is u g y a n ilyen t u d o m n y o s bizonytsi kvetelmnyeket r v n y e s t e t t e k volna. A pornogrfia bntetjogi ldzsnek m e g s z n t e t s v e l D n i a igy n e m c s u p n s a j t n p n e k h a s z n l t , d e a h a t s g o k t i s z t e l e t n e k s n b e c s l s n e k a l a p j a i t is h e l y r e l l t o t t a . M a g u k a z i g a z s g g y i t i s z t v i s e l k a d n a k u g y a n i s s z m o t a r r l , hogy k o r b b a n a p o r n o g r f i v a l k a p c s o l a t o s i g a z s g s z o l g l t a ts gyakorlatilag c s a k n e m egszen lehetetlenn vlt; az igazsggy e tekintetben csaknem egszben kaotikus volt. A rendrsgi tevkenysg hatkonysga pldul n a g y m r t k b e n c s u p n a m a k r l m n y t l f g g t t , hogy e g y - e g y k r z e t h n y r e n d r t t u d o t t a p o r n o g r f i a l d z s r e r l l i t a n i ; s m g a h a t k o n y r e n d r i i n t z k e d s e k is c s u p n a pornogrf mvek kiadinak s t e r j e s z t i n e k elenysz tredkt rinthettk. M r p e d i g egy o l y a n i g a z s g s z o l g l t a t s i r e n d s z e r b e n v a l h i t e t s b i z a l m a t , a m e l y a z r v n y e s t i l a l m a k m i n d e n n a p i n y i l v n o s m e g s r t s t k n y t e l e n e l v i s e l n i , egy i l y e n h e l y z e t a l i g h a t m o g a t h a t j a . M s o d l a g o s s s z e t e v k n t e z r t is d v z l t k r m m e l a pornogrfia tilalmnak feloldst Dniban.

    328

    (Ism.:

    Dr.Varga Csaba)

    DL-AMERIKAI JOG
    KARSTEN, Rafael: La civilisation de tEmpire Inca - Un tat totalitaire du pass (Az Inka Birodalom civilizcija - Egy totalitrius llam a mltbl). Paris, Payot, 272 pp. Magyarorszgon az inka civilizci irnt a kzrdekldst legutbb Benedek Istvn keltette fel, aki rendkvli vihart kivlt knyvben ( Varzsls s orvosls az aztk, maya s inka birodalomban, Budapest, Magvet, 1976) annak a vlekedsnek adott kifejezst, hogy az inkk llama hatalmas koncentrcis tbor volt, kultrjuk tvolrl sem magasrend, s gy sajnlkoznunk sem nagyon rdemes elpuszttsa felett. Az a krlmny, hogy ilyen vlekeds egyltaln megfogalmazdhatott, s hogy ezt oly szenvedlyes vitnak kellett kvetnie, legalbbis arrl tanskodik, hogy Magyarorszg nem tlzottan gazdag a hajdani kzp- s dl-amerikai civilizcikat illet megbzhat kziknyvekben. Franciaorszgban az elmlt vekben jelent meg ismt a Helsingforsi Egyetem tiszteletbeli professzornak, Rafael Karstennek tfog mve, mely az inka civilizcit mindenekeltt a szociolgus s a vallstrtnsz nzpontjbl vallatja.

    348476

    Karsten szakmjnak egyik nemzetkzileg legismertebb alakja, aki nzeteit mr vtizedekkel ezeltt a nemzetkzi irodalom szmra sszefoglalta (The Civilization of the South-American Indians, London - New York, Kegan P a u l Alphred A. Knopf, 1926). rtkelse szerint az irodalomban az vhez foghat ignnyel csak Ph. A. Means (Ancient Civilization of the Andes, New York 1931) lpett fel, mve azonban mr meghaladott, mindenekeltt mert nem ismerhette a Peruban 1 9 3 2 - 1 9 3 3 - b a n lefolytatott, d n t jelentsg satsokat. Karsten nemcsak helyszni tanulmnyokat vgzett, de az archeolgiai vizsgldsokat antropolgiai s etnolgiai vizsgldsokkal is kiegszthette, aminek azrt van fontossga, mert a jelenlegi bolviai s perui quichua s aymara indinok npe meggyzdse szerint vltozatlanul rzje a hajdani intzmnyeknek, szoksoknak, vallsi eszmknek, a rgrl ismert mentalitsnak. Karsten elemzsei msfell azrt rdemesek figyelemre, mert nem tudstrsak vlemnyre pt, hanem csupn az satsok sorn feltrt anyagokbl, tovbb a kortrsi tanvallomsokbl von le kvetkeztetseket. llspontja a szakirodalomban bizonyosan brlhat, mindazonltal tudatosan igyekezett kikerlni a msodlagos forrsokbl trtn vizsgldsokban rejl veszlyeket. A knyv tfog ttekints az inka civilizcirl, melynek tmi krbe tartoznak az inkkat megelz civilizcik; az inka civilizcival kapcsolatos ismeretforrsok; az Inka Birodalom ltrejtte s buksa; Cuzco s krnyke lersa; a falusi let; a trsadalmi szervezet s kormnyzs; a tulajdon s a szocilis trvnyhozs; a b n t e t igazsgszolgltats; az inka rs krdse; a hzassg s gyermeknevels; a teremt isten kpzete; a termszet- s napkultusz; a papsg s az egyb kultuszok; az ldozatok, az rdgzs s a gyns; a halottak s az sk kultusza; s nhny ltalnos kvetkeztets. Bennnket az albbiakban nyilvnvalan azok az adatok s kvetkeztetsek rdekelnek, amiket az Inka Birodalom igazgatsi s jogi berendezkedsrl megtudhatunk. Ezek elmleti nzpontbl, egyetemes trtnelmi tanulsgaikban hallatlanul rdekes kpet trnak elnk, - az olvas csupn azt sajnlhatja, hogy a szerz nem szentelhetett nagyobb terjedelmet, vagy ppen nll mvet ezek trgyalsra. Az inkkat megelz npek falusi kzssgekben ltek, amik egyttal csaldi-trzsi kzssgeknek feleltek meg. Ez az aylu hajdan zrt s nll egysg volt, ami az idk sorn lassan nagyobb kzssgekk formldott. Az inka llam330

    alkot, Tupac Yupanqui jtsa nem a rgi intzmnyek felvltsban, hanem egy birodalmi llamcl szolglatba lltsban s ennek megfelel jjszervezsben rejlett. Az aylu szervezeti formja teht megmaradt, jgy, hogy a npessget tz, szz, ezer s tzezer csaldbl ll kzssgekre bontottk. Mindegyiknek megvolt a maga fnke, aki bri s igazgatsi hatskrrel rendelkezett. Az aylu fnke, a chunca-camayoc (chunca x tz) gondoskodott pldul a megmvelend fldeknek a csaldok kztti sztosztsrl; biztostotta, hogy mindenkinek elegend lelme, ruhzata, szerszma, vetmagja stb. legyen; a fegyelemre gyelt; s havonta mindenre kiterjed beszmolt kellett benyjtania felettesnek. Az llam ngy rgibl llt (Tahuantinsuyo = a ngy rgi birodalma), melyek megykre oszlottak, az Inka kzeli hozztartozival az lkn. E tisztsgviselk (tucuyricuc = aki mindent lt) megyj k hivatalos felgyeli voltak, felelsek a birodalom igazgatsi rendszablyainak betartsrt, akik ezt nem csupn az rott beszmolk tanulmnyozsval, de lland helyszni ellenrzsvel lttk el. Mint az Inka kpviseli, nneplyesen vonultak falurl falura, ellenrizve a fnkk alkalmassgt, s tlkezve komolyabb gyekben egyarnt. A legfbb brsg tizenkt kirlyi sarjadkbl llott; dntst csupn az Inka vltoztathatta meg. A legfelsbb igazgatsi frum pedig a ngyestancs (apucuna) volt, a ngy rgi fnkvel az len. Felettk trnolt a sapa inca az egyetlen kirly", s rokonai a Nap gyermek e i " voltak, maguk is istensgek, akik mssal nem hzasodhattak; a kirlynnek (coya) pedig az Inka lenytestvrnek keUett lennie. A teokratikus llam eszmje a nphitben olyan mly gykereket vert, hogy az Inka. betegsgvel vagy hatalmnak cskkensvel a kzemberek attl fltek, hogy a Nap nem kld fnyt s meleget t b b , s lehull, s katasztrfa ldozatv vlik az emberisg (102). Ugyanakkor az igazgats alapja a funkcionriusok rendkvl szoros vertiklis alrendeltsge volt, ami hibtlan, s egyszersmind a klnfle osztlyok rdeiceit is kpvisel mkdst biztostott ( 9 9 - 1 0 0 ) . A trsadalom aljn a yanacuna npessg foglalt helyet, k Yanayacu falu hajdani lzadi, akiket s leszrmaiottaikat hallbntets helyett az llam rks kzmunkaszolglatra knyszertettek. A tulajdonkppeni np (hatun runacuna, amiben a hatun runa = felntt ember) feladata volt a fldmvels nyomn az adfizets, tovbb a katonskods. Egyfajta agrrkommunizmus nyomn a fld mindig kzssgi tulajdon volt. Uj

    697

    hdtsokkor is az inkk a fld egyharmadt egyhzi szolglatra, egyharmadt kirlyi birtokul, egyharmadt pedig csaldi mvelsre rendeltk. Pontosan az egy-egy csald meglhetshez szksges fldet osztottk ki; a csald vltozsval irnyosan e kiosztst vente megismtlden jravgeztk. Ha valaki i d l e ^ s e n betegsg miatt nem tudta fldjt megmvelni, az si indin szolidarits jegyben ezt szomszdai tettk meg. Sajt munkjuk s ilyen nkntes munkjuk (mingay) mellett bizonyos kzmunkkban (mita) is rszt kellett vennik. Az inka trsadalomszervezs legfbb elve, hogy mindenkinek kora s kpessgei szerint a legtbbet kell tennie a kzs rdekrt, s ezrt a szervezsnek a legnagyobb hatkonysgra kell trekednie (110). A kznpet teht kor szerint kilenc kategriba soroltk, s a 9. letvtl kezdve minden kategrinak bizonyos munkavgzsi feladat felelt meg. A 2 5 - 5 0 v kzttiek a felnttek (puric). akiknek csaldot kellett alaptani, s a kiosztott fldeken - vagy a kolnikon (mitimaes), ahol rendfenntart s az jorinan meghdtottakat az inka rendszablyokra nevel feladatot is el kellett ltniok a csald munkjt megszervezni. A 60 v felettiek a tiszteletben tartott regek, akiknek munkja legfeljebb a tancsads s a gyermekek nevelsnek felgyelete. Akik a kznpbl nhibjukon kvl nem tudtk fenntartani magukat, a szegnytrvny rtelmben a falusi kzraktrakbl minden szksgeset megkaptak, s havonta hromszor nneplyes kztkeztetsben rszesltek. A felnttek csaldi lete ugyanakkor nyitott volt, a magnszfrt nem ismertk: a ruhzkods s az tkezs mennyisgileg s minsgileg pontosan gy meghatrozott volt, mint pldul a hzak tisztntartsa, amikrt a fnkk szintn feleltek. Adfizetsre s kzmunkra csak a felnttek voltak ktelezve. A nk a felntt kort 18 ves korukban rtle el; a prtban maradtak a kirlyi vrek szolgli s gyasai, illetleg egyhzi ..kivlasztottak" lettek. Az gyassg a npessgszaporulatot szolglta. Idvel ez is szablyozst nyert: szemlyes szolglatuk s a npessg nvelse rdekben" a legmagasabb rangak tven aszszonyt tarthattak, a tzezer csaldbl ll kzsjg fnkei (huno-camayoc) harmincat, s gy tovbb. A kznpen bell kln csoportot kpeztek a nyomorkok, akikrl egszben az llam gondoskodott, s akik betegsgk jellege szerint csak a npessgszaportsban vagy bizonyos munkkban vehettek rszt. A szerz szerint mindenkitl csak az elvrhatt kveteltk, m szksg esetn senkit sem hagytak cserben (118).

    Igazsgszolgltatsuk szintn a hagyomnyosat a racionlis birodalomszervezs kvetelmnyeivel prost volt. Mihelyt egy helyi fnk bnelkvetsrl rteslt, a vdlottat s minden lehetsges tant maga el rendelt, krbeltek, a vdlottat ltetve kzpre. Mindenki elmondta, amit ltott vagy hallott, s ha a vdlott beismer vallomst tett, a fnk rgtn meg is hozta az tletet. Ha nem, gy alrendeltjt kiegszt vizsglatra utastotta, vagy ha a vdlott visszaes volt, gy esetleg knvallatst alkalmaztak. Az esk alatt tett vallomsoknak csakgy, mint a Napra vagy ms istensgekre tett rtatlansgi nyilatkozatoknak mgikus jelentsget tulajdontottak. Jelentsgkre utal az is, hogy az ezekkel megismtelt visszalst azonnali halllal bntettk. A legslyosabb bntetteseket vadllatokkal teli fldalatti verembe vetettk (ha kt nap mlva az eltlt mg lt, gy az istenek kegyeltjeknt dicssggel tvozhatott), lbuknl felakasztva kivgeztk, vagy letfogytiglani brtnre tltk (aminek bekvetkeztre bizonyosan nem kellett vrni sokig). Trvny eltti egyenlsg nem ltezett, m a formlis egyenlensget mint a tartalmi egyenltlensg kifejezdst fogtk fel. Bemab Cobo ( Histria del rtuevo mundo, III, Sevilla 1895, 242) rja, hogy a kirlyi vr inkk szmra a nyilvnos megrovs sokkal slyosabb bntets volt, mint egy kzember szmra a hall. Az a fensbb helyzet, amit mint 'a Nap gyermekei' s a napfelkels dicssgre alaptott valls alkoti elfoglaltak, szmukra sokkal szentebb tette a trvnyek t i s z t e l e t t . . s gy e bntetst oly megalznak tekintettk, hogy csak igen ritkn fordult el, hogy magas szlets embert kelljen bntetssel sjtani." Az Inka engedlye nlkl az alrendeltek meglse mg slyos fggelemsrts esetn is fbenjr vtsg volt. Bntetse a hiwava. *gy hatalmas knek a funkcionrius hlara ejtse egy mter magassgbl, ami gyakran azonnali hallval jrt. A lops bntetse rimzets volt, kivve az lelmiszemek szksgbl trtn elvtelt, amit dorglssal s munkrakldssel bntettek. Hallbntetst tbbnyire csak viszszaess esetn szabtak ki. Azonnali hallbntetssel csudn az Inka elleni bncselekmnyeket, a kirlyi vrekkel.szemben elkvetett erszakot, s a hdrombolst bntettk. Am ugyanakkor slyos bntetssel sjthattk bizonyos fk, nvnyek s llatok puszttst, amivel szerz szerint a XV. szzadban a modern krnyezetvdelmet ellegeztk. Az igazsgossg irnti ignyt az llam trvnyei irnti felttlen tisztelet megkvetelsvel prostottk, s noha bntetrendszerk mai

    698

    331

    s z e m n k k e l n z v e is k e v s b t n i k k z p k o r a s nak, mint az jkori E u r p , a b n c s e l e k m n y e k v i s z o n y l a g ritkk v o l t a k ( 1 7 1 ) . A szerz' v g s m r l e g e t e h t a z i n k k j a v r a szl, s a j t o s p o l t i k a i b l c s e s s g k r l vall. E g y fell a vrsgi must, a szervezetet, az fldmvelst, agrrkommuniza mesterseges teraszos

    n t z s t , az t h l z a t p t s t , a s z v s - s k e r miatechnikt a perui trzsi h a g y o m n y o k b l tmentettk, modern (254). A mindebbl meglep azonban vett egy majdcsak formltak s az a rtelemben llamot

    katonai tehetsgnek csakgy, mint

    igen g y e s p o l i t i k n a k k s z n h e t e n a h a t a l m a s kiterjeds birodalom ennek m i n d e n i r n y f u n k c i n r i u s i h i e r a r c h i v a l s egy jl s z a b l y o z o t t m e c h a n i z m u s pontossgval mk d c s o d l a t o s igazgatsi r e n d s z e r r e l j e l l e m z e t t bels szervezete az inkknak tulajdonthat." B u k s a p o t i k a i v o l t ; s z e r v e z s i elvei az i d e g e n u r a l o m a l a t t is a u t o m a t i k u s a n t o v b b rvnyesltek. A szervez szerint az inkk lsa a hdtk s a lelki h i g i n i j n a k toledi iskola Az szletett, vltsknt mocskogy szolglatra

    fejlesztette inkk

    t o v b b , h o g y a s p a n y o l v r e n g z s t v g l is m e g lttassa (255). trnye m e r e v s s z i g o r , d e igazsgos v o l t . " A t r s a d a l m i osztlyklnbsg kilezettsge s a r e n d k v l szoros k o r m n y z a t i felgyelet n e m c s u p n a kizskmnyolst, de e n n e k m e g h a t r o z o t t keretek kz t t t a r t s t is s z o l g l t a . E r r l t a n s k o d i k szocilis elbb trvnyhozsuk, melynek szksgessgt ismertk fel, mint a szerz szerint brki V A R G A CSABA

    Eurpban (256).

    l . vf. 1 7 - 1 8 . s z .
    Revue Internationale des Sciences Sociales, XXR. ktet, 3. s z m .

    - 9 -

    Jogi

    A J O G I GONDOLKODS IRNYAI M E X I K B A N Irta: Hector Fix Zamudio,

    a Mexiki Fggetlen N e m z e t i Egyetem Jogi Kutatintzetnek igazgatja Mexikban 1940-ig n e m ltezett s e m m i f l e s z e r v e zet, amely jogtudomnyi kutatsokkal foglalkozott volna. Ekkor hoztak l t r e egy sszehasonlt Jogi Intzetet, m e l y a Mexiki Fggetlen Nemzeti E g y e t e m jogi k a r t l val. k z e l h r o m v t i z e d e s f g g s u t n v g l 1 9 6 8 - b a n u g y a n e z e n e g y e t e m keretn bell Jogi Kutatsi Intzetknt fggetlenn vlt. Bizonyra e z a k s e i indt s s a z e l s n l l k u t a t s o k a l k a l m a z o t t j e l l e g e is h o z z j r u l t a h h o z , hogy m a g ra a jogtudomnyi kutats m d s z e r t a n r a vonatkozan szinte egyltaln n e m folytattak kutatst Mexikban. M d s z e r t a n i i r o d a l o m gyszlvn mg napjainkban s e m l t e zik, kivve a k o m p u t e r e k s a l o g i k a i - m a t e m a t i k a i m d s z e r e k b n g y l - t u d o m n y i a l k a l m a z s t rint ujabb munkkat, melyek nhny bntetjogsz p r o f e s s z o r s kt beosztott nuitematcus kzs ksrleteinek eredmnyeit t a r t a l m a z z k . A jogfilozfiai gondolkods, amely vltozatlanul ma is a z e g y e s j o g t u d s o k s z e m l y e s m v e , s z e m l y h e z t a p a d t e l j e s i l m c n y e m a r a d t , tulajdonkppen c s a k h a r m i n c - n e g y v e n ve vlt s z m o t t e v v a mexiki t r s a d a l o m b a n , a z t a , hogy k i s z a b a d u l t a b b l a l e t a r g i b l , a m i a j o g p o z i t i v i z m u s e s e m n y telenl hossz s s i k e r t e l e n u r a l m t k v e t t e . A jogfilozfia, ahogy m o d e r n f o r m j ban m e g s z l e t e t t , m i n d j r t a t e r m s z e t j o g s a jogi r t k e k f e l fordult, s k s r l e t e t t e t t a r r a , hogy t i s z t z z a a z i g a z s g o s s g , a z e r k l c s s a j o g k z t t i k a p c s o l a t o k problmjt. A jogfilozfiai gondolkods j j s z l e t s b e n e l s s o r ban a neokantinus s fenomenolgiai hatsokrl tanskod G a r c i a Maynz s a Spanyolorszgbl meneklt Recasns Siches jtszottak vezet s z e r e p e t , R e c a s n s S i c h e s volt a z , a k i a f i g y e l m e t a m o d e r n r t l e - s k u l t u r f i l o z f i k f e l f o r d t o t t a , ugyanakkor azonban - miutn v i s s z a t r t az Egyeslt llamokbl, ahol az ENSZ f u n k c i o n r i u s a k n t h a t v e n t d o l g o z o t t - m e g k s r e l t e e z t a z a m e r i k a i j o g i r e a l i z m u s s a s z o c i o l g i a i j o g e l m l e t t a n t s a i v a l is e g y s g b e f o g l a l n i . T e r m s z e t j o g i irnyzatok - mg katolikus, n e o t o m i s t a f o r m b a n is - t e r m s z e t s z e r l e g s z i n t n l t e z n e k , a z u j a b b f e j l d s t a z o n ban k o r n t s e m ez, h a n e m azok a t r e k v s e k j e l l e m z i k , a m e l y e k a jogi r a c i o n a l i z m u s ignyvel egy,a jogi t a p a s z t a l a t o n s t l s e n alapul e l m l e t k i m u n k l s t c l o z zk. A "dolgok t e r m s z e t e " t e r m s z e t j o g i a s felfogshoz bizonyos mrtkben v i s z s z a t r v e ez a z e l m l e t a z s s z e r vagy e m b e r i " l g o s z " - n a k k r l h a t r o l s r a , a n n a k k i m u t a t s r a t e s z k s r l e t e t , hogy a z e m b e r i t e v k e n y s g b e n r e j l l o g i k u m lnyegesen klnbzik a f i z a i - m a t e m a t i k a i vilgban uralkod hagyomnyos f o r m l i s logilcumtl, s t a h h o z k p e s t " t a r t a l m i " l o g i k u m k n t j e l e n i k m e g , m i n t h o g y rtktletekre, a clok s eszkzk s z m b a v t e l r e tmaszkodik, s az e m b e r i t r t n e l m i t l s e k r e s t a p a s z t a l a t o k r a v a l h a g y a t k o z s t is m a g b a n f o g l a l j a . 333

    m . vf. 1 7 - 1 8 . 3 2 .

    - 10 -

    Jogi

    A j o g t r t n e t i k u t a t s o k m g n a p j a i n k b a n is i g e n elhanyagoltak. Az alapkutatsok, az elmletalkot, valban trtnettudomnyi m u n kk hinyoznak mind a gyarmatosts eltti idszak, mind a gyarmatosts alatti, a fggetlensg kivvst kvet, valamint a z 1910-es vek n e m z e t i f o r r a d a l m i m o z galmt kvet idszak tekintetben egyarnt, s ennek fknt s z e m l l e t b e l i okai vannak, mivel a jogtrtnet m g oktatsi diszciplnaknt s e m k t e l e z vagy ltalnosan e l f o g a d o t t t r g y . A j o g t r t n e l e m t u d o m n y a igy i n k b b c s a k i n t z m n y t r t n e t i l e r s knt j e l e n i k m e g , s j o b b r a c s a k j o g t u d o m n y i f e j t e g e t s e k r e n d s z e r b e , f o g l a l s n a k egyik e l e m t vagy ppen trtnettudomnyi k i f e j t s e k i l l u s z t r l s t s z o l g l j a . T e l j e s egszben hinyzik azonban a t r s a d a l m i tnyek s a normativ intzmnyek kztti kapcsolatok r e k o n s t r u l s a , s ennek e g y r e inkbb a joggi k u t a t s o k l t j k kzvetlen krt. L a t i n - A m e r i k b a n egybknt is tlzottan biznak a jog n o r m a t l v i t s b a n , s m i n d a z a l k o t m n y r e f o r m , m i n d a z l t a l n o s j o g f e j l e s z t s tekintetben a c s a k n e m kizrlagos hangslyt a dogmatikai oldalra, a szvegekre helyezik, s a norinativits gyakorlati r v n y e s l s t , a jog realizldst a z e l e m zs krn kvl h a g y j k . Szociolgiai sznezet e l e m z s e k t e r m s z e t e s e n a z r t folyn a k , f k n t a g a z d a s g g a l k a p c s o l a t o s j o g t e r l e t e k e n , igy m i n d e n e k e l t t a m u n k a j o g ban, ahol a kollektiv s z e r z d s e k s az ltalnosan kvetett g y a k o r l a t a m i n i m l i s o l t a l o m r a s z o r t k o z k o n z e r v a t v ti-vnyszvegeknl l n y e g e s e n tbb jogot b i z t o s t a n a k . - " Az 1971. f e b r u r 5 - i alapokmnnyal elfogadott a l k o t mnyos r e z s i m egy nyugati tipusu l l a m r a utal, ugyanakkor azonban az Egyeslt llamok prezidencilis r e n d s z e r n e k h a t s r a - L a t i n - A m e r i k a tbbi llamaihoz hasonlan - a vgrehajt hatalom szmottev elsbbsget nyer a demokratikus lehetsgek k r r a . Az uralkod s mindentt jelenlv prt mellett egybknt a tbbi prt o l y a n g y e n g e , hogy a v l a s z t s i r e n d s z e r r e f o r m j a s o r n a l k o t m n y m d o s t s v l t s z k s g e s s , hogy a k i s e b b s g i p r t o k s z m r a k i s s s z l e s e b b k p v i s e l e t e t b i z t o s i t h a s s a n a k . A t r s a d a l o m e z e n t l m e n e n is m e g l e h e t s e n t a g o l t : a v r o s i l a k o s s g s a h a g y o m n y r z f a l u s i l a k o s s g mellett nagy s z m b a n biek m g olyan b e n n s z ltt, s i s z o k s o k a t kvet, c i v i l i z c i s s z e m p o n t b l igen h t r a m a r a d o t t k z s s g e k , amelyek hatrozott - a kzssgi fldtulajdon megvsa tekintetben pldul kivteles mdon megoldott - trvnyi oltalomra s z o r u l n a k . S z e r e n c s r e mind e politikai k r d s e k , mind pedig a nemzetkzi joggal kapcsolatos alapproblmi: kell mlysg s intenzits feldolg o z s t n y e r t e k . A n e m z e t k z i s a b e l s h a z a i jog viszonya t e k m t e t b e n r d e k e s , hogy a m e x i k i j o g s z o k e g y r t e l m e n m o n i s t a l l s p o n t r a h e l y e z k e d t e k , a z t v a l l v a , hogy a n e m z e t k z i j o g e l s b b s g g e l r e n d e l k e z i k a n e m z e t i jog f e l e t t . M e x i k k z t u d o m s s z e r i n t p a c i f i s t a h i t v a l l s s a l r e n d e l k e z o r s z g , s ugy tiinc, hogy s z m o s u j n e m z e t k z i j o g i f o g a l o m - igy a b e n e m a v a t k o z s , a k o r m n y o k e l i s m e r s e , a semlegessg, a lefegyverkezs, Latin-Amerika atomfegyver-mentestse stb. fogalmnak - kialaktsban jogszai dnt rszt vllaltak. Hasonlkppen megntt - fknt a msodik vilghbor b e f e j e z s t kvet vekben - az rdeklds az e m b e r i jogok k r d s k r e irnt. M e x i k e b b e n a k r d s b e n e g y b k n t is s a j t o s h e l y e t f o g l a l e l , m i v e l a z 1 8 5 7 . v i szvetsgi alkotmny ltal bevezetett, az alkotmnyossggal s a trvnyessggel e g y i d e j l e g a z e m b e r i j o g o k h a t h a t s v d e l m t is s z o l g l i n t z m n y , a z " a m p a r o " 334

    m . vf. 1 7 - 1 8 . s z .

    - 11 -

    Jogl

    eljrs lehetsge azta m r mltn vilghrv vlt. Irodalma ugyancsak az " a m p a r o " intzmnynek a hagyomnyos ''habeas c o r p u s " - n l nagyobb jelentsgt tkrzi, ugyanakkor azonban meg is oszlik ktfle felfogs kztt: az " o r t o d o x " i r n y z a t e b b e n m i n d e n e k e l t t egy a l k o t m n y i i n t z m n y t l t , a " h e t e r o d o x " i r n y z a t viszont a z " a m p a r o " - t e l s s o r b a n mint igazsgszolgltatsi e l j r s k e z d e m n y e z sre alkalmas eszkzt vizsglja. Mexikban a bntetjog kodifiklsa 1835-ben, V e r a c r u z llamban kezddtt, s az 1963-as s z v e t s g i mintatrvnyknyv t e r v e z e t i g a b n tetjog alakulst s z m o s r e f o r m m o z g a l o m hatotta t. J e l e n l e g a z o l a s z , spanyol s nmet bntetjogi e s z m k nyernek leginkbb befolyst, a pozitivisztikus irnynak kvetje i m m r alig van, s a finalizmus s e m gyakorol m r s z m o t t e v h a t s t . A bntet s a polgri e l j r s irodalma irnyzatokban s m o d e r n e s z m l t b e n h a s o n l k p p e n g a z d a g , s e z t a k l n b z s z a k g i f o l y i r a t o k , a m e x i k i s a r e g i o n l i s k o n g r e s s z u s - l e h e t s g e k nagy s z m a is m e g f e l e l k p p e n tmogatja, a tudomnyosan megalapozott fejldst azonban c s a k n e m eleve r e m n y t e lenn t e s z i az a krtkony f d e r a l i z m u s , a m i - b r m i f l e klcsns elny n y j t s a n l k l - Mexik j o g r e n d s z e r t m i n t e g y h a r m i n c n l l t r v n y h o z s i s k o d i f i k cis egysgre szabdalja. I l y e n k r l m n y e k kztt a j e l e n t k e n y f e l l e n d l s r l t a n s k o d s s z e h a s o n l t jogi k u t a t s o k - a z s z a k - a m e r i k a i i n t z m n y e k k e l v a l sszehasonlts cs a tbbi l a t i n - a m e r i k a i l l a m j o g r e n d s z e r v e l val p e r s p e k t i v i kus h a r m o n i z l s e l k s z t s e m e l l e t t - e l s s o r b a n s m i n d e n e k e l t t - s r g e t f e l a d a t k n t a b e l s jog e g y s g e s t s t c l o z z k . A f e l a d a t n a g y s g r a m r n m a g b a n u t a l a z a t n y , hogy Mexc e s e t b e n m g a X X . s z z a d h a r m a d i k h a r m a d b a n is m i n t e g y h a r m i n c a n y a g i s e l j r s i m a g n - , b n t e t - s i g a z g a t s i j o g r e n d s z e r r e l k e l l s z m o l n u n k , s hogy m i n d e z ideig m g n e m c s a k a z e g y s g e s t s , d e a h a r m o n i z l s k r d s e s e m dlt e l e g y r t e l m e n a j o g t u d o m n y b a n . A j o g s s z e h a s o n l i t s szakemberei ezrt elsdlegesen elmleti elksztst vgeznek, s megksrlik e g y s g e s vagy l e g a l b b i s m i n t a k n t s z o l g l t r v n y k n y v - t e r v e z e t e k k i a l a k t s t . Az e g y s g e s p o l g r i t r v n y k n y v - t e r v e z e t e l s f e l e 1 9 6 7 - b e n n y e r c k z z t t e l t , b n t e t tipus t r v n y k n y v e t 1 9 6 3 - b a n a l k o t t a k , m o s t a n b a n k i s r l c m e g a f e l s oktats s a felsoktatsi intzmnyek k r d s k r t rint szablyozsok h a r m o n i z l s t , s folyamatban van az Ahumada p r o f e s s z o r ltal 1964-ben K z p - A m e r i k a , 1 9 6 6 - b a n pedig e g s z L a t i n - A m e r i k a s z m r a k s z t e t t k z s , a z ing r t k e k r l szl trvnytervezet elfogadsa egyarnt. (Ism.: D r . Varga Csaba)

    335

    The A m e r i c a n J o u r n a l of C o m p a r a t i v e Law, 1980. A BRSG

    3.sz. DILEMMJA

    S P R E C E D E N S J O G

    348476

    A jog s a l k a l m a z s a t e k i n t e t b e n a nyugati c i v i l i z c i b a n k t f a j t a s z e m l let, m e g k z e l t s i md h a g y o m n y o s u k . Az egyik s z e r i n t a b i r n a k c s u p n a l k a l m a z n i a kell az rott n o r m t , mely a t r v n y b e n , a m i m r m e g h a t r o z s a s z e r i n t is t e l j e s s b r m i f l e j o g v i t a m e g o l d s h o z e l g s g e s , minden e s e t b e n m e g t a l l h a t . A m s i k s z e r i n t v i s z o n t a k r kodifiklt a jog, a k r n e m , a b i r n a k mindig az e s e t a d o t t s g a i n a k m e g f e l e l m e g o l d s t k e l l t a l l n i a , s ha a t r v n y b e t j e s z e r i n t i m e g o l d s a s z a b l y o z s i r e n d s z e r s z e l l e m v e l s z e m b e f u t n a , ugy a b r n a k a n o r m t f i g y e l m e n kivl k e l l h a g y n i a . Nos, P e r u m i n d i g az e l s a l t e r n a t v a m e l l e t t volt; Ezt s z a n k c i o n l t a m r a p r e v a r i c a t o . a k z h i v a t a l l a l val v i s s z a l s b n c s e l e k m n y ny n y i l v n t s a i s , a m i t a b i r k t s g k v l e l k v e t , h a jogot n e m ugy a l k a l m a z z a , a m i n t az r v a v a g y o n . P e r u b a n m o s t u j a l k o t m n y o z s van f o l y a m a t b a n . A katonai k o r m n y z a t n a k g o n d j a volt r , hogy klnbz r d e k c s o p o r t o k t l s k o r m n y z a t i g a z a t o k t l j a v a s latokat kapjon a t e r v e z e t olyan e l k s z t s r e , a m i kellen r z k e n y a f o r r a d a l o m nak n e v e z e t t t r s a d a l m i v l t o z s r a . A p e r u i L e g f e l s b b B r s g b r j a e k k o r j e l e n t kezett j a v a s l a t v a l , a m e l l e t t r v e l v e , hogy egy olyan h e t e r o g n , f e j l ' d s l l e g is szttagolt t r s a d a l o m b a n , mint a m i l y e n a p e r u i , e g y s g e s t r v n y h o z s aligha a l k a l m a z h a t : t r v n y e n b e l l i , a n n a k k o r r e k t i v u m a k n t s z o l g l h a j l k o n y s g r a van s z k s g . E z r t tndtt azon, vajon a p e r u i L e g f e l s b b B r s g 12 b l r j b l ll teljes ls egyetrtse nem hozhat-e ltre a trvny betjtl eltr precedenst, ha az Ugy e s e t i s g e s a t r v n y s z e l l e m e e g y a r n t Igy k v n j a . A L e g f e l s B r sgrl szl alkotmnyi szakaszhoz csatoland szvegjavaslata a kvetkezkppen hangzik: " a m i k o r egy e l j e k e r l t gyben a L e g f e l s b b B i r s g ugy t a l l j a , hogy a h e l y z e t lnyegesen e l t r m e g o l d s t f o g a d h a t e l a k r d s e s l s t a g j a i n a k e g y n tet s z a v a z a t a a l a p j n " . A k r d s t r s a d a l m i - p o l i t i k a i j e l e n t s g e nyilvnvalan r o p p a n t n a g y . A j o g nak b i z o n y o s a n I n t e g r l s z e r e p e t k e l l b e t l t e n i e a t r s a d a l o m b a n . Ha n e m s i k e r l s e m az e g s z t r s a d a l o m s z m r a e l f o g a d h a t s z a b l y o k a t t a l l n i a , s e m pedig a jogg tett s z a b l y o z s s a l j o g i l a g ls r z k e l t t tenni a t r s a d a l o m b a n egybknt m e g lv k l n b s g e k e t , ugy a jog c s a k e l i d e g e n t h a t s t g y a k o r o l . A j o g t r a g i k u s m e g kettzdshez vezethet, h a olyan r z k e t l e n k l s s g k n t lg a t r s a d a l o m f e l e t t , a m i nem a t r s a d a l o m b l m e r l t t e t e t t , s a t r s a d a l o m s e m a l k a l m a z z a m a g r a . A j a v a s l a t a R e v l s t a P e r u a n a de J u r l s p r u d e n c l a XXXVIII (1979) h a s b j a i n m e g j e l e n t , m a j d a s z e r k e s z t s g t l e l u t a s i t v l a s z t k a p o t t . Az r v e k lnyege nem c s u p n e l m l e t i nzpontbl r d e k e s ; g y a k o r l a t i l a g ls minden j o g p o l i t i k a i dnts s o rn megfontoland.

    XIII.vf. 1 / 2 . s z .

    - 31 -

    Jog 1

    A/ Bri okfejts s a t r s a d a l m i valsg Peruban Minden n o r m a e l v o n a t k o z t a t s o k r a pl, s e z r t I g a z s g t a l a n s g o t r e j t h e t magban, amit a brnak professzionlis felelssgnl, trsadalmi rzkenysgnl s m o r l i s i n t e g r i t s n l f o g v a el kell k e r l n i e . A b i r e f e l e l s s g e n y i l vnvalan sokkal f o k o z o t t a b b , ha olyan h e t e r o g n s vltoz v a l s g r l van s z , mint a m i P e r u t m e n e t i t r s a d a l m t j e l l e m z i . M r p e d i g Peruban a vrosi ipari k r n y e z e t e k f e l g y o r s u l t t r s a d a l m i f e j l d s e e l s z a k a d a vidk f e j l d s t l , a p a r tok m e n t i i e j l d s a d z s u n g e l e k f e j l d s t l , az s z a k i , t e n g e r m e l l k i a d l i h e g y e ktl, - s mindez n e m c s u p n az g h a j l a t , a r u h z k o d s , a nyelv k l n b z s g ben j e l e n t k e z i k , h a n e m m a g u k n a k az l e t f e l t t e l e k n e k s viszonyoknak olyan k l n b z s g b e n a m i l t a l n o s s z a b l y o z s s a l n e m foghat t ugy, hogy itt vagy ott a n o r m a s a v a l s g kztt l e s s z a k a d k ne k e l e t k e z n k . A b i r s z m r a nem lehet k t s g e s , hogy az e m b e r i h e l y z e t b l k e l l kiindulnia, hogy f e l a d a t t b e t l t h e s s e . M i k o r J z u s t p r b r a t e t t k a k r d s s e l , vajon mit c s i n l h a t b a j b a jutott n y j v a l s z o m b a t o n , J z u s a f o r m l i s t r v n y s az e m b e r i helyzet k i l e z e t t t k z s b e n vilgosan f e l e l t : a s z o m b a t van az e m b e r r t , s n e m az e m b e r a s z o m b a t r t . Nos, milyen e s z k z k l l n a k r e n d e l k e z s r e a b r n a k P e r u e l l e n t m o n d s o k t l h e m zseg hatalmas t r s g n ? 1 9 7 6 - b a n egy olyan p r g y b e n k e l l e t t dnteni, akik 1 9 4 9 - b e n s s z e h z a s o d tak, nhny v u t n azonban m r kln l t e k e g y m s t l , m a j d m i n d e g y i k k egy u j p r o s letet k e z d e t t anlkl, hogy j r a h z a s o d t a k volna. Mindegyikk e g y t t l s b l s z m o s g y e r m e k s z r m a z o t t , s idkzben t e k i n t l y e s v a g y o n r a t e t t e k s z e r t . m a m i k o r az e r e d e t i f r j 18 vvel a t n y l e g e s e g y t t l s m e g k e z d s e u t n k z l e k e d s i b a l e s e t b e n m e g h a l t , jog s z e r i n t f e l e s g e r k s k n t j e l e n t k e z e t t . A p o l g r i trvnyknyv a f e l e s g e t c s a k v a l a m e l y f e l r h a t ok m i a t t z r t a volna ki az r k l s b l , m a b r s g ugy t a l l t a , hogy l e t t r s n a k s g y e r m e k e i n e k k i z r s a a jog s z e r i n t i f e l e s g a l a p t a l a n g a z d a g o d s t e r e d m n y e z n , s e z r t a hagyatk f e l t j u t t a t t a az l e t t r s n a k , m s i k f e l t pedig m e g o s z t o t t a a jog s z e r i n t i f e l e s g s az l e t t r s t l s z r m a z g y e r m e k e k k z t t . A p o l g r i t r v n y knyvnek vannak olyan l t a l n o s r e n d e l k e z s e i , a m e l y e k az rott jog h a l l g a t s a e s e t n a jog a l a p e l v e i h e z u t a s t a n a k , vagy a m e l y e k a j o g g a l val v i s s z a l s t t i l a l m a z z k . Egy olyan t r s a d a l o m b a n azonban, ahol a jog s v a l s g k z t t i s z a k a d k n e m a kivtelekhez s o r o l d i k , h a n e m m a g a a s z a b l y j ez nem e l g . E r r e u t a l egy 1976-os b r s g i d i l e m m a l s . Egy a s s z o n y r l volt s z , akit 15 v e s k o r b a n egy c s a l d i b a r t e l c s b t o t t . Hogy ne k e r l j n b r t n b e , f o r m l i s a n h z a s s g o t k t t t e k . tjaik azonban egy p i l l a n a t r a s e m f o n d t a k s s z e . Az a s s z o n y h a m a r o s a n a f v r o s b a k e r l t , s t u d a t l a n s g a s s z e g n y s g e okbl s o h a nem t r d t t a z z a l , hogy f o r m a i l a g s e l v l v a r e n d e z z e a h e l y z e t t . v e k k e l ksbb b e l e s z e r e t e t t egy f v r o s i f r f i b a , akitl e g y t t l s k s o r n h r o m g y e r m e k k s z l e t e t t . l e t t r s a az e l s kt g y e r m e k a p a s g t e l i s m e r t e , a h a r m a d i k e l i s m e r s r t azonban az a s s z o n y n a k p e r t k e l l e t t I n d t a n i a . Hiba volt azonban a b i z o n y s g a b r s g eltt l s , a t r v n y i v l e l e m folytn az a p a s g o t c s a k a jog s z e r i n t i f r j i r n y b a n t l hettk meg, mlg a v a l s g o s atya t e k i n t e t b e n c s a k k i z r h a t t k . Ugy t e t s z i k , pontosan ilyen e s e t e k b e n s e g i t az a n g o l s z s z j o g h a g y o m n y b a n i n t z m n y e s e d e n u n . m e g k l n b z t e t t e c h n i k a , a m i k o r ls ha f e l m e r l egy olyan tny, amely l n y e g e s t e k i n t e t b e n m e g k l n b z t e t i az e s e t e t a t r v n y b l p r e c e d e n s e k s o r n kvetkez e s e t e k t l , a b i r az egybknt s z a b l y o z s t l e l t r m l t n y o s dntst h o z h a t . A k r d s az, hogy P e r u L e g f e l s b b B r s g n a k t e l j e s l s e a l k a l m a z h a t n - e a m e g k l n b z t e t s t e c h n i k j t , a m i k t e l e z s lehetne az a l s b b b i r 337

    s g o k r a , hogy e l l e n t t e s j o g g y a k o r l a t ne a l a k u l j o n ki. Van is I l y e s m i r e m r nhny k z p - s d l - a m e r i k a i p l d a : Mexikban az A m p a r o t r v n y k i n y i l v n i t j a , hogy a S z v e t s g i L e g f e l s b b B i r s g t e g y b e h a n g z d n t s e k t e l e z p r e c e d e n s t a l k o t . B r a z i l i b a n a s q m u l a s . a m i t s z i n t n a S z v e t s g i Legfels'bb B i r s g hoz, az a l s b b b r s g o k s z m r a h a s o n l k p p e n k t e l e z . ' A r g e n t n b a n is vannak h a s o n l m e g o l d s o k . St P e r u b a n is a s z o k s o k r l s z l l t a l n o s trvny 176. - a a s z o k s - b i r s g o k bizonyos d n t s e i t k t e l e z k k n y i l v n t j a . B/ llsfoglals a Legfelsbb Birsg klnleges felhatalmazst kr tervrl Az a m e r i k a i j o g i h a g y o m n y o k a l a p j a , a r m a i jog k z m o n d s a is m r azt m o n d j a , hogy " l e x , d u r a l e x " , a m i azt j e l e n t i , hogy a t r v n y n e k m i n d e n e s e t b e n eleget kell tenni, m e r t c s u p n ez b i z t o s i t h a t j a a t r s a d a l m i r e n d e t . E n n e k az elvnek b r m i f l e k o r l t o z s a trvny irnti engedetlensgre vezetne: t r s a d a l m i l a g olyan h a t s t v l t a n a ki, mint egy f e l k r s a r e n d b o n t s r a , az a n a r c h i a i n t z m nyestsre. Az rott t r v n y s a t r s a d a l m i s z k s g l e t e k kztti e g y e n l t l e n s g e k e t a t r v n y h o z n a k kell s z l e l n i ; a t r v n y h o z f e l a d a t a a m e g f e l e l n o r m k l t r e h o z s a , a b i r pedig c s u p n e z e k n e k valdi j e l e n t s k s t e r j e d e l m k s z e r i n t i a l k a l m a z s a . Vgs s o r o n ha olyan n e m - e g y e z s e k l l a n a k f e n n , a m e l y e k a t r v n y a l k a l m a z s t l e h e t e t l e n n t e s z i k , ugy m a g n a k a n o r m n a k a n e m - a l k a l m a z h a t s g t kell k i m o n d a n i . E k k o r a b r n a k a l k a l m a z h a t n o r m t k e l l k e r e s n i e , s h a ilyet n e m t a ll, ugy kell e l j r n i a , m i n t h a j o g h z a g o t t l t e n e k i . Vagyis, a jog k e r e t e i kztt a jog a l k a m a z s a r d e k b e n k l n f l e u t a k a d o t tak; Csupn az k e r l e n d el, hogy a b i r s g s z m r a olyan h a t s k r a d a s s k , a m i lehetv t e s z i az e s e t e k n e k a t r v n n y e l s z e m b e n vagy a t r v n y e k m e g k e r l s v e l trtn eldntst. (Dale Beck F u r n i s h : C o u r t and s t a t u t e law in P e r u = The of C o m p a r a t i v e Law, 1 9 8 0 . 3 . s z . ) La formazione storica del d i r i t t o m o d e r n e in E u r o p a , F irenze ( I s m . ; D r . V a r g a Csaba) American Journal

    in.

    SKOT JOG
    LTREJTTE

    A MODERN SKOT J O G

    I r t a : P r o f . Alan Watson Skcia f l d r a j z i l a g m e s s z e e s i k haznktl; t l a g o s i s m e r e t e i n k m e g l e h e t s e n g y r e k r l a . P e d i g jogi h a gyomnyaik r s z b e n ugyanahhoz a r e n d s z e r h e z ktik, a m e l y n e k jogunk f e j l d s t m i is k s z n h e t j k . S a j t o s helyzetbl addan j o g f e j l d s e m g i s s z m o s olyan s a j t s z e r s g e t m u t a t , amelyekrt r d e m e s kzelebbrl megismernnk. A k z p k o r b a n S k c i a nll l l a misgot hordozott, joga mgis nagym r t k b e n Anglihoz i g a z o d o t t . A kor a i kzpkorbl val l e g j e l e n t s e b b 3 38jogknyve, a Regiam M a j e s t a t e m anyag r u k k t h a r m a d r s z e pldul az 119o-ben elhunyt angol G l a n v i l l - t l s z r m a z t a t h a t . I s m e r e t e s , hogy utbb a z angol k i r l y ignyt t a r t o t t Skcia trjra, ami a XIV.szzad elejn hborhoz is vezetett, melynek e r e d mnyeknt Skcia s i k e r e s e n megvdt e f g g e t l e n s g t . Az Anglival v a l h b o r tnye a z o n b a n a j o g f e j l d s m s i r n y i n s p i r l d s t . vonta m a g a u t n . Az 141o e l t t i ht v t i z e d s o r n p l d u l 73o s k t j o g s z kzl l o o eurpai egyetemen szerezte meg kpestst. 1413-ban St. Andrews-ben megalaptottk Skcia els egyetemt, amelyet hamarosan ms egyetemalapt s o k i s kvettek, az n l l jogi o k t a t s a z o n b a n n e m indult m e g . S k c i a jogszait Franciaorszgban neveltk, majd a XVI.szzad vgtl kezdve, a m i k o r Skcia p r o t e s t n s o r s z g g vlt,

    X.vf. 9 / 1 0 . s z .

    - 5-

    Jogi
    b e l t h a t , hogy b e l s r e n d s z e r e z s k , a jogi k r d s e k f e l d o l g o z s n a k a m d j a , s maguk a f e l d o l g o z o t t joganyagok a jog adott l l a p o t r l igen hen t a n s k o d n a k . Az egyik ilyen l e g k o r b b i az 1579-bl B a l f o u r t l s z r m a z P r a c t i c k s mely h r o m s z e m p o n t b l i s r d e k e s . Elszr, nincs kifejezett bels t a g o l s a . M s o d s z o r , olyan s z l e s j o g a n y a g o t fog t, a m e l y a k i r l y k o r o n z s t l a s e r i f f e k e n k e r e s z t l a c h e k jogig a koldusok, iskolk s vsrosok jogllsig t e r j e d . H a r m a d s z o r , van mgis egyfajta bels e l r e n d e z s e , m e l y n e k m e n e t e a kvetkez: kzjog, s t t u s , t u l a j d o n , s z e r z d s , rkls, e l j r s , s bntetjog. Hope P r a c t i c k s - j a ilyen s z e m p o n t b l l n y e gesen fejlettebb. Bels tagolsa vilgos: ngy knyve kzl I . P o l g r i s egyhzi k o r m n y z a t ; I I . S z e m l y i jogok; m . Dologi jogok; IV. V g r e n d e l e t s r k l s . E z e n bell a z o n b a n az e g s z mii n e m tbb, m i n t egy g y a k o r l a t i s z e m p o n t bl h a s z n o s i s m e r e t f o r r s , a t r v n y i s az esetjog olyan vlogatsa, melyet t m n k n t r e n d e z t e k el; m n e m t a l l hat benne s e m m i f l e s s z e k t , r t e l mez, egyes jogintzmnyeket egysgknt k i f e j t s z v e g , s e m p e d i g olyan igny, hogy a k l n f l e r e n d e l k e z s e k m g t t r e j l k z s j o g e l v e t vagy r a c i o nlis m a g o t f e l t r j a . T u d o m n y o s s g g a l aligha hivalkodhatik. Stair Institutions-ja ezzel szemben a jogtudomny H o l l a n d i b a n h o n o s , elegns kifejtsmdjt honostja meg. A jogintzmnyeket egysgknt kezeli, a r e n d e l k e z s e k mgtt az e l v e k e t k e r e s i , a szablyokat nem csupn l e r j a , h a n e m t e r m s z e t j o g i , r m a i , vagy skt jogi f o r r s a i v a l e g y e z t e t i , s t a de l e g e l a t a l e r s o n tul d e l e g e f e r e n d a f e j t e g e t s e k e t i s t a r t a l m a z . T l z s nlkl mondhatta John More, az Institutions negyedik k i a d s n a k k i a d j a , hogy " L o r d S t a i r ' I n t z m n y e k ' cim munkja olyan ltalnos jogtudomnyi r t e k e z s nek t e k i n t h e t , m e l y e t Skcia j o g n a k

    Hollandiban. 17o7-ben vgl Anglia s Skcia p a r l a m e n t j e i e g y e s l t e k , az egysgokmny pedig kinyilvntotta, hogy Skcia m e g t a r t j a nll jogrendszert. Nos, a h e l y z e t a z t a s e m v l t o z o t t . A skt jog r m a i jogi hagyomnyokbl t p l l k o z v a f e j l d i k , a z angol jog bizonyos fok s m l y s g b e f o l y s o l s a n y o m n . Angol j o g r e c e p ci azonban n e m k v e t k e z e t t be; e z t a sktok n a c i o n a l i z m u s a s n e m z e t i b s z k e s g e n e m v i s e l h e t t e volna e l . A skt j o g t r t n e t m g k e v s s kimunklt, igy az e g y e s t u d o m n y o s m e g l l a p t s o k m g nem tekinthetk v g l e g e s e k n e k . M i n d e n e s e t r e Alan Watson, az edinburghi e g y e t e m t a n r a m e g k s r e l t e , hogy k r l h a t r o l j a a m o d e r n skt jog s z l e t s n e k idpontj t , s e z t a XVII. s z z a d kzepben l e l t e m e g . 1633-bl d a t l d i k a z u t o l s a n y a g L o r d Hope M a j o r P r a c t i c k s ban, - a m i m g e g s z b e n a r g i s z e l l e m b e n f o g a n t , s 1665 krl r h a t t a Lord S t a i r I n s t i t u t i o n s of the L a w of Scotland cimU s s z e f o g l a l s t , a m i viszont m r e g s z e n u j s z e l l e m b e n szletett. Mirl i s van l n y e g i l e g s z ? A skt j o g f e j l d s r e n d k v l n a g y m r t k ben t m a s z k o d o t t a b i r k t e k i n t l y r e , akik n e m c s a k d n t s e i k k e l f e j l e s z t e t tk a jogot, d e a j o g e g s z t f e l l e l feldolgozsaik rvn egyfajta kodifikcis funkcit i s b e t l t t t e k . Magtl r t e t d i k , igy, hogy m i n d e n e g y e s k o r s z a k n a k m e g v o l t a m a g a nagy j o g s z a , aki s z e m l y e s b l y e g t mind a j o g g y a k o r l a t r a , mind e z e n tfog, a jogi k p zs s a . joggyakorlat cljait egyarnt szolgl j o g s s z e f o g l a l s o k r a r n y o m t a . A k z i k n y v i r s ilyen k o d i f i k c i p t l k knt t r t n f e l f o g s a v l t o z a t l a n u l v i r g z i k a XX. s z z a d b a n i s S k c i b a n . Ha ezek a j o g s s z e f o g l a l s o k e n n y i r e i s m e r e t f o r r s a i s ugyanakkor m e g t e s t e s l s e i i s a h a t l y o s j o g n a k , knnyen

    339

    X.vf. 9 / 1 0 . s z .

    - 6 -

    Jogi
    14 s z e n t o r v a l az i m n t e m i i tett C o u r t of S e s s i o n t a l k o t v a lnyegben meghatrozta a jogot. Akkor viszont, ha a joggyakorlat irnytszabja s standardizlja egy ilyen b i r i f r u m , n y i l v n v a l, hogy d n t s e i n e k i r s b a f o g l a l s a , t b b s z r z s e , m a j d az Idk m u l t n a klnfle t r g y k r dntsekrl rvidtett sszefoglalsok s dntsmutatk ksztse, s ezeknek az orszgterleten mkd brsgokhoz val r e n d s z e r e s e l j u t t a t s a l e h e t e t t az a f o r m a , ami a kor kodifikcis ignyt nem kodifikcis f o r m b a n - kielgitette. A jogtrtnszek m r f e l d e r i t e t t k , hogy az e l s n y o m t a t o t t d n t s b e s z m o l k c s a k 16 9oben j t t e k l t r e , 1621-tl i s m e r tetve a joggyakorlat dntseit. Egyes dntsekrl azonban rvidt s e k m r 1 5 4 o - t l kezdve m e g j e l e n t e k . Igy a l e g k o r b b i P r a c t i c k s , amelyet Sinclair lord-elnk lltott s s z e , m r 1 5 4 o - t l u t a l i l y e n d n t s e k r e . Minthogy p e d i g - mint emltettk - , ezek kodifikcis funkci b e t l t s r e voltak hivatottak, a m a i kutats annak feldertsre trekszik, vajon hny p l d n y b a n l t e z h e t t e k s c i r kullhattak ilyen kziratos dnt s m u t a t k a z o r s z g klnbz rszeiben. Ugy tnik, ettl a z idtl k e z d v e a r m a i jog s z e r v e z k z e g k n t - h a t a l m a s s z e r q p e t j t s z o t t mind a magnjog rendszertani kereteinek m e g h a t r o z s b a n , mind p e d i g s z mos jogintzmny szerkezetnek a k i a l a k t s b a n . Az 1 6 o o - b a n elhunyt Craig kziratos lus feudale-jban pl. a kvetkezket i r j a : "Mi azonb a n ebben a k i r l y s g b a n ktve vagyunk a r m a i a k t r v n y e i l t a l , m r amennyiben ezek a t e r m s z e t i trvnyekkel s az egszsges r t e l e m m e l h a r m n i b a n l l n a k . Igen

    pldival i l l u s z t r l , s nem e g y s z e r i l e n a helyi jog s s z e f o g l a l s n a k . " E z e n tlmenen b e l s e l r e n d e z d s e t e l j e s sggel a j u s t i n i n u s i m i n t t kveti. E l s knyve az l t a l n o s j o g e l v e k k e l , s z e m lyek jogval, d e l i k t u m m a l s s z e r z d s s e l ; m s o d i k knyve a t u l a j d o n j o g g a l ; h a r m a d i k knyve az r k l s s e l ; s vgl negyedik knyve a z e l j r s s a l f o g l a l k o z i k . Hogy a z i r n y v l t s g y o r s a s g t s mlysgt mg szemlletesebben r z k e l t e s s e , W a t s o n p r o f e s s z o r egy j e l l e m z p l d r a h i v a t k o z i k . 1579-ben B a l f o u r P r a c t i c k s - j a m g gyszlvn s e m m i f i g y e l m e t nem s z e n t e l a s z e r z d s i j o g l t a l n o s s z a b l y a i n a k . Vgig a s t t u s jelentsge tkrzdik benne, nevezetes e n az, hogy az a d s v t e l az r d e k e l t f e lek s z e m l y e s s t t u s t l , tovbb az e h adott dolog t e r m s z e t t l s j e l l e g t l f g g . Az a d s v t e l itt m g nem k o n s z e n z u l i s s z e r d s . Fl vszzaddal ksbb Hope P r a c t i c k s - j b a n aZ egyedi s z e r z d s e k j o g a m r jobban h a n g s l y o z o t t , a t u l a j donkppeni k l n b s g a z o n b a n m g inkbb a feldolgozsmdban, semmint a szabl y o z s l n y e g b e n v a n . Az a d s v t e l m g itt is r e l i s s z e r z d s m a r a d . Alig h a r m i n c v m u l t n S t a i r elkezdi irni a m a g a I n s t i t u t i o n s - j t , ahol a s z e r z d s n e k m r teljessggel modern, a mai intzmnyt e l r e v e t i t kpvel t a l l k o z h a t u n k . Az adsvtel konszenzulis s z e r z d s s vlt. Mg meglepbb, ha rra gval a k i f e j t s stlusval megismerkednk. Stair ugyanis minden e g y e s i n t z m n y t olyan m d o n m u t a t be, mint a m a g a t e l j e s s g b e n k i f e j l e t t e t ; - m g olyan e s e t b e n i s , a m i k o r nincs olyan b i r i d n t s vagy t r v n y , a m i r e tekintlyknt h i v a t k o z h a t n a . Tudnunk kell p e r s z e , hogy a l e g f e l s b b skt b i r sg a C o u r t of S e s s i o n l o r d - e l n k e v o l t . S z e m l y e s s z e r e p e igy h a t a l m a s volt a jogfejlds irnynak meghatrozsban, m g ha ez k o r a s a hollandiai s z t n z s irnynak megfelelen trtnt is. Skciban 1 5 3 2 - b e n hoztk l t r e az Igazsggyi K o l l g i u m o t , m e l y elnkvel s

    340

    X.vf. 9 / l o . s z .

    - 7 -

    Jogi
    e z o k nlkl is s z i n t n , s u g y a n akkor elmletileg is ignyesebben megfogalmazva juttathatott kifejezdsre: " N o h a a r m a i Jog n e m i s m e r t e t i k el m i n t a tekintlye f o l y t n k t e l e z t r vny, mgis, mint szably, mltnyoss g r a nzve kvetsre l e l . " Joghzagok kitltjeknt a r m a i jog lett az ltalnos kisegt jogforrs a XVII. s z z a d b a n , s e z z e l nagyban meghatrozta a tovbbfejlds tjt, hiszen ekkor legalbb annyi joghzag volt a skt jogban, m i n t ahny s z a bly. (Ism.: Dr.Varga Csaba)

    r i t k k nlunk a z rott t r v n y e k , s t e r m s z e t s z e r l e g a legtbb gyben kvetjk a civil j o g o t . Nem a z r t , m e r t mi e z t tanultuk s ebben k p zdtnk volna; mivelhogy a m e n y nyiben e z t e g y l t a l n m e g t l h e t e m , n i n c s olyan jogi p r o f e s s z o r , aki j o got n y i l v n o s a n t a n t a n a . . . " A s z e r e p j t s z s n a k az a z ideolgkus i g a z o l s a i s nagyban r u l k o d , hogy Hope a z t i r t a : a r m a i jog a u t o r i t s t k i r l y i s t a t u t u m i s e l i s m e r i , n o h a ez a tnyek v i l g b a n - t v o l r l s e m b i zonyul i g a z n a k . Ez az a u t o r i t s d e facto m g i s m e g v a l s u l t , a m i t S t a l r m r a m e g v l s u i t s g, a b e t e l j e s l t s g i s m e r e t b e n ideolgkus l t m a -

    T h e I n t e r n a t i o n a l and C o m p a r a t i v e Law Q u a r t e r l y , 1 9 7 8 . V I I . KODIFIKCION VAGY P R E C E D E N S E K E N N Y U G O D J K - E AZ N L L SKOCLA J O G A L K O T S A ? Irta: P r o f . Alan Watson Az E m b e r i J o g o k E g y e t e m e s N y i l a t k o z a t n a k 3 o . vforduljn, a m i k o r az Egyeslt Kirlysgban a nemzeti nrendelkezsi jog k r d s e hol s z a k - r o r s z g p o l i t i k a i s t t u s a v o n a t k o z s b a n , hol e g y e s , i m m r csaknem elfeledett nyelvek f e l t m a s z t s r a irnyul kisrletek kapcsn, i s m t , j r a s j r a szenvedlyes vitkat kavarva felmerl, korntsem rdektelen b e s z m o l n i egy o l y a n e l m l e t i k s r l e t r l , m e l y Londonban, a z egyik l e g t e k i n t l y e s e b b nemzetkzi p r e s z t z s b r i t s z a k m a i folyiratban ltott napvilgot. T m j a annak k r v o n a l a z s a , hogyan k e l l e n e m e g r e f o r m l n i S k c i a t r v n y h o z s t , a m e n n y i b e n Skcia e g y s z e r l l a m i n l l s g o t n y e r n e , s igy s a j t t r v n y h o z s s a l r e n d e l k e z ne. Msfell, ezen a mondanivaljn tul a t a n u l m n y a z r t i s klns r d e k l d s r e tarthat szmot, m e r t a kodifikci egyik legsibb k r d s t j r a f o g a l m a z v a olyan m e g o l d s i j a v a s l a t o t s u g a l l , a m e l y e t v a l a h a - s i k e r t e l e n l - f e l v i l g o s u l t a b s z o l u t i s t a u r a l k o d k t z t e k z s z l a j u k r a . A l a n W a t s o n p r o f e s s z o r , az e d i n b u r g h i egyetem magnjogi t a n r a krvonalazsban azonban a kvetkezkben vzolt b e r e n dezkeds n e m egy b r o k r a t i k u s d e s p o t i z m u s r d e k e i t s z o l g l n , h a n e m egy s a j t b e n s Ignyei s z e r i n t p o l g r i d e m o k r a t i k u s k o r m n y z a t f u n k c i i n a k a l e h e t l e g k e d vezbb b e t l t s r e lenne hivatott.

    341

    X . vf.

    13/14.sz.

    Jogi

    Watson szerint a Jogalkots minsgnek h r o m k r i t r i u m a van: 1 . M e n n y i b e n f e l e l m e g a Jog a k z s s g v g y a i n a k s s z k s g leteinek? 2. Mennyiben bizonyul rthetnek a c m z e t t e k s z m r a ? s 3 . Mennyire t f o g , v a g y i s m e n n y i b e n k p e s a r r a , hogy k i e l g t v l a s z o k k a l s z o l g l j o n a f e l merl esetek eldntse sorn? A s z e r z s z e r i n t a kzrthetsg s a jog tfog Jellege a jogalkots t r t n e l m i pldi t k r b e n tbbnyire e g y m s t k i z r , vagy legalbbis egyms sikert ront kvetelmnyekknt jelentkeznek. Megoldsknt e z r t a ketts kts jogot a j n l j a . A jog e l s r t e g e (mely valjban a kontinentlis kdexekre emlkeztet), megfelelen rvid, s kzvetlenl rthet s ttekinthet l e n n e m i n d e n c m z e t t s z m r a . A m s o d i k r t e g ( m e l y a k o n t i n e n t l i s h a g y o m nyok t a l a j n inkbb a k d e x e k r l s z l k o m m e n t r o k n a k f e l e l n e m e g ) , a u t o r i t a t i v * r t e l m e z s t n y j t a n a a z e l s r t e g r l , k i f e j t v e a j o g e l v e k e t , s m e g h a t r o z v a , hogy mi a jog az e g y e s r s z k r d s e k b e n s h a t r e s e t e k b e n . A kt, e g y m s s a l h i e r a r c h i k u s v i s z o n y b a n l v j o g f o r r s kzl igy a z e l s s m a g a s a b b a k z r t h e t s g k v e t e l m n y t e l g t e n ki, m i g a m s o d i k a z t f o g j e l l e g i r n t i i g n y t . A j o g k e t t s k t s e itt a z t j e l e n t i , hogy s e m a b i r i g y a k o r l a t d n t s e i , s e m p e d i g a d o k t r n a nem bir j o g f o r r s i e r v e l . Ha teht a b i r olyan e s e t t e l tallkozik, a m i r e a j o g m s o d i k r t e g b e n s e m ad ( m e g f e l e l ) v l a s z t , d n t s t a r e n d e l k e z s r e l l s z a b l y o k , e l v e k s t b . s z e r i n t m e g kell h o z n i a , m k t s g r l , a k t s g b e n r e j l j o g b i r l a t r l b e kell s z m o l n i a a t r v n y h o z n a k . A j o g a l k o t s u g y a n i s e b b e n a r e n d szerben - csakgy, mint a ktsges esetekben trtn hiteles r t e l m e z s - kizrlag a trvnyhoz feladata. A s z e r z rtkelse szerint a jelenkori nyugati ll a m o k t r v n y h o z s a k t a l a p v e t p r o b l m v a l v v d i k . Az e g y i k a z , h o g y n i n c s e n e k a l a p o s i s m e r e t e i , m e g f e l e l r d e k e l t s g e s e l e g e n d s z a b a d e n e r g i j a a h h o z , hogy a z e g y b k n t s z k s g e s j o g i r e f o r m o k k e r e s z t l v i t e l h e z k e l l idt s f i g y e l m e t s z e n t e l j e n . M s o d s z o r , m i v e l a t r v n y h o z k p o l i t i k a i v l a s z t s s o r n n y e r i k el megbzatsukat, meglehetsen kockzatos lehet s z m u k r a bizonyos gyekkel foglalk o z n i , m g a s z a v a z k t b b s g n e k k i f e j e z e t t i y o m s a e l l e n r e l s a k k o r , h a ez r z k e n y s z a v a z a t v e s z t e s g e t j e l e n t h e t n e n k i k . Ez az oka p l . annak hogy az oly sokszor megksrelt hzassgi jogi r e f o r m az Egyeslt Kirlysgban mindeddig sikertelen maradt, s nem a kormny, hanem csak egyes kpviselk nyjtottak be ilyen t r v n y j a v a s l a t o k a t . N y i l v n v a l , hogy h a a t r v n y h o z s m u n k j a e l ilyen akadlyok t o r n y o s u l t a k , ezt s e m m i f l e p r e c e d e n s j e l l e g j o g f e j l e s z t s n e m k p e s m e g f e l e l m r t k b e n e l l e n s l y o z n i . M i r l i s van s z ? E l s z r i s , a p r e c e d e n s - r e n d s z e r tbbnyire olyan fiktiv alapon mkdik, amely s z e r i n t a biri dnts csupn k l n y v n i t j a a m r f e n n l l t , s n e m a l k o t j a az u j j o g o t . Nyilvnval, hogy egy i l y e n f i k t i v i t s m r n m a g b a n i s a b i r s g k o r l t o z o t t h a t a l m r l t a n s kodik. M s o d s z o r , a gyakorlati j o g f e j l e s z t s n e m m d o s t j a tfogan, r e n d s z e r e s mdon a jogot, h a n e m csupn azon e s e t e k tekintetben hozhat l t r e m d o s t s o k a t , amelyek elje kerlnek. Kvetkezskpp, a dnts mindig valamilyen specifikus p o n t o t r i n t , m a k r d s elvi m a g j t r i n t e t l e n l h a g y j a . H a r m a d s z o r , e h h e z j r u l az a jl i s m e r t h a t s , hogy a z i l y e n s z a b l y o k a d n t s g y j t e m n y e k s z m t a l a n k t e t n e k t t e k i n t h e t e t l e n t m e g b e n t e m e t d n e k e l . Egy l a i k u s , a z a z a s z a b l y o z s tulajdonkppeni, kzvetlen c i m z e t t j e , ilyen mdon aligha i s m e r h e t i m e g k l s 342

    X.vf. 1 3 / 1 4 . s z .

    - 7 -

    Jogi

    specialista segtsge nlkl a jogot.


    N o s , a j a v a s l a t s z e r i n t a t r v n y h o z egy s p e c i l i s b i z o t t s g o t n e v e z n e ki, m e l y n e k f e l a d a t a az l e n n e , hogy l t r e h o z z a a jog m s o d i k r t e g t ; tovbb mind e z t , mind a z e l s r t e g e t f o l y a m a t o s a n , a n a p i ignyek s z i n t j n t a r t s a . A b i z o t t s g s z e r e p t b e t l t h e t n k l e g f e l s b b b r s g o k , vagy o l y a n m r h a g y o m n y o s u l t s z e r v e k ls, m i n t p l . a z E g y e s l t K i r l y s g b a n a L o r d o k H z nak Igazsggyi B i z o t t s g a . M e g b z a t s a m e g h a t r o z o t t i d r e s z l n a , s e z e n bell llandan f i g y e l e m m e l k i s r n a j o g a l a k u l s t . v e n t e l e g a l b b e g y s z e r j a v a s o l n a t r v n y h o z n a k az l t a l a m e g h o z a n d , s z k s g e s m d o s t s o k a t . A j o g e l s r t e ge ily mdon t e h t l n y e g i l e g a t r v n y h o z m k d s n e k e r e d m n y e k n t v l t o z n a , a m i k o r i s a k r s a j t k e z d e m n y e z s b l , a k r az e m l t e t t b i z o t t s g e l k s z t s v e l s j a v a s l a t r a h o z n a t r v n y t ; e z t a b r s g i n k o r p o r l n a jog e l s r t e g n e k k o d i f i k c i s f o r m j b a . E z z e l az i n k o r p o r l s s a l p r h u z a m o s a n a j o g e l s r t e g t v e n te jbl k i a d v a e g y s g e s k t e t b e f o g l a l n k , s u g y a n e z t c s e l e k e d n k - e s e t l e g ngy v e s i d s z a k o n k n t - a j o g m s o d i k r t e g i v e l i s . B i z o n y o s , hogy e f o l y a m a t o s j r a k i a d s p n z g y i l e g is r e n t b i l i s , m i n d e n k i s z m r a k i f i z e t d l e n n e . H i s z e n mind t a n u l m n y i , mind g y a k o r l a t i clokbl f e l e s l e g e s s t e n n t r v n y k n y v e k , e g y b jogszablygyjtemnyek, brsgi dntvnygyjtemnyek, kommentrok s kziknyvek e g y m s s a l p r h u z a m o s , m m e n n y i s g i l e g s o k s z o r t a nagyobb t m e g n e k v s r l s t . Az e l s r t e g t e h t a jogot k z r t h e t v t e n n , a m s o d i k r t e g t f o g v , az r t e l m e z b i z o t t s g m k d s e p e d i g o l y a n n , hogy az a kzssg mindenkori szksgletnek megfeleljen. A m i e z e n b e l l az e l s r e t e g e t i l l e t i , itt a b e l s s z e r k e z e t i k i a l a k i t s b a n a knny t t e k i n t h e t s g i g n y e v e z e t n e , s n e m a h a g y o mnyoe j o g s z i , c s u p n e l m l e t i l e g I g a z o l t r e n d s z e r t a n o k t v t e l e . E n n e k m e g f e lelen knnyen l e h e t s g e s p l d u l , hogy a p o l g r i t r v n y k n y v e k n e k m e g f e l e l l t a l n o s r s z e k Itt nem l t e z n n e k . Igen g y a k o r i a k l e n n n e k v i s z o n t a k e r e s z t h i v a t k o z s o k . Ha a d o t t r s z f o g l a l k o z i k p l d u l a c s a l d i k a p c s o l a t o k k a l , a k k o r bizonyos, hogy u g y a n e n n e k a r s z n e k k e l l e n e v l a s z t a d n i a a h z a s s g i s z e r z d sekre, a h z a s s g i vagyonjogi r e n d s z e r e k r e , a tulajdonjogok a l a k u l s r a v l s e s e t n , tovbb az r k l s m e g f e l e l k r d s e i r e a h z a s t r s h a l l a e s e t n l s . Az eddigiekbl m r e g y r t e l m e n k i v i l g l i k , hogy a m s o d i k r t e g egyben h a t l y o s j o g , s k o m m e n t r a z e l s r t e g j o g r l . Az els rtegben elvgzett szablyozs kifejtse s elmlytse egyarnt f e l a d a t a . Ebbl k v e t k e z e n n a g y m r t k b e n t e l j e s n e k , r s z l e t e s n e k , s r v i d s g r e n e m t r e k v n e k kell l e n n i e . Az g y v d i i r o d k a t z s f o l s i g m e g t l t t r v n y k t e t e k k e l , brsgi dntvnygyjtemnyekkel, kziknyvekkel s tanknyvekkel s s z e h a s o n l t v a , t e r j e d e l m e p e r s z e m i n d e z e k n e k c s u p n c s e k l y t r e d k e l e n n e . Ha a j o g g y a k o r l a t s o r n k i d e r l n e , hogy v a l a m e l y i k k r d s k a p c s n e l l e n t m o n d s l t s z i k a z e l s s a m s o d i k r t e g b e n a d o t t s z a b l y o z s k z t t , ugy az e l s , h i e r a r c h i k u s r t k r vn, r v n y e s l h e t n e a m s o d i k k a l s z e m b e n , u g y a n a k k o r , h a az a d o t t ponton a m sodik r t e g b e n adott s z a b l y o z s a r s z l e t r e n d e z s t i l l e t e n t e l j e s s g g e l e g y r t e l m, a k k o r m i n t k l n s , ez u t b b i r s z e s l h e t n e e l s b b s g g e l a z e l s v e l s z e m b e n . A brnak teht magnak kellene feloldania a konfliktust, t e r m s z e t s z e r l e g utbb j e l e z v e m i n d e z t az r t e l m e z b i z o t t s g n a k .

    343

    \ il.vf. 1 3 / 1 4 . s z .

    - 1 -

    Jogi

    Az r t e l m e z b i z o t t s g t e l j e s s g g e l a t r v n y h o z nak a l r e n d e l t s z e r v , m g i s h a t a l m a s s z e r e p e lenne a j o g v l t o z s o k e l k s z t s b e n . T e l j e s l l s s z e m l y e k b l l l n a , a k i k a k t i v a n n e m vennnek r s z t egyik p r t p o l i t i k j b a n s e m , n e m l e n n n e k kzvetlenl t r v n y h o z k , m m e g b z a t s u k l nyegileg e g y b e e s n e a k r d s e s p a r l a m e n t i hz m e g b z a t s n a k i d e j v e l . Ez a b i z o t t s g m a g a s e m m i f l e b i r i s z e r e p e t n e m l t n a e l . A b r s g o k r l n e m l e h e t n e ide f e l l e b b e z n i . A b r s g i d n t s minden f e l t t e l e k kztt a f e l e k r e n z v e k t e l e z ; c s u p n a r r l van s z , hogy a m e n n y i b e n a jog h z a g o s vagy k t s g e s , a b r s g n a k i n f o r m l n i a kellene e r r l az r t e l m e z bizottsgot. x A s z e r z t az a vgy v e z e t t e j a v a s l a t a m e g f o g a l m a z s b a n , hogy a p r e c e d e n s j o g o t k i k s z b l olyan t r v n y h o z s i m e g o l d s t t a l l j o n , a m i egyttal a knyvekben t t e l e z e t t jog s a g y a k o r l a t b a n r v n y e s t e t t jog k e t t s s g n e k is v g e t s z a b n a . Ennyiben n e m is ll tul m e s s z e a Nagy F r i g y e s l m a i t m e g v a l s t 1 7 9 4 - b e n k i b o c s t o t t , 17 ooo s z a k a s z o s A l l g e m e i n e s L a n d r e c h t k o n c e p c i j t l . A b r s g i g y a k o r l a t s a jogi d o k t r i n a ott s e m j t s z h a t o t t s z e r e p e t . E r e d e t i l e g a p o r o s z m e g o l d s a r r a i r n y u l t , hogy b r m i f l e r t e l m e z s i n e h z s g e s e t n a b i r n e h o z h a s s a m e g d n t s t , h a n e m elbb (a f e l e k m e g n e v e z s e n l kl) p r o b l m j v a l a jogi b i z o t t s g h o z k e l l j e n f o r d u l n i a f e l v i l g o s t s c l j b l . J o g h z a g e s e t n a p o r o s z b r n a k e g y e n e s e n az i g a z s g g y - m i n i s z t e r h e z k e l l e t t f o r d u l ni. Nos, W a t s o n e l k p z e l s b e n a b i r a j o g h z a g o t (az e g y b e l v e k , s z a b l y o k s t b . f i g y e l e m b e v t e l v e l ) k t e l e s k i t l t e n i , m utbb e r r l r t e s i t i a z r t e l m e z b i z o t t s g o t . Ugyanakkor v i s z o n t ilyen t e v k e n y s g e nem f o g l a l h a t j a m a g b a n a z t , hogy a t r v n y h o z i c l r a vagy az e l k s z t a n y a g o k r a h i v a t k o z s s a l m e g v l t o z t a s s a a t r v n y r t e l m e z s t , i l l e t l e g a f e n n l l s z k s g l e t e k r e h i v a t k o z s s a l nyilt vagy b u r k o l t j o g a d a p t c i t h a j t s o n vgre. Az A l l g e m e i n e s L a n d r e c h t - e t W o l f g a n g Kunkel ugy j e l l e m e z t e , m i n t v a l a m i " m o n s t r u m s z e r , r t e l e m e l l e n e s v l l a l k o z s t , a m i a s p e c i l i s e s e t e k v g n l k l i s s t e r i l f e l s o r o l s v a l , tovbb a b i r k n a k , v a l a m i n t a jognak a l v e t e t t s z e m l y e k n e k m i n t nll g y v i t e l r e s s a j t g y e k b e n val d n t s r e e g y a r n t k p t e l e n lnyeknek, a " k e z e l s v e l " m i n d e n k i t m e c h a n i k u s v g r e h a j t v r e d u k l t - egyedl a t r v n y h o z s z e m l y e k i v t e l v e l , Watson ugy v l i , hogy a m s o d i k r t e g n e k k s z n h e t e n az l t a l a j a v a s o l t s z a b l y o z s i md az e l v e k k i m o n d s v a l , a s z a b l y o z s i c l o k r g z t s v e l - ppen e l l e n k e z l e g - i n t e l l e k t u l i s a b b m e g k z e l t s r e s z t n z n e . Mindkt r t e g e t i l l e t e n b t o r t a n a t o v b b f e j l e s z t s r e irnyul s a m d o s t s o k a t s r g e t b r l a t o k a t e g y a r n t . Az e u r p a i k o n t i n e n s e n kialakult r e n d s z e r e k t l - vli a s z e r z - ez a k e t t s k t s jog e g y b k n t s e m t e l j e s s g g e l i d e g e n . J u s t i n i a n u s p l . e g y m s t kveten b o c s t o t t a ki d i d a k t i k a i kziknyvknt s z o l g l , s u g y a n a k k o r j o g f o r r s ervel rendelkez Institciit, a r s z l e t e s jogszi megvitatst t a r t a l m a z D i g e s z t k a t , tovbb a c s s z r i t r v n y h o z s t m a g b a n f o g t a l K d e x e t . E m i i t e t t k m r hogy az e l s s a m s o d i k r t e g , lnyegben a kdexre s k o m m e n t r j r a e m l k e z t e t . Az r t e l m e z b i z o t t s g g o n d o l a t a s z i n t n nem idegen a k o n t i n e n t l i s

    344

    l. vf.

    17-18.sz.

    - 9 -

    Jogi

    hagyomnyban, l e g a l b b i s a m i az u j Uodifikcikat e l k s z t , t b b n y i r e a g y a k o r lati j o g l e t k p v i s e l i t m a g b a n foglal b i z o t t s g o k o l y k o r sok v e s m k d s t illeti. A s z e r z v g e z e t l a z t az l t a l n o s t a n u l s g o k b a n is gazdag k r d s t v i z s g l j a , hogy e k e t t s k t s jog b e v e z e t s e m i l y e n e l n y k kel j r n a S k c i b a n . E l s z r is, n y i l v n v a l a n , hogy itt a jog a l k o t s n a k s f u n k cin l t a t s n a k r a d i k l i s a n u j t j r l l e n n e s z ; c s u p n a m d s z e r v l t o z n k teht, nem a j o g t a r t a l m a m a g a . Ez a m d s z e r pedig - ugy t e t s z i k , - klnsen m e g f e l e l n e k bizonyulna egy f g g e t l e n n vl k i s l l a m s z m r a . E l s z r i s , a z r t , m e r t a l t r e j v t r v n y h o z s r a egybknt is r e n g e t e g e g y b f e l a d a t e l v g z s e h rulna: m s o d s z o r , a z r t , m e r t az o r s z g k i c s i n y s g e a p r e c e d e n s r e n d s z e r tovbbi f e n n t a r t s t k t s g e s s tenn; h a r m a d s z o r p e d i g , a z r t , m e r t egy o l y a n o r s z g , a m e l y i k s a j t t r v n y h o z s s a l m r h o s s z i d e j e nem r e n d e l k e z e t t , c s a k a j o g a l k o t s klnsen dinamikus s rzkeny mdjainak bevezetsvel biztosithatja azokat a h t r n y o k a t , a m e l y e k eddig f e l g y l e m l e t t e k . Ez r v e k kzl klnsen f i g y e l e m r e m l t , hogy a p r e c e d e n s - r e n d s z e r t a l a j n , egy a n g o l s z s z jogi h a g y o m n y o k b a n n e v e l k e d e t t s z e r z k t s g b e v o n j a a p r e c e d e n s r e n d s z e r h a s z n o s s g t - vagy legalbbis kielgt voltt - egy t m i l l i n y i l a k o s s g o t m a g b a n f o g l a l l l a m s z m r a . E g y f e l l ugyanis - r v e l W a t s o n - v i s z o n y l a g c s e k l y l e n n e a z o k n a k az e s e t e k n e k a s z m a amelyek fellebbvitel sorn felsbb brsgok el kerlnnek. Msfell pedig - mint m o n d j a - " u n e s z t t i k u s " l e n n e , ha v l t o z a t l a n u l az angol e s e t j o g r a h i v a t k o z n n a k . M g r d e k e s e b b , hogy egy e k k o r a o r s z g az e s e t jogi b e r e n d e z k e d s b e n mellzhetetlen kziknyvirst illeten s e m bizonyulhat nf e n n t a r t n a k , noha itt a kziknyv az a f o r m a , a m i a jog r e n d s z e r e z s t , r a c i o n a l i z l s t v l l a l j a , s ennyiben k o d i f i k c i - p t l k gyannt s z o l g l . R s z b e n e knyvek p i a c a i r r e n t b i l i s a n k i c s i n y l e n n e ; r s z b e n n e m is addnak e l g t e k i n t l y , a k i ezek m e g r s r a v l l a l k o z h a t n a . Eleget mond t a l n az a t n y hogy a Skt J o g i Intzet, l e g h e r o i k u s a b b e r f e s z t s e k e l l e n r e i s , a s z e r z d s i j o g r l a z u t o l s sszefoglal mvet csupn 1929-ben bocsthatta ki. Hasonlkppen felvetdik a k r d s , hogy ilyen k r l m n y e k kztt a k u l c s s z e r e p e t j t s z , r e n d s z e r e z k z i k n y v i r s b a n n e m is a l a k u l h a t n a ki k o n k u r r e n c i a . Ha e g y s z e r m r ilyen mii m e g s z l e t i k , ez a z o n o s t m r l m s s z e r z t v t i z e d e k r e k i z r n a . Skcia - t a l n Washington l l a m m a l s a j e l e n p i l lanatban, s z a k - r o r s z g g a l egytt - a nyugati v i l g egyedli olyan j o g r e n d s z e r t m o n d h a t j a m a g n a k , a m e l y n e m r e n d e l k e z i k s a j t t r v n y h o z s s a l . Ez jogt n magban is e g y e n e t l e n n , a f e n n l l i g n y e k e t c s a k m e g l e h e t s e n e l l e n t m o n d s o s a n t k r z v t e s z i . A skt jog egyik j e l l e m z j e , hogy az u . n . I n s t i t u c i - i r s o k , vagy a h a t l y o s joganyag olyan egy k t e t b e n val d o k t r i n l i s s s z e f o g l a l s a i , a m e l y e k szerzjk slya s joggyakorlati tekintlye rvn egy-egy korszak jogfejldst m l tn r e p r e z e n t l j k , lnyegileg ma is hasonl s z e r e p e t tltenek be, mint vszzadokkal k o r b b a n . S m i t h , " T h e D o c t r i n e s of J u d i c i a l P r e c e d e n t in Scot L a w " (1952, 12. o . ) c i m m u n k j b a n k i f e j e z e t t e n i s r m u t a t o t t a r r a , hogy " a z i n s t i t c i - r k m u n k j a l o g i k u s f o l y t a t s k n t a skt c i v i l j o g k o d i f i k l s h o z kellett volna v e z e s s e n . Az A n g l i v a l val e g y s g azonban m e g a k a d l y o z t a e z t . "
    345

    X.vf. 1 3 / 1 4 . s z .

    - lo -

    Jogi

    Az a t n y l e g e s h e l y z e t llt t e h t e l , "hogy nll t r v n y h o z h i j n Skciban kodifikci n e m j h e t e t t l t r e ; m egy t r t n e l m i h a g y o m n y n y o m n , a z a n g o l s z s z d o k t r i n l i s k z i k n y v i r s egy s i e l d j n e k k s z n h e t e n , t n y l e g e s e n betltik a k o d i f i k c i f u n k c i j t . Ez a b e t l t s a z o n b a n t k l e t l e n ; c s u p n c s a k ptlk. E z r t rvel Watson egyrtelmen a kodifikci mellett, a m i mindamellett m g t e r j e d e l m i l e g is l n y e g e s e n r v i d e b b l e n n e , h i s z e n j o g f o r r s i e r v e l n m a gban r e n d e l k e z n e , s igy n e m l e n n e s z k s g e a r r a , hogy h o s s z a s a n b i z o n y t s a t t e l e i n e k t r v n y i vagy e s e t j o g i g y k e r t . A s z e r z v g s r v t - e l e g n s m d o n - pp az angol jogtudcmry egyik nagy r e g j t l , F . H . L a w s o n p r o f e s s z o r t l k l c s n z i . E s z e r i n t " a z s s z e s e r e d e t i kdex olyan o r s z g o k b a n j t t l t r e , a m e l y e k pp f o r r a d a l m o n m e n t e k k e r e s z t l , s igy j o g u k n a k tettl t a l p i g v a l , a z o n n a l i j j a l a k t s t k v n t k . Vagy olyan l l a m o k b a n , a m e l y e k m u l t j u k b a n a j o g r e n d s - e r n e k s o k f l e s g t l s z e n v e d t e k . . . Ott a z o n b a n , ahol - m i n t K a t a l n i b a n , S k c i b a n , vagy D l - A f r i k b a n - n e m volt s z k s g a z . o r s z g o n bell j o g e g y s g e s i t s r e s f o r r a d a l m i v l t o z s s e m k v e t k e z e t t be, a p o l g r i jogot nem k o d i f i k l t k . " (A C o m m o n L a w y e r L o o k s a t t h e Civil L a w , 1 9 5 3 . 4 9 . 0 . ) . A gondolat l o g i k a i t o v b b v i t e l e n y i l v n v a l : az n l l v v l s a b e l s j o g b a n u j i n d t s t j e l e n t e n e , u g y a n a k k o r egy n a g y m r t k b e n b e f o l y s o l a r . y a j o g r l t r t n l e v l s t - v a g y i s e g s z b e n egy olyan k i v t e l e s pontot a j o g f e j l d s b e n , a m i m d s z e r e i b e n i s r a d i k l i s m e g u j u l s t felttelezne. C s u p n m u n k j a v g n j e g y z i m e g a s z e r z , hogy az l t a l a j a v a s o l t b e r e n d e z k e d s , a k e t t s k t s jog b e v e z e t s e e s e t n a s k t b i r k s g y v d e k h e l y z e t e l n y e g e s e n k z e l e b b k e r l n e k o n t i n e n t l i s e u r p a i t r s a i h e l y z e t h e z - a z a z p r e s z t z s b e n j e l e n t s e n s o k a t v e s z t e n e . A b i r i p l y a is e g y s z e r h i v a t s s v l n a , a m e l y e t f i a t a l j o g s z i s e l k e z d h e t , hogy l a s s a n , f o k o n knt l p j e n e l r e . Ugy vli a z o n b a n , hogy egy s z a k m a p r e s z t z s n e k c s k k e n s e nem v l h a t v g s s o r o n d n t a k a d l y o z t n y e z v ott, a h o l h o s s z tvon a z e g s z kzsg csak nyerhet. (Ism.: Dr.Varga Csaba)

    SZOCIALISTA JOG
    V A R G A CSABA

    A jogmeghatrozs krdse a '60-as vek szocialista elmleti irodalomban

    1. A jogfogalom s a jog meghatrozsa mindig aktulisan a jogtudomnyi kutats alapvet krdseinek egyike. A jog fogalma irnt ltalnosan megnyilvnul rdekldst a '60-as vek nemzetkzi irodalmban jelzi tbbek kztt az a megklnbztetett figyelem, amit az angolszsz jogelmlet kirdemeslt nagy regje, Julius Stone s munkatrsa, Anthony Blackshield az Ausztrliai Jogfilozfiai Trsasg 1961. vi lsn a jogfogalomnak szenteltek;1 a jurisprudence oxfordi klasszikusnak, H. L. A. Hartnak, a jogfelfogsrl rt alapmve;2 vgl - m korntsem utolssorban a Jnban 1966 mjusban rendezett nemzetkzi szimpzium, aminek kzponti tmja pontosan a szocialista jog fogalma volt;3 nem is szlva azon jogelmleti knyvek s tanulmnyok nagy szmrl, amelyek trgyuk kapcsn az e krben felmerl problmkat is szksgkppen rintettk. A meghatrozsok jelentsnek s rtknek krdse a filozfiai s jogelmleti irodalomban egyarnt vitatott. A konkrt llsfoglalsoktl fggetlenl mgis ltalnosan elfogadottnak tekinthet az a vlemny, miszerint a jogmeghatrozsok jelentsge azrt nagy, mert koncentrltan, srtett formban tkrzik a jog alapvet krdseit rint klnbz nzeteket, felfogsokat. A jelen keretek kztt feladatunkat abban jellhetjk meg, hogy vzlatos ttekintst adjunk a szocialista orszgok jogelmleti irodalmban a trgyat rinten a '60-as vekben megfogalmazdott jelentsebb nzetekrl, s ezek alapjn megksreljk annak az irnynak s sszetev elemeinek bemutatst, ami ebben a mr lezrult de hatsaiban ts tanulsgaiban tovbbl idszakban a jog marxista megkzeltsre jellemznek volt tekinthet. Teijedelmi okok miatt nem foglalkozhattunk sem a meghatrozs problematikjval ltalban, sem a vonatkoz nem-marxista, vagy nem a szocialista jogelmlet krbe tartoz nzetekkel klnsen mg abban az esetben sem, ha bizonyos vonatkozsaikban a szocialista jogelmlettel azonos, vagy hasonl megoldsokat tartalmaznak.

    ' S T O N E , Julius: Meaning and Role of Definition of Law s B L A C K S H I E L D , A n t h o n y R . : Some Approaches and Barriers to the Definition of Law. = Australian Studies in Legal P h i l o s o p h y . Archiv f r Rechts- u n d Sozialphilosophie, 1 9 6 3 . Beiheft Nr. 39. 1 - 3 3 . p. s 3 5 - 5 9 . p. H A R T , H. L. A . : The Concept of Law. O x f o r d , C l a r e n d o n Press, 1961. Rechtsbegriff und Rechtsnorm. I n t e r n a t i o n a l e s S y m p o s i u m des I n s t i t u t s f r Staats- u n d R e c h t s t h e o r i e v o m 12. bis 14. 5. 1966. in J e n a . = Wissenschaftliche Z e i t s c h r t der F r i e d r i c h - S c h i l l e r - U n i v e r s i t t J e n a , Gesellschafts- u n d Sprachwissenschaftliche Reihe, 1966/3. 4 0 5 - 4 7 6 . p. A s z i m p z i u m o n e l h a n g z o t t el'adsokat s a vitt ismerteti G O L L N I C K , R e i n e r : Internationales Symposium in Jena zum sozialistischen Rechtsbegriff. Staat u n d R e c h t , 19 6 6/8. 13 3 6 - 1 3 4 5 . p.
    3 3

    475 347

    2. Ha a jognak a szocialista irodalom ltal adott jelentsebb meghatrozsait ttekintjk, megfigyelhetjk azokat a kzs elemekei, amelyek csaknem minden meghatrozs trzst kpezik fggetlenl attl, vajon a meghatrozs trgyt a jog ltalban, vagy csupn egy meghatrozott tpusa (kizskmnyol vagy szocialista jog, ill. ezen bell az ekkor fknt a Szovjetuniban teoretikus szinten is megfogalmazott ssznpi jog) alkotja-e. E kzs elemeket abban foglalhatjuk ssze, hogy a jog (a) az llam ltal alkotott vagy szankcionlt (megerstett); (b) vgs soron llami knyszerrel vdett; (c) magatartsi szablyok (normk) sszessge (rendszere).4 A jognak azt a sajtossgt, hogy (a) llamilag ttelezett s (b) az llamhatalom knyszere ll mgtte, tbb meghatrozs sszevontan fejezi ki azzal, hogy a jog llamilag biztostott, llamilag vcdett normk sszessge.5 E kzs jegyeken fell szmos meghatrozs tartalmazza mg az arra val rmutatst is s ezek az elemek mr alkalmasnak bizonyulnak arra, hogy a jog osztlyfunkcijt ne csak a jogot ttelez, rvnyeslst biztost llam hasonl funkcijval, de magnak a jognak meghatrozsval is rzkeltetni lehessen , hogy a jog az uralkod osztly (szocializmusban: a np) materilis letfelttelei ltal vgs soron meghatrozott akarata, mely a trsadalmi viszonyokat az uralkod osztly (szocializmusban: a np) szamra elnys trsadalmi rend megerstse s fejlesztse vgett szablyozza. A szocialista jog tbb meghatrozsa rmutat mg arra, hogy a szocialista jog az objektv trsadalmi-trtneti trvnyszersgek felismersn alapszik; clja a szocializmus (01. perspektvjban a kommunizmus) felptse; s betartsukat tipikusan nem llami knyszer, hanem egyb tnyezk (meggyzds, szervez-nevel tevkenysg, a kzvlemny ereje, trsadalmi befolysols stb.) sszhatsa biztostja. Ezektl a meghatrozsoktl a jog genus proximumnsk kijellsben (s gy a meghatrozs egsz struktrjban) eltr Mikolenknak a '20-as vek szovjet vitit felelevent (s ezzel ma ismt rvnyesl elmleti trekvseket ellegez) defincija, amely szerint a jog a trsadalmi viszonyoknak, mint akarati viszonyoknak az llamhatalom ltal megerstett s vdett rendje".6 E nzettel kapcsolatban alapvet krds az, hogy mit
    4 A j o g l t a l n o s m e g h a t r o z s r a Id. V Y S H I N S K Y , A. Y . : The Fundamental Tasks of the Science of Soviet Socialist Law. S o v i e t Legal P h i l o s o p h y . C a m b r i d g e , 1 9 5 1 . 3 3 6 . p . ; S Z T A L G E V I C S , A. K.: prava. S z o v e t s z k o e g o s z u d a r s z t v o i p r a v o , 1 9 4 8 / 7 . 5 8 . p . ; M A U R E R , I o n G h . : K voproszu o ponjatii Cuvint "mainte. S t u d i i $i c e r c e t r i j u r i d i c e , 1 9 5 6 / 1 . 2 0 . p.; S E J N D L I N , B. V . : Szuscsnoszt szovetszkogo prava. L e n i n g r a d , 1 9 5 9 . 6. p . ; J O F F E , 0 . S z . - S A R G O R O D S Z K I J , M. D . : Voproszi teorii prava. M o s z k v a , 1 9 6 1 . 5 9 . p . ; A L E K S Z A N D R O V , N . G. (szerk.): Osznovi teorii goszudarsztva i prava. M o s z k v a , 1 9 6 3 . 2 7 . p . ; A L E K S Z E J E V , Sz. S z . : O szuscsnoszti obscsenarodnogo prava. S z o v e t s z k o e goszudarsztvo i pravo, 1963/4.

    A szocailista j o g m e g h a t r o z s r a i d . J A M P O I S Z K A J A , C . A . : O pravovoj norme i pravovom otnosenii S z o v e t s z k o e g o s z u d a r s z t v o i p r a v o , 1 9 5 1 / 9 . 35. p . ; K E R I M O W , A. A . - G L A S S , H a r r y L E Y M A N N , J u l i u s - W I E S E , A l f r e d : ber den Begriff des sozialistischen Rechts. Staat und Recht, 1 9 5 8 / 1 1 . 1 1 5 8 . p . ; A L E K S Z A N D R O V , i. m . 2 8 1 - 2 8 2 . p . ; Z I V S Z , Sz. I . = L Y O N - C A E N , G r a r d : Table ronde sur les tudes et les recherches de droit compar en U.R.S.S. Revue internationale de D r o i t c o m p a r , 1 9 6 4 / 1 . 7 6 . p . ; J A V I C S , L . S z . : Ob opredelenii szocialiszticseszkogo prava. Pravov e d e n i j e , 1 9 6 3 / 4 . 1 1 0 . p.; S Z A B I m r e : ,4 szocialista jog. B u d a p e s t , 1 9 6 3 . 6 3 . p.; P O L E Z S A J , P. T . : K voproszu o ponjatii szocialiszticseszkogo prava. = P r a v o i k o m m u n i z m . M o s z k v a , 1 9 6 5 . 3 9 . p . Az s s z n p i j o g m e g h a t r o z s r a Id. A l e k s z e e v , i. m . 5 J O F F E - S A R G O R O D S Z K I J , i. m . s A L E K S Z E J E V , i. m .
    6

    M I K O L E N K O , Ja. F . : Pravo

    i forrni

    ego projavlenija.

    Szovetszkoe goszudarsztvo i pravo, 1965/7.

    52. p.

    348 4 7 6

    tekinthetnk jognak: rendezst adott mederbe terel szablyokat, vagy pedig az ezek alapjn megvalstott, az llamhatalom knyszertl biztostott rendet? A krds megvlaszolsa felttelezi az llami szervek jogrvnyest szerepnek, e szerep hatsainak megvilgtst; gy e krdsre majd a jog rvnyeslse kapcsn kell visszatrnnk. 3. Nhny eltr ksrlettl eltekintve a '60-as vek szocialista jogirodalma a jog genus proximumiX egysgesen a magatartsi szablyban jelli meg. Ezek a jogot alkot magatartsi szablyok azonban nem egyszer norma-halmazt, hanem minsgi rtelemben vett sszessget: objektv egysget, s ezzel viszonylag nll trsadalmi valsgot megtestest normarendszert kpeznek.7 Elssorban a szovjet jogelmletben merltek fel olyan nzetek, amelyek a jog genus proximum.t tgabban fogalmaztk meg, vagyis amelyek szerint a jog csupn magatartsszablyokra nem reduklhat. Egyrszrl azt hanglyoztk, hogy a jog nemcsak a jogszablyokat, hanem a jogviszonyokat is magban foglalja; msrszrl pedig azt, hogy a jog szablyokbl, de nem csupn magatartsszablyokbl ll. Egyes szerzk szerint a jogi normk jelentsge nemcsak a magatarts meghatrozsban, hanem abban is ll, hogy a jog kifejezi s rgzti a trsadalom alapjt alkot osztlyok kztti viszonyokat",8 msok szerint rgzti a kzssgek magatartst, szervezetek felptst stb.9 teht nem csupn egyedi magatartst hatroz meg. Vannak szerzk, akik ehhez kapcsoljk mg nhny specifikus aktus problmjt, gy pl. a magatartst csak kzvetetten szablyoz normkt (hatskr, djszabs stb. megllaptsa); a meghatrozott szentlyre vonatkoz n. 'szemlyes' aktusokt; tovbb azn. 'feladat-normkt', amelyek magatarts meghatrozsa nlkl csupn elrend clt jellnek meg; vgl azokt a jogi formkt, amelyekre kizrlag deklaratv, tny megllapt tartalom jellemz. 10 A fenti problmval kapcsolatban ltalnossgban csak annyit mondhatunk, hogy minden jogi formban trtn /ersnak s e/orsnak kizrlag annyiban van rtelme, amennyiben ez hozzjrul az emberi magatarts szablyozshoz; a trsadalmi magatartsmintk konformitsa elsegtshez, ltrehozshoz. Ennek megfelelen adott vvmnyok jogi leszgezse, szervezetek struktrjnak megllaptsa, djszabsok jogi rgztse stb. csak rvidtett kifejezsei a vonatkoz emberi magatartsok rendezsnek. Azok az elvi jelleg ltalnos ttelek pedig, amelyek alkotmnyok vagy alkotmnyi jelentsg jogszablyok oly gyakori tartalmai, azltal vlnak normatv erejv, hogy a jogrendszer egszt thatva a jogalkotsi s jogalkalmazsi gyakorlat irnyt meghatrozzk.11 4. Az adott idszak irodalmbl megllapthatan a marxizmus a 'jog' megjellst kizrlag azokra a magatartsi szablyokra (ezek sszessgre, rendszerre) tartja fenn,
    ' S E J N D L I N , i. m . 7 - 9 . p . " F E D K I N , G . I.: K voproszu ob opredelenii szovetszkogo szocialiszticseszkogo prava. S z o v e t s z k o e g o s z u d a r s z t v o i p r a v o . 1 9 5 1 / 5 . 19. p . ' G A L A N Z A , P. N . : S z o v e t s z k o e g o s z u d a r s z t v o i p r a v o . 1 9 5 5 / 1 0 . 2 9 - 3 2 . p . ' 0 A k r d s t r s z l e t e s e b b e n t r g y a l j a J A M P O L S Z K A J A . i. m . 38. p . ; G O L U N S Z K I J , S. A . : S z o v e t pravovh szkoe g o s z u d a r s z t v o i p r a v o , 1 9 6 1 / 4 . 2 3 - 2 4 . p . ; P E T R O V , N . i X ' voproszu o normativnoszty aktov. S z o v e t s z k o e g o s z u d a r s z t v o i p r a v o , 1 9 6 3 / 9 . s W A G N E R , I n g o : Einige berlegungen zur Problematik der sozialistischen Rechtsnorm Wissenschaftliche Zeitschrift der F r i e d r i c h - S c h i l l e r Universitt J e n a , Gesellschafts- u n d S p r a c h w i s s e n s c h a f t l i c h e Reihe, 1 9 6 6 / 3 . S Z A B I m r e : Az Alkotmny helye npi demokratikus jogrendszernkben. Jogtudomnyi K z l n y , 1 9 5 9 / 1 0 - 1 1 . 4 9 7 . p.; S Z A B I m r e : A szocialista alkotmny helye a jogrendszerben. = A szocialista a l k o t m n y f e j l ' d s k r d s e i , B u d a p e s t , 1 9 6 6 . 2 6 - 2 9 . p. Ali
    11

    349

    amelyeket gy vagy gy az llam ttelez: alkot vagy szankcionl. Ezrt a marxista megkzelts szempontjbl eleve rtelmetlen az a krds, vajon ltezett vagy ltezhet-e jog az llam eltt, az llamon kvl, az llamtl fggetlenl. Azzal hogy a jogot az llamhoz rendeli, ez idszak elmlete sem kvnta homlyban tartani, hogy a jog - elssorban formai-strukturlis tekintetben - a nem-llami normatv rendekkel szmos hasonl vonst hordoz. Az llami normatv rendektl val klnvlaszts alapja az a lnyegi klnbsg, ami e normatv rendek trsadalmi funkcionlsban megmutatkozik. Nevezetesen az, hogy az llami normatv rend egy ellenttes rdek osztlyokra bomlott trsadalomban, egy osztly knyszermonopliuma ltal tmogatottan, alapveten ugyanezen osztly rdekben szablyozza a trsadalom egysge s a lehetsges osztlykonfliktusok ltal meghatrozottan ilyen szablyozst ignyl trsadalmi viszonyokat. Ehhez kpest az olyan llam s jog, ami nem ellenttes osztlyokbl ll trsadalomban funkcionl, kvetkezskppen osztlydiktatrt sem valst meg, csak fl-llamnak s f!-jognak tekinthet, azaz az elbbiekkel sszevetve csupn formai rtelemben minsthet llamnak s jognak. A jog az llami hatalomgyakorls egyik br legjelentsebb eszkze. Ebbl az kvetkezik, hogy a jog ltalnos jellemvonsai lnyegileg az llam, az llami hatalomgyakorls alapvet jellemzibi folynak, s nagyrszt azok ltal meghatrozottak. A jog s az llam kapcsolata tekintetben merl fel a trsadalmi szervek ltal alkotott normk krdse. A jogi normk s a trsadalmi szervezetek ltal alkotott normk kzs vonsa az, hogy mindkett a trsadalmi viszonyok sajtos formban trtn szablyozsra hivatott: mindkett megfelel eljrs sorn ltrehozott, konkrt szankcival elltott, formai hatllyal rendelkez, vgrehajtst illeten rszletez tartalm aktus, ami hasonl tpus ms aktusokkal formai hierarchiban ll szemben az erklccsel vagy a szokssal, amelyek ilyen formai jegyekkel kevsb vagy egyltalban nem rendelkeznek. A kt normatpus kztti klnbsget a vizsglt idszak irodalma ltalban abban jelli meg, hogy mig a jogi norma az llam termke, az uralkod osztly llami akaratt fejezi ki, az llampolgrsgi viszony alapjn minden llampolgrt ktelez, betartst pedig vgs soron llami knyszer biztostja, a trsadalmi szervezetek normja a szban forg trsadalmi szerv normaalkotsnak eredmnye, a tagok akaratt fejezi ki tagsgi viszony alapjn, s csak a tagokat ktelezi, betartst pedig esetenknt meghatrozott, de nem llami knyszer biztostja12 vagyis nem tmaszkodik specilis appartusra, hanem kizrlag a dolgozk megfelel kollektvja autoritsnak erejn nyugszik".13 Kielgt megoldst ez a krdskr mg nyilvnvalan nem nyert. A problmt mindenekeltt az veti fel, hogy egyes trsadalmi szervezetek elssorban a szakszervezet ltal alkotott normk nem illenek bele az irodalom ltal vzolt kpbe. A szocialista orszgok gyakorlatban korntsem kivteles, hogy az llami feladatkrrel s funkcival egytt a szakszervezetek llami jogostvnyokat is kapnak. Ennek eredmnye, hogy a trsadalmi szervnek minsl szakszervezet aktusa jogi normaknt jelentkezik. Egybknt is: ha a jog specifikuma az llamhatalom ltal val vdettsg, gy ebbl az a kvetkeztets
    11

    LUKJNOV, A. I.-LAZAREV, B. M.: Szovetszkoe

    goszudarsztvo

    i obsesesztvenne
    dintre normele

    ogranizacii.
    juridice f

    Moszkva, 1 9 6 1 . 6 2 - 6 6 . p . ; S O L O M O N , B a r b u - C E R N E A , E m i l : Corela(ia

    regulile de convietuire socialists. Justifia Nou, 1962/4. 5. p. 13 KERIMOV, D. A.: Szvoboda, pravo i zakonnoszty v szocialiszticseszkom
    1 9 6 0 . 1 1 7 . p.

    obsesesztve.

    Moszkva,

    348476

    addik, hogy az llamtl szankcionlt szakszervezeti normk (amelyek egybirnt szablyozsikrkben a tagsgi viszonytl fggetlenl kteleznek, s gy a trsadalomhoz val viszonyuk tekintetben tisztn llami normaknt hatnak) jogszablyoknak minslnek14 annak ellenre, hogy trsadalmi szervre deleglt normaalkotsrl van sz. l s Ez elvi megllapts megalapozottsgn mg az sem vltoztat ha kiktjk, hogy az llami knyszer csak potencilisan szerepelhet, teht hogy e norma betartst elssorban a meggyzsnek s a trsadalmi szervezetek nem-llami jelleg knyszernek kell biztostania.1 6 5. A szovjet jogirodalomban mr a jog Visinszkij ltal javasolt meghatrozst illeten felmerlt a krds, vajon a jog llami knyszerti val biztostottsga a szocialista jog lnyegi kritriumt alkothatja-e vagy sem. A vlaszok egysgesek voltak abban a tekintetben, hogy a szocialista jogra elssorban az nkntes kvets jellemz. Ugyanakkor mr nem voltak egyntetek annak eldntsben, vajon az llami knyszer a szocialista jog fogalmi elemt kpezheti-e vagy sem. gy tetszik, a '60-as vek jogirodalma e krdsre is lnyegileg egysges vlaszt adott. Eszerint az llami knyszer a szocialista jognak is megklnbztet jegye, jogi jellegnek specifikuma, m ugyanakkor a jog rvnyeslse biztostsnak nem kizrlagos, nem dnt vagy tipikus, hanem csak kiegszt, vgs eszkze.17 Ez az llsfoglals ugyanakkor nem zija ki, st ppen felttelezi, hogy a jogszablyok megsrti ellen alkalmazott knyszer a meggyzst kveten, a meggyzs alapjn valsul meg. 18 sszefoglalan teht az irodalom megllaptja, hogy jog csak ott van, ahol llami knyszerintzkedsekre szksg van s ez a maga formai ltalnossgban mind a kizskmnyol tpus, mind az ekkor megfogalmazott ssznpi jogra egyarnt rvnyes.1 9
    14

    L U K J A N O V - L A Z A R E V , i. m . 1 0 2 - 1 0 3 . p.

    15

    BAJMAHINOV, M. T.: K voproszu


    funkcij
    uo. -

    o juridicseszkoj
    organizacijah.

    prirode proceszsza
    Szovetszkoe

    perehoda

    nekotorih
    i pravo,
    Goszu-

    goszudarsztvennili
    "KERIMOV,

    k obscsesztvennim
    A problma nhny

    goszudarsztvo

    1 9 6 2 / 8 . 3 3 - 3 4 . p.; S Z A B : / ! szocialista

    jog. 4 5 . p . v o n a t k o z s r a ld. m g S Z O K O L O V , N . J a . :

    darsztvennoe
    1966/8.
    1

    szankciovanije

    norm

    obscsesztvennih

    organizacij.

    Szovetszkoe goszudarsztvo i pravo,

    ' S Z T R O G O V I C S , M. Sz.: Teria goszudarsztvo iprava. Moszkva, 1949. 414. p.; F E D K I N , i. m. otno22. p.; JAMPOLSZKAJA, L m. 40. p.; A L E K S Z A N D R O V , N. G.: Pravove iproizvodsztvenne senija v szocialiszticseszkom obscsesztve. Voproszi filoszofii, 1957/1. 57. p.; KERIMOV, D. A.: Fragen der Gesetzgebungstechnik. Berlin, 1958. 31. p.; LEISZT, O. E.: O prirode i putjah preobrazovanija
    szankcij szocialiszticseszkogo prava. Szovetszkoe goszudarsztvo i pravo, 1 9 6 3 / 1 . 4 6 . p.; KUR-

    LEV, Sz. V.: Szankcija


    1

    kak element pravovoj

    normi. Szovetszkoe goszudarsztvo i pravo, 1964/8. 47. p.;

    M I K O L E N K O , i. m . 5 2 . p . s S Z A B , i. m . 5 0 . p. " J A M P O L S Z K A J A , u o . ; K E R I M O W , D. A.: Liberty and the Legal Order. N o r t h w e s t e r n University Law R e v i e w , 1 9 6 3 / 5 . 6 5 5 . p . A k r d s t rszletesen elemzi K U L C S R K l m n : / ! jog nevel szerepe a szocialista trsadalomban. B u d a p e s t , 1 9 6 1 . I V . f e j e z e t e : A k n y s z e r s a m e g g y z s a szocialista jogban.

    " ALEKSZANDROV, N. G.: Obscsenarodnoe

    pravo - novij etap y razvitii

    szocialiszticseszkogo

    prava. S z o v e t s z k o e g o s z u d a r s z t v o i p r a v o , 1 9 6 2 / 9 . 16., s 2 3 - 2 4 . p. - A f e n t e b b e l m o n d o t t a k a t r z k l e t e s e n j u t t a t j a kifejezsre az az l l s p o n t , a m e l y szerint a j o g s z a b l y o k m g t t n e m llami k n y s z e r , h a n e m llami garancia ll: e l s s o r b a n szervezsi s meggyzsi m d s z e r e k , vgs f o k o n pedig

    llami knyszer. J O F F E , O. S z . - S A R G O R O D S Z K I J , M. D.: O znacsenii obscsih opredelenij vszledovanii voproszov prava i szocialiszticseszkoj zakonnosztyi. Szovetszkoe goszudarsztvo i pravo, 1963/5.
    49-50.p.

    479 351

    6. A j o g osztlyjellege

    a marxista j o g e l m l e t alapvet ttele. A vizsglt idszak irodalmi

    e l e m z s e i b e n o l y a n ltalnos trvnyszersg, t e n d e n c i a t r v n y ez, ami a j o g o t a maga e g s z b e n j e l l e m z i , s a m i n e k a j o g rtelmezse m i n d e n irnyt m e g kell hatroznia. P o n t o s a b b a n m e g f o g a l m a z v a , a j o g tartalma az llamilag szervezett uralkod o s z t l y akarata",20 funkcija pedig a trsadalmi v i s z o n y o k osztlyjelleg s z a b l y o z s a . 2 1 Ez e g y b k n t a j o g k l s e l e m b l , a szablyozsnak az llamhatalom k n y s z e r m o n o p l i u m a ltali t m o g a t o t t s g b l s b i z t o s t o t t s g b l egymagban is k v e t k e z i k ; mr ez is rmutat arra, h o g y a j o g adott osztly rdekeit oltalmazza m s trsadalmi o s z t l y ( o k ) rdekeivel s z e m b e n , vagyis a j o g s f u n k c i j a csak o s z t l y s z e m p o n t b l r t e l m e z h e t . 2 2 A j o g ilyen ltalnos o s z t l y k t t t s g e mr a '60-as vek irodalmi llsfoglalsa szerint is e l l e n t m o n d a n i ltszik annak a t n y n e k , h o g y a j o g egyes elemei elssorban a nyelvi f o r m a r t e l m b e n vett j o g , vagyis m i n d e n e k e l t t a j o g logikai s f o g a l m i appartusa b i z o n y o s relatv kontinuitsra u t a l n a k . 2 3 A m i n t erre t b b e n rmutattak, a j o g n a k k o m p lex tartalma van. N o r m a t v tartalma a szablyozs elveit, i n t z m n y e i t s elrsait a j o g o t m i n t elvont szablyok sszessgt foglalja magban, s z e m b e n a trsadalmi-gazdasgi (vagy: trsadalmi-politikai) tartalommal, ami a j o g b a n foglalt akaratot, rtket s rdeket a jog fnalitst, osztlyjellegt t k r z i . 2 4 g y vlik az i r o d a l o m szmra
    s

    rthetv, h o g y a szocialista j o g is felhasznlhatja (amint korbban fel is hasznlta, persze m d o s t o t t o s z t l y t a r t a l o m m a l ) a korbbi burzso tpus j o g normatv formjt. 2 A z az llts, h o g y a j o g trsadalmi tartalma a maga egszben osztlyjelleg, termszetesen a krdses idszak szocialista irodalma szmra sem j e l e n t h e t i azt, h o g y m i n d e n trtnetileg e l f o r d u l j o g fenntarts nlkl, m i n d e n t e k i n t e t b e n osztlyjelleg (ez a fenntarts elssorban az ssznpi jog kapcsn, az ssznpi j o g f o g a l m i ellentmondsnak feloldsa rdekben f o g a l m a z d o t t m e g ) ; h o g y az uralkod osztly j o g b a n k i f e j e z d akaratt ne b e f o l y s o l n k ms o s z t l y o k s c s o p o r t o k akarata, rdeke s kvetelsei o l y a n trsadalmi erk, amikkel az uralkod osztlynak s z k s g k p p e n , sajt rdekben s z m o t kell vetnie; s vgl h o g y egy adott jog fejldse m i n d e n szakban, e j o g m i n d e n szablyban e g y f o r m a erssggel s kzvetlensggel jutnnak o s z t l y r d e k e k kifejezdsre, (Igen j e l l e m z e n szemllteti a j o g osztlyjellegnek megnyilvnulst pl. az llami knyszer s az e g y b t n y e z k kzrehatsnak "iszonyt a j o g s z a b l y o k k v e t s n e k trsadalmi m e c h a n i z m u s b a n . A knyszer ereje ui. eltr aszerint, h o g y m i l y e n tpus jogrl,

    KERIMOV: Szvoboda, pravo i zakonnoszty v szocialiszticseszkom obsesesztve, 192. p. JOFFE-SARGORODSZKIJ: Voproszi teorii prava, 59. p. ' 'LUK1C, Radomii D.: Teorija drzave iprava. Beograd, 1964. 1 4 8 - 1 5 2 . p. J3 IONASCO, Traian-BARASCH, Eugene A.: Les constantes du droit - Droit et logique. Revue Roumaine des Sciences sociales, Srie de Sciences juridiques, 1964/2. - Az elbbi tanulmnyon tlmenen (mely a jogi formban tallhat konstans elemekkel foglalkozik) a jog bizonyos tartalmi elemeiben is konstans tnyezket mutat ki NASCHITZ, Anita M.: Le problme du droit naturel" la lumire de la philosophie marxiste du droit. Revue Roumaine des Sciences sociales, Srie de Sciences juridiques, 1966/1. 2 7 - 3 2 . p. ELIESCU, Mihail: Dw/ecr/ca formei continutuluidreptului in perioada de trecere de la onnduirea capitalist la cea socialist ji unele aspecte ale acestei dialectici in etapa de desavirsire a ntruirii socialismuluL Studii i cercetri juridice, 1964/3. 389. p.; DONGOROZ, Vintila :Dreptulpenal socialist al [rii noastre - Raportul dintre continuait normativ fi continutul social-politic al dreptului penal din Republia Socialist Romnia. Studii $i cercetri juridice, 1965/3. 4 6 8 - 4 7 2 . p. 1 ' A krds rszleteit trgyaljk az elbbi tanulmnyok, valamint SZAB, i. m. 1 5 0 - 1 5 7 . p.
    51

    J 0

    352

    480

    fejldsnek m e l y szakrl, s ezen bell m i l y e n terlethez tartoz szablyrl van s z . ) A z irodalom szerint a j o g osztlyjellege r t k e k e t magukban foglal, a trsadalom k z s rdekeit kifejez n o r m k ltrehozatalban nyilvnul m e g , a m e l y e k fenntartsa az uralkod osztly tagjainak gy is m i n t osztly, g y is m i n t a trsadalom tagjainak rdeke. gy e normk br v d e l m k m r t k e , s mdja az uralkod osztlytl fgg, s t az irodalom egysges llsfoglalsa szerint o s z t l y s z e m p o n t b l sem s e m l e g e s e k " , m e r t egy a maga ltalnossgban osztlyjelleg j o g rszei, s mert v d e l m k az uralkod osztly szmra elnys uralmi p o z c i k k e r e t e i n e n e k a fenntartst segti e l 2 5 n e m csupn az Kommunista Valamennyi szolgl uralkod osztly, h a n e m az egsz trsadalom akart t k r z i k . 2 6 ' 2 7 A j o g osztlyjellegnek krdst j m d o n vetette fel a S z o v j e t u n i m s ssznpi jogg t r t n fejlds elmletileg is m e g f o g a l m a z d o t t . llam Prtjnak XXII. Kongresszusa, a m e l y n e k politikai llsfoglalsa n y o m n az ssznpi llamirodalmi mltats e g y n t e t abban, h o g y az ssznpi diktatrja: n e m az osztlyuralom ssznpi, gek.30
    28

    mr n e m lehet egy o s z t l y

    e s z k z e , h a n e m a k z g y e k irnytsra
    29

    s gy mr n e m osztlyjelleg s z e r v e z e t .

    E h a r m n i b a n kivteles az a n z e t , szocialista

    miszerint az ssznpi llam ltal m e g o l d o t t feladatok politikai s e g y b e n osztlyjelleA z llam m i n s g e termszetszerleg meghatrozza a j o g o t is. A orszgokra ltalban rvnyes, h o g y trsadalmi rtelemben a szocialista t r v n y h o z a munksosztly vezette egcsz d o l g o z n p , 3 1 m cz teljes k i f e j e z d s h e z jut az egsz np akaratt kzvetlenl t k r z ssznpi j o g n l , 3
    3< 2

    amelynl a knyszer mg m e g k l n b z -

    SZOTCZKI Mihly: X jogi akarat osztlytartalma. Studia Iuridica auetoritate Universitatis Pees publicata No. 6. Budapest, 1959. 1 3 - 1 9 . p.; NASCHITZ, Anita M.: Considrations sur les forces cratrices Ju droit dans la socit socialiste Aspects du mcanisme de la formation du droit dans la Rpublique Socialiste de Roumanie. Revue Roumaine des Sciences sociales, Srie de Sciences juridiques, 1965/2. 242. p. 31 A jog osztlyjellegnck rtelmezsben sajtos kivtelt kpez Lukic, aki szerint a jogi szablyozs felttlen kls elemt az llami knyszer ltal val biztostottsg, felten bels elemt pedig a szablyozs osztlyjellege adja. Lukic szmra a jog mindig osztlyjelleg: ez conditio sine qua non-'p a szablyozs jogi tartalmnak. Ennek megfelelen csak olyan viszony szablyozsa tekinthet joginak, amelyben antagonisztikus osztlyellentt vagy felttlen jogi kifejezdst kvn kln osztlyrdek tkrzdik. Ms szavakkal, csak olyan viszony szablyozsa lehet jogi, amelynek a fenntartsa jogi szablyozs nlkl nem lenne biztosthat. Kvetkezskppen, lia a jog a szksgesnl tbbet szablyoz, akkor a jogi formval trtn visszalsrl: jogi tartalom nlkli formrl j o g i fantomrl", csak nem-tartalmi rtelemben vett jogrl lehet sz. LUKIC, Radomir D.: Teorija drzave i prava. II. ktet, Teorija prava. Beograd, 1957. 4 2 - 4 7 . p. llspontjt az igazsgossg fogalmval sszefggsben mg kifejti: LUKIC, Radomir D.: La giustizia e iobiettivita del diritto. Rivista Intcrnazionale de Filosofia del Diritto, 1964/6. 1 ' BUTYENKO, A.: Szovetszkoe obsesenarodnoe goszudarsztvo. Kommuniszt, 1963/13.; Obscsenarodnoe szocialiszticseszkoe goszudarsztvo. Izvesztija, 1964. mjus 2 3 - 2 4 . ; MANKOVSZK1J, B. Sz.: Zakonomemoszti razvitija obsesenarodnogo szocialnzticseszkogo goszudarsztvo. Voproszi Filoszofii, 1965/2. 3 'KISS Artr:/! szocialista llam s kritikusai. Budapest, 1966. 1 9 4 - 1 9 5 . s 203. p. 30 PETROV, G. I.: K voproszu ob opredelenii obsesenarodnogo goszudarsztvo. Szovetszkoe goszudarsztvo i pravo, 1965/3. 17. p. 31 NASCHITZ, i. m. 2 6 0 - 2 6 1 . p.; SZOTCZKI Mihly: Az egyni rdek s az osztlyrdek viszonya a trgyi jogban. Studia Iuridica auetoritate Universitatis Pcs publicata, No. 21. Budapest, 1962. 31. p. 33 PIONTKOVSZKU, A. A.: K voproszu ob izuesenii obsesenarodnogo prava. Szovetszkoe goszudarsztvo i pravo, 1962/11. 24. p.

    479 353

    tethet, noha jellegnl fogva mr nem osztly tartalm e l e m . 3 3 A j o g osztlyjellege az ssznpi sban. 3
    4

    jognl

    nem genezise s bels funkcija, hanem nemzetkzi s trtnelmi szerepe

    vonatkozsban jelentkezik, teht az eltr tpus koegzisztens jogrendszerek vonatkozEz az irodalom rtkelse szerint arra ltszik utalni, h o g y a j o g osztlyjellegnek ltalnos jellemzseknt e l m o n d o t t a k all az ssznpi jog trtnelmi kivtel. A z pedig, hogy az ssznpi jogban is megtallhat az llami knyszerts eleme, nem ellenttes a korbban elmondottakkal. A knyszernek egynekkel szemben vgs eszkzknt val alkalmazsa ui. hasonl annak szksgszersghez, h o g y trvnysrts esetn a burzso brsg is az egyes tkst eltlje. 3
    5

    7. A jognak az a sajtossga, hogy alkotsban, alkalmazsban s trsadalmi rvnyeslsben egyarnt kls - gazdasgi-trsadalmi t n y e z k ltal meghatrozott, a marxista jogelmleti kutats szmra azt eredmnyezi, h o g y a jog meghatrozottsgnak s rvnyeslsnek vizsglata szorosan egybekapcsoldik.

    A jogszablyok

    s jogviszonyok

    klcsns

    felttelezettsge

    helyes ttelnek tlfesz-

    tse az alapja annak a nzetnek, miszerint a j o g fogalmt a jogszablyok s az azok alapjn megvalsul j o g v i s z o n y o k egyttesen alkotjk. Vagyis a jog objektv rtelemben jogszablyt, szubjektv rtelemben pedig megvalsul jogviszonyokat j e l e n t . 3 6 Hasonl nzet h a t o t t t egy ksbbi szovjet tanulmnyt is, amely a j o g o t a trsadalmi viszonyoknak az llam ltal vdett rendjeknt hatrozta meg. E meghatrozs annak felismersbl kvetkezett, h o g y a hatlyos jog tartalmt a jogszablyok, tovbb a jogalkalmazi gyakorlatnak jogviszonyok keletkezsben, megvltozsban stb. val realizldsa egyttesen alkotjk, vagyis a j o g o t nemcsak az llami normaalkots hatrozza meg, hanem a jogtudat k l n s e n a jogalkalmazi jogtudat szintje i s . 3 7 E trekvsek alapveten problematikus volta nem abban rejlik, hogy a jogrvnyesls krdst magban a jogforgalomban kvnjk megoldani, hanem kritikusai szerint mindenekeltt abban, h o g y lemondanak a jog magatartsszably-jellegrl, s nem veszik figyelembe, hogy a jogszably nmagban is trsadalmi valsg, s ennyiben trsadalmi hatlyosulsa, egyedi jogviszonyokban val megjelense a szably jogi jellegvel szemben k z m b s . 3
    33 8

    Goszudarsztvo vszego naroda. Pravda, 1964. december 6.; KISS, i. m. 1 9 8 - 1 9 9 . p. ALEKSZEEV, Sz. Sz.: O szucsnoszty obscsenarodnogo prava. Szovesztkoe goszudarsztvo i pravo, 1963/4.; ld. meg KOWALSKI, Jerzy: Przyczynek do rozwazan nad pojeciem prawa. Panstwo i Prawo, 1964/4.567. p. 3 F L D E S I Tams: Az ssznpi llam nhny problmja. Magyar Filozfiai Szemle, 1962/4. 4 6 8 - 4 6 9 . p. 36 PIONTKOVSZKIJ, A . A . : Nekotore voprosz obscsej teorii goszudarsztvo i prava. Szovetszkoe goszudarsztvo i pravo, 1956/1. 3 'MIKOLENKO, i. m. 5 2 - 5 3 . p. 3 ' FRBER, I . E . : Szovetszkoe goszudarsztvo i pravo, 1957/1. 43. p.; PTERI Zoltn: A jogfogalom nhny krdse a szovjet jogtudomnyban. Az llam- s Jogtudomnyi Intzet rtestje, 1958/2. 310. p.; KERIMOV-GLSS-LEYMANN-WIESE, i.m. 1150-1154. p.; SZAB Imre://<w Kelsen s a marxista jogelmlet. - K r i t i k a i tanulmnyok a modern polgri jogelmletrl. Budapest, 1963. 4 4 3 - 4 4 4 . p.; tovbb KERIMOV, A. A.-NEDBAJLO, P. E.-SZAMOSCSENKO, I. Sz.-JAVICS, L. Sz.: K voprosz ob opredelenii ponjatija szocialiszticseszkogo prava. Pravovedenije, 1966/2. 22. p. Itt a szerzk Mikolenkt - tbbek kztt - azrt brljk, mert felfogsa igazolni ltszik, hogy a brsgok ne a jogszablyok, hanem sajt jogi nzeteik alapjn dntsenek. Persze mr itt felmerl, hogy a jogszablyok tartalmnak a joggyakorlat ltal trtn esetleges mdostsa tnykrds, s nem jogpolitikai desiderata krdse. E vonatkozsban a jogelmlet feladata csak az lehet, hogy a
    34

    354

    480

    A szocialista j o g e l m l e i kiindulpontja az a felismers, h o g y a j o g s z a b l y o k normativitsa vgs soron n e m m a g u k b l a jogi normkbl, azok eseti szankcionlsbl, h a n e m a trsadalmi valsgbl, annak normatv erejbl f a k a d . 3 9 A j o g gy csak k z v e t t t n y e z k n t j h e t szmtsba, hiszen trsadalmi m r e t e k b e n lnyegileg u g y a n a z o k a t n y e z k a trsadalom objektv m o z g s f o l y m a t a i hatrozzk m e g a jogszablyokat s a tnyleges emberi magatartsokat egyarnt. K v e t k e z s k p p e n csak azon jogszablyok m g t t l a trsadalmi 'van' normativitsa, amelyek m e g f e l e l n e k e valsg e g y b k n t i fejldsi tendenciinak. Egy o l y a n jogszably teht, ami n e m 'bellrl', 'a trsadalmi viszonyok objektv logikja' rtelmben, h a n e m az e g y b k n t valsgosan zajl folyamatba 'kvlrl' behatira szubjektv m d o n szablyoz, csak (e v o n a t k o z s b a n msodlagosnak m i n s l ) llami-politikai knyszerre t m a s z k o d h a t , s ezrt e l b b - u t b b elveszti normativitst40 a leggyakrabban azltal, h o g y maga a jogszably f o g jogalkotsi vagy szocialista ppen joggyakorlati t o n vltozst szenvedni. A j o g tartalmi vltozsainak vizsglata ilyen m d o n mr a '60-as vek irodalmban is e g y r t e l m e n arra az eredmnyre vezet, h o g y o l y a n esetben, amikor a j o g nem felel meg a relis l e t v i s z o n y o k n a k , a jog tartalmnak kialaktsban a j o g inadekvcijt ignorl j o g a l k o t szerv szerept tveszi a jogalkalmaz szerv. llami knyszermechamizmussal t m o g a t o t t , llandsul s ltalnoss vl gyakorlat sorn ez de j o g o t , o l y a n magatartsszablyt alakthat ki, ami a trsadalom tnyleges lthatja el. 4
    1

    facto

    (statisztikai

    rtelemben vve) tlagos gyakorlatt fejezi ki, s trsadalmilag a jogszably funkcijt 8. Minden norma funkcija az, h o g y adott trsadalmi viszonyokra hatst gyakorolva meghatrozott e r e d m n y t rjen el, clt megvalstson. 4
    2

    Ezek a j o g ltal realizlni kvnt

    eredmnyek adott trsadalmi szksgletek s rdekek kielgtsre hivatottak, gy szksgkppen felmerl a szksgletek s az e r e d m n y e k sszevetsnek, ez u t b b i rtkelsnek, teht annak ignye, h o g y lemrjk: az e r e d m n y e k mennyire b i z o n y u l t a k trsadalmilag hasznosnak", 4
    3

    vagyis az adott

    szksgletek

    kielgtsre alkalmasnak. Ez a

    tnyeket, ill. ezek elfordulsi lehetsget feltrja, s ezzel tmogatst adjon a jogalkotsra hivatott szerveknek, jelezve a jogalkots inadekvtsgbl foly veszlyeket s gy segtve el a trvnyessg megszilrdtst. 3 ' E z t a gondolatot fejezi ki igen szemlletesen, a trsadalmi knyszerre vonatkoztatva Gramsci is: A knyszer csak annak szmra az, aki nem fogadja el, nem annak, aki elfogadja: ha a knyszer a trsadalmi erk fejldse szerint alakul, akkor nem knyszer, hanem kulturlis igazsg gyorstott mdszerrel elrt 'feltrsa'." GRAMSCI, Antonio: Marxizmus - kultra - mvszet. Vlogatott rsok. Budapest, 1965. 231. p. 4 "KULCSR Klmn: A jogszociolgia problmi. Budapest, 1960. V. fejezet, 3. pont; KULCSR: A jog nevel szerepe a szocialista .trsadalomban, 32. s 6 6 - 6 7 . p.; JICINSKY, Z. bevezet refertuma az 1964-ben a jog trsadalmi funkcijrl rendezett vithoz. = KORUNKA, Edouard: O spolocenskej funkcii prva. Prvnik, 1965/3. 2 6 4 - 2 6 5 . p.; BYSTRINA, Ivan-LAKATOS, Michael: Zur Problematik der Rechtsnorm als Instrument der rechtlichen Regulierung. Wissenschaftliche Zeitschrift der Friedrich-Schiller-Universitt Jena, Gesellschafts- und Sprachwissenschaftliche Reihe, 1966/3. 4 ' K U L C S R : A jogszociolgia problmi, 196. es 2 1 6 - 2 2 0 . p.; PESCHKA Vilmos: Jogforrs s jogalkots. Budapest, 1965. 1 2 6 - 1 6 2 . p. * 3 LEBEDEV, M. P.: Ob effektivnoszti vozdejsztvija szocialiszticseszkogo prava na obsesesztvenne otnosenija. Szovetszkoe goszudarsztvo i pravo, 1963/1. * ' KERIMOV: Liberty, Law and the Legal Order, 653. p.

    479 355

    k r l m n y k s z t e t t e mr az elemzett idszak marxista jogelmleti vizsgldst arra, h o g y a f i l o z f i a s az etika terletn elrt e r e d m n y e k e t hasznostva a z rtk krdseivel f o g l a l k o z z k . A marxista filozfiai irodalom ekkori llspontjai szerint egy jelensg rtkes voltnak forrsa abban k e r e s e n d , h o g y e j e l e n s g a d o t t emberi szksglet kielgtsre val alkalmassga rvn h o z z f z d emberi rdek trgyv vlik. K v e t k e z s k p p az r t k f o g a l o m n e m m s , mint a krdses j e l e n s g szksgletkielgtsre val alkalmassgnak ( m i n t objektv m i n s g n e k ) s az e h h e z f z d emberi rdekeltsgnek (mint szubjektv emberi v i s z o n y n a k ) klslegestett k i f e j e z d s e . 4 4 Ennlfogva az rtk fogalma relatv: v i s z o n y f o g a l o m , mivel adott trsadalmi r d e k e k prizmjn keresztl tkrzteti trgyak vagy c s e l e k e d e t e k e s z e m p o n t b l relevns, valsgos tulajdonsgait. 4
    5

    crtkclcs

    E k r b e n a marxista j o g e l m l e t l e g f b b feladata abban f o g a l m a z d o t t m e g , h o g y olyan rtkelmletet d o l g o z z o n ki, ami l e h e t v teszi egyrszrl a fennll j o g s z a b l y o k , jogint z m n y e k stb. rtkelst, msrszrl pedig a j o g ltal elrni kvnt c l o k t u d o m n y o s meghatrozst. 4
    6

    Ugyanakkor egyfajta alapttelknt az is leszgezsre kerlt, h o g y a jog


    7

    h e l y e s s g n e k , s ezzel sszefggen rtkelsnek problmja csak az o k o z a t o s s g trvnye ltal uralt trsadalmi valsg skjn oldhat m e g . 4 dalmi v i s z o n y o k ltal meghatrozott A j o g b a n m e g t e s t e s l rtkek, s rtkelsek kifejezdsei,4
    8

    jogi 'legyen' nyilvnvalan n e m k p e z n e k k l n vilgot. N e m m s o k , m i n t gazdasgi-trsatrsadalmi-politikai


    9

    amik a trtnelmi fejlds rtelmnek politikai-etikai feltrsn, s n e m valamifle immanens normk vagy rtkek elfogadsn n y u g s z a n a k . 4 A z rtkels teht az irodalom szerint azon a kritriumon alapul, h o g y m e n n y i b e n felel m e g a j o g a trsadalom valsgos letviszonyainak: a trsadalmi fejlds e r e d m n y e k n t ltrejtt h e l y z e t n e k s a tovbbi fejlds objektv k v e t e l m n y e i n e k . 5 0 Egy ilyen m e g k z e l t s azltal, h o g y l e h e t v teszi az rtkels objektv alapra helyezst, e g y b e n l e h e t s g e t nyjt arra is, h o g y az rtktlet igazolhat legyen. A m i n t erre egy az rtktlet s a norma trtneti dialektikjt s ismeretelmleti krdseit trgyal feldolgozs ramutatott, az rtkelseket s n o r m k a t egyarnt a trtnetileg meghatroz o t t objektv rdekeknek megfelel clok determinljk, s gy az rtkels helyessge a z o n o s a trsadalmilag szksgszer g o n d o l a t i e l l e g e z s n e k a helyessgvel. Ennek m e g f e l e l e n egy adott norma igazolsa annak f g g v n y e , h o g y beigazoldik-e a m e g e l z

    DRODNICKIJ, O. C.:Az rtkek problmja a marxista filozfiban krdsrl tartott refertuma. BALAHINA, I. F.:Problem cennosztyejvnimanieposzledovatelej. Voproszi filoszofii, 1965/9. 1 5 3 - 1 5 4 . ; PTERI Zoltn: Die Kategorie des Wertes und das sozialistische Recht. Wissenschaftliche Zeitschrift der Friedrich-Schiller-Universitt Jena, Gesellschafts- und Sprachwissenschaftliche Reihe, 1966/3. 4 ' HUSZR Tibor: Erklcs s trsadalom. Budapest, 1965. 2 2 1 - 2 2 5 . p. 4 * PTERI Zoltn: Influence of Natural Law on Positive Law. = Essays in Comparative Law for the Vllth International Congress of Comparative Law. Budapest, 1966. 51. p. 4 ' P T E R I , i. m. 58. p. 4 ' WRBLEWSKI, Jerzy: The Problem of the Meaning of the Legal Norm, sterreichische Zeitschrift fr ffentliches Recht, 1964/3-4. 255. p. 4 'OPALEK, Kazimicrz-WRBLEWSKI, Jerzy: Wsplczesna teria isoejologia prawa w Stranach Zjednoczonych. Warszawa, 1963. 32. p. 5 " P T E R I , i. m. 5 8 - 5 9 . p.; NASCH ITZ: l e p r o b l m e du droit naturel...", 33. p.

    44

    480 356

    megismersi f o l y a m a t igazsga (az osztlyrdek felismersnek h e l y e s s g e ) , tovbb az ez alapjn m e g a l k o t o t t norma alkalmassga az adott rdek kielgtsre. 5 1 A j o g ilyen rtelemben vett igazolsa b i z o n y o s f o k i g elklnl annak e l d n t s t l , vajon a n o r m a a sz formllogikai rtelmben igaz lehet-e. A l o g i k u s o k e krdsre olykor tagad vlaszt a d n a k . 5 2 A n n a k megllaptsban az elmlet e g y e t r t , h o g y a trsadalmi t n y e k s v i s z o n y o k n e m tartalmazzk az azok szablyozsra hivatott normkat, h a n e m definiljk ttelezik s f e l t t e l e z i k azok trgyt, cljt s tartalmt. Mgis a szocialista j o g e l m l e t h a n g s l y o z z a , h o g y a j o g visszatkrzs. ms, mint a valsg n o r m a t i v , ges. A marxista j o g e l m l e t e g y f e l l az rtkels szksgessgt h a n g s l y o z z a , m ezzel egyidejleg n e m teszi l e h e t v a tteles jogi normk jogi rvnyessgnek egy ilyen vitatst, a j o g tartalmt rint rtkels e r e d m n y e k n t . A hatlyos j o g rvnyessgnek formailag n e m o k a s felttele, h o g y a trsadalmi fejlds adott llapotnak megfeleljen,5
    5 53

    A jogi visszatkrzs n e m

    m o z g - t n y k e d " formban val v i s s z a t k r z d s e , 5 4

    a m e l y n e k trgyalsa (s igazolsa) csak a kimunkland dialektikus logika alapjn lehets-

    mert az irodalom szerint a j o g t u d o m n y o s - e l v i , vagy p p e n gyakorlati jelleg

    kritikai rtkelse a j o g t u d a t krbe tartozik, teht jogi jelleggel s j e l e n t s g g e l nem r e n d e l k e z i k . 5 6 A hatlyos j o g rtkelsnek esetleges negatv e r e d m n y e csupn jelzs a t r v n y h o z , ill. a jog fejlesztsrt felels, vagy e feladatot tnylegesen ellt szervek szmra. 9. A fenti p o n t o k b a n b e m u t a t o t t megllaptsok sszevetsbl az a k v e t k e z t e t s addik, h o g y a '60-as vek szocialista jogelmleti irodalma szerint a jog ltalnos rozs-inuk (vagyis o l y a n meghatrozsnak, l t e z j o g o t t f o g ) k z p o n t i magjt, legszilrdabb k z s elemt az k p e z i , h o g y a meghats joginak ami valamennyi trtnelmileg ltezett

    minsl magatartsi szablyok az llam knyszerben


    jegyt is kpviseli az llam ltal t r t n

    is kifejezd

    tmogatst

    lvezik.

    Az llam s a j o g kapcsolatban gy a jognak ltalnosabb, k v e t k e z s k p p j e l l e m z b b alkalmazsa (vgs soron: kiknyszertse, szankcionlsa), s e m m i n t az llam ltal val alkotsa. ( E krben e m l k e z t e t n n k kell olyan jelensgekre, mint a trsadalmi szervezetek jogi normaalkotsa, a jogalkalmaz szervek

    MA KAI Mria: Az erklcsi tudat dialektikjrl. Budapest, 1966. 1 1 1 - 1 1 4 . , 1 4 4 - 1 4 5 . s 15 2. p. Abbl a clbl, hegy a norma az adott rdek kielgtsnek maximlisan megfeleljen az elmlet szerint a jogtudomnynak norma-varinsokat kell kidolgoznia, s ennek alapjn a jogalkot a jogi szablyozs ksrleti mdszert is alkalmazhatja, annak tapasztalati ton trtn eldntse rdekben, hogy a kitztt cl szempontjbl melyik varins bizonyul megfelelbbnek. LEBEDEV, L m. "WEINBERGER, Ota: Die Sollsatzproblematik in der modernen Logik. Ceskoslovensko Akademie Ved, 1958. Ezt az llspontot csupn a formlis logika skjrl fogadja el LOESER, Franz: Zur Frage der Wahrheit in der Moral. Deutsche Zeitschrift fr Philosophie, 1963/9. 5 'NASCHITZ, i. m. 34. p. 54 MAKA1, i. m. 106. p. 5S OPALEK, Kazimierz: The Rule of Law and Natural Law. The Publictation in Honour of Karl Olivecrona, h.n., .n., 500. p. - Hasonlkppen foglal llst KULCSR Klmn is: A helyessg nem . . . conditio sine qua non a szocialista jog vonatkozsban sem, de objektve elfelttele a szocialista jog sajtos normativitsa trsadalmi hatlyosulsnak". A jog nevel szerepe a szocialista trsadalomban, 234. p. 5 ' NASCHITZ, i. m. 38. p.

    51

    479 357

    eseti de facto

    jogalkotsa, a feudlis kor szoksjogi normi, s gy t o v b b . ) A z llami

    tmogatsnak k n y s z e r k n t t r t n j e l l e m z s e csupn a jogi normk ms n o r m k t l val elklntse, s n e m azok tnyleges rvnyeslse mdjai, k v e t s k alapjnak lersa cljait szolglhatja. K v e t k e z s k p p az irodalom szerint egy a j o g elhatrolsra hivatott meghatrozsnak n e m szksgkppeni e l e m e pl. az, h o g y a j o g gazdasgilag-trsadalmilag f e l t t e l e z e t t ; h o g y a trsadalmi v i s z o n y o k szablyozsra hivatott; h o g y adott trsadalmi rdekeket f e j e z ki s ezek kielgtsre szolgl. E j e g y e k ui. n e m m e g k l n b z t e t i k , h a n e m p p sszekapcsoljk m s trsadalmi normkkal a j o g o t . Vgl, az o s z t l y r d e k n e k a jogban t r t n megnyilvnulsa az adott j o g t p u s n a k , egyes s s z e t e v i n e k , fejldsi fzisainak stb. m e g f e l e l e n alapvet eltrseket m u t a t h a t . Ezrt elssorban az ssznpi jogra tekintettel - az irodalomban m e g n e m f o g a i m a z o t t a n , m mgis felmerl a krds, vajon egy m i n d e n jogra rvnyes ltalnos meghatrozsban h e l y e t foglalhat-e a szablyozs osztlyjellegcnek hangslyozsa. A z irodalom lttuk egybirnt mr l e s z g e z t e , h o g y az llam s j o g sajtos kapcsolatbl k v e t k e z e n valamely adott j o g o s z t l y f u n k cija a neki m e g f e l e l llam h a s o n l funkcijnak e g y e n e s k v e t k e z m n y e , s gy a krdses j o g osztlyjellegnek megvilgtsa amgy is csak a v o n a t k o z llam o s z t l y s z e m p o n t b ! t r t n jellemzsre t m a s z k o d h a t . A '60-as vek szocialista j o g e l m l e t i irodalma ezrt a maga sszessgben, e g y e t l e n lehetsges k v e t k e z t e t s k n t azt sugallja, h o g y a j o g trtneti megjelensi formja o l y a n kzs-ltalnos j e g y e i n e k sszefoglalsra a m e l y e k a j o g o t ms normarendszerektl elhatrolhatjk, az a meghatrozs alkalmas, amely szerint ,,a j o g llami knyszerrel biztostott eljrsi (rtsd: magatartsi V . Cs.) s z a b l y " 5 7 ill. e szablyok sszessge. Persze az i r o d a l o m szerint is egy a f e n t i h e z h a s o n l meghatrozs csak arra alkalmazhat, h o g y a jogi normk legltalnosabb m e g k l n b z t e t j e g y e i t sszefoglalva elhatrolst b i z t o s t s o n a nem-jogi normktl. Arra, h o g y brmely j o g t p u s t , k o n k r t jogrendszert azon t l m e n e n j e l l e m e z z e n , h o g y az joginak minsl-e, nyilvnvalan alkalmatlan. Vagyis s itt ismt a vizsglt idszak irodalmnak m e s s z e m e n egyetrtsvel tallkozunk a j o g ltalnos f o g a l m a csak o l y a n elvont, formai, a k o n k r t trtneti meghatrozottsgot s osztlyjelleget f i g y e l m e n kvl h a g y ltalnos e l e m e k e t tartalmazhat, a m e l y e k alapjn egyetlen valsgos trtnelmi j o g t p u s vagy jogrendszer s e m r t h e t m e g . 5 8 Telit brmely jogrendszer vagy jogtpus tartalmi j e l l e m z s h e z a j o g ltalnos meghatrozsn alapul, de azt tovbbi k o n k r t lnyegi ismrvekkel b v t , a szban forg j o g trsadalmi-politikai funkcijt, osztlyjellegt is magba foglal meghatrozs szksges.* 'KOWALSKI, i. m. 571. p. S Z A B : Hans Kelsen s a marxista jogelmlet, 418. p.; HANEY, Gerhard: Zum Inhalt des sozialistischen Rechtsbegriffs. Staat und Recht, 1963/1. 1 2 2 - 1 2 5 . p.; HANEY, Gerhard: Theoretische Probleme des sozialistischen Rechtsbegriffs, s SZOTCZKI Mihly: Probleme des Ausdrucks der gesellschaftlichen Interessen im sozialistischer. Recht. Wissenschaftliche Zeitschrift der FriedrichSchiUer-Univcrsitt Jena, Gescllschafts- und Sprachwissenschaftliche Reihe, 1966/3. 'Kzismert, hogy a '70-es vekben a szocialista jogelmletben - mindenekeltt Magyarorszgon radiklis fordulat trtnt, mely a jognak a magatartsszabllyal val csupasz azonostst meghaladta, s ennyiben a hagyomnyos jogfogalmat kitgtotta. Erre lehetsget rszben az a ksrlet adott, ami a jogelmlet trsadalomelmleti megalapozsa rdekben a jogot olyan trsadalmi viszonyknt fogalmazta meg, amely ms trsadalmi viszonyok kifejezdse (SZAB Imre: A jogelmlet alapjai. Budapest, 1971), rszben pedig Lukcs posztumusz Ontolgija, aminek tkrben a jogi komplexus
    5, 5

    480
    358

    elvlaszthatatlan elemei a ttelezett jogi objektivci s ennek ltszer mkdse, vagyis a jogi objektivci gyakorlati manipullsa a maga megfordthatatlanul elrehalad folyamatszersgben (LUKCS Gyrgy:/! trsadalmi lt ontolgijrl. IIII. Budapest, 1974., klnsen II. kt. II. fej.: A reprodukci). Ezek az ttrsi ksrletek ugyanakkor mgis tbb-kevsb elszigeteltek maradtak, nem csupn a nemzetkzi szocialista jogelmleti irodalomban, de a hazai jogszi kzvlemnyben is. F gykere bizonyosan a hagyomnyos gondolkodsi minta tovbblse - az a mint, amely a "60-as vekben egysgesen megszabta a szocialista jogelmleti gondolkods arculatt. Megismershez s kritikai rtkelshez gy a jelen s mlt szocialista tendencik mlyebb feltrkpezse szksges. A jelen tanulmny els vltozatban a Magyar Jogsz Szvetsg llam- s Jogelmleti Bizottsgban vitaindt elads gyannt 1967-ben megfogalmazottan - az ttrst megelz vtized szocialista llspontjainak s vitinak megismershez, kzs jegyeik s ltalnosthat kvetkeztetseik kiemelshez kvn hozzjrulni. Feltrkpez jellegnl fogva ezrt a szocialista jogelmleti irodalomban nem az ttrst elkszt, annak kzvetlen elzmnyl szolgl jegyeket kvnta megragadni, hanem azokat a hangslyozottan kzs llspontokat, amelyek a szocialista jogirodalomra s jogfelfogsra akkor is, s nagyrszt azta is, meghatrozan hatottak. Egyes ksrletek - tudvalev - a kzfelfogst csak szmos kzvettsen keresztl alakthatjk. Jogelmletrl lvn sz, az egyik legfbb kzvett maga a jogelmleti irodalom - az irodalom, mely a '60-as vekben is, jelenleg is egyszerre trhza a tudomnyos kzkinccs vlt hagyomnyos felfogsoknak cs kohja az ezeket folytonosan megszntetve megrz j gondolatoknak.

    479 359

    n . v f . 7-8. sz. "lus P r i v a t u m Gentium": F e s t s c h r i f t f r Max Rheinstein, I . ktet

    - 15 -

    Jogi

    A BIROI JOGALKOTS KRDSE A SZOCIALISTA LLAMOKBAN

    I r t a ; Viktor Knapp A jogfejlds egy s a j t o s , paradoxont mutat s m g i s j e l l e m z vonsa rviden abban f e j e z h e t ki, hogy a t r t n e l e m s o r n az irott jog, a kodifikci szksgkppeni e l s d l e g e s s g b e vetett hit ott fejldtt ki s ott vlt a l e g e r t e l j e s e b b , ahol a jogfejldst a r m a i jog, egy p a r excellence b i r i s m a i rtelemben v tt kodifikcit egyltaln nem i s m e r jog h a t r o z t a m e g . E z z e l s z e m ben viszont a b i r i jogalkotst intzmnyes k e r e t e k kz e m e l common law ott a l a kult ki, ahol a r m a i joggal val kapcsolat sokkal kevsb e r s n e k s kzvetlennek mutatkozott. St, a paradoxon kibontsa rdekben mg azt is elmondhatnnk, hogy a r m a i jog l e t t e m n y e s e k n t fennll kontinentlis jogban lnyegileg rvidebb id ta mutathatunk ki "kontinentlis", mint common law-jelleg, a b i r i jogalkotsra utal h a t s t . . . A s z o c i a l i s t a jog, mint i s m e r e t e s , f o r m j b a n , igy egyes technikai eszkzeiben s t e r m i n o l g i j b a n a kontinentlis j o g f o r r s i r e n d s z e r h e z tartoznak m i n s l . Ami krdsnket, a j o g f o r r s i r e n d s z e r k r d s t i l leti, ez mindenekeltt a "lex s c r i p t a " , azaz az i r o t t jog u r a l m b a n s a "ius facit i n t e r p a r t e s " k i f e j e z s s e l jellt, a b i r i d n t s r e s annak h a t s r a vonatkoztatott doktrnban jut k i f e j e z d s r e . Ennek megfelelen a kontinentlis jogban a b r s g i aktus a felek jogvitjt eldnti, ezen tlmen ltalnos jelentsggel azonban n e m rendelkezik: a n e m - f e l e k r e nzve jogot n e m alkothat s n e m is alkot. A kontinentlis jog e rviden vzolt f e l f o g s r e n d s z e r ben rdekesen helyezkedik el az 1811-ben alkotott o s z t r k polgri trvnyknyvnek a joghzag esetn tanstand m a g a t a r t s r l adott megoldsa, mely s z e r i n t ez esetben a " t e r m s z e t i jogelvek" r e n d e l k e z s e i n e k , kvetelmnyeinek megfelelen kell t l kezni. Az o s z t r k trvnyknyv ugyanis egy s a j t o s dualizmus tkletes k i f e j e z s i f o r m j t kpezte: n e m i s m e r t el m s t , mint a pozitiv jogot, melynek egyedli f o r r s a a trvnyhoz, valamint a t e r m s z e t j o g o t , melynek egyedli f o r r s a az r t e l e m . Nos, ha joghzag fennllsnak m e g l l a p t s a k o r a " t e r m s z e t i jogelvek" f nyben kell dnteni, akkor ez csupn azt jelentheti, hogy a pozitiv jog helyett, a n nak hinyban a t e r m s z e t j o g o t kell alkalmazni, s ily mdon a b i r n a k j o g a l k o t s r a - legalbbis elmletileg, e m e s t e r s g e s konstrukci tkrben - semmikppen s e m nyilik l e h e t s g e . A fentebb e m l t e t t jellemzket rinten a szocialista jog egy esetben i s m e r kivtelt, s ez a s z o v j e t s a m a g y a r jogban i n t z m n y e s tett irnymutat dntsek, elvi dntsek l e h e t s g e . Ezeket a dntseket a l e g f e l sbb brsgok hozzk, konkrt gyektl fggetlenl, tartalmukban az alsbb b r sgokra ktelezknek minslnek, s igy, jllehet hivatalosan autentikus r t e l m e 360

    II. vf. 7 - 8 . s z.

    - IG -

    Jogi mindenkppen burkolt jogalkotst

    zsekknt jelennek meg, valjban s z e r z s z e r i n t kpeznek.

    A jogalkalmaz tevkenysgben r e j l alkot elem t e k i n tetben mindenekeltt Jugoszlvia nyjt r d e k e s pldt. A N e m z e t i F e l s z a b a d t s Antifasiszta T a n c s n a k 1945. f e b r u r 3 - i dntse (hiv. lap 4 / 1 9 4 5 . 3 7 . p . ) s az 1946. oktber 20-i trvny (hiv. lap 8G/1946. 1078. p.) ugyanis e l r e n d e l t e az 1941. p r i l i s 6. eltt, valamint az e l l e n s g e s m e g s z l l s alatt alkotott jogszablyok h a tlyon kiviil h e l y e z s t . Ugyanakkor azonban ugyanezek a r e n d e l k e z s e k lehetv tettk a hatlyon kiviil helyezett szablyoknak a f e l s z a b a d u l s t kveten nem r e n d e zett jogterleteken jogelvekknt val r t e l m e z s t , azaz a b i r , a konkrt gyben e l j r jogalkalmaz dntstl fgg f e l h a s z n l s t , feltve, hogy a szban forg elvek nem ellenttesek az alkotmnnyal s a hatlyos jogszablyokkal, s n e m l l a nak szemben az u j alkotmnyos r e n d d e l . Ezek a r e n d e l k e z s e k gyakorlatilag - t e k i n tettel a r r a , hogy a polgri jogi kodifikci pldul n e m jutott tul az rklsi jog (1955) s az elvls (1953) m e g f e l e l szint r e n d e z s n - rendkvli h o r d e r e j e k nek minslnek. A polgri jogi j o g a l k a l m a z s ennek megfelelen csaknem e g s z ben e rgi elvek f e l h a s z n l s n , a l k a l m a z s n nyugszik, s s z e r z n k r d e k e s - t e l j e s s g g e l f o r m l i s , ilyenknt azonban igazolhat - llspontja s z e r i n t ez a j o g s z o l gltat s tlkez tevkenysg egyrtelmen jogalkotsnak m i n s l . A b i r ugyanis kifejezetten n e m kteles e k r d s e s elvek f e l h a s z n l s r a : ezek az elvek n e m "ipso i u r e " , hanem c s a k a b i r konkrt dntse ltal s csak a b i r konkrt gyben v l nak jogg. A b i r i jogalkotsnak igen tanulsgos eseteiknt j e l e n nek meg az olyan n e m egszen kivteles e s e t e k , a m i k o r egy uj jogi n o r m a a biri gyakorlatban szletik meg s n y e r k r l h a t r o l h a t f o r m t - ilyenkor ltalban m e g hatrozott n o r m k n a k olyan folyamatos s t a r t s t o v b b f e j l e s z t s r l van sz, a m i kor a mennyisgi vltozsok vgl minsgi vltozsba csapnak t - , leginkbb t a nulsgosknt azonban inkbb a jogi n o r m a t a r t a l o m n a k a joggyakorlat alakulsa sorn bekvetkezett m d o s u l s a i jelentkeznek. A joggyakorlat mdost s z e r e p r e igen r z k l e t e s p l dkat nyjthatnak azok a j o g r e n d s z e r e k , amelyekhez azonos jogszablyi szvegek nyertek elfogadst. Bizonyos id utn s bizonyos terleteken ugyanis c s a k h a m a r szlelhetjk a joggyakorlat nllsodst, az azonos szvegeken felpl g y a k o r l a tok egymstl val e l v l s t . Pldul szolglhatna a tbb, mint szztven ve kzs polgri trvnyknyvvel rendelkez f r a n c i a s belga jog, a kt vilghbor kztti idszakban szintn a polgri trvnyknyvet rinten kzs o s z t r k s csehszlovk jog, valamint - a s z o c i a l i s t a llamokat alapul vve - a csehszlovk s lengyel jog, amelyek 1950 s 1964 kztt, amint ez s z l e s krkben i s m e r e t e s , azonos szveg csaldjogi trvnyknyvvel rendelkeztek. Egy ujabb pldra t t r v e , r d e m e s lenne kzelebbrl megvizsglni az Orosz Szocialista Szvetsgi Szovjet K z t r s a s g 1922-ben alkotott polgri trvnyknyvnek 403. -t, mely a lehet legvilgosabban rendelkezik a k r o k o z s r t val objektiv f e l e l s s g r l . T e r m s z e t e s , hogy vtizedeken k e r e s z t l a gyakorlat a trvnyhoz rendelkezsnek kzvetlenl megfelelt, az 1950-es vek elejn azonban mindez fokozatosan, de igen e r t e l j e s e n megvltozott, a gyakorlat 361

    II. vf. 7 - 8 . s z .

    - 17 -

    Jogi

    egy t e l j e s fordulattal a v t k e s s g i elvnek m e g f e l e l r t e l m e z s r e t r t t, s egy 1951-ben kzztett m o n o g r f i a m r ugy s z m o l t be az rintett s z a k a s z rtelmnek objektiv f e l e l s s g k n t val r t e l m e z s r l , mint ami "krtkony s ellenttes a tudomnnyal". Egy m o n o g r a f i k u s feldolgozsban mg s z m o s tbb vagy k e v s b r d e k e s , tanulsgos vagy h a s z n o s pldt idzhetnnk, az elmleU k vetkeztetst azonban rviden is m e g f o g a l m a z h a t n n k . Ez pedig annyi, hogy b i r i jogalkots, p r e c e d e n s a s z o c i a l i s t a llamokban - ha kivtelesen i s - a z r t ltezhet, m e r t a f e l s b r s g o k gyakorlata ltalban kvetst n j e r , s m e r t a felsbrsgok m e g f e l e l eszkzkkel rendelkeznek gyakorlatuk kvetsnek s t i s z t e l e t b e n t a r t snak b i z t o s t s r a . ( ' m . : D r . V a r g a Csaba)

    llam- s Jogtudomny

    XXXIV

    245

    Varga Csaba;J A brsgi gyakorlat jogforrsi alapjai (Esettanulmny) I. sszefoglal rtkels a pcsi jrsbrsghoz 1962-ben rkezett polgri gyek jogforrstani problematikj felmrsrl A felmrs clja annak megllaptsa volt, hogy az adott brsgra adott Idben rkezett polgri gyek rdemi eldntse milyen szlnt s esetenknt melylk jogforrson alapszik. Ezen a kereten bell annak kimutatsa volt a felmrs alapkrdse, hogy a bri jogalkalmazi gyakorlat362

    ban az llamhatalom legfels szervei ltal kibocstott normk mennyire meghatrozak az elvileg vgrehajtsokra szolgl egyb Jogi normkkal szemben. Kiterjedt a felmrs arra ls, hogy a Magyar Kzlnyben kihirdetsre nem kerl normk (miniszteri utastsok, alsbb szervek ltal kibocstott szablyok) milyen szerepet jtszanak a bri gyakorlatban. Vgl de nem utolssorban clul tzte annak szmszer kimutatst ls, hogy az elvileg kizrlag Jogszablyokon alapul bri jogalkalmazst mennyire befolysoljk legfelsbb brsgi aktusok, a Legfelsbb Brsg tlkezsi gyakorlata.

    250

    XXXIV

    llam- s Jogtxudomny

    valamint az ltalnos bri gyakorlat. A fenti krdsekhez termszetszerknt trsult azon bri dntsek szemgyre vtele, amelyek ltszlag nem jogi dntsi premisszn alapszanak vagy amelyeknl az rdemi dnts Indokolsban jogszablyra hivatkozs nem trtnt. A felmrsnek ketts jelentsge van. Rszben a brsgok mint olyan llami szervek Jogalkalmazi tevkenysgt helyezi vizsglat al, amelyeknek egyetlen s kizrlagos funkcija a Jogszablyok alkalmazsa. Rszben pedig a brsgok sajtos trsadalmi rendeltetsbl addan kvetkeztetsek levonst teszi lehetv annak felmrsre, hogy az llampolgrok (s kivtelkppen: llami vagy trsadalmi szervek) polgri jelleg jogviszonyai valjban milyen szint Jogforrsok ltal szablyoztatnak. Cljt a felmrs csak gy rhette el, ha kell szm gyet dolgoz fel, teht az ltala nyjtit eredmnyek bizonyos mrtkben ltalnosthatk. A jelen esetben az adott brsgra adott idben rkezett polgri gyek vizsglatnak eredmnye bizonyos fokig ltalnosthat eredmnyek levonst teszi lehetv egy adott Idszak ltalnos jogforrsi helyzetre nzve, legalbbis a polgri jog terletn. A kvnatosan nagy szm elrsnek clul tzse

    meghatrozta a felmrs mdszert is. Alapnak az rdemi dntsek indoklst tekintettem azt, amire a br (a brsgi tancs) hivatkozik. Ez okbl nem vizsglhattam, vajon a hivatkozs helytllan trtnt-e, hogy esetleges hinya megfelel jogszably hinynak tudhat-e be, vagy csupn nem-ismersnek, esetleg csak sajtos, a jogot semmibevev "munkamdszernek". Tnyknt elfogadhatjuk, hogy a felmrs gy bizonyos mrtkben formlis, s eredmnyt illeten elg nagy bizonytalansggal kell szmolnunk. Ezek az esetlegessgek azonban kell nagysg reprezentci esetn nagymrtkben lecskkennek. Hatsukat egybknt ls csak kevss reztetik, ha a kvetkeztetseket nem csupn az egyes adatokbl, hanem egyms kztti arnyaikbl is megksrelnk levonni. (Vgezetl nhny technikai megjegyzs: a) a szmtsok egyszerstse rdekben a nyers adatokon 0,1 0,4%-os korrekcis kerektst hajtottunk vgre; b) szzalkos kimutatsok esetn a szzalkot nem kerektettk ki avgett, hogy az sszegzsben kerek 100%-ot kapjunk; s vgl c) jogszably alatt mindentt Jogforrst rtettnk (trvnyknyvet, trvnyt stb.), s nem egyedi szakaszokat, bekezdseket.
    363

    llam- s

    Jogtudomny

    XXXIV

    257

    II. A felmrs trgyt azok a pcsi Jrsbrsghoz 1962-ben rkezett polgri gyek kpeztk, amelyek rdemben nyertek befejezst. Az rdemi befejezs alatt tlet rtend, teht olyan dnts, amely elvileg minden esetben anyagi jogszablyon alapul. Kivtelkppen szerepelt nhny vgzs, mely SZOT-szablyzat alapj n brsgi hatskr hinyt llaptotta meg. Viszont nem szerepeltek olyan gyek, amelyekben egyezsg szletett, szneteltetssel zrult, vagy hatskr, illetkessg hinyban nem kerlt rdemi dntsre sor. Ugyanez vonatkozik az tletekben hivatkozott Jogszablyokra is. Nem vettnk figyelembe perrendi Jelleg (hatskrrl, illetkessgrl, illetk- s egyb kltsgekrl, vgrehajtsrl stb. szl) szablyokat. A pcsi Jrsbrsgon szletett elsfok dntsekhez hasonlan figyelembe vettk azokat a msodfok bri dntseket is, amelyek a Jogszablyra hivatkozs tekintetben az elsfokhoz kpest jdonsgot tartalmaztak, vagy amennyiben az elsfok tlet indokolsa jogsza-

    blyra nem hivatkozott a jogszablyra hivatkozst szintn mellztk. (Ez utbbi esetben feltteleztk, hogy a Jogszablyi felhvs hinya nem az eljr szerv sajtos "munkamdszerbl" fakad.) A pcsi jrsbrsghoz 1962. j a n u r 1-tl 1962. december 31-ig 6.860 polgri gy rkezett, lajstromszm szerint 20 000-tl 26 860-ig. Az gyviteli szablyok szerint 1962-ben a peres gyeket a peren kvliekkel egytt lajstromoztk. Elvileg minden, rdemben befejezett peres gyet felmrtem, szm szerint 1900-at. Az gyeket a kvetkez csoportokban vettem vizsglat al: vagyonjogi, csaldjogi, munkagyi, SZTK-, laksgyi, llamigazgatsi, kzleti.

    III. A vizsglt rdemi dntsek az albbi, az egyes gyek tekintetben viszonylag legmagasabb szintjogforrsokon alapultak (hiszen minden egyes gy csak egyszer, az indokolsban felhvott Jogforrsok kzl a legmagasabb szintvel kerlt a felmrsbe).

    364

    250

    XXXIV

    llam- s Jogtxudomny

    A) Abszolt szmokban
    Szm tv.

    kifejezve:
    tvr. Mth. Mtr. miniszteri rend. uL 2
    -

    egyb

    brt

    Jsznlkl

    mellzs 2
    -

    Vagyonjog! Csaldjogi Munkagyi S*TK Laksgyi llamig. Kzleti

    495 668 245 142 145 75 130 1900

    318 560 125 7 65 28 64 1167

    2
    -

    12 40 62 10 45 22 44 235

    1
    -

    7
    -

    5
    -

    8 12 1
    -

    140 56 40 28 28 7 12 311

    3 85
    -

    5 12 1 11 3 39

    5
    -

    3 1 2 2 2 12

    2 1 3 16

    4 1
    -

    3 1 94

    1
    -

    1 3 10

    26

    B) Szzalkokban kifejezve (az els fggleges szmoszlopnl s az utols vzszintes sszest sornl 100% = az gyek

    ssz-szmval, teht 1900-zal; a tbbi vzszintes sornl 100 % = az egyes gycsoportokba tartoz gyek ssz-szmval):

    Arny

    tv.

    tvr.

    Mlh.

    Mir.

    miniszteri rend. uL 0.4


    -

    egyb

    brt

    Jsz nlkl

    Vagyonjogi Csaldjogi Munkagyi StfTK Laksgyi llamig. KCeftlcU 100

    26.0 35.1 12.8 7.4 7.6 3.9 6.8 61.4

    63.6 83,5 51,0 5.0 44.8 37.3 49.2 4.9

    0.4
    -

    2.4 5.9 25,3 7.1 31.0 29.3 33.8 0.1

    0.2
    -

    1.4

    1.0
    -

    1.6 1.7 0.4


    -

    2.8 8.3 16.3 20.0 19.3 9.3 9.2

    1.2 60.7
    -

    2.0 8.5 0.6 14.6 2.3 0.5

    1.2
    -

    2.0
    -

    1.3 1.3 2.3 1.3

    2.7 1.3
    -

    4.0 0.8 12.3

    1.3
    -

    1.3 2.3 0.8

    2.0

    16.3

    A fenti tblzatbl megllapthat, hogy az gyek sszessgt tekintve az rdemi eldnts csak 61%-ban alapult trvnyen. Trvny az gy eldntst elsdlegesen csaldjogi gyeknl biztostja (83,5%), legkevsb pedig (a nyugdjgyeket kivve)

    az llamigazgatsi gyeknl (37,3 %). Trvnyerej rendeletnek az SZTK gyeknl van a legnagyobb Jelentsge, ahol tlnyomrszt a dnts egyetlen tvr-en alapul (60,7%). A minisztertancsi rendelet a munkagyi, laksgyi, llamigazgatsi s kzleti
    365

    llam- s

    Jogtudomny

    XXXIV

    257

    gyeknl e g y a r n t Jelents kl indokoljk az tancs tlett. (25-34%). A miniszteri rendelet A jogszablyra hivatkozs melmint elsdleges Jogforrs gy- lzsnek msik Indoka az, hogy szlvn kizrlag az llamigaz- egyes gyek eldntse (ltalban: gatsi gyeknl rendelkezik nmi a kereset elutastsa) Jogszably Jelentsggel (8.5%). A miniszter- felhvst az gy egyszersgnl tancsi hatrozat, a miniszteri fogva szinte nem is Ignyli. (Plutasts, az egyb normk s dul nincs szksg a Ptk-nak a bri aktusok az gy elsdleges klcsnszerzdst trgyal szaeldntse szempontjbl viszony- kasza felidzsre, ha az els lag Jelentktelenek (2.7-0.0%). trgyalson nyilvnvalv vlik, A Jogszablyra hivatkozs hi- hogy klcsnszerzds esete nem nya nem egyrtelm Jelensg, ls llott fenn; vagy brmilyen mivel Jelents rszben egyes gynl, ha a kereset alapjul brk (eljr tancsok) sajtos szolgl lltott tnyt az ellenr"munkamdszernek" az ered- dek fl tagadsa esetn a felmnye. Ezrt gycsoportonknt peres kptelen bizonytani vagy mutatkoz arnya sem nyjt valsznsteni). Vgl a jogszaegyrtelm kvetkeztetsre lehe- blyi hivatkozs hinynak hartsget. A csaldjogi gyek tr- madik oka a megfelel jogszably vny alapjn trtn eldntse a hinya. A felmrs Jellegnl csaldjogi trvny jellegnl fogva fogva e lehetsget nem llthatprivilegizlt, gy ott ltalban juk, de nem ls tagadhatjuk. Lemegtrtnik ajogszablyra hivat- hetsge elvileg fennll, noha a kozs. Az llamigazgatsi s valsznsge Igen kicsi ppen kzleti gyeket tbbnyire kvali- a legfelsbb brsgi aktusokra, fikltabb brk kapjk, akik a tlkezsi gyakorlatra trtn dnts alapjul szolgl Jogsza- hivatkozs ltalnos elterjedtsge blyra mindig hivatkoznak. Ez okbl. annl ls knnyebben lehetsges, mert az Ilyen gyek viszonylag IV. csekly szma lehetv teszi az Ilyen brk, eljr tancsok te- A felmrs formlis Jellegbl kintetben a munkamegosztst. kvetkezen az elbbi tblzat A vagyonjogi, SZTK, laks- s nem ad megbzhat kpet arra munkagyi perek kpezik azt a nzve, hogy rdemben milyen mezt, amellyel olyan brk is szint jogszably alapjn dnttt foglalkoznak, akik kvetkezete- a brsg. Lehetsges, hogy az sen Jogszablyra hivatkozs nl- gy az indoklsban felhvott

    366

    250

    XXXIV

    llam- s Jogtxudomny

    jogszablyok kzl egy ala- kiadott alsbb jogszablyok a felcsonyabb rend alapjn nyert el- sbb jogforrs alkalmazsnak brlst, amikor ls a magasabb mintegy hatrt kpezik. Ezrt a szlnt az alacsonyabb alkalma- Jogforrsi llapot mrlegelshez zsnak csak mintegy kerett k- felttlenl szksges az indokopezi. (Pldul valamely felhatal- lsban hivatkozott valamennyi mazs alapjn a rszletszablyo- jogszably szmszerstett felzst egy alacsonyabb szlnt jog- tntetse is. Az albbi tblzatok forrs vgzi el.) Lehetsges az ls, az indokolsban szerepl valahogy a jogszably vgrehajtsra mennyi hivatkozott Jogszably eloszlst tntetik fel. A) Abszolt szmokban
    tv. tvr.

    kifejezve:
    Mtr. Mth. miniszteri rend. ut 4
    -

    egyb

    LB

    blrl

    Ossz.

    Vagyonjogi Csaldjogi Munkagyi SzTK Laksgyi Mlamlg. KOzQJetl

    327 560 138 7 65 28 64 1189

    9
    -

    49 124 148 30 101 50 69 571

    1
    -

    36 1 32 32 9 23 20 153

    9
    -

    19 57 19 3 19 7 4 128

    12 6 3 2
    -

    466 748 389 171 197 122 200 2293

    8 92
    -

    1
    -

    15
    -

    25 5 3 3 27 72

    5 3 117

    1 2 5

    5 6 30

    5 28

    B) Szzalkokban kifejezve (a legals sszest vzszintes sornl 100% = a hivatkozott Jogforrsok ssz-szmval, 2293-mal; a
    tv. tvr. Mtr. MUi.

    tbbi vzszintes sornl 10% = az egyes gycsoportok tleteinek Indokolsnl hivatkozott jogszablyok sszszmval):
    miniszteri rend. ut 0.8
    -

    egyb

    LB

    bitH

    Vagyonjog) Csaldjogi Munka agyi STK Laksgyi llamig.

    69.5 74.6 35.3 4.1 32,5 23.3

    1.90
    -

    10.4 16,5 37.9 17,6 50,5 41,6

    0.3
    -

    7.6 0,1 8.2 18,8 4.5 19.1

    1.9
    -

    4,0 7.6 4.8 1.7 9.5 5.8

    2.5 0.8 0,7 1.1


    -

    2.0 54.1
    -

    0.7
    -

    3,8
    -

    6,4 2.9 1.5 2,5

    4.1

    0.8

    4.1

    367

    llam- s
    KOzleti

    Jogtudomny
    32,0 51.9 1.5 5.1 34.5 24.9

    XXXIV
    1.0 0.2 10.0 6.6 3.0 1,3 13.5 3.1 2.0 5.5

    257
    2,5 1.3

    Az gy kapott kp a legmagasabb szint jogforrsok helyzett Illeten kedveztlenebb. Az gyek eldntshez szksges jogszablyi anyagnak csak kzel 52%-a trvny. A legfels llamhatalmi szerv al rendelt kormnyzati vgrehajt appartus sok olyan Jogszablyt bocst kl, amelyek az llampolgrok (kivtelesen: llami, trsadalmi szervek) jogviszonyai szempontjbl Jelentsek. Az gyek eldntshez alapul szolgl normatvk 18%a pedig az Orszggyls, Elnki Tancs s Minisztertancs al rendelt alsbbrend llami szervektl ered. A III. pont alatti tblzatbl levont kvetkeztetsek Itt ls helytllak az Orszggyls, Elnki Tancs, valamint Minisztertancs vonatkozsban. A miniszteri rendeletnl azonban mr megvltozik a helyzet. Nagy Jelentsg ez az llamigazgatsi s SZTK gyeknl (19 %). de hatsa nem hanyagolhat el a vagyonjogi, munkagyi s kzleti pereknl sem (8-10%). A miniszteri utasts azoknl az gyeknl, amelyek esetben legalbb az egyik fl szksgkppen llami szerv, viszonylag ugyancsak igen jelents (3-4%). Az egyb jogforrsok szintn hasonl gyek368

    nl jelentsek. Megjegyzend azonban, hogy a kzleti pereknl tbb az ilyen Jogszablyok szma, mint a miniszteri aktusok egyttvve (13,5%). Ami a brsgi aktusokat Illeti, ezeket kt rszre bontottuk. A Legfelsbb Brsg aktusai az SZTK s a kzleti gyek kivtelvel mindentt Jelents szerepet jtszanak, fkppen a laksgyi s csaldjogi perekben (7,6 9,5 %). "Bri" elnevezs al dnten a Joggyakorlatra hivatkozsokat soroltuk. Ezek szerepe szmbelileg nem jelents, de ppen sajtossguk folytn, hogy nem rott, azonosthat szveghez tapad, hanem a bri jogalkalmazsban valamifle konkrt jogszablyhoz nem kttt ltalnoskzs tartalmi jegy Jelentkezik, tlagosan 1,3%-os elfordulsa mgis figyelmet rdeml. gycsoportonknti vizsgldsunk kt lnyeges kvetkeztetse az, hogy a) az gyek eldntshez szksges jogszablyi anyagnak mindssze 52 %-a trvny, s hogy b) az ilyen Jogszablyi anyag 18%-a minisztertancsi szint alatti jogalkot szervektl ered. Br ktsgtelen, hogy az alsbbszint normk elfordulsi arnya ott a legmagasabb, ahol legalbb az egyik fl szksgkp-

    250

    XXXIV

    llam- s Jogtxudomny

    pen llami szerv, ez azonban nem zija ki, hogy az llampolgrokjogviszonyal szempontjbl az Ilyen normatvk ne lennnek Jelentsek, mrpedig ez esetben egy ilyen helyzet bevallottan megengedhetetlen. A fenti tblzatbl kvetkeztetseket vonhatunk le az egyes llami szerveknek a polgri tlkezsi folyamatra gyakorolt hatsra nzve ls. Termszetesen az albbi adatok kzvetlenl nem az egyes szervek hatsriak slyra, hanem az aktusaikra trtn hivatkozs szksgessgnek gyakorisgra engednek kvetkeztetni. Ebbl a szempontbl az egyes jogalkot szervek a kvetkezkppen rangsorolhatk: Orszggyls Minisztertancs miniszterek Legfelsbb Brsg Elnki Tancs egyb llamigazgats 51,9 25,1 7,9 5,5 5,1 3,1

    V. Az eddigiekben csak egyes Jogforrsi fajtkkal foglalkoztunk. Azt vizsgltuk, hogy milyen arnyban szolgltatnak alapot a polgri peres gyek rdemi eldntshez. A Jogforrsi helyzet felmrshez azonban az is szksges, hogy kimutassuk a IV. pontban alapj n mennyisgileg ls krlhatrolt jogforrsi fajtk milyen jogszablyokbl is llnak, s ezek milyen egymshoz viszonytott arnyban fordulnak el. Az albbiakban nllan csak azokat a Jogszablyokat tntettem fel, amelyek legalbb ktszer fordultak el. Elfordulsuk szmt abszolt szmokban jelltem meg. Ezt szzalkban kifejezett arnyuk kvetik (100 %-knt a Jogforrsi fajta elfordulsi szmt vve, s 1% fltt megadva ajogszably elfordulsi arnyt, ahol 100% = az szszes hivatkozott Jogforrsok szmval, teht 2293-al). A trvnye.k egymshoz viszonytott arnyt kln nem szmszerstettem, mivel azok megoszlsa ltalban az gyek csoportjaihoz Igazodik. Ennek megfelelen a Csjt-t csak csaldjogi gyekben alkalmazzk, a Mt-t munkagyi s SZTK-, a Ptk-t pedig vagyonjogi, laksgyi, kzleti (s kivtelkppen llamigazgatsi) gyekben. Szembe
    369

    (A vizsglat szempontjbl a Legfelsbb Brsg aktusait s a bri gyakorlatot rjuk trtn hivatkozs esetn Jogforrsknt kezeltk. Noha a hivatalos magyar llspont szerint egyikk sem Jogforrs, az egysges terminolgia mgis megkvnta ezt a szhasznlatot.)

    Uam- s Jogtxidomny

    XXXIV

    253

    tnik mg hrom tovbbi trvny: a Pp., a Vht. (vagyonjogi gyekben) s az 1957:IV-es trvny (nhny llamigazgatsi gy kapcsn). A trvnyek elfordulsi sorrendje: Csjt., Ptk. Mt. Kivtelkppen elfordult a Vht., a Pp. s a 1957:IV. tv. A trvnyerej rendeletek nagyobb eloszlst mutatnak: 1958. 40. 88 73. 33.8 1959. 7. 8

    1957. 65. 4 1957. 20. 2 1960. 8. 2 Egyb 13 Mint mr erre utaltunk, az 1958. 40. tvr. az SZTK-gyek eldntst elsdlegesen uralja. Az ilyen gyek 60,7%-ban a dnts a legmagasabb szinten ezen alapszik. A minisztertancsi rendelet az gyek minden terletn jelents. Jogszably szerinti eloszlsa a kvetkezkppen alakul:

    7 / 1 9 5 3 . (II. 8.) 35/1956. (IX.30.) M tv. 71/1955. (XII.31.) 15/1957. (III.7.) 58/1958. (XI. 13.) 67/1958. (XII.24.) Ptk. 3/1960. 32/1958. (V. 11.) 38/1960. (IX.30.) 14/1956. 29/1959. (V.10.) 37/1957. (VI.23.) 39/1959. (IX.20) 98/1952. (X. 19) 13.110/1948.
    370

    120 94 78 46 37 34 26 19 16 15 11 8 4 4 4 3 3

    21,0 16,4 13.6 8,0 6,4 5.9 4.5 3.3 2,8 2,6 1.9

    5,2 4,1 3.4 2,0 1.6 1.5 1.1

    254

    XXXIV

    llam- s

    Jogtudomny

    11/1953. (III.24.) 15/1956. (V.30.) 31/1951. (1.31.) 47/1960. 8/1961. 49/1960. Egyb

    2 2 2 2 2 2 37

    A szmok nmagukrt beszlnek. Az sszes hivatkozott jogszably 5,2 %-a a tartsdj mrtkre vonatkoz egyetlen 7/1953-as Mtr.; s egyes kiemelt minisztertancsi rendeletek jelentsge gyszlvn csak a laks- s munkagyi pereknl that. Ez ugyanakkor nem cfolja, hogy a minisztertancsi rendelet mint Jogforrs valamennyi gynl JeMM.

    lentkenyen rezteti hatst. A minisztertancsi hatrozat szerepe elenysz. Ismtelten csak egyetlen hatrozat fordult el, a 3 0 0 4 / 1 / 1 9 5 9 . (II. 1.) 2 A miniszterek aktusait a kibocst szervek szerint vizsgltam. Ennek megfelelen miniszteri rendeletek a kvetkez eloszlsban Jelentkeznek: 40 33 3 2 38 21 5 3 2 33 28 26,1 21,5 1.4

    sszesen 5/1959. (V. 8) 10/1961. (XII.20) 3/1962. (III. 8.) sszesen 25/1957. (VI.26.) 6470-52/1950. 10/1957.(111.20.) 22/1959. 5/1959. (V.8.) KRESZ

    PM.

    24,8 13,7 13,7 13,7 13,7 21,5 18,6

    0.9 0,9 0,9 0,9 1.4

    KPM.

    371

    llam- s Jogtudomny Bk.M.

    XXXIV sszesen 13/1958. (XI. 13.) sszesen 3/1960.(VIII.28.) EMPM.sz.r. 2/1960./EM-AH.sz.r. sszesen 30/1959. 14 12 14 9 2 9,1 7,8 9.1 12 2 2 7.1 2

    255

    12

    M.

    2 2

    FM.

    11 2 3

    IM sszesen Kip.M. lip.M. BM. lm.M.-H. sszesen sszesen sszesen sszesen

    2 1 1 1

    A polgri gyek eldntsnl teht leginkbb a munkagyi s a pnzgyminiszter rendeleti aktusainak van jelentsge. Az egyes jogszablyok kzl kett emelkedik jelentsgben ki: 5 / 1 9 5 9 . MM. sz. r. az sszes hivatkozott Jogszably 1,4%-t,

    25/1957. PM.sz.r. 0,9%-t adja, ami meglehetsen alacsony Jogforrsi szintjt tekintve figyelemre mlt. A miniszteri utastsok elfordulsi arnya nem nagy, de mint nem is elismert jogforrsi forma jellegnl fogva Ilyen mrv hivatkozottsga sem dvzlend.

    372

    250

    XXXIV

    llam- s Jogtxudomny

    Bk.M.

    sszesen 80/1957.(K..30.)

    8 2

    M.M.

    sszesen 49/991/1959. 139/1958. (M.K. 9.)

    5 2 2

    F . M .

    sszesen 7/1961. (Mg.rt.7.)

    4 2

    E.M.

    sszesen

    P.M.

    sszesen

    3
    OFM-M.

    sszesen 10/1959/Tg. . XII. 28.

    3 3

    .M.

    sszesen

    Pm-OT.

    ein.

    sszesen

    sszesen

    A minisztertancs elnki rendeletek kln csoportba kerltek. Jelentkezsk mdjbl kvetkeztetve elfordulsuk nem tnik vletlenszer Jelensgnek: sszesen 8 8000/1946. 3 6180/1945. 3 4420/1918. 2 Minden miniszterilis szint alatti Jogszably kibocst szervet

    "egyb" cm alatt tntettnk fel. Aktusaik jellemzje rszben az, hogy tbbsgk nem elismert jogforrs, rszben pedig hogy a miniszteri utastsokhoz hasonlan a Magyar Kzlnyben kihirdetsre nem kerlnek. Sajt rtestben, kzlnyben, esetleg csak leirat tjn kerlnek "kihirdetsre". Kibocst szervek szerint az albbiak fordultak el:
    373

    llam- s

    Jogtudomny

    XXXIV
    butetiD 24

    257
    33,3 1.0 18,0

    vrendszablyok ABBESZ ltalnos Balesetelhrtsi s vrendszably Vas- s Fmipari BO SZOT (szablyzat, gyviteli rtests) 6 / 1 9 5 5 . (X1I.31.) SZVOSZ Igazgati, fknyveil, elnki utasts fknyveli 4 0 / 1 9 5 9 . elnki 4 6 / 1 9 5 3 . MV (Utasellt V. djszabs, m s utasts) KPM. (VI.Autkzlekedsi Figazgatsg, fknyvel, rhatsg) Vl.Autkzlekedsl Figazgatsg, fknyvel 1 3 / 1 5 - 1 9 / 1 9 5 4 . ORF (utasts) 555/1958. M. (Laks- s Kommunlis Politikai Fosztly llsfoglals) Vllalati (krlevl, szolglati szablyozs) OK1SZ (Orszggos Vezetsgi Hatrozat) ACM (utasts) IM (kzlemny) MTH (szablyrendelet) OEF (utasts) OVF-VKGM (utasts) MH-H mlntaalapszab. L (utasts) Sz (7) (utasts)

    13 3 2
    Mzetcn 8

    7
    uieten

    7 3

    2
    sszesen sszesen 5 5 3 4 4 sszesen sszesen

    sszesen

    2 2

    Az vrendszablyokon s a SZOT-szablyzaton kvl nincs tudomsom arrl, hogy a tbbi Ilyen aktus egyltaln kihirdetsre kerlt-e, s ha Igen, milyen mdon. Nem tudjuk, hogy
    374

    a fenti aktusok egyltaln megismerhetk voltak-e, s milyen knnyen. Kibocsti nagy rszben kzvetlenl a minisztertancs al rendelt szervek. Figyelemre mlt egy legfbb gysz-

    250

    XXXIV

    llam- s Jogtxudomny

    sgl utasts hivatkozottsga is az Hogy az rtelmezs keretn bell indokolsban. Mennyisgi el- mozognak-e (mint a hivatalos felfordulsnl fogva kln emltsre fogs vallja), vagy j normt tarrdemes az ABB ESZ (18,0%), vala- talmaznak (ahogyan ez doktrinmint a 6/1955. SZOT-szablyzat lis s szociolgiai elemzsekbl Az adatok mrlegelsbl gy tnik, egyarnt kitnik), eldnteni nem hogy nem esetleges ezek szereplse feladatom. Hivatkozsuk meghaa polgri bri dnts jogszablyi ladja a trvnyerej rendeletek felhvsnak mennyisgt Egybalapjaknt Kln emltek kt sajtos hi- knt a legfelsbb brsgi aktusok vatkozst. Egyszer-egyszer hvtk 84%-a (a jogforrsokra trtn fel a Ptk. miniszteri indoklst, sszes hivatkozs 4,7%-a) polgri Ptk. eltti Jogszablyokra (pon- kollgiumi llsfoglalsbl, polgri tosabb megjells nlkl) pedig elvi dntsbl tevdik ssze. Ezek nem ad hoc llsfoglalsok, hakt zben hivatkoztak. A legfelsbb brsgi aktusok nem a tudatos irnytst szolglelvileg nem jogforrsok, hatsuk jk, gyakorlati hatsuk ezrt is mgsem elhanyagolhat az tl- teht kzel ll a Jogszablyokhoz: kezsi folyamat szempontjbl. PK llsfoglals 795. 796. 787. 824. 101. sszesen 60 30
    6

    46,8 2,6 23,4 1,3

    5
    2

    A 795-s llsfoglals, tovbbi rszletezsben: 795/36. 8 795/39. 3 795/44. 2 795/40. 2 PED. sszesen 49 XVI. 14 XXI. 13 XIX. 10 VI. 3 XX. 3 X. 2

    38,2 2,1 10,9 10,1 7,8

    375

    llam- s

    Jogtudomny

    XXXIV

    257

    BH-tlet sszesen gyri Pf. 20.520/1959. Elvi (megllapts, hatrozat) sszesen Kzponti Dntbizottsg LB. llsfoglals sszesen A kimutats egyik legrdekesebb adata, hogy a 795. PK llsfoglals az sszes Jogforrsra trtn hivatkozs 1,3%-t adja. VI. A felmrs egyik legizgalmasabb problmja az tlkezsi gyakorlatra trtn hivatkozs krdse. Mint tbbszr emltettem, a felmrs formlis jellege okn nem foglalhattam llst abban a tekintetben, hogy e hivatkozsok megfelel jogszably hinyban trtntek-e, vagy csak a megfeleljogszably megkeressnek
    20.046 tlkezsi gyakorlat

    18 4 2
    1

    14,0

    fradsgt kvntk ezen az ton megtakartani. Az "tlkezsi gyakorlat" megjellse tbbfle jelentst takarhat. Jelenthet Jogilag relevns lettapasztalatot; jogszably alkalmazsnak tudatos mellzst arra hivatkozva, hogy teljesthetetlensge okbl alkalmazhatatlan; Jelentheti tbb jogszably (Jogelv) tartalmnak egyetlen elvv sszevonst; adott Joggi szably alkalmazst ms Jogg szablyaival, s gy tovbb. Az albbiakban az gyszm feltntetsvel felsorolom az elfordult hivatkozsokat, az ott adott megjellssel:

    ha az zemi baleset a srltnek felrhat, gy azrt m s nem felel a rendszablyt melkizl. mivel lehetetlen minden egyes felhasznls eltt ktlprbt tartani

    20.233

    gyakorlat

    nagy gpek szlltsa csak f d o g y d e t mellett trtnhet

    20.382

    gyakorlat lettapasztalat

    a munkavllal kleies a szolglati r u h t karbantartani az OltOny rtkben 2 / 3 rsz a zak. 1 / 3 pedig a nadrg rtke

    20.802

    a sz rtelme

    elleg; az. amit nem-teljealtfcskor vissza kell szolgltatni

    376

    250

    XXXIV

    llam- s Jogtxudomny

    21.824

    tlkezsi gyakorlat lettapasztalat

    a beteg felesg tartsdjra Jogosult rzelmi eltvolods ese<n ls szoksos a hzastrsak nemi rintkezse. c s u p n ez a tny teht nem Jelent megbocstst vagy egyttlst

    21.835

    gyakorlat

    csaldjog) vonatkozsban a htlensget n e m r s a k egy harmadikkal val rintkezs valsltja meg, h a n e m egy harmadik Irnt rzett szerelem Is. h a ez a hzastrs Irnt rzett szerelem megsznsvel vagy cskkensvel Jr egytt

    22.307

    Ptk. szelleme

    brmilyen legyen Is az egyik fl magatartsa (rszeges stb.). Jogszer Ignyel vdendk

    22.594

    tlkezsi gyakorlat

    egy gymlcss s kerti lakhz haszna nem vlaszthat kett

    22.818

    Legfelsbb Brsg tlkezsi gyakorlata

    krhzi kezels esetn a tppnz s az tlagkereset kztti klnbsg megtrtse Jogalap nlkli gazdagodst eredmnyez, ul. a kezeltet a krhzban teljesen s Ingyenesen elltjk

    23.057

    Legfelsbb Brsg tlkezsi gyakorlata

    h z a s t r s a k esetben az egyiknek a msik ltal tettlegesen trtn bntalmazst a bntalmazott semmilyen krlmnyek kztt nem kteles megbocstani

    23.089

    elvileg

    a biztostsi ktvny birtokosa az. akinek a bemutatra szl ktvnyt a biztostott tadta, s ez a szemly lesz csak kedvezmnyezett

    23.112

    tlkezsi gyakorlat

    krtrts esetben valamennyi krlmny mrlegelend: szemlyi krlmnyek, m u n k h o z val viszony, st a krokozs utni magatarts Is

    23.570

    gyakorlat

    leltrhiny csak akkor llapthat meg, ha a munkltat a m u n k a vgzs valamennyi felttelt szablyszeren biztostotta, teht ha a munkltatt mulaszts nem terheli

    23.739

    gyakorlat

    a Ptk. hatlybalpse eltt ls helye lehet a Ptk ban foglalt felttelek meglte esetn az llam Javra val megtlsnek

    377

    llam- s

    Jogtudomny

    XXXIV

    263

    23.845

    gyakorist

    fegyelmi vtsget valsit meg a dolgoz, ha b n t e t eljrs alatt ll, de munkltatjval nem kel]

    24.367

    Legfelsbb Brsg tlkezsi gyakorlata

    h a a baleset a krosultnak Is felrhat, krmegosztsnak nincs helye

    25.455

    gyakorlat

    h a az elbocstott dolgoz az elbocsts ellen Jogorvoslattal l, a Jogers dntsig mshol nem kteles elhelyezkedni

    25.920

    gyakorlat

    a Ptk. hatlybalpse eltt Is helye lehet a Ptk b a n foglalt felttelek meglte esetn az llam Javra val megtlsnek

    26.220

    Legfelsbb Brsg irnymutatsa

    h z a s t r s tartsa Irnti perben a klnls okt s a megelz egyttls Idejt egyarnt kell vizsglni

    26.285

    gyakorlat

    a Jogrl trtn lemonds kiterjeszten nem rtelmezhet

    A felsorolt pldkbl amelyek kzt csak egy ismtld hivatkozs van, nevezetesen a Ptk. hatlybalpse eltt az llam javra trtn megtls helynvalsgnak lthat, hogy tlkezsi gyakorlat cmn a brsg elvileg nem alkot j magatartsi szablyt, hanem az esetek tbbsgben a hatlyos szablyokat rtelmezi. Az rdekesebb, egyttal problematikus esetek a balesetelhrt rendszably mellzse elrsnak teljesthetetlensge okbl

    / 2 0 . 0 4 6 / ; valamint a Ptk. rvnyes, de nem hatlyos szablyai alapjn trtn dnts (23.739 s 25.920). E kt esetnl mr vitathat, hogy Jogszablyi tartalommal rendelkezik-e vagy sem. VII. Nem trtnk mg ki a mellzs krdsre. Mellzsrl akkor van sz, h a a brsg valamely jogszablyra hivatkozva nem alkalmaz egy egybknt alkalmazand msik jogszablyt.

    378

    250

    XXXIV

    llam- s Jogtxudomny

    Esetei az albbiak:
    20.275 PUc mellzse PUc. eltti jogszably alapjn

    20.046

    vrendszably

    mellzse

    tlkezst gyakorlat alapjn

    20.380

    PtX.

    mellzse

    M tv. alapjn

    20.380

    Ptk.

    mellzse

    vrendszably alapjn

    20.530

    3 5 / 1 9 5 6 . flX.30.) Mtr.

    mellzse

    XI. PED alapjn

    21.725

    M tv.

    mellzse

    14/1956. Mtr. alapjn

    21.807

    1957. 65. tvr.

    mellzse

    4 0 / 1 9 6 1 . (XI. 12.) alapjn

    22.190

    1957. 20. tvr.

    mellzse

    10/1957. Pm. r. s 114/1960.

    22.394

    3 5 / 1 9 5 6 . (IX.30.) Mtr.

    mellzse

    M Laks- s Kommunlis Politikai Fosztly llsfoglalsa (LK. 1959. 4.) alapjn

    22.658

    3 5 / 1 9 5 6 . (IX.30.) Mtr.

    mellzse

    787. PK. llsfoglals alapjn

    3.080

    ABBESZ

    mellzse

    mivel az j bnysz fejlmpa mg nem volt hasznlatban

    23.290

    25/1957.

    (VI.26.) PM. r.

    mellzse

    XDC PED alapjn

    A kimutatsbl nhny rdekes kvetkeztets vonhat le: a) kt kivteltl eltekintve, jogszably mellzse alacsonyabbrendjogszably alapjn trtnik (a kt kivtel: LB tlet s Mtr.

    mellzse hasonl szint Jogforrs alapjn): b) a legfelsbb brsgi aktusok jelentsgt Jellemzen egyms ltali mellzskre is sor kerl; c) a mellzs alapjul szolgl

    379

    llam- s

    Jogtudomny

    XXXIV

    263

    "Jogszably" az esetek kzel felben bri aktus; d) elfordul olyan arnytalan mellzs ls, mint tvr.- miniszteri utasts vagy Mtr.- minisztriumi fosztlyi llsfoglals alapjn (amelyeknl a Jogforrsi Jelleg is ktsges). A gyakorlat alapjn trtn mellzs kt eset kapcsn megjegyzem, hogy a 20.046-os esetet mr trgyaltuk a fVT. pont), 23.080-as mellzs indoka pedig az, hogy az ABBESZ a rgi Zeagtpus lmpkat szem eltt tartva mondta ki, hogy a lmpk csak fggleges helyzetben hasz-

    nlhatk, mg az j tpus fejlmpa rendeltetsszer hasznlata a konstrukci okn vzszintes helyzetben is trtnhetik. VIII. Vgezetl arra a krdsre vrunk vlaszt, hogy az gy rdemi eldntse ltalban hny - indokolsban felhvand - jogszably alapjn trtnik. Ez Jellemz lesz az egyes polgri Jogi gycsoportok sajtossgaira is. Teht egyetlen gyben tlagos a n az albbiak szerinti Jogszablyra trtnik hivatkozs:

    a Jogszablyra nem hivatkozott dntsekkel egytt: Vagyonjogi Csaldjogi Munkagyi SZTK Laksgyi llamigazgatsi Kzleti 0,94 1,11 1,58 1,20 1,35 1,62 1,53 1,20 Eredmnyl azt kapjuk, hogy a polgri peres gyek rdemi eldntshez tlagosan 1,32 jogszably szksges. Az gyek sorrendjn nem vltoztat lnye380

    dntsek nlkl: 1,31

    1,22
    1,80 1,50 1,68 1,79 1,69 1,44

    gesen az a krlmny, vajon figyelembe vettk-e ajogszablyra nem hivatkozott dntseket vagy sem. Az gycsoportok "nehzsgi sorrendje" tlagolsan gy

    254

    XXXIV

    llam- s

    Jogtudomny

    a kvetkezkppen alakul: 1,70 llamigazgatsi Munkagyi 1,69 Kzleti 1,61 Laksgyi 1,51 SZTK 1,35 1.17 Csaldjogi Vagyonjogi 1,13

    JEGYZET
    1) Maga a felmrs, tovbb a fenti sszefoglal rtkels ls 1965 tavaszn, illetleg nyarn szletett Kovcs Istvn akkor akadmiai levelez tag, az MTA JI akkori igazgathelyettese kutatsi elgondolsa alapjn. Noha a megindult vizsglds orszgos reprezentcira trekedett (s egyes Iratok tansga szerint bi-

    zonyos rszfelvtelek el ls kszltek), ezek kzl a sajt fenti anyagon tl mind a mai napig egyetlen sszegzs sem vlt hozzfrhetv. Pedig a vllalkozs tvolrl sem csak mdszertani szempontbl volt rdekes. Trtneti nzpontbl mutatva bizonyos szocialista jogforrspolltlkal elvek (a trvny elsdlegessge, a minisztertancsi s a miniszteri aktusok csupn llamigazgatsi Jelentsge, s gy tovbb) pusztn lgies megalapozottsgt, tovbb a jogvgzetlen, flanalfabta, Jogszablyokat nem is Ismer brk makacsul tarts jelenltt egyarnt ppen gy vltozatlanul sokatmond, mint ahogyan tanulsgos az l joggyakorlat valsgos szksgkppeni sszetettsge Jelzseknt is.

    381

    III. vf. 19-20. s z . I n t e r e s t Groups in Politics (Ed. by H.Gordon Skillipg,

    - 63 -

    Jogi

    Princeton)

    A JOGSZSG

    S T R S A D A L M I S Z E R E P E A

    SZOVJETUNIBAN

    Irta: Donald D. B a r r y s Harold J .

    Berman

    A szociolgiai i r o d a l o m a klnbz politikai folyamatokat gyakran a z r d e k c s o p o r t o k tevkenysgnek j e l l e m z s v e l i r j a le s m a g y a r z z a . Az rdekcsoportok ltalnossgban adott c s o p o r t m a g a t a r t s m s csoportokkal s z e m b e n val e l i s m e r t e t s t s f e n n t a r t s t clozzk, s ennyiben, ugy ttinik, az r d e k c s o p o r t fogalma a s z o v j e t politikra eleve nem a l k a l m a z h a t , m i v e l a Szovjetuniban, mint i s m e r e t e s , a klnfle l l a m i s t r s a d a l m i s z e r v e z e t e k vezet m a g j t a Kommunista P r t kpezi, s a klnfle t r s a d a l m i rdekek k i f e j e z j e knt egyarnt a Kommunista P r t jelenik m e g . Egy ilyen kvetkeztets azonban felttelnl elsietettnek minslne. Ha pldt vehetnk a gazdasgbl, akkor a s z o v j e t belpolitikai letet leginkbb olyan " s z o c i a l i s t a v e r s e n y k n t " rtkelhetjk, a m e l y r e n e m a z a n a r c h i kus " p i a c " , hanem a r a c i o n a l i s t a " t e r v " trvnyei az irnyadk, s amelyben igy a klnbz rdekek a t e r v f vonalainak, a z a z rdemknek m e g f e l e l r a n g s o r o l s t n y e r n e k . Egybknt is a z r d e k c s o p o r t o k tevkenysgben ltalban nem v a l a m i f le kollektiv h i t v a l l s r l vagy politikai a k c i r l van s z , h a n e m a csoportok t a g j a i nak egyni m u n k l k o d s r l , olyan h i v a t s s z e r tevkenysgrl, a m e l y egyfell a c s o p o r t r a specifikusan jellemznek, ugyanakkor azonban a t r s a d a l o m s z m r a ppen ilyen jellegben mlhatatlanul s z k s g e s n e k minsl. Eurpa s z m o s m s llamhoz hasonlan a jogszi plya a Szovjetuniban s e m jelent klnsebben kiemelked k a r r i e r t a politikai vagy gazdasgi letben . A z a tny, hogy a j o g s z s g olykor tbbsgben kedveztlenl viszonyul a j o g r e n d s z e r valamely megoldshoz (mint pldul 1961-ben a h a l l bntets bizonyos l l a m i tulajdon elleni bntettekre val k i t e r j e s z t s h e z ) , n m a gban szintn nem f e l t t e l e z i , hogy dnt s z e r e p e t vllalhat e jog alaktsban. r d e k e s megjegyeznnk, hogy 1958-ban s a kvetkez vekben s z l e s kr s z e n vedlyes kampny bontakozott ki az jsgokban egy s s z - s z v e t s g i j o g s z s z v e t sg m e g a l a k t s r a , kizrlag csak kedvez sajtvisszhanggal, e r e d m n y e azonban nem l e t t , s igy maga a vita is h a m a r o s a n elhalt. Ugyanakkor azonban, ha tfog s z e r v e z e t e nincs is, a s z o v j e t j o g s z s g szmtalan ms eszkzzel (publikcis s kzleti f r u m o k k a l ; s z e r v e z e t t tallkozkkal) rendelkezik ahhoz, hogy hallassa hangjt, s hogy kialaktsa tbb vagy kevsb kzs l l s f o g l a l s t . Hivatalos statisztikk s z e r i n t 1965-ben 101 000 (ezek s o rban 84 600 felsfok s 16 400 kzpfok jogi kpzettsggel rendelkez) szemly dolgozott jogszknt a Szovjetuniban. Nagy-Britanniban pldul a jogszsgnak a lakossghoz viszonytott arnya hasonlkppen alakult, ugyanakkor viszont s a j t sgos, hogy az Egyeslt llamokban, melynek npessge c s a k a Szovjetuni t -

    III. vf. 19-20. s z .

    - 64 -

    Jogi

    hatodnak felel m e g , h r o m s z o r annyi jogsz mkdtt, mint a Szovjetuniban. Ez a nagysgrend azonban mindenkppen igen tekintlyes, s hossz fejldst vallhat magnak. 1917 utn ugyanis rvid ideig a z a felfogs volt ltalnos, amely s z e r i n t a szocialista b e r e n d e z k e d s s e l a jog f e l e s l e g e s s vlik, s a j o g szok is h a m a r o s a n kihalnak. 1920-ban, a z uj g a z d a s g i politikval Lenin " s t r a tgiai visszavonulsknt" ismt s z e r e p h e z juttatta a jogszokat, st e z z e l v i s s z a lltottk a f o r r a d a l o m eltt gyszsget, s jbl ltrehoztk az gyvdi s z e r v e zeteket. E z z e l p r h u z a m o s a n azonban a jogi oktatst m r nem sztnztk, s igy ezen idszak vgre, 1928-ban csupn 15 000 jogsz mkdtt a z o r s z g b a n . A kora 1930-as vekben rvid idn k e r e s z t l ismt a "jogi n i h i l i z m u s " vlt l t a l n o s s , azzal a perspektvval, hogy a jogot az igazgats eszkze vltja m a j d fel, i m m r azonban vente 7 000 fiatal tanult a klnbz jogi intzetekben.
    i

    1936 decemberben viszont, az alkotmny tervezetnek kapcsn mondott beszdben Sztlin gykeresen mdostotta llspontjt. Ekkor ugyanis a jog " s t a b i l i t s n a k " ignyt hangslyozta, s a z uj alkotmnyt egy j fajta "szocialista t r v n y e s s g " kialaktsa alapjaknt r t k e l t e . E z z e l egyidben s z e r v e z e t i l e g az egyetemi jogi karokat visszalltottk (1957-ben s s z e s e n 25 jogi k a r s 4 jogi intzet mkdtt a Szovjetuniban), s rendkvl megntt a jogot hallgatk s z m a is: 1947-ben m g 2 000 jogsz vgzett, 1950-ben m r 5 700, 1955-ben pedig 8 100 egy v a l a t t . Mindez olyan j e l e n t s g t e l j e s f e j l d s t e r e d m nyezett, hogy 1957-ben Hruscsov egy a m e r i k a i tudstnak adott n y i l a t k o z a t ban m r " j o g s z t u l t e r m e l s r l " b e s z l h e t e t t . S valban, szmban e g y r e nveked jogszsg (1962-ben m r 46 000 fiatal tapult jogot) rendkvl j e l e n t s g t e l j e s e l toldst e r e d m n y e z e t t a jogszsg s z a k m a i kvalifikltsgban. 1936-ban pldul a szovjet b i r k kzl (7,6 %-os felsfok vgzettsg mellett) 51,1 %-nak, a s z o v jet gyszek kzl pedig 54,4 %-nak egyltaln nem volt jogi v g z e t t s g e . Ezzel szemben 1959-ben a szovjet jogszsg 98 %-a rendelkezett f e l s - vagy kzpfok jogi vgzettsggel, s ezek sorban 1967-ben a b i r k 85 %-ban, a z gyszek pedig 90 %-ban rendelkeztek i m m r felsfok, egyetemi jogi vgzettsggel. A szovjet jogszsg egyes r t e g e i vagy c s o p o r t j a i s o r ban napjainkban m r a z gyvdek is rendkvl jelents s e l i s m e r t t r s a d a l m i f u n k cit hordoznak. Egyedl az OSZSZK-ban 1963-ban mintegy kt s fl milli e m b e r k e r e s t e fel jogi t e r m s z e t problmjval az gyvdi irodkat. tlagosan az gyvdek 60 %-a prttagknt s z e r e p e l . Kzssgeikben a z elnksg tlt be irnyt s z e r e p e t , ugyanakkor azonban az gyvdsg k r d s e i t r e n d e z 1 9 6 2 . v i k z t r s a s g i trvnyek ta a legfelsbb felgyeletet a k z t r s a s g i igazsggy.-miniszterek l t jk el. A bntetgyekben j t s z o t t s z e r e p k r l Sztrogovics p r o f e s s z o r ugy n y i l a t kozott, hogy " n e m tehetnek s e m m i t , a m i a vdlottra k r o s n a k mutatkozna", s_ ezt egy msik jogtuds, P e r l o v az Izvesztija hasbjain is m e g e r s t e t t e , a m i k o r 1965 f e b r u r j b a n azt i r t a , hogy az "gyvd csak olyan dolgok nyilvnossgra hozatalra kteles, amelyek a vdlottat tmogatjk, avagy bnssge vagy f e l e l s sge cskkentshez vezetnek, A vd tevkenysge ugyanis, ellenttben az gysz tevkenysgvel, csupn egyirnyknt jelenik m e g . " Az gyvd ily mdon t r s a dalmilag e l i s m e r t s z e r e p e t tlthet be, valsgosan is a z egynt m e g i l l e t jogok vdjeknt s z e r e p e l , s ezt f e j e z i ki az e r k l c s i tmogatson tlmenen folytonos s z m b e l i nvekedse egyarnt. 1939-ben mintegy 8 000 gyvd llott 191 milli lakos szolglatban, ezzel szemben 1959-ben 12 828 gyvd mkdtt a 209 milli
    383

    HI. vf.

    19-20.sz.

    - 65 -

    Jogi

    lakos szovjet t r s a d a l o m b a n . F i z e t s i r e n d s z e r k , a hagyomnyos - llamilag megllaptott keretek kztt mozg, szablyellenesen azonban nem ritkn tllpett - t i s z t e l e t d j a s r e n d s z e r ugyanakkor a szovjet trsadalom, jelenlegi f e j l d s i fokn i m m r sokak r t k e l s e s z e r i n t nem kvnatos kivtelt jelent. A jogi tancsadk feladata ltalnossgban a z , hogy a v l lalatot f e l s b b vagy alsbb s z e r v e k k e l , m s vllalatokkal vagy intzmnyekkel, illetleg a s a j t dolgozkkal val viszonyban k p v i s e l j e ; hogy a s z a k s z e r v e z e t e k n e k , e l v t r s i brsgoknak s m s vllalati csoportoknak jogi tancsot adjon; hogy a vllalatvezets g ltal kiadott b e l s szablyzatokat s utastsokat t r v n y e s s g i szempontbl e l l e n r i z z e ; s vgl, hogy az e s e t l e g e s j o g s r t s e k e t a vllalat fl rendelt irnyt llami s z e r v n e k j e l e n t s e . Ennek a z utbbi feladatnak a t e r m s z e t bl kvetkezik, hogy a jogtancsos elvben n e m nevezhet ki, helyezhet t vagy bocsthat el a f e l e t t e s s z e r v h o z z j r u l s a nlkl. Noha kisebb vllalatok j o g t a n c s o s s a l nem r e n d e l k e z h e t n e k , s z m s z e r nvekedsk mg az gyvdeknl is nagyobb g y o r s u l s t m u t a t . 1959-ben a mintegy 200 000 s z o v j e t vllalat 20 309 j o g t a n c s o s s a l r e n d e l k e z e t t , m a i s z m u k viszont hozzvetleges b e c s l s e k s z e r i n t megkzelti m r a 40 000-t. Ugy tnik, a jogtancsosok s z m o t t e v sztnzkknt szolgltak a g a z d a s g i r n y t s i r e f o r m o k m e g g y o r s t s b a n , igy pldul azon m dostsok meghozatalban, amelyek m r nem ktelezik s z e r z d s k t s r e a v l l a latot, ha a s z e r z d s trgya csupn a tervaktusban s z e r e p e l , a r r a azonban g a z d a s g i mkdse rdekben valjban nincs a vllalatnak s z k s g e . A b r k s z e r e p e k z i s m e r t , s e r r e nhny pldt m a j d a kvetkezkben mg ltni fogunk. Most csak annyit jegyznk meg, hogy 1966-ban 3 502 npbirsg s 147 kzpfok fellebbviteli b r s g mkdtt a Szovjetuniban, a m i h e z hozz kell mg szmitanunk a katonai brsgokat, melyeknek a 9 katonai krzetben, mint i s m e r e t e s , lland s z e m l y z e t k van. A npbrsgokon ugyanekkor 7 594 b i r mkdtt, ily mdon teht ugy becslhetjk, hogy ebben a z vben s s z e s e n 9 000 jogsz dolgozhatott brknt a Szovjetuniban. Mkdsket a s a j t s a z egyb kommunikcis eszkzk lland f i g y e l e m m e l k i s r i k , st a z esetek m e g v i t a t s a , amint ezt ltni fogjuk, olykor mg meg is elzi a b i r i t r g y a l s t . Egybknt a b r s g o k i g a z s g s z o l g l t a t s i funkcija a z utbbi kt vtizedben a z ltal, hogy az a d m i n i s z t r a t v uton e l j r b e l g y m i n i s z t r i u m i klnbizottsgokat 1953-ban megszntettk, minden oldalrl t e l j e s s s k i z r l a g o s s vlt. Az gyszsg, ugy tnik, kulcspontjt kpezi a s z o v j e t j o g s z i hivatsnak. Magasan kpzett s z e m l y i llomnnyal rendelkezik, f e l e l s s g e is fokozott, s e z r t rthet, hogy az llomny tlnyom tbbsge p r t t a g . 1965ben mintegy 18 000 gysz mkdtt a Szovjetuniban. Megjegyzend, hogy Rudenko, a Szovjetuni Legfbb gysze az egyetlen jogsz, a k i tagja a Szovjetuni Kommunista P r t j a Kzponti Bizottsgnak, s ez felteheten hivatala m e g t i s z t e l st is jelenti, m e r t a legfbb gysz elsdlegesen nem politikus, hanem jogsz, aki a z gyszsgnl szolglva jutott fel a h i e r a r c h i a c s c s r a . M i n d e r r e leginkbb az "ltalnos felgyelet" nvvel jellt, a szocialista llamokban ltalnosan I s m e r t gyszi funkci ad magyarzatot: az gysz a z , a k i a z r z s n e k s ellenrzsnek, a kzponti direktvk v g r e h a j t s a , a kzvett s a l r e n d e l t s z e r v e k k o m f o r m i t s a l e m r s n e k knyes feladatt t e l j e s f e l e l s s g g e l e l l t j a . 384

    IE. vf. 19-20. s z .

    - 66 -

    Jogi

    Az egy & jogszok sorban vgl klns hangsllyal kell emltst tennnk a "tudomnyos dolgozkrl", akik jogi o k t a t s i s k u t a t s i feladatokat ltnak el. 1965-ben 3 272 ffoglalkozs e l m l e t i jogsz mkdtt a Szovjetuniban, nagy r s z k a z oktatsi intzmnyekben, kisebb r s z k pedig a kutatintzetekben- Ennek megfelelen 1965-ben hozzvetlegesen 200 j o g s z mkdtt a Szovjet Tudomnyos Akadmia l l a m - s Jogtudomnyi Intzetben, Moszkvban s m s k z t r s a s g i f v r o s i fikintzetekben, 90 a Szovjetuni M i n i s z t e r t a n c s n a k Jogi Bizottsga mellett mkd Szovjet Trvnyhozsi Kutatintzetben, s s z m o s kutat a Szovjetuni Legfbb gyszsge s Legfelsbb B r s g a mellett mkd Kriminolgiai Intzetben. Szles k r megbecslsket s z e m l l e t e s s kzvetlen mdon, egyebek kztt az is jelzi, hogy a j o g s z p r o f e s s z o r o k s ltalban a jogtudsok kpezik a legmagasabban fizetett jogszi r teget a s z o v j e t t r s a d a l o m b a n . (Kiv. f o r d . : D r . Varga Csaba)

    Interest Groups in Politics, Ed. by H.Gordon Skill ing, Princeton A JOGSZSG S TRSADALMI SZEREPE A SZOVJETUNIBAN Irta: Donal D. BARRY s Harold J . BERMAN

    (n)
    A szovjet jgszsg egyes rtegeinek csoportknt val s s z e t a r t o z s a ltalnossgban elg ersnek mutatkozik. Ehhez bizonyos mrtkben h o z z j r u l az is, hogy az egyetemi o k t a ts alapveten egysgesnek m i nsl: csupn az utbbi vekben tettek lehetv bizonyos s z a k o s o dst az utols tanulmnyi v t a r t a m r a , annak megfelelen, hogy a hallgat az igazsggyi a p p a r tusban, a z igazgatsban, avagy gazdasgi intzmnyeknl kivn-e mkdni majd a vgzs utn. E t tl fggetlenl azonban az els v h r o m hetes gyakorlattl az utols v hathnapos gyakorlatig a klnbz " t e r m e l s i gyakorlatok" sorn minden egyes hallgat minden egyes jogszi munkahelyen bizonyos j r t a s s g o t s z e r e z , s igy a jogszi munkt minden o l d a l rl, kzvetlen tapasztalsbl l t h a t 385

    III. vf.

    19-20. s z .

    -63-

    Jogi vlemnye. A jogszi munka politikailag sznezett s z a k m a i h i v a t s s z e r tevkenysget jelent, ugyanakkor azonban vezet jogsznak l e n n i nem jelent egyszersmind politikai k a r r i e r t is, mint gyakran az Egyeslt llamokban. A prt P o l i tikai Bizottsgnak nem volt pldul s o h a s e m jogsz tagja - Lenin k i v telvel, aki t e r m s z e t e s e n korbbi jogszi munkjtl fggetlenl v l lalt dnt r s z t a szovjet prt p t s b e n . Az 1968-ban megvlasztott Kzponti Bizottsg 195 r e n d e s s 165 pttagja kzl a jogszsgot rendes tagknt, mint mondottuk, Rudenko fgysz kpviseli, a Kzponti E l l e n r z Bizottsg 79 tagja kzl pedig Gorkin a Szovjetuni Legfels Brsgnak elnke. A Szovjetuni M i n i s z t e r t a n c s n a k mintegy 90 tagja sorban - legalbbis a kzztett l e t r a j z o k tkrben - jogsz nem s z e r e p e l , a Szovjetuni Legfels Tancsba 1958-ban megvlasztott 1 378 kldtt sorban 4, a z 1962ben megvlasztott 1 442 kldtt s o rban 2, s az 1966-ban m e g v l a s z tott 1 517 kldtt sorban pedig i s mt 2 kldtt - Rudenko s Gorkin s z e r e p e l j o g s z i minsgben. A s z o v jet alkotmnybizottsg munkjban korbban r s z t vett a Jogi Bizottsg elz elnke, Gyeniszov p r o f e s s z o r , valamint az l l a m - s Jogtudomnyi Intzet korbbi igazgatja, Romaskin p r o f e s s z o r egyarnt, az Izvesztija egy 1966 d e c e m b e r i beszmolja s z e rint azonban az j j f o r m l t 97 tagu bizottsg munkjban i m m r csak Rudenko s Gorkin vllalnak s z e r e pet. A Szovjetuni s k z t r s a s g a i legfels tancsainak tevkenysgben tbbnyire nem jogsz kldttek m u n klkodnak, ugyanakkor viszont ezek albizottsgaiban, melyek a vonatkoz jogi nzetek tnyleges tkztetsre, s - a kzs llspont kialaktst kveten - a tervezet tulajdonkppeni

    ja. M i s vonatkozsban s z e m l l v e , ugy ttinik, c s o p o r t s s z e t a r t s t szolglhat az is, hogy a jogszok publikcis s v i t a f r u m a i n a g y mrtkben egysgesek. A jogi knyvkiadsban a J u r i d i c s e s z k a j a Lityera'tura l l a m i kiad yllal dnt s z e r e p e t , mely 1965-ben pldul 160 cimnek tmilli pldnyban val k i a d s t t e r v e z t e . ltalnos jelleg jogi folyiratnak minsl a z A k a dmia gisze alatt kiadott S z o v jetszkoe Goszudarsztvo i P r a v o s a F e l s - s Kzpfok Szakoktatsi Minisztrium gisze alatt kiadott Pravovednije e g y a r n t , s noha n z pontjuk e l t r , nem tnik elklnlt nek az OSZSZK Legfelsbb Birsga s Minisztertancsa ltal kiadott S z o v j e t s z k a j a Juszticia s a Szovjetuni Legfbb gyszsge s Legfelsbb B i rsga ltal kiadott S z o c i a l i s z t i c s e s z kaja Zakonnoszty s e m . Beszlgetsekben igen gyakran l e het hallani a "mi, j o g s z o k . . . " fordulat kifejez hasznlatt (ami taln csak az gyszsgi dolgozknl kevsb e r t e l j e s ) , ugyanakkor viszont mint m o n dottuk, s e m m i f l e r t e g - vagy c s o p o r t s s z e t a r t s nem tkzhet a z z a l , hogy elsdlegesen a jogszok is a prt i r n y vonaln bellii, s tbbsgkben a prt tagjaknt fejtik ki t r s a d a l m i tevkenysgket. Ez utbbi elv gyakorlati m e g e r s t s t szolglja tbbek kztt a z is, hogy - tbb m s szervtipushoz s h i v a tshoz hasonlan - a szovjet jogszsg ltalnos jelleg t r s a d a l m i - p o l i t i k a i p r o b lmival is a prt keretn bell elvi s z i n ten egy osztly foglalkozik, a Kzponti Bizottsg a d m i n i s z t r a t v s z e r v e k osztlya. Mindez p e r s z e k o r n t s e m gtolja a s z o v jet jogszoknak mint egyneknek egyedi fejldst, r t k t l e t e i k n e k , v l e k e d s e i k nek bizonyos k l n b z s g t , a m i r e e g y knt egy hagyomnyos, humoros hang o r o s z kzmonds is utal, mely s z e r i n t olykor m r kt jogsznak is lehet h r o m 386

    m . vf. 21 -22. s z . kialaktsra hivatottak, csupn az 1963-at megelz nhny v ben pldul 450 e l m l e t i s g y a korlati jogsz vett r s z t r e n d e s tagknt, 350 jogsz pedig konzultnsi minsgben.

    .- 79 -

    Jogi az elnki vagy elnkhelyettesi funkcikat is jogszok lttk el. Mr emlitettk.hogy a S z o v j e t uni M i n i s z t e r t a n c s n a k Jogi Bizottsga mellett mkdik a Szovjet Trvnyhozs s s z - s z v e t s g i Tudomnyos Kutatintzete, m e l y nek kifejezett feladata - a t r v n y hozs f e j l e s z t s t rint, a k z v lemnybl vagy s z a k m a i f r u m o k r l rkez vlemnyek s s z e g y j t s e , trvnyhozsi javaslatok megttele, st a klfldi trvnyhozs t a n u l m nyozsa s ezekbl a szovjet j o g f e j l e s z t s tekintetben r e l e v n s kvetkeztetsek levonsa e g y a r n t . A trvnyhozsi problmkon dolgoz jogszok t e r m s z e t s z e r l e g minden, munkjukhoz s z k s g e s t n y i n f o r m cit a z l l a m i s t r s a d a l m i s z e r vektl megkapnak, s ugyanakkor mind a tnyekrl, mind a kzvlemnyrl s a s z a k m a i vlekedsekrl val t jkozdst s e g i t i a szovjet s a j t , mely gyakran kzl jogi k r d s e k r l szl vitacikkeket. Egybknt a tmegkommunikcis eszkzk segtsgvel foly, nemritkn szenvedlyes vitkban, melyekben gyakran kikovcsoldik egy-egy orgnum s a mgttk ll s z e r k e s z t s g vagy m s c s o port kzs, esetleg p a r t i k u l r i s l l s pontja, olykor a vita mindkt oldaln megtallhatjuk a v i t a p a r t n e r e k kztt a jogszokat.

    Ktsgtelen, hogy a jogi r e n d e z s s e l kapcsolatos e l m l e t i s g y a korlati s z a k i s m e r e t e k k e l mindenekeltt a jogszok rendelkeznek. 1936 utn a szovjet jogszok hivatalos felhvst kaptak uj polgri s b n tet anyagi s e l j r s i trvnyknyvek k i a l a k t s r a , a hbor s m s kiil- s belpolitikai okok s s z e j t szsa folytn azonban az tfog jogi reformmunklatok csak 1955 f e b r u r ja utn vezethettek s i k e r r e . Mlyrehat vitk folytak ekkor az e g y e t e meken, a kutatintzetekben s m sutt egyarnt; csupn a Szovjetuni Legfels Tancsa megfelel b i z o t t sgainak a z albizottsgai a klnfle t e r v e z e t e k r l 1958 s 1962 kztt tbb mint 400 lst s z e r v e z t e k . A bntetjog, a b n t e t e l j r s s a birsgi szervezet ssz-szvetsgi alapelveit 1958 d e c e m b e r b e n f o g a d tk el, a polgri jog s a polgri e l j r s alapelveit pedig 1961 d e c e m b e r b e n . Az ezekkel foglalkoz 2 5 45 tagu albizottsgok munkjban n a g y r s z t jogszok vettek r s z t , s ltalnos gyakorlatt vlt,hogy a t u domnyos titkri, st nemritkn

    (Ism. :Dr. Varga Csaba)

    387

    I n t e r e s t Groups in P o l i t i c s (Ed. by H. Gordon Skilling, Princeton) A JOGSZSG S TRSADALMI S Z E R E P E A SZOVJETUNIBAN (l. r s z ) I r t a : Donald D. B a r r y s Harold J . B e r m a n Myilvnvalnak tlinik, hogy a leginkbb tfog s j e l e n t s g t e l j e s jogi dntsek, igy pldul a jog t r s a d a l m i s z e r e p n e k globlis m e g h a t r o zsa avagy a s z e m l y i kultusz idszaka jogi kvetkezmnyeinek f e l s z m o l s a s gy a t r v n y e s s g alapkvetelmnyeinek m e g v a l s t s a politikai aktusok f o r m j b a n j e l e n tek meg, melyben a jogszok elssorban c s a k v g r e h a j t - e l l e n r z s z e r e p e t j t s z o t tak. Ugyanakkor noha publikcik tkrben n e m i s m e r e t e s , hogy ml volt a jogszok s z e r e p e pldul a hallbntets m r emltett k i t e r j e s z t s t vagy egyes konkrt e l j r sok megindtst rint dntsekben, s z m o s e s e t r e figyelemmel krlhatrolhatjuk, hogy a szovjet jogszsg kzs cselekvsnek t r s a d a l m i jelentsge ltalnossgban milyen f o r m b a n jelenik m e g . A polgri jog s s z - s z v e t s g i alapelvei els tervezetnek az 1960-as v kzepn val kzzttele s az azok elfogadsa kztti m s f l vben l e zajlott vitk eredmnyeknt pldul a t e r v e z e t csaknem minden s z a k a s z t valamilyen - s gyakran igen j e l e n t s g t e l j e s - mdon mdostottk s kzel 25 s z a k a s s z a l e g s z tettk ki a z t . 1961 elejn ugyanakkor J o f f e p r o f e s s z o r vezetsvel a leningrdi jogi k a r polgri jogi tanszknek 13 m u n k a t r s a egy Igen r s z l e t e s e l e m z s t tett kzz, mely 50 kln Is megjellt s Indokolt mdost javaslatot foglal magban. Ezek kzl 22 sz s z e r i t vagy t e l j e s r d e m b e n megjelent az elfogadott szvegben, 4 - e t r s z b e n fogadtak csak el s 24-et egyltaln nem fogadtak el a vgs t e r v e z e t kimunklsa s o r n . Hasonlan jelents k r d s volt az Igazgatsi aktusokbl s z r m a z k r o k r t val k o r m n y z a t i felelssg k r d s e i t r i n t jogpolitikai koncepci alakulsa egy fknt a jogszok kzremkdsvel lefolytatott h o s s z a s vita nyomn. 1957 f e b r u r j b a n a Szovjetuni Legfels Tancsnak lsn ugyanis Stefanlk kldtt, aki k p z e t t s g r e nzve jogsz volt, funkcijt tekintve pedig a lvovi terleti szovjet vgrehajt bizottsgnak elnke, felszlalt s a fennll, "a s z o c i a l i s t a trvnyessg elveivel e l l e n t t e s " jogi szablyozs megvltoztatst javasolta kifejtve, hogy a k o r m n y 388

    III. vf. 19-20. s z .

    - 63 -

    Jogi

    zati f e l e l s s g k i s z l e s t s e felttlenl "a dolgozk jogai o l t a l m a z s n a k e l m l y t st s az l l a m a p p a r t u s munkjnak m e g j a v t s t " vonn maga utn. Lvov jogi k a rnak s z m o s p r o f e s s z o r a a javaslat mgtt l l t , s igy az ennek m e g f e l e l szablyozs az u k r a j n a i P t k . 1959-es t e r v e z e t b e n meg Is jelent, ugyanakkor azonban az OSZSZK Ptk-jnak ezzel egyldben elksztett t e r v e z e t e a korbbi helyzetet konzervl mdon a k o r m n y z a t i f e l e l s s g tovbbi k o r l t o z s r l Intzkedett. Az utbbi t e r v e z e t v i t j r a 959 d e c e m b e r b e n Moszkvban k e r l t sor>s ekkor a lvovi j a v a s l a t egyntet t mogatst n y e r t , a polgri jog s s z - s z v e t s g i alapelveinek 1960-as t e r v e z e t e a z o n ban a k r d s t ennek e l l e n r e m g i s f lr e te tte , s a r e n d e z s t , a p r o b l m a feloldst a jvend t r v n y h o z s r a b z t a . T e r m s z e t s z e r mdon azonban ez az llspont h a m a r o s a n e r s b r l a t o t vltott ki, a m r emltett leningrdi e l a b o r t u m is a lvovi j a v a s lat tmogatsa m e l l e t t foglalt l l s t , s igy a k o r m n y z a t i f e l e l s s g krnek k i t e r j e s z t s e - legalbbis r s z b e n , egyelre - a jvhagyott alapelvek 89. -ban vgl is m e g jelent. Msfl vtizede s z l e s kr vitk t r g y t kpezte az a trvnyi r e n d e z s , amely H r u s c s o v az "lskd, antiszocilis e l e m e k " elleni h a r c nak r s z t k p e z t e . A vita alapjt, mint i s m e r e t e s egy s s z - s z v e t s g i mlntatrvny kpezte. Az 1957 f e b r u r j b a n kibontakoz polmia s o r n azutn k r d s e s s vlt, vajon k v n a t o s - e a r e n d e z s b e n az " a n t i s z o c i l i s , p a r a z i t a letmd" m e g j e l l s l t a l n o s sga, a "nem munkbl s z r m a z jvedelembl val l s " vagy a "csupn a l t s z a t kedvrt val m u n k a v g z s " k i f e j e z s e k bizonytalan k r l h a t r o l t s g a . Egyes o l v a s levelek a r r a nzve is kifogst hangoztattak, hogy az ilyen elemek gyben a dntst egy, a s z o m s z d o k c s o p o r t j a i b l ll gyls h o z h a s s a . 1957 s I960 kztt az egyes k z t r s a s g o k vgl is a mintatrvny s z e l l e m b e n meghoztk s a j t s z a b l y o z s u kat, a nagysgrendileg leginkbb s z m o t t e v o r o s z , ukrn s b j e l o r u s z k z t r s a s g o k azonban ilyen trvnyt csak 1961-ben fogadtak el s a dntst a r e n d e s b r s g o k r a b z tk. Ezt k v e t e n n e m sokkal 1961 s z e p t e m b e r b e n s 1963 m r c i u s b a n azonban p l e n r i s lsn a Szovjetuni Legfelsbb B r s g a bizonyos m e g s z o r t s o k a t hozott, amit 1965-ben olyan trvnyi mdosts kvetett, a m i a korbbi javaslatoknak n a g y m r t k ben megfelelt. gy egyebek kztt kiiktattk.az un. munkanlkli s ltszatmunkbl s z r m a z j v e d e l m e k r e val hivatkozst, a lakhely e l h a g y s r a val ktelezs lehetsgt - Moszkva s Leningi-d kivtelvel - pedig m e g s z n t e t t k . Az elitlshez most m r n e m c s a k elzetes f i g y e l m e z t e t s , hanem l l s elzetes felknlsa is szksges, s igy - a mdostsok s s z e s s g t figyelembe vve - ezt kveten m r nem fordulhat el, hogy egy munkaviszonnyal nem rendelkez, de rsbl s fordtsbl l szemlyt Leningrd e l h a g y s r a ktelezzenek,amint ez 1964-ben J . B r o d s z k i kltvel m e g t r tnt,vagy hogy vallsi szektavezetkkel szemben ltszatmunka cmn vdat e m e l j e n e k . Egybknt ez id ta a jogpolitikban mg tovbbi vltozsok is trtntek, s mint ezt az OSZSZK Legfelsbb Brsgnak elnke 1966 augusztusban kifejtett, 1966-ban m r rendkvl jelentsen, elenysz s z m r a cskkent az gyforgalom az ilyen s hasonl t e r m s z e t gyekben. Az elmleti s a gyakorlati jogszok a klnbz vitkban elklnlst ltalban nem mutatnak. E g y s z e r trtnt meg csupn, hogy a S z o c i a l i s z t i c s e s z k a j a Zakonnoszty v e z r c i k k e - 1963 novemberben - a szovjet gyszek nevben b i r l t a egyes elmleti jogszok nem pozitiv, tlzottan k r i t i k u s m a g a t a r t s t . Ennek htterben a zonban ; mint i s m e r e t e s , a z volt, hogy a b n t e t e l j r s s s z szvetsgi alapelveinek 1958-as k i b o c s t s a utn tbben javasoltk klnbz vitk s o 389

    m . vf. 23-24. ez.

    - 75 -

    Jogi

    rn, hogy vd m r a nyomozsi szakban Is k z r e m k d h e s s e n ^ n e c s a k az e l j r s ksbbi szakaszban, a m i azta m r megvalsult. Az I z v e s z t l j a hasbjain 1964 d e c e m b e r b e n legfelsbb b r s g i elnki minsgben nyilatkozott a m r tbbszr emltett Gorkln ; s nyilatkozata tbb szempontbl Is figyelmet r d e m e l . A s a j t s a j o g s z i hivatsok viszonyt elemezve ugyanis rmutatott m o s t a r r a , hogy ez a viszony ltalban kielgtnek m i nslll. A s a j t rendkvl szmottev s z e r e p e t j t s z i k egyes v i s s z s s g o k vagy ppen hibk f e l t r s b a n , ugyanakkor viszont a maga r s z r l megnevezett egy problmt) melyben vltoztatst kvnt, s ez az volt, hogy b r s g i gyek megvitatsa esetn a s a j t s z e r e p e ott kezddjk, ahol az elsfok b r s g vgzdlkjnevezetesen, hogy a s a j t ne kzvettsen tlethozatal eltt kzvlemny-forml kvnalmakat az ltala m e g r d e m e l t n e k tekintett b n t e t s r e , amint ez egyes esetekben megtrtnt, hanem inkbb a kzvetlen hibalehetsgek tnyleges kikszblst szolglja a m r meghozott tletek e s e t l e g e s b r l a t v a l . Ugyancsak az I z v e s z t l j a volt a z ^ m e l y 1966 m r c i u s ban vitt indtott kt gyakorl s egy e l m l e t i jogsz kzremkdsvel hasonl t r g y ban, 1966 juniusnak vgn a z o n b a n , m e g j e g y e z h e t j k , ! . P e r l o v , az OSZSZK K z r e n d v delmi Minisztriumnak vezet m u n k a t r s a a vitt az elbbitl lesen e l t r l l s pontjnak i s m r t e t s v e l z r t a . Mindent egybevetve ugy tiinik, hogy a jogszi hivats funkcionlis j e l l e m z i a Szovjetuniban nem valamifle p a r t i k u l r i s r s z r d e k e k r v nyestsben, hanem a t r s a d a l m i s s z m o z g s folyamataiban a jogszi hivats a l a p j ul szolgl elvek s kvetelmnyek s s z t r s a d a l m i rdek kpviseletben llanak. (Ism. : D r . V a r g a Csaba)

    390

    III. vf. 19-20. s z . Revue de la C o m m i s s i o n Internationale de J u r i s t e s 1971. vi 6. s z m

    - 63 -

    Jogi

    A VDELEM JOGA A SZOVJETUNIBAN I r t a : P r o f . John N. H a z a r d A Szovjetuni L e g f e l s T a n c s a Elnksgnek 1 9 7 0 . a u g u s z tus 31-n hozott r e n d e l e t e , m e l y e t a Legfels T a n c s t e l j e s l s n ugyanezen v d e c e m b e r 10-n e r s t e t t e k m e g , a v d e l e m k r d s b e n uj, a korbbiakhoz k p e s t l nyegesen kedvezbb szablyozst hozott. Az 1936-os Alkotmny ugyanis 111. -ban elvileg biztostotta a vdlottnak a vdelemhez val jogt, ennek v g r e h a j t s a , a r s z letszablyozs k i m u n k l s a s o r n azonban e jogokat tlzottan s z l e s krben m r nem g a r a n t l t k . Az O r o s z Szocialista Szvetsgi Szovjet K z t r s a s g mg 1923. f e b r u r 15-n elfogadott b n t e t e l j r s i trvnyknyvnek r e n d e l k e z s e s z e r i n t pldul vd csak azutn lphet fel, hogy a b i r s g a s a j t h a t s k r b e t a r t o z e l j r s l e f o l y t a t sa vgett az gyet t v e t t e . Nos, az Alkotmny elfogadst kveten e trvnyknyvet nem mdostottk, hanem a k r d s t egy b i z o t t s g r a biztk, hogy az egy m a j d a n i s s z - s z v e t s g i trvnyknyv r e n d e l k e z s v e l egyezen k s z t s e el a k r d s e s t r vnyknyv ltalnos m d o s t s t . A trvnyknyv D. K a r n i c k i j s M . S z . Sztrogovics ltal s z e r k e s z t e t t , 1934-ben m e g j e l e n t k o m m e n t l t k i a d s a s z e r i n t "a b i r s g eltt m e g jelen s z e m l y vdje az ggyel csak annak a b r s g h o z trtn benyjtsa utn i s m e r k e d h e t m e g . " Az Alkotmny k i b o c s t s a utni vekben ez az r t e l m e z s m e g v l tozott - a szintn M . S z . Sztrogovics ltal negyedik kiadsban 1938-ban m e g j e l e n t b n t e t e l j r s i kziknyv l l s f o g l a l s n a k megfelelen pldul "az Alkotmny 111. -nak r t e l m b e n a k r d s e s sz az e l j r s s s z e s s z a k a s z t jelli s nem csupn annak t r g y a l s i s z a k a s z t " - , a gyakorlatot azonban ez aligha b e f o l y s o l t a . E r r e utal egyebek kztt a z is, hogy a h b o r t kveten, a kodifikcis munkk u j r a felvtele s o r n a z gyszsg egy t a g j a , Bregyikin pldula S z o c i a l i s z t i c s e s z k a j a Zakonnoszty 1947. vi 1. s z m b a n hangot adott annak a kvetelsnek, hogy a vd m r az gy vizsglati s z a k a s z b a n is e l j r h a s s o n . Ez a kvetels azonban tlznak tnt, s tbben, igy pldul a jelzett f o l y i r a t 3. s z m b a n Libman, ugy foglaltak l l s t , hogy a vdelem ilyen k o r a i e l j r s a lehetetlenn tenn a vizsglat t i t k o s s g nak m e g r z s t , st a bizonytsi eszkzk m e g s z e r z s t s s s z e g y j t s t is g t o l h a t n . Ezrt a ksbbiekben, tbbek kztt a Szovjetszkoje Goszudarsztvo i P r a v o ugyanezen vi 9. s z m b a n kzztett cikkben I . D . P e r l o v , i m m r kzvett m e g oldst javasoltak, n e v e z e t e s e n azt, hogy a vd a vdirat s s z e l l t s a utn k e z d h e s s e meg tevkenysgt. Az elkvetkez vek azonban az j r a s z a b l y o z s n a k , a v d e lem jogai k i t e r j e s z t s n e k nemigen kedveztek. A tulajdonkppeni vita i s m t e l t e n csak 1957 f e b r u r j b a n indult meg spedig magnak a Legfels Tancsnak az l s n , ahol az egyik kldtt, A. M. R u m j a n c e v hangot adott azon kvetelmnynek, hogy a v d e l e m s z i n r e l p h e s s e n attl a pillanattl kezdve, hogy a gyanstott vdlott vlik. E vitban Rumjancev kldttet tbben tmogattk, de nem egy kpvisel, gy pldul L. Sifman, a fennll s elfogadott megolds tovbbi f e n n t a r t s a mellett foglalt l 391

    III. vf. 19-20. s z .

    - 63 -

    Jogi

    l s t . Ezutn a vita i m m r a jogtudomnyi s z a k f o l y i r a t o k b a n folyt tovbb, ahol is a S z o v j e t s z k a j a J u s z t i c i j a 1957. vi 2 . s z m b a n G. Anaskin, az s s z - s z v e t s g i L e g f e l s B i r s g bntettancsnak ksbbi elnke cikkben a vdelem jognak r v n y e s t s t m r szintn a vizsglati s z a k a s z b a n , a z e l s tanvallomsok s s z e g y j t s nek idpontjtl kezdve j a v a s o l t a . Maga Sztrogovics is 1958-ban m e g j e l e n t ujabb b n t e t e l j r s i tanknyvben i s m t s i k r a s z l l t a v d e l e m jogainak k i t e r j e s z t s e m e l l e t t , s a vd j e l e n l t t a v i z s g l a t i s z a k a s z e g s z r e n z v e j a v a s o l t a . "Ha a v i z s glat - i r t a - a szablyoknak m e g f e l e l e n n y e r l e f o l y t a t s t , a k k o r s e m m i l y e n ok s e m lehet a r r a , hogy fljnk, hogy a vd az e l j r s l e f o l y t a t s t m e g z a v a r j a . " Szemlyben m a g a H r u s c s o v is h a j l o t t a r r a , hogy Anaskin s Sztrogovics j a v a s l a t t r v n y r e j u t t a s s a s 1958 juniusban vgl is egy - a S z o c i a l i s z t i c s e s z k a j a Zakonnoszty s a S z o v j e t s z k a j a J u s z t i c i j a 1958. vi 6. s z m b a n egyarnt kzztett - t e r v e z e t b e n valban k i s z l e s t e t t k a vdelem jogt s l t a l n o s s g b a n lehetv tettk a v d e l e m f e l l p s t a v d e m e l s aktustl kezdve a f i a t a l k o r a k s az nmaguk v d e l m r e f i z i k a i vagy r t e l m i f o g y a t k o s s g m i a t t k p telenek kivtelvel, akik vdt e s z a b l y o z s s z e r i n t m r a b n t e t e l j r s m e g i n d u l s t l kezdve kaphattak. E t e r v e z e t 1958. d e c e m b e r 25-n trvnny vlt s h a m a r o san a klnbz k z t r s a s g o k kdexeiben is v g r e h a j t s i s z a b l y o z s t n y e r t . Anaskin s S z t r o g o v i c s j a v a s l a t a azonban t o v b b r a s e m m e r l t f e l e d s b e . 1967-ben a Szovjet T u d o m n y o s Akadmia l l a m - s J o g t u d o m nyi Intzete egyik m u n k a t r s n a k , G. M. Safirnak tollbl jelent m e g egy tanulmny a Szovjetszkoje G o s z u d a r s z t v o i P r a v o 2. s z m b a n , m e l y a m e l l e t t r v e l t , hogy "a v d e l e m funkcija ^ k k o r valsulhat m e g c s a k valjban, ha a vd r s z t v e h e t m a gban a v i z s g l a t i s z a k a s z l e f o l y t a t s b a n s n e m c s a k akkor, a m i k o r azt m r l e f o l y t a t t k . " A vd ilyen joga a npi L e n g y e l o r s z g b a n pldul m r kezdettl fogva e l i s m e r s t n y e r t s egy ilyen megolds r v n y r e j u t t a t s t a L e g f e l s B r s g o n n e m csak Anaskin, h a n e m s z e m l y b e n a B i r s g elnke, A . G o r k i n is t m o g a t t a . Ilyen elzmnyek utn k e r l t s o r 1970-ben a m r e m i i t e t t t r v n y e r e j r e n d e l e t m e g h o z a t a l r a , m e l y a korbbi r e f o r m s z a b l y o z s t tbb l nyeges pontban mdostotta. Ennek m e g f e l e l e n az e l j r gysz e g y e t r t s v e l a vd minden e l j r s i c s e l e k m n y n l r s z t v e h e t ; a vd k i j e l l s e ktelezv vlt h a l l b n t e t s s e l fenyegetett b n c s e l e k m n y e k e s e t b e n , e k i j e l l s azonban csak a v i z s g l a t l e f o l y t a t s t , a v d i r a t m e g s z e r k e s z t s t kveten t r t n h e t ; r s z l e t e s e n m e g h a t r o z t k azokat a fogyatkossgi f e l t t e l e k e t , a m e l y e k vd e l j r s t lehetv s ktelezv t e s z i k m r a vizsglat m e g i n d u l s a sorn,-s vgl k r l h a t r o l t k azon s z e m l y e k n e k a krt, akik a s z a k s z e r v e z e t e k s m s hasonl s z e r v e z e t e k nevben m e g j e l e n h e t n e k , valamint azon s z e m l y e k k r t is, akik " e r k l c s i tanukknt" s z o l glhatnak s ilyen minsgkben az e l j r s b a n val r s z v t e l r e f e l h a t a l m a z s t n y e r hetnek. E m d o s t s idpontja egybknt egybeesett a z 1956-ban m e g s z n t e t e t t s s z - s z v e t s g i s k z t r s a s g i i g a z s g g y m i n i s z t r i u m o k i s m t e l t l t r e h o z s v a l , a m i k o r is a L e g f e l s B i r s g volt b i r j a , a Szovjetuni uj i g a z s g g y m i n i s z t e r e V l a d i m i r I. T e r e b i l o v nyilatkozatot adott a s a j t n a k az uj m i n i s z t r i u m f e l a d a t a i r l s nyilatkozatban n e m c s a k a b r s g i pletek i m m r o n s r g e t renovlsa, az igazsgszolgltats kisegt szemlyzetnek ktelez egyenruhavi392

    m . v i . 13-14. s z .

    75 _

    Jogi

    s e l s e , hanem l t a l n o s s g b a n az lgazs&rcolgltatsl munka fokozott m e g b e c s l s e Is s z e r e p e l t . (Ism. : D r . V a r g a Csaba)

    Manuskzipt Uniwesytet Jagiellonski, 1973. A JOGPROPAGANDA EREDMNYEI LENGYELORSZGBAN I r t a : M a r i a Borucka-Arctowa A jog r v n y e s l s e , h a t s g y a k o r l s a tnyezinek k z e lebbi m e g i s m e r s e , a knyszer s a meggyzs s z e r e p n e k k i j e l l s e a jogtudat v i s z glata nlkl aligha lehetsges. A jogtudat pedig a t r s a d a l m i tudat r s z e ; amely s z o cialista fejldsnk t r s a d a l o m f o r m l e r e j n e k l e m r s e rdekben szintn kzelebbi elemzst ignyel. Lengyelorszgban Igy k e r l t s folyamatosan k e r l kormnyszint tmaknt feldolgozsra a " T r s a d a l o m f e j l d s s tudatvltozs a lengyel t s a d a l o m ban" cim tma, amelynek a jogtudattal kapcsolatos r s z v i z s g l a t a i t 1971-ben a L e n gyel Tudomnyos Akadmia Jogtudomnyi Intzete keretben egy e c l r a alakult m u n kacsoport vllalta. Az elmlt kt vben feladatukat-az kpezte, hogy a munksok j o g i s m e r e t t l e m r j k ; e l s z r 450 olyan r s z l e t e k b e hatol interjval, melyet t n e h z Ipari zemben ksztettek, majd ezt kontrolllva 3000 olyan krdvvel, melyet tz ms, klnbz profil ipari zemben vettek fel. Az e l s vizsglatok m r i s adtak egy tbb-kevsb k r l hatrolhat sszkpet, melybl egynhny kvetkeztets bizonyosan leolvashat. A munkagy terletn pldul a j o g i s m e r e t meglehetsen alacsony szintje t r u l t fel. A munkahelyen rvnyesl jogok s k t e l e s s g e k f o r r s a l t a megkrdezettek 40 szzalka egyszeren a munkagyi szablyokban jellte meg, 25 szzalk mg a b a l e s e t v d e l m i elrsokat ls hozztette; a kollektv s z e r z d s e k r l azonban csak 10 szzalkuk emlkezett meg, az egyni s z e r z d s e k e t alig 0 , 4 s z z a lk i s m e r t e ; vgl tbb mint 16 szzalk puszta " n e m t u d o m " - m a l f e l e l t . A munkagyi jogpropaganda nagyfoguk k u d a r c r l tanskodik, hogy a 28 szzalkot n e m r t e el a z o k nak s z m a , akik ismtelt k r d s r e , a kollektv s z e r z d s j e l l e g r e m e g f e l e l t e k . S hogy ezek Ismerete ls fknt a jogpropagandtl fggetlen forrsokbl tpllkozik, tanstja, hogy e 28 szzalk ls dnten a r g i munkavlszonyuak, a vezet llsak krbl k e rlt kl, ami mellesleg azt ls mutatja, hogy a kollektiv s z e r z d s r e n d s z e r e s e m m kdik megfelelkppen. A munkagyi bizottsgok a megkrdezettek 79 szzalka s z e r i n t csak akkor llnak a dolgoz rdekeinek v d e l m r e , ha ezzel igaz gyet kpviselnek,- 20 szzalk vlemnye s z e r i n t azonban ennek minden esetben igy kellene lennie.
    393

    IV.vf. 2 3 / 2 4 . s z .

    -64-

    Jogl

    A dolgozk rdekeltt ttelt ltalnosan hatkonyabbnak t a r t j k , mint b r m i f l e bntetsi r e n d s z e r t ; ezen bell ismtelt problmkra utal, hogy 51 szzalk vlemnye szerint az rdekeltsgi r e n d s z e r tovbbi f i n o m tsa elnysen befolysoln a munkafegyelmet, 32 szzalk s z e r i n t pedig mg az is javtana, ha a szablyok m i r t j e k i f e j t s r e k e r l n e . E z z e l fgg s s z e a helytelen szablyok b e t a r t s n a k hipottikus k r d s e . Vgs soron ugyanis a dolgozk 64 szzalka kvetne egy l t a la helytelennek tlt n o r m t , 25 szzalka viszoit ezt megtagadn, s 11 szzalka pedig legalbbis haboz llspontot fogadna el. A felttlen jogkvetk 30 szzalka mutat tisztn pozitivisztikus, a szablyt szably-jellegnl fogva kvet alapllst, a m i szocialista viszonyok kztt is ktlv vlhat; a megkrdezettek csaknem fele a szablynak vagy kvetsnek a t e r m e l s b e n j e l e n t k e z valamin mgttes indokoltsgrl az nmagban vett helytelensg ellenre ls mg felttlenl meg lenne gyzdve; minthogy 20 szzalkuk pedig kevsb d i c s r e t e s problmtlansgbl, egyszeren knyelemszeretetbl, vagy opportunizmusbl kvetn a vitathat r e n d e l k e zseket. A jogtudat llapota problmkat egybknt is vet fel, s rszben a z r t , m e r t - fknt a t r s a d a l m i tulajdon vdelme krben - a munksok egy rsznek e r k l c s i vlekedse nem mindig egyezik a hivatalos jogi r t k e l s s e l . Kis trgyaknak az zemben, z e m i eszkzkkel s a j t h a s z n l a t r a val ksztst pl. a megkrdezettek 41 szzalka t a r t j a minden tovbbi nlkl megengedhetnek, noha^eseti h o z z j r u l s esett kivve) a jog az ltalnos tilalom llspontjra helyezkedett. Hasonlan rdekes s hasonlan r g i jelensg, hogy bizonyos r t k h a t r (krlbell 10 000 zloty) alatt a dolgozk kevsb szigoran tlik meg a t r s a d a l m i tulajdonon, mint a s z e m l y i tulajdonon esett s r e l m e t . Klnsen f i g y e l e m r e mlt, hogy a t r s a d a l m i t u l a j don vdelme irnti rzketlensg annl nagyobb, minl kevsb r g i s s z e r v e z e t t munksrl van sz, illetleg minl kevsb s z e r e n c s s e n alakult a k r d s e s munks szemlyi, anyagi helyzete. A t r s a d a l m i tulajdonhoz val szubjektv viszonyuls szempontjbl jellegzetes, hogy a t r s a d a l m i tulajdonban lv de kzvetlenl kzssgi hasznlat trgyak (pl. klubhelyisgben tv-kszlkek) megtlse csaknem a z o nos a s z e m l y i tulajdonban lvkvel, szemben a kizrlag egyni hasznlatban t a llhatkkal (mint pl. a gpkocsivezet ltal hasznlt zemanyag), melyek eltulajdontsa, jogellenes felhasznlsa krdsben a dolgozk, mint mondottuk, nagy s z z a lkukban sokkal engedkenyebbek. A f e l m r s k i t e r j e d t mg klnbz csaldi, t a r t s i gyekkel kapcsolatos llspontok m e g i s m e r s r e , a klnbz k r d s e k r e adott v l a szok azonban rendkvl nagymrtkben megegyeztek a tteles jogi elrsokban m e g kvetelt helyzettel. Ez p e r s z e korntsem a jogpropaganda vvmnya; egyszeren annak kvetkezmnye, hogy a lengyel csaldjogi rendezs a tbbsgi e r k l c s i vlekedseknek megfelel. Egybknt is s z m s z e r e n kimutatst nyert, hogy a csaldjogi jelleg I s m e retek 66 szzalka e r k l c s i forrsbl, 9 szzalka az rvnyesl szoksok m e g f i gyelsbl, 4 szzalka a vallsi tantsokbl ered s mindssze 12 szzalka ered a jog tulajdonkppeni Ismeretbl. 394

    IV.vf. 2 3 / 2 4 . s z .

    -6

    Jogi

    A lengyel jogi k utats beszdesen jrul hozz annak blzonyitshoz, hogy a jog hatkony i s m e r e t e s helyeslse egyik f t nyezje az egyb normarendszerekkel, mint itt az erklccsel val megegyezs, aminek taln legotthonosabb terlete a csrldiniPnyok k r e . Bizonytja tovbb, hogy a munkagy terletn a hatkonysg isnvret egyik fontos elemeknt a munkstradlclk jelennek meg,- a jogpropagandaiw^t elsdlegesen a falurl r k e z e t teket, a munkss most vltakat kellene cimer*. ltalban e f e l m r s is mutatja, hogy a szocialista jogpropaganda leheti$ii/\ tjt s eredmnyessgt mg nem r t e el, s hogy a megfelel jogalkots, jogillilmazs mellett a jogismeret megfelel k l s z l e s i t s e a szocialista jog fejlesztsnek elengedhetetlen felttele. ( l a m . : Dr. Varba Csaba)

    X I I / v f . 15/16. s z .

    - 3-

    Jogi

    The American Journal of Comparative Law, 1980. 3 . s z . HELYZETKP A KUBAIJOGROL Ltvnyos plyt futott be a kubai jogfejlds napjainkban.Tllte a f o r r a dalmi illzik kezdeti idszakt, amit a jog s trvnyessg nihilizlsa, feloldsa s az irntuk leplezetlenl megnyilvnul ellenszenv jellemzett.Az uj idszak a konszolidci, a racionalizci, az anyagi sztnzs s a jogrendszer kiptsnek jelszavaival ksznttt be; amit a kubaiak egyszeren az intzmnyeseds korszaknak neveznek. Mg egy vtizeddel ezeltt volt olyan v, amikor egyelen hallgat sem kezdett jogi tanulmnyokat a havannai egyetemen. Mo3t csupn ezen az egyetemen 500 nappali hallgat s sszesen mintegy 2000 egyb hallgat folytat jogi tanulmnyokat, s ugyanez lehetv ttetett kt msik - vidki - egyetemen is.A megvltozott idk jele, hogy a Kubai Jogszszvetsg is ujraltesillt, fllsban fizetett tisztsgviselkkel s egyelre mintegy 300-as tagltszmmal.Ama flmilli kubai kztt, akik 1959-1961 kztt elhagytk orszgukat, az egyb diplomsok kztt a jogszok is tbbsgkben ott voltak. Utnptlsukrl mind ez ideig - a bels fejlds logikjt kvetve - a forradalomnak nem kellett gondoskodnia; most azonban, ugy tetszik,a jog ismt elfoglalja - megvltozott - helyt a kubai trsadalomban. Ennek m r a trvnyhozs sikjn is szmos eljele volt: 1973-ban s 1977-ben a birsgi r e n d s z e r t jjszervez trvnyeket hoztak, 1975-ben^ csaldjogi trvnyknyvet, 1976-ban alkotmnyt, 1979-ben pedig egy bntetkdex kerlt parlamenti trgyalsra. Valamit jelent az amerikai jogtudomnnyal s jogszsggal val cserekapcsolatok ujrafelvtele is.A Harvard Egyetem knyvtrnak klfldi jogi gyjtemnye pldul meghaladja a flmlis llomnyt s ebben a kubai kiadvnyok is jelentsgkhz mrten kpviselve voltak.Az 1959-es forradalom ta azonban a kryvtrnak mind3sze hrom kubai jogi kiadvnyra sikerlt s z e r t tennie. Mindeddig fordtva is ugyanez volt a helyzet: azok a jogi knyvkldn nyek, amelyek a Harvard Egyetemrl m r sok hnapja Kubba rkeztek, mindeddig elzrva, feldolgozatlanul tartattak. Most azonban bizonyos cserekapcsolat megindult, s az albbiakban az elsknt oda ltogat kt amerikai jogsz professzor ltal tapasztalataidbl idznk. A forradalom Kubban eltrlte a hagyomnyos igazsgszolgltatsi r e n d s z e r t . Politikai bncselekmnyekben a forradalmi brsgok, a fegyveres er&c gyeiben a katonai brsgok, egyb gyekben pedig a npbirsgok tlkeztek a jogszsg kizrsval, 3 laikusbl ll tancsokban. Nos, a forradalmi brsgokat 1973-ban, a katonai brsgokat 1974-ben, a npbirsgokat 1977-ben felszmoltk, s egysges birsgi r e n d s z e r t intzmnyestettek. Elbeszlsek szerint ennek alapvet oka az volt,\ogy a jogszi szaktuds mellzse, a jog formlis s objektiv jellege irnt megnyilvnul ltalnos ellensgeskeds megfosztotta ezeket a brsgokat attl, hogy a kell trsadalmi mkdshez szksges jogi httrrel rendelkezzenek. Az uj igazsgszolgltatsi rendszer a hagyomnyos kontinentis minthoz hasonlan szervezett, melyben szovjet sztnzs uj elem a laikusoknak mint t r s birknak bevonsa az igazsgszolgltats folyamatba. A legfelsbb birsg pldul 26 szakbrbl ll, akiket a nemzetgyls 5 vre vlaszt. Ezek ngy tagozatban polgri s igazgatsi, munkagyi, katonai s llambiztonsgi tagozatban - fejtik ki munkjukat. A 156 laikus t r s b i r t szintn a nemzetgyls vlasztja; ezek kt s fl ves idszakon bell vente kt hnapot tltenek birsgi munkjukkal.A provincik 396

    XII.vf. 15/16. s z .

    - 4 -

    Jogi

    birsgi tancsai ezzel szemben hrom taguak, egy szakbrval s kt laikus t r s birval tlkeznek. sszettelket s taln az ligyek slyt s megoldst is jelzi, hogy Havannban mint f'vrosban pldul a bntet tagozaton 18 szakbir, a polgri jogi tagozaton 3 szakbir, az llambiztonsgi tagozaton szintn 3 szakbir, s a munkagyi tagozaton 4 szakbir tlkezik egytt a 120 laikus trsbirval, akik kzl 75 szolgl a bntet tagozaton. A szocialista jogrendszerekben megnyilvnul szovjet hats egyik legszembetnbb pldja a prokuratura rendszernek intzmnyestse. Kubban ezt a rgi hispniai hagyomny feleleventsvel: a fiscalia ujraintzmnyesitsvel vgeztk el.A kzleti nyvnossgnak oly tg kereteket kvnnak biztostani, hogy a havannai fiscalia vezetje is hetente rendszeres fogadrt tart, s minden berkez panaszt 20 napon bell megvlaszoltat.Szemly szerint a havannai fember 10-15 llampolgrral tallkozik hetente, a hivatal egszbe pedig 1978-ban 9 hnap sorn 15 300 panasz rkezett be. A prt s az llam viszonya kapcsn a ltogatk hangslyozzk, hogy a csaldjogi trvnyknyvet s az alkotmnyt mg a prt joggyi bizottsga ksztette el, azta azonban a trvnykezdemnyezst a nemzetgyls lland bizottsgai, igy mindenekeltt az alkotmny- s a joggyi bizottsg gyakoroljk. Hangslyozzk, hogy a szovjet gyakorlattl eltren a bntet brsg a vdlottnak prttagsgra vonatkoz krdst nem tesz fel; olyan esetben pedig, ha maga a vdlott hivatkozna esetleges prttagsgra, ez csupn a bntets tovbbi slyosbtst eredmnyezhetn, mert a prttagsgtl a trsadalom rtelemszeren tbbet vr el. Szoksos gyakorlat, hogy ha prttag kerl a vdlottak padjra, ugy a prt a jogers tlethozatalig felfggeszti tagsgt . Ami a jogi oktatst illeti, a havannai egyetem jogi kara jelenleg 4 tanszkcsoportra tagozdik: a jog ltalban, a polgri s csaldi jog, a bntetjog s a nemzetkzi jog c s o p o r t j a i r a . 1980-ra 300 hallgat vgzst vijk, ezt kveten viszont vente 600 hallgat fog vgezni. A professzori kar viszonylag jl fizetett, a marxizmus gondolatrendszert s legalbb kt idegen nyelvet ismernik kell, kutat munkjuk s publiklsuk megtervezett, a terv szerinti pulbiklsokrt brkiegsztst kapnak, a terven tuliakrt pedig jelents honorriumot. sszegzsl: a forradalom els idszakban formlis hatlyon kivl helye zs nlkl is a rgi jogrendszer felbomlott, mivel hivatsszer gyakorli klfldre emigrltak, s a forradalom szellemben spontn npi kezdemnyezsek lptek helybe. Ugyanakkor csupn az els ngy vben tbb mint 1100 uj trvnyt bocstottak ki.A msodik szakasz viszont azt hirdeti, amit Havanna utcin is hatalmas f e l i r a tokon lthatni: "La Ley Protege los Bienes y Derechos de Todo el Pueblo" - vagyis a jog - i m m r a kollektivizmus szellemben - az egsz np j avait s jogait vdi. (Ism.: Dr.Varga Csaba) (Harold J . B e r m a n and Van R. Whiting: Impressions of Cuban law = The American Journal of Comparative Law, 1980. 3 . s z . )

    397

    TSIEN, Tche-hao: La Chine (Kna). Paris, 1977. Libraire Gnrale de Droit et de Jurisprudence,

    742 pp. Comment ils sont


    XXVIII.

    gouverns."Tome

    Kna rgmlt fejldse s jelenkora egyarnt a nemzetkzi rdeklds h o m l o k t e r b e n ll. Tudomnyos intzetek, folyiratok, knyvsorozatok foglalkoznak vele, s immr knyvtrakat tlthetnnek meg csupn azok a knyvek s tanulmnyok, amelyek a szocialista Kna fejldsi problematikit kvi\jk velnk m e g r t e t n i m ennek ellenre mind Kna rgmlt fejldse, mind jelenkora feltretlen dinak tetszik. Nos, a di megtrst egyebek kzt klcsnsen megnyilvnul flrertsek is akadlyozzk. A nyugati flteke kulturlis hagyomnyaibl tpllkoz k u t a t ugyanis gyakran sajt rtkeit, sajt vvmnyainak visszfnyt keresi a knai fejldsben s ezzel egy eltr renuszer osszetuggeseibe helyezve - k n n y e n eltorztja maguknak a problmknak a megkzeltst s megfogalmazst is. A knai hagyomnyokat h o r d o z k u t a t viszont esetleg kizrlag sajt hagyomnyaira van tekintettel, csupn azt mint nmagban elgsges rendszert kzvetti, s gy azt kockztatja, hogy mvnek eredmnyeknt valsgos kommunikci nem j n ltre. Ilyen krlmnyek kztt a nemzetkzi knyvkiads szenzciknt vrt Dr. Tsien nagy mvnek megjelensre. A szerz sszehasonlt jogsz, politolgus s igazgatsi szakrt, aki 1949-ig Knban lt, Knval val szemlyes ismeretsgt 1972-ben s 1975-ben hosszabb tanulmnyutak sorn feljtotta, a franciaorszgi Tudomnyos Kutats Orszgos Kzpontja fmunkatr-

    saknt s a prizsi egyetemek eladjaknt immr hrom vtizede Franciaorszg egyik legismertebb Kna-specialistjv ntte ki magt, aki knyvek s tanulmnyok tucatjaiban t e t t e kzz hallatlanul szleskr dokumentcin nyugv ismereteit a jelenkori Kna politikai, igazgatsi s jogi fejldsrL Az ilyen felfokozott rdekldst altmasztani ltszanak olyan irodalmi visszhangok is, mint ami p l az e krben taln legilletkesebb Revue

    Internationale de Droit Compar hasbjain jelent


    meg (Sung-beh Chung, XXX (1978) 2, 7 2 4 - 7 2 5 ) , s ami a felttlen dicsret hangjn szl a m sokirny s gyszlvn kimerten teljes vizsgldsi krrl, valamint arrl a hallatlanul rtkes hozzjrulsrl, amellyel a szerz, mint a knai viszonyok bels ismerje, helyreigaztja a nyugati k u t a t k flrertelmezseken alapul valtlan vlekedseit. Nos, a jelen sorok szerzje nem amateur, mg csak nem is dilettante a Kna-kutatsban. Egyszeren a jogelmlet mvelje, aki a marxista jogelmlet mint egyetemes rvnyessgre t r trsad a l o m t u d o m n y i elmlet mdszertani alapkvetelmnyhez h e n . trben s idben kiteijesztett sszehasonlt vizsgldsok alapjn kvnja elemezni a jog elmleti problematikjt. A knai jogfejlds krdseivel teht csupn egyebek kzt, s termszetszerleg csupn msodlagos forrsok kzvettsvel kerlt kapcsolatba. Nehz teht, s kevss m e n t h e t a helyzete, ha teljesen kvlll, s mgis az olvass sorn egyre nvekv ktelyeit szeretn kifejezni az elemzett m kapcsn. A knyv tematikja valban lenygzen szles. Els rszben a knai fejlds fldrajzi s trtnelmi kereteit vzolja, gy mindenekeltt Kna

    398

    699

    terletnek fejldst, npessge sszettelt s a terlet igazgatsi felosztst; majd Kna tbb vezredes fejldst foglalja ssze; ezutn az e szzadi alkotmnyfejldst vzolja; hogy vgezetl az 1949-tl tart szocialista pts k l n b z llomsainak rszletes kibontshoz rkezzen. A msodik rsz . A l a p e l v e k " fogalom alatt a jelenkori knai fejldst t h a t gondolatokat sszegezi a knai prtvezetk megnyilatkozsainak s a tmegkommunikcis csatornkon keresztl napvilgot ltott jelszavaknak, trekvseknek rendkvl szleskr dokumentcija g o n d o s s rendszerezett sszegyjtse alapjn. Elsknt az llam elmleti megalapozst vizsglja, amelyben kln rszt szentel a marxizmus-leninizmusnak, a Mao Ce-tung-i gondolattal val viszonynak, Mao Cetung elmletnek (mindenekeltt a gyakorlat s az ellentmondsok felfogsnak), vgl a sztlinizmus" problmjnak. Ezt kveten elemzi a proletrdiktatra sszetevit, amelyben helyet kap az alkotmny ideiglenes jellege csakgy, mint a prt vezet szerepnek elemzse, vagy a knai klpolitika vizsglata. Ismt kln egysg a demokratikus centralizmus trgyalsa, amelynek csupn alpontja a polgrok jogainak s ktelessgeinek bemutatsa, ami feloszlik a jogokra, a szabadsgokra, a menedkjogra, s vgezetl a tulajdonra. Az igazgatst a brokrcival szembeni harccal egysgben elemzi, n l l fejezetet szentel a gazdasgi fejlds vonala bemutatsnak, s ismt nll fejezetet a. kulturlis forradalom s az ideolgiai nevels vzolsnak. Ezt kveti harmadik rszknt az intzmnyek bemutatsa. Ebben mindenekeltt a politikai erkkel foglalkozik, gy a kommunista prttal (tagsgval s szervezetvel), a demokratikus prtokkal, valamint a tmegszervezetekkel (szakszervezetek, szegnyparaszt- s kzpparaszt-trsulsok, negyesletek, a Kommunista Ifjsg Ligja s vgezetl a Vrs Grda). Az llam szerkezete kapcsn foglalkozik a kzponti s helyi szervezetekkel, valamint a bri s gyszi szervezetteL Vgl, de nem utoljra hasonl terjedelemben rinti a fegyveres erk trtnetnek, feladatainak, szervezsi elveinek, mkdsnek, valamint nll alpontknt - a npi micinak krdst. A ktetet szmos rtkes fggelk zrja. A d o k u m e n t u m o k sorban megtalljuk Mao Ce-tung hrom legolvasottabb cikkt, a kulturlis forradalomrl szl 1966-os prthatrozatot, a Knai Kommunista Prt 1973. vi Alapszablyt, az 1975. vi Alkotmnyt, valamint Csu En-laj 1975-s kormnyzati beszmoljt. Rszletes kronolgia foglalja ssze a mlt szzad kzeptl tart knai fejldst; t-

    fog bibliogrfia m u t a t j a be a vizsglt tmval foglalkoz alapvet knai s nem knai irodalmat; vgl a ktetet a trgymutatn kvl olyan rendkvl hasznos m u t a t k zijk, mint a trvnyerej f o n s o k idrendi m u t a t j a , a knai tulajdonnevek mutatja, vagy a knai jelszavak s ideolgiai kulcsfogalmak m u t a t j a . Az olvas vgl is hatalmas mennyisg informcit kap, ez azonban egysges, s f k n t tudomnyosan hasznosthat kpp nem ll ssze benne. gy tetszik, a szerz a lehet legegyszerbb munkt vgezte el: Kna bels viszonyait taln tkrzen, m mgis logikailag munklt ki egy rendszertant, s az gy elklntett krdskrket illeten pozitvisztikus m d o n rendszerezte s bemutatta a rendelkezsre ll d o k u m e n t u m o k a t , nmagban taln kerek a kp, de aki kziknyvknt vagy referenciaforrsknt eligazodni kvn benne, nem hasznosthatja. Egyfell feldolgozsa teljessggel nlklzi a trtnetisg ignyt. Noha knai p r t d o k u m e n t u m o k tmege szl arrl, hogy a trsadalmat irnyt normatvk rgztetlen s rgztett vltozatai (a ti s fa) k z t t hajdan lefolyt kzdelem a szocialista Kna fejldsben is mennye reztette hatst, s ez a kzdelem az rott jog krdseknt egszen msknt vetdtt fel akkor, amikor 1949 utn szovjet kzvettssel Kna szmos eurpai intzmnyt honostott meg, s ismt msknt akkor, amikor a kulturlis forradalom megindtsval mindezeket elvetette, - a szerz szmra ezek a krdsek meg sem fogalmazdnak, taln mert egyszeren nem illenek a jelentl sztnztt rendszerbe. Msfell szmra minden gy termszetes s a d o t t , ahogyan van. Nem csupn a kritikai tvollls hinyzik belle, de a kvlrl val szemlldsre n v u l legkisebb igny is, s ez nem csupn elmleteg szraz s termketlen pozitvisztikus megkzeltsben nyilvnul meg, de ezt vlt gyakori rzelemfttt rtkelseit is meglehetsen thatja. A m egy nyugati recenzense a Review of Socialist Law hasbjain ( M . J . Meijer, IV (1978) 3, 299 - 300) szmos Uyen kevss meggyz pontra utal. Egszben megllaptja, hogy a szerz inkbb bajnoka, semmint elemzje vizsglata trgynak. Magyarzata tl leegyszerst, amikor pk a mezgazdasgi szvetkezetekrl a kommunkra trtn ttrst nem a prt mezgazdasgi politikja kvetkezetes folytatsnak, hanem Mao Ce-tung egyik vidki krtja sorn kipattant gondolatszikrjnak tulajdontja. A szerz csupn kijelenti, hogy a nyolcszzmlis npessg Knban a munkanlklisget teljessggel felszmoltk; s hasonlkppen elgsges Szmra annak

    700

    399

    kinyilvntsa, hogy a vilg dolgairl a knaiak hallatlanul jl i n f o r m l t a k , nem gy, mint azt a knai vezet napilapok cikkeinek n y o m n az eurpai olvas hinn. Az alapvet problmt abban ltom, hogy egy olyan knyvsorozatban, mely a vilg k l n b z llamainak kormnyzst hivatott b e m u t a t n i , a szerz a formlis intzmnyi keretek pozitivisztikus lerst s a klnfle ideologisztikus megnyvnulsok rendszerez bemutatst elgsgesnek vlte a valsg elemzse helyett. A sorozat koncepcija (Georges Burdeau professzor irnytsa alatt) sszehasonlt ignyknt fogalmazdott meg; m a jelen feldolgozs brminem sszehasonltsra alkalmatlan, mert a vizsglt jelensget annak is d n t e n formlis-verblis megnyilatkozsait - nmagban elgsgesknt lttatja, s nem kapcsolja ssze ms intzmnyi s fogalmi rendszerekkel, hogy az sszehasonltshoz alapot teremtsen. Ilyen m d o n pedig, miutn a szociolgiai elemzs, a gyakorlat tnyeivel val reflektltats kszsge meg sem jelenik benne, politikatudomnyi m k n t nem tltheti b e hivatst. De hasonlkpp nem f o g h a t fel jogtudomnyi m k n t sem, hiszen a jog mint ilyen, az alkalmi emltseken tl gyszlvn meg sem jelenik benne. Ha a trsadalom llami vezetsnek egyetemesen ismert kt alapvet eszkze az igazgats s a jog, gy a knyv a trsadalom llami irnytsrl igen keveset rul el, hiszen az igazgats az egyik legkurtbb s legszegnyesebb fejezete, a jog pedig az egyik legslytalanabb s legkevsb specifiklt kategria benne. Nehz eldnteni, vajon koncepci, vagy annak hinya nyilvnul-e meg ebben. Ami a jognak szmunkra mindenekeltt rdekes krdst illeti, klnfle elszrt utalsokbl a kvetkez kp llhat ssze: a li s a fa kztti klnbsgttel csupn a csszri uralomgyakorls lszent eszkze volt (42). A m i n t az 1954-es s az 1975-s alkotmny nyomn a szerz ltal ksztett organigrammokbl (112 s 4 1 6 ) kiderl, korbban a cscson a nemzetgyls, most pedig a prtelnk foglal helyet. Az j alkotmny szerint a prt ltalnossgban is az llamhatalom legfelsbb szerve, s a fegyveres erk vezetse tekintetben szintn hatrozott kifejezst ad ugyanennek (2., s 16. s 15. ), - amint ezt Csu En-laj a X. Prtkongresszus eltt tartott beszmoljban, 1973 augusztusban mr bejelentette ( 2 1 2 - 2 1 3 ) . A nemzetgyls hatskrnek trgyalsa kapcsn megtudjuk, hogy a gyls a kizrlagos trvnyhoz szerv, m az j alkotmny elfogadsa ta nem szavazott meg egyetlen t r n y t sem. A

    Knai Npkztrsasg megalaptsa els veiben a trvnyhoz szervek szmos trvnyt hoztak, annl is inkbb, mivel a Kommunista Prt eltrlte a rgi rendszertl rklt sszes kdexet. Az e korban kzztett sok nagyterjedelm trvnygyjtemny tanskodik a trvnyhozsi tevkenysg kiterjedtsgrl. Am annak arnyban, ahogyan a trvnyszvegek irnt m e g m u t a t k o z szksgletet kielgtettk, a trvnyhozsi tevkenysg olyannyira cskkent, hogy jelentktelenn vltozott. Miutn a rendszer azon nyugszik, hogy a knai np sszessge tkletesen ismeri s tkletesen elsajttja a trvnyhozst, nincs szksg arra, hogy szntelenl mdostsk a szvegeket, s egy olyan sszetett trvnyhozsi rendszert hozzanak ltre, ami specialistk kzremkdst igny. Msfell az alaptrvnyeket eleve a j v e n d fejldsre tekintettel s viszonylag a kzelmltban fogadtk el gy, hogy mdostsuk szksge mg nem merl f e l " (463). A ktet vgn tallhat m u t a t k is e benyomst erstik meg. Nevezetesen jogszablygyjtemnyeket az 1960-as vekig bocstottak ki (634), 1966 ta pedig n e m szlettek tulajdonkppeni jogszablyok, csak az j a l k o t m n y , s klnfle p r t d o k u m e n t u m o k (664). A szerz mgis teljessggel elklntve, egymssal minden kapcsolat nlkl trgyalja a politikai erk, az igazgats, valamint (jelentktelen sszefggsben s mlysgben) a jogalkalmazs mkdst, mintha ezeknek nem is lenne kzs kapcsoldsi pontja. A m i vgl a jognak a politikaitl megklnbztetett sajtos szerept leti, a hatalmas feldolgozsban csupn nhny bizonytalan utalst tallunk. Ezekbl megtudjuk, hogy A trvnyessget tisztelik Knban, amennyiben vannak trvnyek (s kapcsold szvegek), valamint jogszablyok, amelyeket kvetnek s alkalmaznak." Ugyan-

    akkor a nullum crimen sine lege elve vagy a


    bntetjogi analgia tilalma mint garancilis igny, fel sem vetdik a knai jogszemlletben. Az tlet az alkotmnyon, a polgroknak az alkotmnyban megjellt jogain s ktelessgein, a trvnyhozsi szvegek s a specilis trvnyek sszessgn..., s hasonlkpp a prt politikjn, a marxizmus-leninizmus s a Mao Ce-tung-i gondolat elvein, tovbb 'az elz tletekbl levonhat t a p a s z t a l a t o k o n ' . . . nyugszik" (498). Az a tanulsg teht, amit a trsadalompts knai tja jelenthet s bizonyosan jelent is a nemknai elmlet s gyakorlat szmra, lnyegeg vltozatlanul ismeretlen, feltretlen di marad. VARGA CSABA

    400

    701

    Review of Socialist Law, 1980. vi 3 . s z m MARXIZMUS-LENINIZMUS S A JOG TRKITHETSGE" I r t a : P r o f . Alice Erh-Soon Tay s P r o f . Eugene Kamenka A szerzk, akik Ausztrliban - Sydney 111. C a n b e r r a egyetemn - a s z o c i a l i s t a jogelmlettel 111. a szocialista e s z m k trtnetvel foglalkoznak, tanulmnyukban a jog trklthetsgnek k r d s e k r csoportostva azokat az elmleti tendencikat tekintik t, amelyek vlemnyllk s z e r i n t az utbbi vtized szocialista jogelmletnek a r c u l a t t illeten a leginkbb meghatrozak. A kzs Jegy az llam s a jog eszkzeivel trtn t r s a d a l o m v e z e t s jelentsgnek, sszetettsgnek, s viszonylagos nllsgnak a f e l i s m e r s e . Ez m r meghaladja azt a nzetet, m i s z e r i n t az llam s jog egylnyegU: minden llami s jogi jelensg az osztlyjelleg k n y s z e r g y a k o r l s m o z z a n a t r a visszavezethet, vagy azzal magyarzhat lenne. A s z o c i a l i s t a jogelmletben a j o g e l m l e t uj t r s a d a l m i funkcii nyomn nem a jog o s z t l y t e r m s z e t r l alkotott felfogs vltozott meg; - csupn ez bvUlt az l lam s jog technikai mivoltnak s a j t o s appartusa s e s z k z t r a viszonylagos nllsgnak az e l i s m e r s v e l . E z teszi egyebek kzt lehetv, hogy a nemzetkzi konferencikon a Bzoclallsta jogtudsok p a r t n e r e i k professzionlis kollgiknt v e h e s s e nek egyre nvekv szmban s egyre nvekv sllyal r s z t . E r r e utaltak az a u s z t r llal vilgkongresszuson olyan szocialista hozzjrulsok, amelyek pldul az llam s Jog e l h a l s r l szl e r e d e t i m a r x i felfogst rekonstrultk oly mdon, hogy az embereknek a dolgok Igazgatsval trtn f e l v l t s a korntsem Jelenti e g y s z e r s mind mindenfle n o r m a r e n d s z e r n e k a t e r m e l s szablyozsval trtn kikszblst, vagy amelyek a szocialista f o r r a d a l o m bizonyos - a jog teljes l a l c l z l s v a l - n plv ttelvel sszefgg - , utpisztikusnak bizonyul vrakozsalt ltalnos f o r r a dalomelmleti sszefggsben, f o r r a d a l m i Illziknt trgyaltk. Az, hogy Igazgatsra szksg van, s az Igazgatsnak s a j t o s szksgletei vannak, tovbb hogy vannak ltalnos t r s a d a l m i problmk s szksgletek, a m e lyek csupn az osztlyrdek kategrijban kimerten nem trgyalhatk, I m m r a jelenkori klnal elmleti fejldsben Is megjelent, egytt a trsadalomtudomnyok ltalnos rehabilitlsval. A m r meglev Tudomnyos Akadmitl fggetlenl .< nemrg hoztak l t r e Trsadalomtudomnyi Akadmit Knban, mindenekeltt ppen a stabilizld t r s a d a l m i viszonyoknak megfelel Igazgats kiptse rdekben. A Jog t e r m s z e t r l s s s z e t e t t s g r l szl vitk a szocialista Jogelmletben a jog trklhetsge k r d s k r b e n sszpontosulnak. I s m e r e t e s a szovjet f o r r a d a l mi Ideolgia, ami a jog tagadsval egyfajta jogi nihilizmussal Indtott, hogy a rgivel val teljes szaktst, a gykeresen jnak a kiptst hangslyozza. J e l l e g z e t e s e n Juttatta ezt k i f e j e z d s r e a hszas vekben Sztucska, amikor azt rta, hogy minden f o r r a d a l m i kormnyzat retroakttv trvnyhozssal kezdi, m a t r sadalmi stabilits s rend m e g t e r e m t s e utn m r elretekint Jogalkotssal folytatj a . Amilyen mrtkben v e s z t f o r r a d a l m i hevletbl a szocialista jogelmlet, hogy egy valsgos t r s a d a l o m valsgos k r d s e i r e k e r e s s e n vlaszt, olyan mrtkben veszti el azt az Izgalmas tltst, amivel mindaddig rendelkezett a t r s a d a l m i hatalommal s f e l e l s s g e i nem rendelkez, Jellegzetesen nyuga jbaloldal s z m r a . A jog folyamatosan a ltez szocializmus orszgaiban Is tudomnny: speclallzcl s szrik401

    II. vf.
    rtl tuds

    11-12. sz.
    trgyv vlik.

    -1.7-

    Jogi

    Noha a legkevsb Romnirl s Bulgrirl mondhat el, hogy a marxista elmlethez val hozzjrulsuk dnt jelent'sg lett volna - a jog trkithetsge krdsben ppen romn s bolgr tudsok r s z r l trtnt dnt ttrs. Traian Ionascu s Eugen A. Barach, majd Anita M. Naschltz tanulmnyai az 1690-as vek kzeptl (magyarul megtallhatk dr. Antalffy Gyrgy s d r . Papp Ignc gyjtemnyben - Szemelvnyek llam- s jogelmleti szerzk mtlveibl, II/2. ktet, Bp., Tanknyvkiad 1968 - 151. s kv., 125. s kv. o.), majd Neno Nenovszkl knyve (Priemsztvenoszta v pravoto, Szfia, Izd. Nauka I Izkusztvo 1975) fejeztk ki legkoncentrltabban ezt a vltst. Nenovszkl szerint a jog olyan sszetett jelensg, amely nmagban ls bels ellentmondsokat s feszltsgeket juttat kifejezdsre. Az osztlyelemen tul kzs trsadalmi elem ls tallhat benne; pp ez teszi lehetv a kontinuits s diszkontinuits egyidej megltt, az egyik trsadalmi formcirl a m s i k r a val t menetet. Kvetkezskpp az Igazgats sem egyszeren az osztlytrsadalom tallmnya, hanem minden emberi trsadalom elkerlhetetlenl szksges s z e r v e s tnyezje. Nem csupn a jogi szablyozsnak lehetnek olyan sszetev^ amelyek eltr formcik jogban hasonlkppen mkdnek hanem maga a jogi jelensg ls tartalmaz olyan sszetevket, amelyeket egy kommunista trsadalom tudatos s racionlis t r sadalmi igazgatsa sem nlklzhet. A szovjet s szocialista jogelmlet az. Igazsgossg megvitatsa helyett a szocialista trvnyessg, vagyis a brokratikus korrektsg megalapozsra fordltja energiit. Nem mondhat, hogy a hatalommal ls mikntjt Illet kritikban e jogelmlet vezet szerepet jtszana. Ugyanakkor szolid, szles kr Informcikon nyugv, a hivats szakmai kvetelmnyeire alapoz elmlet kezd kibontakozni, ami Intellektulisan kevsb Izgalmas s jt, mint a hszas vek Gyeborlnja a filozfiban vagy Pasuknisza a jogelmletben, m a trsadalmi stabilizci gyt szakszeren tmogatja. Knban 1980. janur 1 - n uj Bntet Trvnyknyvet vezettek be; bnteteljrsi kdexet, vlasztsi trvnyt s kzs vllalkozsokrl szl trvnyt pedig most promulgltak. Nemcsak a Knai Jogszszvetsg ledett ujj, hogy ujratmrltse s toborozza a Jogvgzett kdereket, hanem az elmleti fejlds Is olyan Irny lett, hogy a t r s a d a lomfejldsben az osztlyharcos elemen tul a technokratlkus elemet ls figyelembe vettk, s a szocializmust Immr nem egyszeren a szocialista tudat eredmnynek, hanem mindenekeltt gazdasgi fejlds termknek fogjk f e l . Kina nem jutott - nem juthatott - a stabilizlds olyan fokra, mint akr a Szovjetuni - , igy elmleti vitit sem b r m i f l e teoretikus rdeklds, hanem c s u pn a gyakorlati llsfoglals knyszere vezrli: Nevezetesen: miknt f e j l e s s z e jogrendszert, milyen elemeket s milyen felttelek kztt vehet t Idegen r e n d s z e r e k bl. 1956-ban a sanghaji Fudang Egyetem jogi karnak tanra, Jang Zsaolong, a Huadong zsengfa hszueabo hasbjain "A jog osztlytermszete s rklhetsge" cm rsban a kvetkezkpp vetette fel a krdst: A Jogi normk nem felttlenl egysges jellegek, osztlyjelleg s nem osztlyjelleg vonsaik egyarnt addnak, osztly termszetk osztlyeredetkkel nem felttlenl esik egybe, igy kritikai s szelektv jelleg tvtelk s asszlmlllsuk lehetsges egy uj jogrendszer megalkotsa sorn, amint ezt pldul a Nmet Demokratikus Kztrsasg vagy a Lengyel Npkztrsasg ls annak Idejn tette. m hogy azonos jogi f o r m a uj tartalmat ltve uj osztlyrdeket szolglhatna, hamarosan ktsgbevontk ugyanezen folyirat hasbjain, st Hszle Huatshl m r azzal vdolta Jangot, hogy a jogi normkat absztrakt fogalmakknt kezeli, avgbl, hogy a dolgoz npet becsapja. P e r s z e - tette hoz4 0 2 z - ms nem is vrhat el tle, mivel a hajdani Kuomintang kormnyzat gysz-

    XII. vf. 9 / 1 0 . s z .

    6 -

    Jogi

    sgi vezetjeknt voltakppen nem m s , mint jobboldali e l h a j l . Az Id azonban e k r d s b e n is p e r j r a f e l v t e l t hozott. Az 1979-ben jonnan ltrehozott jogtudomnyi folyirat, a Fahszue janjiu els szmban LIn Rongnlan "Kis vita a jog trklhet'sgrl" cim cikkben m r eltl mdon adott s z m o t a r r l , hogy az un. kultur l i s f o r r a d a l o m veiben minden jogtvtel lehetsgt r g i nzpontknt utastottk el, a problmnak mg a f e l v e t h e t s t ls tilalmasnak minstettk, noha a jelen f e l l v i z s g l a t r a k n y s z e r i t : a m a jelszavak k i a d s r a , hogy "A r g i dolgokat a jelen szolglatba kell lltani", "A klfldi dolgokat i s Kina s z o l g l a t r a kell rendelni". A p r a g m a t i k u s nzpontra jellemz, hogy a s z e r z k o r n t s e m foglalt a jog osztlyt e r m s z e t e k r d s b e n l l s t ; csupn az tvtel lehetsgt s s z k s g e s s g t hangslyozza. Megszvlelend rksgknt emliti elmlt korck, igy mindenekeltt Han Fei s Sang Jang rksgt a jogegyenlsgrl s a t t e l e s jog s r t h e t e t l e n s g r l ; st azt is kinyilvntja, hogy az az 1 9 4 9 . f e b r u r i aktus, amellyel a Kinai Kommunista P r t Kzponti Bizottsga mg a Knai N p k z t r s a s g kikiltsa eltt a Kuomintang k o r mnyzat hat kdext hatlytalantotta, nem tekinthet az tvtel elleni elvi l l s f o g lalsnak. Mg a hanyatl t r s a d a l m a k joga ls m e g r i z valamit hajdani v i r g z s u k t e l j e stmnyeibl, s e z r t mindenfle, mg az i m p e r i a l i s t a llamok j o g r e n d s z e r b l ls "klnsen a gazdasgi jogalkots, a s z e r z d s i , a vllalatirnytsi, a munkahelyi f e l e l s s g i r e n d s z e r , a krnyezetvdelem s a t e r m s z e t i e r f o r r s o k oltalma, tovbb a sulyokra s m r t k e k r e , az e g s z s g g y r e , a kzlekedsre, a k e r e s k e d e lem felgyeletre vonatkoz szablyozs s a j t szksgleteinknek megfelelen tvehet, s uj t a r t a l o m m a l teltve s a j t hasznlatunkra bocsthat. Egy s a j t o s a n knai vonsokat hordoz s z o c i a l i s t a j o g r e n d s z e r ltrehozatala megkveteli, hogy a m a r x i z m u s - l e n i n i z m u s elvei alapjn trtn kritikai tvtel eredmnyeknt e l s a j t t s u k a jogtudomny s jogfejlds s z m o s r t k e s rksgt, amit az v e z r e d e s kinai s klfldi trtnelem hagyott maga u t n . " Rszleges s ppen pragmatikus jelleg egyetrtsnek vehet, hogy ugyanezen folyirat harmadik szmban Li Csingdao "A r g i jog kritikailag nem rkthet t, csupn r e f e r e n c i a k n t hasznlhat" cim r s b a n v i s s z a t r a k r d s r e , tn a z r t , hogy kimondja: "A jog - b r m i l y e n legyen ls - nem vesztheti el e r e d e t i minsgt, m a fogalmakkal egszen m s a h e l y z e t . " Ezek " a t r t n e l e m sorn ltalnos egyet r t s s e l vezetten mindvgig hasznosthatk; nem o s z t l y t e r m s z e t e k , s nem t a r toznak a kritikai tvtel k r b e . " A fogalmak teht a szocializmus ltal tvehetk, kivve az olyan technikainak ltsz, de osztlybzlsu Ideolgit tkrz fogalmakat, mint a trvny eltti egyenlsg, az igazsgszolgltats fggetlensge, a vd s z e r e p e , vagy a b r s k o d s nyilvnossgnak kvetelse, amelyek b u r z s o trekvsekben gykereznek. (Ism. : D r . V a r g a Csaba)

    403

    Reviev of Socialist TTaw, TD. If. s z . KNAI LLSFOGLALSOK A JOGRENDSZER PTSRL S A JOGTVTEL LEHETSGRL (I. rsz) Kevss Ismert tny, - noha Kna szocialista jogfejldst alapveten meghatroz - , hogy a Kinai Npkztrsasg a jog eltrlsnek jegyben szletett meg. Mg a Npkztrsasg kikiltst megelz napon, a Kommunista Prt s szvetsgesei ltal elfogadott Kzs Program 17. .-a kimondta "a Kuo Ming Tang ltal l t r e hozott elnyom jelleg ' h a t trvny hatlyon kivl helyezst.' A>hat trvnykifejezs egsz Tvol-Keleten a trvnygyjtemnyeket, ltalban a kodifiklt, az rott jogot jelenti. A Kzs Program teht a szocialista Kina jogfejldsbe diszkontinuitst kvnt Iktatni, wltakppen aamban maginak a jognak httrbesajrulst, gyszlvn csaknem teljes eltnst Idzte el. A felvltott rendszer nem szorul Itt sem dicsretre, sem e l m a r a s z t a l s r a - tny, hogy eszkztrt Illeten modernizlt, eurpai rtelemben vett jog volt. Nos, ez a z , ami gyanss, gylletess vlt Knban. Lassanknt olyan pszichzis alakult kl, hogy mg a szerzdsi formulra emlkeztet konstrukcikat, mg a jogi termszet direktvk szakaszokra tagolst ls a diszkontinuits parancsa megsrtsnek tekintettk. Csupn Teng Zsennek a nemzetgyls eltt, 1979. Junius 26-n adott beszmoljbl derlt ki pldul, hogy 1963-ban mr a Bntet Trvnyknyv 33. tervezett alaktottk ki s vezettk be "ksrletileg" az orszg egy terletn; s a jog krdseit egybknt ls olyan titokzatossg vezi, hogy nem csupn a joggyakorlat adatai titkosak, de mg az utols Ismert, a pekingi npi egyetem ltal 1954-ben kiadott polgri joganyag-gyjtemnyt ls "kizrlag bels hasznlatra" bocstottk kl, s az ez Idszakot tfog kutats szmra f o r r sul ma ls ennek egyetlen klfldre vetdtt pldnya szolgl. Nem csupn az e l z r kzsra val hajlandsg olvashat kl ebbl, hanem az a mlysges bizalmatlansg ls, amivel a forradalmi vezetk viseltetnek brmifle rgztett szablyozs Irnt. Az albbiakban egy elmleti vita dokumentumait ismertetjk a Fahszue janjiu 1979. vi els (januri) szmnak 13-16. oldalrl, 111, harmadik (junlusl) szmnak 45-47. oldalrl/ melyben minden egyes mondatban az elvontnak ltsz rvek mgtt voltakppen a tovbblps tjainak keresse, a konszolidlt trsadalom - s jogplts tjait lHet tapogatzs rejlik. Vita a jog rklhetsgrl Irta: U n Ronglan Az 1950-es vekben heves vita zajlott a jog rklhetsgrl, melyben mellette s elle szl rvek egyarnt elhangzottak, s kzbea olyan tves nzetek ls megfogalmazdtak, mint pldul hogy a jog tulmutat az osztlyokon, vagy hogy az elnyom osztlyok akarata mellett az elnyomottak akaratt ls tkrzi. Ksbb azonban egy furcsa jelensg ksznttt be. A jog rklhetsge mellett szl llsfoglals "rgi nzpontt" vltozott, st a Nagy Kulturlis Forradalom veiben maga a jogi kutats ls megllt, s a jogtvtel egsz problematikja t nem lphet "tiltott znv" vltozott. Most azonban a jelsz m s : "a rgi dolgok a jelen szolglatba llitandk", "a klfldi dolgok klnal hasznlatra rendelendk" - s ez a jog rklhetsge r gi vitjnak megjtst kveteli. I. Amikor Marx s Engels a Nmet Ideolgiban azt mondjk, hogy a trtnelem genercik egymst kvet vltsa, amelyben minden generci az sszes korbbi generci ltal rkl hagyott teljestmnyre pt, vagyis egyfell megvltozott felttelek kztt folytatja a korbbi tevkenysgeket, msfell megvltozott

    XII. vf. 19/20. s z .

    -4-

    Jogl

    tevkenysgei rvn a rgi feltteleket talaktja - voltakppen a kritikai tvtel fogalmt rjk le. Vagyis az egymst vlt genercik kztti trkts a t r s a d a lomfejlds objektv trvnye; minden generci a megelzt meghaladja, azaz kritikailag trkll; a kritikai tvtel magt az tvtel trgyt ls talaktja. Valsgos megszntetve megrzs ez: a rgi dolgok u] tartalmat s Jelents kapnak. II. A marxizmus szerint a felptmny a nzet- s Intzmnyrendszerekkel egytt a . kultura birodalmnak r s z e . Mrpedig Lenin llst foglalt amellett, hogy a proletr kultura nem az gbl szll al, hanem a megelz trsadalmakban az emberisg ltal kifejlesztett teljes tudsanyag eredmnynek kell lennie. Nos, a nyelven s az rson kvl a kultura minden sszetevje osztlyjelleg. A Jog osztlyjellege nyilvnvalan szembeszkbb, mint a filozfi, a valls vagy az e r klcs, m az ls nyilvnval, hogy az uralkod osztly gondolkodsa vgs soron szintn politikai s gazdasgi uralmnak fenntartst szolglja. Ha viszont ez Igaz, ugy mirt kellene kivennnk a Jogot a kulturlis rksg egyetembl, s mirt ne vehetnnk t kritikailag? Ha jogtvtelrl van sz, bizonyosan a Jogi normk egy rszre s a jog formira gondolunk, s nem az ezeket hajdan, letre hv osztlyakaratra. Arra gondolunk, hogy van ezekben bizonyos objektivits s racionalits, ami hasznos lehet a proletaritus s z m r a . A knai trtnetben Ilyen a nemesek s kzrendek Jogegyenlsgnek legallsta hagyomnya. Han Fel mondta: "A bntets nem kerlheti e l a magas tisztsgviselt, amiknt a jutalom sem kerlheti el a kzembert." Sang Jang pedig ezt Irta: "A bntets nem Ismer rangokat: az els minisztertl s a generlistl egszn a kzemberek sokasgig brki ls megsrti a kirly szablyalt, megszegi az llami tilalmakat, megzavarja a fentrl adott rendet, knyrtelenl halllal bnhdik." Sang Jang szigorsga a trvny srthetetlen szentsgnek szlt: "aki az rott' Jog szably egyetlen betje ellen ls vt, knyrtelenl halllal bnhdik" - s a felelssg nem cskken, hanem ppen nvekszik ai nagyobb kzfeladatok vllalsakor. "Ha a hivatalnok, akinek be kell tartania a trvnyt s hivatsnak ktelmeit, nem hajtja vgre a kirly rendelkezst, knyrtelenl halllal bnhdik s a bntets h a r madziglen kiterjed csaldjra ls"j "mert amikor a Jogot nem hajtjk vgre, maga az rtelem az, ami mindenekeltt srelmet szenved". s Sang Jang mindezt gyakorlatt ls tette: amikor a koronaherceg pldul trvnyt srtett, a bntets utolrte kt neveljt l s . Az elveken tul azonban Knban s msutt ismeretes a kzponti s helyi hatsgok kztti viszonyrl szl trvnyhozs, az llami szervek kztti munkamegoszts, a kormnyzati irnyts szerkezeti kialaktsa, a J ogrl szl Ismeretek terjesztse, a jog kvetse s vgrehajtsa, a szankcik klnfle fokainak meghatrozsa, - mind olyan dolog, amibl sok adaptlhat. Gyzelme utn a nyugati burzsozia proklamlta "a hatalom a np", "minden polgr a t r vny eltt egyenl", "a brk az tlethozatalban fggetlenek s csak a trvnynek alrendeltek" elveit, s olyan dolgokat, mint a parlamentris rendszer, az ltalnos vlasztsok, a jogvdelem s a Jury; noha ezek polgri termszetk miatt a dolgoz np figyelmre csak mint formk szmthatnak, referencia -mintkknt hasznlhatk lehetnek. Nem szabad olyan trtnelmi nihilizmusba esni, mint az a Ngyek Bandja tette. III. Mao Ce-tung amikor a diktatrrl, a npi demokrciban szlt, a kvetkezket mondotta: "A forradalmi diktatra s az ellenforradalmi diktatra t e r mszetkben ellenttesek: de az elbbinek az utbbibl tanulnia k e l l , " Ez vlaszt ad a r r a a krdsre Is, vajon hanyatl osztlyok jognak a kritikai tvtelvel ml a helyzet. "A Kuo Ming Tang ' H a t Trvnynek' eltrlsrl s a felszabadtott terleteken rvnyesl Igazsgszolgltatsi elvek meghatrozsrl szl direktva", amit 1949 februrjban adtak kl, forradalmi eltlst s meghaladst szol405

    XII. vf. 19/20. s z .

    -s-

    Jogi

    glt, de nem a kritikai tvtel problematikjban foglalt llst. Az Imperialista nyugati trsadalmak szmos jogintzmnye, s Igy klnsen gazdasgi trvnyhozsuk alkalmas kritikai tvtellel - felhasznlhatk a ngy modernizls megvalstsra. (folyt.kv.) ( I s m . : D r . Varga Csaba) (Frank MUnzel: Chinese Ahonghts the herltabillty Law, 1980. 3 . s z m ) of law = Review of Soclallsta

    Review of Socialist Law,

    1980/3.sz.

    KIN AI LLSFOGLALSOK A JOGRENDSZER PTSRL S A JOGTVTEL LEHETSGRL (Ili) - A rgi jog kritikailag nem vehet t, csupn tkrknt hasznlhat Irta: Ll Csangdao A rgi jog trklthetsgnek krdse elmleti s gyakorlati szempontbl egyarnt jelents. Krds azonban, mit rtnk kritikai trkls, kritikai tvtel alatt. A materialista dialektika azt tanltja, amit Hegel Aufheben-nek, vagyis m e g szntetve megrzsnek nevezett. Az uj dolgok teht a rgi pozitv vonsalt tvehetik, magukhoz hasonltjk, hogy sajt sszetevikk tegyk ket. Ugyangy, ahogy az letfa ls rkzld marad: a klvilgbl tpllkozik, a szmra lnyegeset kivonja magnak, s mindazt visszaadja, amire nincs szksge. . A kritikai rkls t r gya llymdon csupn a rgi dolgok racionlis magva, kivonhat lnyege lehet, m aligha mondhat el valamely rgi dolog egszrl, hogy az kritikailag tvehet lenne, vagy hogy elveszthetn eredeti minsgeit. A kritikai tvtel fogalmnak Ilyen pontostsa utn azonban ppen azt kell megllaptani, hogy a rgi jog ennek trgya nem lehet. A rgi jognak nincsen pozitv eleme, nincs racionlis magva, kvetkezskppen egyltaln nincs kivonhat lnyege. Ugyanis egyfell osztlytermszet, amirl Lenin is, Mao Ce-tung ls azt tantotta, hogy egszben szt kell zuznl. Msfell szolglati szerepe mindenkor a kizskmnyols s annak biztostsa volt. Azt mondani pedig, hogy ugyanazon jog m s Irnyban ls felhasznlhat, csupn szofisztika. Mgis, "vannak, akik azt mondjk: a rgi jog fogalmai s terminus technlcusal kritikailag tvehetk. Belertve a terminus technikusokat ls, a fogalmak s szavak a trtnelem sorn kzsen egyetrtetnek s has; nltatnak: osztlytermszetk nincs s nem tartoznak a kritikai rksg krbe. Nhny terminus technlcus jogi gondolatokat s jogelveket tkrz - pl. az egyenlsg kapitalista formjnak megtesteslse abban az elvben, hogy mindenki a trvny eltt egyenl: a jogszolgltats fggetlensge; a brknak a dnts feletti vitja: a jury s a vdelem, a per nyilvnossgnak Intzmnye - mindezek a rgi joggal kapcsolatos jogi gondolkods krbe tartoznak: mindezek a kulturlis rksg kritikai tvtele elvnek megfelelen kezelendk." A vrsrzbl kszlt hajdani eszkz, a jlan a r r a szolgl, hogy ms dolgokat tkrzzn, hogy "megvilgtsra vilgossgot klcsnzzn a tkrbl" (Hualnan-zl az I . e . II. vszzadbl). A jlan teht prbra, tapasztalalsra, r e f e r e n c i r a val. Mao Ce-tung ugyan azt mondta, hogy semmikppen sem szabad elkerlnnk, hogy rkljk vagy tkrknt hasznljuk a rgi Idkbl vagy klfldrl s z r maz dolgokat, mg ha ezek a feudlis osztly vagy a kapitalista osztly dolgai ls.
    106

    Ezzel jelezte az rkls s a tkrknt kezels kapcsolatt, m nyilvnval, hogy klnbsg Is van kzttk. Az vszzados nmet bntettrvny pldul, ami tolvajnak minstette azt, aki akr hullott llatot szedett fel az erdben, tkrknt hasznlhat akkor, amikor az llami tulajdon oltalma rdekben ltrehozzuk az uj erdtrvnyt, Tkrknt hasznlhat a napleoni bntetkdex, az amerikai szvetsgi bntettrvnyknyv, vagy a mai nmet bntetkdex a tisztsgviselk ltal hivatali tevkenysgk sorn elkvetett bntett cselekmnye kapcsn, ha a np demokratikus

    XII.vf. 2 1 / 2 2 . s z .

    -5-

    Jogi

    jogait kvnjuk vdeni az igazgats terletn. A 653-654-ben hozott Tang-kdex szintn tkrknt hasznosthat, hogy a hivatalnokok elvesztsk hivatalukat s bntetst kapjanak, ha az eseteket nem a trvnynek megfelelen dntik el, s ha eljrsukat Idben nem fejezik be. Ami a jogi formt Illeti, szlhtn a Tang dinasztia Idejbl tkrknt hasznosthat a l (trvnyek), csl (ediktumok), llng (rendeletek), ge (szablyok) s s (eljrsi direktvk) kztti klnbsgttel - tudvn, hogy az elbbi hrmat akkoriban a c s s z r bocstotta ki, az utbbi kettt a kzigazgats, s hogy ez utbbiaknak csupn egy rsze publlkltatott, ms rsze pedig kzvetlenl az r dekelt hivatalnokok; szmra volt hozzfrhet. s persze olyan jogi gondolatok Is figyelemre rdemesek lehetnek, amelyek rgi korokbl szrmaznak, mint a tksek szabadsga, egyenlsge vagy demokrcija. (Ism.: Dr. Varga Csaba) (Frank Mnzel: Chinese thoughts on the herltablllty of law = Review of Socialist Law, 1980/3. s z . l

    ANGOL-AMERIKAI JOG

    ANGOL JOG
    DAVID,

    R e n : Le droit anglais (Az nngol jog). Paris, Presses Universitaires de F r a n c e , 19G5. 128 p. ( Q u e s a i s - j e ? " No. 11G2.) law, az angol nyelv t e r l e t e k tbbsgnek a joga. Szerz a m u n k a h a t fejezetben rviden b e m u t a t j a az angol jogi tradci h a t s t , n bri szervezetet, az e l j r s t , az a l k o t m n y j o g o t , vgezetl pedig a t u l a j d o n s a t r u s t intzm n y e , v a l a m i n t a ktelmi j o g a l a p v e t jellemzit vzolja. Az angol jogot a l a p j a i b a n a joggyakorlati s az eljrsi szemllet jellemzi. E s a j t o s szem-

    Szerznek a szles olvaskznsg rszre sznt, npszerst jelleg kis m u n k j a az angol jog, t e h t az Angliban s Wales-ben a l k a l m a z o t t jog a l a p v o n s a i t k v n j a az olvasval megismertetni. A m u n k a s ezzel e g y t t az angol jog t a n u l m n y o z s n a k jelentsgre utal t b b e k kztt az a k r l m n y is, h o g y az angol jog a l a p j n bizonyos m r t k b e n ennek m i n t j r a f e j l d t t ki a common

    407
    372

    llctet az angol feudalizmus s e n n e k kvetkeztben az angol jogfejlds s a j t o s jellege a l a k t o t t a ki. Szerz r v i d e n vgigksri az olv a s t c fejlds fbb l l o m s a i n : a feudalizmus kezdetn a helyi szoksjogot a l k a l m a z hagyom n y o s brsgok mellett egyre jelentsebbekk v l t a k az j jogot, a comunc ley-t a l k a l m a z kirlyi brsgok, a m e l y e k elvben csak olyan g y e k b e n d n t h e t t e k , ahol a korona rdekelve volt. A feudlis h b r u r a k kvetelsre a z o n b a n a Statute of Westminster II (1285) m e g t i l t o t t a a kirlyi brsgok h a t s k r n e k t o v b b i nvelst. A kirlyi brsgok eljrsa m o d e r n e b b , dntseinek v g r e h a j t s a pedig b i z t o s t o t t a b b volt, ezrt klnfle fikcikkal s e g t e t t k el a h a t s k r a l a p j n a k , a k o r o n a rdekeltsgnek b e b i z o n y t s t . A helyi brsgok a 15. s z z a d b a n lnyegben m e g s z n t e k , de a kirlyi hrsgok a 19. szzad m s o d i k felig elvben kivteles b r s g o k k n t funkcion l t a k : g y e n k n t be kellett b i z o n y t a n i a korona rdekeltsgt, a m i bizonyos m e s t e r kltsget s a meglev eljrsi f o r m k ltal m e g h a t r o z o t t jogfejldst e r e d m n y e z e t t . A kirlyi b r s g o k n a k e s a j t o s jogfejldsbl f a k a d a n szmos e s e t b e n i g a z s g t a l a n dntse ellen a srtett, fl m l t n y o s s g r a hiv a t k o z v a petcival a kirlyhoz f o r d u l h a t o t t . A 1G. s z z a d b a n cz az t g y a k o r i v v l t , s az ilyen krelmek g y b e n m r a k i r l y tlkezett, s m i n t h o g y nevben a Chancery eleinte p a p volt, k n o n j o g i e l j r s s o r n . B r elvben c d n t s e k a common law-val n e m s z l l h a t t a k szembe, csupn kiegszth e t t k a z t , mgis h a m a r o s a n k i a l a k u l t e g y nllsult, nll s z a b l y a n y a g : az equity c i s z a k a d t a trtnelmi a l a p j t kpez szoros r t e l e m b e n v e t t m l t n y o s s g t l , s gy dualizm u s j t t ltre a common law s az equity k z t t , a m e l y n e k viszonylagos feloldsa csak n 19. szzad vgn k v e t k e z e t t be. Az angol jog m g m a is d n t m r t k b e n j o g g y a k o r l a t i jog, a precedensek kvetse elvnek k v e t k e z t b e n a j o g f e j l d s t jelents m r t k b e n ,,a m e g k l n b z t e t s e k t e c h n i k j a " a konkr t e s e t b e n a k o r b b i a k h o z kpest s a j t o s j elem k i m u t a t s a a l a p j n a k o r b b i precedens kiegsztse v a g y mdostsa biztos t j a . Jellege k v e t k e z t b e n gy az angol jog elvben befejezetlen, k i m u n k l s r a szorul n y i t o t t r e n d s z e r t kpez. A bri szervezet b e m u t a t s a k a p c s n szerz r m u t a t az angol bri h a t a l o m krdsre, a r r a , h o g y a jogfejlds l e t t e m n y e s e i lnyegben a L o n d o n b a n t m r l legfelsbb brsgok n a g y t r s a d a l m i presztzzsel rendelkez bri. A l e g m a g a s a b b szint brsg a House of Lords (sszettele: Lord Chancelier s 9 Law Lords), a m e l y g y a k o r l a t i l a g kivteles jelleg fellebbviteli f u n c k i k a t l t el. Az 1873b a n a k o r b b i felsbrsgok egyestsvel l t r e h o z o t t Supreme Court of Judicature m a g b a n f o g l a l j a a High Court of Justice-t

    (sszettele: Lord Chief Justice cs 48 puisne judges; t a g o z a t a i : n Queen's Bench, a Chancery Division, s a Probate, Divorce and Admiralty Division) s a Court of Appeal-t (sszettele: Master of llie Holls s 8 Lord Justices)-, a brsg h a t s k r e az g y e k t e r m s z e t t s elbrl s n a k f o k t t e k i n t v e e g y a r n t ltalnos. Az a l s b b f o k brsgok rendszere igen sszetett, szmos klnbz nev s h a t s k r brsg-tpus m k d i k . A l e g l t a l n o s a b b a k a polgri g y e k b e n eljr m i n t e g y 430 County Courts (sszesen 76 brval !), a kisebb b n t e t g y e k b e n eljr m i n t e g y 1000 Magistrates' Courts, v a l a m i n t a s l y o s a b b b n t e t g y e k b e n eljr Courts of Quarter Sessions. Meglepnek t n i k , h o g y kis s z m br segtsgv e l milyen n a g y m e n n y i s g g y e t dolgoznak fel v e n t e . Szerz a d a t a i szerint 1962-ben 1 680 000 polgri g y b e n d n t t t e k a County Court-ok, s 180 000 g y b e n a High Court of E n n e k m a g y a r z a t a csak a polgri Justice. eljrs megismerse r v n vlik r t h e t v . Az eljrsok t b b s g e ugyanis a writ of summons k i b o c s t s v a l i n d u l s fejezdik is be, e b b e n a felperes v l a s z t s r a szltja fel az alp e r e s t : v a g y eleget tesz az ignynek, v a g y pedig h a t r i d n bell a brsgon alapos o k o k k a l megindokolja visszautastst. g y a fenti g y e k b l 1962-ben csak 59 000 k e r l t rdemi t r g y a l s al. Az angol b n t e t e l j r s is s a j tos k p e t m u t a t : gyszsg h i n y b a n az elj r s quasi polgri e l j r s k n t folyik, a br viszonylag passzv i r n y t s a mellett. Slyos a b b b n t e t g y e k b e n az eljrs m e g k e t t z d i k ; elsknt v d al helyezsi tletet hozn a k , m a j d p e d i g m s brsgon r d e m i tletet. Az angol a l k o t m n y j o g vzlatos b e m u t a t s a sorn szerz r j a , h o g y r o t t a l k o t m n y h i n y b a n t u l a j d o n k p p e n M O N T E S Q U I E U rt e t t e meg az angolokkal, h o g y v a n a l k o t m n y u k . M i n t h o g y az angol jogszi gondolkods a jogot csak igazsgszolgltatsi-eljrsi akcik f o r m j b a n ismeri cl, a s z a b a d s g j o g o k szablyozsra is jellemz a remedies precede rights elve: szmos k o n t i n e n t l i s orszgtl eltren n e m d e k l a r c i k a t a l k o t t a k , h a n e m megfelel eljrsi f o r m k a t igyekeztek ltesteni, elssorban a l e t a r t z a t s elleni s z a b a d sg (habeas corpus) biztostsra. Az alkotm n y j o g t o v b b i h a g y o m n y o s jellemzje, h o g y a jogi n y e l v b e n n e m szerepel az llam, c s u p n a korona f o g a l m a . Jrdekcs s jellemz volt az az 1947-ig u r a l k o d felfogs is, h o g y a The King can do no wrong elve r t e l m b e n n e m l e h e t e t t a k o r o n a az llam felelssgt m e g l l a p t a n i , c s u p n a tisztvisel m a g a t a r t s n a k j o g t a l a n s g t ; e n n e k az elvnek rvnyestse pedig i s m t szmos f i k t v , t h i d a l jelleg megolds a l k a l m a z s t t e t t e szksgess. Az angol jog n e m ismeri a t u l a j d o n fogalm t ; t r t n e t i l e g a klnfle a k c i k n a k meg-

    108

    373

    felelen a real property (dologi akcik ltal szankcionlt jogok, t b b n y i r e nz i n g a t l a n o k t e k i n t e t b e n ) s a personal property fogalmai a l a k u l t a k ki. Ezek egyes oldalainak b e m u t a t st kveten szerz a trust i n t z m n y n e k ltalnos v o n s a i t vizsglja. E z az equity ltal kifejlesztett j o g i n t z m n y amely szerint valaki a t u l a j d o n t m s r a (a trustee-rai) r u h z h a t j a , h o g y az e g y h a r m a d i k szemly (a cestui que trust) rdekben g a z d l k o d j k vele szmos cl elrst szolglja az angol j o g b a n : l t a l b a n gy, a t r u s t segtsgvel intzik a f r j e z e t t asszony, a cselekvkptelen szemly, a trsasg, egyeslet v a g y a l a p t v n y v a g y o n i jelleg gyeit, st az rksg felosztst is. Jelentsgt t e k i n t v e m l t n r h a t t a M A I T L A N D : B r k i , aki m e g k v n j a ismerni Anglit, m g ha n e m is rdelddik a m a g n j o g rszletei i r n t , szksges, h o g y t u d j o n valam i t a t r u s t - r l " idzi a szerz , m e r t a t r u s t o l y a n h a j l k o n y s olyan ltalnos i n t z m n y , m i n t a s z e r z d s . . . , s ez t a l n a legeredetibb megolds, a m i t v a l a h a is angol jogszok c s i n l t a k " . Az eddigiekhez h a s o n l a n a k t e t n e k a ktelmi joggal foglalkoz utols fejezetben is szerz az angol jogi h a g y o m n y , a trtnelmi fejlds m e g h a t r o z szerept vizsglja. Az angol j o g b a n u g y a n i s tradicionlis okoknl fogva nincsen ktelmi jog, csupn law of contract s law of torts (a szerzdsen kvli krokozs joga). A szerzds joga is a t r u s t - h o z s szmos m s j o g i n t z m n y h e z hasonlan csupn az equity k e r e t b e n fejl d t t ki, a m e l y a szerzdses ktelezettsget egy d e l i k t u m , a tort of trespass m i n t j r a , az a b b a n foglalt elv kiterjesztsvel szankcionlta az action of assumpsit, az igazsgtalanul

    okozott kr megtrtse irnti akci a l a p j n . Ennek a trtnelmi szrmazsnak a kvetkezmnye, h o g y Angliban nincsen a szerzdseknek ltalnos joga csupn a szerzds j o g t ismerik , s gy sem az ingyenes j o g gylet, sem a t r u s t s t b . nem is m i n s l h e t az angol terminolgia szerint szerzdsnek. A m i n t ez a f e n t e b b i e k b l is l t h a t , az angol jogi f o g a l m a k tbbsge sem t a r t a l m t , sem t e r j e d e l m t illeten nem felelhet m e g a kontinentlis polgri, a v a g y ppen szocialista jogi f o g a l m a k n a k ; jelents rszk n e m is f o r d t h a t le, c s u p n t a r t a l m i l a g k r l r h a t . E z a k r l m n y n e m csupn a s a j t o s feudlis angol jogfejlds s eljrsi szemllet e r e d m n y e k n t jelentkez s a j t o s angol j o g i n t z m n y e k r e jellemz, h a n e m pldul az g y v d i tevkenysgre is; Angliban ugyanis megoszlik ez a m u n k a a m i n t e g y 1900 barristers, a t u l a j d o n k p p e n i g y v d e k , s a m i n t e g y 22 000 solicitors k z t t , a k i k n e k tevkenysge, szervezetei, o k t a t s a , t r s a d a l m i presztzse s t b . lesen elvlik e g y m s t l . S a j t o s v o n s a i t t e k i n t v e az angol j o g sokszor csak n e h e z e n r t h e t meg a kontinentlis j e l l e g j o g o t ismer s z a k e m b e r s z m r a is. g y r t h e t e n David, nagy feladatra vllalkozott Ren h o g y a francia n y e l v olvask s z m r a k z r t h e t e n , npszeren m u t a s s a be s z z e g y n h n y oldal t e r j e d e l e m b e n az angol j o g l e g f b b jellemzit, a l a p v e t i n t z m n y e i t . Vllalkozsa, gy v l j k , a feldolgozs viszonylagos teljessgt, a r n y o s s g t , a t r t n e l m i fejlds s a m a i helyzet b e m u t a t s n a k egysgt, s az rthetsget illeten e g y a r n t sikerrel jrt.
    VARGA CSABA

    409

    R e v u e I n t e r n a t i o n a l e de D r o i t C o m p a r XIX. ktet A JOGI R E F O R M UTJAI S LEHETSGEI ANGLIBAN I r t a : R . H . GRAVESON, a londoni K i n g ' s College d k n j a

    A jogi r e f o r m gondolata l t a l n o s s g b a n k t s z i n t e n vetdhet f e b e l s z r is politikai, t r s a d a l m i s g a z d a s g i s z i n t e n , egy adott t r s a d a l m i igny m e g h a t r o z s v a l , m s o d s z o r pedig t e c h n i k a i s s z a k t u d u m n y o s s z i n t e n , a z adott igny k i e l g t s r e a l k a l m a s eszkzk k i v l a s z t s n a k f o r m j b a n . Korunk a g y o r s u l Id s a g y o r s u l t r t n e l e m k o r s z a k a . G e n e r c i n k nagyobb, k i t e r j e d t e b b s j e l e n t s g t e l j e s e b b f e l f e d e z s e k e t r t m e g , mint a m e g e l z k o r s z a k o k egyttvve, s igy n hny v t i z e d e a jogi r e f o r m g o n d o lata is k u l c s f o n t o s s g k r d s k n t vetdtt f e l . A jogi r e f o r m irnyulhat a jog e g y e s s z a b l y a i r a , egyes g a i r a vagy a jogrendszer egszre egyarnt. Nos, Angliban, ugy tlnk, ez u t b b i r l van s z . 1965-ben mind Anglia, mind pedig r o r s z g r s z r e nll jogi b i z o t t s g o k a t hoztak l t r e j o g r e n d s z e r e i k tfog r e f o r m j n a k v g rehajtsra. A m i egy r e f o r m l e h e t s g e s t j a i t illeti, Anglia vonatkozsban is a trvnyhozs eszkzvel trtn j o g a l a k i t s t k e l l a legjelentsebbnek 410

    tekintennk, m e g j e g y e z v e , hogy m g m a s e m e z a k i z r l a g o s vagy egyedl j e l e n t s m d j a a jog u j j f o r m l s n a k . A t r v n y h o z s i r e f o r m n a k egybknt bizonyos h a g y o m n y a i Angliban is v a n nak. E r r e u t a l tbbek kztt a x m . s z zadban, I . E d w a r d a l a t t vghezvitt j o g u j i t s , v a l a m i n t J e r e m y Bentham l e t m v e , m e l y - taln r d e m e s m e g e m ttnk - e l s z r a kodifikci h a z j ban, F r a n c i a o r s z g b a n n y e r t p u b l i k l s t . B e n t h a m , az u t i l i t a r i a n i z m u s f i l o zfusa s a z a n g o l s z s z kodifikcis r e f o r m o k apostola 1748-ban s z l e t e t t , a k k o r , a m i k o r Montesquieu "A trvnyek s z e l l e m r l " i r o t t m v t kzztette, s 1832-ben hunyt el, a k k o r , a m i k o r az Egyeslt Kirlysg egsz trvnyh o z s t m e g j t R e f o r m Bili k i r l y i m e g e r s t s t s igy t r v n y i e r t n y e r t . Kornak b i r alkotta jogval s a jogi rendezs e mdszervel Bentham annyir a e l g e d e t l e n volt, hogy e z t "kutya j o g " - n a k n e v e z t e el, abban az r t e l e m ben, hogy a b i r ugy alkot jogot a f e l e k s z m r a , m i n t a z e m b e r a kutya s z m r a : ha v a l a m i t t e s z , a k k o r ezt a b i r - e m b e r r o s s z n a k m i n s i t i s m e g bnteti, a t e v s eltt azonban t i s z t zatlan m a r a d az, hogy m i minsl majd rossznak.

    II. vf. 11-12. s z . Napjainkban a t r v n y h o z s e s z kzvel t r t n r e f o r m e l s s z a k a s z a ltalban egy az Igazsggy m i n i s z t r i u m ltal nllan vagy m i n i s z t r i u mok kztt s z e r v e z e t t v i z s g l d s , az r d e k e l t testletek s s z e m l y i s g e k b e v o n s v a l s m e g k o n z u l t l s v a l . Az ilyen, ankt u t j n t r t n e l k s z t s nyilvnvalan s z m o s elnnyel r e n d e l k e z i k , olykor azonban h t r nyokat is vonhat maga u t n . Az e l s veszlyforrs mindenekeltt a s r g e t p r o b l m k vgnlkll e l n a p o l s nak f o r m j b a n j e l e n t k e z i k . A v l s r l szl s 1937-ben elfogadott angol t r v n y pldul a h z a s s g g a l f o g l a l koz k i r l y i b i z o t t s g 1912-ben k i a l a ktott j a v a s l a t a i a l a p j n n y e r t m e g f o g a l m a z s t , miutn 1937-ben egy k p v i s e l mint p r i v a t e m e m b e r m a g n jelleg j a v a s l a t o t t e t t a k r d s t r g y a lsra. A msodik v e s z l y f o r r s a b i zottsgi b e s z m o l g y a k r a n tlzottan is technikai j e l l e g b e n , abban r e j l i k , hogy h o s s z s g a , r s z l e t e s s g e s igy r d e m i v i z s g l a t o t ignyl j e l l e ge m i a t t olykor slynak m e g f e l e l e n e beszmolt nem tanulmnyozzk. Vgezetl taln a leginkbb j e l e n t s v e s z l y f o r r s k n t kell emltennk annak l e h e t s g t , hogy a tudomnyos b i z o t t s g ltal gondos e l e m z s s o r n kialaktott e r e d m n y e k e t , k v e t k e z t e t s e k e t s j a v a s l a t o k a t a politikusok egszben f e l f o r g a t j k vagy l e g a l b b is figyelmen kiviil h a g y j k . A trvnyhozs eszkzvel vgrehajtott reformmal sszefggsben bizonyra igen j e l e n t s e l r e l p s t s t m o g a t s t jelent a z , hogy 1965-ben a Council of Law R e p o r t i n g e l h a t r o z ta, hogy a joggyakorlat, a m r t k a d b i r i dntsek n y i l v n t a r t s i r e n d s z e r b e n megkezdik a jogi r e f o r m r a u t a l s z r e v t e l e k f e l d o l g o z s t s n y i l v n t a r t s t . A dntvnytrakban e n nek megfelelen minden olyan tlet

    - 1.7 -

    Jogi

    is helyet foglal, amelyben az tletet hoz b i r e l g e d e t l e n s g t f e j e z t e ki a h a t l y o s jog f e l e t t . A jog m e g j t s t c l z r e f o r m o k egy igen s z m o t t e v r s z e t e r m s z e t s z e r l e g komoly politikai t a r t a l m a t h o r d o z , s ennek megfelelen v g r e h a j t s u k s z k sgkppen jelents r d e k e k e t r i n t p o l i tikai csatrozsok eredmnye. Ugyanakk o r azonban vannak olyan r e f o r m o k is, a m e l y e k e l s d l e g e s e n vagy k i z r l a g o s a n t e c h n i k a i jelleg t a r t a l m a t h o r d o z n a k . A v g r e n d e l e t e k r l s z l 1861. vi a n gol trvnynek a m r r g t a ignyelt s 1963-ban megvalsult u j j k p z s e p l dul k i f e j e z e t t e n technikai r e f o r m n a k n e v e z h e t . Angliban e z a m e g k l n b z t e t s n e m valami d o k t r i n e r h a j l a m e r e d mnyt f e j e z i ki, h a n e m egy s a j t o s a l kotmnyjogi m e g o l d s a l a p j t s indokol s t . A p a r l a m e n t i konvenci s z e r i n t ugyanis a n e m - p o l i t i k a i t e r m s z e t t r vnytervezeteket nem a kormny, hanem egy kpvisel, mint p r i v a t e m e m b e r t e r j e s z t i el, s ennek m e g f e l e l e n maga a p a r l a m e n t is minden politikai jelleg e l l e n r z s nlkl hozza m e g m a j d s a j t dntst. A trvnyhozs m e l l e t t a b i r i dntsek kpben m e g j e l e n j o g g y a k o r lat is igen jelents t n y e z lehet a h a t lyos jog j r a f o r m l s b a n . Az egyedi dntsek ugyanis, az egyedi szablyok s elvek ltal k r l h a t r o l t k e r e t e k k ztt s a szban f o r g d n t s indokolsa s o r n , m e g r e f o r m l h a t j k a z alsbb b i r i dntst s ily mdon e s e t l e g m a g t a t r v n y i szablyt e g y a r n t . A b i r i dntsek, a p r e c e d e n s e k k v e t s e a z o n ban c s a k akkor valsulhat m e g , ha e d n t s e k minden j o g a l k a l m a z s z m r a i s m e r t t vlnak. Valban, a z a n g o l s z s z precedens-jog doktrnja csak a joggyak o r l a t i gyjtemnyek m e g j e l e n s v e l egyidben alakult ki, s a p r e c e d e n s e k elvt e l u t a s t kontinentlis e u r p a i o r szgokban is a b i r i dntsek a k k o r k e z d tek el a j o g g y a k o r l a t r a az adott j o g f o r -

    II. vf. 1 1 - 1 2 . s z .

    18 -

    Jogi erst lesz, m e r t a kereskedelmi letb e n a s z o k s vltozatlanul s z m o t t e v s z e r e p e t j t s z i k , s maguk a k e r e s k e d e l m i s z o k s o k s g y a k o r l a t o k is fejldnek llandan. Ennek m a g y a r z a t t c s a k az a d h a t j a , hogy a k e r e s k e d e l m i s z o k s k v e t i a leginkbb kzvetlenl s b e n s s g e s mdon a t e c h n o l g i a i gyakorlat s l e h e t s g e k a l a k u l s t . A legjabb v l t o z sokat tekintve p l d a k n t szolglhatnnak azok a s a j t o s m d o s u l s o k , a m e l y e k a bankok g y a k o r l a t b a n a csekkeken s z e repl szimblumok elolvassra kpes gpek k i a l a k t s v a l s az e l e k t r o n i k u s s z m i t g p e k ignybevtelvel s s z e f g g s b e n b e k v e t k e z t e k , avagy az a s a j t o s v l t o z s , a m e l y e t a telex a l k a l m a z s a hozott l e g j a b b a n is a n e m z e t kzi k e r e s k e d e l m i s z e r z d s e k g y a k o r latban. ( I s m . : D r . V a r g a Csaba)

    r s i r e n d s z e r b e n megengedettnl n a gyobb h a t s t gyakorolni, a m i k o r a d n t v n y t r a k r e n d s z e r e meghonosodott, s igy e dntsek r e n d s z e r e s f o r m b a n i s m e r t e k k v l t a k . A joggyakorlat igy n e m c s a k k o n k r t Ugy k a p c s n m d o s t ja s a l a k i t j a a jogot, h a n e m a jvend dntsek s z m r a e g y a r n t . St, e z a j o g a l a k i t s olykor f o r m a i l a g is m e g j e lenik, a m i r e igen j e l l e m z pldt a n e m zetkzi m a g n j o g s z a b l y a i n a k a n e m z e t k z s s g k e r e t n belUli, a j o g g y a k o r lat segtsgvel vgrehajtott egysgestse adhat. V g e z e t l m e g k r d e z h e t j k , hogy m o s t , a m s o d i k v e z r e d kszbn, a j o g a l a k i t s tnyezjeknt j e l e n t k e z h e t - e m g a s z o k s . A v l a s z , m g ha e l s pillanatban meglepnek t e t s z i k is, m e g -

    Northern Ireland Legal Q u a r t e r l y , XX. ktet, 3. s z m . ZPTOJSOK A FELLEBBVITELI BRSGON? Le kell mondani a precedens jogrl A biri precedensek kvetsnek s z i g o r elve lS44-ben az angliai F e l lebbviteli B r s g egyik dntsben j e lents korltozsokat szenvedett. A Young v . B r i s t o l Aeroplane Co. (1944, K. B. 718) gyben Lord GREEN ltal f o r m b a n t t t tletet kommentlva,
    412

    azutn A . L . GOODHART p r o f e s s z o r figyelmet r d e m l cikkben (Precedents in the Court of Appeal, Cambridge Law Journal, IX, 357) azt I r t a , hogy " a p r e cedens tekintlyre vonatkoz abszolt szably legalbbis a bizonyossg r t kvel rendelkezik, e z z e l s zemben gy" flig abszolt p r e c e d e n s rtke n e m l e het nagyobb, mtnt egy flig f r i s s tojs". Nos, s z a k - I r o r a z g Fellebbviteli B l -

    n . vf. 1 - 2 . Bz. r s g a h a m a r o s a n csatlakozott a flig f r i s s tojs elvhez, st - amint e r r l D . R . MIERS rdekes b e s z m o l j a t u dst - ez a bizonyos tojs m r c s a k nem m e g is r e p e d t , fknt a Lepplngton v . Lord Mayor of Belfast gyben Lord MACDERMOTT ltal 1969. m r c i u s 18-n hozott dnts ta. A korbbi I r Fellebbviteli Brsg gyakorlata t e r m s z e t s z e r l e g a s a j t korbbi dntsek kvetsben f e j e z dtt ki, kivve a nyilvnvalan r o s s z , vagy nem j o g s z e r mdon hozott dnts e s e t t . Azokban az elmlt kt s fl vtized s o r n eldnttt gyekben, a melyekben a s a j t korbbi dnts v i s z s z a u t a s i t s n a k , u j p r e c e d e n s s e l val helyettestsnek a lehetsge f e l m e r l t , a brsg mindig visszautastotta azt a doktrinlis elvet, hogy a F e l l e b b viteli B i r s g " t e l j e s illse" egy h romtag b i r i tancsnl nagyobb j o g hatsggal rendelkezik. Amint ez p l dul az 1955-ben trgyalt Morelle v . Wakeling (2. Q . B . 406-407) Ugy a n y a gban vilgos megfogalmazst n y e r t , " a ' t e l j e s lst 1 a Lordok Hza f u n k cijnak b i t o r l s r a s a Fellebbviteli Birsg korbbi dntsnek a v i s s z a utastsra f e l h v n i . . . egyrtelmen sszefrhetetlennek minslne a s t a r e decisis elvnek a brsgainkon val fenntartsval. " A nagyobb dntsi s z a b a d s g k i a l a k t s r a clozva egybknt gyakran hangzik el -rvknt az angolszsz t e r l teteken, hogy a precedens autoritsa a precedenst megalkot b i r i tancs s z - szettelvel a r n y o s . A fbbrl szket betlt Lord MacDermott azonban, j l lehet jelents mrtkben felels a s t a r e decisis elvnek k i t g t s r t , minden hasonl jelleg r v e l s t eddig hatrozottan visszautastott. A kzelmltban egy tirat ban pl. kzlte, hogy egy korbbi dntst egy hromtag b l r l tancs azon az a l a pont nem szablyozhat j r a , hogy azt egy csupn kttag blrl tancs hozta.

    - 37 -

    Jogi

    Ezzel egyidejleg v i szont megllaptotta, hogy a dnts rtljnak minden egyes p r e c e d e n s e esetben vilgosnak kell lennie. Ha u gyanis ez a r ^ t i o , a szbanforg j o g k r d s adott mdon val megoldsnak indoka k t s g e s , homlyos vagy b i z o nyossggal meg nem llapthat m a r a d , avagy ha az indok nyilvnvalan tvesnek vagy r o s s z n a k minsl s igy a r r a b r m i l y e n kvetkeztetst a lapoznl igazsgtalan vagy m l t n y t a lan lenne, a Fellebbviteli B i r s g f e l mentve rezheti magt a korbbi s a jt dnts kvetsnek s z a b l y a all, s nll, u j megoldst alakthat kl magnak. Lord MACDERMOTT tiratban helyet kapott az a gondolat i s , hogy a korbbi dntsek fellvizsglatnak j o gt a ratio bizonytalansgnak alapjn fknt akkor kell biztostani a F e l l e b b viteli Brsgnak, amikor az egy adott gyben a legmagasabb, vgs f r u m knt j r e l . Ebben pedig benne r e j l i k annak remnye i s , hogy s z a k - r o r s z g b i r i s z e r v e z e t n e k ez a l e g m a g a sabb f r u m a a tovbbi, angliai b r s gok el nem kerl gyekben l e g a l b b is tveheti e g y s z e r majd a Lordok H znak a klnbz precedensek f e l l vizsglatban m e g t e s t e s l egyik a l a p vet funkcijt. Magban Angliban ls m r vek ta s z m o s vezet jogsz f e j e z t e kl k telyt a s t a r e decisis elvnek jvje i r n t , kifejtve, hogy a Fellebbviteli Birsg keze nem lehet abszolt m don megktve s a j t korbbi g y a k o r l a t a ltal. Egy 1969-ben eldnttt gyben (1 All E . R . 1072) Lord DENNING e g y rtelmen k i f e j e z s r e is juttatta,hogy "igen ritkn, nagyon ritkn f o r d u l c s a k el, hogy szembe kell futnunk egy s a jt, korbban hozott dntsnkkel, h a azonban egy korbbi dntsnk n y i l vnvalan tvesnek mutatkozik, k p e s 413

    IV. vf. 15/16. s z . nek kell lennnk a r r a , hogy azt h e l y e s btsk'*. Lord MACDERMOTT r v e l s e a zonban a s t a r e d e c i s i s elvvel val l talnos s z e m b e f o r d u l s o n tlmenen egy igen s a j t o s jegyet l s t a k a r . A m r emltett t i r a t s z a v a l s z e r i n t ugyanis a fellvizsglat egyik l e h e t s g e s a l a p j a knt s z k s g e s , hogy a r a t i o jogilag nyilvnvalan r o s s z s Igazsgtalan, vagy mltnytalan e r e d m n y r e vezet legyen. Nos, ez az r v e l s i md a p r e c e d e n s k v e t s gyakorlatban m e g -

    - 10 -

    Jogi lepen jnak mutatkozik, s ugy tnik, s z e r v e s e n s s z e f g g azzal az angols z s z jogi krkben i m m r ltalnos vlemnnyel, hogy a jognak a f i g y e l e m r e r d e m e s t r s a d a l m i tnyezk ltal, ezek kzvetlen h a t s r a l s m d o s t h a tnak kell lennie. Ez pedig a tovbbfejlds egyik g r e t e s lehetsge is lehet, azonban ugyanakkor kvetend utat ls jellhet a precedenskvets e l vrl val r s z l e g e s , de mind t e l j e sebb lemonds s z m r a e g y a r n t .

    (Ism.: d r . V a r g a Csaba)

    N o r t h e r n I r e l a n d Legal Q u a r t e r l y 22.ktet 3. s z m . LUXUS-E AZ GYVDSG VAGY HASZNOS SZOLGLAT? I r t a : D. 0 ' M a l l e y , a z I r K z t r s a s g i g a z s g g y minisztere Gyakran n y e r k i f e j e z s t egy nzet, mely s z e r i n t az r o r s z g b a n hatlyos, m s o k t l rklt j o g r e n d s z e r hatkonyan csak egy igen gazdag o r s z g o t szolglhat s hogy e j o g r e n d s z e r s z m o s tekintetben nem felel meg s e m a jelenlegi hazai feltteleknek, s e m pedig az i r hagyomnyoknak. Sok igazsg van e nzetben s valban ugy tnik, hogy az angol jog nagyobb m r t k b e n a vletlen, s e m mint valamin tudatos t e r v e z s t e r m k e k n t jelenik m e g . Ami jelenlegi t m n k a t , az gyvdsget illeti, a " b a r r i s t e r " mint foglalkozsi g, m i n t a jogszi h i v a t s e l s gazata akkor alakult k i Angliban, a m i k o r e l i s m e r s t n y e r t , hogy a p e r e s flnek n e m kell a b i r s g eltt s z e m l y e s e n m e g j e l e n n i e , h a n e m f i z e t s g r t m s is e l j r h a t , rvelhet s vdheti gyt helyette. A msodik gazat, a " s o l i c i t o r " nvvel jellt hivats pedig valamivel ksbb, a k k o r alakult ki, a m i k o r m r az is e l i s m e r s t n y e r t , hogy a p e r e s fl n e m c s a k s z e m l y ben helyettesthet, hanem beadvnyaiban is, a z a z a k r d s e s m s i k n e m c s a k r v e l het, hanem az e l j r s k e z d e m n y e z s n e k s a beadvnyok s z e r k e s z t s n e k munkjt 414

    II. vf. 11-12. sz.

    - 18 -

    Jogi

    is ellthatja helyette. rdekes, hogy a fejlds sorn a XVII. szzadban Angliban m r htfajta gyakorlati jogszi foglalkozst ismertek s klnbztettek meg: a bizalmi eljr, a bels gyvd, a kls' gyvd, a beadvnyszerkeszt, a kpvisel, a kzjegyz s a tancsad foglalkozst. Ezek szma azonban l a s s a n ismt cskkenni kezdett,s az 1873-as brsgi trvnnyel vgl is lnyegben csak a b a r r i s t e r ! s a solicitorl hivats kztti megklnbztets maradt fenn. Az e kt hasonl Jelleg, b r a konkrt tevkenysgi f o r m kat tekintve valban klnbz hivats kztt tett les megklnbztets az angol jog egyik igen jellemz vonst kpezi. Anglin s rorszgon kivl valjban csak olyan orszgok i s m e r i k , mint a Dl-afrikai Kztrsasg, Ausztrlia egy-kt tagllam a , Hongkong, s nhny olyan korbbi brit gyarmat, mint Ceylon vagy Guyana. Ez a csupn trtnelmileg indokolhat kettosztottsg azonban manapsg m r szmos brlat trgyt kpezi, mivel nem biztosit hatkonysgot, ugyanakkor viszont rendkivl kltsgesknt jelenik meg. Jllehet elvben a jog eltt minden llampolgr egyenlnek minsl, gyakorlatilag nha mgis ugy nz ki, m i n t ha az igazsgossg foka a gazdagsg foka szerint alakulna. s valban, amikor a Lordok Hza legutbb az igazsgszolgltats krdseit boncolgatta, az egyik lord is azt az llspontot vallotta, hogy az gyvdi hivatsok egysgestse a kltsgek cskkentshez nagymrtkben hozzjrulna. A kltsgek nagysga s a szban forg r e n d s z e r hatkonysgnak hinya m r magban Angliban is az ltalnos elgedetlensg egy jelents f o r r s a . s valban, egy olyan rendszer, amely kt elklnlt foglalkozst ttelez fel s annak szksgessgt, hogy egy adott gyfelet a felsbrsg eltt egy solicitor s k t - h r o m b a r r i s t e r kpviseljen, az egyszer polgr felfogkpessgt s anyagi lehetsgeit egyarnt meghaladja. Ezrt btran llithatjuk, hogy a jogszsg e l m u lasztotta, hogy a modern trsadalmi fejlds kvetelmnyeihez alkalmazkodjk s hogy ez mindenekeltt maguk a jogszok ellenkezsnek ksznhet, akik ns r dekk szavra hallgatva minden vltozsnak vagy tovbbi fejldsnek mindeddig e l lenlltak. Nem vletlen jelensg teht a King* s Inns most m r k i s s s z e r e n c s t l e n nek hat mottja: "VLTOZNI NEM AKARUNK", hiszen a jogszi hivats tbb t e kintetben tnyleg a XVITI. szzadi gyakorlat s szellemisg jellemvonsait hordozza. Angliban mintegy kt vtizede alakult Evershed lord elnklete alatt a legfels brsgi e l j r s e g y s z e r s t s r e egy bizottsg, mely a decentralizls lehetsgeirl szlva m r vekkel korbban ugy foglalt llst, hogy egy d e centralizls mindenkppen az gyvdi hivatsok egymshoz val kzeltst vonn maga utn. Mint Ismeretes, a solcitorok Jog szerint a vidki kerleti brsgok (Circuit Court) lsein megjelenhetnek s kpviselhetnek, gyakorlatilag azonban - klnbz btortalanit tnyezk hatsra - kiaknzst ez a lehetsg sem n y e r . A felsbrsgok (Superior Courts) eltt pedig - a csdbrsgot kivve - a solcitorok megjelensi joggal nem rendelkeznek. A megjelens alatt ll uj brsgi trvny remlhetleg feloldja majd ezeket az vszzados korltozsokat s felhatalmazza a sollcitorokat is kpviseleti joggal minden brsg eltt angol terleten. Van egy igen elterjedt, de ugyanakkor nagymrtkben tves nzet, mely s z e r i n t a b a r r l s t e r e k mind gyvdeknek, a solcitorok pedig hivatali jogszoknak minslnek. A val helyzetet azonban semmi sem mutathatja jobban,

    415

    IV. vf. 1 5/ 1 6 . s z .

    - 10 -

    Jogi

    mint az a tny, hogy a brsgi gyek 90 %-t a jrsbrsg (District Court) eltti tlgyek teszik kl s ezek vitele tekintetben a sollcltorok a b a r r l s t e r e k k e l nemcsak egyenl Jogokat lveznek, hanem az tlgyek tbbsgt ppen k maguk ltjk el. E z zel egyidejleg viszont sok b a r r i s t e r semmifle "gyvdi" munkval nem foglalkozik, m e r t hivatst szakvlemnyek, jogi okmnyok s dokumentumok ksztsvel, tancsadssal ltja el. A megklnbztets alapjul Igy csupn s egyszeren csak az a krlmny szolglhat, hogy a b a r r l s t e r e k n e k kizrlagos joguk van a f e l s b r sgok eltti kpviseletre, a soltcitoroknak pedig viszonzsknt kizrlagos joguk van az gyfelekkel val kzvetlen r i n t k e z s r e . Jogi problmjval Ily mdon az gyfl csak egy sollcitorhoz fordulhat, aki a maga r s z r l az gyvdi testletet, a b a r r l s t e r e k e t ktelez jelleggel csak akkor k e r e s i fel, ha Ugye a felsbrsg (High Court) el kerl polgri vagy pedig a kzponti bntetbrsg (Central _CrImlnal Court) el kerl bntetgyknt jelenik meg. A munkamegoszts bizonyos rtelemben Indokoltnak t n het, m e r t a brsg eltti kpviselet, a tulajdonkppeni "gyvdi" munka specilis adottsgokat kivnhat. Hasonlkppen lehetsges rvelni amellett, hogy a solicitor a tnyekkel dolgozik, mig a b a r r i s t e r a jogkrdseket kutatja. s ez Igaz ls, v a l ban, de ugyanakkor a munka megkettzdst eredmnyezi, hiszen az gyfl a solicitort tjkoztatja, az pedig a b a r r l s t e r t , m s r s z t pedig megosztja a f e l e l s sget, hiszen a b a r r i s t e r n e k nem lesz kell ellenrzse a tnykrdsek s az gyfllel val kapcsolat, s a sollcitomak ajogkrdsek s az gy brsgi kpviselete felett. A hivats megosztottsgban ugy tilnik, Igen nagy s z e r e p e van a hagyomnyos b r i t nevelsi rendszernek. Problematikus ennek maga az a l a p ja is, az az elv, hogy nagyobb hangslyt fektetnek a tulajdonkppeni hivatskpzsre, mint ltalban a n e v e l s r e . Kvnatos lenne a jogi technikk s eljrsmdok i s m e - rtn tul az emberi magatarts pszicholgiai, szociolgiai s filozfiai vonatkozsainak elmlyltebb I s m e r e t e . Gondolkodni kellene az sszehasonlt jogi mdszerek hasznostsrl, a rszletek helyett az elvi alapokat nyjt oktatsrl, valamint a rmai jog, a Jogtan s a jogfilozfia oktatsnak bevezetsrl egyarnt. Vgezetl pedig az lenne mg szksges, hogy orszgunkban egy kzs hlvatselkszit i s k o lt ltestsnk a b a r r i s t e r e k s a sollcitorok s z m r a , olyan Iskolt, amelybe f e l v telt az eddigi gyakorlattl eltren csak egyetemet vgzett Ifjak nyerhetnnek. A Kzs Piacba val belpsnk egybknt az elbbiektl fggetlenl ls egy jogi r e f o r m szksgessgnek az Irnyba mutat. A belps ugyanis egy eltr jogi vilgba, a kontinentlis e l j r s i s okfejts! mdok vilgba val belpst jelent, ami nem mehet vgbe kvetkezmnyek nlkl az angol jog s z m r a . A kzssg brsga ugyanis maga ls kontinentlis jelleg eljrson nyugszik s sem ez, sem a Kzs Piac ms szervei a jogszi munka Ilyen ketttagoltsgval nem szmolnak. A brsgok gyakorlatban s eljrsmdjaiban teht vltozs mlnde.. ppen szksges, amint e r r e mellesleg nem egyszer a Brian Walsh v e zetsvel 1962-ben ltrehozott klnbizottsg is beszmoliban utalt. (Ism. : D r . Varga Csaba)

    416

    H. v f . 13-14. s z .

    - 31 -

    Jogi

    Revue I n t e r n a t i o n a l e de D r o i t C o m p a r 21.ktet.3.sz. B R I T OMBUDSMANRL Trta : J . F . G a r n e r , a Nottingham! Egyetem jogi karnak professzora Az 1967-ben t r v n y e r r e e m e l k e d e t t P a r l i a m e n t a r y C o m m i s s i o n e r f o r A d m i n i s t r a t i o n Act r t e l m b e n Angliban, v a l a m i n t W a l e s s Skcia t e r l e t r i , egy 198-ban m e g s z a v a z o t t t r v n y r t e l m i e n pedig s z a k - r o r s z g b a n i s b e v e z e t s t n y e r t a z A d m i n i s z t r a t v gyek P a r l a m e n t i V i z s g l b i z t o s n a k (ombudsman) i n t z m n y e . A v i z s g l b i z t o s , a m i n t ez i s m e r e t e s , l e t r e s z l a n (vagy 65 ves k o r b a n t r t n v i s s z a v o n u l s i g ) a p a r l a m e n t l t a l n y e r k i n e v e z s t , vi j a v a d a l m a z s a 8 600 fontot r e l , e s e t l e g e s v i s s z a h v s a pedig c s u pn egy, a k i r l y n h z c m z e t t s a p a r l a m e n t m i n d k t hza l t a l m e g s z a v a z o t t f e l i r a t k v e t k e z m n y e k n t t r t n h e t m e g . F e l a d a t a a kzponti l l a m i g a z g a t s i s z e r v e k e t r i t p a n a s z o k k i v i z s g l s a . Ilyen p a n a s z c s a k r s b a n , a z a l s h z 630 k p v i s e l j e egyiknek a k z v e t t s v e l n y j t h a t b e , egy olyan m a g n s z e m l y , t ^ t s a s g vagy e z e k m e g b z o t t j a ltal, a k i vagy a m i a r o s s z g y i n t z s k v e t k e z t b e n i g a z s g t a l a n s g o t s z e n v e d e t t . A z 1967. vi t r v n y h a r m a d i k f g g e lk szerint a vizsglbiztos hatskre n e m t e r j e d h e t ki a s z e r z d s e k , a b n l d z s , klgyi t e v k e n y s g s a f u n k c i o n r i u s o k s t t u s v a l k a p c s o l a t o s k r d s e k f e l l v i z s g l a t r a . E l j r s t tekintve a vizsglbiztos - a kabinetbl s z r m a z d o k u m e n t u m o k k i v t e l v e l - minden r s b e l i a n y a g o t b e k r h e t , v i z s g l a t o t folytathat, m a g t a p a n a s z t e v t - noha e z n e m k t e l e s s g e - m e g h a l l g a t h a t j a , majd munkja b e f e j e z s v e l beszmoljt tadja a kpviselnek, aki azt t e t s z s s z e r i n t i mdon, s z a b a d o n h a s z n l h a t j a f e l . E b e s z m o l egyetlen p r i v i l e g i z l t vonsa a z , hogy b e c s l e t s r t s vagy r g a l m a z s c i m n b r i l a g n e m t m a d h a t m e g , egybknt t b b n y i r e n e m publikljk,'| s. a t n y l e g e s f e l h a s z n l s ltalban panasztevnek a k r d s e s beszmol birtokban trtn magnjelleg eljrsa sorn valsul m e g . Ha a v i z s g l b i z t o s i i n t z m n y m k d s n e k h a t k o n y s g t t e k i n t j k , s z e m b e t n , hogy b e v e z e t s n e k e l s vben 1 067 p a n a s z r k e z e t t b e , 561 h a t s k r n kiviili, s a z r d e m b e n m e g v i z s g l t a k kzl m e g a l a p o z o t t n a k 10 s z z a l k o t k i t e v 19 p a n a s z m i n s l t ; a k v e t k e z vben b e r k e z e t t 1120 p a n a s z kzl 727 volt h a t s k r n kvli, m e g a l a p o z o t t p e d i g 38, a z r d e m b e n m e g v i z s g l tak B z i n t n 10 s z z a l k a ; 1969-ben 761 p a n a s z t n y j t o t t a k t, k z t t k 445 h a t s k r n kvlit, m e g a l a p o z o t t n a k azonban m r 48 p a n a s z , a z r d e m b e n m e g v i z s g l t a k 16 s z z a l k a m i n s l h e t e t t . A p a n a s z o k a legklnflbb g y e k r e volt pldul a h a j d a n i s a c h s e n h a u s e n i d e p o r t l t b r i t t i s z t e k utn a k l g y m i n i s z t r i u m a z ltala l t a l n o s a n kvetett z - gyakorlattl eltren krtrtsben n e m rszestett. terjednek ki. Nevezetes' e s e t e , aklket a h b o r noha j o g i l a g n e m k t e l e Egy m s i k e s e t b e n a AJ 7

    I. v f . 1 1 -1 2 . s z .

    - 60 -

    Jogi

    p a n a s z trgya a z volt, hogy B i r m i n g h a m v r o s hatsga elutastotta egy a k o m munlis teriilet h a t r r a t e r v e z e t t z e m f e l p t s n e k e n g e d l y e z s t , m i r e a m i n i s z t r i u m az elutast dnts elleni fellebbvitelnek helyt adva, vizsglatot rendelt el, ennek t n y r l azonban f a l r a g a s z o k o n c s a k a s z b a n f o r g t e r l e t lakosait r t e s t e t t e , a z ptkezs k r d s b e n rdekelt s z o m s z d o s Solihull v r o s lakosalt azonban m r n e m . S a j t o s volt a z a z e s e t i s , a m e l y n e k alapjul a z szolglt, hogy egy f e l p e r e s f r j k r e l m r e a b r s g dntsben megtiltotta, hogy a f e l e s g a k z s g y e r m e k t a z Egyeslt K i r l y s g t e r l e t r l kivigye, a f e l e s g azonban a z e d n t s r l m e g f e l e l f o r m b a n tjkoztatott utlevlhlvataltl n e h z s g nlkl kapott olyan t l e v e l e t , amelynek s e g t s g v e l Anglit elhagyva a z Egyeslt llamokba u t a z h a t t a k . A hibs gyintzs e r e d m n y e k n t b e k v e t k e z I g a z s g t a l a n s g m e g l l a p t s n a k , mint m r e m l t e t t k , n i n c s f o r m l i s h a t s a . Mgis, a z e l s e s e t b e n a m i n i s z t r i u m vllalta a k r t r t s t , a m s o d i k b a n a v i z s g l a t i s m telt e l r e n d e l s t , a . h a r m a d i k b a n pedig a z Utlevlligyekkel k a p c s o l a t o s e l j r s m dostst. A p a n a s z o k t r g y n a k klnbzsgt s t p u s a i k v l t o z a t o s sgt illeten e pldk Jellemzek lehetnek', m g i s h o z z v e t l e g e s e n a v i z s g l b i z tos e l k e r l s r d e m b e n megvizsglt p a n a s z o k f e l t a pnzgyi Igazgatsra v o n a t koz beadvnyok k p e z i k . s a r o s s z gyintzs a l a p j t tbbnyire a szndkos k t e l e m s r t s f o g a l o m k r t l t v o l e s gondatlansg, f e l l e t e s r t k e l s , m i n d e n e k eltt pedig a z Igazgats s a z igazgat'ottak kztti kzvetlen k a p c s o l a t o k lazasga vagy e g y s z e r e n hinya, a m o d e r n b r o k r c i a egyik k r n i k u s b e t e g s g e k p e z i . E r r e utal a z l s , hogy a p a n a s z o k elsdlegesen azoknak a kzponti hatsgoknak a munkjval k a p c s o l a t o s a k , a m e l y e k a z l l a m p o l g r o k k a l elvben Bzoros kapcsolatban llnak. 1969-ben pldul s s z e s e n 63 p a n a s z r t e a t r s a d a l o m b i z t o s t s i m i n i s z t r i u m o t , 56 a laksgyi s helyi nkormnyzati m i n i s z t r i u m o t , 51 a z adhivatalt, 26 a z I m p o r t - s e x p p r t k r d s e k k e l fpglalkoz k e r e s k e d e l m i t e s t l e t e t , s 22 a szllltsUgyl m i n i s z t r i u m o t . s z a k - r o r s z g k o r m n y z a t a 1969-ben fogadott el egy t r v n y t , melynek r t e l m b e n , h a a helyi Igazgats v i z s g l a t r a i l l e t k e s C o m m i s s i o n e r f o r Complaints megllaptja a r o s s z gyvitel vagy az I g a z s g t a l a n s g f e n n f o r g s t , a k k o r a z rintett f l b r s g h o z fordulhat e m e g l a p i t s b i r i dntsbe foglalsnak B k r t r t s esetleges biztostsnak cljbl. A brit vizsglbiztos semmifle s a j t o s , a z okozott I g a z s g t a l a n s g k i k s z b l s r e a l k a l m a s e s z k z z e l n e m r e n d e l k e z i k , Skandinviban a z e l j r s nyilvnossga, az o m b u d s m a n b e s z m o l i n a k a z j s g o k e l s oldalain t r t n r e n d s z e r e s k z z t t e l e sok m i n d e n r t krptol, N a g y B r i t a n n i b a n azonban csupn az ves s s z e s t e t t b e s z m o l r l Jelenik meg taln f l h a s b o s I s m e r t e t s a T i m e s s ms nagyobb j s g o k l a p j a i n . T o v b b i p r o b l m a k n t Jelentkezik a vizsglbiztos s z e m l y i s g e , aki - l e g a l b b i s funkcija g y a k o r l s b a n - taln tlzottan la p r t a t l a n , s z e m l y t e l e n J e l l e g . K r d s e s , hogy a p a n a szoknak a kpviselk ltal val k z v e t t s e n e m b o n y o l t j a - e a megengedhetnl nagyobb m r t k b e n az e l j r s t , amelynek maga a l e h e t s g e , st a vizsglbiztos hivatala s lte i s a l a k o s s g egy r s z e s z m r a t e l j e s e n i s m e r e t l e n n e k minsl. 418 A kzelmltban e g y & k n t j a v a s o l t k a p a r l a m e n t i v i z s g l biztos h a t s k r n e k n v e l s t , illetleg uj vizsglbiztosok I n t z m n y e s t s t a feevvereB erkn s az i z a z e a t s l aDDartuHnn hnlllH f e p v e l a m . az eeszsffitev.

    H. vf. 13-14-.sz.

    - 33 -

    Jogl

    a helyi Igazgat l a , v a l a m i n t a r e n d r i t e v k e n y s g k r d s e i Irnyban e g y a r n t . Egy Ilyen h a t s k r i vagy Intzmnyi bvtsnek s r e f o r m n a k meg k e l l e n e oldania a z t a p r o b l m t Is, vajon a v i z s g l b i z t o s mkdsben s b e s z m o l i b a n n e m tul fggetlen s e l l e n r l z e t l e n - e , minthogy a z a l s h z 12 tagu vizsglbizottsga a vizsglbiztos fellebbviteli f r u m a k n t aligha s z o l g l h a t . A b r i t o m b u d s m a n Intzmnye e g y e s e k s z e m & e n egyenesen k r o s n a k mlnsUl, mivel ennek m r a c s u p a s z l t e ls, gymond, akadlyozza a r e n d s z e r e s b r i t l l a m i g a z g a t s i Jog k i a l a k u l s t . A v i z s g l b i z t o s i hivatal e m e ellenzi ugyanakkor a z a n g l i a i f e l s b r s g , a High C o u r t of J u s t i c e k e b e l b e n j a v a s o l j k egy Igazgatsi Jogi t a n c s l t r e h o z s t , a F r a n c i a o r s z g b a n mllkd s l l a m i g a z g a t s i f a l s o b i r s g i f r u m k n t e l j r l l a m j o g i t a n c s , a Conseil d ' t a t m i n t j r a . F e l v e t d t t annak l e h e t s g e ls, hogy a v i z s g l b i z t o s t i n t z m n y t e g y e s t s k a z l l a m i g a z g a t s t b r s g o k f e l e t t i felgyeletet ellt, a z 1958-as vben l t r e h o z o t t Council on T r i b u n a l s i n t z m n y v e l . Jllehet a v i z s g lbiztos ennek a tancsnak hivatalbl e g y & k n t ls t g j a . B r l a t Illette tovbb a z t a megoldst, hogy s e m a v i z s g l b i z t o s , s e m pedig s z e m l y z e t e Jogi v g z e t t s g g e l n e m r e n d e l k e z i k . A skandinv ombudsman t i s z t t mindig Jogsz tlti be, s a v i z s g l b i z t o s s z e m l y e s m a g y a r z a t a , hogy 6zUksg e s e t n a fgyszt mindig mdjukban ll m e g k r d e z n i , m r csupn c s a k a z r t s e m fogadhat el, m e r t n e m k v n a t o s , hogy a v i z s g l b i z t o s attl k r j e n Jogi t a n c s o t , akinek a m u n k j a , tbbek kztt jogi Jelleg munkja felett ppen mond b r l a t o t . Vgezetl pedig, Jllehet a z egyes p a n a s z o k NagyB r i t a n n i b a n t l a g o s a n hat hnap alatt n y e r n e k k i v i z s g l s t , k r d s e s n e k tnik, hogy s z k s g v a n - e a v i z s g l b i z t o s 63 m u n k a t r s a t s z m l l f e l d u z z a s z t o t t s z e m l y t h i v a t a l r a , t e k i n t e t t e l tbbek kztt a r r a , hogy mind a d n i a i , m i n d a z u j - z l a n d i ombudsman funkcijt egy krlbell 10 m u n k a t r s a t m a g b a n ' f o g l a l appartus segtsgvel ltja el. K t s g t e l e n tny, hogy a skandinv plda e r e d e t i s g t k veten a p a r l a m e n t i v i z s g l b i z t o s i n t z m n y e a z s s z e h a s o n l t jogi kutatsoknak is ksznheten t e r j e d b e n , u j s uj orszgokba behatolban v a n . M a u r l c i u s s z i g e t n s Guyanban pldul, fggetlensgk e l n y e r s t kveten, a z o m b u d s man hivatala c s a k h a m a r b e v e z e t e t t vlt, hasonlkppen 1967-ben A l b e r t a a UJ-Brunswtck, 1969-ben pedig Qubec kanadai t a r t o m n y b n . India m r k o r b ban ls r d e k l d s t f e j e z t e k l a z ombudsman l e h e t s g e i i r n t , a z E g y e s l t l l a mokban pedig, ha e g y e l r e s z i n t n n e m s z v e t s g i szinten, a p r o b l m a egyes oldalalt, a p a r l a m e n t i v i z s g l b i z t o s t funkci elnyelt hasonlkppen rendkvl gondosan t a n u l m n y o z z k .

    ( l a m . : D r . Varga Csaba)

    AZ EGYESLT LLAMOK JOGA


    TUNO, Andr: Le Hroit des versitaires. de tats-Unis (Az E g y e s l t l l o m o k j o g n . ) P o r i s , P r e s s e s F r o n c e , 19G4. 1 2 8 p . ( Q u e s a i s - j e ? " K o . 1159.) Uni-

    A/, n m e r i k o i j o g i s m e r t f r a n c i a . s z a k r t j n e k kis m u n k j a npszerst jelleg, arra hivatott, h o g y az olvasnak rzkletes s d i n a m i k u s k p e t a d j o n a z a m e r i k a i j o g f b b i n t z m n y e i r l s j e l l e g z e t e s s g e i r l . A k n y v egy rvid alkotmnytrtnet! ttekintst kvet e n a p o l i t i k a i s j u d i c i l i s ' i n t z m n y e k e t , m o j d a j o g f o r r s a i t s t e c h n i k i t t r g y a l j a , utols fejezetben pedig a ,,fekete problmv a l " , a ngerkrdssel foglnlkozik. Szerz az a l k o t m n y f e j l d s t a L e g f e l s b b Brsg leginkbb jelents dntseivel sszefggsben ismerteti. Szvetsgi vonatkozsban a j o g f o r r s o k s o r b a n els h e l y e n ll az'alhot-

    mny s a trvny ( k o n g r e s s z u s ) , e z t kvctilj a proclamations s executive orders ( e l n k ) , njoj'j a rules s regulations ^ l l a m t i t k r o k ) , vgl p e d i g a rules ( s z v e t s g i b i z o t t s g o k ) . A >T-U\ v e l s g i common law f o r m l i s n n n szvetsg 1 j o g f o r r s o k l e g a l s l p c s j n s z e r e p e l , viszont o z a l k o t m n y t r t e l m e z d n t s e k s oz c ' c , a l a p j u l s z o l g l common law e l v e k liiernrcn'" k u s o n a t r v n y t is m e g e l z i k , s a common l"" k e r e t b e n v a l r t e l m e z s n t r v n y e k 0)*al" m a z s n o k m i n t e g y e l f e l t t e l e k n t szolgl- A legfelsbb brsgi nlkotmnyrtclmczsnck e ' a l k o t m n y o s s g e l l e n r z s t is j n n g b n n f o g ' J " g y a k o r l a t a jogszablyi f e l h a t a l m a z s nl*u >

    419

    174

    m a g b a n a g y a k o r l a t b a n ( M a r b u r y v. M a d i s o n [1803]) a l a k u l t ki. A Legfelsbb Brsg ilyen tevkenysgnek egyre nvekv szerept szerz rdekes pldkkal jellemzi: gy vlt ltalnosan elfogadott a due process of laiv elve (1890); a szzadvgen szletett trsztellenes S h e r m a n Act szablyait a brsg kezdetben csak a kereskedelemre, s nem a termel tevkenysgre engedte alkalmazni (ahol a kongresszus ltal visszaszortani k v n t legnagyobb trsztk kialakultak), ksbb pedig ppen a S h e r m a n - A c t segtsgvel a munksszakszcrvczctck, st a sztrjkok ellen f o r d u l t a k ; a hirhedt Lochner v. New York (1905) g y b e n a Legfelsbb Brsg alkotmnyellenesnek n y i l v n t o t t a New York l l a m n a k a p k m u n k s o k heti 00 rn fcliil val a l k a l m a z s t megtilt t r v n y t , mert ez g y m o n d srti a p k m u n k s o k szabadsgt s alkalmas az a n a r c h i t elkszt szocializmus bevezetsre; a Legfelsbb Brsg egy ideig sorra m e g a k a d l y o z t a F r a n k lin Rooseveltnek a A'civ Deal szellemben szleiit trvnyei rvnyeslst, mg vgl az elnk knytelen volt 1935-bensajtkonferencit sszehvni s kijelenteni, hogy a n e m z e t veszlyben van kilenc regr m i a t t , kik az idben elmaradtak s az letet csak s z e m v e g j k vastag lencsjn keresztl kpesek ltni. A szvetsg s az llamok viszonyban a s a j t o s vons az, hogy a legalacsonyabb szint szvetsgi jog a legmagasabb llami jogszablyt, az llami a l k o t m n y t is hierarchikusan megelzi, s a tagllamok brsgai a szvetsgi jogot a szvetsgi brsgi g y a k o r l a t n a k megfelelen ktelesek alkalmazni. Az egyes tagllamok joga n a g y m r t k b e n eltr egymstl. Szerz a kzismert pldt idzi: aki hat htig N c v a d han megszll, a hat ht elteltvel igen k n n y e n s kevs formalitssal elvlhat hzastrstl. Ugyanakkor tbb llam azzal vdekezik a nevadai vlsi szablyok ellen, hogy N c v a d lian elvlt polgra j r a h z a s o d s n a k rvnyessgt ugyan elismeri, de bigmia cmn az illett brtnbntetssel s j t j a . Az Egyeslt Allamok Legfelsbb Brsgnak tagjait (Chief Justice s nyolc Associate Justices) az elnk nevezi ki, letfogytiglan. A kilenc szemly kzlt l t a l b a n igyekeznek bizonyos m r t k b e n politikai, fldrajzi s m s vonatkozsokban egyenslyt kialaktani. Hivatsuk i n k b b politikai, m i n t jogi jelleg: szerz szerint c brk l t a l b a n nein a legkiemelkedbb jogszok, s gyakori, hogy a Legfelsbb Brsg volt elnke ksbb az elnki pozcira plyzik, v a g y fordtva. J a v a d a l m a zsuk 1964. augusztusig kzvetlenl az elnk s a Legfelsbb Brsg elnke a l a t t , az alelnkvel egyenl volt (vi 39 500 $ lnyegeden tbb, m i n t a k r az l l a m t i t k r o k , a k r a kongresszus tagjai); a k o r m n y z a t szmra kedveztlen dntseik m i a t t azonban 1904-ben 'gy rendeztk a fizetseket, hogy az alelnk a Speaker j a v a d a l m a z s a mg a Legfelsbb 420

    Birsg elnkt is most m r m e g h a l a d j a . S z e r e p k e t s t r s a d a l m i presztzsket jellemzi T O C Q U E V I L L korai rtkelse is: ll a n d a n a szvetsgi brk kezben nyugszik az Uni bkje, prosperitsa, m a g a a lte. N l k l k az A l k o t m n y h a l o t t m lenne" (De la dmocratie en Amrique, 1. rsz, V I I I . fej.). Dntseiket az j s g o k t b b n y i r e els oldalukon kzlik, nha teljes terjedelemben is. v e n t e tlagosan 2000 g y b e n d n t e n e k , ezek 10 1 5 % - b a n r d e m b e n , de ezek szvegezse is kitesz v e n t e 20002500 n y o m t a t o t t oldalt. lt a l b a n h e t e n t e egyszer lseznek, az g y b e n s z a v a z n a k , m a j d a tbbsg nevben egyikk d n t s t e r v e z e t e t kszt, a m i t k i n y o m t a t n a k s rszleteiben is m e g v i t a t n a k . I I a nincs egyntet s g s ez a gyakorlat , a k k o r mindegyik k kifejti szemlyes vlemnyt, a k r a t b b sg t m o g a t s r a (separate vagy concurring opinion), a k r a tbbsggel szemben (dissenting opinion v a g y dissent). Szvetsgi szinten m k d n e k mg els fokon a m i n l c g y szz U. S. District Courts, m s o d f o k o n pedig a 11 U.'S. Courts of Appeal; az elbbiek egyes brknt, az u t b b i a k pedig h r m a s t a n c s b a n dntenek. T a g j a i k a t szintn az elnk nevezi ki, j a v a d a l m a z s u k hasonlkppen igen magas, az llamt i t k r o k s a kongresszusi tagok kztt helyezkedik cl. S a j t o s vons, h o g y a szvetsgi kinevezshez semmilyen jogszably nem kveteli m e g a jogi kvalifikcit br a szvetsgi b r k jogi kpestssel szinte kivtel nlkl rendelkeznek. A tagllamok brsgi rendszere n a g y m r tkben eltr. Elsfok hrsgoknl l t a l b a n ismeretes a jury-rendszer; az llamok tbbsgben 1830 ta a b r k a t v l a s z t j k . A legalsbbfok bri i n t z m n y a justice of the peace, az lin. bkebr, akikrl a szerz nmi g n n y a l jegyzi meg, hogy t b b n y i r e egy p r t v l a s z t j a k e t , sokszor nem k a p n a k fizetst, v a g y legalbbis n e m elgsgeset, gy nem megbzhatak. Elfordul, hogy h o n o r r i u m u k az eltlsek s z m v a l a r n y o s ; politikai n y o m s n a k s korrupcinak e g y a r n t ki v a n n a k tve. l)e m i n t rja ezek s a sok m s nvvel jellt family hasonl brsgok (municipial vagy v a g y juvenile v a g y small claims v a g y traffic courts) nem is igazi brsgok: a valdi elsfok brsgok az n. county v a g y district vagy superior courts, amelyek tbbnyire m r meg-' n y u g t a t mdon d n t e n e k ; ezek felett helyezk e d n e k el kzbees fcllcbvitcli brsgokknt az n. superior vagy appeal v a g y circuitcourts, m a j d pedig az egyes llamok legfelsbb brsgai. Az gyvdi h i v a t s t jellemezve szerz rja, h o g y 240 000 gyvd m k d i k az Egyeslt l l a m o k b a n (750 lakosknt egy); 22 00 az ipar v a g y kereskedelem, 25 000 pedig a korm n y z a t szolglatban. A lakossg szolgl a t b a n ll gyvdek 70%-a egyedl dolgozik, 15%-a pedig ktszemlyes cgben, ahol egyikk a felekkel s irodai m u n k v a l (office attorney),

    175

    a m s i k pedig n felek brsgi kpviseletvel .foglalkozik (trial attorney). A maradk 15% n a g y o b b , 1020 st nha 100 t a g t r s a s g b a n dolgozik, ahol m e g h a t r o z o t t fizetsben s kiegszt brezsben rszeslnek. Az egyetemi kpzs k a p c s n szerz elssorban a H a r v a r d e g y e t e m m e l foglalkozik, ugyanis i t t nyl o t t 1815-ben, nz E g y e s l t l l a m o k b a n elszr jogi kurzus, s ezen az e g y e t e m e n v e z e t t e be L A N O D E L L professzor 1870-ben az azta m r ltalnoss v l t o k t a t s i m e t d u s t , az esetm d s z e r t . H a r v a r d m a is m a g n e g y e t e m k n t m k d i k , a n y a g i f o r r s a i n a k e g y jelents rszt az n k n t e s fele r s z . b c n n k a r volt hallgatitl ered a d o m n y o k kpezik (1962ben pldul 9 000 ilyen a d o m n y o z t l ered sszeg elrte a 780 000 $-t). A precedensek kvetsnek elvt, m i n t a j o g g y a k o r l a t alapelvt az E g y e s l t l l a m o k m i n t ismeretes Anglitl i m p o r t l t a , a z o n b a n a l k a l m a z s n a k szigorsgval m r rgen f e l h a g y t a k . Szerz n h n y jellemz llsfoglalst idz: Daniel C H A M B E R L A I N pldul m r 1885-ben azt r t a , h o g y ,,n prcccdcnsd o k t r i n a vgs soron i n k b b intellektulis s erklcsi a u t o r i t s s a l , s e m m i n t m e c h a n i k u s s a u t o m a t i k u s ervel r e n d e l k e z i k " , s hasonl lessggel n y i l a t k o z o t t 1897-ben H O L M E S is: F e l h b o r t , h o g y az tlet r t e l m t csupn nz a t n y a d j a meg, hogy IV. H e n r i k a l a t t egy a d o t t d n t s s z l e t e t t . " 1920-ban t b b kevsb e g y r t e l m e n e l v e t e t t k a precedensek ktelez erejnek d o k t r n j t ltalnoss v l t a k az ilyen tpus kijelentsek: a precedensek n e m t a r t a l m a z z k szksgkppen a blcsessg utols s z a v t " , m a a z o n b a n bizonyos szigorsggal ismt k v e t i k , de a korai vekhez kpest sokkal s z a b a d a b b a n , figyelmet szentelve az gy i g a z s g o s s g n a k " is. A k o n k r t kp a z o n b a n l l a m o n k n t vltozik: nchol szigoran veszik, nhol pedig csup n azrt n e m t r d n e k a korbbi dntsekkel, m e r t n e m ismerik k e t , s a szerz kifejezsvel lve az ignorancia szellemi szabads g b a n tlkeznek. T n y az, h o g y a prcccdensdoktrina hihetetlen mrtkben felduzzasztja a j o g a n y a g o t : az E g y e s l t l l a m o k b a n v e n t e

    350 k t e t b e n jelennek m e g a lontos dntsek; s j o g o s n a k t n i k C A R D O Z O f j d a l m a s irnija a m i a t t , h o g y bri j o g u n k tcrinkenysgo mg M a l t h u s t is z a v a r b a e j t e n " . A ngerkrds klnbz oldalait szerz a jogi szablyozs s klnbz szociolgiai elemzsek t k r b e n vizsglja. Foglalkozik az 1866. vi Civil R i g h t s A c t szablyaival, majd a Legfelsbb Brsg egyik h r h e d t tletvel (Plcssy v. Ferguson [1896]), m e l y lefektette nz egyenlk, de e l k l n t e t t e k " elvt,amely szerint n e m a l k o t m n y e l l e n e s a f a j o k kztti hivutalos szegregci, lia m i n d e g y i k f n j egyenl lehetsgekkel rendelkezik. A ngerek szmra kedvez legfelsbb brsgi dnts elsknt 1935-ben szletett, m e l y r v n y t e l e n n e k tek i n t e t t e nz olyan j u r y - k ltal h o z o t t , a feketket terhel tleteket, a m e l y e k n ngereket a jury-tagsgbl rendszeresen kirekesztettk. Csak l ^ - b c n t e t t k a szakszervezetek ktelessgv, h o g y a ngerek rdekben is tevk e n y k e d j e n e k . Az amerikai viszonyokra, egyes t e r l e t e k elklnlsre jellemz p l d a k n t emlti a szerz, h o g y a dli l l a m o k b a n mg ma is, J o h n s o n elnksge idejn is n szvetsgi korm n y z a t o t n g e r v d n e k " , a szocializmus gynknek" tekintik. A m u n k a nem szakemberek, hanem a nagykznsg rszre kszlt, s a szerznek legalbbis ami a kzrthetsget, a szinte izgalmas feldolgozst, az rzkletes s dinamikus k p e t illeti cljait n a g y m r t k b e n sikerlt megvalstania. T u n c m i n d v g i g igyekszik obj e k t v m a r a d n i , l t a l b a n csak t n y e k e t kzl; az olyan megllaptsok, amelyek szerz rtkelst v a g y vlemnyt fejezik ki, tbbnyire n e g a t v jellegek, sok esetben gnyos h a n g a k . S z u b j e k t i v i z m u s i n k b b csak a napi politika s k j n ( J o h n s o n elnksge kezdeti idejnek rtkelse stb.) v a g y a ngerkrds egyes von a t k o z s a i t e k i n t e t b e n szlelhet, ahol szerz a p r o b l m k a t jl ismert h u m a n i s t a nzetei t k r b e n 9 m e g v i l g t j a : ez a megkzelts a z o n b a n csak egyes p o n t o k r a , s nein az egybk n t trgyilagos m u n k a egszre j e l l e m z . Varga Csaba

    421

    AZ LLAM S EGYHZ VISZONYNAK NHNY PROBLMJA AZ USA-BAN Irta: D r . V a r g a Csaba Az llam s az egyhz viszonynak krdse korunkban s trsadalmunkban klns Jelentsg. A krdskr irnt megnyilvnul rdekldst egyrszt a Magyar Npkztrsasg szmos kormnyzati intzkedse magyarzza, rszben pedig az a krlmny, hogy az rintett jogi krdsek az emberi jogok problmiknt is felvetdnek, s ilyenknt klnsen rzkeny nemzetkzi figyelemre tarthatnak szmot. Az Amerikai Egyeslt llamok a leghatrozottabban vghezvitt szeparci trtnelmileg klasszikuss csiszoldott pldjt a d j a . s ngifl, az elvek szintjn maradktalan kvetkezetessg a mindennapok rendkivl szvevnyes problmira alkalmazva olyan habozsokat, kvetkezetlensgeket, bizonytalansgokat, ktrtelmsgeket, st nmaga ellenttbe csap torzulsokat t r fel, ami az els benyomstl teljessggel elt kpet sugall.Az elvileg kvetkezetes s hzagot nem hagyan hatrozott l rendezs egyfell, s a gyakorlati megvalstsban mutatkoz bizonytalansgok msfell a tervek s a realitsok kztt olyan szakadkrl tanskodik, ami mindenkppen rdemes a vizsgldsra. Egy ilyen rvid ttekints az llampolgri jogok rvnyestsnek, fradsgos tjairl is vall, ugyanakkor azt is kesen bizonytja, hogy valamely elgondols valsgba ltetshez mg jogi sikon sem elgsges az elvi elhatrozsok trvnyhozsi kimondsa, hanem ennek a r s z l e t r e n d e zsek sr szvevnyt is megfelelen t kell hatnia, ami viszont rendkivtili nehzsgekkel jr.Vannak olyan jogterletek teht, ahol a buktatk nem rhatk egyszeren a kormnyzati politika s z m l j r a , mert ezek gykere rszben magban a szablyozand anyagban, annak hallatlanul sszetett, nmagban sem ellentmondsmentes voltban rejlik. Az EgyesJlt llamok alkotmnyozi e tren szkkeblsggel vagy sandasggal aligha vdolhitk.Az eredeti cl az volt, hogy tulmenjenek az angoloktl elfogadott tolercin, s az llam s az egyhzak kztt uj minsg szeparcit hozzanak ltre. Amint Lord Bryce mondotta, nemcsak azt kivntk, hogy a polgri hatalom vallsi gyekben semleges legyen, hanem azt, hogy ilyesmiktl egyszeren tartsa tvol magt.Ez elgondolsnak az els alkotmnymdost trvny els pontja imigyen adott kifejezst: "A Kongresszus nem alkot trvnyt valls alaptsnak vagy valls szabad gyakorlsa eltiltsnak trgyban". A rendelkezs egyrtelmnek tetszik, s els pillantsra ugy tnik, hogy alkalmazsa klnleges rtelmezst nem is kivn. 422

    XI .vf. 13/14. sz.

    - 7 -

    Jogi

    Rszletez kibontsnak tetszik teht Black legfelsbb brsgi bir - e tekintetben taln legismertebb - llsfoglalsa is, amely szerint a trvny jelentse a kvetkez: "Sem az llam, sem a szvetsgi kormnyzat nem ltesithet egyhzat. Nem hozhat olyan jogszablyt, amely az sszes vallst vagy ezek egyikt segti, illetleg elnyben rszesiti a tbbivel szemben. Senki sem erszakolhat vag]' Leiol"solhat6, hogy akarata ellenre tartozzk y agy ne tartozzk bizonyos egyhzhoz, nem rrosakolhat, hogy brki hitt vagy hitetlensgt fejezze ki valamely vallssal szemben.Senki sem bntethet a z r t , mert vallsos hitet vagy hitetlensget rali vagy hirdet, vagy mert valamely egyhzhoz tartozik vagy sem. Sem nagyobb, sem kisebb pnzbeli sszeggel nem tmogathat vallsi tevkenysg vagy intzmny, brmilyen nevet is viseljen, vagy brmilyen formt ls fogadjon el valamely valls tantsa vagy oktatsa tekintetben" (330 U.S. 1/1947/ 15-16). Mgis - brmilyen hihetetlen- ha e vilgos llsfoglalsukat a maguk konkrtsgban kvnjuk megszemllni, a gyakorlatbl csak dereng homlyossgra, a rendezstl kl nem kszobplt bizonytalansgokra kvetkeztethetnk. Egy vszzada merlt fel pldul az a krds, vajon a poligmit tt trvny alkalmazhat-e a mormonokra..A Legfelsbb Birsg ekkor egyrtelmen Igenlen vlaszolt. (Reynolds.v. United States 98 U.S. 145/1878/). Idaho llamban mgis olyan trvny szletett, ami szerint a vlasztjog gyakorlsnak elfelttele annak kinyilvntsa, hogy a krdses szemly nem tartozik "tbbnejsget vagy ms bntettet" hirdet szervezethez. Egy polgr azzal rvelt e trvnnyel szemben, hogy semmifle bntettet nem kvetett el, br mormon; a mormon kzssghez tartozst azonban a trvny nem nyilvntotta bntettnek.A Legfelsbb Birsg most sem vonhatta ki magt e knyszert logika all, s llst foglalt, miszerint a szabad vallsgyakorls csupn a bntetjognak van alvetve (Davis v. Beason, 133 U.S. 333/189/).A kvetkez vtizedekben a metodistk kzdttek azrt,hogy a katonai szolglat all m e n t e sljenek, a bntetjog kgens szablyaira tekintettel azonban kvnsgaikat a Legfelsbb Birsg nem fogadhatta el. A vallsgyakorlsnak a bntetjog kereteitl meghatrozott szabadsga igy sxmos alapvet krdsben tiszta helyzetet teremtett. Megoldhatatlannak lfcz konfliktusok e kereteken bell mindenekeltt egyes vallsi vagy valls irnt kzmbs csoportok rzkenysgtl felkorbcsolva vetdtek fel.Ennek egyik legssztettebb megnyilvnulsa az iskolagy. Amerikban ltalnos, hogy az iskolban a tanrok s a tantvnyok tisztelegnek az llam lobogja eltt.Tbb valls azonban tiltja ezt, a tisztelgs megtagadsa azonban az rintett dikoknak az iskolbl val eltvoltst vonja maga utn.A Legfelsbb Brsgnak mgis alkotmnyosnak kellett elfogadnia ezt a gyakorlatot (Minersville School Dist.v.Gobitis,Record at 6, 30 U.S. bb> /1940/), tre rt "a szekulris jogok rvnyessge nem mrheto-e azzal, hogy megfelelnek-e vallsi doktrnknak vagy sem" (319 U.S. 654). Ugyancsak az iskolagy krben maradva mgis ltnunk kell,hogy a szekulris jogok szekulris rvnyessgnek a kimondsa a problmkat egycsapsra nem oldja fel. Ma is krdses, vajon milyen az llami iskolkban a fakultativ hitoktats helyzete. Igen sok szerz nem alaptalanul utal arra,hogy sem az Alkotmnybl, sem egyb jogszablyokbl nem tetszik ki semmifle vallsellenessg. Mindazonltal, szletett olyan legfelsbb brsgi dnts (333 U.S. 227), ami az llami iskolkban alkotmnyellenesnek nyilvntotta a fakultativ hitoktats bevezetst, mivel - gymond ha szmos dik Jelentkezik hitoktatsra, ugy a nem jelentkez tanulk mris knyszerhatsnak ttetnek ki, - egyszeren az utnzs s a nonkonformits irnti hajlandsg miatt.A gyakorlat vgl kifejezetten ingadoz atekintetben, vajon az llami iskolkban megengedheto-e, hogy a reggeli tanulmnykezdskor, ?agy nneplyes alkalmakkor - egyebek kzt - szvetsgi bibliaidzetek is kzs elmondsra, vagy nneplyes 423

    V. vf. 19/20.

    ez.

    - 10 -

    Jogi

    felolvassra kerljenek. Volt olyan gy,amiben a Legfelsbb Birsg kifejezetten alkotmnysrtnek nyilvntotta, hogy a reggeli kezdskor a gyerekek ilyen v e r s r s z leteket olvassanak fel (Doremus v Board of Education 342 U.S. 429 /1952/). Mgis szmos llamban jogszablyok kifejezetten elrnak, msokban pedig tiltanak ilyen gyakorlatot. Egysges gyakorlatot biztosit szvetsgi dnts netn szletett. A z a vilgszerte ltalnosan elfogadott gyakorlat, ami ltalnos munkaszneti napknt a va3rnapot rendeli, paradox mdon pp az Egyeslt llamokban k r d s e s s tehet.A szzadforduln pldul legfelsbb brsgi dntseknek kellett szletnik ahhoz, hogy megvdjk amaz llami trvnyi rendelkezsek alkotmnyossgt, amelyek meghatrozott vasutak s kzintzmnyek vasrnapi mkdsnek megtiltsrl intzkedtek (Hennington v. Georgia 163 U.S. 299/1896/ s Petit v . Minnesota 177 U.S. 164 /l90.0/). Most mr sikerlt elfogadtatni azt is,hogy a vasrnap egysges pihennap: noha gykerei valban a keresztnysghez nylnak vissza, meghatrozsa teljessggel vilgi clokat szolgl (McGowan v. Maryland 366 U.S. 599 /1961/).A rendezs l t s z lagos egyrtelmsge mgsem gtolja ujabb s ujabb gyeknek a Legfelsbb Brsghoz val tolulst.Az ujabb vtizedekben pldul biri frumok eltt ortodox zsidkzssgek kzdttek a z r t , hogy kiharcoljk a vasrnap mint ltalnos nnepnap r vnytelentst. A mai szekulris gyakorlat trtnelmi hagyomnyai s elzmnyei visszanylhatnak tbb vtizedes vilgtrtnelmi esemnyekre, m visszanylhatnak olyan tradcikra is, amelyek csak helyileg rdekesek.Az albbi plda azt mutatja, hogy kell feszter esetn ezek is robbant hatsak lehetnek. Mint i s m e r e t e s , George Washingtontl kezdve az Egyeslt llamok minden elnke "Isten engem ugy segljen" szavakkal fejezi be elnki c s k j j t . Olyan gyakorlat ez, amit nem csupn a hagyomnyossg tmogat, de az Alkotmny is kifejezetten elrendel. Nos, a Legfelsbb Brsgnak kellett dntenie abban, vajon Maryland kormnyzja megkvetelheti-e, hogy leend hivatalnokai a hivatalnoki eskt ugyan szavakkal fejezzk be. Taln meghkkentnek tnik, m a Legfelsbb Birsg alkotmnysrtnek minstette e kvetelst. Mint kimondotta, az Alkotmny szorosan rtelmezend.Eszerint ha az elnki eskre vonatkoz szvetsgi alkotmnyi rendelkezst ms kzhivatalnoki eskformulra alkalmaznak, ugy ez a kzfunkcik betltsnl mr vallsi kritrium alkalmazst jelenti (Torcaso v. Watkins 367 U.S. 488 /1961/). A pldk mg sorolhatk.Az elmlt vtizedben pldul hatalmas vihart vltott ki, hogy pp Kennedy elnksge alatt szvetsgi oktatsi segly nyjtst javasoltk katolikus iskolk r s z r e . Noha ebben az irodalom vgl is nem ltott diszkrimincit, vgs soron mgis inkbb tbb mint tartzkod volt. Msfell ltszlag emlitetlenl hagyott gyakorlat, hogy az Egyeslt llamok hadseregben a lelkipsztori gondozs ma is rendszerestett. Rvidrezrt kvetkeztetsnk igy csupn a z , hogy egy mgoly vilgos rendelkezs is egy rendkvl heterogn, s igen nagyfok dinamizmust s kezdemnyez kszsget biztost trsadalomban - nmagban - tiszta helyzetet nem eredmnyezhet.A kzvetts szmtalan s jl koordinltan funkcionl kzegre van teht szksg, ami ez elvi tisztasg megrzsre a gyakorlatban is kpes. Az Egyeslt llamokban e kzvetts legmagasabbrend kzege a Legfelsbb Birsg. Az alkotmny statikus szablyozsn tul a Legfelsbb Birsg mindenkori dinamikus reaglstl fgg, hogy az llam s az egyhzak viszonynak szablyozsa a gyakorlatban is kvetkezetes legyen.

    424

    FKEEDMAN, MaxBEAKEV, William M. ROSTOW, E u g e n e V.: Pcrspcdi\rs on the Court ( K i l t s o k a H rsgra). T h e 1965 .Itilius R o s e n t h a l M e m o r i a l L e c t u r e s . K v a n s t o n (lllionis), N o r t h w e s t e r n U n i v e r s i t y l'rcss, 1907. 120 p. Kzel k l vtizeddel ezeltt n Rosenthal Lectures k e r e t h e n m r n a p v i l g o t l t o t t egy m o n o g r a f i k u s t a n u l m n y nz E g y e s i t l l a m o k Legfelsbb 1 Srs grl, L'aul A. F R E U N D g y u k rnn i d z e t t miiv, On Understanding the Supreme Court cmmel. Az eltelt i d s z a k o t jellemz fejlds s a Legfelsbb Brsg j o g g y a k o r l a t t ksr kritika a z o n b a n i n d o k o l t t t e t t e , h o g y ti sorozat szerkeszti v i s s z a t r j e n e k e t m a k r hz, e z t t a l egy o l y a n k t e t kzzttelvel, tnnely nz a l a p p r o b l m a e g y - e g y o l d a l t nz ela d s o k stlust t k r z csszisztikus f o r m b a n a publicista, a politikatudomnyok mvelje s a jogsz szemszgbl nzve dolgozza fel. A publicistaknt mkd F R E E D M A N Felix F r a n k f u r t e r h a j d a n i b a r t j a s l e t r a j z Frankfurter and rja r s b a n (Justice Jutliciul lleview 130. p.) n Legfelsbb Brsg egyik neves L r j v a l k a p c s o l a t o s e m lkeit idzi. T r g y a l j a politikai s jogi llsfoglalst, m s b r k h o z val v i s z o n y t s v i t i t , v a l a m i n t meggyzdsnek a l a k u l s t , t p rengseit s bels k z d e l m e i t egyes k i e m e l k e d jelentsg gyek e l d n t s b e n . E z e k s o r n szerz klnsen r d e k e s jellemzst nd n F r a n cis v. Hesweiler (lKiB) g y r l , m e l y a n n a k eld n t s r e i r n y u l t , h o g y a villamosszk h i b j a f o l y t n l e t h e n m a r a d t gyilkoson n h a l l b n tets ismtelten vgrehajthat-e, v a l a m i n t a W e s t Virginia Hoard of E d u c a t i o n v . R a i n e t t e ( O ^ ) gyrl, m e l y b e n F r a n k f u r t e r n ksbbi dntssel szemben m i n d v g i g n n n a k a l k o t m n y o s s g t v d e l m e z t e , h o g y nz iskolai h a t sgok szankci k i l t s b a helyezsvel ktelez m d o n e l r e n d e l h e t i k a n e m z e t i lobog eltti tisztelgst, jllehet ez egyes t a n t d k , gy nz g y b e n szerepl j e h o v i s t k a l k o t m n y o s a n g a r a n t l t vallsi m e g g y z d s t s r t h e t i . A Legfelsbb Brsg szerepvel foglalkoz p o l i t i k a t u d o m n y i rsairl i s m e r t B E A N E Y t a n u l m n y a (The Supreme Court: The Perspective of Political Science 3149. p.) sszefoglal t t e k i n t s t ad a Legfelsbb B r s g m i n t elsdleges p o l i t i k a i i n s t r u m e n t u m " p r o b l e m a t i k j t r i n t p o l i t i k a t u d o m n y i megkzeltsekrl. M d s z e r t a n i l a g ezek krbe sorolja (1) a biogrfiai k u t a t s o k n t is m a g b a n foglal t r t n e t i m e g k z e l t s e k e t ; (2) a rszben jogi jelleg a n a l i t i k u s elemzseket, a m e l y e k n e k jogi a s p e k t u s a i t a z o n b a n u g y a n a k k o r m s o d l a g o s n a k t e k i n t i , m i n t h o g y a politikat u d o m n y t a jogi v e t l e t e k f o n t o s s g n a k elismerse ( T h e Court m a k e s policy, it is t r u e , b u t it m u s t always a c t , or a p p e a r t o a c t , as a c o u r t of l a w " ) ellenre sem a t r v n y e s s g f o r m a i r v n y e s t s e v a g y ti jogfejleszts technikai oldtdn, h a n e m elsdlegesen a Legfelsbb B r s g h i v a t a l o s r t k e k e t kpz s vdelmez e f f e k t v politikai szerepe rdekli ( ' i l . p.); (3) a filozfiai jelleg v i z s g l d s o k a t , a m e l y e k lapj u l 7. szolgl, h o g y n Legfelsbb Brsg a k o n t i n u i t s s nz er f o r r s a k n t , legfelsbb r t k e i n k kifejezsnek s z i m b l u m a k n t s e s z k z e k n t " jelenik m e g (42. p.); s vgl (4) n h e h a v i o r l i s k u t a t s o k a t , a m e l y e k a klnbz c s o p o r t e l m l e t e k t l j t k e l m l e t i g s d n t s e l m l e t i g s z m o s szociolgiai s pszicholgiai k u t a t s i m d s z e r t s i r n y t egyarnt magukba olvasztanak. A The. Sovereign Prerogative cm hres knyv e u t n m o s t a ngerek jogi h e l y z e t n e k vltozsrl s fejldsrl m o n o g r f i t elkszt R O S T O W m u n k j a (The Supreme Court as a fil107. p.) a jog, a trsaU-gal Institution d a l m i e s z m k s t r s a d a l m i erk klcsnh a t s n a k f n y b e n , a f e k e t e " p r o b l m t alapul v v e v i z s g j a Legfelsbb Brsg szerept s f u n k c i j t . A f o r m a i l a g h a t l y o s , de nem h a t l y o s u k ) a l k o t m n y t a r t a l m a k egyik tipikus p l d j u k u l emlti a leszerelsrl szl j a p n rendelkezseket, amelyeket nem hajtan a k v g r e , u g y a n a k k o r a z o n b a n rja j a p n f o r r s o k r a h i v a t k o z v a m d o s t a n i sem kv n n a k , i n e r t c rendelkezsek erklcsi ert a d n a k , s m e r t J a p n n p n e k t r e k v s e i t fejezik ki. B i z o n y o s m r t k b e n hnsonl volt a helyzet folytatja l . alkotmnymdost t r v n n y e l is, u g y a n i s a due process clause s az equal protection clause csak egy v s z z a d m l t n , a k z e l m l t b a n h o z o t t p o l g r j o g i trv n y e k k e l n y e r t a n g e r e k r e teljes a l k a l m a z s t . Szerz e z t nz v s z z a d o t , nz E g y e s l t llam o k L e g f e l s b b Brsga joggyakorlatnak a l a k u l s t , s e n n e k jogi s t r s a d a l m i sszet e v i t elemzi, k l n s f i g y e l m e t szentelve a k l n b z szociolgiai t n y e z k m e g h a t r o z o s z e r e p n e k . V g k v e t k e z t e t s t a b b a n fogalm a z z a m e g , h o g y a L e g f e l s b b Brsg, gym o n d , a z a l k o t m n y szleskr t r s a d a l m i p o l i t i k a i a l k a l m a z s n a k rtelmezsben az idelisrl v a l f o g a l m u n k f o n t o s f o r r s t " kpezi (102. p.), a u t o r i t s a p e d i g vgs s o r o n blcsesgt s s t r a t g i a i rzktl, a kzssg rzelmi l l a p o t n a k megfelel rzkenysgtl s a t r s a d a l m i cselekvs d i n a m i k j b a v a l b e l e l t s t l " f g g (106. p.).
    VARGA CSABA

    158
    425

    T h e C a m b r i d g e Law J o u r n a l XXIX. ktet. 1. s z m GONDOLATOK AZ USA L E G F E L S B B BRSGRL I r t a : R. V. D e n e n b e r g Az Egyeslt llamok Legfelsbb B r s g r l aligha lehetne l l i t a n i , hogy az - legalbbis a s z kznapi r t e l m ben - r e n d e s b i r s g n a k m i n s l , v a l jban ugyanis mindenekeltt a politikai folyamatok egyik s z m o t t e v s s z e t e v j t kpezi. L o r d Devlin mondta h a j dan, hogy az angol b i r i gondolkozs s z m r a " g y l l e t e s " a politika. Nos, az a m o r i k a i Legfelsbb B i r s g tevkenys g t gyakran "alkotmnypolitikai" t e vkenysgknt e l e m z i k , s dntseivel a politikatudsok legalbb annyit f o g l a l 426

    koznak, mint maguk a j o g s z o k . Az amerikai trsadalom a birsgtl v r j a az u j alkotmnyjogi doktrnk v a l ravltst, s a birsg e vrakozsnak n a g y r s z t m e g i s f e l e l , mivel a K o n g r e s s z u s n a k a legfelsbb b i r s g i jogkr v i s s z a s z o r t s r a i r n y u l m i n den eddigi p r b l k o z s t k u d a r c k s r te c s u p n . \ Legfelsbb B i r s g a n e m z e t s a j t o s politikai, etnikai s fldrr^zi

    III. vf. 3-4. sz. k p v i s e l e t r e t r e k s z i k (ennek egy kis j e l e pldul, hogy ha egy m e g f e l e l hely m e g r l j l e h e t s g e s , hogy a z t "zsid s z k k n t " vagy "katolikus s z k k n t " t a r t s k nyilvn s igy k s r e l j k m e g u j jellttel val b e t l t s t ) , m g i s , a b i rsf.ot a legklnbzbb oldalakrl i gen gyakran r i b r l a t . Mg azonban a z 1930-as vekben a b r s g o t a l i b e r l i sok a "kilenc r e g e m b e r " k o n z e r v a t v , a r o o s e v e l t i New Deal-politikt s r e formtrvnyhozst elutast brsga knt k r i t i z l t k , a mai tmadsok t b b n y i r e a konzervatvok r s z r l h a n g z a nak e l , akik azt a vdat h a n g o z t a t j k , hogy a b r s g a bnzk, az a t e i s t k s a pornogrf h a j l a m a k menedkv vlt. Mirl i s van s z t u l a j d o n k p p e n ? Az elmlt tizent v s o r n a L e g f e l s b b B r s g j e l e n t s m r t k b e n ki t e r j e s z tette s m e g e r s t e t t e a bntett e l k v e t svel vdoltak j o g a i t : e l r e n d e l t e i n g y e n e s jogi t a n c s a d s b i z t o s t s t , k o r l tozta az e l e k t r o m o s l e h a l l g a t b e r e n d e zsek r e n d r s g i a l k a l m a z s t , r v n y telentette a h a l l g a t s j o g r a val f i g y e l m e z t e t s nlkl kieszkzlt v a l l o m s o kat, s a slyosabb bntettekkel vdoltak s z m r a b i z t o s t o t t a a z s r i ktelez e l j r s t . Ezen tlmenen tbbek kztt az l l a m i iskolk vonatkozsban a l k o t m n y e l l e n e s n e k m i n s t e t t e a kzs b i b l i a o l v a s s vagy i m a m o n d s g y a k o r l a t t , s a s z l s s z a b a d s g r a hivatkozva m e g tiltotta az obszcn anyagok c s u p a s z b i r toklsa bntettknt val f e l f o g s t . Noha e b r l a t o k e l h r t s a k zenfekvnek tinik, ezek m e g v l a s z o l s a m g i s nehznek m i n s l , minthogy a b r s g alkotmnyos tekintlye csak t kletlenl, s m a g a a b r s g ltal n y e r t m e g h a t r o z s t . A The F e d e r a l l s t l a p jain az lnven s z e r e p l Hamilton, M a dison s J a y ugyanis 1788-ban m g a r r l biztostottk a n e m z e t e t , hogy a b r s g a k o r m n y z a t "legkevsb v e s z l y e s " ga l e s z , m i v e l a trvnyhoz s

    76 vgrehajt hatalmak mellett "sem e r e je, sem akarata" nem marad, msfl vtizeddel ksbb a M a r b u r y v . M a d i son (1 Cranch 137:1803) gyben John Marshall fbr mgis kijelenthette, hogy a L e g f e l s b b B r s g n a k h t a l m a van a k o n g r e s s z u s i aktusok alkotmnyellenesnek n y i l v n t s r a . Noha a b r s g a K o n g r e s s z u s s az elnk, v a l a m i n t a tagllamok s a s z v e t s g i k o r m n y z a t kztt (pldul az l l a m k z i k e r e s k e d e l e m , a z a d z s vagy a klgyek vitele krdsben) d n tbri tnyezknt s z e r e p e l , s a j t s z e r e p t alapveten maga h a t r o z z a m e g , a m i t a b r s g tagjainak s z e m lyi f g g e t l e n s g e i s n a g y m r t k b e n t mogat. A Legfelsbb Birsg tagjait ugyanis a Szentus tbbsgi m e g e r s tsvel az elnk nevezi ki, mkdsk s o r n g y a k o r l a t i l a g elmozdithatatlanok m a r a d n a k (csupn " r u l s , v e s z t e g e t s vagy m s slyos b n t e t t " e s e t b e n a Szentus k t h a r m a d o s s z a v a z a t v a l fggeszthetk jogilag fel), s h i v a t a l o s mkdsk t a r t a m a alatt vi 60 000 d o l lrnyi javadalmazsban rszeslnek. Minthogy n e m lthatta e l r e , az alkotmny nem i s k o r l t o z t a egy c s e l e k v b i r s g h a t a l m t . Ha a l k o t m n y o s sgi e l l e n r z s e s o r n a b i r s g v a l a milyen u j gyakorlatot v e z e t b e , az e l nk n e m lhet vtjoggal, a K o n g r e s z s z u s pedig n e m m d o s t h a t j a azt a t r vnnyel, mivel az egyedli l e h e t s g csupn az alkotmny f o r m l i s m d o s t s a lenne, j r h a t tnak ez viszont aligha m i n s l h e t . Msfell azonban a birsg hatalma nem korltlan, knys z e r t a p p a r t u s s a l ugyanis nem r e n delkezik, s igy a l e g f e l s b b b r s g i h a talom n e m k i s ' m r t k b e n - ahogyan ezt Alexis de Tocqueville kifejezte a kzvlemny h a t a l m a k n t jelenik m e g . Az elbbi pldkon tlmenen i s , valban, a Legfelsbb B i r s g gyal^'j^ tnyleg a kzvlemny szcsvt kpezi,

    I. vf. 23-24. s z . klllnsen a z r t , m e r t l e h e t s g e i h e z k p e s t v i s z o n y l a g s o k a t tett a t r s a d a l mi s politikai e g y e n l s g r d e k b e n , igy a f a j i e g y e n l s g n e k az i s k o l z s s l a k s k r d s t e r l e t n val m e g v a l s t s r a , a z "egy e m b e r , egy s z a v a z a t " elvnek a z l l a m i s helyi k o r m n y z a t ban t r t n r v n y e s t s r e , v a l a m i n t a szegnyek h t r n y o s helyzete egyes kvetkezmnyeinek megszntetsre egyarnt. A Legfelsbb Brsg "trvnyliozisi t e v k e n y s g e " k o r l t a k n t ugy tiinik, e l s d l e g e s e n a b i r s g tagjainak "nnmrskelse" jelenik meg, ami s z m o s politikatuds s z e r i n t c s a k h e l y e s e l liot, mivel e t e v k e n y s g r e olykor g e Inon s z k s g v a n , a k k o r , a m i k o r "a d e -

    Jogi mokrcia - Burns professzor kifejez s v e l - holtpontra j u t " . Nem k i v t e l e s e s e t k n t elfordul pldul, hogy a k o n g r e s s z u s i b i z o t t s g i kulcspozcikat r a n g i d s s g k r v n a dli politikusok s z e r z i k m e g , s ily mdon h o s s z v e kig h t r l t a t h a t j k egyebek kztt k l n f l e p o l g r j o g i javaslatok trvnny v l s t . Egy ilyen tevkenysg h a s z n o s s g a m e l l e t t l t s z i k s z l a n i a z i s , hogy a birsg tagjai nincsenek rendszeres v l a s z t s o k n a k a l v e t v e , s igy n e m r i t kn c s a k m e s t e r s g e s e n f e l k o r b c s o l t politikai hangulatoktl fggetlenek m a r a d h a t n a k . F g g e t l e n s g k azonban e g y fell ellenrizhetetlensget is jelenthet.

    m. : d r . V a r g a Csalin)

    428

    I. vf. 7-8. s z .

    - 73 -

    Jogi

    Revue Francalse de Science Politique AZ EGYESLT LLAMOK LEGFELSBB BRSGA JOHNSON ELNKSGNEK A VGN Irta: Andr Mathiot 1969. janur 20-dn tette lo eskjt Nlxon az eltt az Earl Warren eltt, aki Eisenhower, Kennedy s Johnson utn a negyedik amerikai e l nk nneplyes eskjt fogadta. Ebben az eskbon az elnk tbbek kztt gretet tesz a r r a , hogy minden rendelkezsre ll eszkzzel az alkotmny oltalmazsra, m e g vdsre s biztostsra fog trekedni, s ezt az elnk a fbr, egy olyan intzmny ln ll szemly eltt fogadja, amelynek hatalmban ll szuvern mdon dnteni a r rl, hogy ez az alkotmny voltakppen mit jelent. Az Egyeslt llamok Legfels*bb Brsga az amerikai politikai let rendkvl Jelents tnyezjt kpezi. Jllehet pldul Roberts bir 1936-ban az U.S. v. Butler (297 U . S . l ) Ugy kapcsn Igen szrazon nyilatkozott - " A z Alkotmny az orszg legfbb trvnye. Miden trvnyhozsnak az Alkotmny elveivel sszhangban lvnek kell lennie. Ha a Brsg eltt egy kongresszusi trvny alkotmnyossgt vitatjk, a kormnyzat bri gazatnak c s a k egy feladata van: sszevetni az Alkotmny szbanforg szakaszt a krdses trvnnyel, s megllaptani, vajon ez utbbi megfelel-e az elbbinek, vagy s e m . . . ymdon pedig a Birsg semmilyen trvnyhozsi politikt nem ls erst meg, do nem is tl el", - Holmes 1917-ben a nagyjelentsg Southern Pacific Co. v. Jensen (257 U.S. 215. 221) gyben mr nyltan kijelentette: "Habozs nlkl elismerem, hogy a brk jogot alkotnak s kell is, hogy jogot alkossanak? 1 , egy msik bir, Robert II. Jackson pedig knyvben (Tlie Struggle for Judicial Supremacy, 1941, X-XI) mg lesebben fogalmazott, s z e rin te ugyanis a Legfelsbb Brsg egy "olyan lland jelleg alkotmnyoz gylsknt jelenik meg, amely anlkl, hogy javaslatait brmilyen megerstsnek ls a l vetn, az alaptrvnyt tnylegesen mdosthatja." A Legfelsbb Birsg Wirren Irnytsa alatt fknt kt irnyban fejtett ki szmottev hatst. Rszben hozzjrult az egyneket s a kisebbsgi csoportokat megillet alapjogodnak szmos szvetsgi vagy llami,alkotmnyellenes megszortsokat vagy ltalban antlllberlis tendencit bevezet trvnnyel szembeni fokozottabb vdelmhez, rszben pedig a jogegyenlsg vdelmhez s elmlytshez jrult hozz a faji egyenlsg s a politikai jogok terletn egyarnt. Igy a Legfelsbb Birsg alkotmnyossgi ellenrzse kiterjedt a vdlott vdelemhez val jogra, a kongresszusi vizsglbizottsgok mkdsre, a felforgat tevkenysg elleni kzdelem mdozataira s ms olyan krdsekre, amelyek a szabadsgjogok biztostsval kapcsolatban llanak. A f a j i diszkriminci s szegregci elleni kzdelem az 1954. mjus 17-n eldnttt Brown v. Board of Education of Topeka (347 U.S. 483) ggyel vetto kezdett s rte el egyttal legltvnyosabb eredmnyt. Az 1896. vi Plessy v. Ferguson (163 U.S. 537) gyben hozott dnts ta ugyanis tbb, nint egy fl vszzadon keresztl uralkodott az "elklntettek, do egyenlk?' elve, s a klnbz huma-

    429

    I. vf. 7-8. s z .

    - 74 -

    Jogi

    nltrlus trekvsek gy csak arra irnyulhattak, hogy az elklntett egynek kztt tnyleges egyenlsget hozzanak ltre. A kansasi Iskolai szegregci ellen hozott, az amerikai alkotmnytrtnet egyik rendldvUl jelents elemt kpez dnts ezzel szem ben egyhangan s hatrozottan azt mondta kl, hogy maga az elklnts egyenltlensgnek 3 gy alkotmnyellenesnek minsl. Ezt egsztettk mg kl azok a dntsek, amelyek egyfell a fehrek r s z r e fenntartott helyeken trtn demonstrcik ldzsnek s megtorlsnak megakadlyozsra, msfell pedig a vlasztsi rendszer szmos elemnek mdostsra, a politikai Jogok egyenlsgnek nagyobb mrv b i z tostsra irnyultak. A Birsg ilyen irny tevkenysge, mint minden " a k tivista" alkotmnyossgi ellenrzs, termszetszerleg a kongresszus s a szentorok egy jelents rsznek les reakcijval tallkozott. Ennek elvi alapja az nmegtartztats kvetelmnyben fejezdtt ld, mely szerint a bri hatalomnak nem feladata a politika alaktsa, hanem csupn annak szolglata. Szmos kongresszusi javaslat mellett e reakci egyik leginkbb szembetn megnyilvnulsa az a Chicagban a tagllamok trvnyhoz testleteinek 1962. decemberben sszehvott kzs gylse ltal kidolgozott alkotmnymdost trvnyjavaslata volt, amely 32 tagllam tmogatsval meg akarta tiltani, hogy a szvetsgi brsgok a vlasztsi krzetek meghatrozsba beavatkozzanak, s a tagllamok fblrlbl egy olyan blrl cscs-szervet kivnt ltrehozni, amely a Legfelsbb Brsgnak a tagllamok jogait rint dntseit hatlyon kivl helyezhette volna. E tervezet bukst vgl egy kongresszusi Intzkeds kvette, mely a szvetsgi brsgi fizetsek vi 7500 dollros emelse mellett a Legfelsbb Brsg tagjainak hossz vita utn is csak 4500 dollros emelst, igy sszesen vi 39 500 dollr javadalmazst biztostott. Gyakori jelensg, hogy a Legfelsbb Birsg dntsei csupn 5 : 4 arfnyban kerlnek megszavazsra, ami rzkletesen mutatja, hogy a legfelsbb brsgi kinevezsek milyen politikai jelentsget hordoznak. A mai Legfelsbb Brsg kt tagja mg a 30-as vek vgn nyerte el kinevezst, s a kinevezsek szma a Birsg megalkotsa ta a 100-at mg nem rte cl. Ismeretes az ls, hogy az egykori elnk, Taft legnagyobb tettnek azt tartotta, hogy az nevhez fzdik t legfelsbb brsgi bir s egy fbr kinevezse. Nos, 1968 junlusban Warren krte felmentst, Johnson pedig t nap multn nyilvnossgra hozta, hogy a fbri szkbe Abe Fortas brt Idvnja jellni. A jelltet, aki egybknt az elnk szemlyes bartai kz tartozott, a szentusi dnts eltt az Igazsggyi bizottsg maga el idzte meghallgatsra, mely a szoksos egy nap helyett egy htig tartott, majd a bizottsg kifejezte szndkt e meghallgatsnak a jellt szmra korntsem kellemes megismtlsre. Figyelembevve a kinevezse krl foly csatrozsokat, vgl Fortas mltsgteljes levlben fordult az elnkhz, s krte, hogy lljon el jellstl. M a n d t u m nak lejrtval Johnson gy nem tudta a szentussal elfogadtatni szndkt, nem tudott befolyst gyakorolni a Legfelsbb Brsg jvjnek alakulsra, s e kudarc mg e r teljesebb hangslyt kap, ha figyelembe vesszk, hogy a XX. szzadban trtnt 48 kinevezs kzl ez csupn a msodik oset, amikor egy hasonl kinevezs teklntet>en az elnk a szentus eltt meghtrlsra knyszerl. (KIv. ford. d r . Varga Csaba)

    30

    H. vf. 13-14. sz,


    U . S . News and World Report s Le Monde 1971.

    - 61 -

    Jogi

    NIXON TERVE AZ IGAZSGSZOLGLTATS MUNKJNAK MEGJAVTSRA Az I g a z s g s z o l g l t a t s i r e n d s z e r s a brtnligy m e g r e f o r m l s a e hnapokban, amint ez a v i r g i n i a i Williamsburgban r e n d e z e t t O r s z g o s Igazsgszolgltatsi Konferencin legutbb kitnt, a F e h r Hzat s a Legfelsbb B rsgot egyarnt foglalkoztatja. H a t s z z b i r , gysz, gyvd s v g r e h a j t s i t i s z t v i s e l eltt m r c i u s 11-n elmondott b e s z d b e n Nixon kifejtette: "Ha e r f e s z t s e i n k e t a r r a korltozzuk, hogy tbb brt, r e n d r t s jogszt miikdtessnk ugyanabban a r e n d s z e r b e n , tbb r e s t a n c i t , hatridt s p e r t , tbb brtnt s bntettest fogunk csak t e r m e l n i . Az "ugyanabbl tbb" kvnalma n e m lehet m e g f e l e l v l a s z . A m i r e m o s t valban szksg van, az egy szinte r e f o r m , egy olyan v l t o z s , a m i kpzelert s m e r s z s g e t , a v g s c l o k r a val k o n c e n t r l s t ignyel. " A jelenlegi helyzetet az elnk megvilgtsa s z e r i n t csak a megoldatlansg, a p r o b l m k slyosbodsa j e l l e m z i . A polgri gyekben vg n l k li s a bntet gyekben l e l k i i s m e r e t l e n h a t r i d k e t szabnak, az vadk felttelei e l l e n t mondsosak s s r t i k az i g a z s g r z e t e t , a munkban val l e m a r a d s pedig oly m r tkben nvekszik, hogy a holnap adand hatridk m g r o s s z a b b a k l e s z n e k , mint a m i l y e n e k a maiak lehettek. A blintetintzmnyek zsfoltak, az i t l b l r k r a olyan n y o m s nehezedik, hogy az e l j r s m r c s a k n e m egy nyilt alkudozss vlik. s ezekkel s z o r o s viszonyban ll az e r e d m n y l s , a bnzs folytonos nvekedse, a m e l y a tlz vvel korbbi helyzethez kpest i m m r tbb, mint 150 szzalkot mutat. A megoldshoz v e z e t ut egyik sszetevjeknt az elnk hangslyozta, hogy a b r s g o k a t meg kell szabadtani az "ldozat nlkli bntettek" mindig megujul r m t l , attl, hogy a m g i n kpzett b i r k , gyszek s gyvdek idejket a c s a k n e m jelentktelen kzlekedsi gyek s hasonlk e l i n t z s r e p a z a r o l j k . Ugyanakkor azonban az alacsonyabb m i n s t s s z a k e m b e r e k e t az elbbiek f e l gyeletvel fokozottabban be kellene vonni az ilyen s hasonl kisebb sulyu, valamint az igazsgszolgltats a d m i n i s z t r l s v a l kapcsolatos gyek intzsbe, hogy a b r k valban azt t e h e s s k , amihez egyedl csak k r t e n e k : t l h e s s e n e k . Ebben az i r n y ban a szvetsgi b r i k a r m e g s z e r v e z s e , munkarendjnek uj kialaktsa az egyes llamoknak pldt mutathat. s ezen tlmenen jelents segtsget jelenthetnek mg a klnfle modern technikai b e r e n d e z s e k , mint pldul az i n f o r m c i s folyamatok a u t o m a t i z l s r a alkalmazott elektronikus szmtgpek, amelyek a jog hagyomnyos s uj terletein egyarnt felhasznlhatk. Ami a bntetgyek b i r i m e g t l s t , gy klnsen a hatridk k r d s t illeti, Angliban a vdlottakat ltalban a letartztatsuktl s z mtott kt hnapon bell lltjk b i r s g el, a fellebbezsek eldntse pedig l e g f e l jebb h r o m hnapot v e s z ignybe. Nos, az elnk, aki gyvdi gyakorlatot korbban maga l s folytatott, jl l t j a az Egyeslt llamokban kialakult helyzet s l y o s s g t New York s Philadelphia llamban a l e t a r t z t a t s t l a trgyalsig tbb mint t h -

    II. v f . 1 3 - 1 4 . s z .

    - 62 -

    Jogi

    n a p telik e l , Ohio l l a m b a n tbb m i n t h a t h n a p . Chicagban pedig m g a kilenc h n a p s e m s z m i t , k i v t e l n e k . A f e l l e b b e z s e k k e l pedig a h e l y z e t m g s o k k a l t a r o s s z a b b k p e t m u t a t . A f e l l e b b e z s e l i n t z s e , t e h t a f e l l e b b v i t e l i d n t s t l a g o s a n ugyanis m i n t e g y 18 hnapot v e s z i g n y b e . A f e n t i e k k e l e g y i d e j l e g az elnk l l s t foglalt az e l l e n az e l h a r a p d z g y a k o r l a t e l l e n , hogy a b i r s g i e l j r s r l filmet k s z t s e n e k , vagy hogy a b i r s g h e l y i s g b e n l e z a j l e l j r s o k a t l&ien, t e l e v z i s e g t s g v e l s u g r o z z k . A r r a l s r m u t a t o t t , hogy ha a b r s g l n y e g i l e g c i k u s z i p o r o n d d v l i k , ami a z r d e k e k h a r c b a n , a b e f o l y s o l s a k a r s b a n olykor e l f o r d u l , a k k o r a b i r s g megsznik birsg lenni. V g e z e t l pedig Nixon b e j e l e n t e t t e , hogy 1 9 7 2 - t l kezdve a s z v e t s g i s z e r v e k 500 milli, d o l l r t b i z t o s t a n a k m a j d a b r s g i e l j r s m e g g y o r s t s r a s a rendrsgi szolglat, valamint bntets-vgrehajtsi r e n d s z e r megjtsra. A k o n f e r e n c i a m s n a p j n , m r c i u s 1 2 - n az Egyeslt l l a m o k f b r j a , B u r g e r t a r t o t t a m e g b e s z d t . Szlott tbbek kztt annak l e h e t e t l e n s g r l , hogy a bntettek t b b s g t n e m d e r t i k f e l s a bnzk t b b s g t n e m t a r t z t a t j k l e s n e m v i s z i k b i r s g e l ; hogy a l e t a r t z t a t o t t a k a t m e g f e l e l g y o r s a s g g a l n e m t l i k e l ; hogy az e l i t l t e k e t a t g f e l l e b b v i t e l i h a t r i d k r e t e k i n t e t t e l idben n e m bntetik m e g ; s hogy a m e g b n t e t e t t e k t b b s g e , a m i n t e l h a g y j a a b r t n t , u j a b b b n t e t t e t kvet e l . A f b r s z e r i n t a m e g o l d s k u l c s a , pontosabban e k u l c s k i a l a k t s n a k m d j a c s a k egy olyan o r s z g o s j e l l e g kzpont f e l l l t s a lehet, a m e l y az uj t r e k v s e k s s z e f o g s t , a t a p a s z t a l a t c s e r t , s a z i n t z m n y e s t e t t k u t a t s t s z o l g l n . Egy ilyen kzpont k i a l a k t s a pedig, mint m e g j e g y e z t e , f e l t t l e n l s s z t r s a d a l m i r d e k k n t jelenik m e g , m e r t a f e n t i p r o b l m k all, l e g a l b b i s j e l e n l e g , k i v t e l t egyik t a g l l a m s e m j e l e n t . ( I s m . : d r . V a r g a Csaba)

    (niswoLD, E r w i n N.: Law aiul Lawyers in the (Iniled Stales. The Common Law under Stress. (Jog cs jogszok az Egyeslt l l a m o k b a n . Stresszben a Common Law.) L o n d o n , Stevens, 1964. 152 p. (The l a m l y n Lectures, No.
    IG.)

    Az amerikai szerz rdekes m u n k j a n e m monogrfia, h a n e m Griswold nz amerikai og s jogszsg egyes jellemznek t e k i n t e t t aktulis p r o b l m i t b e m u t a t , a G r a y ' s I n n ben lOG^-ben t a r t o t t e l a d s a i n a k g y j t e mnye. Az eladsok n g y t m a k r r e s e n n e k megfelelen a bevezet fejezetet kvet ngy, a jogi h i v a t s , a jogszkpzs, a szvetsgi rendszer s az llampolgri jogok krdseit vizsgl fejezetekre t a g o z d n a k . A jogi hivats t r g y a l s a sorn szerz elemzi a t r t n e t i e l z m n y e k e t , a jogszok h i v a t s i szervezeteinek (American B a r Association, s t b . ) kialakulst s szerept, v a l a m i n t a h i v a t s mai p r o b l m i t , gy klnsen a jogszok t r s a d a l m i helyzetvel s a h i v a t s gyakorls n e m kielgt feltteleivel kapcsolatos krdseket. A jogszkpzsrl szl fejezet trtnetileg m u t a t j a be az amerikai jogi o k t a t s kezdeteit s nll fejldsnek f b b szakaszait. Vzolja, h o g y hogyan v e t t e t kezdetben az angol I n n s of Court-rendszer m i n t j t , amelyben a hallgatk igazsgszolgltatsi gyakorlat u k sorn n y e r t e k kpzst, m a j d h o g y a n alakult ki egyes t e r l e t e k e n nz e g y e t e m i professzori rendszer, m s t e r l e t e k e n , ezzel p r h u z a m o s a n pedig a law school-ok rendszere. E z u t b b i a k m e g r e f o r m l s a sorn

    s/.lctett meg az o k t a t s inai r e n d j n e k alapf o r m j a , melyet tbbek kztt a law. review-k rendszere is jellemez (els volt az 1887-ben a l a p t o t t H a r v a r d Law R e v i e w ; az e g y e t e m i jogi folyiratokat a h a l l g a t k szerkesztik s egyes rszeit m i n t pl. a bri d n t s e k rl s a jogszablyokrl szl jcgycr.etekct azta is m a g u k rjk). 18!)3-ban a l k o t t a m e g az Amerikai Ogyvdszvetsg a jogszkpzs krdseivel foglalkoz tagozatt, a m e l y clul az o k t a t s egysgestst s idt a r t a l m n a k h r o m vben v a l m e g l l a p t s t t z t e ki. Ez a tagozat hozta ltre 1900-ban az Association of American L a w Schools-t, .mely lOl'i-ben nllv v l t , s a z t a is az amerikai jogi o k t a t s viszonylagos egysge b i z t o s t s n a k f e l a d a t t l t j a cl. A fejezet t o v b b i rsze n kpzs mai p r o b l m i t elemzi. A szvetsgi rendszer jogi krdseit b e m u t a t fejezet azokkal a klcsnhatsokkal s nylt v a g y b u r k o l t ellenttekkel foglalkozik, a m e lyek a szvetsg egyes llamai, v a l a m i n t a szvetsg joga s jogszolgltatsa krben m e r l n e k fel. Klns figyelemmel vizsglja a z o k a t a terleteket, ahol a szvetsg megszortsokat a l k a l m a z nz egyes l l a m o k k a l szemben (gy pl. a kereskedelem szablyozsa terletn, a m e l y n e k kzponti szablyozsa a szerz szerint az egyik legfbb jogi tnyez nz egyes llamok egy n e m z e t keretn bell val sszefogsban). Az utols, az llampolgri jogok problmit cs jogi vonatkozsait b e m u t a t t m a krben a rabszolgasg, a ngerkrds, az a l k o t m n y mdostsok s ezek rtelmezse, v a l a m i n t

    313
    433

    egyes llampolgri v a g y ezekkel knjicsolntos j o g o k (szavazs, mvclils, alkalmazs, lakos s igazsgszolgltats) m a i p r o b l e m a t i k j t elemzi figyelemmel a trvnyhozsi a k t u s o k ra, s bfri g y a k o r l a t r a , c jogok kiknyszertsnek krdsre s a fejlds lehetsges t jaira e g y a r n t . A szer/ elgondolkoztat megllaptsok s a d a t o k t k r b e n elemzi az amerikai jogszsg h e l y z e t t . 19G4-bcn 300 000 jogsz v o l t sszesen az E g y e s l t l l a m o k b a n : ezek kzl 200 000 m a g n g y a k o r l a t o t f o l y t a t o t t (gyvdi i r o d k b a n *J0 000, a tbbi egyedlll g y v d k n t ) , 30 000 llt a k o r m n y z a t szolg l a t b a n , 2000 jogsz volt flls jogi o k t a t s sszesen 7000 volt csupn a ni jogszok s z m a . A n g l i b a n u g y a n e b b e n az i d s z a k b a n c s u p n 30 000 jogsz, m k d t t (ezek kzl 24 000 f o l y t a t o t t m a g n g y a k o r l a t o t : 20 000 solicitor s 4000 m i n t m e m b e r of t h e b a r ) , gy a lukossg s z m h o z viszon y t v a k l s flszer t b b jogsz m k d i k 07. E g y e s l t Ali a m o k b n n (>G. p.); nzonbaii a szer/ m e g l l a p t s a szerint a jogszok szma gy is kevsnek bizonyul, elssorban a jogi t a n c s a d s irnti igny kielgtse t e k i n t e t ben. A p r o b l m a elssorban a nvekv kzposztly v o n a t k o z s b a n inerl fel, m e l y n e k fenti ignye inind ez ideig lnyegben kielgtetlen m a r a d t . A jogszok t r s a d a l m i tagozd s r a jellemznek tekinti, h o g y nvekszik a n a g y o b b t r s a d a l m i presztzsben s j v e d e lemben rszesl gyvdi irodk s z m a , a m e lyek l t a l b a n nem h a j l a n d k foglalkoztatni dolgoz csaldbl v a g y vallsi-etnikai kisebbsgbl s z r m a z jogszokat (anyagi v i s z o n y a i k klnbzsgnek b e m u t a t s r a egy 19G3-as Detroit-i felmrs e r e d m n y t kzli, amely

    szerint a m a g n g y a k o r l a t o t nein gyvdi i r o d k b a n f o l y t a t jogszok 2 0 % - n a k , oz i r o d b a n dolgozk kzl pedig csak 10%-nak a jvedelme nem h a l a d t a meg uz vi 10 000 $-t, mg a m a g n g y a k o r l a t o t egyedlllan folyt a t k n a k csak l S % - a , az i r o d k b a n dolgoz k n a k p e d i g 3 8 % - a keresett, tbb inint vi 30 000 $ - t ) (30. p.). 19G3-ban sszesen 54 000 joghallgat volt (50 000 az American l i a r Association ltal elismert jogi iskolk h a l l g a t j a ) , ezek tbbsge h r o m v a l a t t nappali t a g o z a t o n , 30%-a pedig 4 5 v a l a t t , m u n k a v i s z o n y folytatsa mellett vgzi el t a n u l m n y a i t . Jelenleg vente 10 000 fiatal kerl az gyvdsghez, ugyana n n y i , m i n t 30 vvel k o r b b a n , pedig okkor a lakossg s z m a a i n a i n a k csak k t h a r m a d a volt (57. p.). B r a jogi t a n u l m n y o k elvben m i n d e n k i eltt egyenlkppen n y i t v a llnak, mgis jellemznek tekinti, hogy elssorban bizonyos t r s a d a l m i rtegek tagjaibl lesznek a jogszok: a Icglbhcn rklik a h i v a t s t ; t b b a mogasjvcdelin, m i n t az alacsonyabb j v e d e l m csaldbl szrmaz, t b b a katolikus, m i n t a p r o t e s t n s ; t b b n vrosi, m i n t a kisebb teleplsrl szrmaz, stb. Az elsdleges kivlasztdsi alap a z o n b a n szerz szerint is a szlk t r s a d a l m i s jvedelmi helyzete: m i n t r j a , 8 igen drga s elkel jogi iskola kpezi a legjobb hallgatk tlnyom tbbsgt ( a z o k a t , akik m r eltanulmnyaik a t is az igen kltsges n . p r i v a t e collegeo k b a n vgeztk), mg a gyenge felkszltsg jogszok 7 3 % - t az e g y b k n t nem kltsges, de alacsonysznvonal 100 jogi iskola kpezi (59GO. p.).
    VAROA CSABA

    Legal Thought in the USA Under Contemporary P r e s s u r e s : R e p o r t s for the VIII. C o n g r e s s of the IACL A JOG RECEPCIJNAK S KODIFIKCIOJNAK TRTNETE AZ USA LOUSIANA LLAMBAN I r t a ; P r o f . F . F . Stone A Mississippi ltal hatrolt terleteket klnbz spanyol kalandorok m r igen korn felfedeztk, t e r l e t i ignyekkel azonban nem lltak el, s igy Ren R o b e r t C a v a l i e r , de la Salle lovagja volt az e l s , aki e h a t a l m a s t e r l e tet 1682-ben urnak, a f r a n c i a kirlynak m e g s z e r e z t e , s r l a , XIV. L a j o s r l " L o u l s l a n a " - n a k elnevezte. Az.uj birtok sokatlgr volt, de egszsgtelen, s a Napkirly nem kvnt annyi pnzt a f e j l e s z t s r e fordtani, mint amennyit ignyelt volna, s gy a f e j l e s z t s t clz v l a s z t s a Inkbb Antoine C r o z a t , egy vllalkoz s z e m l y r e e s e t t , aki akkor Eurpa egyik leggazdagabb kereskedjnek minslhetett. 1712-ben Crozat kizrlagos k e r e s k e d e l m i monopliumot kapott az akkor - n g e r e ket s mintegy Bzz katont is b e l e r t v e - sszesen 380 lakossal rendelkez t e r l e ten, akik hazai f r a n c i a jogukat hoztk magukkal, m o s t viszont polgri kormnyzatot 4 3 4 i s kaptak, miutn a p r i z s i szoksjog f o r m l i s a n i s bevezetst n y e r t , s a kirly edlktumval ltrehozta a Felsbb T a n c s intzmnyt, s kormnyzi r e n d s z e r t l testett.

    IV. vf. 15/16. s z .

    - 10 -

    Jogi

    Monopolisztikus jogt Crozat t v multn a Nyugati T r s a sgnak tovbbadta, ami a jogfejldst kevsb befolysolta, mint az, hogy a htves hborban nyjtott segtsge viszonzsakppen F r a n c i a o r s z g egy Fonlainebleau-ban megkttt titkos szerz'ds alapjn Louisiant tengedte Spanyolorszgnak. Louisiana npe otthonos volt a f r a n c i a jogban, amit a prizsi szoksjog kodifiklt f o r m j b a n , annak F e r r i r e ltal kommentlt kiadsban i s m e r t meg, s igy a spanyol fennhatsgot semmikppen nem fogadta szvesen. Az els spanyol kormnyz, Ulloa 1766-ban olyan instrukcikkal r k e z e t t , hogy a k o r mnyzati f o r m b a n , a s z e r z e t t jogokban s elfogadott szoksokban ne hozzon vltoztatsokat, egy felkels eredmnyeknt azonban a kormnyz h a m a r o s a n elzetett. Utda, O'Reilly viszont m r hatrozott p a r a n c c s a l r k e z e t t , hogy a terletet spanyol uralom al h a j t s a , s 1769-bei' be is vezette a spanyol jogot, s a f r a n c i a jogforrsok kzl hatlyban csak a rabszolgk viszonyaival foglalkoz, 1724-ben alkotott Fekete Kdexet hagyta. Louisiana npe viszont nemcsak a 6panyol jogot nem i s m e r te, hanem a spanyol nyelvet s e m , e z r t a kormnyz f r a n c i a nyelven kibocstott egy kdex f o r m j instrukcigyjtemnyt, amely a spanyol jog s s z e f o g l a l s t t a r t a l m a z t a . A f r a n c i a jog azonban tovbbra is ellenllst mutatott, s bizonyos rtelemben ketts, " k r e o l " jog alakult ki, mig azutn 1800-ban a San Ildefon60-i ujabb s z e r z dsben a terlet feletti fennhatsgot i s m t F r a n c i a o r s z g kapta meg. A f r a n c i a k o r mnyzat alig vette ismtelten birtokba a t e r l e t e t , eladtk, s husz napon bell t adtk azt az Egyeslt llamoknak. Az eddig lvezett jogok s szabadsgok ideiglenesen m e g e r s t s t nyertek, J e f f e r s o n elnk s az u j kormnyz, a csupn az angolszsz jogban j r a t o s Claiborne azonban t e r m s z e t s z e r l e g az angolszsz jogszemllet elfogadst s z o r g a l m a z t k . Hivatalosan a hatlyos jog egyelre a spanyol jog m a r a d t , de O'Reilly instrukciit nem szmtva ez rendkvl kusza s z a v a r o s jogknt jelentkezett. A spanyol jog ugyanis egyebek kztt jelentette a Las Sicte P a r t i d a s (1348), a kasztiliai Nueva Recopilacion (1567), a Recopilacion de los Indes (1680), st bizonyos mrtkben mg Theodosius Kdexe (384), Alarik B r e v i r i u m a (506), valamint a Liber Judiciorum (650) hatlyt. Ebben az sszefggsben pedig nemcsak az volt az rdekes, hogy ezek a rgi gyjtemnyek s kompiicik m r hossz id ta e l avultak, egymsnak klcsnsen ellentmondtak, hanem az is, hogy pldnyaik igen ritkk, hozzfrhetetlenek, s igy nem kis mrtkben ismeretlenek voltak. Louisiana jognak a f e j l e s z t s e igy e l j r s j o g i terleten kezddtt, a "habeas c o r p u s " intzmnyestsvel, a " j u r y " - r e n d s z e r bevezetsvel, s a bntetjogi jogalkalmazs s z m r a tbb, mint egy vszzadig alapul szolgl C r i m e s Act hatlyba lptetsvel, ami komoly vitk f o r r s v vlt. A f r a n c i a s spanyol bntetjog ugyanis nem egy megoldsban valban a k z p k o r r a e m l k e z t e tett, de legalbb i s m e r t volt, ez az 1805-s u j szablyozs viszont egy modernebb, de ugyanakkor ratlan, bizonytalan, s n a g y r s z t Ismeretlen j o g f o r r s i r e n d s z e r rvnyrejuttatst eredmnyezte. Szerencssebb lps volt a Code of P r a c t i c e ugyanebben az vben trtn bevezetse, ez a polgri e l j r s j o g i trvnyknyv ugyanis a Louisianban 435

    IV. vf. 15/16. s z .

    - 12 -

    Jogi

    letelepedett kivl New York-i gyvd, Edward Livingston s z e r k e s z t s b e n , e g y s z e r stett nyelven s megoldsokban az a m e r i k a i kancellriai gyakorlat, a spanyol e l j r si f o r m k , teht lnyegileg r m a i jogi gyker alapmegoldsok kontinentlis s angols z s z szellem birk s z m r a egyarnt knnyen alkalmazhat s z i n t e t i z l s t jelentette. Egy vvel ks'bb a trvnyhoz Brown s M o r e a u - L i s l e t szemlyben bizottsgot nevezett ki egy louislanai Civil Code m e g a l k o t s r a . Az elkszlt t e r v e z e t 1808-ban nyert elfogadst, s szintn klnbz' - b r jellegt tekintve egynteten kontinentlis - megoldsok tvzett foglalta magban. A s z vegezk feljegyzsei szerint a t e r v e z e t k s z i t s sorn a m r emltett si s kevsb si spanyol trvnyknyvekbl s gyjtemnyekbl, f r a n c i a doktrinlis s elmleti munkkbl, st kzvetlenl r m a i jogi f o r r s o k b l ls egyarnt m e r i t e t t e k , noha ma m r inkbb ugy tekintik, hogy a leginkbb meghatroz f o r r s t vagy a Code Napoleon els t e r v e z e t e , vagy pedig az ezt megelz c a m b a c r e s - i t e r v e z e t utols vltozata kpezte. A kdex egybknt f r a n c i a nyelven nyert megfogalmazst, ugyanakkor azonban mindkt nyelven egyenl mrtkben h i t e l e s s vlt, ami bizonyos zavarokat e r e d mnyezett. A ksbbi a l k a l m a z s sorn hasonl mdon annak e r e d m n y e ls zavarokban jelentkezett, hogy a kdex nem helyezte egyrtelmen hatlyon kvl a megelz spanyol szablyozsokat, s igy mg egy vtized multn is legfelsbb brsgi vitk t r gyt kpezte, vajon a trvnyknyv rendelkezseivel nem ellenttes spanyol szablyok tovbbra is rvnyeseknek tekinthetk-e. Az 1805-ben s z e r e n c s t l e n l sikerlt bntetjogi kodifikci f e l v l t s r a azutn 1820-ban Livingston megbzst kapott egy Penal Code elkszt s r e , amelyet az elkvetkez vekben t nll knyvben fogalmazott meg; a Bntettek s bntetsek, a Bntet e l j r s , a Brtnfegyelem, a Bizonyts,valamint a Technikai kifejezsek meghatrozsai knyvben. Ezttal Livingston tfog, s tartalmilag u j kodifikcira trekedett, a r r a , hogy az e l r e t t e n t s elmlete helybe r e f o r m e l m l e t e t l p t e s s e n ; kzrthet, szokatlanul tiszta s szp nyelven fogalmazott; ksz munkja egyszer nhny oldal s jegyzet kivtelvel, vletlen tz m a r t a lka lett, s mvt gy k t s z e r alkotta meg - m g i s , 1822-es, 1823-as s ezt kvet tovbbi e l t e r j e s z t s e i t a trvnyhoz nem fogadta el, s s a j t k o r t megelz alkotsa igy csupn trtnelmi emlkknt m a r a d t fenn. 1822-ben szletett egy u j bizottsg, a m r emiitett MoreauLislet, Livingston, valamint a ksbbi kormnyz, Derbigny r s z v t e l v e l , a polgri jog u j r a k o d i f l k l s r a . Szndka s z e r i n t ez az eredetileg f r a n c i a nyelven kszlt, 1825-ben letbelptetett kdex ls vegyes - kontinentlis s angolszsz - f o r r s o k bl tpllkozott volna, ksbbi rtkeli azonban ugy becslik, hogy mintegy nyolctlzedt Inkbb a Code Napoleon , egyb r s z e i t pedig korbbi f r a n c i a doktrinlis munkk kivonata-sszegezse alkotja. Olykor ugyan a spanyol jog hatsa is rezhetv vlik, vgeredmnyben, egszben szemllve azonban a kdex egy olyan Loulslanban, louislariaiak s z m r a kszlt eredeti-nll alkotsknt jelenik meg, amely angolszsz, pontosabban angol-amerikai jogi krnyezetben is megllja helyt s rvnyeslst n y e r . J o g hzag esetn egybknt lehetv teszi a mltnyossg, a t e r m s z e t j o g s az rtelem 436

    IV. vf. 15/16. s z .

    - 12 -

    Jogi

    parancsa s z e r i n t i dntst, ami - egyebek mellett - az angolszsz jog s z m r a is bizonyos befolysolsi lehetsget enged. A ksbbiek sorn u j bntettrvnyknyvet 1942-ben, bnteteljrsi trvnyknyvet 1966-ban alkottak; u j polgri e l j r s i kdex 1960-ban szletett; az angolszsz " t r u s t " intzmnyt 1964-ben szablyoztk, bnyajogi kdexet most fogadtatnak el; az 1825-s polgri trvnyknyv viszont lnyegileg mg ma is hatlyos, b r szintn u j j f o r m l s alatt ll - s mindez, ugy tlinik, Louisiana llamnak dinamikus jogfejldsrl tanskodik, a r r l , hogy kontinentlis szigetknt az angolszsz jogban nemcsak megrizheti hagyomnyait, hanem tovbb l s f e j l e s z t heti azokat. Igaz, a f r a n c i a tipusu kodifikci v l a s z t s t egyfell a spanyol k e r e s kedelmi jog, m s f e l l pedig az angolszsz jog bevezetstl val flelem i s vezette, m g i s , egy j o g r e n d s z e r vegyes jellegnek, "hibrid" vonsainak megtlsnl h a s z nosnak ltszik szem eltt tartani azt, hogy a legjelentsebb tudomnyos, Irodalmi s jogi alkotsok kzl nem egy a hatsok k e r e s z t u t j n , klcsns m e g t e r m k e n y t s eredmnyeknt szletett. ( I s m . ; D r . Varga Ceaba)

    437

    I. vf. 11-12.sz. Tulane Law Review, XLIV.ktet l . s z m

    - 62 -

    Jogi

    A POLGRI ENGEDETLENSG S A JOG Irta: F r a n k M. JOHNSON "Alkotmnyunk s az Egyeslt llamok trvnyei-nem biztostanak egyetlen olyan egynnek s e m oltalmat, aki a polgri engedetlensget gyakorolja a ' polgri jogokrt' val tntets vagy tiltakozs cgre alatt. A z a filozfia, amelynek rtelmben egy szemly - akr 'polgri jogok*, akr ' l l a m i jogok' nevet viseljen is az Ugye - a maga s z m r a meghatrozhatja, hogy erklcsileg mely jogok s biri dntsek tekinthetk jnak s rossznak, s dntsnek megfelelen elfogadhatja vagy visszautasthatja az ezeknek val engedelmeskedst, idegen a kormnyzs ltalunk ismert 'trvnyessgi' elmlettl." Ez az sfoglals, mely Frank M. JOHNSON mint az Egyeslt llamok kerleti birja r s z r l hangzott el a Formn v. City of Montgomery (M.D. Ala. 1965 ) gyben, egyrtelmen rmutat a szerz nzpontjra: a polgri engedetlensg szksgkppen magban foglalja a jog megsrtst, s m e g s r tse e s e t r e nem adhat a jog ms rendelkezst, mint azt, hogy a jogsrtt meg kell bntetni. A polgri engedetlensg azonban ugyanakkor egyszeren jogsrtsnek aligha minsthet: egyes esetekben, amint e r r e pldkat a hitleri Harmadik Birodalom bven szolgltatott, az engedelmessg megtagadsa valban e r klcsi ktelezettsgnek minsl, ezen tlmenen pedig a polgri engedetlensg l t a l nossgban Is inkbb a demokratikus politikai gyakorlat, semmint csupn a szken rtelmezett jogkvets egy sajtos formban megjelen problmjt kpezi. A s a j tossg mozzanatra utalt egybknt John Fitzgerald KENNEDY ls, amikor egy alkalommal szk krben megjegyezte: Birmingham nger tntetire magnemberknt csak szimptival tekint, jllehet a relpolitika szemszgbl ezek megbntetst kellett helyeselnie. Ez a specifikus politikai tartalom indokolja igy a l a p veten azt, hogy a polgri engedetlensgben foglalt jogsrts "jogszersgt" iHeten a biri gyakorlat mr vekkel ezeltt pontos meghatrozsokkal lt. A Cox v. Louisiana (379 U.S. 536, 1965) gyben pldul kifejtst nyert, hogy "hangslyozottan visszautastjuk azt a f e l f o g s t . . . , amelynek megfelelen az els s a tizennegyedik alkotmnymdost trvny ugyanazt a szabadsgot biztostja azoknak, akik eszmik hirdetst az utckon s a sztrdokon val cirklssal, menetelssel, s a forgalom f e l t a r t z tatsval valstjk meg, m i n t . . . azoknak, akik eszmiket egyszer kzlssel t o vbbtjk. " ltalnossgban egy jogellenes magatartst csupn csak akkor lehet jogosultnak tekinteni, ha az egy jelentkeny hallgatsg eltti kzls egyetlen eszkznek minsl. A jogellenes magatarts klnbz tipusait tekintve termszetesen tovbbi kritriumok is megfogalmazhatk. A Williams v . Wallace (M.D. A la. 1965)

    438

    IV.vf. 15/16. s z .

    - 10 -

    Jogi

    ligyben pldul a szerz ltal hangslyozst nyert, hogy "alkotmnyos alapelveinknek megfelelen az utckon s a sztrdkon val gylekezsre, bks tntetsre s m e n e telsre irnyul jog mrtknek arnyosnak kell lennie azon htrnyok mrtkvel, amelyek kikszblst a tiltakozs s a tntets alapveten c l o z z a . . . " Vgezetl pedig magtl rtetden az is megllapthat, hogy a polgri engedetlensgben rejl jogsrtsnek korntsem kell erszakban kifejezdnie. Kategrikus formban szgezi le a szerz, hogy "semmilyen jogi vagy erklcsi igazols nincs a lzitsra, a gyujtogat s r a , a fosztogatsra s a g y i l k o l s r a . . . Ezek taln megrthetek, de soha sem igazolhatk. " A polgri engedetlensg ilymdon fogalmilag nem ms, mint "az rvnyesknt elismert jog nyilvnos s szndkos megsrtse az e r k l c s i sg, vagy az igazsgossg egy olyan lobogja alatt, amely a jogsrtsrt jr bntets elismerst is magban foglalja". Amint ez a z elbbiekbl is nyilvnvalv vlik, a polgri engedetlensg nem azonos a forradalmi magatartssal. A polgri engedetlensget gyakorl szemly ugyanis ltalnossgban jogkvetnek minsl: jogsrtse nem a fennll jogrend tagadsra, hanem bizonyos mdositsok kiknyszertsre irnyul. Egszben azonban - i r j a a szerz - a polgri engedetlensg filozfija is elfogadhatatlannak bizonyul, hiszen nehz volna azt lltani, hogy az egynnek az ltala igazsgtalannak tekintett jogot jogban ll megsrteni. A trvnyessg ugyanis az egyni e r klcs trsadalmi gyakorlsnak szksgkppeni felttelt kpezi: a jog olyan elveket foglal magban, amelyek az egy neket ms egynek erklcsisgnek a gyakorlstl oltalmazzk. A trvnyessg megsemmistse vagy feloldsa ezrt csak az erszak uralmt, a "tehetem" jogg vlst eredmnyezn. Az Egyeslt llamokban a polgri engedetlensg mozgalma meglehetsen ltalnoss vlt, s ez mg akkor is, ha pldul a n g e r problmval vagy a Vietnammal kapcsolatban kvetett politikt rinten mg a r e l politikus szmra is indokoltan jelentkezett, az emocionallzmus bizonyos jegyeit is magn hordozza. Ez pedig a jogsz nagy trsadalmi felelssgt eredmnyezi, h i szen a jogsznak kell tudatostania a vlemnykifejezs, a politikai cselekvs s a jogsrts kztti sszekt s elklnt jegyeket egyarnt.

    (Ism. : Dr. Varga Csaba )

    439

    I. vf. 13-14.az. Comparative Politics, I.ktet 2 . s z m

    - 29 -

    Jogi

    POLGRI ENG EDETLENSEG ESA JELENKORI A LKOTMANYOSSG AMERIKBAN Irta: Wilson Carey McWILLIAMS " . . . a Biblia azt mondja, hogy mindenki engedelmeskedni tartozik a polgri hatsgoknak. . . Ez szmomra teljessggel vilgos kijelentsnek tnik, s igy a magam r s z r l okot nem Ltok a r r a , hogy ebben a tekintetben eltrjek a ' s z s z c r i n t i r t e l m e z s t l . " A szmos vezet amerikai politikus hivatalos vlemnyt tkrz, msokkal kzsen kiadott Law,Order and Civil Disobedience (Washington, 19G7)cim knyvben Charles E.WH I T T A KER a polgri engedetlensg b r mifle Igazolsa ellei; foglalt lesen llst. Szerinte, amint ez a fentiekbl is kitnhetett, u polgri engedetlensg egyszeren jogs r tsnek minsl, hiszen "bntet trvnyeink megsrtse eseteiben eleve bntetjogi jogs r t s r l , s nem polgri engedetlens grl van sz", mivel a rendelkezsre ll e s z kzk "teljessggel alkalmasak minden olyan cl e l r s r e , amely a kormny formnkkal sszefrhetnek minsithet". A jelenkori amerikai kzgondolkozsban WHITTA KER nzete egy cseppet sem kivteles llsfoglalst takar, s igy s z e r z tanulmnya alapveten annak bizonytsra irnyul, hogy az alkotmnyossgnak a kzelmltban elmlylt vlsga a hagyomnyos alkotmnyos elvek felszmolsnak a kvetkezmnye, cs ilymdon a polgri engedetlensg brmely mai alkotmnyos rendben s z mottev szerepet jtszhat, a fejlds egyik tnyezjt kpezheti. Az alkotmnyossg egy adott politikai berendezkedsnek meghatrozott eszkzkkel, meghatrozott clok irnyban val a l a kitst szolglja. Az alkotmnyossg eszkzeinek a fejldse azonban gyakran a funkcijval ellenttes tendencit mutat. A rend eszkze ilyenkor szolglbl r r vlik: az emberek jobban alkalmazkodnak az nn cljv alakult joghoz, mint ltalban az emberekhez, akiknek szolglatra a jogot megalkottk. Az alkotmnyossg rvnyeslst termszetesen nemcsak az alkotmnyossg eszkzeinek t a r t a l m i sgt fenyeget megmereveds v e szlyezteti. A politikai gyakorlat fejldsben mindenekeltt az a l kotmnyossg ellen hat a hbor s a bke llapotainak viszonykigoss v lsbl szksgszeren add " a l kotmnyos diktatra" llandsulsa, a vgrehajt hatalomnak a trvnyhoz hatalom elsdlegessgt, st egyltaLn hatkony befolyst f e nyeget tlburjnzsa, valamint a z irnyt s az Irnytottak kztti kapcsolatok ttteless s szemlytelenn vlsa. A hatalmak sztvlasztsban r e j l kvetkezetlensgek s hibk csak egy aktiv kzletet mutat trsadalomban orvosolhatk, az Egyeslt llamokban azonban ppen az llampolgri magatarts felfogsa s realitsa az, ami a vlsg jegyeit hordozza. Ismeretes pldul, hogy a magn- a kzlet kztti hatrok a gazdasgi let teljes in-

    440

    I. vf. 13-14.sz.

    - 30

    Jogi vitt eredmnyezzen, ami majd a szably biri megtlsben, igy esetleg ujjrtkelsben jut k i f e j e zdsre. Az engedetlensg r t e l m nek az e l i s m e r s e termszetszerleg nem zrja ki azt a ktelezettsget, hogy az engedetlensget tanst s z e mly magatartsnak brilag m e g llaptott kvetkezmnyeit nknt e l viselje. A polgri engedetlensg leginkbb egy egybknt elismert hatsg alkotmnyellenesknt rtkelt r e n d e l kezsi brsgi dntste Locstst clozza. Ilyen esetben termszetesen lehetsges azt ls vitatni, hogy egy eljrs jogilag jogszer aktus az a l kotmnyos politika rszt kpezheti-e. A kzelmltban pldul bizonyos e r fesztsek annak demonstrlsra irnyultak, hogy a kzalkalmazottak sztrjkjogtl val megfosztsa ms megfelel eszkzk biztostsnak hivyban alkotmnyellenesnek minsl. ltalban a szembeszegls a legnagyobb nyilvnossgot s a legnagyobb tmeghatst ott nyeri el, ahol a kormnyzati cselekvs kpessgt mlyrehatan rint, a z llami dnts s az llami cselekvs gyorsasgt alapveten befolysol r e n delkezs visszautsitsrl van 6z, s ilyenek elssorban a honvdelem s a biztonsg terletn merlnek fel. A katonai behivs s az egyb katonai rendelkezsek megtagadsa igy a polgri engedetlensg leginkbb veszlyes vlfajait kpezi, ez a v e szly azonban egyarnt arnyban ll mind az engedetlen magatarts e r klcsi tmeghatsval, mind az e n gedetlen magatarts ltal kivltott bntetssel. ltalnossgban kvnatosnak

    tegrldsa kvetkeztben csaknem egszben eltntek. A gazdasgi s trsadalmi let szmos terletn a polgrokat olyan "magnkormnyzatok" irnytjk, amelyek kztt ugyan vlaszthat, ezeknek a mkdst azonban aligha befolysolhatja, v l a s z tsa pedig - legalbbis fggsgt s a l vetettsgt tekintve - semmifle gyakorlati kvetkezmnyt nem von maga utn. Ilyen felttelek kztt az egyn brmifle m e g gy'zsi ksrlettel egyre inkbb s z e m b e szll, s ez a magatarts vgs soron egy sajtos passziv konzervativizmusban f e j e zdik ki. Klnbz megoldsok kztti v laszts lehetsge nlkl demokrcia aligha ltezik, a tudatos vlaszts azonban a megoldsban rejl rdekeltsg felismerst f e l ttelezi, ami a modern megoldsokat jellemz sszetettsg s technikai jelleg mellett fokozottan utpisztikuss vlt. A z alkotmnyos politikra vgljs veszlyesebb a rendtl val passziv felelem, mint a renddel aktivan szembeszegl ellensgessg, s az amerikai trsadalmat ma mgis inkbb az elbbi fenyegeti. Nos, ebben a helyzetben az evolcis s a revolcis fejlds kategriaprja a tnyleges szksglet jellemzsre elgtelennek mutatkozik. A polgri engedetlensg mai felfogsa alapjban nem is hasonl k a t e grikon nyugszik, hanem az aktiv llampolgri kzletisg kialaktsa szksgessgnek a felismersn. A polgri engedetlensg ugyanis alapveten nem a kzssgrt val cselekvsre, hanem a kzssg megnyer s r e irnyul. A polgri engedetlensg valami ltvnyos trtnsben fejezdik ki, ami a kzssghez val felhivst, a r r a i r nyul erfesztseket testest meg, hogy a szmbajhet polgrok lelkiismerett f e l rzzk, aktivizljk. Ennek megfelelen egy szably Irnt tanstott engedetlensg mindenekeltt akkor nyer rtelmet, ha alkalmas a r r a , hogy olyan

    441

    I. vf. 13-14.sz.

    - 31 -

    Jogi

    tekinthet, hogy a brsgok mg abban az esetben ls, amikor nem biztosthatnak oltalmat az indokolt engedetlensget g y a korl szemlynek, magatartsa motvumait kedvezen, enyht krlmnyknt r t k e l jk, s ne slyosbt krlmnyknt, ahogyan ez szmos brsg gyakorlatban j e lentkezik. Ugyanakkor azonban brhogyan ls a l a kuljon a helyzet, s a brsgok brmilyen megrtst tanstsanak is a polgri engedetlensg klnbz megnyilvnulsai irnt, a bntetssel val fenyegets nem kszblhet s nem ls kszblend ki. A bntetssel val fenyegetettsg gyakran az engedetlensget tanstk szempontj-

    bl is lnyegesnek minsl: d r m a i v fokozza tettket s ezzel nveli azok hatst, biztostja az engedetlensg szintesgt s nzetlen jellegt, e g szben teht az engedetlensg bntetend jellege az egyik legfontosabb trsadalmi felttelnek minsl. A polgri engedetlensg llymdon a bntet politika s z e m s z g b l megtorlssal val fenyegetst, az ltalnos politikai megtls s z e m pontjbl azonban blcsessget, m r tktartst s bizonyos nagyvonalsgot, a jelen relpolitikjn tulmutat perspektivisztikus szemlletmdot kivn.

    (Ism. : Dr.Varga Csaba)

    The Amerlcal Political Science Review, LXIV.ktet l . s z m A POLGRI ENGEDETLENSG HELYE A MAI AMERIKAI DEMOKRATIKUS GONDOLATBAN Irta: Paul F . POWER A polgri engedetlensget rint politikai, erklcsi s jogi vitk az utbbi negyedszzad sorn Immr tdszr lngoltak fel az Egyeslt llamokban. ltalnossgban az engedetlensg egy hivatalos s formlis szankcival rendelkez, llami szervek vagy msodlagos csoportok - pldul az egyetemek - l tal kibocstott normnak a megsrtst jelenti. Arra vonatkozan azonban, hogy ml a polgri engedetlensg pontos t a r t a l m a , jelentsge s helye a politikai folyamatokban, egyrtelm llsfoglalst sem a nrnbergi perek, a z tvenes veket jelz biztonsgi s lojalitst kzdelmek, a nukleris hatalom ellenrzsi problmi, a koreai polgrjogi tntetsek, s e m pedig a mai, a vietnami hbort rint hivatalos politikval val csaknem ltalnos nemzeti szembenlls idejn nem tallhatunk. A tudomnyos elemzs.szemszg bl a "felels" polgr} engedetlensget az albbi vonsok s kritriumok jellemzik: az aktus (1) nyilvnos vgrehajtsa, (2) tervszersge, (3) jogellenessge s (4) szndkossga.

    442

    I. vf. 13-14.sz.

    - 32 -

    Jogi

    Ezen tlmenen a magatartsnak (5) eszmeileg tudatos, erklcsi vagy vallsi meggyzdsbl kell fakadnia s (6) valamilyen konkrtan meghatrozott kzrdek r e formra kell irnyulnia. Szksges mg, hogy (7) a lehetsges jogi eszkzk kimertst kveten (8) nem-erszakos mdon kerljn sor az engedetlensg tanstsra. A vgrehajts mdjt tekintve fontosnak kell tekinteni azt is, hogy az engedetlensg gyakorlsban (9) a hangsly msok jogaira helyezdjk, s (10) nyilvnvalv vljk az sszefggs az engedetlensg oka s egy adott szably rvnytelentsre irnyul kzvetlen clja kztt. Vgl pedig magtl rtetden addik, hogy (11) az engedetlensget tanstnak tettnek jogi kvetkezmnyeit nknt el kell viselnie. A p.olgri engedetlensg ideolgiai alapjai mr a Jegkoraibb doktrinlis munkkban is felfedezhetk. Az llami abszolutizmus tagadsra gyakran idzik Pternek az Apostolok cselekedeteiben rgztett maximjt - "Engedelmeskedj inkbb az Istennek, mint az embernek" - , a hasonl megkzeltsek azonban egy elmleti megalapozs elemeiv nyilvnvalan nem vlhatnak. LOCKE felfogsa is a polgri engedetlensget tmasztja al - ha a hatalom gyakorLIsval megbzottak a megbzatsukban foglaltakat megsrtc, a polgrok erszakot alkalmazhatnak s megtagadhatjk a hatalom ltal kibocstott szablyok kvetst -, ez a felfogs azonban hipotetikus alapokon nyugszik, s az ellenlls jogt egybknt sem egyni dntstl, hanem a kzssg llsfoglalstl fggen adja meg. Christian BAY szerint a polgri engedetlensget a demokratikus tbbsgi elv kudarcnak kvetkezmnye, s igy, mint olyan intzmny, amely az egyn erklcsi felelssgnek megaLipozst s kiterjesztst clozza, a demokrcia elmlytsnek uj s alapvet elemv vlhat, David SPITZ mg k a t e grikusabban fogalmaz, llspontjmk megfelelen ugyanis a polgri engedetlensg az egyetlen lehetsges megolds, mely lehetv teszi egy igazsgtalan trvnyeket alkot trsadalom demokratikus rendjnek az elismerst. Ilymdon pedig az engedetlensg egyenesen kvnatoss is vlhat, mivel az llamhatalmat a r r a szortja, hogy tbb rtket hozzon ltre annl, mint ami a kzmbs engedelmessgbl fakad. E felfogsok szemszgbl nzve ktsgtelennek t nik, hogy a polgri engedetlensg csak a bntetssel val fenyegetettsg fenntartsval funkcionlhat, hiszen a legitimizls, a normalizls a polgrjogi kzdelmet rutinszer formlis e l j r s s degradln. Spontn s szinte jellegnl fogva v i szont a "felels" engedetlensg olyan trsadalmi vltozsok eredjv vlha, a m e lyek akpvisele intzmnyek aktulis lehetsgeit vagy akaratt meghaladjk. Vglis teht a polgri engedetlensg elmleti felfogsban s gyakorlati megtlsben, ugy tnik az alkot, s nem a rombol elemnek kell dominlnia, feltve p e r sze, hogy az nem az alkotmnyos rend megsemmistsre, hanem annak az alkotmnyos rend alapjait kpez rtkek megerstsvel val fenntartsra s tovbbfejlesztsre irnyul. (Ism.: Dr.Varga Csaba)

    443

    INDIAI JOG
    I. vf. 11-12. s z . The Madras Law Journal 1969. 10. s z . INDIA LEGFELSBB BRSGNAK KONZULTATV FUNKCIJRL Indiban elsknt az'indiai kormnyzatrl szl 1935. vi trvny vezette be a bri szervek konzultatv szerept, s ennek alapjn az akkori Szvetsgi Birsg szmos jogi vlemnyt adott. Az u j a l k o t m n y , amint ezt C . P . Barthwal kritikai jelleg tanulmnyban kifejti, mdostott formban fenntartotta ezt a szerep'.ort. A 143, . szerint ugyanis az llamelnk - gyakorlatilag a minisztertancs elnke nagyjelentsg jog- vagy tnykrdsek tekintetben vlemnyrt a Legfelsbb Brsgihoz fordulhat. A Legfelsbb Birsg - nhny, az egysges India ltrehozatalval kapcsolatos s gy az alkotmny hatlybalptetst rint krdstl eltekint"e - nem ktelezhet a r r a , hogy egy ilyen m e g k e r e s s r e vlaszt adjon. Az alkotmny azonban el r j a , hogy vlaszads esetben a vlemny legalbb t brnak az llsfoglalst tkrzze, s a tbbsgi llspont kzlsn tul brmely brnak joga van ahhoz, hogy e l t r vlemnyt az iratokhoz csatolja. Sajtos vons, hogy a Legfelsbb Birsg ltal adott vlemny nem kti megkeres szervet, a z elnkt, de nem kti a brsgokat sem, jllehet az alkotmny 141. -a szerint "a Legfelsbb Birsg ltal megllaptott jog India terletn minden b r s g r a ktelez". Az elfogadott precedens-elmlet szerint ugyanis csak az a jog minslhet ktelez erejnek, amit a birk jogalkalmazs sorn ntenek formba. Az elmlt kt vtized sorn az llamelnk t alkalommal k e r e s t e meg a Legfelsbb Brsgot k o n z u l t c i cljbl, amelynek az minden eBetben eleget is tett. Az 1951-ben adott els vlemny a trvnyhozsi hatalom t r u hzsnak az r t e l m e z s t rintette, a msodik a keralai oktatsi r e f o r m kapcsn a nyelvi s vallsi kisebbsget kulturlis jogai s bizonyos tulajdoni jogok sszetkzsben nyjtott eligaztst, a harmadik egy India s Pakisztn kztt kttt szerzdssel kapcsolatban egy indiai terletnek klfldi llam s z m r a trtn tengedse alkotm 1 nyoBsgt vizsglta, a kzelmltban adott kt utols vlemny pedig bizonyos vmktelezettsgek kiszabsa trvnyessgnek megllaptshoz, illetleg egy indiai taglla^ trvnyhoz testlete s felsbrsga kztt egy meghatrozott szemly bntet gy" vei kapcsolatosan felmerlt konfliktus megoldshoz jrult hozz. Az igazsgszolgltatsi szervek konzultatv funkcijnak s s z e h a s o n l t elemzse sorn a s z e r z megllaptja, hogy ez a brsgi s z e repkr az angolszsz vilgban nem ltalnos, de nem is kivteles jelensg. Angliban egy 1833-as trvny rtelmben az uralkod brmilyen jogi krdsben a kirlyi T i t kos Tancs itlszkhez fordulhat. Kanadban egy ilyen m e g k e r e s s r e a Legfelsbb Birsg formlisan is vlaszolni kteles, Burmban pedig a kzelmltban az indiaihoz hasonl alkotmnyi megoldst fogadtak el. Ugyanakkor azonban Angliban fknt az Egyeslt Kirlysg terletn kivl felmerlt problmk tekintetben lt az uralkod 444 - 60 Jogi

    I. vf. 3-4. sz.

    - fiO -

    Jogi

    ezzel a lehetsggel; a Lordok -Hza mindezideig visszautastotta, hogy brmely k r dsben tancsad vlemnyt nyjtson, 1928-ban pedig lesen visszautastott egy olyan trvnyjavaslatot, amely a minisztereket biri szervvel val konzultcira jogostotta volna fel. S nem utols sorban meg kell mg jegyezni azt is, hogy mind az Egyeslt llamokban, mind Ausztrliban a Legfelsbb Birsg vlemnyez funkcija e s z e r vek alkotmnyos helyzetvel s funkcijval sszefrhetetlennek minslne. Egy ilyen megolds ktsgtelen e l n y e , hogy elsegti a kormnyzat irnytst, a kormnyzati politika trvnyessgt rint ktsgek viszonylagosan gyors tisztzstys igy egy esetleges ksbbi rvnytelentsbl add htrnyok cskkentst, ez azonban nmagban nem bizonyulhat elgsgesnek a bri szerv vlemnyez szerepvel s z e m b e n szl rvek ellenslyozsra. L . C . Halsbury s Lord Haldane az angolszsz p r a g m a tikus gondolkodsra jellemz mdon m r a szzad elejn spekulatvnak minstettk a hipottlkus, a konkrt tnyektl s esetektl elvonatkoztat krdsekre adott vlemnyeket, a.Lordok Hza 1928-ban a vgrehajt hatalom felelssgnek a v l e mnyez b i r s g r a val ruhzstl s igy a brsgi s az igazgatsi funkci kztti hatrok elmosdstl tartott, ujabban pedig az amerikai F r a n k f u r t e r br mutatott r a r r a , hogy elvben helytelennek tekintend a trvnyhozi ktsgeket kifejez t r vnyhozi javaslatoknak bri tlet al vetse. Hasonl jelleg ellenrvek az utbbi vekben az indiai megoldssal szemben is elhangzottak, Gledhill p r o f e s s z o r pldul a precedens-elmlet nzpontjbl fejtette ki, hogy "a tancsad t l e t e k . . . minthogy nem egy meghatrozott tnylls sszefggseit veszik figyelembe, szksgkppen sterilizlt s megcsonktott krdsekre adnak vlaszt, s igy kielgt krltekints nlkl lnyegben klnbz elveknek a tnyek elrelthatatlan sokasgra val .alkalmazst ellegezik." Ennek megfelelen elemzsei vgeztvel a s z e r z a r r a a hatrozott kvetkeztetsre jut, hogy a biri szervvel mint tancsad szervvel s z e m ben szl megalapozott rvek ersebbeknek bizonyulnak s igy a konzultatv funkc. megszntetst javasolja, amely India esetben - minthogy a bri vlemny az ll .alelnkt nem kti - a Legfelsbb Brsgot egybknt is egy egyszer kormnytisztvisel vagy jogtancsos s z e r e p k r r e s z o r t j a . (Kiv.ford.: d r . Varga Csaba)

    445

    IV. vf. 15/16. s z . The Madras Law Journal

    - 10 -

    Jogi

    A FELS OBER OS GI DNTSEK KTELEZ ERE,TE INDIBAN Irta: V . A . Venkatachalapathy India alkotmnynak 141. -a ugy rendelkezik, hogy a Legfelsbb Birsg ltal megllaptott jog az sszes b r s g r a nzve ktelezv vlik, az ezt e r s t 144. . pedig valamennyi polgri s biri s z e r v ktelessgv t e s z i , hogy a L e g f e l sbb Brsgot erstve tevkenykedjk. Ugyanakkor azonban semmilyen hasonl rendelkezs nincs az egyes tagllamok felsbrsgai vonatkozsban, s igy i n dokoltan merl fel a k r d s , vajon az o zek ltal megllaptott jog ktelez e r e jnek minslhet-e legalbbis azon b rsgok tekintetben, amelyek az adott felsbrsg terletn, annak a l r e n d e l ten mkdnek. Minthogy India a precedensjog r e n d s z e r n e k angol tpust, igy a s t a r e decisis elvnek u r a l m t honostotta meg, s z e r z elsknt az angol f o r r s o k a t v i z s glja. Ezekbl egyrtelmen m e g l l a p t hat, hogy egyfell egy adott brsgnak minden magasabb brsg dntst kvetnie k e l t m i g azt egy mg magasabb b i r sg dntse vagy a trvnyhozs fell nem szablyozza, msfell pedig a z egyenl szinten elhelyezked birsgok.ltalban kvetik egyms dntseit, e r r e azonban nem ktelesek,s igy ha a klnbz d n t sek kztt ellentmonds keletkezik,ennek feloldsra csupn egy magasabb b i r s g lehet hivatott. A felsbrsgokrl az alkotmny csak r s z r e n d e l k e z s e k e t t a r t a l m a z . A 215. . megllaptja p l . , h o g y a f e l s b r sg bntetst szabhat ki a b i r s g m e g s r t s e cimn; a 226. . feljogostja a felsbrsgokat irnyelvek, rendelkezsek s bri parancsok kibocstsra;a 227. . 446 s z e r i n t pedig a f e l s b r s g o k felgyeleti jogkrt gyakorolnak a vonatkoz tagllam terletn tallhat s s z e s b i r s g s b i rsgi jelleg s z e r v f e l e t t . Ezek az alkotmnyi r e n d e l k e z s e k lehetsget nyjtanak egy olyan r t e l m e z s r e , amely a f e l s b r s g ! d n t s e k ktelez e r e j r e kvetkeztetne, egy ilyen r t e l m e z s t azonban kifejezett s z a blyozs hinyban egyrtelmen nem hatroznak meg, ezrt s z e r z a joggyakorlat eredmnyeinek elemzsvel f o l y t a t j a vizsgldst. A Legfelsbb B i r s g ltal 1963-ban eldnttt East India C o m m e r c i a l Co. v . Collector of Customs gyben pldul megllaptst n y e r t , hogy a 227. . s z e r i n t i felgyeleti jogkr m a gban foglalja azt, hogy a felgyeletet gyakorl s z e r v ltal megllapitott jogot az alrendelt s z e r v e k kvetni tartoznak. Az 1962-ben Madras felsbrsga ltal eldnttt R a m a Subbarayalu v. R e n g a m mal gyben viszont m r az is e g y r t e l men meghatrozst n y e r t , hogy az als 6 birsgnak milyen m a g a t a r t s t kell t a n s t a n i a , ha kt egymsnak ellentmond felsbirsgi dntssel tallja magt s z e m b e n , Ilyen esetben ugyanis azt kell elsknt megvizsglnia, hogy a s z b a n f o r g dntseket egyesbir vagy biri tancs, illetleg milyen sszettel b i r i tancs hozta, m e r t az rvnyes d n ts kivlasztsban az alsbirsg c s a k akkor minslhet szabadnak, ha egyenl sulyu dntsekrl van s z . Vgezetl megemltjk mg Allahabad f e l s b r s gnak a P r e m Chandra v . Deputy D i r e c tor of Consolidation gyben 1967-ben h o -

    I. vf. 7 - 8 . s z . zott dntst, mely egyrtelmen r m u tatott a r r a , hogy az egyesbirnak minden magasabb szint, illetleg biri tancs ltal alkotott dntst kvetnie kell, s hogy ezt azon az alapon nem utasthatja el, hogy bizonyos rvek vagy r e n d e l kezsek figyelembevtele a szbanforg dntsbl hinyzik.

    - 76 -

    Jogi

    A joggyakorlat elemzse teht a r r a mutat, hogy azok a dntsek, amelyek az alapul fekv krdsben llst f o g l a l nak, a felsbirsgi jogkpzst kifejezetten precedenskpz tevkenysgknt f o g jk f e l . A s z e r z bizonyltja mg, hogy ez az alkotmnyt megelz gyakorlat folytatst "jelenti, minthogy a 227. -nak megfelel felgyeleti jogkrt az indiai felsbrsgokrl szl 1861-es trvny 15. -a s az Indiai kormnyzatrl szl

    1915-s trvny 107. -a - a m e l y e t c s u pn egy 1935. vi trvny helyezett h a t lyon kivl - egynteten brsgi -jogi, s nem csupn adminisztratv jelleg f e l gyeleti jogkrnek tekintette s vgl a felsbirsgi dntsek jogforrsi j e l l e gre utalnak mg a bntet e l j r s i t r vnyknyv 432. s a polgri e l j r s i t r vnyknyv 113.-al egyarnt, ezek ugyanis az alrendelt brsgokat a f e l s b r sgokhoz utastjk annak megllaptsra, hogy egy jogalkoti aktys vagy annak v a lamely rendelkezse rvnyesnek t e k i n tend-e vagy s e m . Az alkotmny hallgats a teht - f e j e z i be rvelst a s z e r z csupn a krdsfeltevs indokoltsgnak megalapozsra szolglhat, a f e l s b i r sgi dntsek ktelez erejnek ktsgbevonsra azonban a lnyeges s s z e f g gsek figyelembevtele mellett m r nem biztosit lehetsget. (Kiv.ford.: d r . Varga Csaba)

    447

    EGYB JOGOK
    IZRAELI JOG
    I . vf. 17-18. s z . - 22 Jogi

    I s r a e l Law Review, I . ktet, 3 . szm AZ IZRAELI JOG SSZETEVI S FEJLDSI IRNYAI Irta: S. Ginosear-

    A mai i z r a e l i llam terletn rvnyesl jogrendszert illeten az 1516-os trk hdts ta szmottev fejldst c s a k a napleoni kdexek t vtele jelenthetett. A Kereskedelmi Trvnyknyv (185Q), a Bntet T r vnyknyv (1858), a Tengeri K e r e s k e delem Trvnyknyve (1863), a Bntet e l j r s i (1879) s a Polgri e l j r s i Trvnyknyv (1880) ltrehozsa ugyanis alapjban a vonatkoz f r a n c i a t r vnyknyv ek lefordtsnak, l e g f e l jebb r s z l e g e s tdolgozsnak m i n s l t . A napleoni mil, a Code civil h e lyt azonban egy trk trvny, az 1867-es hrneves Mejelle foglalta el, amely meghatrozott muzulmn vallsi n o r m k kodifiklt formban val s s z e foglalst kpezte. A brit expedcis erk e t e r letet az els vilghbor vgn f o g l a l tk el, 1922-ben mandtum al h e l y e z tk, majd alkotmnyknt m e g f o g a l m a z tak egy Order In Councll-t, mely az eddig a konstantinpolyi kasszcis b rsgnak alvetett fellebbviteli b r sgbl valsgos legfelsbb brsgot hozott l t r e . Az emltett O r d e r In Council 46. . - a szerint a jogszolgltatsnak ott, ahol a trk vagy a m a n datrlus jog nem alkalmazhat, "a c o m mon law lnyegnek, az Angliban h a tlyos _egult^doktrlnlnak, s az a n g 4 4 81ial rendes brsgok s a b k e b l r k . . .

    ltal kvetett e l j r s n a k s gyakorlatnak megfelelen kell vgbemennie." E z a rendelkezs l n y e g e n a t r k muzulmn jog klkszblfit clozta, ami h a m a r o s a n az u j jogalkotsban ls k i f e j e z d s r e jutott: a Bntet e l j r s i Trvnyknyvet pldul 1924-ben h a t lyon kvl helyeztk, a Blintet T r vnyknyvet pedig 1936-ban a C r i m i nal Code O r d l n a n c e - r a vltottk f e l . Az 1944-es vben szletett Civil Wrongs Ordinance az rtelemzs tekintetben m r egyszeren az angol jogra u t a l t , ugyanakkor azonban minden a n g llclzlsi trekvs piellett ls a Mejelle mindvgig rintetlen m a r a d t . 1948-ban a zsid kisebbsgbl llamalkot tbbsg lett. A Provisional Council of the State of I s r a e l e l s t r vnyhozsi aktusa s z e r i n t "a P a l e s z t i nban 1948. m j u s 14-n fennll j o g . . . rvnyben m a r a d annyiban, amennyiben nem t a r t a l m a z a jelen Law and Administration Ordinance vagy az Ideiglenes Tancs ltal kibocstott ms jogszablyok rendelkezseivel ellenttes tteleket, s amennyiben az llam s a hatsgai ltrehozsbl ered mdostsok rintetlenl hagyjk a z t . " Ugyanakkor azonban erteljesen f e l m e rlt a k r d s , hogy milyen mdon l e het ebbl a keverk-jogbl valban z s i d jogot kialaktani.

    I . vf. 17-18. s z .

    - 23 minsl. Gyakorlatilag szmos trvny hozsi aktus hivatalos indoklsa v a l a mifle sajtos sszehasonlt jogi t a nulmnyknt jelenik m e g , melyek e l ksztst a H & e r Egyetem jogi kara mellett mkd Trvnyhozsi Kutats i s sszehasonlt Jogi Intzet t mogatja. Az Order in Council m r idzett 46. . -a mg vltozatlahul hatlyban van, jllehet rvnyeslst tbb trvny a maga terletn k i z r j a . I l y mdon az angol jog mg e r t e l j e s b e folyst gyakorolhatna, ez a befolys azonban, fknt a jelen angliai j o g f e j lds tnyeit rinten, e r t e l j e s n e k m r kevsb mondhat. Az amerikai jogi hats hasonl mrtknek tekinthet: az izraeli jog "alapveton angols z s z jog" m a r a d t , ezt tmogatja az angol nyelv ltalnos e l t e r j e d s e i s , s az izraeli jogszok sszehasonlt jelleg rdekldse s kulturja e g y arnt.

    Egy hagyomnyos, vallsi e redet llami jog alapjul elssorban az szvetsgi "rott jog" s az V. s z zadban rgztett talmudi "szbeli jog" szolglhatna, valamint az autonm (dlaszprikus) zsid kzssgek bntet - s polgri jogi joggyakorlata s kommunlis-nkormnyzati jogalkots a . Szmottev idn keresztl e r s , s a Nemzeti Vallsi Prt ltal tmogatott trekvs rvnyeslt a trtnelmi zsid jog f e l l e s z t s r e s llami jogknt val r v n y e s t s r e , ez a jog a zonban a jelennel val kapcsolatt m r elvesztette - klnsen az utbbi vszzad alatt, amikor is a polgri f o r radalmak eszmivel val lczd> ; .nben a rabbinikus birsgok joga teljesen megmerevedett. A zsid jog f e l h a s z nlsi lehetsgeit s trtnelmi t a pasztalatait rint kutatst azonban a klnbz prtok egyhangan t m o gatjk, s ez 1962 ta egy nll i n t z mny, a Hber Egyetem jogi k a r a m e l lett kialaktott Zsid Jogtudomnyi I n tzet feladatt kpozi.

    A trtneti zsid jog hatsnak f terlete a csaldi viszonyok k r A fentiekbl is kvetkezen ben tallhat. A hats s z l e s b l t s e az izraeli jogszok mg nem vllalrdekben folyamatosan kompilljk koztak joguk kodifiklsra. Az e g y e e hagyomnyosan zsid joganyagot, dli u j kdex a Katonai Igazsgszoltnyleges szerept meghalad m r t k gltats Trvnyknyve, mely egyidejben oktatjk az egyetemi tanulmnyok leg a bntetjog s a bnteteljrs t r s o r n , ktelez e r e j n e k krn tul ls vnyknyvei mdostsra irnyul k elszeretettel Idzik a jogi dntseksrletezsek alapjul ls szolgl. A r ben s klnbz argumentativ anyagi kdexek, st a Mejelle s:- vegt ls gokban egyarnt, st olykor politikai szmos uj trvny mdostja, oly m harcok ls dlnak ama krdsbon, hogy don, hogy 1965-ben pldul uj Bntet az llamot a Torhoz kell-o v i s s z a e l j r s i Trvnyknyvet kellett kihirvezetni, avagy Inkbb szekularizlni. detni, de nem a jogg kodifiklsra, A dnts t e r m s z e t s z e r l e g egyre i hanem inkbb bizonyos r s z e k abrogkbb ksni ltszik, a az alkotmny a l l s r a s szmos mdosts kvetkezkotsa i s , ugy tnik, legalbbis r s z tben elll ellentmondsok harmoniben ezrt ksik. z l s r a . Az uj jogalkots ltalnossgban meglehetsen eklektikusnak Az izraeli jogban teht - f o g lalja ssze a tanulsgokat a s z e r z zsid elemekkel kevert angolszsz, m u zulmnlasltott francia rendelkezsek keverednek egymssal. Az Izraeli jog 449 rtkt s fejldsi kpessgt azonban ez nmagban nem rinti. "Egy jog-

    I. vf. 17-18. s z . r e n d s z e r eredetisge ugyanis . . . a b ban a mdban r e j l i k , amelyben a s z banforg jogrendszer a z ltala f e l h a s z - 24 Jogi nlt anyagokat - brmilyen legyen is azok eredete - egyms mell r e n d e zi s egymssal kombinlja." (Tsm.: D r . Varga Csaba)

    TVOLKELETI JOG
    "Bevezets a japn jogba"*
    VARGA CSABA A jogsszehasonlt szemllet s l t a l b a n a m s npek jogrendszernek megismersre irnyul igny n a p j a i n k b a n ismt v i r g k o r t li. Szmos t u d o m n y o s s t u d o m n y p o l i tikai okon v a g y clkitzsen kvl erre az ignyre u t a l a bks e g y m s mellett ls elvnek t u d a t o s v a g y knyszer elismerse s vllalsa is, ami n y i l v n v a l a n a m s trsadalmi rendszerek s k u l t r k h a g y o m n y o s vagy j intzmnyeinek megismerst avagy, szmos n y u g a t i jogsz kifejezsvel lve: m e g r t s t " felttelezi. gy t n i k , nem vletlen, bogy a n y u g a t i jogss/.chasonlt irodalomban egyre g y a k r a b b a n tallkozhatunk korbbi filozfiai szerzk megllaptsainak a mai felttelekre val s a j t o s a d a p tlsval Descartes ttelvel, hogy hasznos t u d n i valamit a klnbz npek erklcseirl, hogy a mieinket egszsgesebben tlhessk meg, s hogy ne gondolhassuk azt, hogy minden, ami a mi szoksainkkal ellenttes, az nevetsges s rtelemnlkli", a v a g y Spinoza t m r s z e n t e n c i j v a l : N o n ridcrc, non lugcrc, nec detcstari, sed intclligcre" , amelyek e g y a r n t , br ms megkzeltssel, a megrts" szksgessgt hangslyozzk. E kvetelmny mai nyugati hirdetse eltr i r n y politikai clokat szolglhat s szolgl, szmos esetben azonban c g y r t c l m e n . k i t z t l s bevallott cclja a nemzetkzi feszltsg enyhtsnek lsegtsc, s ezzel sszefggsben t a r t a l m ban helyet kap a szocialista jog rtkeinek szinte feltrsra s megismersre irnyul igny is. Minden sszehasonlts elfelttele nyilvnvalan a megismers, az sszehasonltand jelensgek megismerse. A megismers azonban szmos sajtos, klns vonsainl fogva f|T)'bknt figyelemre rdemes jogrendszer esettben kzel t h i d a l h a t a t l a n , nyelvi jelleg nehzsgbe tkzik. A j a p n n y e l v - a z igen
    ' N D A , Yosiyuki: introduction au droit H porta ix. Paris, Librairie Daloz, 19tG. 285 P- (Institut de Droit compar de l'Univcrit de Paris: Les systmes de Droit contem4 50;)rains: No. X I X . )

    kevss ismert s nehz nyelvek krbe tartozik, a mai j a p n jogrl eurpai nyelveken r o t t irodalom mennyisge pedig s a j n l a t o s mdon meglehetsen csekly. 1 Pedig J a p n jogfejldse s jogrendszere szmos rdekes s t a n u l m nyozsra rdemes v o n s t t a k a r , a j a p n trsadalom ugyanis csaknem t m e n e t nlkl vlt o t t a fel sajtos feudalizmust az ipari kapitalizmussal; jogfejldsben jelents m r t k trs k v e t k e z e l t be a jog f r a n c i a s angol, m a j d n m e t , a II. vilghbor befejezse u t n pedig amerikai m i n t r a val kialaktsval; u g y a n a k k o r a z o n b a n a rendkvl fejlett iparral s ltszlag polgri d e m o k r a t i k u s jogrendszerrel rendelkez j a p n t r s a d a l o m szerkezete m a is ketts, a f e j l e t t kapitalizmus mellett a np tbbsge m a is a feudalizmusrl val t m e n e t l l a p o t b a n l; a gazdasg s a szakm k - h i v a t s o k szmos terletn, a m u n k s o k , illetve ezek s a m u n k l t a t k viszonyban v l t o z a t l a n u l feudlis jelleg partriarchilis elvek jelentkeznek; s nem utols sorban az uralkod osztlynak a despotikus kor a l a t t kifejldtt h a g y o m n y o s " erklcsk s mentalits konzervlsra irnyul vszzados erfesztsei gymlcse fknt az idsebb korosztlyok v o n a t k o z s b a n mg napj a i n k b a n is m e g m u t a t k o z i k , ami szmos terleten a jogi rendezs sikert egyenesen veszlyezteti, ugyanis a jogszablyok ltal n y j t o t t klnfle lehetsgeket a trsadalom egy szm o t t e v rsze vagy ppen tbbsge egyszeren nem veszi ignybe. Yosiyuki Nda, Tokyo jogi k a r n a f r a n 1 A mai j a p n jogrl szl m u n k k bibliog r f i j t a d j a R A B I N O W I T Z , 11. W . : Materials on Japanese Law in Western Languages. American J o u r n a l of Comparative Law, 155. vol. 97. s a kv. p. tfog m a mai j a p n j o g klnbz oldalairl eddig csupn egy jelent meg, egy, a j a p n szerzk rsztanulm n y a i t t a r t a l m a z , s A r t h u r Taylor von MEHREN llal szerkesztett s k o m m e n t l t t a n u l m n y k t e t : Law in Japan. The I^gal Order in a Changing Society. Cambridge, H a r vard University Press, 19(J3. 70. p.

    619

    cia jog professzora az 196263-as v b e n a p rizsi e g y e t e m jogi s k z g a z d a s g t u d o m n y i k a r n a k felkrsre a jogi d o k t o r t u s r a p lyz h a l l g a t k rszre e l a d s s o r o z a t o t t a r t o t t n j a p n jogrl. E z e n e l a d s o k t d o l g o zsbl s z l e t e t t m e g a jelen m u n k a , m e l y t n a g y f e j e z e t b e n rendszeres t t e k i n t s t a d j a n j a p n j o g f e j l d s n e k , az llani a l a p v e t szerk e z e t n e k , a v g r e h a j t s bri h a t a l o m szerv e z e t n e k , a jogszsg s z e r v e z e t n e k s kpzsnek, a j a p n o k j o g f c l o g s n a k s a jogf o r r s o k , rend szernek. A k n y v n e k , m e l y elsk n t a d j a e u r p a i nyelven a m a i j a p n llatni b e r e n d e z k e d s s j o g r e n d s z e r l t a l n o s v o n sainak rendszeres k i f e j t s t , c t a r t a l m i j e g y e ken t l m e n e n jelents r t k e , h o g y a szerz n e m elgszik meg a jogi rendezs m i n t i d e l i s " h e l y z e t s e n n e k g y a k o r l a t i realizldsa gyakran egymsnak ellentmond bemutat s v a l , h a n e i n e g y t t a l rtkeli is a s z b a n forg i n t z m n y e k e t , s ez az rtkels t b b n y i r e ers b r l a t t a l prosul. g y a k n y v tan u l m n y o z s a n e m c s a k a r r a ad l e h e t s g e t , h o g y az olvas a jog t k r n keresztl megism e r j e a rgi m d s z e r e k k o n z e r v l s r a trekv j o b b o l d a l i e r k jelents szerepe k v e t k e z t b e n legkevsb sein p o z i t v j e l e n t , h a n e m b r l a t n keresztl s e j t e t n i engedi a fejlds p e r s p e k t v i t is.
    *

    1. A j n p n l l a n i a l k o t s csri a m i n t ezt szerz n jtipt'nt jugfcjllcs b e m u t a t s a sor n kifejti feltevsek szerint az i d s z m t s eltti v s z z a d i g n y l n a k vissza, az a n t i k j a p n j o g o t a valls ers befolysa jellemezte. 2 A csszri h a t a l o m lass laicizldsval a l a k u l t ki a 7. s z z a d b a n , knai m i n t r a , e g y ersen b r o k r a t i z l t s k z p o n t o s t o t t korm n y z a t . E kor j o g r e n d s z e r b e n a j o g Confucius e s z m i n e k h a t s r a : a m i t n kom o l y a n a k a r o k , az l e g j o b b tehetsgein szerint g y t e n n i , h o g y sohase ltezzk s e m m i f l e p e r " erklcsi sznezet, represszv s i n t s z a b l y o k b l llt, ennek megfelelen f k n t a b n t e t - s igazgatsi j o g f e j l d t t , s a jogfejlds g y a k o r l a t i a l a p j u l az igazgatsi s n e m az e g y b k n t alig ltez bri gyak o r l a t szolglt. A csszri h a t a l o m m a l szembeszegl s z a m u r j o k o s z t l y n a k kialakuls v a l s megersdsvel a z o n b a n a 12. szz a d b o n a korai csszri llam t a d t a h e l y t az j t r s a d a l m i e r k n e k s e g y b e n a feudlis r e n d s z e r n e k . A s z t t a g o l t s g a 15. s z z a d b a n nll llamok a l a k u l s h o z v e z e t e t t , c s u p n a 17. s z z a d b a n sikerlt e g y h b r r n a k t r s a i fl k e r e k e d n i e . E b b e n az i d s z a k b a n a t r s a d a l m i hierarchia a vgletekig inegmereve-

    d e t t , az erklcs is m e r e v e n h i c r a r c h i z l d o l t , s a szoksjogi s t o v b b r a is s z t t a g o l t jog a knyszer c s u p a s z kifejezsv v l t : az e b b e n az i d b e n s z l e t e t t t r v n y k n y v e k c s u p n a b r k rszre c m z e t t d i r e k t v k a t t a r t a l m a z t a k , a bri f u n k c i az e l n y o m s v g r e h a j t k z f u n k c i v a l k z v e t l e n l azonoss v l t , s minden funkcigyakorls alapelve a semmit se t u d a s s a t o k a n p p e l , h a n e m szortstok e n g e d e l m e s s g r e " elvben f e j e z d t t ki. 3 A ht vszzados katonai s z a m u r j k o r m n y z a t , s vele e g y t t a j a p n feudalizm u s csak 1867-ben s z n t meg, a m i k o r a h a t a lom i s m t a csszr kezbe k e r l i : ez jelenti a Mciilzsi-lcorszalc, J a p n kapitalizldsnak k e z d e t t . Szerz rszletesen ecseteli, milyen r e n d k v l i nehzsgek r n . s z t r a k s megfelel j a p n terminolgia h i n y b a n kezdtk m e g e l s k n t a f r a n c i a t r v n y k n y v e k leford t s t , a m e l y n e k e r e d m n y e trvnyes f e l h a t a l m a z s nlkl s l t a l n o s j o g e l v e k " , a dolog t e r m s z e t e " , az r t e l e i n " s t b . cm alatt csakhamar m a g b a n a joggyakorlatb a n is j e l e n t k e z e t t . 4 E l e i n t e f r a n c i a , ksbb n m e t s angol jogszok f e j t e t t e k ki igen jelents kodifikcis t e v k e n y s g e t . 1889-ben, az a l a p v e t kodifikcit k v e t e n h o z t k ltre a z a l k o t m n y t , m e l y elszben t e t t e lehetv a c s u p n v i s z o n y l a g s ltszlagosan demokrat i k u s kzletet, a J a p n llani a z o n b a n porosz m i n t r a c s a k h a m a r ersen b r o k r a t i k u s , centralizlt s r e n d r i jelleg, mlyen reakcis appartuss vlt. A kzel teljes n y u g a t i recepci tnyleges szerepe a z o n b a n szerz szerint s a j t o s a n alak u l t . E g y fell b e b i z o n y o s o d o t t , h o g y ,.a jogot egyik n a p r l a m s i k r a ktsgtelenl meg lehet v l t o z t a t n i , az e m b e r e k e t a z o n b a n nem ( K o s c h a k c r ) , msfell pedig az u r a l k o d oszt l y politikai r d e k b l csak a fejlelt technikt k v n t a i m p o r t l n i , s m e g a k a d l y o z t a az ennek megfelel polgri liberlis szellem kibontakozs t . A m i n t e r i c a szerz r m u t a t , a recepci r d e k b e n J a p n t r t n e t b e n elszr k i a l a k t o t t k a j o g s ktelessg f o g a l o n i p r j t . szemlyisg sz j a p n megfeleljt, de a trsad a l o m s z m o s v o n s b a n egyenesen feudlis jelleg m a r a d t , az a l a n y i jog t u d a t a nem feji"; d t t ki, a t r s a d a l m i - p o l i t i k a i let s az a k k o r i e u r p a i s z n v o n a l o n ll j o g r e n d s z e r kzlt szakadk ttongott.5 2. A f o k o z o t t a b b , polgri r t e l e m b e n vet' d e m o k r a t i z l d s t csak az lKifi-han, az in c " rikai megszll h a t s g o k jelenltben s n>0" m s r a e l f o g a d o t t a l k o t m n y l e l t e lclicl v r ' a m e l y a z o n b a n - s ez az egyik l e g r d e k e s d 1 1 v o n s az llani alapstruktrja krdseink k r b e n a h a g y o m n y o k " e r e j n l fog* 3

    J a p n egsz t r t n e t r e ld: G o n o , I l a n i (s D z s u n z s i n o , Ueszugi): A japn np trtnele B p : G o n d o l a t , 1967.

    3 4 4

    NDA, NDA, NDA,

    46. 52. p. 65(J.

    p. p.

    451

    620

    f e n n t a r t o t t a az gi h e r c e g " , a Tcivi irracionlis r e n d s z e r t . Az a l k o t m n y cls szakasza szerint a T c n n a j a p n l l a m n a k es a j a p n np i n t e g r i t s n a k s z i m b l u m a " , szerepe a r r a r e d u k l d i k , liogy a legfbb llami szervek a k t u s a i t ritulis f o r m v a l lssa cl, gy r j a a szerz f u n k c i j a sein a csszr, s e m a monarch h a g y o m n y o s f o g a l m n a k nem felel meg; az a l k o t m n y a csszrsgra u t a l jelzt e g y b k n t is e l h a g y t a , s az orszgot J a p n All;tiii"-kcnt jellte incg. A j a p n p a r l a m e n t k t hzhi ll, az l t a lnos s z a v a z s o k o n a listra f e l v e t t e k n e k csupn (>077 % - a vesz rszt, a t r v n y j a v a s l a tok 808.") % - a a k o r m n y e l t e r j e s z t s r c kerl t r g y a l s r a . K l n b z a n k t o k t a n s g a szerint a lakossg 40(iO % - a politikai tevkenysgnek lehetsges m e z e j t c s u p n a , . j " vezetk m e g s z a v a z s b a n l t j a , a z o n b a n e k k o r is szmos e s e t b e n rzelmi a l a p o n d n t e n e k . A p a r l a m e n t t r s a d a l m i f u n k c i o n l s a , jegyzi meg a szerz, e g y b k n t sem kielgt: mihelyt egyszer m e g v l a s z t s r a k e r l n e k , a p a r l a m e n t e r e k t i r a n n u s o k k a l a k u l n a k t " , az uralkod p r t e l n y o m j a az ellenzki p r t o k a t , s egszhen vve a p a r l a m e n t a r i z m u s a t b b sg t i r a n n j v " t r a n s z f o r m l d i k . ' '!. A vgrehajt hat idom szervezete t m a k r ben szerz i s m e r t e t i a AVn/il/oi, az angol tpus k a b i n e t felptst s m k d s t . A kabinet v a g y t a n c s elnke a tb'bsgi p r t soraihi kerl ki, nevezi ki a m i n i s z t e r e k e t , a k i k k e l egytt a p a r l a m e n t e l t t felels. A k a b i n e t aktusait (Seirci) e g y h a n g a n hozzk meg ismtelt vt esetn az elnk e g y e t l e n lehetsge, hogy rezisztens minisztert f u n k c i j b l felmentse. A/, llamigazgatsi f u n k c i o n r i u s o k t r s u l si joga J a p n b a n k o r l t o z o t t , kollektv szerzds ktse s a s z t r j k s z m u k r a egyeneseit tiltott, st lehetsges politikai t e v k e n y s g k e t egy s z a b l y z a t knos gondossggal h a t r o z z a meg, a m e l y n e k megsrtse n m a g b a n h r o m vi k n y s z e r m u n k t s p n z b n t e t s t v o n h a t maga u t n . Ilr ez c s u p n e g y e g y b k n t privilegizlt osztly k e r e t e i t rinti, m a g a a szerz veti fel a tisztsgviselk politikai s z a b a d sga ilyen ers korltozsa a l k o t m n y e l l e n e s sgnek krdst. 7 A rendrsg szervezete t e k i n t e t b e n .szerz lerja, hogy l!Ki7-licn angol m i n t r a d e c e n t r a lizlt, kzponti h a t s g nlkli r e n d r i szerveket t e r e m t e t t e k , <lc e z e k e t a z u t n fokozatosan c e n t r a l i z l t k , s politikai m e g f o n t o l s b l olyan a p p a r t u s t h o z t a k ltre, a m e l y e t m r aligha lehet m e g k l n b z t e t n i a meztelen erszak li". . A k x h i n c t felptstl eltren a biri hatalom szervezete k i a l a k t s r a az E g y e s l t
    NDA,
    7

    Allainok n y o m t a r blyegt. Az a l k o t m n y r t e l m b e n a brsgok j o g o s u l t a k a t r v n y e k cs m i n d e n llami a k t u s a l k o t m n y o s s g n a k ellenrzsre, de csak k o n k r t egyedi g y k a p c s n . Az e l f o g a d o t t g y a k o r l a t szerint az a l k o t m n y o s s g i rtkels c s u p n az a d o t t tlet i n d o k o l s b a n szerepel,.s egyetlen k v e t k e z m n y e a szban forg j o g s z a b l y a l k a l m a z s n a k v i s s z a u t a s t s a . A z o n b a n , a m i n t a szerz megjegyzi, a brsgok m a g a t a r t s a igen konz e r v a t v : msfl vtized a l a t t c s u p n egy rend e l e t e t a n n u l l t a k , b r v e n t e t l a g o s a n 5000 d n t s rinti ltalnos v a g y egyedi llami a k t u sok a l k o t m n y o s s g n a k a krdst. 9 A j a p n bri h a t a l o m m e g t e s t e s t j e , r j a a szerz, a Legfelsbb lirsg, a m e l y csak az a l k o t m n y n a k v a n a l v e t v e : elnke azonos a l k o t m n y i szinten ll a k a b i n e t elnkvel, nincs igazsggyminisztriuin ( c s u p n jogi iigyek m i n i s z t r i u m a az gyszsg es a jogszablyszerkeszts i r n y t s r a , v a l a m i n t llampolgrsgi. polgri l l a p o t r a v o n a t k o z s t l e v l g y c k i g a z g a t s r a ) , s a Legfelsbb lirsg m a g a b o c s t h a t ki s z a b l y z a t o k a t t r v n y ltal n e m r i n t e t t t e r l e t e n trv n y i , e g y b k n t rendeleti ervel az eljrs, az g y v d s g , s az alsbrsgok szervezete s i r n y t s a v o n a t k o z s b a n . Maga a Legfelsbb Brsg e g y b k n t h a r m a d f o k f r u m k n t m k d i k , a l a t t a h e l y e z k e d i k el a kilenc felsbrsg s a W kerleti v a l a m i n t u g y a n c s a k 'i) m. csaldi brsg ( m e g h a t r o z o t t nem peres, kisebb csaldi, i f j k o r i b n t e t s a polgri l l a p o t o t rint gyekre, a m e l y e k n l a kollegialits m r csak kivtelesen rvnyesl), vgezi l pedig a francia tribunaux d'instanrc-\ior. hasonl 570 s o m m s brsg (100 000 yen a l a t t i polgri s kisebb b n t e t g y e k r e , amelynl m r jogi k p z e t t sggel lient felttlenl rendelkez s z e m l y e k c g y e s b r k k n t d n t e n e k , s a m e l y n e k fellebbviteli f r u m a i t n kerleti, ill. felsbrsgok kpezik). Az gyszsg J a p n b a n a v g r e h a j t h a t a lom rszt kpezi, h i e r a r c h i k u s a n tagolt, ln a jogi g y e k minisztere ll, a fgysznek az u t a s t s a i t kell v g r e h a j t a n i a . M i n t h o g y n miniszter a k a b i n e t t a g j a , szerz rtkelse szerint g y a k o r l a t i l a g az egsz a p p a r t u s a kabinet, azaz egy p r t j t k s z e r e k n t funkcionl. 1 0 A/, gyszsgre f o l y t a t j a a szerz vlt o z a t l a n u l ti/, a u t o r i t r i u s m e n t a l i t s " , J a -

    1)5!)(>, 110III. L il, p.

    p. p.

    NDA,

    0 , \ O N A , 1 3 1 . p. Megjegyzend, pldul a Szocialista l ' r t vezetjnek a fl-katonai Vdelmi G r d a alkotmnyellenessgnek meg l l a p t s r a irnyul krelmt is azzal utastt Ik vissza, hogy a Legfelsbb Hrsg . . . nines feljogostva a b s z t r a k t v a g y c s u p n jv ii g vek re v o n a t k o z tlet m e g h o z a t a l r a " (12!). p.). 10

    'NDA,

    NDA,

    1'IS.

    p.

    452

    v e r t d u r v a szelleme", n rendrsggel val tl szoros e g y t t m k d s s nz in dubio pro r e o " elvnek gyakori figyelembe nem vtele jellemz, akrcsak a Mcidzsi-korszak alatt. 1 1 5. A jogszi hivats b e m u t a t s a kapcsn rdekes ndatokknl i s m e r k e d h e t n k meg: 2500 br m k d i k J a p n b a n , ami a lakossg szm h o z kpest igen alacsony. 1 1 E z u t n m e g t u d h a t j u k , h o g y a Legfelsbb Brsg t a g j a i t n kabinet nevezi ki, de az ezt kvet Altalnos vlasztson s e z u t n tz v e n k n t a vlasztk tbbsgi s z a v a z a t v a l visszahvhatk ez azonban idig mg nem fordult el. Minden ms br kinevezse szitun n k a b i n e t ltal, de legfelsbb brsgi lista a l a p j n s tz vre trtnik, ennlfogva rjn a szerz , m i n t hogy a lista sszellts t e k i n t e t b e n semmilyen d e m o k r a t i k u s ellenrzs nem ismeretes, a brk konformizmusra knyszerlnek, ami fggetlensgket ltszlagoss teszi 13 , holott anyagi lehetsgeik gy is messze e l m a r a d n a k nz gyvdek v a g y kzfunkcionriusok jvedelme m g t t . 6'. A japnok hagyomnyos jugfclfogsa elemzse krben szerz sokoldalan m u l a t j a ki nmi c fejezetet nz egsz m u n k a egyik legrdekesebb rszv teszi , hogy n e m s z e r e t i k " a jogot J a p n b a n , szmos ok kvetkeztben ugyanis a j a p n o k a jogot l t a l b a n egy olyan knyszereszkzknt fogjk fel, amelyet az llani alkalmaz, amikor a k a r a t t a npre k v n j a knyszerteni". 1 4 Kvetkezskppen a jog a j a p n o k s z m r a valami nemkvnatos, lehetleg elkerlend, st a j " iolgr s z m r a egyenesen megszgyent jccnsgknt jelenik meg. Szerz ennek o k t jelents rszben a j a p n np m e n t a l i t s b a n l t j a , a b b a n , hogy n jnpn np karnklerolg i j b a n az ingadoz jelleg i n t r o v e r t l t tpus uralkodik, ami a s z u b j e k t i v i t s b a n , a befel fordulsbnn, a logikai rzk h i n y b a n , az e m o t i v i t s b a n fejezdik ki. E jellemvons f e n n m a r a d s a f o l y t a t j a J a p n vezredes izolltsgnak s nz vezredes despotikus uralomnak, v a l a m i n t a n n a k t u d h a t be, hogy J a p n b a n szinte teljessggel hinyoznak n demokrntikus, individualista v n g y forradalmi hagyomnyok. 1 5 Rszben ebbl a jellegzetessgbl is fakadan J a p n trsadalmi letben a jog mel-

    lett, le jelents m r t k b e n azznl szemben ma is jelents szerepet j t s z a n a k a g tri s a j t o s a n h a g y o m n y o s , feudlis eredet szablyai, amelyek ltalnossgban a z t a mdot fejezik ki, ahogyan valakinek egy msikkal szemben viselkednie kell, szmot v e t v e c msik t r s a d a l m i helyzetvel". 1 6 A giri-ninj17 s a j t o s jelensgt kzelebbrl jellemezve szerz rjn, hogy a giri egy olyan szemly llapota, akinek egy msik szemllyel szemben, figyelembe vve h e l y z e t k e t s viszonyuk termszett, megfelel m a g a t a r t s i kell tanstania, ti msik a z o n b a n nem ksztetheti uz elbbit c m a g a t a r t s t a n s t s r a , inert ezzel sajt giri-jt srten meg; n giri-szablyok egyetlen szankcija ugyanis legalbbis ltszlag a u t o n m , s ez a szemlyes mltsg-rzs: aki n giri ellen v t , az elveszti arct". 1 8 Szerz tansga szerint mg u mai J a p n ban is az nffektivits kizrja a j u r i d i c i t s t " : a giri ltal u r a l t terleteken az llami jog csak alig hatol be n trsadalmi viszonyokba, s a brsgok l t a l b a n kevsb a dnts, m i n t ink b b a bkltets szerveiknt s eszkzeiknt f u n k c i o n l n a k . 1 ' g y tbbek k z t t a mezgazdasgi terleteken n tulajdonosok s brlk viszonynak, jelents rszben a munksok kztti viszonynak, nem elhanyagolhat mrtkben u vllalkozsi szerzdsnek, a hzasfelek vagyoni viszonyainak 5 0 vngy n polgri felelssgnek 1 1 n krdseit h a t k o n y a n s a joggal szemben, s csupn kivteles esetben mellette csak a giri, ez a sajtos, viszonylag s p o n t n , az erklcshz csak hasonl norm a r e n d s z e r szablyozza. 7. A j a p n jogforrsi rendszer szerz bemut a t s a a l a p j n formai vonsaiban hasonlt

    10

    NDA,

    192.

    p.

    A giri-ninj hozzvetleges jelentse: termszetes emberi szeretet ltal tmogatott s sszer eljrsban kifejez becsletessg 18 NDA, 192190. p. E viszonyok sajtos feudlis a r c u l a t r a jellemz, hogy pldul egyenltlen t r s a d a l m i helyzet esetn ng reciprok ktelessg" esetn is n giri t a r t u h n a nem pontosan ekvivalens.
    NDA,
    :o

    17

    19G-197.

    p.

    11

    NDA,

    158.

    p.

    A d a t a i szerint Franciaorszgban 4500 br m k d i k , t e h t 100 000 llampolgrra J a p n b a n 2,5, viszont Franciaorszgban 9,2 br e s i k " ; a brk szma egybknt a Meidzsikorszaktl alig emelkedett (1530 br 1890ben),' holott a llekszm azta m e g h r o m szorozdott.
    18 14

    11

    NDA, 154. 156. 175. p. p.

    p.

    A hzassgi szerzds intzmnye, umclyet 1 8 9 S - b n n a P T K v e z e t e t t be, c s a k n e m teljessgben ismeretlen m a r a d t : 1953-ig sszesen csupn 373 hzassgi szerzdst vettek n y i l v n t a r t s b a (a I I . vilghbor b e f e j e z s e i kveten e gyakorlat mg nyilvnvalbb voltosak 1950-ben szletett ngy, 1953-ban pedig egy hzassgi szerzds). A rendelkezs sikertelensgt felismerve e g y b k n t a PTK r C ! f o r m j a sorn tervezik most m r n liznssn?1 szerzds intzmnynek n jogbl val telj 03
    kikszblst.
    11

    NDA, NDA,

    NDA,

    194.

    p.

    " N D A , 1 8 8 - 1 8 9 . p. 622

    E g y jnpn szerz k i m u t a t t a pldul. l'Op kzlekedsi balesetbl kifolyan 1953-la" 453

    a nyugatcurpai kontinentlis polgri rendszerekhez, de szmos s a j t o s jegyet hordoz. Mindenekeltt rdekes, hogy egy 1875-ben hozott, de ina is h a t l y o s s trvnyi ervel br rendeletben mely ,,az igazsgszolglt a t s irnytsra vonatkoz irnyelvek" (Dajkun) cmet viseli tallhat egy, a svjci Code civil i . -hoz hasonl rendelkezs: Polgri g y e k b e n , r o t t t r v n y h i n y b a n , a brnak a szoksok a l a p j n , azok h i n y b a n pedig a jnri figyelembevtelvel kell d n t e A j a p n jogi nyelv a hritsu szval jelli a t r v n y t s a jogot e g y a r n t , a kt fogimat azonban nem azonostja. A t r v n y e k s o r b a n els helyen szerepelnek a t r v n y k n y v e k , mindenekeltt nz a l k o t m n y , a m e l y n e k reakcis i r n y r e f o r m j r a m r szmos, mindezideig sikertelen ksrlet t r t n t . Szerz ezzel sszefggsben jegyzi meg, hogy a j a p n politikai s jogi rend n (polgri) d e m o k r c i a , az individualizmus, a liberalizmus, a pacifizinus, a jlti llam s a laicits elveinek a l k o t m n y i kinyilvntsn s megerstsn alapul.* 3 A hatlyos t r v n y k n y v e k a polgri, b n tet, kereskedelmi s a kt eljrsi kdex mr tbb m i n t flvszzados m l t r a tekintenek vissza. Francia, n m e t v a g y angolszsz h a t s t tkrznek, m e g a l k o t s u k idejn gykeres vltozst hoztak a j a p n jogba (gy pldul csupn nz 1908-a, liissonadc ltal szerkesztett t r v n y k n y v vezette bc a nulla poena sine lege" elvt), de klnsen a II.

    4645, i).">!)-ben pedig ()3I7 szemly s z e n v e d e t t testi srlst v a g y hallt, ennek ellenre ilyen gyek a l a p j n az elbbi vben sszesen csak 20, az u t b b i b a n pedig 24 per indult. KAWASIIIMA, T a k c y o s h i : Dispute Resolution in Contemporary Japan, a Iahv ii Japan c. ktetben, G3. p. F g y msik szerz c jelensg okt vizsglva m e g l l a p t o t t a : 1 1 j a p n o k napjainkban is a kzvettkn keresztl trtn kzssgi, kompromisszumra irnyul b a r t i s bkltet megoldst rszestik elnyben a rideg, m i n d e n v a g y s e m m i " e r e d m n y r e vezet, kltsges s i d t r a b l perrel szemben, s hogy az alanyi jog t u d a t a trsadalmi mretekben mg mn s e m ' a l a k u l t ki. KATO, Ichiro: The Treatment of Motor-Vehicle Accidents : The Impact of Technological Change on Isgal Relations, a I.aw in Japan c. k t e t b e n , 100. p. ** A j r i nz ltalnos jogelvek f o g a l m n a k felel meg. Szerz szerint e rendelkezs kontinentlis forrst mg nem sikerlt bizonytani, br t n y , hogy nz e rendeletnl korbbi argentin C. (.-ben (18(i)) s nz ennl ksbbi spanyol C. C-ben (1889) e g y a r n t szerepelt hasonl jelleg rendelkezs ((i. ill. 10. ). 13 Az a l k o t m n y egyik leglnyegesebb jePyt a m i n d e n f a j t a h b o r r l val lemonds kpezi, amely a jogos vdelmi h b o r lehet-

    vilghbor befejezse tn szmos esetben kiegsztsre v a g y mdostsra szorultak (1947ben i k t a t t a k pldul kt szakaszt a P T K ltalnos rsznek lre a joggal val visszals tilalmrl s arrl, h o g y a jelen kdex az egyni mltsg s a kt nem lnyegi egyenlsge a l a p j n rtelmezend"). A t r v n y e n kvl az r o t t joghoz t a r t o z n a k mg a rendeleti a k t u s o k , amelyek a kt p a r l a m e n t i hztl, a k o r m n y z a t t l (elvben a t r v n y e k , miniszterek esetben pedig a Seirei v g r e h a j t s r a ) , a Legfelsbb Brsgtl (amelyek a hivatalos kzlnyben szintn kzzttelre kerlnek) v a g y az a u t o n m helyi gylsektl szrmazhatnak. A j a p n j o g g y a k o r l a t b a n ejti ki a szerz az elzetesen ltez szably . . . az tletnek csupn egy lehetsges megalapozst kpezi", kvetkezskppen m i n d e n rtelmes a r g u m e n t c i . . . , m i n d e n tleti a l t m a s z t s jogg vlik, azon tnynl fogva, h o g y a br ezt a l k a l m a z z a " . A hrei t r v n y e szerint (1898. 2. )" ugyanis a kzrenddel v a g y j erklcskkel nem ellenttes szoksok rszszablyozs h i n y a , a v a g y jogszablyi felhatalmazs esetben trvnyi ervel rendelkeznek, az u g y a n e b b e n az vben h a t l y b a l p e t t P T K szerint (92. .) pedig kzrendbe nem tkz szoksok a felek kvnsgra a t r v n y i rendelkezsekkel szemben is a l k a l m a z a n d k . Igy szerz a d a t a i szerint igen g y a k r a n imperativ trvnyi rendelkezsekkel sszefrhetetlen szoksjcllcg szablyok is alkalmazsra kerlnek, a m i t a d o k t r n a a n n a k elmleti megalapozsval szentest, hogy a brnak n jogalkalmazs sorn lehetsgben ll g y m o n d a trvny racionalizmusnak v l e l m t " megdnteni.* 4 Ilyen krlmnyek

    sgt is m i n t eszkzt jogilag kizrja, m i n t h o g y ahogy ezt az akkori p a r l a m e n t i t r g y a l s o n J a p n r a v o n a t k o z t a t o t t a n k i f e j t e t t k n jelen h b o r k e g y n t e t e n a jogos vdelem rgyn lettek kezdemnyezve". N D A , 2 1 0 2 1 2 . n. Megjegyezzk, a jobboldali erk csakh a m a r frontlis, de sikertelen t m a d s t indt o t t a k az a l k o t m n y ezen egyrtelm rendelkezseinek ktsgess ttele rdekben. "NDA, 2 3 3 - 2 3 6 . P . Kgy jellemz plda: nz lS98-ns l'TIv a hzassg r v n y t szablyszer hzassgi nyilatkozathoz kt t t e , aminek n j a p n np krben nem volt h a g y o m n y a . Az j hzassgok jelents tbbsge kvetkezskppen e x t r a legem, csupn a felek megegyezsn alapul, n. naien hzassg m a r a d t . Vgiilis nein e g y a k o r l a t , hanem a jog mdosult: br eleinte e z e k e t konk u b i n t u s n a k minstettk, 1911-tl kezdve egyre i n k b b f o k o z o t t m r t k b e n elismertk e hzassgok jogvdelmt, -n naien intzmnyt g y a k r a n hzassgi gretknt rtelmezve, s az lland bri gyakorlut a l a p j n 1947-ben

    454

    623

    kztt nyilvnvalan a trvny ktelez ereje a br tekintetben i n k b b teoretikus, s e m m i n t r e l i s r t k , " a n n l is i n k b b , m e r t a n l k l , h o g y a stare decisis elvnek lefektetse brmilyen jogi szvegben szerepelne a Legfelsbb Brsg minden, a sajtjtl eltr, br jogszer rtelmezs esetn a dntst teljes bizonyossggal kasszlja, kvetkezsk p p e n a z a l k o t i n n y b s a n ,,a b r n a k a d o t t szabadsg nem ms, m i n t egy biztosan kasszlsra kerl tlet nieghozutnlnnk a szabadsga".15 E b b e n a kzegben a joggyakorlat mellett termszetszerleg a bntetjog terlett kivve n jogforrsok s o r b a n fogl a l m g h e l y e t a jri, h z l t a l n o s j o g e l v e k i s , amelynek a jelentsge azonban m a elenysz ahhoz kpest, inint amilyen volt o recepcis idszak k e z d e t n . " Ezzel szemben a doktrina c s a k a j o g a l k o t i s j o g a l k a l m a z i j o g k p z s e s z k z t kpezi, do az e g y n t e t j a p n felfogs nem szmtja a jogforrsok krbe.

    jogi b i b l i o g r f i k r l , f o l y i r a t o k r l s m o n o g rfikrl. N h n y eseti m e g j e g y z s t l s m e g l l a p tstl eltekintve a k n y v n e m ad szoros, technikai v a g y logikai rtelemben vett sszehasonl t s t , d e g y h i s s z k , e z n e i n is v o l t f e l a d a t a . Maga a Jelenkori jogrendszerek cm sorozat, a m e l y b e n m e g j e l e n t , a l a p v e t e n a z t a clt szolglja, h o g y ltalnos jelleg, sszefoglal s r e n d s z e r e s k p e t n y j t s o n e g y - e g y m e g b a trozott jogrendszerrl, s gy n j v b e n taln teljess v l s o r o z a t m o n o g r f i k s o r n ker e s z t l r s z l e t e i b e n is k i b o n t o t t , , p a n o r m t " adjon korunk szmottev jogrendszereirl, a h o g y e z t R e n D a v i d s m s o k k i s e b b i g n y n y e l s nz l t a l n o s s g n a g y o b b s k j n , szintetizl jelleg m u n k j u k b a n m e g t e t t k . Ismt e l j k , e z e k a m u n k k g y a j e l e n k t e t is n m a g u k b a n nem a d n a k sszehasonltst, alapvet funkcijuk a megalapozott ismertets, s e z l t a l n jogi k u l t r a kiszlestse s v i s z o n y lag e g y e t e m e s e b b ttele. De ppen c funkcij u k l t a l i g e n j e l e n t s s z o l g l a t o t t e s z n e k nz s s z e h a s o n l t s n a k is: a l a p j a i v v l h a t n a k a j o g r e n d s z e r e k l t a l n o s e l e m e i r e i r n y u l szszehasonll kutatsnak, konkrt jogintzmn y e k v a g y m e g o l d s o k s s z e h a s o n l t s a eset n p e d i g c k u t a t s o k l t a l n o s (a j o g f o r r s i rendszerre stb. vonatkoz) elmleti-informcis k e r e t e i t k j i e z b e t i k . A j a p n j o g r l s j o g l e t r l szerz ltal n y j t o t t rzkletes kp igen rdekes vonsok a t m u l a t . J a p n b a n p l d u l m g m a is e l m leti s g y a k o r l a t i p r o b l m a k n t jelentkezik a t b b m i n t flvszzados, de klnbz f o r r s o k b l t p l l k o z t r v n y k n y v e k bels h a r m o n i z l s a , a f r a n c i a t p u s p o l g r i s a n m e t szellem polgri eljrsi kdexek ugyanis hogy egy konkrt pldt emltsnk t b b v o n a t k o z s b a n a fogalmak (knyszer stb.), akcik v a g y szankcik eltr rendszer v e l o p e r l n a k . S z e r z s o k o l d a l k p e t ad a r r l , h o g y a t r s a d a l m i - p o l i t i k a i h e l y z e t ellentm o n d s o s s g a k v e t k e z t b e n a j o g s a joglet m e n n y i r e ellentmondsos jellemvonsokat h o r d o z . A Meidzsi- k o r s z a k Szellemvel rszben sikeresen s z a k t v a kialakult pldul az egyetem e k viszonylag k r i t i k u s a b b lgkre, a joggyakorlat kritikai elemzse v o n a t k o z s b a n pedig a jogi k a r o k t b b s g e szoros k a p c s o l a t b a n v a n a b r s g o k k a l , d e a p a r l a m e n t s a k o r m n y i g c n g y a k r a n e r s e n s h e v e s e n t m a d j a a k a r o k a t , m e r t a d o k t r i n a n e m felel m e g a h i v a t a l o s rdekeknek. Az elmleti j o g t u d o m n y egybknt g r o s s o m o d o h r o m f d o k t r i n l i s irnyra t a g o l h a t : a z a n a l i t i k u s s a z a n g o l s z s z p r o c e d u r l i s s z e m l l e t n l e r t e l j e s e b b a szociolgiai m e g k z e l t s , m e l y a l a p k n t v a g y a Z amerikai eredmnyeket, vagy a marxizmus' f o g a d j a el a m a r x i z m u s , r j a a s z e r z , m i n d e n v o n a l o n i g e n e l t e r j e d t a j a p n rlelniisc,, k r b e n . A j o b b o l d a l i e r k l t a l b a n 'r0.11 s z m o t t e v s z e r e p e t j t s z a n a k J a p n pol' 1 1 *

    N d a p r o f e s s z o r k n y v n e k , s ezzel e g y t tal n japn jognak a fentebbiekben adott, c s u p n igen v z l a t o s krvonalazsa sorn csak arra nylott lehetsgnk, hogy rzkeltessk n m u n k a gazdagsgt, unicly a z o n b a n nemcsak mlysgben, hanem tematikjban is s o k k a l m e g a l a p o z o t t a b b s e l m l y l t e b b kpet n y j t . N e m r i n t h e t t k a k n y v szm o s kisebb v a g y n a g y o b b nll rszeit, a m e lyekben n szerz az ltalnos vlasztsok, a p a r l a m e n t i m u n k a , a helyi igazgats v a g y a jogszkpzs klnbz oldalait elemzi, s n e m emltettk a ktet bsges fggelk-anyagt, a m e l y e k egyes p o n t j a i b a n szerz felvilgostst a d n bri t l e t s z e r k e z e t r l s t a r t a l m i elemeirl, a jogszablygyjtemnyekrl, n jogg y a k o r l a t n y i l v n t a r t s r l s a t b b m i n t t u c a t n y i h i v a t a l o s s m a g n j e l l e g c s e t g y j temnyrl s a jogeseteket elemz periodikkrl, a j a p n j o g i s i g a z s g g y i s t a t i s z t i k r l , v a l a m i n t az a l a p v e t i d e g e n s j a p n n y e l v

    v g l t r v n y i l e g is k i m o n d t k , h o g y a h zassg kizrlagos alkotelemt az rdekelt f e l e k m e g e g y e z s e k p e z i " . ANAN, S e i i c h i :

    Mariage extra legem et notion de droit au

    Japon.

    Mlanges en l ' h o n n e u r de P a u l Roubier, Paris, Dalloz et Sirey; 1961. 1 - 6 . p. N D A , 238. p. 29 E r r e az idszakra v o n a t k o z t a t o t t a n rta G u s t a v e fioiSSONADE f r a n c i a j o g s z , a k i a j a p n kodifikcis m u n k l a t o k tekintlyes rs z t i r n y t o t t a , h o g y ,,a f r a n c i a j o g , f k n t a Code civil, J a p n s z m r a o l y a n raison crite-lc vlt, amelyet a brsgok nem mint pozitv trvnyhozst, h a n e m mint termszetj o g o t k e z d t e k a l k a l m a z n i " (Projet du Code civil de l'empire du Japon. P a r i s , 1 8 9 0 . 1. k t . 5. p.), u g y a n i s a f r a n c i a t r v n y k n y v e k e t e l s d l e g e s e n t a n u l m n y i clbl f o r d t o t t k le.

    622

    455

    kai letben, ezek n trekvsek vgs soron egy a l k o t m n y r e f o r m keretben J a p n felfegyverzsre s a csszrsg visszalltsra, vglis t e h t a Melzsi-korszak r e s t a u r l s r a i r n y u l n a k , tie kvetkezetesen m e g b u k n a k a t r s a d a l o m ellenllsn. A k t i v i t s u k eredmn y e k n t j t t lire p?ldul az rtelmisg s t b b politikai p r t les ellenzse ellenre a d e s t r u k t v tevkenysgrl szl 1952-es t r v n y , m e l y a k o m m u n i s t a p r t mkdsnek szankcionlsra i r n y u l t , n z o n b a n az ellenzknek sikerlt m e g s z a v a z t a t n i a egy zradkot, amely szerint ezt a t r v n y t . . . csak a l e g k o r l t o z o t t a b b a n szabad alkalmazni, a m e n n y i b e n az llambiztonsg ezt parancsolan m e g k v e t e l i " , s ezltal elrtk, h o g y a trv n y t mindezidig elssorban a szlsjobboldali csoportok tevkenysgnek korltozsra alkalmaztk. Megjegyezzk, szerz rokonszenvvel r a progresszv p r t o k s csoportok trekvseirl, s az a lersa, amelyet a h a g y o m n y o s " j a p n felfogs rtelmben a jogrl m i n t az uralkod osztly knyszernek eszkzrl a d , ltszlag kzel esik a m a r x i s t a megkzelts egyes elemeihez. A valsgban a z o n b a n nem e jog osztlyszeniponlbl val megkzeltsrl, J a p n llama m i n t p a r excellence tks llam jognak politikai rtkelsrl, legalbbis alap, veten nem errl van sz, v* abbl is nyilvnvalv vlik, hogy ezt a lerst szerz nem a

    j a p n jogra m i n t egy kizskmnyol llam jogra, h a n e m ellenkezleg, egy sajtos trtnelmi felttelek kztt fejld, klns npre, a n n a k partikulris felfogsra alkalmazza. Szerz nem m a r x i s t a , ettl fggetlenl azonb a n nyilvnval, hogy egy kizskmnyolt np sem, gy a j a p n o k sem s z e r e t i k " egszben az uralkod osztly h a t a l o m g y a k o r l s n a k eszkzeit, tbbek kztt a jogot. Ami t e h t ebben a lersban s z m u n k r a rdekes, j s sajtsgos, az fknt az, hogy a j a p n np egy jelents rsze, fknt az idsebb korosztlyok s a mezgazdasgi teleplsek laki a mai napig is megriztek egy rgi, sokvszzados m a g a t a r t s t , a minden llami v a g y jgi eszkztl val szinte sztns t a r t z k o d s s visszahzds m e n t a l i t s t , amelynek alapv e t oka nem e np eredend koraktcrolgij b a n " , h a n e m elssorban a s a j t o s trtnelmi felttelekben keresend. g y e g y a k o r l a t klnssge a b b a n jelentkezik, hogy rendkvl n a g y s z m esetben a j a p n o k l e m o n d a n a k o b j e k t v e az rdekeiket is szolgl jogszablyi lehetsgek ignybevtelrl, hogy pldul kzlekedsi balesetek esetben fontosabbnok t a r t j k a balesetrt felels szemlyes megjelenst s s a j n l k o z s t , s e m m i n t az ltala felajnlott s igen g y a k r a n visszautastott f j d a l o m d j a t , amelynek az sszege l t a l b a n egybk n t is sokkal alacsonyabb annl, a m i t a brsg, ha oda f o r d u l n n a k , megtlne.

    456

    623

    m . vf. 7-8. sz.

    - 81 -

    Jogi

    Bvue Internationale des Sciences Sociales, XXII. ktet 3. s z m A JOGI GONDOLKODS ALAKULSA JAPNBAN I r t a : J u n i c h i AO MI M o d e r n i z l s a folyamn a japn jog mindvgig - legalbbis a msodik vilghbor b e f e j e z s i g - az e u r p a i kontinentlis jogi hagyomny n y o m dokain h a l a d t . A XIX. s z z a d vgtl a v e z e t japn jogszok c s a k n e m kivtel nlkl veket tltttek N m e t o r s z g b a n , A u s z t r i b a n vagy F r a n c i a o r s z g b a n az e u r p a i j o g r e n d s z e r e k t a n u l m n y o z s a c l j b l . A m s o d i k vilghborban elszenvedett v e r e s g , az a m e r i k a i m e g s z l l s s az azta r v n y e s l politikai, g a z d a s g i s k u l t u r l i s hatsok kvetkeztben azonban m a m r aligha lehetne azt l l t a n i , hogy a japn j o g r e n d s z e r a z e u r p a i kontinentlis j o g r e n d s z e r e k egy tipikus t a g j t kpezi, m g i s , alapvet j e l l e m z i - a b r k n a k a j o g f o r r s o k h o z val viszonya, a j o g s z k p z s r e n d s z e r e s a jogi gondolkods j e l l e g e - tekintetben Japn i r o t t joggal r e n d e l kez orszg maradt. Az e u r p a i o r s z g o k b l a nci t e r r o r n y o m s r a a tudsok t m e g e s e n vndoroltak ki m s llamokba, mindenekeltt a z a m e r i k a i k o n t i n e n s r e . Japn ebbl a szempontbl kivtel m a r a d t : tudsait a t o t a l i t r i u s ideolgia ugyan elhallgattatta, m e n e k l s k e t azonban n e m t e t t e lehetv, s igy a h b o r b e f e j e z d s t , az intellektulis s z a b a d s g b e k s z n t s t egy lelkes t u d s g r d a fogadta. J e lents m r t k b e n ennek tudhat be, hogy a tudomnyos let a h b o r utn Japnban h a m a r h e l y r e l l t . A m i n i s z t e r t a n c s m e l l e t t ugyanis k u t a t s s z e r v e z s tansad s z e r v k n t mg 1949-ben l t r e h o z t k J a p n Tudomnyos Bizottsgt, a jogtudomnyok t e r l e t n pedig n e m sakkal ksbb a klnbz nll n e m z e t i tudomnyos t r s u l a tokat - igy mindenekeltt a japn kzjogi, magnjogi, s s z e h a s o n l t jogi, j o g f i lozfiai, tovbb jogszociolgiai t r s u l a t o t - , amelyek az egyetemek kztti e g y t t mkdst, az egyetemi l e t r e k o r b b a n j e l l e m z p a r t i k u l a r i z m u s l e k z d s t s z o l g l tk. ltalnossgban Japnban a jogi gondolkozs s z i l r d a n az eurpai kontinentlis jogi hagyomnyban g y k e r e z m a r a d t , a m i egyebek kztt azt jelenti, hogy a tnyleges i g a z s g s z o l g l t a t s i gyakorlatban is elsdleges j o g f o r r s k n t ^ kdexek s m s t r v n y e k szolglnak. Ugyanakkor azonban a b i r i p r e c e d e n s is e g y r e nvekv j e l e n t s g e t mutat, a m i n e k indokul egyes kdexek (igy a p o l g r i trvnyknyv) r g i s g e , a b i r i hatalomnak (klnsen az a l k o t m n y o s s g i e l l e n r z s b e v e z e t s v e l felfokozott) megnvekedse, s az a n g o l s z s z megoldsok h a t s a szolglnak. Az tvenes vek elejn bizonyos s z k e p t i c i z m u s bontakozott ki a fogalmi konstrukcik s a logikai dedukci mind az i g a z s g s z o l g l t a t s o b j e k t i vitsnak s bizonyossgnak elsdleges g a r a n c i i i r n t . Ez a s z e k p t i c i z m u s mg fokozdott akkor, a m i k o r megkezddtt a trvnyhozs alkotmnyossgnak b i r i e l l e n r z s e , m a j d s z e n v e d l y e s vita bontakozott ki a J a p n l e f e g y v e r k e z s r l r e n delkez 9. alkotmnyi s z a k a s z r v n y e s s g e s k t e l e z e r e j e k a p c s n . Ma vgl is 457

    III. vf. 7-8. sz.

    - 82 -

    Jogi

    a j a p n j o g s z o k e g y e t r t e n e k a b b a n , hogy b r m e l y g y a k o r l a t i jogi p r o b l m a m e g k zeltse, a racionlis megoldsok kutatsnak elfeltteleknt az r t k - s a t n y elemelc k l c s n s s s z e f g g s n e k f i g y e l e m b e v t e l t j e l e n t i s , hogy a t r s a d a l m i l e t t n y e i n e k e m p i r i k u s k u t a t s a s z k s g e s a h h o z , hogy a j o g s z o k valban a t r s a dalmat szolglhassk. A m i a j o g f i l o z f i t i l l e t i , a k l s s z e m l l eltt s z e m b e tn, hogy m i l y e n c s e k l y s z e r e p e t j t s z a n a k a J a p n b a n h a g y o m n y o s gondolkodsi i r n y z a t o k , a b u d d h i z m u s , a k o n f u c i a n i z m u s vagy a s i n t o i z m u s . Az e l s h e l y e t u g y a n i s a t e r m s z e t j o g i d o k t r n a f o g l a l j a el, a n n a k i s a k a t o l i k u s , gynevezett tomista vltozata, valamint azok a Nmet Szvetsgi K z t r s a s g b a n kimunklt n e m k a t o l i k u s i r n y z a t o k , a m e l y e k H a r t m a n n , S c h e l e r vagy R a d b r u c h n e v v e l f m j e l e z v e a " t r g y l o g i k a " , a "dolog t e r m s z e t e " k i f e j t s e s o r n egy e r k l c s i a p r i o r i f o g a l m t magukban foglaljk. A msodik vezet irnyzat a m a r x i z m u s . A s z o c i a l i s t a l l a m o k k i v t e l v e l , ahol a m a r x i z m u s h i v a t a l o s a n s z e n t e s i t e t t d o k t r n a k n t s z e r e p e l , J a p n a vilg egyedli olyan o r s z g a , ahol a m a r x i z m u s a trsadalomtudomnyok sszessgt immron csaknem egszen uralma al vonta. H a r m a d i k irnyzatknt tallkozhatunk a modern analitikus jogfilozfival, m e l y a n e o p o z i t i v i s t a " b c s i k r " , s ennek k i s u g r z s a k n t W i t t g e n s t e i n s az a m e r i k a i e m p i r i k u s e l e m z f i l o z f i a i i s k o l k h a t s r a f o r r s t e l s s o r b a n a z angol H a r t elmleti mvben l t j a . Vgezetl negyedikknt s z e r e p e l m g a neokantinizmus, f k n t olyan e g y m s t l e l t r l e t m v e k h a t s a k n t , a m e l y e k e t R a d b r u c h s K e l s e n alkotott. A jogfilozfiai gondolkods fejldsnek szmottevo s z e r vezeti keretek felelnek meg. A japn monografikus knyvkiads, s ezen bell a f o r d t s o k k i a d s a n e m z e t k z i m r e t e k b e n i s l e n j r n a k m i n s l : j a p n nyelven R a d b r u c h m v e i (10 k t e t b e n ) , t o v b b K e l s e n , d ' E n t r e v e s vagy P o u n d m v e i e g y a r n t m e g j e l e n t e k . J a p n u l egy m a g y a r j o g f i l o z f u s , V a s T i b o r p r o f e s s z o r tbb v t i z e d d e l e z e l t t n m e t n y e l v e n k i a d o t t m o n o g r f i j a is m e g j e l e n t . A J a p n J o g f i l o z f i a i T r s a s g 1 9 4 8 - b a n a l a k u l t , s 350 t a g j v a l a vilg egyik legnagyobb h a s o n l jelleg t r s a s g t kpezi. H a s o n l k p p e n f e j l e t t e k a z s s z e h a s o n l t jogi k u t a t s o k i s , m e l y e k n e k g y k e r e i m g a h b o r e l t t i i d k r e nylnak v i s s z a . A j o g s s z e h a s o n l i ts irnt rdekldket elssorban az 1950-ben ltestett sszehasonlt Jogi T r s a s g t m r t i m a g b a , de ezen t l m e n e n a j o g s s z e h a s o n l i t m u n k k a t t m o g a t j a a t o k i i F r a n c i a - J a p n Hz s a H a r v a r d i J o g i E g y e t e m l t a l s z t n z t t J a p n - A m e rikajl J o g t u d o m n y i T r s a s g e g y a r n t . Az utbbi vekben i m m r e g y r e tbben r dekldnek a S z o v j e t u n i s a s z o v j e t jog i r n t i s . Ami a j o g s z o c i o l g i t i l l e t i , a vilgon j e l e n l e g J a p n az az o r s z g , ahol a legnagyobb a z r d e k l d s e z i r n t a d i s z c i p l n a i r n t . Ez a r e n d kvli r d e k l d s s o k v t i z e d e s m l t t a l r e n d e l k e z i k ; j a p n j o g s z o k voltak pldul a z e l s k , akik E h r l i c h vagy R e n n e r m v n e k a j e l e n t s g t f e l i s m e r t k . Uj l e n d l e tet adott a j o g s z o c i o l g i a i k u t a t s o k n a k a m s o d i k v i l g h b o r t k v e t d e m o k r a t i z l d s , a f e u d a l i z m u s m a r a d v n y a i n a k m e g s z n t e t s r e , hatkony t r v n y h o z s r a val t r e k v s . V g e z t e k k o m o l y f e l m r s e k e t a ni e g y e n j o g s g g a l k a p c s o l a t b a n ; k i m u t a t t k u g y a n a k k o r , hogy az e l s s z l t t r k l s i p r i v i l g i u m n a k e l t r l s e h a m e l l e t t a z t l a g o s a n f l h e k t r o s c s a l d i g a z d a s g o k a t a tovbbi f e l p a r 4&d jellege c e l l l d s e l s e g t s v e l vgleg a tnk s z l r e j u t t a t h a t j a ; s hasonlkppen, igy n y e r t

    IV. vf. 15/16. s z .

    - 10 -

    Jogi

    k i m u t a t s t az is, hogy az igazsggyi k d e r e k k r b e n e r s tendencia r e z h e t a h a talmon lv k o n z e r v a t v k o r m n y z a t t a l val a z o n o s u l s r a , hogy a Legfelsbb B i r s g ' hoz k i n e v e z s t egy b i r c s a k i s ilyen a z o n o s u l s r v n n y e r h e t , s hogy az a l s b i r s g o k r a r e n d s z e r e s e n e r s n y o m s nehezedik akkor, ha ezt valamilyen politikai r dek igy k i v n j a . A jogszociolgiai k u t a t s o k s z e r v e z e t i k e r e t t az 1947-ben alakult Japn Jogszociolgiai T r s a s g b i z t o s t j a . A jogszociolgusok tbbsge ilyen vagy olyan mdon k a p c s o l a t b a k e r l t a m a r x i z m u s s a l , ezzel egyidejleg azonban a megkzeltst az a m e r i k a i r e a l i z m u s is u r a l j a . H o l m e s , Pound s C a r d o z o m e l l e t t leginkbb F r a n k mveit fordtottk l e , s leginkbb taln a z t a n t s r a hallgatnak, klnsen a m i a klnbz " m t o s z o k k a l " val l e s z m o l s t illeti, pldaknt a r r a a " m t o s z r a " gondolva, hogy a s z i l l o g i s z t i k u s dedukci a jogbizonyossgban b r m i f l e g a r a n c i a k n t is s z o l g l h a t . Ezeket tlmenen mintegy egy vtizede r e z t e t i a b e h a v i o r i s t a m e g k z e l t s i s a h a t s t . F i a t a l o k b l Tokiban egy " e m p i r i k u s j o g tudomnyi c s o p o r t " alakult, akik e x p e r i m e n t l i s kutatsokkal, a b r s g o k m a g a t a r t s t r i n t t n y e z e l e m z s s e l s m s h a s o n l kutatsokkal foglalkoznak. A fejlds taln a jogtrtnet t e r l e t n a legnagyobb, noha a legkevsb l t v n y o s . A h b o r eltt ugyanis a c s s z r i h z a t , a japn n e m zet isteni e r e d e t t r i n t s m s hasonl tabuk a n n y i r a thatottk a t r t n e l m e t , hogy azt m g az e g y e t e m i s t k is alig klnbztethettk m e g a m i t o l g i t l . A mostani kutatsok termszetszerleg m r trtneti m don, i n t e r d i s z c i p l i n r i s n folynak, nha m r oly m r t k b e n thatva pldul p o l i t i k a i gazdasgtannal, technikatrtnettel vagy m s diszciplnval, hogy a t r t n e l e m tudomny h a t r a i m r emiatt vlnak v i s z o n y l a g o s s . A jogtrtneti f o r r s k i a d s egybknt s z m o t t e v f e j l d s t m u t a t : annotlva kiadtk n e m r g a j u s z t i n l n u s z i Digesztt, a Svbtkrt, a Szsztkrt s a Magna C h a r t t .

    (Ism. : D r . V a r g a Csaba)

    459

    I. vf. 1 - 2 . s z .

    - 64 -

    Revue Internationale de Droit Compar, 20. ktet 4 . s z m IN T Z MNYEK S A Z ES ZMK KZDE LME JA PN MODERNIZLSBA N Irta: Y. Na ka m ura Japnban a kzelmltban nnepeltk a Meidzsi Restaurci szzves vforduljt. Ezalatt az vszzad alatt a fejl'dsben v i s s z a maradt hagyomnyos japn feudlis trsadalom modern ipari trsadalomm s z e r v e z'dtt, mely a tradicionlis kultura mellett a nyugati civilizci jegyeit is magban hordozza. Ez a f e j l d s mind gazdasgi, mind pedig politikai s jogi nzpontbl tekintve Igen sajtosnak s egyttal ellentmondsosnak jlzonyul. Amint ezt a szerz bemutatja, azl6-as restaurcit kvet els kt vtized volt az eredeti tkefelhalmozs s a kezdeti iparosods Idszaka, amelyet egy modern jogrendszer kiptsre val ttrs s egy patriarchlis elemekkel tsztt alkotmnyos monarchia ltrehozsa jellemzett. Az 1890-et kvet vtizedekben, a kinal-japn s az orosz-japn hborval s a nehzipar kialaktsval sszefggsben trtnt meg az Ipari tke koncentrcija s monopolizcija, s ez a jogfejldsben egy modern polgri s kereskedelmi trvnyknyvet ls magbanfoglal jogrendszer megalkotst eredmnyezte. Az els vilghbor Ideje alatt Japn ipari o r s z g g fejldtt, s a gyors kapitalista fejldsnek bizonyos liberlis tendencia - meghatrozott trsadalmi, klnsen zemi jogok e l i s m e r s e - , ltalban a jogrendszer u j rakpzse felelt meg. \ vilggazdasgi vlsgot s az 1931-ben Kna ellen indtott hbort kisr militarizmus azonban a Meidzsi-korszak vvmnyainak, a parlamentarizmusnak, a prtrendszernek s a tovbbi jogfejldsnek egyarnt a vgt jelentette. A msodik vilghbor Japn szmra - trtnelmben elsknt - a teljes veresget s a katonai megszllst eredmnyezte. Gazdasgi jraptsnek a tbb vtizeddel korbbi szintrl kellett ismt megindulnia, jogrendszernek formldsban azonban a vilghbor utn kialakult helyzet jelents f o r dulatot eredmnyezett. A csaldi jelleg trsztket feloszlattk, a korbban az Istensg jegyeivel felruhzott "tenno"-t, a c s s z r t az llamisg tisztn formlis s z i m blumv degradltk, az uj alkotmnyban elfogadtk a nemzet szuverenitsnak s a hborrl val lemondsnak az elvt egyarnt. A ksbbi rendezsek sorn megksreltk kikszblni a trsadalmi letben mg jelentkez csald-kzpontu p a t r i archlis vonsokat, biztostottk a szakszervezeti s a munkavgzssel kapcsolatos egyb jogokat, a mezgazdasgi reformmal felszabadtottk a brlket a gazdasgi fejlds temhez kpest azonban a trsadalmi fejlds lemaradt, s e n n e k alapjai vltozatlanul bizonytalanok maradtak. 460

    I. vf.

    1-2.SZ.

    - 65 -

    A japn trsadalom egszt rint mlyrehat fejldsnek a legfbb g t j a a sajtosan konzervatv, hagyomnyosan japn mentalitsban, egyfell a demokratikus tapasztalatok nagyfok hinyban, msfell a csszrsg intzmnyben is jelentkez patriarchlis 11 c s a l d i r e n d s z e r " tovbblsben keresend. Tbbek kztt ez az oka annak, hogy a magnjog 1898-as kodifiklsa sorn a csaldjog reformja eltrt a francia minttl s alapul az sk s az e l s szltt jogt, azt a "csaldi rendszert" fogadta el, amely kzjogi s ideolgiai r t e lemben egyarnt mr korbban formlis intzmnny vlt. Ez az intzmny pedig, ismeretes, a c s s z r i intzmnyt is thatotta, aminek a negatv hatst mg csak fokozta az, hogy az 1890-es kzoktatsi trvnyben a "tenno"-t minden politikai, vallsi s erklcsi rtk forrsnak nylvnitottk. A japn trsadalomnak ez a sajtsgos p a r t r l a r c h lis vonsokat mutat arculata egyrszt igen ers kritikai l liberlis demokratikus mozgalmakat hivott letre fknt az els vilghborig terjed idszakban, melyek bizonyos rtelemben ma is a klnbz demokratizl tendencik eszmei eldjeit s tmaszait kpezik, msrszt pedig egyes maradvnyaiban mg a msodik vilghbor utn is, a cgek klns "kollektivizmusnak" s a szbanforg cgek prosperitsa minden ms rdeket megelz tmogatsnak formjban jelents mrtkben hozzjrult a japn ipar rendkvl gyors felfejldshez - a trsadalmi, politikai s jogi fejlds egszt tekintve azonbanmhd a patriarchlis, mind az ezzel sszefgg ms tradicionlis tnyezk sok tekintetben a tovbbi halads s modernizlds akadlyaknt s hatraknt jelentkeznek.

    (Kiv.ford.: Dr.Varga Csaba)

    461

    "lus P r i v a t u m Gentium": F e s t s c h r i f t f r Max Rheinstein, I . ktet A BIRI PRECEDENS A JAPN JOGBAN I r t a : Takeyoshi Kawashima A japn jog m o d e r n i z l s a , amint ez i s m e r e t e s , a XD. s z z a d msodik felben, a Meidzsi korszak b e k s z n tsvel vette kezdett. Gustave E m i l e BOISSONADE (1825-1910) f r a n c i a j o gsz, akinek Japn oly sokat k s z n het a f r a n c i a jogi kultur'a m e g i s m e r tetsben s a fejlds i g r e t t r e j t trvnyknyvek elhozatalban, 1873ban kezdett el tanitani a japn I g a z s g ligyminisztrium m e l l e t t l t e s t e t t jogi iskolban, s igy a kodifikcin s ltalban a trvnyhozson alapul kontinentlis j o g f o r r s i r e n d s z e r l nyegben ekkor vlt i s m e r t t a japn jogszok eltt. A kontinentlis hats azonban k o r n t s e m volt kizrlagos. A T o k i i C s s z r i Egyetem jogi karn ugyanis 1877-ben megindult az angols z s z vendgprofesszorok ltal n y j tott oktats, amelynek keretben p l dul Henry T . TERRY, aki tanknyvben (1878) is rgzitett mdon azt t a n totta, hogy "a p r e c e d e n s j o g doktrnja minden civilizlt o r s z g j o g g y a k o r l a 462 tnak alapelvt kpezi", ppen e l l e n t t e s irnyban fejtett ki hatst. A klfldi vendgek s szakrtk befolysa rendkvl e r t e l j e s volt, a japn j o g f o r r s i r e n d s z e r azonban m g is japn jogszok mveknt alakult ki. Nos, a biri p r e c e d e n s fogalmt valjban a tanulmnytjrl 1917-ben Anglibl h a z a t r HOZUMI p r o f e s s z o r s az a SUEH1RO p r o f e s s z o r honostotta meg, aki 1917-ben csupn k n y s z e r s g bl - N m e t o r s z g s F r a n c i a o r s z g h b o r s e l z r t s g a folytn - ment tanulmnytra az Egyeslt llamokba, s aki 1921-ben egy ma is alapmunknak s z mt monogrfit bocstott kzre a d o logi jogrl, melyben a tmt a joggyakorlat alapjn s annak szempontjbl dolgozta fel. ltalnossgban a precedens s z e r znk s z e r i n t nem m s , mint egy egyedi szituciban m e g j e l e n olyan t r s a d a l mi aktus, amely az ehhez hasonl e l -

    H. vf. 13-14. s z . jvend aktusok s z m r a mintul s z o l gl. A precedens - folytatja szerznk abban klnbzik a kontinentlis irott jogi f o r r s b a n rgztett jogtteltl, hogy konkrtabb, s igy inkbb lehetv t e s z i a ksbbi aktusok e l r e l t s t . Az ilyen, nem egy vonsban amerikai-angol rtelemben felfogott precedens inkbb a msodik vilghbort kveten t r t be intzmnyeslt f o r mban a japn jogba, a m i k o r a bntete l j r s uj trvnyknyvben pldul f e l lebbviteli engedtek a Legfelsbb B r sghoz az olyan e l s vagy msodfokon hozott felsbirsgi dntsek ellen, amelyeknek t a r t a l m a a Legfelsbb B i rsg egy h a n r e i - j e l l e g dntsvel vagy a f e l s b r s g valamely elvi r tk dntsvel szemben ll. MIBUCHI p r o f e s s z o r llsfoglalsa s z e r i n t "a h a n r e i - t olyan dntsnek kell t e k i n t e nnk, amely a b i r s g ltal annak r e mnyben nyer hivatalos e l i s m e r s t , hogy azt a jvben alkalmazzk". E n nek megfelelen h a n r e i n e m c s a k a L e g felsbb B i r s g jogszolgltat tevkenysge sorn szletik, hanem olyan e s e t ben is, a m i k o r a felsbirsgn ': egy alsbbfoku b r s g t l trtn s v a l a milyen jogkrds m e g t l s r e i r n y u l fellebbvitel - gynevezett jokuku fellebbvitel - eredmnyeknt kell dntenie. A legjabb japn jogfejldsben ugyanakkor a kontinentlis befolyst is ismtelten megujulnak s ersnek kell minsitennk. Az angolszsz s a kontinentlis j o g f o r r s t a n i koncepci p r h a r c v a l s i m m r csaknem egy vszzados k z delmvel fgg s s z e igy tbbek kztt az is, hogy a kzelmltban a p r e c e d e n s jog doktrnja, klnsen a ratio d e cidendi - a m s sszefggsekben is alkalmazhat jogelvet t a r t a l m a z r s z elklnithetsge heves vitk trgyt

    - 31 -

    Jogi

    kpezte. Ebben a jelentsgteljes vitban vglis Iliroshi SUEKAYVA p r o f e s z s z o r , egy a k r d s t r i n t elmlylt tanulmny ("A polgri h a n r e i - k tanulmnyozsnak fejldse s jelen llapota'': Horitsu Jiho, 1962, 1) s z e r z j e foglalt leginkbb vilgosan l l s t . Kifejtette ugyanis, hogy a precedens alapjt s hordoz kzegt kpez e s e t krlmnyeit msok az ellenvetsnek megfelelen v a lban nem tudjk olyan pontosan r e k o n strulni, mint ahogyan azt az esetet e l dnt, a p r e c e d e n s t kialakt br m e g teh'ette. Ez azonban a ksbbiek sorn m r nem is s z k s g e s , m e r t a p r e c e dens vonatkozsban az eset tnyei r dektelenek, hiszen a jog - legalbbis a hivatalos doktrna s z e r i n t - elttk s nlklk is ltezik. Az pedig mg ettl fggetlenl i s , mindenkppen bizonyosnak ltszik, hogy az esetjog, a p r e c e - . dens csak azltal n y e r nll ltet, hogy a brsgok gyakorlatbl az azonos r demi t a r t a l m dntsek ismtldse s o rn kivlik, mivel egy egyedi brsgi dntsbl p r e c e d e n s vagy b r m i f l e jog semmikppen s e m alakulhat ki, A Legfelsbb Birsg hivatalosnak tekinthet llspontja s z e r i n t a hanrei kpben m e g j e l e n precedensjog nem az angolszsz esetjog japn krlmnyekhez szabott egyik legazsnak, hanem a kontinentlis joggyakorlatot alakit, f o r m l s befolysol bri dnts v a r i n s n a k minsl. Figyelembe vve a Legfelsbb Brsgnak a japn jogletben jtszott h a t a l m a s s z e r e p t , ugy t nik teht, hogy a japn jogszsg s biri gyakorlat a p r e c e d e n s j o g amerikai-angol felfogst csak k e v s s tmogatja, s hogy e j o g s z s g s z i m p t i j a inkbb a klnsen a f r a n c i a pldt tekintve rendkvl r u g a l m a s e hajlkony kontinentlis megolds f e l irnyul. Ugyanakkor viszont az is i s m e r t krlmnynek s z m i t , hogy a japn n pessg s z m o t t e v r s z e a mltbeli h a 463

    H. vf. 13-14. s z . gyomnyok tovbblseknt m g ma s e m ignyli a p e r e s e l j r s b a n , a b i ri elintzsben r e j l lehetsgeket, hanem inkbb klnbz n e m - b i r i s n e m - j o g i jelleg megoldsokhoz f o r d u l . Igy n y e r elgg aligha r t kelhet gyakorlati j e l e n t s g e t a s z e m benll felek j a k a r a t n a k s h a j l a n dsgnak f e l k e l t s r e irnyul b k l t e t s , a k o m p r o m i s s z u m o s megoldst egy h a r m a d i k rdektelen fl k z b e i k t a t s v a l clz kzvetts, mely a h a gyomnyos csaldi brsgokon p l dul b r m i n e m f o r m l i s e l j r s egyik elfelttelt kpezi, s igy k e r l az rdeklds h o m l o k t e r b e napjainkban is a kzbenjr, akinek a s e g t s g v e l a felek klcsnsen megtlhetik e g y m s t , a tekintlyes e m b e r , aki a k i sebb vagy nagyobb kzssg r e g j e ,

    - 31 -

    Jogi c s a l d i t a n c s a , r e n d r j e , blcse vagy e l l j r j a egyarnt lehet, avagy a f nk, akinek s z e r e p t az apa m i n t j r a b r k i betltheti, aki egy p a t r i a r c h l i s ktelkben msok felett p a t r o n l s t gyakorol, a fldbirtokos brli felett, a munkaad alkalmazottai felett, a h z a s s g i s z e r t a r t s t vezet a hzasfelek f e l e t t , s igy tovbb. Mindez pedig a r r a ltszik u t a l ni, hogy a p r e c e d e n s a modern j a pn jog elmletileg rendkvl r d e kes s jelents, gyakorlatilag a z o n ban, ha n e m is elhanyagolhat, de n e m elsdleges fontossg k r d s t kpezi.

    ( I s m . : D r . Varga Csaba)

    bkitet eljrs SOMMS BIBSQ Bllntztt gyek szmai elintzs Idtartamat 1 hnap 3 hnap 6 hnap 12 hnap
    23 %

    peres eljrs

    47.714

    19*517

    13 %

    37 %
    21% 12%

    57 % 13 %

    8%

    KERLETI BRSGI elintzett gyek szmai elintzs idtartamai 1 hnap 3 hnap 4 64 6 hnap 12 hnap 20 % 27 % 23% 15 % 2 > 35 % 19 # 15 * 5*677 33.439

    III. vf. 7-8. sz.


    Revue Internationale de Droit C o m p a r X X m . ktet l . s z m .

    - 86 -

    Jogi

    A B K L T E T ELJRS A JAPN JOGBAN I r t a : P r o f . Noboru Koyama A " b k l t e t s " jogi' r t e l e m b e n olyan t r v n y i l e g szablyozott e l j r s t jelent, amelynek s o r n egy konfliktus h a r m a d i k felek k z r e m k d s v e l , m e g e g y e z s s e l val r e n d e z s t n y e r . A helyi n k o r m n y z a t r l szl 1947. vi japn trvny r t e l m b e n b k l t e t s n e k bizonyos esetekben helye lehet a z n k o r m n y z a t tal r e n d e l k e z helyi k z s s g e k kztt i s , leginkbb azonban a p o l g r i s c s a l d j o g i , valamint a munkagyi vitk r e n d e z s b e n n y e r gyakorlati a l k a l m a z s t . A bkltet e l j r s mint a japn j o g r a sepcifikusan j e l l e m z nll e l j r s j o g i intzmny nem tvesztend s s z e a japn jogban, de a s z v e t s g i n m e t vagy a f r a n c i a jogban is egyarnt i s m e r t egyezsgi k s r l e t t e l , m e l y a m r megindult p e r e s e l j r s s s z e t e vjeknt n y e r h e t csupn a l k a l m a z s t . E kt intzmny egymshoz viszonytott f g g e t lensgbl viszont ily mdon az kvetkezik, hogy ugyanazon k o n f l i k t u s r a vonatkoztatottan e g y s z e r s m i n d b k l t e t e l j r s s egyezsgi k s r l e t is elkpzelhet. A p o l g r i jog t e r l e t n pldul b k l t e t s n e k helye lehet i n gatlan vagy ing dolgokat, f o g y a s z t s i javakat, hitelt vagy a k r k r t r t s t r i n t vitkban e g y a r n t . A m i az e l j r b r s g o t illeti; Japnban - az gynevezett c s a l d i b r s g o k k a l m o s t nem s z m o l v a - ngy b i r s g i f r u m i s m e r e t e s : a Legfelsbb B i r s g , a f e l s b r s g o k , a k e r l e t i b r s g o k s vgl a s o m m s e l j r s b r s gok. Nos, a b k l t e t s f r u m a k n t ltalban -a s o m m s b r s g o k jelennek meg, m i n d azonltal az rintett felek abban is megllapodhatnak, hogy gyk bkltet r e n d e z s t egy k e r l e t i b i r s g vgezze. A mintegy 550 japn s o m m s b i r s g kzl egybknt a bkltet e l j r s szably s z e r i n t ahhoz t a r t o z i k , amelyik a k r e l m e z l a k - vagy t a r tzkodsi helynek, avagy munkahelynek m e g f e l e l . Az e l j r s i rendet tekintve a b k l t e t s az egyik fl r s b a n vagy szban e l t e r j e s z t e t t k r e l m v e l v e s z i k e z d e t t . Ekkor ugyanis a b i r s g ltre- 1 hozza ad hoc jelleg bkltet b i z o t t s g t , mely egy brbl s kt polgrbl l l . A bkltetkknt e l j r polgrok olyan kztiszteletben ll, e r n y e s s v l e m n y a l k o t s r a kpes e m b e r e k lehetnek, akcet a b i r s g elnke v vgn a kvetkez v t a r t a m r a a bkltetk l i s t j r a f e l v e s z . A b k l t e t s r e f e l k r t b i r alkalmanknt e l i s t r l v l a s z t j a ki kt m u n k a t r s t , akik funkcijukat m e g t i s z t e l feladatknt l t j k el. Nos, a b k l t e t bizottsg m e g h a t r o z z a a bkltet l s napjt s r j t , s m e g h v j a e r r e a kt felet, esetleg ezen tul m g m s r d e k e l t s z e m l y e k e t . Az ls a k r e l m e z s a m s i k fl olyan ktetlen vitjbl ll, a m e l y b e az e s e t l e g e s e n m e g hvott m s s z e m l y e k s a bkltetk is b r m i k o r kzbelphetnek. Maga a b i r a z o n ban gyakorlatilag tbbnyire csak az ls vgn, illetleg az utls lsen jelenik meg, hogy a kzvetts munkjt magukra a b k l t e t k r e h a g y h a s s a . Szmukra a z o n ban - az l s t e r m e n kivl - gyakran ad tancsokat, s igy a b k l t e t s lefolyst t v o l ltben is b e f o l y s o l h a t j a . Ha a m e g b e s z l s s a vita m e g e g y e z s h e z vezetett, akkor a bkltet b i r csupn azt v i z s g l j a meg, hogy a mindkt fl e g y e t r t s v e l k i a l a k tott megoldsi javaslat a hatlyos jog s z e r i n t elfogadhat-e. Ilyen esetben, ha a m e g 4 6 5

    III. vf. 7 - 8 . s z .

    - 17 -

    Jogi

    oldsi javaslat t a r t a l m a ellen a b i r kifogst n e m m e l , akkor a megllapods fbb p o n t j a i r l szl jegyzknyvet elksztik, s gy az egymagban, azonnal v g r e h a j t hatv vlik. Ha viszont m e g e g y e z s n e m s z l e t i k , akkor e r r l a b i z o t t s g a b r sgot t j k o z t a t j a , s a b i r s g vagy f o r m l i s e l j r s o n alapul, dntsi jelleg t l e t e t hoz, vagy pedig a b k l t e t bizottsg e g y s z e r e n m e g l l a p t j a , hogy a b k l t e t s k s r l e t e k u d a r c c a l vgzdtt. Az e l j r s k r b e n m a r a d v a m e g kell m g jegyeznnk, hogy a b k l t e t e l j r s nem nyilvnos; helyt elvben a b i r s g kpezi; s hogy azon a k r e l m e z n e k s ellenfelnek s z e m l y e s e n kell r s z t v e n n i e . Szksg esetn a b k l t e t b i z o t t s g tnyeket r i n t vizsglatokat is lefolytathat, st bizonytkokat is - az l t a l n o s szablyok s z e r i n t - m e g v i z s g l h a t . Ami a b k l t e t e l j r s n a k , ennek j e l l e g z e t e s e n japn, de v i l g s z e r t e i s m e r t e l j r s n a k a valdi funkcionlst illeti, r d e m e s n e k t nik nhny adatot bemutatnunk. E l s z r i s , a b k l t e t s a f o r m l i s e l j r s n l sokkal olcsbb megoldsnak mutatkozik. Mintegy 30 000 forintos vitatott r t k e s e t b e n p l dul a p e r e s e l j r s i l l e t k k l t s g e hozzvetlegesen 230 forintot, egy b k l t e t e l j r s illetkkltsge viszont c s a k 130 forintot t e s z k i . Msodszor, a b kltet e l j r s a p e r e s e l j r s n l tbbnyire gyorsabbnak m i n s l . H a r m a d s z o r , a b k l t e t s meggyzbb, h a r m a d i k utat mutat, kevesebb indulattal s r o s s z r z s s e l t e r h e s megoldsknt jelenik m e g , s e z r t a hagyomnyos japn m e n t a l i t s n a k inkbb m e g f e l e l . A b k l t e t s s o r n a m l t n y o s s g , az egyenslyi helyzet k e r e s s e , azaz a Kohei k u t a t s a k e r l e l t r b e s a k r l m n y e k m r l e g e l s v e l az e r k l c s i sztn, a velnkszletett e m b e r s g , az " r t e l e m u t j a " , a z a z a J.yori k i e l g t s e . Ez m a g y a r z z a azt, hogy a b k l t e t e l j r s tbbnyire s i k e r r e l vgzd e l j r s k n t r t k e l h e t; az 1968-ban a s o m m s b r s g o k l t a l b k l t e t e l j r s s o r n b e f e j e z e t t 47 714 gy kzl 60 s z z a l k fejezdtt b e m e g e g y e z s s e l , 20 s z z a l k a b k l t e t s s i k e r telensgnek m e g l l a p t s v a l , s c s a k 11 k o n k r t gyben hoztak k o m p r o m i s s z u m o t helyettest, dntsi jelleg tletet. A b k l t e t e l j r s i n t z m n y e vgl is azoknak a japn h a gyomnyoknak s felfogsmdoknak f e l e l m e g , amelyek m g a feudlis f e j l d s b l e r e d n e k . Ezzel egyidejleg azonban m e g kell llapitanunk, hogy ez az Intzmny J a p n m o d e r n i p a r i t r s a d a l m b a n i s az l japn m e n t a l i t s t kielgt mdon f u n k c i o n l . A bkltetsnek ksznheten az e m b e r i kapcsolatokban k e v e s e b b s z e r j e l e n t k e zik a vlsg, s a f o r m l i s p e r e s e l j r s o k n e m kis m r t k k i k s z b l s v e l n a g y s z m vita anlkl olddik m e g , hogy a " v g r e " kellene j r n i a f e l e k f e l e l s s g n e k . Hy mdon az e l j r s o k egy n e m csekly s z m b l a k n y s z e r t s e l e m e i s k i i k t a t dik, vagy legalbbis kevsb d r a s z t i k u s f o r m t vesz fel, a m i lehetv t e s z i , h o z z j r u l h a t ahhoz, hogy a felek a b i r s g plett e g y m s irnti jindulattal, m o s o l y o g va hagyjk el. . A b e f o l y s o l s s a k n y s z e r r e j t e t t e l e m e egybknt t e r m s z e t e s e n n e m c s a k a m e g e g y e z s v g r e h a j t s b a n , a dntsi jelleg tlet s a p e r e s i t s l e h e t sgben jelenik meg, hanem kisebb m r t k b e n ugyan, de szociolgiailag a z r t k i m u tathat mdon a bkltet polgrok s z e m l y b e n l s , akik a s z e m b e n l l f e l e k eltt gyakran n e m c s a k t i s z t e l e t r e m l t , h a n e m egyttal t r s a d a l m i l a g m a g a s a b b a n ll, vagy mveltebb, vagy k o r o s a b b polgrokknt jelentkeznek. (Ism. : D r . Varga Csaba) 466

    AFRIKAI JOG
    Revue Internationale des Sciences sociales, XXII. ktet, 3. szm A TRZSI SZOKSJOG KUTATSNAK HELYZETE S JELEN FELADATAI Irta: Jean T o i r i e r A jogi etnolgia valsgosan ltez' tudomny, meghatrozsa azonban knnynek aligha grkezik, m e r t mindkt fogalmi sszetevje, az "etnolgia" s a "jog" egyarnt vitatottknt jelenik rreg. Az etnolgia, etnogrfia s az antropolgia fogalmt egybknt gyakran azonos Jelentsknt hasznljk, s olykor a trsadalompszicholgia s a szociolgia fogalmval szembelltjk. Egy ilyen szembellts egyedli alapja csak az lehetne, hogy az elbbiek a primitiv trsadalmakkal, az utbbiak pedig a civilizlt trsadalmakkal foglalkoznak; ez viszont vilgos eredmnyhez aligha vezetne.A jog terletn ugyanis szmos olyan rstud npet ismernk - gondoljunk pldul a mohamedn, a kinai vagy az indiai npre - , amely irott joggal, s't kdexekkel rendelkezik, hagyomnytisztelete rvn azonban mgis elsdlegesen a szbeli hagyomnyokhoz ktdik. Napjainkban kt ujabb irnyzat jtszik jelentsge teljes s z e r e p e t . Az egyik szerint a vroslak ipari trsadalmak a szociolgia, a n e m vroslak n e m - i p a r i trsadalmak pedig az etnolgia vizsgldsi krbe tartoznak. A msik feloszts szerint az rtelemhez fordul trsadalmak irtoznak a szociolgia, a hagyomnyra hagyatkoz trsadalmak pedig az etnolgia krbe.Ennek megfelelen a jogi etnolgia nem ms, mint a lnyegben a szokson nyugv hagyomnyos jogrendszerek tudomnya, mely rintkezsi felletet mg a magasan fejlett eurpai jogrendsze-

    467

    V.vUl9/20.ez.

    - 9 -

    Jogi

    rekkel is tall, mindenekeltt a vidki viszonylatban ma s e m rdektelen "helyi szoksok" elemzsben. Mindez p e r s z e nem vltoztat azon, hogy az ember t r sadal ml megjelensvel foglalkoz hrom tudomny, az etnolgia, a t r s a d a l o m pszicholgia s a szociolgia hamarosan egy kzs tudomnyba, az ltalnos antropolgiba olvad. Ez a szintetizlds ugyanis nem lesz ms, mint az emberi csoportok egysgess vlsnak kvetkezmnye. Egy Ilyen egysgess vls pedig szksgszert! folyamatknt jelenik meg, hiszen ezt tmogatja az etnikumok s kultrk kztti klcsns kapcsolatok fokozdsa; a trsadalmi let technikai kereteinek ( a ruhzkodsnak, a vilgitsnak, a hrkzlsnek, az informciknak s a sajtnak, az orvoslsnak, st magnak a szrakozsnak) az egysgeslse, valamint a "technikai" (a rdikzvetitsi, hrkzlsi, a tengeri, a kereskedelmi, a diplomciai) jogok nemzetkziv vlsa egyarnt. Ami a jogi etnolgia msik oldalt illeti, ugy tnhetnk, hogy a jogot csak szociolgiailag, a szankci s a szankcit alkalmaz s z e r v oldalrl lehet megragadni. Egy ilyen meghatrozs azonban elgtelen lenne a szoks krlhatrolsra, a szoksjogi rendszerekben ugyanis a hatalom fogalmt a megegyezs, a konszenzus fogalma vltja f e l . Igy persze az elbbi felosztshoz kiss hasonl eredmnyhez jutunk el: a megegyezsen alapul szoks a hagyomnyhoz tartozik, a hatalmon alapul trvny az rtelemhez, s igy a szoks vgl is spontn, a t r v i y pedig kigondolt jogknt jelenik majd meg. Korunkban az Ily mdon felfogott trvny uralma nyilvnvalnak tnik, a valsg azonban mgsem egyezik ezzel: szmos llamban (Kinban, Etipiban, a fiatal afrikai llamokban s t b . ) a hivatalosan uralkod trvnyi jog a lakossgnak valjban csak kicsiny tredkt rinti, a szoks viszont ugyanaltkor ms llamokban ls dnt szere,let jtszik, olyan jogterleteken, mint pldul a diplomciai s nemzetkzi jog, a fldjog vagy a tengeri s kereskedelmi jog. Eurpban, mint i s m e r e t e s , a nagy kodifikcikat megelzen, a XII. szzadtl a kzpkor vgig ltalnos mozgalomm vlt a szoksok irsbafoglalsa s szoksjogi trvnyknyvek kialaktsa. Nos, napjainkban ugyanez megy vgbe Afrikban. Ami a kutatsok tnyleges helyzett illeti, a francia nyelvterletek tekintetben Immr vek ta azon dolgoznak, hogy a nyugati jog fogalmainak alkalmazsa vagy hva ozsa nlkl kialaktsk a szoks jogi r e n d s z e r e k fogalomkszletnek trt, lexikjt,s hogy egy ilyen nomenklatura l t r e hozsval magukig a forrsokig eljussanak. Madagaszkr szigete kulturszempontbl inkbb Afrika s Indonzia kztt helyezkedik el, civilizcija nyugat T cenIai jelleg, s Igy szoksjogi felmrsn az elbbi munklatoktl fggetlenl dolgoznak. Angliban termszetszerleg elssorban az angol vonatkozs t e r l e t e k szoks jogi rendszereivel foglalkoznak.Szmos Intzmny szletett az anglofon terletek torzai szoksjognak tanulmnyozsra, s gyjtemnyeik kialaktshoz ezek messzemen hivatalos tmogatst kapnak. Tudatostani kell azonban, hogy az si szoks jogi hagyomny a kulturlis rksg r s z e , csak ppen minden msnl trkenyebb. Nemcsak a kvek maradnak fenn, hanem hosszabb vagy rvidebb ideig a mondk, s a s z j 468

    V. vf. 19/20. ez.

    - 10 -

    Jogi

    hagyomny rvn ms alkotsok, szoksok ls.A szoksjog viszont mrl holnapra Is pusztulhat, m e r t ez az egyetlen rksg, amelynek a politikai hatalom kzvetlenl befolysolja hasznlatt. Afrikban legalbb h r o m e z e r etnikum van, legalbb ennyi trzsi joggal.A politikai egysgestssel, llamalkotssal ez biztos pusztuls elbe nz. Songhor mondta, hogy a csaldjogi kodifikls egyik akadlya az a hetven t r z t i - m u z u l m n szoksjogi r e n d s z e r , and mind a Korn talajn ll. Nos, a kodifikci nem kell,hogy brutlisan a szoksjog helybe lpjen, hogy m a r a dktalanul eltrlje a z t . Lehetsges,hogy a kdexek csak az elveket, a modern fejlds alapfeltteleit rgztsk, s ennek egyes rszletkrdseiben a trzsi szoksjogok diszponljanak. Az afrikaisg rtkeinek meg'rzshez, s lehetsges tmentshez kivn hozzjrulni a jogi etnolgia.

    ( I s i r . : Dr. Varga Csaba)

    469

    H. vf. 13-14. s z .

    - 31 -

    Jogi

    Revue Sngalaise de Droit IV. kt. 7. s z m . AZ AFRIKAI JOG: LEHETSGEK, UTAK S ERNYEK Irta: Kba M ' B a y e , Szenegll Legfels'bb Birsgnak elnke A trtnelmi tapasztalatok azt mutatjk, hogy a gyztes ltalban kult r j t , jogt i s a legy'zttre knyszer t i , s ebben az rtelemben elmondhat, hogy az a f r i k a i t r s a d a l o m nyugati, illetve i s z l m t r s a d a l o m m vlt. A trtnelmi tapasztalatok azonban az is mutatjk, hogy amint a legy'zetst kvet l e v e r t s g e l s hullmai elmlnak, a legyztt f e l e m e l l f e j t , s a vilgegyetemrl alkotott s a j t felfogsban megksrli ismt megkeresni npe s gondolatvilga helyt. Az afrikai trsadalomkpben az egyn a totem archetpusban, a kzs s vagy a kzs vdszellem l l t s ban olddik f e l . s ennyiben, ha a j o g e s z m e az egynnek a csoporttal s z e m beni vdelmt jelenti, a hagyomnyos afrikai trsadalomban jogrl aligha beszlhetnk. Ez azonban nem s p e c i f i kusan afrikai vons. Alfred RAMANGASSOAVINA, Madagaszkr Igazsggyminisztere fejtette ki, hogy "a hagyomnyos t r s a d a l o m ban a r m a i rtelemben vett jog c s u pn msodlagos s z e r e p e t jtszik" s a japn s klnal m e n t a l i t s r a egyarnt gondolva P . F. GONIDEC (Les droits a f r i c a i n s , Evolution et s o u r c e s , 1968. 8. p . ) I r t a azt, hogy "annak lltsa helyett, hogy s e m m i s e m jog a p r i m i tvnek mondott trsadalmakban, ppen ugy azt ls mondhatnnk, hogy ezekben a t r s a d a l m a k b a n minden jognak m i nsl". Afrikban ugyanis a jog csak ritkn jelenik meg bizonyos elre k i alaktott szablyokra tmaszkod k vetels alakjban. A jog inkbb egy mindenki s z m r a felkinlt l e h e t s get jelent, hogy lett egy e m b e r i k z s s g oltalma alatt f o l y t a t h a s s a . Egy korbbi blrl dnts szavaival kifejezve az afrikai jog egy m e g s z a k ts nlkl kvetett gyakorlatbl s z letett, e m b e r e m l k e z e t ta fennll v a l l s i - e r k l c s i szablyanyagot kpez, mely a klnbzsgben egysget, u gyanakkor azonban az egysgben is klnbzsget valsit meg, minthogy az afrikai jog esetben nem egy k i z rlagos szoksjogi j o g r e n d s z e r r l , h a nem elveikben vagy rszleteikben tbb vagy kevsb klnbz t r z s i j o gok egy meghatrozott s z m r l kell beszlnnk. Egy r d e k e s , A. SOHIER (Trait lmentaire du droit coutumier du Congo belge, 2 e d . , 1954, 9. p.) ltal megfogalmazott llspont s z e r i n t "az Eurpt Spanyolorszgtl O r o s z orszgig benpest 4-500 milli e m ber krben kevesebb vltozatossggal tallkozhatunk, mint a 15 m i l l i nyi b e l g a - a f r i k a i n l " , a sz ltalnos rtelmben azonban, ugy tiinik, a f r i kai jogrl mgis beszlhetnk. Napoleon 1804-ben mondta a m i s z szlonriusokrl, hogy "ruhjuk v d e l mkre szolgl s a r r a , hogy e l r e j t s e politikai s kereskedelmi s z n d k a l kat:. Nos, Afrikban a keresztnysg

    I. vf. 23-24. sz.

    - 16 -

    J0^

    s a g y a r m a t o s t szndk egyidejleg jelent meg, s hatsa is klcsnhatsokat mutatva Jelentkezett. A hittrt' munka egybknt Etipiban, a IV. s z zad tjn kezddtt, s befolysa Inkbb a t r s a d a l o m pszichikai jellemzinek talakulsban nyilvnult meg. Alapveten ugyanis a keresztnysg a dolgok ltsmdjt vltoztatta m e g , s igy h o z zjrult klnsen a jognak a m e t a f i z i ktl val levlasztshoz s a t r s a dalmi-gazdasgi feltteleknek val a l rendelshez e g y a r n t . A g y a r m a t o s ts t e r m s z e t e s e n szintn az e u r p a l asltst clozta, azonban kzvetlen e s z kzkkel, ami a hagyomnyos jogi I n tzmnyek gyakran erszakolt f e n n t a r t s a mellett is vgs soron azok elsorvasztsval jrt. Afrika s az afrikai jog i s z l m l a s i t s a a XI. szzadban kezddtt meg, s ma mintegy 40-50 milli, az Iszlm hitet kvet f e k e t e - a f r i k a i v a l s z m o l hatunk. A primitiv afrikai jogot az i s z lm rendkvli mrtkben thatotta, a n nak ksznheten, hogy mindkt jogfelfogs s z m o s mlyen hasonl elemet hordoz. Az Iszlm egybknt - a " p o gnysg" bizonyos jegyeivel k e v e r e d ve - oly mlyen begyazdott az a f r i kai mentalitsba, hogy Afrika Iszlm! a s i t s a helyben Vincent MONTEIL ( L ' I s l a m n o l r , 1964. 53. s kv. pl.) m r egyenesen az Iszlm a f r l k a n i z l srl b e s z l . A kzjog terletn az Iszlm f e l f o g s r a e l s s o r b a n az Isteni s a p r o fn csaknem megklnbztethetetlen egysge Jellemz, s ebbl e r e d a flkh doktrnjnak s a j t o s demokratizmusa la: a vezet s o h a s e m a maga nevben s a maga s z m r a , hanem az i s t e n sg nevben s az alrendeltek jlte rdekben gyakorolja a hatalmat. Az

    ilyen s hasonl elvi vonsok azonban nmagukban nem teszik letkpess az Iszlm jogot, s a modern felttelek kztt e z , ppen ugy, mint a s z a k r l i s jogok tbbsge, csaknem a temet mozdulatlansgra emlkeztet tkletes nyugalom kpt mutatja. Valban az Istensg hajdani szavt az emberek nem vltoztathatjk meg, ltezik a z o n ban egy msik, a hivk s z m r a ls k i elgt megolds, nevezetesen a m e g szentelt knyv Ismtelt ttanulmnyozsa. A s z a k r l i s jogfelfogs alapja ugyanis az, hogy az istensg mindenhat, teht mindent e l r e lt: szava s knyve mindent t a r t a l m a z , azon problmk megoldst l s , amelyek c s u pn az e m b e r e k s z m r a ujak, s nem annak s z m r a , aki e vilgot a hitk szerint ltrehozta. A magnjog terletn az Iszlm f e l fogs taln mg sajtosabb - s mg ellentmondsosabb - vonsokat mutat. Az igazsgszolgltats lehetsg s z e rint nem p e r n y e r s t s p e r v e s z t s t , gyzelmet s legyzetst e r e d m n y e z f o r m l i s e l j r s , hanem bkltets alakjban jelenik meg. A jogi e l j r s o k alanyaiknt halottak s istensgek e g y arnt szerepelhetnek. A hlerarchizlt c s o p o r t o k r a tagozd afrikai t r s a d a lomban egyenlsg c s a k az egyes c s o portokon bellii rvnyesl, ugyanakkor azonban a szabad muzulmnok v a l a mennyien egy azonos kzssghez t a r toznak, s igy testvreknek tekintik magukat, ami a kasztok hatst j e l e n tsen s e m l e g e s t h e t i . rdekes, hogy az Iszlm rendkvli mrtkben j a v tott az asszonyok helyzetn. A poligmit pldul a Korn korltozta, mondvn, hogy akr ngy f e l e s g ls t a r t h a t, azonban mindegyikkkel egyenlen s Igazsgosan kell bnni - ami g y a korlatilag egy megvalsthatatlan f e l -

    471

    I. v f . 23-24. s z .

    Jogi

    ttel kitzst jelenti, s igy s z m o s m u zulmn llam betiltotta m r e f e l t t e l r e tekintettel a pollgmlkus f o r m a a l k a l m a z s t . Ugyancsak az i s z l m volt a z , a mely a g y e r m e k e t visszahelyezte e m b e r i jogaiba, s a tulajdon bizonyos f a j a i t , f knt a fldtulajdont olyan elidegenthetetlen kzssgi tulajdonban t a r t o t t a , ami mg az a f r i k a i , s z o c i a l i s t a jelleg p r o g r a m m a l Indul llamoknak is s e g t s g r e lehetett egy halad agrrpolitika m e g valstsban. Az afrikai jog, a hagyomnyos, az si jog teht mg r s z b e n l, ltez s m e g r z s r e r d e m e s jogot jelent.Szeneglban az 1960. november 14-n alkotott 60/56. szm rendelet felhatalmazst a dott a pecstrnek a hagyomnyos s t t u sukat fenntart szenegli polgrokra a l -

    kalmazhat szoksok jegyzknek az s s z e l l t s r a . Ez a jegyzk h a m a rosan elkszlt, s mint hivatalos l i s t a , egy 1961. f e b r u r 28-n hozott hatrozattal rgztst n y e r t . Ily m don Szeneglban s s z e s e n 68 szoks nyerhet alkalmazst, s megjegyzend, hogy ezek kztt 20 i s z l m , v a l a mint 7 katolikus hatsokat mutat s z o ksrl van s z . Az a f r i k a i jogfejlds legjabb s z a kaszban igy vgl ls nem a h a g y o m nyos joganyag muzeumi anyagg m e r e v t s e , de nem ls egy htvd n l k li modernizmusba vetse a c l , hanem egy olyan u j jog kialaktsa, amely a modern jog ltal megtermkenytett, ugyanakkor azonban az a f r i k a i , l n y e gben spiritualista sajtossgoknak megfelel hagyomnyban l t j a e r e d e t t .

    ( I s m . : D r . Varga Csaba)

    472

    , M a l i U

    . I

    O.

    ^ ^ i c l l i k ' , l o A , . f c O v i.

    a u o o d ,

    I. vf. 11-12. s z . Revue sngalaise de Droit, II. vf. 5. s z .

    - 60 -

    Jogi

    AZ NLL, EGYSGES S MODERN AFRIKAI JOG KIPTSE Irta: K. Bentsi-Enchill "A fejldsben visszamaradt orszgok helyzetben rejl egyik problma abban jelentkezik, hogy ezeknek az orszgoknak a fejlett orszgokn l jobb kormnyzatra van szksgkkppen azrt, m e r t a fejldsben v i s s z a m a r a d o t tak a legrosszabb kormnyzatokkal rendelkeznek." Ezeket a szavakat W. A. Lewis msfl vtizeddel ezeltt irta le, de ezek paradoxonikus jelentse a szerz, a z a m biai egyetem p r o f e s s z o r a szerit ltalban, s klnsen a jog vilgba, vettve ma is aktulisnak tekinthet. Az uj afrikai llamoknak ugyanis az elkpzelhet leginkbb sajtos s sszetett jogrendszerre, egy olyan j o g r e n d s z e r r e van szksgk, amely a stabilits, a nemzeti s egysgesit megolds mellett a rendszeralkots s f e j l e s z ts sokoldal feladatt is ellthatja.

    Nhny kivteltl eltekintve ezek az llamok klnbz nyelvi s szoksjogi kzssgekbl llanak, amit hajdann az egysgesit g y a r m a t o st hatalmaknak is figyelembe kellett venni, s ez a krlmny a felhasznlt jogi m o dellek klnbzsgnek ellenre is szmos tekintetben a problmk hasonlsgra mutat. Tanganyikban m r abban a remnyben, hogy ezzel a nemzeti egysg ltrehozshoz is hozzjrulnak, egysgestettk a jogot, s Kenyban is vgrehajtottk a szoks alapjn ll bntetjog egysgestst. Szomliban azonban, minthogy terlete korbban klnbz hatalmakhoz tartozott, egy egysges llam egysges jogrendszernek a kialaktsa az olasz s az angol, s bizonyos m r tkben a muzulmn jog elemeinek az egyestst felttelezi. Lnyegileg hasonl a helyzet Kamerunban is, ahol ugyan a szvetsgi alkotmny lehetv teszi a tagllamoknak s a j t jogrendszerk megrzst, azonban egyfell maguk a szvetsgi hatsgok is sajt szablyozsi jogkrrel rendelkeznek, msfell pedig 1964-ben kzs bizottsgok alakultak a bntet s a polgri jogi r e f o r m vgrehajtsra, s ez szksgkppen a francia s az angol jog kzeltst vagy ppen egysgestst e r e d m nyezi. Knnyebbnek mutatkozott az egysgests feladata Etipiban, ahol a kodifikcit a kzelmltban m r vgrehajtottk, s Ghanban, ahol 1960-ban s 1961-ben ksrletet tettek a helyi szoksjognak az angolszsz jelleg kzs jogba val olvasztsra. "Jelenleg - szgezte le egyrtelmen Lord Denning a jog egy olyan sszevisszasg kpben jelenik meg, amely lginkbb egy szoksjogbl, egy muzulmn jogbl s egy angol vagy ms jogbl ll sszeraks jtkhoz vagy mozaikhoz lenne hasonlthat. S a jvben mindezeket olymdon kell elrendezni, hogy

    I V . vf. 15/16. s z .

    - 10 -

    Jogi

    egy egysges s fejlett egszet kpezzenek, hogy a modern feltteleknek megfeleljenek. Hogyan lehet azonban majd ezt a fejldst megvalstani?" Az nll, egysges s modern afrikai jog kiptse r e n d kvl nehz feladatot jelent. Ugyanakkor viszont az afrikai llamok s llamcsoportok kztt az egyttmkds lehetsges, st egyes terleteken kzs megoldsok kialaktsa is elkpzelhet, ami viszont az a f r i k a i egysg elmozdtst is szolglhatn. Ami pldul a bankokra, a vltkra s csekkekre, a kereskedelmi trsasgokra s a szerzdsekre irnyul jogi szablyozst, illetleg a bntetjogot illeti, a hajdani angol s francia terleteken bizonyos egysgessg m r igy is kialakult. Az afrikai jog eltt ll sajtos feladatok megoldsra egy olyan Afrikai Jogi Bizottsgra, az afrikai jogi kutatsok egy olyan nemzetkzi kzpontjra lenne szksg, amely az Afrikai Gazdasgi Bizottsghoz hasonlan, azzal sszhangban, egy specilisan kpzett lland szemlyi llomny.munkjra t m a s z kodva mkdne. Szksges lenne, hogy ezek a szemlyek az angol, a francia s a hagyomnyos afrikai jogban, valamint az afrikai integrci s kodifikci problmiban egyarnt jrtasak legyenek, s iljen felttelek mellett hozzjrulhatnnak ahhoz, hogy az afrikai jog egyszerstse s egysgestse mellett egy modern, a helyi kvetelmnyeknek megfelel, a fejlett jogrendszerek alkalmas megoldsait tvev, ugyanakkor azonban a helyi hagyomnyokon alapul s igy az afrikaiak s z m r a knynyen elfogadhat nemzeti jogrendszerek r e n d s z e r t dolgozzk ki. E z r t az Afrikai Jogi Bizottsg mindenkppen mint s s z - a f r i k a i szerv jnne ltre, melynek munkjt, tbb regionlis, s az egyes llamoknak megfelelen szmos nemzeti kutatintzet tmogatn. Az Afrikai Jogi Bizottsg feladatai s funk-cii a fentieknek megfelelen sokrtek lennnek. A Bizottsg informcikat szolgltatna a klfldi jogi megoldsokrl, koordincis s dokumentcis kzpontknt mkdne, segtsget nyjtana a klnbz reformtervezetek kidolgozsban, a kzs problmk t e kintetben rendszeres kutatst folytatna, a sajtosan nemzeti problmk tekmtetben pedig technikai segtsget biztositana, sztnzn a kodifikcis muuklatokat, vgl pedig, klnsen az sszehasonlt jog s a jogalkotsi technika terletn, a jogi kpzs vagy tovbbkpzs funkcijt is ellthatn. (Kiv.ford. : d r . Varga Csaba)

    474

    I. vf. 1 1 - 1 2 . s z . Eastern Africa Law Review, II. vf. 1. s z .

    - 62 -

    Jogi

    A JOGALKALMAZS PROBLMI S A PRECEDENSEK RTKE KELET-AFRIKBAN Irta: Sir Charles Newbold

    A Kelet-Afrikt kpez l l a mok jognak forrsaknt - i r j a tanulmnyknt kzztett eladsban Sir Charles Newbold, Kelet-Afrika F e l lebbviteli Birsg elnke - mindenekeltt a jogalkot szervek ltal alkotott rendelkezsek, a common law elvei s az equity doktrni, a helyi szoksjog, vgezetl s msodlagos jelleggel p e dig a biri dntsek rvelse sorn az obiter dicta formjban - kifejezett vlemnyek s a jogtudsoknak a jogi irodalomban rgztett nzetei jelentkeznek. E forrsok kztt klns jelentsget kell tulajdontani a common law elveinek, ugyanis ha egy adott birsg egy tnyllsra m e g hatrozott jogelveknek megfelel dntst hoz, majd egy msik birsg egy hasonl tnyllst e l t r elveknek megfelelen itl meg, jobgizonytalansg ll el, abban az rtelemben, ahogyan az equity angol r e n d s z e r e is a 18. szzadban vlsgba jutott, m i n t hogy Lord Eldon tlkezst megelzen a-mltnyossg - amint ezt egy szllige kifejezte - a lordkancellr cipjnek hossza szerint vltakozott. A korbbi esetben hozott dnts kvetsnek a ktelezv vlsa az angolszsz rendszerekben nem a szbanforg dnts bels, tartalmi r tknek, hanem egyszeren p r e c e d e n s jellegnek ksznhet.

    Fggetlensge elnyerst m e g elzen Kelet-Afrikban minden b r i t f e l sbiri dnts ktelez volt. Kelet-Afrika terletn bellii pedig a felsbrsgok a Fellebbviteli Birsg dntseit is kvetni tartoztak, hacsak olyan rendkvli krlmny nem llt el, hogy maga a Fellebbviteli Birsg s e m tarthatta magra nzve kteleznek s a j t korbbi dntseinek kvetst. Fggetlensgk elnyerst kveten a kelet-afrikai llamok helyzete m e g vltozott. A Fellebbviteli Birsg lett a legmagasabb biri szerv, ez pedig s z mos esetben fellszablyozta, mdostotta az angliai eredet dntseket, s minthogy igy nyilvnvalv tette, hogy a brit precedensek kvetst nem tekinti m a g r a nzve kteleznek, az egyes k e l e t afrikai llamok ennek alrendelt f e l s brsgai is felszabadultak a brit dntsek autoritsa all. Az Angliban hozott dntsek t e ht teljessggel elvesztettk precedens jellegket, s Kelet-Afrika tekintetben igy ktelez ervel csak s kizrlag a kelet-afrikai terleten, igy mindenekeltt a Fellebbviteli Birsg ltal hozott dntsek rendelkeznek. Ez azonban a legkevsb sem jelenti vagy jelentheti azt, hogy az angol dntsek immr figyelemre s e m rdemesek. Mint brmely kontinentlis jogrendszer llamban, ahol a korbbi vagy ms brsgok ltal hozott dntsek kvetse e dntsek bels rtkn, az

    475

    I V . vf. 15/16. s z . ezekben rejl okfejts logikumn a l a pul, egy p r e c e d e n s - r e n d s z e r llamban ls lehetsg van a precedens-jelleget nlklz dntsek esetenknti nkntes kvetsre, ha ezt azok t a r t a l m i t u lajdonagai indokoljk. Az angol dntsek kvetsnek viszonylagos gyakorisgt ezen t l menen mg az is magyarzza, hogy a kelet-afrikai jogszok jelents tbbsge Angliban s z e r e z t e meg kpzettsgt, az angol jogi kultrt sajttotta el, s a jelenlegi k e l e t - a f r i k a i oktats is egyelre mg angol szvegknyvek s az a n gol tudomnyos irodalom alapjn t r t nik. Teht minl hamarabb fejldik ki az nll k e l e t - a f r i k a i jogi kultra, annl hamarabb t r majd el az angol s a kelet-afrikai jogfejlds egymstl, aminek az eredmnye remlhetleg a jogalkots s a jogalkalmazs alakulsban is ki fog fejezdni, hiszen a m a gasan fejlett angol s a kezdetleges m e zgazdasgot mvel kelet-afrikai kzssgnek a kvetelmnyei, igcnyei s ltfelttelei is teljessggel eltrnek egymstl. A precedens-rendszer letkpessgnek egyik alapvet felttelt, mint i s m e r e t e s , az kpezi, hogy a p r e cedens-kpz szervek hierarchijnak a cscsn ll s z e r v ktve legyen s a jt precedensei ltal. Nos, a Lordok Hza a kzelmltban olyan hatrozatot fogadott el, amely s z e r i n t nem f e l t t lenl s nem szksgkppen tekinti a jvben magra nzve s a j t korbbi dntseit kteleznek. Egy ilyan llspontnak a r a c i o nlis magva az, hogy nemcsak a bri dntsek klnflesge, hanem a tul merev precedenskvets is jogbizonytalansgot eredmnyezhet, mivel ha egy dnts a krlmnyek megvltozsval a kzssg szksgleteinek m r 476

    - 10 -

    Jogi

    nem felel meg, a br a megklnbztets mdszernek minden lehetsgt fel fogja hasznlni a r r a , hogy az esetet a szbanforg dnts rendezsi kre all kivonja, s ezzel ugyanazt a hatst r i el, mintha a precedens kvetelst nyltan visszautastan. Ezzel magyarzhat az is, hogy az Egyeslt llamok Legfelsbb Brsga nem tekinti magt s a j t korbbi dntsei ltal ktttnek, ami viszont tlzott jogalkalmazsi liberalizmust eredmnyezett. Csaknem hat v alatt pldul tizenngy a l kalommal fordult el, hogy a Legfelsbb Birsg visszautastotta s a j t korbbi, olykor nem is tlzottan rgi dntsnek alkalmazst, ami m r 1944-ben, a Smith v. Allwright gyben Roberts brt a r r a a szarkasztikus megllaptsra indtotta, hogy "az e birsg ltal adott minstsek ugyanabba az osztlyba tartoznak, mint a korltozott vasti jegyek, melyek csak egy meghatrozott napra s egy meghatrozott vonatra r v n y e s e k . " A precedensek-'kelet-afrikai r e n d s z e r e mind a szlssges merevsg, mind pedig a szlssges liberalizmus veszlyt el akarja kerlni. Ezrt tiszta formban nem kveti egyik pldt sem, hanem inkbb egy olyan megoldst kial a k t s r a trekszik, amely szerint a Fellebbviteli Brsgnak az egyik llam, pldul Kenya felsbrsgrl trtn fellebbezsre adott dntse ktelez m don, precedensknt nem rvnyeslhet egy msik llam, pldul Tanznia f e l s brsgrl trtn fellebbezsre adand dntse tekintetben.

    (Ism. : d r . Varga Csaba)

    Revue Internationale de Droit C o m p a r XXII. ktet 1. s z m KSRLET A JOG MEGJTSRA SZENEGLBAN Irta; Kba M' Baye, Legfelsbb Brsgnak elnke

    Szenegl

    Az a f r i k a i jogi r e f o r m k s r l e t e k els s kzvetlen clja igen szernynek mutatkozik, ez ugyanis n e m m s , mint a fggetlenn v l s s a l eltnt intzmnyekre hivatkoz jogszablyi szvegeknek a tnyleges helyzetet tkrz j r a f o g a l m a z s a . Jllehet egy ilyen j r a f o g a l m a z s valban f o r m l i s mveletknt jelenik meg, jelentsge mgis tulmutat a fenti clon, minthogy az u j r a k p z s gyakorlatilag klnbz s z t s z r t rendelkezseknek egy adott dokumentumban val sszegyjtst s ennyiben kodifiklst eredmnyezi, ez a kodifikci pedig az elavult vagy pozitv hatst egybknt n e m biztost megoldsok kiiktatsra s a hinyz vagy egybknt hasznosnak mutatkoz kiegsztsek b e i k t a t s r a egyarnt tg lehetsgeket nyjt. Az elmlt vek s o r n Szeneglban elfogadtak, illetleg a jelen vek sorn elfogadnak bntet, s z a b l y s r t s i , polgri s kereskedelmi k t e l m i trvnyknyvet, bntet s polgri e l j r s i trvnyknyvet, munkatrvnyknyvet, s vgl t e n g e r i k e r e s k e d e l m i s polgri replsi trvnyknyvet, m e g j e g y z e n d azonban, hogy ez utbbi kett tekintetben a trvnyhoz e r e d e t i s g r e nemigen t rekedhetett, mivel ezek tekintetben az alapvet feladat inkbb a klnbz o r s z g o k -

    477

    III. v f . 7 - 8 . s z .

    - 82 -

    Jogi

    ban kimunklt szablyok egysgestsben jelentkezett. E m l t s t kell tennnk kln is a kzigazgatsi ktelmek trvnyknyvnek kidolgozsrl, teht egy olyan jogter l e t kodifiklsrl, amelynek trvnyknyvbe foglalsa mg a kodifikci h a z j ban, F r a n c i a o r s z g b a n is megoldatlan s a gyakorlat thidal megoldsaira bizott feladat m a r a d t . Az a f r i k a i s g u k tudatban lev orszgokban, ahogyan ez a n g e r s g egyik kimagasl vezregynisgnek, Lopold Sdar Senghor elnknek sc irny pldja is m u t a t j a , minden j e l e n t s g t e l j e s r e f o r m egyik alapjt s meghatrozjt a hagyomny, a s z o k s , az ltalnos k u l t u r l i s - t r s a d a l m i rksg kpezi. Szeneglban a klnbz kodifikcis bizottsgok is ily mdon i r s o s f o r m b a foglaltk a leggyakoribb s egyidejleg letkpesnek m i n s l szoksokat, e z z e l egytt azonban azt i s meg kell emltennk, hogy a hagyomnyokra utals olykor csupn szrvnyos, st ppen kihalt hagyomnyokat is t a k a r hat, s hogy a szoksok kvetse, legalbbis Szeneglban, s o h a s e m imperativ m don ktelez, elvileg ugyanis a jogszably v l a s z t s t enged a tradicionlis, illetleg a m e s t e r s g e s e n kialaktott modern megoldsok kztt. A r e f o r m t r e k v s e k megvalstsnak mdozataira, az alkalmazott e l j r s i mdokra s a r e f o r m t r e k v s e k sorn f e l m e r l problmkra i m e lljon itt egy tipikus plda. Szeneglban 1961-ben elhatroztk a polgri, k e r e s k e d e l m i s kzigazgatsi ktelmek, illetleg a s z e m l y i sttust illet krdsek egy adott trvnyknyvben val r g z t s t . Elsknt statisztikus kutatsokat s k r d ves kzvlemnykutatsokat vgeztek, azonban hasztalan, m e r t - amint ezt Ren DA VED m r korbban kifejtette - a r e f o r m s o h a s e m a fennll f e l t r s r a , hanem az eljvend e l k s z t s r e , f e l i d z s r e , st e l i d z s r e irnyul. Igy az e l s tulajdonkppeni tnyleges elksztsi szaki ban p r o f e s s z o r o k b l , birkbl, gyvdekbl, kzjegyzkhi s kzigazgatsi szaki berekbl ll kodifikcis bizottsgot hoztak l t r e , s ez egy tszz k r d s t t a r t a l m a z krdiv sztkldsvel megkezdte a szoksjogi llapot f e l t r k p e z s t , valamint a hasonl hagyomny muzulmn llamok - igy mindenekeltt Egyiptom, Tunzia s Marokk - t t e l e s joganyagnak s s z e g y j t s t . Msodikknt egy opcis bizottsgot vlasztottak minteg tven olyan szemlybl, aki alkalmasnak mutatkozott az elbbiekben f e l t r t legklr bzbb s egyben leginkbb tekintlyes vlemnyek kpviseletre, s egyszersmind a bizottsg ltal hozand hatrozatoknak az ltaluk kpviselt rtegek krben val t e r j e s z t s r e s r v n y e s t s r e , az fogadtats k i e s z k z l s r e . Egy francia j o g s z p r o f e s s z o r csak nehezen vitatkozhatott ugyan egy pldul csak t r z s i dialektust b e s z l helybeli kdival, de az elvi s gyakorlati problmkat rint vita mgis ren geteg hasznot hozott. Itt dntttek a r r l , hogy a jegyajndk ktelezsge a jvben megsznik; a felek beleegyezse a h z a s s g rvnyessgnek felttelt kpezi; a f r f i a k 20. s nk 16, letvknl fiatalabb korban nem hzasodhatnak; a h z a s s g nak a f r j ltal t r t n egyoldal felbontsa vagy f e l s z m o l s a rvnyt veszti, s 4 7 8 i g y tovbb. E dntsek k n y s z e r nlkli elfogadst egybknt jelentkeny m r t k -

    II. vf. 11-12. s z .

    - 18 -

    Jogi

    ben s e g i t e t t e mg az a p r o p a g a n d a , a m e l y e t a g y a k o r l a t i l a g egyetlen s z e n e g l i p r t , a Halad Uni n e m z e t i t a n c s a f e j t e t t ki a t r s a d a l o m egyntet m e g g y z s r e . V g e z e t l a Varrnadik s r e m l h e t l e g e g y s z e r s m i n d utols s z a k a s z b a n kt, egyenknt h r o m - h r o m tagbl ll s z e r k e s z t - b i z o t t s g k i alaktotta a t e r v e z e t szvegt, s a hatlyos s z a b l y o k r t e l m b e n Szenegl Legfelsbb Brsgnak teljes lse el bocstotta vlemnyezs cljbl. A tervezetet a kormny c s a k ezt kveten m i n s t h e t i t r v n y j a v a s l a t t : a szban f o r g s z v e gek m o s t , a kzelmltban n y e r t e k trvnyjavaslatknt b e n y j t s t a n e m z e t g y l s eltt, aminek e r e d m n y e - r e m l j k - a t r v n y e r r e e m e l s b e n fog k i f e j e z d n i . ( I s m . : D r , V a r g a Csaba)

    479

    Trgymutat

    afrikai jog 467-479 akaratclmlet jogalkotsban 220-221 alanyi jog ltrejtte 14 alapnorma 37,76, 128, 136 alkotmnyossg 440 amerikai jog 419-421 -jogelmlet 21 -jogfejlds 197 analitikus jogelmlet 15, 28, 32, 47, 317318 analgia -jogalkalmazsban 79, 146, 163 - logikai nknye 79, 96 andorrai jog 306-308 angolszsz brskods 190, 217, 218219, 239, 288,408 -jog 194,200,212-213,407-409 - - keresztny alapjai 242-243 ld. mg amerikai, jogszsg, jogfogalom, joghzag antropolgia ld. primitv jog arg 173-175
    argumentum a contrario 78, 7 9 , 81, 111

    - - szocialista jogban 218, 221-222, 360362, 375-376 brsg, legfelsbb 287-289, 337-338, 396-397, 408, 413, 415-416, 420, 425, 426-428, 429-430, 444-445, 452, 475-476 brsgok konzultatv funkcija 444445 brtnbntets diszfunkcionalitsa 290294 brokratikus jog 231,233 cl/eszkz jogban 67
    denegatio desuetudo justitiae, 241 dni de justice 78,

    79, 108, 109, 111, 262, 264 direktva termszete 102 diszkrci 124,280-282 -, gyenge/ers 124-125 -kzigazgatsban 281-282 - mint kritrium 241 "dolog termszete" 36,61 dntshozatal -, brsgi 277-278 - kzigazgatsban 275-276, 281-282 -jogban 3 3 , 4 2 , 4 8 - jogi hivatkozs nlkl 366 - modellje: eszkzcl/szubszumpcis 273 dntsi szably 143 egyenlsg 67 "egyetemes hallgatsg" 69, 70 egyetemes jog 14 Egyhz szerepe llamfejldsben 189 elismersi szably 125-126, 136 ld. mg szably ellentmondsmentesscg jogban 131 elmlet 29-30,43-44 elmlet/gyakorlat 30

    autopoizisz jogban xvii-xviii axiomatizmus 14,80,81 - lehetetlensge jogban 89,94 llam/egyhz 422-423 llam s jog 59, 189, 350 ld. mg etatista -fejldse 188-200 - ideltpusa 20 llami jog/csoportjog 7,9, 146-147, 149151, 269 llami jog/civilszervezeti jog 350-351 ltalnosts 53 beavatkozs ld. reform
    Begriffsjurisprudenz 15, 140

    bkltets Japnban 454, 464, 465-466 bri jog 218, 315

    481

    elmlet/ideolgia 42 elfeltevs, mdszertani 40 elzetes tuds 31, 32, 34-35, 44-45, 50 elvek rvnyessge 125,131 -fajti 132 engedelmeskeds jognak 59,233-234 - mint jog kritriuma 241 ld. mg polgri engedetlensg erklcs 65 erklcs/jog 4, 12, 23, 37, 60, 63-65, 243, 272,453 erszak/jog 12, 155-157,238,351,355, 357 eszkz ld. instrumentalizls, jog etatista jogfelfogs 17 exegzis 15 rtk 182,356 rtktan 19, 356 -,jogi 4 ld. mg igazols, jogrtkels rvels 68, 164, 165 -.analitikus/dialektikus 164 -, kttt/nylt 129 ld. mg argumentum, "egyetemes hallgatsg", jogi rvnyessg 52, 75-76, 120, 163 -, bels/kls 128 -, formai/tartalmi 6 -, lpcselmleti/realista 127-128 - esetjogban 217-218 - s forradalom 7, 135 -jogrtelmezsben 85 - krforgsa 135 - visszacsatoltsga 134-135 ld. mg teljessg, termszetjog rvnyessg/hatkonysg 6, 8-9, 30, 151, 160, 167, 318 - - m i n t jog elfelttele 6,241 rvnyessg/trvnyessg xvii, 222 fikci jogban 98-99
    fikh 471

    -.meghatrozatlan 81 -, statikus/dinamikus 28 - eszkzjelleg meghatrozottsga 73 formalizmus jogban xix, 302, 310 forradalom s jog 7,401-402,403 ld. mg rvnyessg, trvnyessg francia jogfejlds 291 funkcionalizmus 54
    giri-ninjo 453

    hasznossg elve jogpolitikban 172, 326328 hatkonysg - kzigazgatsban 276 - mint vgs kritrium 9, 23, 240 hermeneutika 31, 32-33, 46-48 ld. mg elzetes tuds hermeneutikus jogelmlet 29 - krforgs 34 hzagmentessg 25 holland jogfejlds 196 humanista jogfilozfia 13, 14 ideltpus 19, 20, 40, 227-228 -jogban 229 igazols 164 -.rtktlet 356-357 -, ktszint 144 -, normatv/nem-normatv 33-34, 49-50 igazolhatsg/alkalmazhatsg 85 igazsg s trsadalmi gyakorlat 35, 51 igazsgossg 13, 14, 67-68, 152 -, formai 69 -, formai/tartalmi 67-68 -jogban 152 ld. mg egyenlsg, jogrtelmezs, jogrend, "lnyeg" igazsgtartalom funkcionalitsa 31 - hinya jogban 27,357 indukci s igazsgossg 85 informcielmlet jogban 74 inka jog 330-332 instrumentalizls jogban 223, 234, 249 integratv jogszemllet 22-23 intzmnyeseds jogban 228 ismeretelmlet/ltelmlet xviii ld. mg naiv realizmus iszlm jog 242,246,471-472

    finn jogelmlet 27-29 fogalmi kettssg mesterkltsge xviii, 277 fogalom 403 -, ltalnos/tpus- 159 -,jogi 77 -, korrelatv/ellenttes 73 482

    iszlm jog
    ius/lex Id. mg fikh, 14, 4 5 4 Shari'a

    izraeli jog 200,448-450 japn jog 187, 450-466 ld. mg bkltets, giri, jogi kultra, modernizci, perls, precedens jelents 83, 84 -, reprezentatv/kifejez 120 - bizonytalansga 72 - kontextualitsa 33,71, 102-103,239 jog/ktelezettsg 73 jog/nem-jog xix, 38, 110 jog/politika 161 jog/trsadalom 29 jog -.formlis/materilis 116 -, hivatalos/szoksszer 153 -, modern formlis 222-224, 239 - erklcsisge, bels/kls 66 - funkcija 3, 161, 269-271
    - in book/in action 54

    - hatsmechanizmusa 238-239 - helyeslse 65 - hipertrfija 236-237, 247-248 - kritriumai 240 - mennyisgi nvekedse 71, 219, 221 jog mint akarat 27,317 - - cselekvs 23 - - csodaszer 243
    - - dikaion x x , 13, 14, 8 0

    --dinamikus nyitott rendszer 136 --direktva 120 --eljrs 10-11 - - eszkz 3, 63 --fggetlen imperatvusz 321 - - ideolgia 42-43, 47-48 - - intellektulis reprezentci 5-6 --jtk 272-273 - - kommunikci 74, 239 - - konfliktusmegolds 70
    - - logos 13, 3 3 3

    - - modell/program 246, 248-249, 250 - - normatv ideolgia 32, 316 --nyelv 2 4 , 2 5 , 2 9 , 3 3 - - politika 28 - - szably/elv/minta xviii --szablyrendszer 124,130

    --szerepmeghatrozs 71 - - szveg xvii - - szveg/krnyezet xix - - tkr 406-407 - - valsgteremts xviii - osztlyjellege 352-354, 402 jogalkots/jogalkalmazs xviii jogalkalmazs 137-138, 153, 162-163 -, szably/elv 124, 130, 131 -, utilitarinus 143-144 - diszkrcin ri us meghatrozsa 94, 133 - elmlete 92-93 - rtkel alapjai 141-142 - ideolgija 277 -mltnyossga 153 -racionalitsa 147 - tartalmassga 143 ld. mg analgia, diszkrci, dntshozatal, exegzis, rvels, fikci, formalizmus, igazols, jogrtelmezs, joghzag, jogi rvels, meghatrozs, minsts, okfejts jogszsg USA-ban 420-421, 433-434 -Angliban 408-409 - rorszgban 414-416 - Szovjetuniban 382-390 jogtltets 192-202,204,242 - s kilkse 248 jogdogmatika 28,33,51-53, 140,318 - operacionizmusa 140 - tudomnyossga 52 jogelmlet 39 joger ld. joghatly, res judicata jogrtelmezs 52, 53, 83, 322 -, rdekkutat 310-311 -, merev/tg 16 jogrtelmezs rtekel termszete 83, 104 - formalista/antiformalista felfogsa 91 - igazolsa 90-91 - igazsga 34-35, 49-50 -knonjai 132,302 - "mestersges rtelme" 233 - nem-logikai jellege 114 - racionalitsa 85, 86, 97 jogrtelmezs/jogrendszerezs 30, 44 jogrtelmezsi szably , elsdleges/msodlagos 88
    483

    jogrtkels
    -, de lege lata/ferenda 161

    jogfejleszts - szoks/tlkezs tjn 153, 336-338, 411-412, 423-428 - trvnyhozs tjn 410-412, 477-479 jogfejlds elmlete 191-202, 203-208, 237-238, 248 jogfelfogs -, klasszikus/modern 80 -, kommunista 223 -, pozitivisztikus/szociologisztikus 149, 184 -, szintetikus xviii, 224 -, tvolkeleti 453, 470 jogfogalom xviii, 5, 9, 23, 25, 54, 65, 89, 129, 146, 149,240, 248 -, angolszsz 123 -, szocialista 347-359 - meghatrozsa xviii, 77, 357 jogforrs 151,216 -, formlis/materilis 3, 216 - formaiizldsa 13, - hierarchija 6, 129, 24*1, 301, 342, 400, 419 --skandinv jogban 129 - - szocialista joggyakorlatban 364-381 ld. mg trvnyelkszt anyagok joghatly/joger 69 joghzag 78, 107-113 -, ltalnos/klns 78-79 -, deontolgiai/ontolgiai 78 -.ideolgiai/teleolgiai 78,110 -, kritikai/diakritikai 78 - kitltse 78, 107-108, 309 --analgival 108 --angolszsz jogban 217
    --contra legem 112

    --istentlettel 107 - - induktive 81 --mltnyossggal 108 --uralkodhoz fordulva 108


    ld. m g denegatio, rfr,

    teljessg, termszetjog - pozitivisztikus/szociologisztikus 113 ld. mg hzagmentessg jogismeret Lengyelorszgban 393-395 jogi rvels modellje: tleti/nylt 278280
    484

    -kultra 223 - - Japnban 453 - - Szovjetniban 382-393 - kultrk klnbzse 179, 211 - pluralizmus 4, 7, 150-151, 269, 470 jogismers vlelme 283-286 jogkpzs -, kzvetlen/kzvetett xix, 6 joglogika xvi, 12, 68, 96 -, formalista/antiformalista xvi, 94, 100, 105 -tartalmassga 103-104 ld. mg analgia, axiomatizmus, ltalnosts, ellentmondsmentessg, rvels, fogalom, indukci, jogrtelmezs, joghzag, kijelents, koherencia, lnyegmeghatrozs, logika, meghatrozs, minsts, okfejts, nhivatkoz, szillogizmus, tnylls jogosultsg 322-323 jogosultsg/ktelezettsg 149,318 --posztullt jellege 238,321 jogpolitika 168-171 -, bntetjogi 171-172 ld. mg hasznossg jogpozitivizmus 4, 15-16, 31-32, 4647, 64, 131 - , angolszsz 123, 124, 125, 126 -, szablypozitivizmus/jogi empiricizmus 32, 46-47, 126 -, szkebb/tgabb 16 - s fasizmus 16 jogrend 9-10 - clja - -: homeosztatikus/instrumentlis 5556 - -: trsadalmi koherencia 12 - - : igazsgossg 10 - kiskockzat/nagykockzat felfogsa 228 jogrendszer 39 jogrendszerek osztlyozsa 179, 186, 209-211, 227, 229 jogszably -, parancsol/hipottikus 22-23 -, parancsol/irnyt 10 jogszably/jogviszony 354-357

    jogszociolgia 145,146,268-269 jogtechnika 25 jogtudomny 39,42, 151, 162,225 - hermeneutikus alapjai 158 - normativitsa 79 - szociolgiai megalapozsa 148 -tudomnytalansga 315 jogtkzs 242
    jori 455, 466

    logika 79-80, 90 -.vlaszts 104-105 - ellenrz szerepe 42, 89, 95, 164 - ideologikus leplez szerepe 278 logika/argumentcitan 98 logos sztoikus/szokratszi felfogsa 98 lojalits llam irnt 189 marxista jogelmlet 3 , 4 , 147, 192, 202, 208, 227, 352, 358-359, 402, 404407 marxizmus xvii-xviii, 30-31, 35, 42, 44-45 "megenged norma" 99 megfelelselmlet jogban 121 meghatrozs -, genetikus/ismeretelmleti 215-216 -jogban 77,88 -jogtudomnyban 77 megismers - fogaimisga 160 - naturalisztikus csapdja 163-164 - rossz konkrtsgnak csapdja 228 mltnyossgi eljrs 154,220,466 - -, bifurkcis/arisztotelinus 143 - -, igazsgossgi/nem-intuitv 143 ld. mg joghzag minsts alternatv kizrlagossga xviii, 95-96 - jelentstani jellemzi 101-102 modellezs jogtudomnyban 56-58 modernizci 222-223, 237 -Afrikban 244-245 -Japnban 460-461 - Kzp-Eurpban 223 modernizci/regresszi 246 naiv realizmus xvi nemzetiszocialista jog 222 nemzetkzi jog 7 nprajz, jogi 295-296, 297-298, 467468
    non liquet 7 9 , 1L0

    juridicits 24, 25 juridizmus ld. vilgnzet kartezianizmus 69 keresztnysg ld. angolszsz, llam, Egyhz knyszer s jog 24 kijelents -normatv 114 -normrl 114 knai jog 146-147, 187,398-400,401407
    - -: lii/csi/ling/ge/si ld. m g li/fa 407

    kodifikci funkcii 266-268, 345-346 - -, "biblikus" xvii kodifikcifejlds xvi-xvii, 254-261 -ideolgija 251 koherencia jogban 255 koherenciaelmlet jogban 121 konfliktusfelolds/konfliktuseldnts 227 kontinentlis jog 212-213, 301-302, 303 ld. mg precedens kontinuits/diszkontinuits 7, 402 koreai jog 182 ktelezettsg 126 ld. mg jogosultsg kzrdek; kzj; kzrend 190, 235, 454 kzigazgats ld. diszkrci, dntshozatal kznyelv/jogi nyelv 10 kubai jog 396-397 klnssg 220 "lnyegi hasonlsg" 79 lnyegmeghatrozs kikszblse 28, 318 lpcselmlet ld. rvnyessg
    li/fa 399,400
    204 libel!slander

    norma -, autonm/heteronm 86 -, elemi/elvont 97 -, kategorikus/teleologikus 86 -, zrt/nylt 87 - rvnyessge 87 - optatv jelentse 86


    485

    normakzi kapcsolat instrumentalitsa 87 normalogika/deontikus logika 99-100 normativits 182, 355 - mint nyelvi mintahordozs 24 normativizmus 7 normaviszony mint tetikus viszony 114
    nulla poena sine lege 4 5 4 nullum crimen sine lege 109, 4 0 0

    - - Peruban 336-338 primitv jog 123,146,240-241,331, 470 racionalits xvii, 202 - trvnyhozsban 40 racionalizls jogban 115-118 realista jogelmlet 4 , 2 3 , 5 4 , 7 6 - -, amerikai 21, 63 - -, skandinv 119-121, 314-315, 320323 reform 410 -jogi korltai 245-246,249,324 relativizmus jogfilozfiban 63 rendszerszersg jogban xvii-xviii represszv/autonm/felels jog 229-235
    res judicata rfr lgislatif 80 259, 262-265, 344

    nrnbergi tlkezs 151 nyelv xvi, 319 - J o g i 88 - figuratv/metaforikus elemei 98 Id. mg fogalom, jelents, jog mint, kijelents, kznyelv, meghatrozs nyelv/gyakorlat 38 nyugati jog 188 okfejts/jogi okfejts 96-97 okozatisg/normativits 5 olasz jog 159-160
    ombudsman 417-419

    rmai jog 14,293


    Sein/Sollen 2 5 , 3 6 , 7 6 , 110, 182

    Shari'a

    242,246

    skandinv jog 212-214,312-313,314 ld. mg jogforrs, realizmus skt jog 194,195,338-341,341-346 szabadjogi iskola 315 szably -, elsdleges/msodlagos 123, 228 -, ers/gyenge 238 -, ler/elr 160 - alkalmazhatsga/alkalmazandsga 165-166 ld. mg direktva, jogszably, "megenged", norma szablynak megfelels 106 szankcionls s jog 24 szillogizmus jogalkalmazsban 80 szimbolizmus jogban 248 sznhz/jog 272-273 szkeptikus jogfelfogs 14 szocialista jog 218,226-227 ld. mg bri, jogszsg, jogfelfogs, jogfogalom, jogforrs, jogi kultra, jogismeret, szovjet, vdelem szociologizmus/logicizmus 25 szociolgiai jogelmlet 4, 8, 21, 64-65 szoksjog 4, 6, 151-152, 241, 244, 296, 297-298, 469

    kori jog 193 nhivatkoz szably 129 sszehasonlt jog 179, 180, 181-188, 192 per erklcsi zenete 272-273 - jogfilozfiai rtelme 59 perlstl tartzkods Japnban 453-454, 464 pluralizmus ld. llami jog, jogi polgri engedetlensg 438-443 - - kritriumai 442-443
    policy-oriented jurisprudence politique 12 21

    politika
    -, le politique/la

    politika s jog 12,232 pozitivizmus, tudomnyos 163 pozitv jog, implicit/explicit 59 precedens-rendszer 125, 143, 205-206, 216-217,342-343,412-414, 421, 446-447, 454-455, 475-476 - - japn jogban 462-464 - - kontinentlis jogban 301, 302, 376378
    486

    szoksjog mint bri jog 216-217 Id. mg desuetudo szovjet jogelmlet 64 sztoikus jogfelfogs 13-14 trsadalmi mrnkskds 243 trsadalomtudomnyi felfogs jogban 70-71 tehetetlensg jogfejldsben 207 teleolgia 36 teljessg/zrtsg jogban 78 termszetjog 4, 10, 21, 23, 35-37, 59, 60-62, 145, 161-162, 314 - de-teologizlsa 61 - elsdleges elvei/msodlagos elrsai 36 - rvnyessge 37, 75 - -, ltens/nylt 37, 62 -joghzagkitltsben 108,309,360 - mint jogfilozfia 5 ld. mg "dolog" tnyllsszersg jogalkalmazsban 166 tipizls 182 -jogban 236 totalitsszemllet jogban 250 trtneti jogi iskola 4, 15, 310 trtnetisg xvii trvny, formlis/materilis 219-220 trvnyelkszt anyagok - - jogforrsi jelentsge 169 trvnyessg 232-233, 302 ld. mg rvnyessg trvnyhozs/rendeletalkots 219, 370374

    trvnyhoz, tnyleges/ideltipikus 40 trvnyessg 235, 400 -.forradalmi 105-106 -, pozitivisztikus 16 ld. mg rvnyessg trust 195,244,409 tudomny, elmleti/gyakorlati 41 -, pozitivisztikus/hermeneutikus 41 utpia 250 -jogban 250-253 - - , jogelhalsi 252-253 - -, kritikai nyilvnossg 252 - -, szociolgiai 252 jkantinus jogelmlet 64
    ld. m g Sein

    "vltozsipar" 249 verbalits tudomnyban 35 vdelem Szovjetuniban 391-392 vlelem 114 vrbossz 298 vilgnzet 31 vilgnzet, jogi 59 visszacsatols jogban 56, 134-136,239 --.pozitv/negatv 134 ld. mg rvnyessg visszatkrzselmlet jogban xvi, 357 Volksgeist 199,200 voluntarizmus xix, 4 -, nietzschenus 17 zrtsg 78, 81, 109, 110

    487

    Jogforrsmutat

    AMERIKAI EGYESLT L L A M O K Massachusetts: Biblia 197 Massachusetts: Charta (1629) 197 Massachusetts: The General Lauus and Liberties Concerning the Inhabitants of the Massachusetts (1648) 197 Louisiana: Code noir (1724) 435 Louisiana: Crimes Act (1805) 435 Louisiana: Code of Practice (1805) 435436 Louisiana: Old Civil Code (1808) 436 Louisiana: Civil Code (1825) 437 Louisiana: bntettrvnyknyv (1942) 437 Louisiana: polgri eljrsi trvnyknyv (1960) 437 Louisiana: bnteteljrsi trvnyknyv (1966) 437 California: Code of Civil Procedure 301 Constitution 427, 429, 438 First Amendment 422 Fourteenth Amendment 425 Civil Rights Act ( 1866) 421 Sherman Act 124,420 Uniform Commercial Code (1950) 206 Model Penal Code (1962) 284 Marbury v. Madison 1 Cranch 137 (1803) 420,427 Reynolds v. United States 98 U.S. 145 (1878) 423 Riggs v. Palmer 115 N.Y. 506, 22 N.E. 188 (1889) 124,132 Davis v. Beason 133 U.S. 333 (1890) 423 Hennington v. Georgia 163 U.S. 299 (1896) 424 Plessy v. Ferguson 163 U.S. 537 (1896) 421,429

    Petit v. Minnesota 177 U.S. 164 (1900) 424 Lochnerv. New York (1905) 420 Standard Oil v. United States 221 U.S. 1, 60(1911) 124 Southern Pacific Co. v. Jensen 257 U.S. 215, 221 (1917) 429 United States v. Butler 297 U.S. 1 (1936) 429 Minersville School Dist. v. Gobitis 6, 30 U.S. 583 (1940) 423 West Virginia Board of Education v. Barnette (1943) 425 Smith v. Allwright (1944) 476 319 U.S. 654 423 330 U.S. 1, 15-16(1947) 423 330 U.S. 227 423 United States v. United Mine Workers 330 U.S. 258, 308-309,312 (1947) 233 Francis v. Resweber (1948) 425 Doremus v. Board of Education 342 U.S. 429(1952) 424 Brown v. Board of Education ofTopeka 347 U.S. 483 (1954) 429 Lambert v. California (1957) 284 McGowan v. Maryland 366 U.S. 599 (1961) 424 Torcaso v. Watkins 367 U.S. 488 (1961) 424 Cox v. Louisiana 379 U.S. 536 (1965) 438 Forman v. City of Montgomery (M.D. Ala. 1965) 438 Williams v. Wallace (M.D. Ala. 1965) 438-439 ANDORRA trvny (1866. junius 27.) 307 llampolgrsgi rendelet (1939) 308 489

    ANGLIA Magna Carta (1215) 213,459 Statute of Westminster // (1285) 408 Reform Dill (1832) 410 trvny (1833) 444 trvny vgrendeletrl (1861; 1963) 411 brsgi trvny (1873) 415 Public Order Act 1936 (12 Edw. 8 & 1 Geo. 6 c. 6) 245 trvny vlsrl (1937) 411 Race Relations Act (1965 c. 73; 1968 c. 71; 1976 c. 74) 245 Parliamentary Commissioner for Administration Act (1967; 1968) 417 Divorce Reform Act (1969 c. 55) 242 Road Traffic Act (1972 c. 20) 240 Bail Act (1976 c. 63) 242 Dr. Bonham's Case 213 Jones v. Randal [1774] 98 E.R. 956 283 R. v. Ramsay and Foote [1883] 15 Cox CC 231 Vita Food Products Inc. v. Unas Shipping Co. Ltd. [1939] AC 277, PC 242 Young v. Bristol Aeroplane Co. [1944] K.B.718 412 Wilson v. Inyang [1951] 283-284 M or elle v. Wakeling [1955] 2 Q.B. 406407 413 Nyali Ltd. v. Attorney-General [1956] 1 Q.B.I, [1955] All E.R. 646, CA 242 Cheni v. Cheni [1962] 3 All E.R. 873, at p. 883 Ellis v. Johnstone [1963] 2 Q.B. 9 146 [1969] 1 All E.R. 1072 413 Leppington v. Lord Mayor of Belfast [1969. mrcius 18] [1971] 1 All E.R. 898,at 921 243 Dyson Holdings Ltd. v. Fox [1976] Q.B. 503, [1975] 3 All E.R. 1030 245 ARGENTINA polgri trvnyknyv (1869) 454 AUSZTRIA Codex Theresianus (1766) 257 Josephinisches Gesetzbuch (1786) 263 90

    Allgemeines Brgerliches Gesetzbuch (1811) 15, 108, 109, 266, 269, 313, 360, 361 bntet trvnyknyv (1966) 284 BAJORORSZG Gerichtsordnung (1520) 256 Codex iuris Bavarici criminalis (1756) 258 Codex iuris Bavarici iudiciarii (1753) 258 Codex Maximilianeus Bavaricus civilis (1756) 258 BELGA KONG trvny (1886) 109 BELGIUM polgri trvnyknyv 361 bri dnts (1889) 111 CSEHSZLOVKIA csaldjogi trvnyknyv (1950) 361 DNIA Jydske Lov (1241) 312 DanskeLov( 1683) 2 5 1 , 3 1 2 , 3 1 4 rklsi trvny (1845) 313 alkotmny (1849) 313 bntet trvnyknyv (1866; 1930) 313 vlttrvny (1880; 1897) 313 kereskedelmi s vdjegytrvny (1880; 1906) 313 tengeri kdex (1892) 313 szabadalmi trvny (1894) 313 brsgi szervezeti s eljrsi trvny (1916) 313 EGYIPTOM polgri trvnyknyv (1875) 309 trvny helysgbrletrl (1947. vi 121.) 311 polgri trvnyknyv (1948) 246, 309, 310 bri dnts (Kair, 1966. november 3.) 311 ELEFNTCSONTPART trsasgi trvny (1906) 246

    ETIPIA polgri trvnyknyv (1960) 244 FRANCIAORSZG le Codi (1149) 196 Livre des Assis des Bourgeois (XIII. szzad kzepe) 196 Code Henry III (1587) 257, 258 Ordonnance civil pour la rformation de la justice (1667) 262-263 rendelettervezet (1789. augusztus 17.) 263 trvny (1790. augusztus 16-24.) 262 alkotmny (III) 264 Code civil (1804) xvii, 15,81, 108, 111, 152, 198, 203, 262, 264, 266, 267, 303,361,436, 448, 455 trvny (1807. szeptember 16.) 265 trvny (1828. jlius 30.) 265 trvny (1837. prilis 1.) 265 GRGORSZG polgri trvnyknyv (1946) 266, 304 HOLLANDIA polgri trvnyknyv (1838) 108 Burgerlijk Wetboek tervezete (1954) 108 INDIA Penal Code (1860) 285 trvny felsbrsgokrl (1861) 447 trvny kormnyzatrl (1915) 447 trvny kormnyzatrl (1935) 444, 447 Constitution (1949) 243,444,446,447 East India Commercial Co. v. Collector of Customs {1963) 446 Rama Subbarayalu v. Rengammal (Madras 1962) 446 Prem Chandra v. Deputy Director of Consolidation (Allahabad 1967) 446-447 INDONZIA polgri trvnyknyv (1847) 218 IZRAEL Exodus 193, 199, 449 kereskedelmi trvnyknyv (1850) 448

    tengerei kereskedelem trvnyknyve (1863) 448 Mejelle (1867) 448 bnteteljrsi trvnyknyv (1879) 448 polgri eljrsi trvnyknyv (1880) 448 Palestine Order in Council ( 1922) 108, 448,449 Criminal Code Ordinance (1936) 448 Civil Wrongs Ordinance (1944) 448 Law and Administration Ordinance (1948) 448 Code of Military Justice ( 1948) 449 bnteteljrsi trvnyknyv (1965) 449 JAPN Dajo-kan trvnyerej rendelete (1875) 454 alkotmny (1889) 451 kzoktatsi trvny (1890) 461 polgri trvnyknyv (1898) 453,454, 461 horei trvnye (1898) 454 bntet trvnyknyv (1908) 454 alkotmny (1946) 451,454,457 helyi nkormnyzati trvny (1947) 465 polgri trvnyknyv mdostsa (1947) 454, 455 trvny destruktv tevkenysgrl (1954) 456 bntet trvnyknyv (1961) 284 JUGOSZLVIA Nemzeti Felszabadts Antifasiszta Tancsnak dntse (1945. februr 3.) [hivatalos lap 1945/4, 37] 361 trvny (1946. oktber 20.) [hivatalos lap 1946/86, 1078] 361 trvny elvlsrl (1953) 361 trvny rklsrl (1955) 361 KASZTLIA Fueros de Aragon (1247) 254 Las Siete Partidas (1272) 256 Las Siete Partidas (1348) 435 KNONJOG Dictatus Papae (1075; 1275) 189 Rex pacificus (1234) 254 Codex juris canonici (1917) 108, 284285 491

    KELET-AFRIKA East Africa Protectorate Order in Council (1902) 242 KENYA Land Control (Native Lands) & Native Lands (Registration) Ordinances (Nos. 28 & 27 of 1959) 244 KNA Tang-kdex (653-654) 407 KKP KB dntse "hat trvny" hatlyon kvl helyezsrl (1949) 403, 404, 405 alkotmny (1954) 400 alkotmny (1975) 399,400 bntet trvnyknyv (1980) 402 KOLUMBIA bntet trvnyknyv (1936) 284 KUBA trvny a brsgi rendszerrl (1973; 1977) 396 csaldjogi trvnyknyv (1975) 396 alkotmny (1976) 396 bntet trvnyknyv (1979) 396 KUWAIT kereskedelmi trvnyknyv (1961) 310 LENGYELORSZG ktelmi trvnyknyv (1933) 267 csaldjogi trvnyknyv (1950) 361 MAGYARORSZG polgri trvnyknyv (1959) 220 bntet trvnyknyv (1961) 220 MALAVI Local Courts (Amendment) Act (No. 31 of 1969) 246 MEXICO Veracruz: bntet trvnyknyv (1835) 335 alkotmny (1857) 334 amparo-trvny 334-335, 338 192

    bntet mintatrvnyknyv tervezete (1963) 335 polgri mintatrvnyknyv tervezete (1967) 335 alapokmny (1971) 334 MONTENEGRO tulajdonjogi trvnyknyv (1888) 269 NMET BIRODALOM Reichskammergerichtsordnung 214

    (1496)

    NMETORSZG Brgerliches Gesetzbuch (1900) 198, 303-305 Volksgesetzbuch tervezete (1939) 267, 304-305 trvny hzassgrl s vlsrl (1946) 305 Grundgesetz 111, 287, 305 bntettrvnyknyv tervezete (1962) 284 NIGRIA bnteteljrsi trvny (1959) 246 NORVGIA Norske Lov (1687) 312 alkotmny (1814) 135 bntet trvnyknyv (1961) 284 OLASZORSZG Carta del lavoro (1927) 302 Codice civile (1942) 108, 111, 267, 302 Disposizioni sulla Legge in Generale (1942) 159 ORANGE Priuileges et libertez octroyees la cit et ville d'Orange (1607) 258 OROSZORSZG Szvod Zakonov Roszszijszkoj imperii (1833) 266 PERU ltalnos trvny szoksokrl 338

    POROSZORSZG Landrecht Herzogthums Preussen (1618) 256 Project des Corporis iuris Fridericiani (1749) 258,263,303 Allgemeines Landrecht fr den preussischen Staaten (1791) 108, 198, 263, 303, 344 RMAI BIRODALOM XII tbls trvny (i.e. 450/250) 192-193 lex Julia (i.e. 18) 243 lex Papia Poppaea (9) 243 lex Aquilia 196, 198 Codex Theodosius (384) 435 Codex Theodosianus (429) 255, 256, 257 Corpus Iuris Civilis 196, 199, 200, 257, 344 Institcik (533) 194,200,204 Digesta Iustiniana 212, 256, 258, 260, 344, 459 MEZOPOTMIA Urukagina trvnyei (i.e. 2400 krl)
    266

    SVDORSZG ltalnos trvnyjogknyv (1734) 213, 214 hzassgjogi, (1920), eljrsjogi (1924), szl-gyermek viszonyt tfog (1949), rkjogi (1958), bntetjogi (1962) kiegszts 214 bri dnts (NJA 1931) 7 bri dnts (NJA 1950, 650) 7 SZARDNIA Leggi e costituzioni di Sua Maesta (Szardnia, 1770) 259,260,263 SZAVOJA Coustumes gnrales du duch d'Aouste (1588) 257 SZSZORSZG Sachsenspiegel (Szszorszg, 1200 krl) 459 Brgerliches Gesetzbuch fr das Knigreich Sachsen (1863) 303 SZENEGL 56. szm rendelet szoksjogrl (1960) 472 SZOVJETNI OSzSzSzK: polgri trvnyknyv (1922) 361 OSzSzSzK: bnteteljrsi trvnyknyv (1923) 391 alkotmny (1936) 118,383,391 sszszvetsgi mintatrvny parazitizmusrl (1957) 389 bntetjog s eljrs sszszvetsgi alapelvei (1958) 387,389 trvny vdelemrl (1958) 392 Ukrajna: polgri trvnyknyv tervezete (1959) 389 polgri jog s eljrs sszszvetsgi alapelvei (1961) 387,388,389 trvny gyvdsgrl (1962) 383 parazitizmusrl szl trvny mdostsa (1965) 389 trvnyerej rendelet vdelemrl (1970) 391, 392 493

    Codex Ur-Nammu (i.e. 2050 krl) 266 Lipit Istar trvnyei (i.e. 1930 krl) 266 Codex Esnunna (i.e. 1900 krl) 193 Codex Hammurabi (i.e. 1728-1686 kztt) 193, 266 SKCIA Leges Quatour Burgorum (XI/XIII. szzad) 195 trvny jogseglyrl (1424) 198 egysgokmny (1707) 339 SPANYOLORSZG Nuova Recopilacin (1567) 435 Recopilacin de los Indes (1680) 435 Recopilacin (1696) 256 Nueva Recopilacin (1799) Cdigo civil (1889) 454 SVBFLD Schwabenspiegel (1275 krl) 459 SVJC Zivilgesetzbuch (1907) 81, 108, 198,243, 454

    SZUDN
    Civil Code ( A c t 2 9 of 1971) 246

    polgri trvnyknyv (1926) 243 J-ZLAND English Laws Act (1858) 197-198 V I Z I G T KIRLYSG Brevirium Alarici (506) 435 Liber Judiciorum (650) 435

    TANZNIA Law of Marriage Act (Act No. 5 of 1971) 245 TRKORSZG Korn 471

    494

    Nvmutat

    Aarnio, Aulis 26-38, 43-45, 46-48, 49-51, 60-62, 316-320 Abou-Sahba, Mohammad Badawi 311 Agrippina 242 Ahlander, Bjrn 321 Ahumada 335 Al-Assiuty, Sarwat Anis 309-311 Al-Wakil, Shamsul-Dine 309 Alarik 435 Alekszandrov, N. G. 348,351 Alekszejev, Sz. Sz. 348, 354 X. Alfonz (kasztiliai) 256 Alliot, Michel 150 Allott, Antony 236-247 Amselek, Paul 24-26 Anan, Seiichi 455 Anaskin, G. 392 Anderson, A. R. 103 Antalffy Gyrgy 402 Aomi, Junichi 457-459 Apollo 199 Aquini Szent Tams 14, 36, 60-61, 187 Arisztotelsz 13, 14, 31, 34, 36, 46, 50, 60, 108, 162, 164 Arminjon, Pierre 210 Arnold, Thurman 54, 273 Ascarelli, Tulio 302 Augustinus 13,243 Augustus 193, 200, 243 Austin, John 15, 21, 64, 123, 126, 228 Austin, J. L. 28, 318 Bacon, Sir Francis 256, 257, 266 Bajmahinov, M. T. 351 Balahina, I. F. 356 Balfour 339, 340 Balzac, Honor 29, 320 Barasch, Eugene A. 352, 402 Barbero 301 Barbeyrac 198 Barry, Donald D. 382-390 Barthwal, C. P. 444-445 Batiffol, Henri 4

    Bay, Christian 443 Beaney, William M. 425 Beck Salamon 215,216 Beetham, David 19 Bell 194 Bellet, Pierre 94 XV. Benedek ppa 284 Benedek Istvn 329 Bennis, Warren G. 228-229 Bentham, Jeremy 172, 194, 251, 266, 410 Bentsi-Enchill, K. 473-474 Bentzon, Viggo 315 Berend T. Ivn 202 Bergbohm, Karl 15,81 Bergson, Henri 310 Berle 270 Berman, Harold J. 382-390, 396-397 Bernhard herceg 204 Betti, Emilio 302 Bihari Ott 221 Binder, Julius 54 Black (Justice) 423 Blackshield, Anthony R. 347 Blackstone, Sir William 200, 213, 217, 314 Blanche, Robert 88, 89 Blondel, Maurice 145 Bobbio, Norberto 155, 156 Bodin, Jean 14,263 Bodenheimer, Edgar 3 Bocsen, Jannik 245 Bogisic, Baltasar 269, 297 Bognr Jzsef 228 Bohannan, Paul 228 Boissonade, Gustave mile 454, 455, 462 Bolding, Per Olof 227, 278-280, Bondeson, Ulla 173-175,290-294 Bornemann 315 Borucka-Arctowa, Maria 393-395 Bracton, Henry de 195,212 Bredin, Jean-Dcnis 94 Bregyikin 391 Brietzske, Paul 244 495

    Brimo, Albert 88, 115-118 Brinz 81 Brodszkij.J. 389 Brown 436 Brusiin, Otto 26, 27-28, 37, 62, 317 Bruun, H. H. 19-20 Bryce, Lord James 224, 422 Buch, Henri 97, 110 Buckland 212 Burdeau, Georges 400 Burger (Justice) 432 Burns 428 Butzenko, A. 353 Bystrina, Ivan 355 Cahn, Edmond N. 21 Calamandrei, Piero 302 Cambacrs, Jean-Jacques-Rgis de 108, 64, 436 Canaris, Claus-Wilhelm 78, 111, 112 Cappelletti, Mauro 2X1,301-302 Cardozo, Benjamin 54, 63, 224, 421, 459 Carlson, Bror Clas 27, 317 Carmer, von 303 Carnap, Rudolf 86 Carroll, Lewis 241 Catania, Alfonso 156 Cavalier, Ren Robert 434 Cernea, Emil 350 Chamberlain, Daniel 421 Chambre, Henri 118 Chung, Sung-beh 398 Chydenius, J. W. 213 Cicero, Marcus Tullio 13, 198 Claiborne 435 Claudius 242 Clrin 258 Cobo, Bernab 331 Cocceji, von 258, 263, 303 Cohen, Morris 54 Cohen, Felix S. 54 Coing, Helmut 3 6 , 3 7 , 6 1 Coke, Sir Edward 213,233 Colbert, J. B. 258, 259 Coldham, Simon 244 Coleridge, Lord 243 Colesanti 302 Commons, J. 54 Condorcet, Marie Jean Antoine Nicolas de

    Conte, Amadeo G. 78, 109, 110, 149 Cook, Walter Wheeler 54, 73 Copper-Royer, Jean 93 Corbin, Arthur L. 73 Corbin, Jacques 258 Cornil, George 146 Cotton, John 197 Cowan, Thomas A. 21 Craig, Thomas 195,200,340-341 Cross, Rupert 217 Crozat, Antoine 434-435 Cuiacius 198 Csangdao, Li 403, 406-407 Csu En-laj 399, 400 Dalberg-Larsen, Jrgen 250-253 David, A. 88, 89 David, Ren 186-188, 210, 218, 407-409, 455,478 Davis, K. 280 De Brosses 257 de Gaulle, Charles 307 De Jorio 256 d'Entrves, Passerin A. 458 De Sparre 258 Del Vecchio, Giorgio 152 Denenberg, R. V. 426-428 Denning, Lord Alfred Thompson 242, 245,413-414, 473 Depage, H. 145 Derbigny 436 Derrett, Duncan M. 186 Descartes, Ren 164, 450 Devaux, Victor 109 Devlin, Lord 426 Dewey, John 54, 225 Diamond, A. Stanley 192-193 Dicey, Albert Venn 228 Dickinson, John 54, 132 Dilthey, Wilhelm 3 1 , 3 2 , 4 6 , 4 7 Dixon (Chief Justice) 147 Domat, Jean 108,263 Dongoroz, Vintila 352 D'Orfeuil, Rouill 259 Drobnickij, O. G. 356 Droysen, J. G. 31,46 Duchatelet, Louis 112 Duguit, Lon 149

    Dumoulin, Charles 179, 259 Drkheim, Emile 4, 151, 184 Dworkin, Ronald M. 122-126, 130-131, 228,234 Dzsudzsiro, Ueszugi 451 Eckhoff, Torstein 130-133, 134-136, 274278 I. Ed vrd angol kirly 205, 410 VI. Edvrd angol kirly 260 Ehrlich, Eugen 22, 269, 297, 458 Eisenhower, Dwight David 429 Eisenmann, Charles 7 Ekelf, Per Olof 315, 322 El don, Lord 475 Eliescu, Mihail 352 Eitzbacher 77 Engels, Friedrich 404 Ersi Gyula 218,220 Evershed, Lord 415 Erskine, Sir Thomas 194 Faber, Antoine 256, 258 Farber, I.E. 354 Fedkin, G. I. 349,351 Fehr, Hans 28,317 Fenet, P. A. 264 Ferdinand 256 Szent Ferenc, Assisi 13 Fernbach, David 27 Ferrajoli, Luigi 83 Ferrire, Claude de 263, 435 Field, David Dudley 266 Foix 306 Foriers, Paul 80,81, 88, 109 Fortas, Abe 430 Fouille 4 Fldesi Tams 354 Frank, Jerome 54, 143, 234, 273, 281, 459 Frankfurter, Felix 233, 425, 445 Freedman, Max 425 Freienfels 214 Freund, Paul 63, 425 Friedmann, Wolfgang 54 I. Frigyes 312 II. (Nagy) Frigyes 199, 258, 263, 303, 344 Fulbecke 209

    Fuller, Lon L. 16, 21, 66-67, 73, 228, 235 Furnish, Dale Beck 336-338 Flp gost francia kirly 190 Gadamer, Hans Georg 32, 47 Gaius 194,204 Galanza, P. N. 349 Galilei, Galileo 31,46 Gardies, J.-L. 88 Garfinkel 273 Gamer, J. F. 417-419 Gny, Franois 4,81 VII. Gergely ppa 189 Gifford, Dniel J. 280-282 Gilissen, John 107-108, 262 Gillespie, John C. 272-273 Cinossar, S. 448-450 Giraud, C. 196 Giuliani, Alessandro 98-99 Glanville, Ranulfde 194,195,338 Glass, Harry 348, 354 Gledhill, Alan 445 Gloag 194 Goffredus de Tano 195 Gojhszbarg 251 Gollnick, Reiner 347 Golunszkij, Sz. A. 235, 349 Gomard 212,213 Gonidec, P. F. 470 Goodhart, Arthur L. 412 Goos, Carl 315 Gorkin, A. 386, 390, 392 Gorla, G. 149 Goro, Hani 451 Gorove 270 Gottlieb, Gidon 104,105 Gramsci, Antonio 355 Graveson, R. H. 410-412 Gray, John 22, 224 Green, Lord 412 Gregorius 256, 258 Grotius, Hugo 13, 36, 61, 80, 196, 198 Gregorowicz, Jan 77, 82 Griswold, Erwin N. 433-434 Grzybowski, Stefan 114, 266-268 Gulliver, P. 240 Gurvitch, Georges 54, 148 Gyeborin 402
    497

    Gyenyiszov, A. I. 386

    Habermas, Jrgen 252 Haines 281 Haidane, Lord 445 Hamilton 427 HanFei 403,405 Hand (Justice) 63 Hare, R. M. 28, 318 Hall, Jerome 22-23, 181-185, 284, 285 Halsbury, Hardinge Stanley Gifford 197, 445 Han 189 Haney, Gerhard 358 Hammurabi 193, 199, 266 Hart, Herbert Lyonel Adolphus 73, 78, 104, 122, 123, 125, 126, 129, 136, 228, 240, 280, 347, 458 Hartmann, Nikolai 458 Hazard, John N. 218, 391-393 Hgerstrm, Axel 119, 320 Hbraud, Pierre 92 Hegel, Georg Wilhelm Friedrich 17, 75, 315,406 " * Heidegger, Martin 32, 41, 47 Helenius, Ingemar 119 Heinmingsen, Niels 314 Henderson 194 III. Henrik francia kirly 257, 258 IV. Henrik angol kirly 421 Henriquez 259 Hermansson, Robert F. 31-32, 46 Hermes 199 Hermogenianus 256, 258 Hi-Gazi, Abdul-Havy 311 Hills, Joseph 197 Hinderling, Hans Georg 32, 47 Hintikka, Jaakko 26, 28, 318 Hirsch, Emst 270 Hitler, Adolf 66, 438 Hobbes, Thomas 4, 64, 228 Hoel, Astrup 315 Hohfeld, Wesley Newcomb 21, 22, 73 Holberg, Ludvig 314 Holdsworth, Sir William 197,224 Holmes, Oliver Wendell, Jr. 38,63, 120, 121,429, 459 Honor, A. M. 158 Hope, Lord 194, 195, 339, 340 Horovitz, Joseph 79, 80, 80-81, 111 498

    Horwitz, Morton J. 234 Hotman 259 Hozumi 462 Hruscsov, Nyikita Szergejevics 383, 389, 392 Huaishi, Hszie 402 Huberlant, Charles 108, 109, 111, 262, 263 Hubien, Hubert 103 Hufteau, Yves-Louis 262-265 Huai-nan-zi 406 Husson, Lon 88, 89, 145 Huszr Tibor 356 Hyllested 135 Isidorus 195 Ilium, Knud 42, 167, 316 Illys Gyula 202 Ionasco, Traian 352, 402 Ivin, A. A. 91 Jackson, Robert H. 429 Jacobsen, Knut Dahl 274-278 I. Jakab angol kirly 233 Jampolszkaja, Sz. A. 348,349,351 Janne, H. 145 Javics, L. Sz. 348, 354 Jay 427 Jnos Zsigmond porosz uralkod 256 Jefferson, Thomas 435 Jenks, Edward 230 Jzus 337 Jhering, Rudolf von 27, 71, 81, 156, 251, 252, 317 Jicinsky, Z. 355 Joffe, O. Sz. 348, 351, 352, 388 Johnson, Frank M. 438-439 Johnson, Lyondel 421,429-430 Joly francia miniszter 262, 264 Jones, Sir William 181 Jorion, Edmond 145-146 II. Jzsef csszr 263 Jrgensen,Jrgen 28, 318 Jprgensen, Stig 41-43, 158-167, 312-313, 314-316 Julius Caesar 199 Jusztininusz 108, 194, 196, 199,200, 203, 212, 255, 256, 257, 258, 260, 303, 340, 344

    Kadish, Mortimer R. 233-234 Kadish, Sanford H. 233-234 Kahn-Freund, Otto 240 Kalinowski, Georges 83, 88, 89, 94, 9697 Kaila, Eino 27,317 Kamenka, Eugene 401-403 Kampis Gyrgy 219 Kangas, Urpo 26 Karnickij, D. 391 Karsten, Rafael 329-332 Kastari, Paavo 27,317 II. Katalin orosz crn 267 Katho, Ichiro 454 Kaunitz 267 Kawashima, Takeyoshi 454, 462-464 Klvin [Jean Calvin] 13 I. Kroly angol kirly 197 II. Kroly spanyol kirly 256 Kelsen, Hans xvii, xviii, 4, 5, 7, 8, 22, 27, 32,35,37, 46-47,61,63,81, 85, 109, 128, 129, 136, 156, 157, 223,228,317,318,458 Kennedy, John Fitzgerald 424, 429, 438 Kenny, Anthony 34, 50 Kerimov, D. A. 216, 348, 350, 351, 352, 354,355 Kidder, Robert L. 235 Kiralfy, Albert 212 Kiss Artr 353, 354 Klami, Hannu Tapami 2 7 , 2 9 , 3 1 7 , 3 2 0 Klug, Ulrich 79, 81, 109,110, 111 Knapp, Viktor 360-362 Kocourek, Albert 22 Konfuciusz 451 Konvitz, Milton R. 144 Korunka, Edouard 355 Korlev, Sz. V. 351 Koschaker, P. 451 Kovcs Istvn 381 Kowalski, Jerzy 54, 354, 358 Koyama, Noboru 465-466 V. Krisztin dn kirly 312 Krings, Jules 110 Krstic, Durica 297-298 Krystufek, Zdenek 15-16 Kuhn, Thomas S. 32,47 Kulcsr Klmn 70, 148, 228, 295, 351, 355,357 Kunkel, Wolfgang 344

    Laband, Paul 219 Lahtinen, Osvi 28,318 XI. Lajos francia kirly 259 XIII. Lajos francia kirly 258 XIV. Lajos francia kirly 258, 262-263, 434 Lakatos, Michael 355 Lambert, Edouard 186,192 Lambert, H. E. 241 Langdell 421 Lasswell, Harold Dwight 21 Lawrence 244-245 Lawson, F. H. 199, 346 Lazarev, B. M. 350,351 Lauridsen, Preben Stuer 119-121, 169171, 171-172,326-328 Le Bras 148 Le Mire, Albert 258 Lebedev, M. P. 355,357 Leclerq, Jacques 58-59 Ledru-Rollin 265 Legros, Robert 109, 110 Leibniz, Gottfried Wilhelm 81,209 Leiszt, O. E. 351 Lenin, Vladimir Iljics 90, 192, 220, 383, 386, 405, 406 Lewis, W. A. 473 Leymann, Julius 348, 354 Lvy-Bruhl, Henri xvi, 148-155 Lvy-Bruhl, Lucien 148 Libman 391 Llewellyn, Karl N. 22, 54, 104, 132 Lipit Istar 199,266 Livingston, Edward 266, 436 Locke, John 13-14,443 Loeser, Franz 357 Lowie, R. H. 193 Luby, Stefan 215 Lukcs Gyrgy xvii, 12, 27, 202, 208, 358-359 Lukcs Tibor 113 Lukic, Radomir D. 352, 353 Lukjanov, A. I. 350,351 Lundstedt, Vilhelm 119,315, 320, 321, 322 Luther, Martin 13 Lykurgos 199 Lyon-Can, Grard 348 Macaulay, Lord 244, 285
    499

    MacDermott, Lord 413,414 Mackenzie 272 Mackenzie, Sir George 194 Madison, James 201,427 Madsen, Birgit 245 Maier 317 Maier, Heinrich 27 Maine, Sir Henry 2 1 , 7 1 , 2 2 8 Maitland, Frederick William 200, 205, 256, 409 Maynz, Garcia 333 Makai Mria 357 Makkonen, Kaarle 2 6 , 2 8 , 3 1 9 Malmstrm, Ake 209-211 Malthus, Thomas Robert 421 Mankovszkij, B. Sz. 353 Mann, Thomas xvii Mansfield, Lord 283 Mao Ce-tung 399, 400, 405, 406 Marcuse, Herbert 162 Marshall, John 427 Martinez Paz 209 Marty, Gabriel 88, 89 Mathiot, Andr 429-430 Mauer, Ion Gh. 348 Mria Terzia 257, 266 M'Baye, Kba 470-472, 477-479 McDougal 21 McMillan, Lord 186 McWilliams, Wilson Carey 440-442 Marx, Karl xvii, 4, 35, 191, 192, 228, 237, 250, 252, 404 Mayers, Lewis 217 Means 270 Means, Ph. A. 330 Meijer, M. J. 399 Meneghello 302 Merkl, Adolf 128 Merriam, Charles E. 230 Merryman, John Henry 194,217 ,301-302 Mibuchi 463 Miedzianogora, J. 78-79, 110 Miers, D. R. 412-414 Mikolenko, J. F. 348, 351, 354 Mill, John Stuart 171,172,327 M'Naghten 204 Mol 265 Monteil, Vincent 471 Montesquieu, Charles de Scondat 148, 500 200,201,408,410

    Moore, George Edward 28, 163, 317 Moore, W . U . 54 Morcos, Soliman 309 More, John 339-340 Moreau-Lislet 436 Mosnier, M. L. 263 Mzes 199,326 Mucius, Quintus 198 Munch-Petersen 213 Mller 212, 214 Munzel, Frank 404-407 Nakamura, Y. 460-461 Napleon, Bonaparte 135, 199, 254, 264, 265, 266, 309, 407, 436, 448, 470 Narasimhan, R. L. 283-286 Naschitz, Anita M. 352, 353, 356, 357, 402 Ned baj lo, P. E. 354 Nelson, Alvar 322 Nelson, William A. 234 Nenovszki, Neno 402 Newbold, Sir Charles 475-476 Nichols, J. B. 260 Nietzsche, Friedrich 17-18 Niiniluoto, Ilka 29, 43 Nixon, Richard 429, 431-432 Nda, Yosiyuki 217, 450-456 Nolde, Boris 210 Nonet, Philippe 169, 227-236, 238 Northrop, Filmer Stuart Cuckow 21 Nothnagel, Walter 269-270 Nowak, Leszek 40, 85-86 Nyerere, Julius Kambarage 245 Ockham, William 13,238 Oliphant, Herman 143 Olivecrona, Karl 119, 155-157, 321 O'Malley, D. 414-416 Onclin, Witlem 108 Opalek, Kazimierz 21, 39, 75-76, 82, 86-87,102, 356, 357 O'Reilly 435 Orsted, A. S. 158, 162, 312-313, 314-315 Papp Ignc 402 Parain-Vial, Jeanne 88 Parsons, Talcott 71

    Pascal, Blaise 14 Pasukanisz, E. B. 252, 402 Paton, George Whitecross 217 Patterson, Edwin W. 54, 224-225 Pl apostol 187 Peczenik, Aleksander 33, 48, 51-53, 82, 84-85, 127-129, 139-142 Perel m an, Cham xvi, 35, 67-69, 69-70, 80, 82, 98, 103, 107, 111, 112, 164,165 Perillo, Joseph M. 211,301-302 Perkins 284 Perlov, I. D. 383, 390, 391 Perrot, Roger 95 Peschka Vilmos 9, 19,24, 113,2/5-222, 355 Petrazycki, Leo 39 Petrov, G. I. 353 Petrov, N. 349 Pter apostol 443 Pteri Zoltn 354, 356 Philonenko 80 Piontkovszkij, A. A. 353, 354 Piovani 301 Platon 23,75 Plutarkhosz 199 Poirier, Jean 467-469 Pole, Reginald 256 Polezsaj, P. T. 348 Pollock, Sir Frederick 224 Portalis, Jean-tienne-Marie 81, 108,264 Pothier, Robert-Joseph 314 Pospisil, Leopold xviii, 237 Poulantzas, N. 88 Pound, Roscoe 21, 22, 29, 144, 193, 213,228, 236, 320, 458,459 Power, Paul F. 442-443 Puchta, Georg Friedrich 15 Pufendorf, Samuel von 13, 198, 312, 314 Pussort, Henri 258, 260 Puy, F. 88 Rabel, Ernst 305 Rabinowitz, R. W. 450 Radbruch, Gustav 54,152,458 Radin, Max 54 Radnitzky, Gerard 3 1 , 3 2 , 3 3 , 4 6 , 4 7 , 48 Ramangasso Avina, Alfred 470 Rawls, John 171

    Renner, Karl 147,269,458 Reynolds, Noel B. 131 Rheinstein, Max 6 3 , 2 1 2 , 2 1 4 I. Richrd angol kirly 190 Rickert, Heinrich 19 Riegert, Robert A. 303-305 Rira, Georges 306-308 Ritterman, Stefan 82 Roberts (Justice) 429, 476 Robespierre, Maximilien-Franois-Marie Isidore de 93, 112,264 Rodhe, Knut 315, 322 Rodire, Ren 179-180 Roosevelt, Franklin 420, 427 Rotondi, Mario 302 Rohm, Gustav 66 Rolin, Henri 145 Romaskin, Peter Szemonovics 386 Rommen, Heinrich 37, 62 Rongian, Lin 403, 404-406 Ross, Alf 32, 42, 47, 85, 119, 120, 121, 127, 129, 156, 163, 169, 171, 238, 240, 315, 316, 318 Rostow, Eigene V. 425 Rudenko, Jevgenij Ivanovics 384, 386 Rumjancev, A. M. 391 Russell, Bertrand 28,317 Ryle, Gilbert 28,318 Safir, G. M. 392 Salmon, Jean J. A. 112 Salmond, John W. 216,283 Samo 189 Sang Jang 403,405 Sangrain 258 Sargorodszkij, M. D. 348,351,352 Sarwat, Galal 311 Sauser-Hall, Georges 209 Saussure, Ferdinand de 205 Savatier, Ren 110 Savigny, Friedrich Carl von 15, 71, 193, 199, 205, 310, 314, 315 Sawer, Geoffrey 146-147 Srndi Imre 220 Scarman, Lord 243 Scheler, Max 458 Schleiermacher, Friedrich 32, 47 Schlesinger, Arthur 180 Schlick, Moritz 28, 317 Schmidt, Folke 129,214,322
    501

    Schnitzer, Adolf F. 209 Scholler, Heinrich 244 Schubert, Glendon A., Jr. 235 Schulz, F. 198 Schumacher, Karl 237 Schwarz-Liebermann von Wahlendorf, H. A. 11-12 Seagle, William 219,267,268 Sejndlin, B. V. 348, 349 Selznick, Philip 227-236, 238 Senghor, Leopold Sdar 469, 478 Shakespeare, William 273 Sherman, John 420 Siches, Recasns 333 Sidgwick, Nevil Vincent 69 Sifman, L. 391 Silance, Luc 81, 82, 97, 111 Silving, Helen 84 Simmel, Georg 31,46 Simon (Justice) 242 Simon(adm) 270 Sinclair, Lord 340 Skolnick 271 Smith 345 Sohier, A. 470 Solomon, Barbu 350 Soml Bdog 77 Sorrenson, M. P. K. 244 Souleau, Philippe 93 Spinoza, Baruch 315, 450 Spitz, David 443 Stair, Lord 194, 195, 200, 339, 340 Stammler, Rudolf 4 Starkey 256 Stefanik 388 Stewart, Richard 235 Stirling, Paul 243 Stjernquist, Per 268-271, 297, 321, 323325 Stone, F. F. 434-437 Stone, Julius 70-72, 110, 347 Storgord, Tony 245 Stoyanovitch, Karl 7 Strahl, I. 128,322 Strayer, Joseph R. 188-191 Strmholm, Stig 320-323 Studnicki, Franciszek 74 Stumpf, Samuel Enoch 63-65 Suehiro 462 Suekawa, Iliroshi 463 502

    Sundberg, Jacob W. F. 212-214 Szab Imre 105, 113, 118, 149, 348, 349, 351, 352, 354, 358 Szamoscsenko, I. Sz. 354 Szokolov, N. J. 351 Szotczki Mihly 353, 358 Sztalgevics, A. K. 348 Sztlin, Joszif Visszarionovics 224, 383, 399 Sztrogovics, M. Sz. 3 5 1 , 3 8 3 , 3 9 1 , 3 9 2 Sztucska, P. I. 251,401 Tacitus 242 Taft (Justice) 430 Tang 407 Tapio, Carlo 258 Tay, Alice Erh-Soon 401-403, Taylor, Charles 3 4 , 5 0 Tedeschi, Guido 109,200 Terebilov, Vladimir I. 392 Terr, Franois 110, 111 Terry, Henry T. 462 Tertullian 326 II. Theodosius 255, 256, 257, 435 Thomasius, Christianus 198,314 Thompson 88 Timur, H. 243 Tocqueville, Alexis de 2 1 9 , 4 2 0 , 4 2 7 Tnnies, Ferdinand 228 Troller, Alois 9-11 Tronchet 264 Trubek, David 234 Tsien, Tche-hao 398-400 Tunc, Andr 2X1,419-421 Tunc, Suzanne 217 Ulloa 435 Unger, Roberto Mangabeira 227 Uotila, Jaako 217 Urikagin 266 Ur-Nammu 266 Usakov, A. A. 83 Uusitalo, Jyrki 26 Vander Eist, Raymond 112 van der Sprankel, Sybille 147 Vanderlinden, Jacques 244, 254-261, 263 Vanquickenborne, M. 97 Vanwelkenhuyzen, Andr 112

    Van Zurck 255 Vas Tibor 458 Vellas, P. 88 Venkatachalapathy, V. A. 446-447 Vico, Giambattista 164 Vieh weg, Theodor 164 Vile, M. J. C. 200 Villey, Michel xix, 13-14, 17-18, 69-70, 80, 82, 88, 115 IV. Vilmos bajor uralkod 256 Vinogradoff, Sir Paul 224 Vinson (Justice) 63 Virally, Michel 5-9 Visinszkij, A. J. 29, 224, 320, 348, 351 Voet 195-196 Vol terra, Edoardo 154 Von Kreittmayr 258 von Mehren, Arthur Taylor 450 von Wright, Georg Henrik 26, 28, 31, 33, 34, 45,46, 48, 50, 102,318,319 Vulcanescu, R. 295-296 Wagner, Ingo 349 Walsh, Brian 416 Warren, Earl 429, 430 Washington, George 424 Wasserstrom, Richard A. 143-144, 227 Watson, Alan 191-203, 203-208, 237, 338-341,341-346 Weber, Max xvii, 19-20, 22, 31, 46, 89, 115, 116-117, 202, 228, 236, 275 Weinberger, Ota 103, 357 White, Morton 71 Whitehead, Alfred North 228 Whittaker, Charles E. 440

    Whiting, Van R. 396-397 Wiener, Norbert 55, 134 Wiese, Alfred 348,354 Wigmore, J. H. 192 Wild 21 Williams 143 Williams, Glanville 283, 285 Winckdmann, Johannes 19 Windscheid, Bernhard 15, 27, 304, 317 Winthrop, John 197 Wisdom, John 136 Wittgenstein, Ludwig 28, 29, 30, 31, 34, 44, 45, 50, 90, 97, 104, 317, 318, 319,458 Wlodyka, Stanislaw 287-289 Wolf, Erik 81 Wolf, Emest 108,111 Wolff, Martin 210 Wrblewski, Bronislaw 83 Wrblewski, Jerzy 21, 55-58, 79, 82, 8384, 87, 88, 101-102, 105, 137-138, 356 Zamudio, Hector Fix 333-335 Zeus 199 Ziembinski, Zygmunt 65, 78, 82, 87, 8889, 91, 97, 99-100, 104, 112 Zitelmann, Ernst 77, 81 Zitting, Simo 28, 30, 44, 317, 318 Zivsz, Sz. L. 88, 348 Zweigert, Konrad 210, 211 Zsaolong,Jang 402 Zsen, Teng 404 Yntema, Hessel Edward 54 Yupanqui, Tupac 330

    503

    Vous aimerez peut-être aussi