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NOTA TCNICA N. 394I20I2IDMSCISIT

Nmero do Processo: 46017.012983/2012-91. Documento de Referncia: "Carta de Siriema". Interessado: SRTEs.

Terceirizao. Indstria da construo civil. Nota Tcnica n. 08812008/HCC/DEFIT/SIT. "Carta de Siriema". Proposta de cancelamento. Pertinncia. Na ausncia de critrio legislativo especfico e expresso ou de norma imunizadora, no cabe afastar, no mbito da construo civil, a aplicao dos critrios distintivos entre as atividades meio e fim para fins de determinar a legalidade ou no das terceirizaes. Jurisprudncia do TST.

1 - Consideraes Iniciais.

Por intermdio de documento intitulado "Carta de Siriema", originalmente dirigida ao Senhor Secretrio de Inspeo do Trabalho, diversos Auditores-Fiscais do Trabalho requerem o cancelamento da Nota Tcnica n. 88/2008/HCC/DEFIT/SIT, que trata do fenmeno da terceirizao na indstria da construo civil.

Com vistas a subsidiar posicionamento desta Secretaria de Inspeo do Trabalho (SIT), passamos anlise da questo.

2 - Anlise.

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Em sntese, os subscritores do expediente encaminhado SIT contestam o teor da Nota Tcnica n. 88/2008, a qual teria abordado 'de forma superficial o fenmeno da terceirizao na indstria da construo civil, tendo em vista que surgiu de uma consulta SIT oriunda do Estado de Santa Catarina, para nortear um caso concreto e especfico de fiscalizao".

Alegam tambm que a terceirizao na indstria da construo civil feita de forma indiscriminada tem sido responsvel pela precarizao das relaes de trabalho no setor, a exemplo dos acidentes de trabalho com os trabalhadores terceirizados, discriminao salarial, problemas relacionados aos EPIs utilizados, jornadas excessivas, informalidade, sonegao, dentre outros que revelam um macio descumprimento da legislao trabalhista; inclusive correlacionando a terceirizao com a explorao de trabalhadores em condies anlogas s de escravo. Tais afirmaes, a nosso sentir, so verdicas e podem ser respaldadas em diversos casos prticos examinados no mbito da Inspeo do Trabalho.

Ao analisarmos o teor da Nota Tcnica n. 88/2008, foroso concluir

que - a despeito da correta nfase no princpio da primazia da realidade algumas das orientaes nela contidas podem ser consideradas controvertidas e merecedoras de reanlise, a exemplo daquela que considera que a definio de atividade-fim na indstria da construo no teria relevncia prtica; ou mesmo a que afirma a possibilidade de que uma construtora possa firmar contratos de prestao de servios com empreiteiras que tenham como objeto social a construo de edifcios (p. 4 da Nota Tcnica n. 8812008).

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Nessas situaes e em diversas outras, parece-nos que o critrio geral

que distingue atividade-fim e atividade-meio - ainda que eventualmente

imperfeito - pode e deve ser aplicado aos casos sujeitos Inspeo do

Trabalho, mesmo diante das particularidades e especificidades da indstria da construo civil.

Recorde-se que a legislao trabalhista brasileira no aborda genericamente o fenmeno da terceirizao, o que induz constatao de que a
regra permanece sendo a formao de vnculos diretos entre quem presta servios e quem deles tira proveito (empregador real) sem a presena de intermedirios. A jurisprudncia apenas fraqueou - e isso consiste evidentemente uma exceo - a possibilidade de terceirizao em segmentos de atividades que possam ser classificadas como "atividadesmeio" (vide Smula 331 do TST). Portanto, a terceirizao em geral apenas se

permite quando no for possvel a confuso entre o objeto social, isto , a atividade-fim da empresa tomadora e aquelas desempenhadas por empregados de empresas prestadoras.

O Auditor-Fiscal do Trabalho possui, nesse contexto, liberdade para firmar o seu convencimento diante dos casos concretos que lhe forem submetidos, ressalvada a existncia de orientao formal em sentido diverso que vise uniformizao de procedimentos. Frise-se que eventuais

problemas podem e devem ser suscitados pelo particular (fiscalizado) em sede de processo administrativo referente a auto de infrao contra si lavrado, ocasio em que no apenas se exercitar o contraditrio e a ampla defesa como tambm se poder uniformizar o tratamento jurdico a casos idnticos ou similares que sejam controvertidos ou tenham tido tratamento discrepante.

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Note-se que, afora a questo da complexidade na aplicao dos

critrios, a indstria da construo civil no possui nenhuma particularidade ou aval legislativo que lhe assegure imunidade quanto fiscalizao de terceirizaes que desbordem do que se aplica em geral a outros segmentos de atividades.

Cite-se, inclusive, que a prpria jurisprudncia tem se ocupado de

tratar dos casos envolvendo a indstria da construo civil luz dos critrios j citados previstos na Smula 331 do

M. Ilustrativamente,

transcreve-se a ementa de um recente julgado nesse sentido:

( ... ) RECURSO DE REVISTA. ATIVIDADE-FIM. TERCEIRIZAO ILCITA. VNCULO EMPREGATCIO. Segundo a Smula 331, IITST, a contratao de trabalhadores por empresa interposta ilegal, formando-se o vnculo com o tomador dos servios, salvo nos casos elencados nos incisos 1 (trabalho temporrio) e III (conservao e limpeza, vigilncia, atividades-meio do tomador) da referida smula (desde que no havendo pessoalidade e subordinao direta nos casos do inciso III, acrescente-se). Nesse
quadro, a terceirizao de atividade-fim - exceto quanto ao trabalho temporrio - vedada pela ordem jurdica, conforme interpretao assentada pela jurisprudncia (Smula 331, III), independentemente do segmento econmico empresarial e da rea de especialidade profissional do obreiro. Locao de mo

de obra em atividade-fim medida excepcional e transitria, somente possvel nos restritos casos de trabalho temporrio, sob pena de leitura interpretativa em desconformidade com preceitos e regras constitucionais decisivas, como a dignidade da pessoa humana, da valorizao do trabalho e do emprego, alm da subordinao da propriedade sua funo socioambiental.
Configurada a irregularidade do contrato de fornecimento de mo de obra, determina a ordem jurdica que se considere

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desfeito o vnculo laboral com o empregador aparente (entidade tercei rizante), formando-se o vnculo justrabalh ista do obreiro diretamente com o tomador de servios (empregador oculto ou dissimulado). Enfatize-se que o TST

realizou, na primeira semana de outubro de 2011 audincia pblica sobre o tema, em que se evidenciou o risco social de se
franquear a terceirizao sem peias, quer em face das perdas econmicas para os trabalhadores terceirizados, quer em face da exacerbao dos malefcios sade e segurana no ambiente laborativo, em contraponto s regras e princpios insculpidos na ordem jurdica legal e constitucional. Na hiptese dos autos, considerando-se os elementos fticos constantes da deciso proferida pelo TRT, verifica-se que o Reclamante, como pedreiro, desempenhava funes ligadas atividade-fim da Reclamada, devendo, portanto, ser reconhecida a relao de emprego diretamente com a ASPAM, que desenvolvia atividades ligadas construo civil. Recurso

de revista conhecido e provido. (RR - 168-48.2011.5.08.0105, Relator Ministro: Maurcio Godinho Delgado, Data de Julgamento: 07/11/2012, 3a Turma, Data de Publicao: 09/11/2012)

No mesmo sentido:

RECURSO DE REVISTA - ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL RESPONSABILIDADE SUBSIDIRIA - DONO DA OBRA CONSTRUO CIVIL. O fato de o dono da obra se aproveitar de maneira mediata da edificao civil construda por terceiros por intermdio de contrato de empreitada, no justifica, por si s, sua responsabilizao subsidiria por dvidas contradas pelo empreiteiro. Com efeito, ocorrendo celebrao de contrato de empreitada de construo civil, a relao havida entre o dono da obra e o empreiteiro meramente civil, comprometendo-se este construo de obra certa, mediante o pagamento de preo previamente estabelecido. A contratao de empregados pelo empreiteiro ocorre para a consecuo das atividades por ele empreendidas, no existindo verdadeira intermediao de mo de obra, como na hiptese preconizada na Smula n 331 do TST. Assim, as dvidas trabalhistas so assumidas diretamente pelo

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empreiteiro, que contrata, dirige e assalaria seus empregados, no existindo previso legal para a responsabilizao do dono da obra, consoante a interpretao do disposto no art. 455 da CLT. Vale ressaltar que outra seria a concluso se o dono da obra tivesse
como objeto social a construo ou a incorporao de imveis, pois, neste caso, estar-se-ia diante de verdadeira terceirizao em atividade-fim, situao que enseja a responsabilizao direta do tomador dos servios, uma vez que o prprio contrato de emprego se forma diretamente entre ele e o empregado. Inteligncia da Orientao Jurisprudencial n 191 da

SBDI-l. Recurso de revista conhecido e provido. (RR - 30070.2008.5.04.0122, Relator Ministro: Luiz Philippe Vieira de Mello Filho, Data de Julgamento: 29/02/2012, ia Turma, Data de Publicao: 09/03/2012)

Lanadas as presentes consideraes, por considerar razoveis e consentneas com o ordenamento jurdico as alegaes presentes no documento intitulado "Carta de Siriema"; proponho o cancelamento da Nota Tcnica n.

considerao superior.

Braslil A 9 de .deze?nbro de 2012.

DanieVlWMafs S'mpaio Chagas AUditor-Fiscal do Trabalho

Braslia, 19 de dezembro de 2012. o a presente Nota Tcnica. A Encamin -se s RTEs para conhecimento e divulgao.

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2-

Luiz eIip Brando de Mello

Secretrio de Inspeo do Trabalho