BERUMEN, Arturo - Enseñanza Derecho Conservadurismo de Los Juristas

111
La enseanza del derecho y el conservadurismo de los juristas pp. 111-128

* Profesor Investigador del Departamento de Derecho, UAM-A.
SUMARIO: I. El pensamiento conservador de los juristas / II. El papel estatal de los
juristas: la conservacin del orden poltico existente / III. La Facultad de Derecho:
una historia apologtica / IV. La dogmtica jurdica: una anticrtica sistemtica /
Bibliografa.
La enseanza del derecho
y el conservadurismo de los juristas
Arturo Berumen Campos*
algunos de los ms destacados representantes de
la ciencia jurdica parecen no tener tarea ms alta
que la de servir con su ciencia
al poder poltico del momento.
Hans Kelsen. Teora general del derecho y del estado.
En este trabajo consideraremos la
hiptesis de que el mtodo dogmtico de
la enseanza del derecho en las facultades
de derecho, en general, contribuye a la
produccin del pensamiento conservador
de los juristas que el sistema poltico
y econmico mexicano requiere para
convalidar, jurdicamente, los actos
pblicos y privados de los poderosos. No
quiere decir lo anterior que el dogmatismo
jurdico sea el nico factor que produce
estos efectos ni que sea lo nico que
produce, pero s se destacan algunos
elementos que permitan aproximarnos a
determinar la infuencia de la dogmtica
jurdica sobre el pensamiento conservador
de los juristas y la de ste sobre la
convalidacin de los sistemas econmico
y poltico, as como tambin, determinar
las perspectivas del pensamiento crtico
jurdico en la contribucin a la superacin
de la crisis acadmica de las facultades de
derecho.
In this paper we consider the
hypothesis that the dogmatic
method of teaching law in law
schools, in general, contributes
to the production of conservative
thinking of the jurists that the
Mexican economic and political
system needs to legally validate
the powerful peoples public and
private acts. The above mentioned
does not mean that the legal
dogmatism is the only factor
that produces these effects and
that is all that produces, but it
highlights some elements to allow
us to determine the infuence of
legal doctrine on the conservative
thinking of the jurists and the latter
upon the recognition of economic
and political systems, as well as to
determine the legal views of critical
thinking in helping to overcome the
academic crisis in law schools.
ALEGATOS 77 final.indd 111 18/05/2011 12:44:06 p.m.
Veinticinco Aniversario
112 alegatos, nm. 77, Mxico, enero / abril de 2011
I. El pensamiento conservador de los juristas
El pensamiento conservador de la mayora de los juristas se puede expresar en tres
niveles: con respecto del poder poltico, con respecto de los valores sociales y con
respecto del concepto de derecho. La postura conservadora con respecto del poder
no es, empero, del todo consciente, pues, en gran medida se encuentra oculta por una
ideologa jurdica muy persistente: la necesidad de adaptacin del derecho al cambio
social que permite a los juristas adecuarse a la ideologa poltica del momento. No
tan solo se hace profesin de fe en que el derecho debe refejar e impulsar los cam-
bios sociales,
1
sino tambin se insina que el derecho, al menos en Mxico, ha estado
a la vanguardia social.
2
Esta tradicin jurdica ideolgica de la adecuacin del dere-
cho al cambio social, ha sido la cobertura de una adecuacin poltica conservadora
de los juristas a la ideologa dominante.
3

Empero, las relaciones de la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional
Autnoma de Mxico (UNAM) con respecto del poder poltico, no siempre han sido
de sumisin o de justifcacin del mismo. Baste recordar su comportamiento en la
lucha por la obtencin de la autonoma universitaria y en el movimiento estudiantil
de 1968.
4
Sin embargo, la actitud de las autoridades de la Facultad se ha abatido
ante el poder
5
casi durante toda su historia. Por ejemplo, en el porfriato, justifc,

1
Por ejemplo, en el discurso del 13 de diciembre de 1957, del doctor Roberto Mantilla Molina, director
de la Facultad de Derecho, cuando se clausur la Escuela Nacional de Jurisprudencia para trasladar la
Facultad de Derecho a la Ciudad Universitaria, se dijo: Aspiramos a que, sin mezclarse con las luchas de
grupos y partidos en ocasiones necesarias al progreso social la Facultad de Derecho est en contacto
con las necesidades y las inquietudes de la poca, para que al refejarlas, acendradas, las oriente a su
mejor solucin. V. Carlos J. Sierra Bravata, Crnica de una generacin, p. 161.

2
Por ejemplo, las palabras de Miguel Acosta Romero, otro director de la Facultad de Derecho, en un foro
internacional: La Revolucin Mexicana, primera que tuvo contenido social, fue acompaada de normas
jurdicas y de cambios de estructuras () Nuestro Derecho del Trabajo es de vanguardia, la seguridad
social es de vanguardia () En consecuencia, el Derecho en nuestro pas, ha sido el agente de la trans-
formacin social. V. La importancia del derecho y las perspectivas que tiene el estudio en la actividad
humana y la funcin que el abogado debe desempear en la sociedad, ponencia, VIII Conferencia de
Facultades y Escuelas de Derecho de Amrica Latina, en Para qu y para quin se forman los profesiona-
les del derecho, pp. 90 y 96.

3
Por ejemplo, cuando se modifc el artculo 27 en materia agraria en 1992, Fix Zamudio justifc dichos
cambios diciendo: Dichas disposiciones se haban transformado en fantasmas constitucionales, si se me
permite la expresin. Afortunadamente se ha tenido la valenta y la voluntad polticas de desvanecer esos
fantasmas y reconocer que los cambios sociales requeran de nuevas disposiciones que actualizaran, en
esos aspectos esenciales nuestra Carta Fundamental. Hctor Fix-Zamudio, Los 75 aos de la constitu-
cin, La Jornada, 6 de febrero de 1992, p. 6.

4
Renate Marsiske, La Universidad Nacional de Mxico: origen y autonoma, en 2010 Memoria de las
revoluciones en Mxico, pp 285 y ss. Sergio Zermeo, Mxico: una democracia utpica. El movimiento
estudiantil del 68, pp. 17 y 109.

5
Justo Sierra, citado en Jos Castillo Larraaga, Director de la Escuela Nacional de Jurisprudencia en
1949, discurso de la apertura del Doctorado de Derecho, Revista de la Escuela Nacional de Jurispruden-
cia, p. 19.
113
constitucionalmente, al gobierno del general Daz.
6
Y, en el otro extremo de su histo-
ria, en la huelga estudiantil de 1999 contra las cuotas universitarias, la posicin de la
Facultad de Derecho, de la mayora de sus autoridades, estudiantes y maestros, fue
de las ms conservadoras e, incluso reaccionarias, de toda la universidad.
7
Puede decirse, sin embargo, con razn, que no todos los juristas son conserva-
dores en este sentido, sino, al contrario, que muchos de ellos se han opuesto, an a
costa de su seguridad a los actos arbitrarios del poder. Pero a pesar de ello, se les
puede considerar como conservadores, pero en relacin con los valores sociales que
defenden, mantienen y conservan. Valores que, en realidad son prejuicios y vagas
teoras abstractas sobre la naturaleza humana.
Puede citarse, por ejemplo, que el con-
cepto de la propiedad que tienen los ju-
ristas es tan abstracto, gracias al mtodo
dogmtico, que subsume bajo l mismo,
tanto la propiedad privada (apropiacin
del producto del trabajo propio) como la
propiedad capitalista (apropiacin del pro-
ducto del trabajo ajeno) sin darse cuenta
de ello.
8
Es este el conservadurismo ms
arraigado entre los juristas que los hace,
en aras de defender el derecho de propie-
dad, incluso oponerse al estado.
Un tercer nivel de conservadurismo de los juristas, tal vez el ms importante y
el que explique o sea la causa de los mencionados con anterioridad, es el conserva-
durismo de los juristas ante el concepto de derecho, que se expresa en considerar al
derecho, slo en su aspecto positivo y soslayar su aspecto negativo. Invariablemente,
los tericos mexicanos del derecho, incluyen en su defnicin de derecho, alguno o
algunos de los valores de justicia, seguridad o bien comn a cuya realizacin tienden
las normas del derecho positivo. Pero se hace un esfuerzo para oscurecer y alejar la
conciencia, como dice Hegel, de la otra determinacin que ah se encuentra,
9
que
es precisamente la consideracin de que las normas jurdicas tambin pueden tener
como propsito o como consecuencia, fnalidades contrarias a esos valores, tales co-
mo el dominio, la explotacin, el bien particular de una clase en perjuicio de otras.
10

6
Francisco de P. Herrasti, Recuerdos de la Escuela Nacional de Jurisprudencia, Revista de la Facultad
de Derecho de Mxico, p. 22.

7
V. La propuesta de Reforma al Reglamento General de Pagos, constitucionalmente vlida, afrman ju-
ristas universitarios, Gaceta UNAM, p. 1.

8
Antonio Ibarrola, Cosas y sucesiones, p. 190.

9
G.W.F. Hegel, Enciclopedia de las ciencias flosfcas, p. 58.

10
K. Marx y F. Engels, El Manifesto del Partido Comunista, en Obras escogidas, t. I, p. 23.

Al resaltar solo los aspectos
positivos del derecho y
ocultarse los aspectos
negativos del mismo, el
conservadurismo de los
juristas se pone al servicio del
orden social existente.
Al resaltar solo los aspectos positivos del derecho y ocultarse los aspectos negativos
del mismo, el conservadurismo de los juristas se pone al servicio del orden social
existente.
II. El papel estatal de los juristas:
la conservacin del orden poltico existente
Es, sin duda, la construccin de la ideologa jurdica, la funcin poltica ms impor-
tante que desempea el conservadurismo de los juristas.
11
La ideologa es el elemen-
to que solidifca, lo que Gramsci llama, el bloque histrico entre las diversas clases
sociales y entre los elementos del grupo en el poder bajo la hegemona del grupo
dirigente.
12
Son los intelectuales orgnicos los que le dan homogeneidad, coherencia y sis-
tematizacin a las ideologas mediante las que se unifca el bloque histrico y se
unifca el grupo en el poder bajo la hegemona del grupo dominante.
13
De los intelec-
tuales orgnicos, los juristas cumplen una doble funcin. La primera es elaborar el
discurso mediante el cual la ideologa del grupo en el poder se introduce en las nor-
mas jurdicas para mantener y consolidar un bloque histrico.
14
La segunda es la de
sustituir las ideologas de las norma jurdicas, cuando cambia o para que cambie la
estructuracin y la hegemona dentro del grupo en el poder sin que se desestructure
el bloque histrico. Ambas funciones no siempre son compatibles, e incluso pueden
llegar a ser contradictorias. Esta doble funcin de los juristas se corresponde, de
alguna manera, con los niveles o grados de conservadurismo del tipo de juristas
arriba mencionados. La adecuacin del derecho al cambio social no es ms que la
adecuacin de los juristas a los cambios de hegemona dentro del grupo en el poder,
mientras que la permanencia de la ideologa del derecho privado sirve para mantener
y reproducir el bloque histrico como tal.
Pero sea una funcin o la otra, lo cierto es que, como dice Hans Kelsen, parece
que algunos de los ms destacados representantes de la ciencia jurdica parecen
no tener tarea ms alta que la de servir con su ciencia al poder poltico del
momento.
15
Un tipo de jurista orgnico que merece una mencin especial es el del juez,
por su importancia que tiene para garantizar, denticamente,
16
el poder poltico y

11
scar Correas, Kelsen y Gramsci o de la efcacia como signo de hegemona, Crtica Jurdica, p. 65.

12
Antonio Gramsci, Notas sobre Maquiavelo, sobre poltica y sobre el Estado moderno, pp. 156, 108.

13
Antonio Gramsci, Los intelectuales y la organizacin de la cultura, p. 18.

14
scar Correas, op. cit., p. 72.

15
Hans Kelsen, Prlogo, en Teora general del derecho y del estado, p. X.

16
scar Correas, Crtica de la ideologa jurdica, pp. 38 y 39.
115
el poder econmico en la
sociedad moderna. Es am-
pliamente aceptado que el
juez es an ms conserva-
dor que la mayora de los
juristas, debido tal vez a la
fuerte institucionalizacin
del proceso judicial.
El acentuado conser-
vadurismo de la mayora
de los jueces proviene de
la peculiar manera como
se ensea a interpretar el
derecho, pues ofrece mu-
chas posibilidades para
representar como legal un
fallo,
17
ocultando la im-
particin de una justicia
clasista o hegemnica. Lo cual se facilita por la poca o nula importancia que se le da
al estudio sociolgico y flosfco del derecho en nuestras facultades de derecho. Di-
cha defciencia en la formacin de los juristas en general y, en especial de los jueces,
difculta el control de los estereotipos, prejuicios o ideas cotidianas que tienen sobre
las clases pobres, los grupos tnicos y las minoras sexuales, entre otros grupos
discriminados socialmente.
III. La Facultad de Derecho: una historia apologtica
En este apartado estudiaremos brevemente la historia de la Facultad de Derecho co-
mo la expresin externa y subjetiva de la dogmtica jurdica en tanto que explicacin
del conservadurismo de los juristas, lo haremos con tres propsitos fundamentales:
primero para describir la autoapologa de la Facultad y de sus miembros; segundo,
para dar cuenta de la resistencia al cambio que ha mostrado en cuanto a sus planes
de estudio y en cuanto a sus mtodos de enseanza; y tercero, para ilustrar el uso
poltico que se le da a la dogmtica jurdica.
Con respecto al primer punto, el reconocimiento que la propia Facultad de Dere-
cho hace a sus miembros profesores ha mantenido una persistente retrica a travs
del tiempo, verdaderamente cuasireligiosa que contribuye a conformar una atms-
fera acadmica propicia al dogmatismo e inhibidora del pensamiento crtico. Cita-
remos de forma extensa algunos discursos de distintas pocas de la historia de la

17
Rdiger Lautmann, Sociologa y jurisprudencia, p. 78.
El acentuado conservadurismo de la mayora de los jueces proviene
de la peculiar manera como se ensea a interpretar el derecho.
Facultad, con el propsito de mostrar la vinculacin de estos reconocimientos, tanto
con el conservadurismo de nuestros juristas como con el mtodo y los contenidos
de la enseanza del derecho. En primer lugar haremos referencia a las palabras del
maestro Francisco de P. Herrasti, sacados de sus Recuerdos de la Escuela Nacional
de Jurisprudencia:
En tanta mudanza, uno slo de esos profesores antiguos quedaba inviola-
do, y al parecer inviolable: el maestro Eguia Lis, anciano a quien toda la
Escuela veneraba por su probidad sin tacha, por su halageo y sencillo
trato, y por su caluroso conocimiento del Derecho de Roma, y su convic-
cin y fe en l. Slo l quedaba, profesor perenne de perenne doctrina,
conservador reverente de los nombres eternos de Laben y de Papiniano y
Pablo y de Salvio Juliano. Los libros de la ctedra parecan ellos tambin
perennes, los mismo pergaminos de los siglos, el Cuerpo de Derecho de
Justiniano, de Godofredo, las Leyes de Indias de Baldas con su escudo
espaol de Plus Ultra en la portada, y las de Ortega y Soto Ulloa; las
Partidas de Lpez y las Recopilaciones todas, y Vinio de Montefort y de
Orga, y Sala, y an Soglia y Calvario. Y l, el venerable anciano, entre tal
maremagnum de la leyes y doctrinas excogitadas en el curso de los siglos
para realizar la equidad entre los hombres, nos predicaba arrobado como
el Derecho es una fundacin moral instituida por hombres que fueron
varones probos, y as gratos al comn y a las naciones; y como de muchos
siglos atrs la violencia y el dolo venan condenados en todo trato humano
por la voz latina de Marco Antistio, Laben y sus secuaces.
18
Mientras tanto, entre tanta veneracin, perennidad y arrobamiento quedaba anulada
la consideracin del otro lado del derecho, su negatividad, su iniquidad, su sancin
de la injusticia, tambin en el curso de los siglos. Y no es que el maestro no merecie-
ra respeto y consideracin ni tampoco el derecho no tuviera un sustento moral, pero
dicha retrica slo contribuye a la abstraccin bajo cuyo manto se pueden ocultar
los intereses contrarios al derecho, para cuyo desenmascaramiento es necesario un
pensamiento libre de veneraciones y crtico de la perennidad.
Otro discurso semejante y prototpico que podemos mencionar es el ya citado,
doctor Roberto Mantilla Molina, director de la Facultad de Derecho en 1951:
Acabamos de escuchar, emocionados, la voz reverenciada de un hombre
cuya vida de maestro universitario corre paralela a nuestra Facultad. Cuan-
do por vez primera se abrieron las aulas de este plantel de San Ildefonso,
fue el ao durante el cual inicio su magisterio, que por ventura tan largo
y tan fecundo haba de ser, el decano de nuestros catedrticos, el ilustre y
bienamado profesor don Roberto A. Esteva Ruiz.
19

18
Francisco de P. Herrasti, op. cit., p. 11.

19
Citado en Carlos J. Sierra Bravata, op. cit., p. 157.
117
Una de las confusiones ms nefastas dentro del trato acadmico universitario de la
Facultad de Derecho, es confundir el respeto a la persona con el respeto a las ideas.
Nada impide bienamar a un antiguo maestro y no reverenciar su palabra. As
como tambin puede suceder que reverenciar la palabra de un profesor puede signi-
fcar no respetarlo, porque no se toma en serio su manera de pensar, y al contrario, el
verdadero respeto a un profesor es tomar en serio sus ideas y para ello no hay mejor
mtodo que la duda, la discusin y la crtica.
De otra manera, es decir, respetando
las ideas, es el mejor camino para tras-
ladar la autoridad de la verdad de stas,
a la autoridad del que las dice, proceso
muy comn en el mbito de la ciencia del
derecho, donde se confunde, muy fcil-
mente, el lenguaje descriptivo con el len-
guaje prescriptivo. El primero es el de los
juristas que est sujeto a la verifcacin de
la prueba de la verdad y de la falsedad, y
el segundo, el de las autoridades que es-
tablecen el derecho y que est sujeto a la
validez o invalidez.
20
El que esta confusin, entre ser y deber ser, infuya en la con-
fusin entre el respeto al profesor y el respeto a sus ideas o viceversa, es algo que
podr aclararse con otro ejemplo tomado de la poca actual de la Facultad.
Con motivo de la imposicin de la medalla al mrito docente Prima de Le-
yes Instituta, el licenciado Genaro Gngora Pimentel, maestro de la Facultad de
Derecho, pronunci un discurso el 13 de julio de 1992, en el cual dijo, entre otras
afrmaciones:
Entr a la Facultad de Derecho a estudiar en el ao 1957, no haca mucho
tiempo que se haba inaugurado la Ciudad Universitaria. La memoria de
San Ildefonso y de la vieja escuela de Leyes estaba viva en personas que
hicieron unos aos de la carrera all y otros en la nueva casa. En el saln de
lectura de la biblioteca de la Facultad, estn los retratos de los directores
que han gobernado la escuela; la antigedad de la misma nos mira desde
esos varones cruentes y barbados que en alguna ocasin fueron los supre-
mos pontfces de la enseanza jurdica nacional.
21
Con mucho menos retrica, este discurso, sin embargo, nos da una de las claves para
entender la manera como el dogmatismo jurdico se transforma en conservadurismo.
La designacin misma de la medalla: Prima de Leyes Instituta, nos est indicando
hacia dnde debemos dirigir nuestras miradas, para estos efectos: hacia el derecho

20
Rolando Tamayo y Salmorn, Elementos para una teora general del derecho, p. 240.

21
Genaro Gngora Pimentel, Revista de la Facultad de Derecho de Mxico, p. 318.

Una de las confusiones ms
nefastas dentro del trato
acadmico universitario de
la Facultad de Derecho, es
confundir el respeto a la
persona con el respeto a las
ideas.
romano en el que los pont-
fces pontifcaban, sin otra
interpretacin posible, cual
era el sentido del derecho
vigente, pero de una forma
mgica o demirgico como
dice Tamayo y Salmorn.
22
No estamos, pues, tan
alejados de la verdad cuan-
do decimos que en la Facul-
tad de Derecho se piensa el
derecho en forma cuasi-reli-
giosa ya que, aunque no en
todos los casos, la compara-
cin de sus directores como
supremos pontfces nacio-
nales del derecho propicia
que la enseanza del dere-
cho no sea sino la trasmisin
de las frmulas mgicas para desentraar el nico sentido vlido de las normas
jurdicas, lo cual excluye, en principio, ya no digamos la crtica, sino el anlisis y la
creatividad personal de los educandos que escalarn, despus, las diversas gradas de
la jerarqua pontifcal de los que dicen el derecho.
Otro aspecto, ntimamente relacionado con el anterior, del dogmatismo en la
enseanza del derecho, ha sido la resistencia a incorporar a la enseanza las nuevas
reas del derecho. Mencionaremos como la escuela de leyes se mostr reacia a ad-
mitir en sus planes de estudio a una de las ramas del derecho ms genuinas surgidas
del movimiento revolucionario: el derecho agrario. Citemos, extensamente, al espe-
cialista en esta rea, Lucio Mendieta y Nuez. Primero, una caracterizacin general
de la escuela:
Durante el periodo de 1915 a 1920, se inicia en la Escuela de Leyes, aun
cuando lentamente, una honda transformacin. Todava durante esta po-
ca, el profesorado se encuentra constituido, en su mayora, por abogados
de prestigio; pero pertenecientes, por su extraccin social, por su educa-
cin, por sus ideas, al antiguo rgimen poltico. La juventud que se inicia-
ba en la carrera de Derecho, se encontr as en una constante contradiccin

22
Rolando Tamayo y Salmorn, Lenguaje del derecho y demiurgia jurdica, p. 22: As, del ius, frmula
que fja el praeceptum surge iurare que signifca pronunciar el ius, el cual debe ser repetido in verba
alicuius que praeit (en los trminos de aquel que lo ha indicado). En esta relacin se observa con claridad
la demiugia de las frmulas procesales romanas. En las expresiones adigere in verba, iurare in verba
magistri, indician la naturaleza vinculatoria (mgica) de la palabra () Este poder de la palabra de su
emisor deviene fcilmente un poder mgico (el dogma de la palabra). Es atributo del pontfce enunciarlo:
fast est, ius est.
El dogmatismo en la enseanza del derecho, ha sido la
resistencia a incorporar a la enseanza las nuevas reas
del derecho.
119
entre la Escuela que en nombre de viejos principios de derecho condenaba
a la revolucin y cuanto de ella proceda, o que la ignoraba olmpicamente,
y la vida palpitante de Mxico, que ofreca en sus movimientos revolucio-
narios un gran contenido social.
23
Segundo, la ancdota ilustradora:
Del ao 1915 al de 1920, transcurre un periodo de tiempo azaroso y amar-
go, difcil para el estudio. La guerra civil, encendida bien pronto en todo
el territorio nacional, azotaba de mil modos; pero sobre todo econmica-
mente a las clases sociales del pas, cebndose en la clase media. A las
difcultades materiales se agregaba la intranquilidad, la agitacin poltica
que necesariamente difcultaba el estudio. Recordamos haber presentado
exmen de segundo curso de Derecho Romano ante un jurado que forma-
ban los licenciados Alcocer y Monroy, mientras por las calles adyacentes a
la Escuela combatan encarnizadamente una tropa de indgenas juchitecos
en contra de fuerzas pertenecientes a las huestes del general Zapata.
24
Y, por ltimo, la denuncia:
No obstante de que el problema agrario de Mxico vena siendo objeto
de una copiosa legislacin desde 1915, y de que se le consideraba como
uno de los motivos fundamentales de la revolucin, la escuela de Leyes
haba permanecido ignorndolo, al margen de ese movimiento jurdico y
social, econmico y poltico de tan grande trascendencia en los destinos
del pas.
25
Para comprender por qu hasta el ao de 1929, cuando era director de la Escuela
Narciso Bassols, es decir, 14 aos despus de la primera ley agraria, pudo introdu-
cirse el derecho agrario como parte del derecho administrativo, y hasta el ao 1933,
como materia optativa,
26
es necesario tomar en cuenta cmo el mtodo jurdico de
creacin y de enseanza normativa, propicia la aceptacin de los prejuicios ms
carentes de fundamento sobre las clases sociales desposedas a las que va dirigido
este derecho social. El cual, una vez que fue sometido al tratamiento de la dogmtica
jurdica se convirti en uno de los pilares del rgimen de la revolucin instituciona-
lizada.
Sin embargo, el Derecho Agrario nunca adquiri, en la Facultad de Derecho el
estatus de dogmtica jurdica. Fuera de los textos de Mendieta y Nuez,
27
nunca

23
Lucio Mendieta y Nuez, Apuntes para l historia de la Facultad de Derecho, Revista de la Facultad de
Derecho de Mxico, pp. 51 y 52.

24
Ibidem, p. 51.

25
Ibidem, p. 58.

26
Antonio Luna Arroyo, La Facultad de Derecho de la UNAM, en la historia reciente, Revista de la
Facultad de Derecho de Mxico, pp. 156 y 164.

27
Por ejemplo, los libros: El problema agrario en Mxico y El sistema agrario constitucional.
existieron buenos textos de la materia ni buenos maestros, ni tampoco hubo nunca
un verdadero inters de los alumnos por la misma. Al grado que no fue extrao que,
al sobrevenir la contrarreforma constitucional del artculo 27 de 1991, no hubo juris-
tas de prestigio que defendieran al Derecho Agrario del ataque neoliberal salinista
ni que contrarrestaran el uso poltico que se le dio al discurso jurdico que justifc
dichas contrarreformas.
28
Analizaremos, en seguida, el uso ideolgico que se le dio al discurso conservador
de Hctor Fix Zamudio sobre las contrarreformas, en la Cmara de Diputados, en
la sesin del 7 de febrero de 1992. El diputado prista Amador Rodrguez Lozano
reprodujo literalmente el discurso del jurista mencionado y sin llevar a cabo ms ar-
gumentacin, con el propsito de refutar la imputacin que Cuauhtmoc Crdenas
haba hecho a los legisladores pristas de que haban abandonado el nacionalismo
revolucionario, que citar el extenso e impresionante currculum del ilustre jurista.
Dijo el diputado:
Se han hecho otras imputaciones en el sentido de que rompimos el espritu
y la esencia del Constituyente de 1917; no voy a contestar con mis pala-
bras, voy a utilizar las expresiones recientes de una de las grandes glorias
jurdicas de Mxico y de Iberoamrica, me voy a referir al maestro doctor
Hctor Fix Zamudio, quien es quiz la mxima autoridad jurdica en Ibe-
roamrica en cuestiones constitucionales, as lo acreditan sus nueve libros,
sus 124 artculos escritos en revistas mexicanas, sus 42 artculos escritos
en revistas extranjeras, su participacin, muchas de ellas presidiendo, en
ms de 59 seminarios y congresos, sus 12 aos como director del Insti-
tuto de Investigaciones Jurdicas de la Universidad Nacional Autnoma
de Mxico, el reconocimiento que la sociedad le ha hecho al nombrarlo
Premio Nacional de Investigacin Cientfca de 1963, Premio de Historia y
Ciencias Sociales y Filosofa en 1982, Premio Internacional de la Organi-
zacin Educacional, Cientfca y Cultural de las Naciones Unidas de 1986,
presidente de la Corte Internacional de Justicia con sede en Costa Rica,
presidente del Instituto Iberoamericano de Derecho Constitucional desde
1964, maestro investigador emrito de la Universidad Nacional Autnoma
de Mxico, miembro de El Colegio Nacional, ex-miembro de la junta de
gobierno.
29
Muy acostumbrado habr quedado el diputado Rodrguez Lozano a sus clases de
dogmtica jurdica como para sentirse eximido de demostrar el fundamento jurdico
e histrico de los argumentos de tan augusto personaje pues, slo los sustenta en sus
ttulos acadmicos. Y que tal si la opinin del doctor hubiera sido en contra de las
reformas o cambia de opinin Qu hubiera sido de tantos acreditamientos? Difcil-
mente puede existir mejor ejemplo de la vinculacin entre dogmtica jurdica, con-

28
V. nota 3.

29
Cmara de Diputados, Diario de los Debates, p. 192.
121
servadurismo jurdico e ideologizacin poltica. Slo porque el doctor Fix Zamudio
dice que las reformas se apegaron al espritu del constituyente, se utiliza su discurso
para justifcar al poder que las hizo y sus ttulos para desacreditar, de antemano, la
crtica que se le opone.
Y fue, precisamente, en este sentido el rebate de la oposicin de izquierda. El
tambin diputado perredista Rincn Gallardo dijo, en seguida, entre otras cosas:
Es muy sintomtico que el diputado Amador haya ledo aqu citas tan largas
del jurista Hctor Fix Zamudio, que escribi exactamente lo que al parecer
los odos del Presidente de la Repblica queran or () Lo importante es
saber si se corresponde, si los cambios introducidos en la Constitucin co-
rresponden al espritu de los anhelos del Constituyente de Quertaro, o si
han desvirtuado ese espritu y se apartan de los valores y aspiraciones del
propio Constituyente () Los crculos ofciales y particularmente el parti-
do de Estado, necesitan justifcar que son continuadores de la Revolucin
Mexicana y por eso se afanan en sus discursos, repitiendo una y otra vez
que han regresado al espritu del Constituyente () Como no iba a decir
el jurista Fix Zamudio lo que queran oir los autores de estos cambios. Ya
lo dijo aqu, ley el diputado Amador la frase de Fix Zamudio donde dice:
Tengo la conviccin de que si los Constituyentes de Quertaro tuvieran
que reunirse en esta poca, hubieran redactado preceptos similares a los
actuales. Con todos los ttulos de jurista, no hay quien pueda sostener
esto sin querer halagar los odos que quieren or este tipo de frases () El
gobierno y su partido pretenden, tienen el derecho de buscar justifcacio-
nes ideolgicas a los cambios contrarrevolucionarios que han impulsado.
30
Y han encontrado dichas justifcaciones en el discurso de los juristas, lo cual no tie-
ne nada de raro, pues una de las funciones de los juristas orgnicos es precisamente
esa: la de estructurar, tcnicamente, la introduccin de ideologas polticas que jus-
tifquen el ejercicio del poder, en el contenido de las normas jurdicas. Pero tambin
es sintomtico que la oposicin no haya podido presentar discursos de juristas que
argumentaran, tcnica e histricamente, contra la introduccin de las reformas. Y es
que no es fcil encontrarlos y menos con tantos ttulos acadmicos. Y hasta estara
uno tentado a pensar que el otorgamiento de ttulos acadmicos es complementario
al dogmatismo de la enseanza del derecho, con el objeto de reforzar el conservadu-
rismo de los juristas, al servir de arma y escudo contra la crtica al poder. Al menos
as le pareci al entonces tambin diputado prista Miguel Angel Yunes Linares,
durante su intervencin en la sesin que se resea:
Y es que escuchar a Rincn Gallardo decir que Hctor Fix Zamudio escri-
bi lo que los odos del Presidente de la Repblica queran or, realmente es
grave y lamentable () Aqu en el Diario de los Debates, del Congreso de

30
Ibidem, pp. 195 y 196.
la Unin, quedar registrada para siempre la ofensa a una de las glorias de
la jurisprudencia de nuestro pas! Qu lamentable que Rincn Gallardo
venga y diga al principio que reconoce la pluralidad y de inmediato pre-
tenda descalifcar a un hombre que est mucho ms all de las invectivas
() Creo que sera muy saludable para Rincn Gallardo retirar los ataques
severos y sin sentido para el maestro Hctor Fix Zamudio; los priistas los
rechazamos de manera enrgica.
31
A primera vista parece increble que
oponer al argumento ad hominem con
el que los priistas quisieron acallar a
la oposicin, otro argumento ad homi-
nem para tratar de anular o de evitar la
cancelacin del debate de ideas, haya
causado tanta indignacin, al grado de
considerar dicha contraargumentacin
como una ofensa o como un ataque al
tantas veces mencionado jurista. Pe-
ro visto ms de cerca, tienen razn los
personeros del poder, pues ste est ms
dispuesto a perdonar las violaciones al
orden jurdico positivo que a perdonar la crtica que devela, aunque no sea ms que
de una punta, el velo ideolgico que oculta, como dice Kelsen, la Gorgona del po-
der.
32
Y, precisamente, si no tenemos un jurista nacional crtico de la talla del conser-
vador Fix Zamudio, podemos oponerle uno de mucho mayor talla internacional,
como Hans Kelsen, quien sin haber conocido, por supuesto, nuestro sistema poltico
nacional, parece que lo tiene en mente al criticar la actitud ideolgica de los juristas
con respecto a l:
(...) en pases (...) sometidos a una dictadura de partido, algunos de los ms
destacados representantes de la ciencia jurdica parecen no tener tarea ms
alta que la de servir con su ciencia al poder poltico del momento.
33
Claro que Kelsen se refera a la Alemania nazista, a la Italia fascista y a la Rusia
stalinista, bien puede aplicarse su apreciacin al Mxico salinista y a los gobiernos
posteriores. En realidad todo poder tiene siempre a la mano juristas dispuestos a
hacer aparecer sus actos polticos como acontecimientos jurdicos,
34
pues para eso
han o hemos sido entrenados y formados en las escuelas de derecho.

31
Ibidem, pp. 197 y 198.

32
La frase de Kelsen dice: Quien sin cerrar sus ojos levante el velo, ver venir a su encuentro la mirada
fja de la cabeza de la Gorgona del poder, en Rudolf Aladr Mtall, Hans Kelsen. Vida y obra, p. 37.

33
V. nota 15

34
Paul Kahn, El anlisis cultural del derecho. Una reconstruccin de los estudios jurdicos, p. 91.

Y hasta estara uno tentado
a pensar que el otorgamiento
de ttulos acadmicos es
complementario al dogmatismo
de la enseanza del derecho,
con el objeto de reforzar el
conservadurismo de los juristas,
al servir de arma y escudo
contra la crtica al poder.
123
IV. La dogmtica jurdica: una anticrtica sistemtica
La manera especfca del pensar del jurista est basada en el supuesto de que el
orden jurdico es vlido. En tanto que jurista, no cuestiona su validez. Pero tampo-
co su coherencia ni su completitud. Es decir, el jurista presupone que el legislador
es absolutamente racional y, por tanto, las contradicciones y las lagunas de la ley
son tan slo aparentes y su misin es la de demostrar que las normas, o al menos,
aqullas normas que l considera primordiales, no pueden tener contradicciones e
insufciencias.
35
Para ello, los juristas positivistas han inventado un mtodo que han
venido desarrollando y afnando a travs de los tiempos.
Se pretende que su origen se encuentra en los juristas romanos, de ah la persis-
tencia de la materia de derecho romano en el curriculum de los planes de estudio.
Sin embargo, lo importante del derecho romano no es tanto el conjunto de las so-
luciones que estableci para determinados problemas jurdicos, sino el mtodo que
utiliz para resolverlos. Dicho mtodo se conformaba, segn Tamayo,
36
de cuatro
fases o momentos: su base emprica, los principios jurdicos, las consecuencias jur-
dicas y el sistema jurdico. Analizaremos cada uno de ellos, para tratar de desentra-
ar sus ingredientes dogmticos.
La determinacin del material jurdico, es decir, la manera como se delimitarn
los fenmenos sociales conocidos como derecho, est basada en una hiptesis fun-
damental que Kelsen denomina, Grundnorm y que despus considerar como una
fccin fundamental, para entender el conjunto de fenmenos jurdicos.
37
El jurista,
si quiere proceder de una manera puramente jurdica no buscar el fundamento
del material jurdico, en los hechos sociales, ni en los valores polticos e ideolgicos,
sino que deber presuponer como vlida una norma que da facultades a los consti-
tuyentes para establecer una constitucin que sustente la propia validez de todo el
orden jurdico.
38
No necesariamente, el suponer, hipotticamente, una norma fundamental es un
proceso dogmtico, sino slo cuando la suposicin se vuelve una presuposicin, es
decir, cuando es inconsciente, lo cual le sucede a la mayora de los juristas. La ne-
cesidad de suponer una norma fundamental, por parte de los juristas tericos (e.g.
Kelsen) y la de presuponerla, por parte de los juristas prcticos, proviene en el pri-
mer caso, de separar, conscientemente, las normas jurdicas de los hechos sociales
y de los valores tico-polticos y, en el segundo caso, de confundirlos, sin ninguna
crtica ni cientifcidad. Es indudable que el poco papel que juegan estos dos elemen-
tos (los hechos y los valores), en la enseanza del derecho contribuye al pensamiento
dogmtico de los juristas.

35
Carlos Santiago Nino, Consideraciones sobre la dogmtica jurdica, pp. 85 y ss.

36
Rolando Tamayo y Salmorn, Elementos para, op. cit., p. 281.

37
scar Correas, Kelsen y Gramsci, op. cit., p. 59.

38
Hans Kelsen, op. cit., pp. 325 y ss.
Por lo que se refere a la obtencin de los principios jurdicos a partir del material
jurdico dado, el procedimiento es el de la generalizacin emprica. Mediante la
epagog, los juristas romanos, se dice, establecan las defniciones, nociones y con-
ceptos que funcionaban como principios del sistema.
39
Esta generalizacin emprica o induccin es, sin embargo, producto de una
abstraccin unilateral que solo toma en cuenta un elemento comn de los casos
particulares y no otros que pueden ser distintos o contradictorios al primero. Esta
abstraccin, caracterstica de la lgica formal y de la lgica jurdica, sirve o es utili-
zada para ocultar el otro lado de la realidad jurdica, es decir, las relaciones sociales.
Esta operacin se vuelve, por tanto, ideolgica, en tanto que aleja y oculta de la
conciencia el otro elemento que ah se encuentra.
40
Por ejemplo, el principio del contrato, como acuerdo de voluntades, aleja y ocul-
ta de la conciencia el elemento del intercambio de equivalentes de que habla
Correas.
41
El concepto jurdico de propiedad, aleja y oculta de la conciencia la ex-
plotacin del trabajo ajeno. O, por ltimo, el principio de la soberana popular, aleja
y oculta de la conciencia el dominio de una clase por otra, en el estado democrtico.
La difcultad de expresar, concretamente, las relaciones sociales, por parte de
los principios jurdicos, es propiciado y reforzado, indudablemente, por la escasa
vinculacin que existe, en los programas de estudio, entre la dogmtica jurdica y la
flosofa del derecho.
El tercer elemento del mtodo, el de la obtencin de las consecuencias jurdicas
a partir de los principios. Cuando el material se presenta oscuro, confuso, contra-
dictorio, mediante una lectura ms oblicua, se estableca lo que deba leerse o en-
tenderse del material escogido.
42
Este es el mtodo de interpretacin, tpicamente
jurdico, fundamentado y afnado por la escuela de la exgesis francesa, mediante
el cual, se amplia o se restringe el sentido de las expresiones relevantes, para que
una situacin no comprendida, connotativamente por la ley, quede denotada, por la
misma.
43

As, puede decirse que la voluntad jurdica del legislador racional de la escuela
de la exgesis, no es sino la ideologa jurdica que permite al jurista adecuarse a la
voluntad poltica del poder del momento, mediante este mecanismo de ampliar o
restringir el sentido de los trminos jurdicos, de acuerdo a los intereses predomi-
nantes.
Veamos, por ltimo, el cuarto elemento del mtodo jurdico, el de la sistematiza-
cin. La sistematizacin del derecho busca resolver las contradicciones e integrar las

39
Rolando Tamayo y Salmorn, Elementos para, op. cit., p. 387.

40
G.W.F. Hegel, op. cit., p. 58.

41
scar Correas, Introduccin a la crtica del derecho moderno, p. 39.

42
Rolando Tamayo y Salmorn, op. cit., pp. 390 y 391.

43
Roberto Vernengo, La interpretacin jurdica, pp. 65 y ss.
125
lagunas de un conjunto
de principios y de conse-
cuencias de derecho que,
al decir de Tamayo, fue
la aportacin ms impor-
tante de los glosadores
medievales, mediante el
mtodo escolstico y de
la dialctica que buscaba
la reconciliacin de los
opuestos.
Lo que olvida el
mtodo escolstico ju-
rdico es que, en un
corpus de principios ob-
tenido inductivamente,
las contradicciones son
inevitables,
44
y soslayar-
las semnticamente, al
tratar de sistematizar las
consecuencias jurdicas, solo sirve para ocultar y justifcar los intereses econmicos
y polticos dominantes.
Se nos dir, sin embargo, que ese ha sido el mtodo jurdico de siempre y que
es inevitable que los juristas sean dogmticos y conservadores, pues esa es la na-
turaleza del derecho y de su mtodo. Sin embargo, el mtodo jurdico descrito con
anterioridad es la deformacin que hizo el pensamiento positivista del mtodo t-
pico que es el verdadero mtodo tradicional del derecho. Segn Viewheg, tanto los
juristas romanos como los glosadores medievales como los pandectistas alemanes y
los juristas de la escuela de conceptos utilizaban la Tpica para aplicar y desarro-
llar al derecho.
45
El pensamiento tpico no es dogmtico porque es una tcnica del pensamiento
problemtico,
46
es decir, no pierde de vista los problemas sociales. Es un proce-
dimiento de bsqueda de premisas
47
a partir de la introduccin de nuevos tpicos
relevantes, mediante los cuales puedan resolverse, jurdicamente, los nuevos pro-
blemas sociales. Esta bsqueda constante de nuevas premisas es ms efcaz si los
juristas tienen conocimiento de sociologa, economa, poltica, historia, etctera, por
lo que su inclusin, dentro del curriculum de la carrera de derecho, tendr que

44
G.W.F. Hegel, Ciencia de la lgica, t. I, p. 61.

45
Theodor Viewheg, Tpica y jurisprudencia, caps. IV, V y VIII.

46
Ibidem, p. 49.

47
Ibidem, p. 58.
La difcultad de expresar, concretamente, las relaciones sociales,
por parte de los principios jurdicos, es propiciado y reforzado,
indudablemente, por la escasa vinculacin que existe, en los
programas de estudio, entre la dogmtica jurdica y la flosofa del
derecho.
evitar que sean consideradas como materias de relleno, y se vuelvan esenciales para
el estudio del derecho.
As tambin, al ser la tpica una tcnica al servicio de la apora fundamental de
la jurisprudencia: la justicia,
48
tampoco puede excluir de su estudio, como una parte
esencial, a la tica jurdica, entendida como crtica y redeterminacin de la ideologa
jurdica.
49
Entendida de este modo, la jurisprudencia como tpica del derecho, no puede
concebirse sin la sociologa jurdica, que proporciona las premisas y sin la tica ju-
rdica que redetermine a la justicia como la gua que nos oriente para la seleccin de
las soluciones jurdicas a los problemas sociales.
De este modo, la tpica jurdica, la sociologa jurdica y la tica jurdica, pueden
ser los pilares bsicos del replanteamiento de la enseanza del derecho, que pueda
ayudar a que los juristas no crean que no tienen otra alternativa que servir con su
ciencia al orden poltico existente, sino que pueden entender al derecho no como
algo que se limitan a aceptar, sino como algo que ellos contribuyen a crear de una
manera responsable.
50
Pero tambin, de una manera bella, pues podemos conside-
rar, con Savigny, que el peculiar encanto de la jurisprudencia (romana) radica en
que parece que de un caso cualquiera puede arrancar toda la ciencia jurdica.
51
Es
decir, habra que refundar la enseanza del derecho con base en una esttica jurdi-
ca, lo cual es, sin embargo, tema de otro trabajo.
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48
Ibidem, p. 100.

49
Arturo Bermen, La tica jurdica como predeterminacin dialctica del derecho natural, pp. 53 y ss.

50
Theodor Veiwheg, op. cit., p. 74.

51
Idem.
127
Correas, scar. Introduccin a la crtica del derecho moderno. Puebla, Cajica, 1982.
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