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Thorie gnrale du droit des Liberts fondamentales

(bureau R1-26) Chapitre 1 : La proclamation des LF dans les textes juridiques Chapitre 2 : La reconnaissance juridique des LF Chapitre : La protection des LF (par le ju!e" par des autorit#s ind#pendante" par des juridictions sp#ciales)

$iblio!raphie : %&'& %(CC (Fa)oreu et compa!nie) 'urisprudence de la C*(+ Renoux et (e)illiers" Code constitutionnel annot#" Lithec %a,ette du -alais" Recueil (allo," autres... / consulter r#!uli0rement L1annuaire international de justice constitutionnelle (re)ue-li)re)" La re)ue trimestrielle des ((+" La re)ue uni)erselle des ((+" La Re)ue Constitutions. 2u)ra!es !#n#raux : Cabrillac" Frison-Roche et Re)et che, (allo, 3 Liberts et droits fondamentaux 4 +e5mann-(oat 3 Le rgime juridique des droits et liberts 6 che, 7ontchr#tien 4 8sra9l 3 Droit des liberts fondamentales 6 / la L%(' 4 Lebreton 3 Liberts publiques et droits de l'homme 6" Leclerq 3 Liberts publiques 6 che, Lithec 4 7oran!e 3 Droits de l'homme et LF 6 aux -:F 4 ;urpin 3 Les liberts publiques 6 che, %allinaud 4 <ous la direction de Fa)oreu 3 Droit des LF 6 che, (allo, 4 Cal)es 3 Liberts publiques et DDH 6 4 =achsmann 3 Liberts publiques 6 che, <iret (allo, 4 -r#lot 3 droit des LF 6 che, +achette 4 %rands classiques : $urdeau 3 Les Liberts publiques 6 / la L%(' (#dition 1>?2@) 4 Colliard 3 A 6 (#dition 1>B> mise / jour par Lettron) che, (allo, 4 Ri)ero 3 Les liberts publiques 6 (en 2 tomes) 4 Robert et (uCCard 3 Droits de l'homme et LF 6.

Introduction :
(ans le d#bat actuel" qu1il soit soci#tal ou politique" les libert#s publiques" les ((+" sont tr0s sou)ent in)oqu#s (exemple : +&(2-8" L2--<8...). Ces libert#s sont in)oqu#es soit pour d#noncer les menaces qui p0sent sur elles soit pour aCCirmer leur existence de mani0re plus ou moins solennelle. Les LF sont au cDur d1un discours id#olo!ique qui )ise / assurer leur promotion mais aussi qui t#moi!ne de leur Cra!ilit#. L1approche id#olo!ique suscite une demande sociale en Ca)eur du renCorcement de ces mEmes libert#s" d#j/ !aranties par le droit qui )oit #mer!er la cons#cration de nou)elles libert#s. 2n Cait une diCC#rence entre les ((+ et les 3 droits / 6 qui sont apparus de plus en plus nombreux au cours de ces derni0res ann#es" comme c1est le cas du droit / l1en)ironnement ou le droit / la consommation" le droit / mourir dans la di!nit#... La notion de LF est d1une apparente clart#" mais cette clart# apparente disparaFt quand on s1eCCorce de l1#tudier comme objet juridique. La notion de libert#s publiques est d1apparition tr0s r#cente au ni)eau uni)ersitaire (1>GH)" et leur ensei!nement obli!atoire l1est encore plus. L1objet de cette discipline nou)elle n1a pas #t# d#Cini a)ec pr#cision (comme cela arri)e sou)ent)" la r#Corme de 1>>? a remplac# l1expression de 3 Libert#s publiques 6 par celle de 3 LF 6.

1 : Les liberts publiques comme objet juridique


L1#tude des LF est diCCicile car : il existe de nombreux termes emplo5#s pour dire la mEme chose / cause du caract0re #)olutiC des LF (exemple : article 1? ((C+ pr#cise que la propri#t# est un droit in)iolable et sacr#" nul ne peut en Etre pri)#" sauC si la n#cessit# publique l#!alement constat#e l1exi!e #)idemment et sous r#ser)e d1une juste et pr#alable indemnit# I aujourd1hui le principe est totalement in)erse / celui qui #tait compris en 1?B>)

l1incertitude du contenu des libert#s publiques

A: La diversit des terminologies


La terminolo!ie est tr0s )ariable. <i la notion de Libert# publique est encore tr0s emplo5#e" elle est de plus en plus Cortement concurrenc#e" notamment par 3 droit de l1homme 6" 3 libert#s Condamentales 6" 3 droits Condamentaux 6. (1autres terminolo!ies ont pu )oir le jour comme dans la loi du juin 1>GB qui parle de 3 libert# essentielle 6. Cette !rande di)ersit# est aussi tr0s )isible dans l1#)olution historique des manuels et de leurs titres. -arCois la notion de libert# publique est purement abandonn#e au JproCit de celle de 3 ((+ 6 lorsqu1il s1a!it notamment d1insister sur la protection internationale des libert#s 4 le terme LF quant / lui est ju!# moins restrictiC dans son champ d1application. (1autres Cois la notion de libert# publique est conser)#e mais on lui accole un compl#ment comme si cette expression n1#tait plus suCCisante pour rendre compte du contenu de la discipline. I Ces di)ersit# de terminolo!ies t#moi!nent de la jeunesse de la discipline qui cherche encore et toujours / pr#ciser son objet. Ces balbutiements terminolo!iques ne sont pas sans poser des diCCicult#s. *n eCCet ces diCC#rents termes ne sont pas des s5non5mes et ren)oient id#olo!iquement / des approches tr0s diCC#rentes. &insi" certaines d#Cinitions rel0)ent d1une approche Cormelle de la discipline" comme la notion de LF 4 quand on parle de LF on ren)oie / l1ori!ine des normes utilis#es (d#marche de '-' 8sra9l dans son manuel" 3 libert# reconnu par une r0!le du ni)eau juridique le plus #le)# soit constitutionnel soit international 6" ce qui exclut toute r0!le d1ori!ine l#!islati)e). (e mEme la notion de ((+ se r#C0re / une d#Cinition mat#rielle car elle ren)oie au contenu des normes elles-mEmes 4 la doctrine du droit naturel (<aint ;homas d1&quin" <omme ;h#olo!ique) met l1accent sur le droit de l1indi)idu Cace / l1Ktat" / l1heure actuelle" les ((+ trou)ent un #cho dans le droit international. (1autres d#Cinition sont purement doctrinales" d1autres encore s1appuient sur le droit positiC : la notion de ((+ est sou)ent in)oqu#e dans une optique militante 4 7oran!e disait que 3 la renomm#e des ((+ n1est pas le Cait des juristes" ce sont les hommes politique" les hautes personnalit#s du monde reli!ieux ou politique" qui la banalisent 6 le concept de libert# publique est quant / lui exclusi)ement juridique Certaines d#Cinitions implique une appr#ciation sur le contenu des libert#s en cause" ce qui )a amener / #tablir une hi#rarchie entre les libert#s 4 d1autres d#Cinitions ne postulent aucune hi#rarchie. Le risque" c1est que si on Cait une !radation entre les 3 libert#s essentielles 6 et d1autres 3 moins essentielles 6" certaines libert#s de)iennent secondaires par rapport / d1autres" elles peu)ent donc s1accommoder d1une protection moindre 4 alors que la notion de 3 libert# publique 6 pr#sente l1a)anta!e de la neutralit#" d0s lors" l1ensemble des libert#s publiques est consid#r# comme un ;out normatiC. La di)ersit# des terminolo!ie t#moi!ne d1une richesse doctrinale ind#niable" mais cette di)ersit# est aussi la source de !rande incertitudes quant au champ d1application de la discipline.

B: Le caract re volutif de ces notions


Les libert#s publiques ne sont pas immuables" ni dans leur contenu ni dans leur mode de cons#cration. Ces libert#s sont tr0s d#pendantes de la soci#t# et elles chan!ent a)ec elle. L1#)olution des libert#s ne s1anal5se pas en terme de pro!r0s" et elle t#moi!ne de leur adaptation aux mutations de la soci#t#. 1 : !ne volution dtache de l"ide de progr s L1#)olution des L- ne se caract#rise pas par n pro!r0s lin#aire" au contraire" elle d#pend lar!ement des conjonctures politiques" mEme s1il existe des p#riodes durant lesquelles la protection des libert#s a connu une am#lioration tr0s rapide" exemple : la Cin du LM8880me est une p#riode d1acc#l#ration de l1aCCirmation et de la protection de libert#s (R#)olution" ((+C) la Cin de la ==2 est aussi un moment important de la protection des droits et des libert#s et de leur !aranties (8M0me R#publique qui institue un pr#ambule qui reprend la ((+C" cr#ation de la (#claration :N8M*R<*LL* des ((+" C*<(+" cr#ation de la C*(+...) 8l existe aussi des p#riode de r#!ression des libert#s" )oire de disparition" exemple : 1?> " ;erreur : remise en question de tous les droits et libert#s

Le %ou)ernement de Mich5 remet en cause de nombreux droits et libert#s" )iolation du principe de non r#troacti)it# de la loi p#nale plus dure" loi des sections sp#ciales qui r#prime les Caits de R#sistance... &u re!ard du contenu" on assiste / un d#)eloppement du domaine d1inter)ention des L-" ce qui a amen# certains auteurs comme Oarel-MasaP / dire qu1il 5 a eu plusieurs !#n#ration des ((+ : un premi0re !#n#ration" en 1?B>" qui a consacr# les droits indi)iduels et politiques de l1indi)idu la deuxi0me est illustr#e par le pr#ambule de la Constitution de 1>H6 qui est pJlus centr# sur les droits sociaux et #conomiques la troisi0me (une !#n#ration Courre-tout" n#buleuse de droits" de solidarit#s destin#s / permettre l1#panouissement de l1homme)" qui compte le droit / l1en)ironnement" le droit au d#)eloppement" le droit / la paix" etc. 8l est tenant de r#aliser de telles t5polo!ies" a)ec la 3 boFte Sui Generis 6 qui arran!e tout le monde" mais cette t5polo!ie ne rend pas Corc#ment compte de mani0re pertinente de l1#)olution des droits et libert#s et ce pour deux raisons : la classiCication en trois !#n#rations est tr0s (trop) sch#matique" elle semble incompl0te : la cons#cration des droits sociaux ne date pas en r#alit# de 1>H6 puisqu1on les rencontre d#j/ dans la Constitution de 1?> 4 d1autres le sont d#j/ en 1BHB (Condement juridique actuel du droit au tra)ail) 4 la Loi du 21 7ars 1BBH reconnaFt la libert# s5ndicale 4 les libert#s indi)iduelles et politiques se sont encore #tendues apr0s 1?B> ()ote des domestiques" )ote des Cemmes" suCCra!e uni)ersel...) ... cette classiCication #tend le champ d1application des libert#s au d#triment de leur statut juridique : les droits de la troisi0me !#n#ration ont sou)ent une Corce obli!atoire tr0s Caible (exemple du droit au d#)eloppement...)" / Corce de trop d#tailler de droits" le risque est qu1ils n1aient plus aucun impact" exemple dans la charte des droits Condamentaux de l1:* du sommet de Nice qui n1a pas )raiment de )aleur juridique car non int#!r#e au ;rait# de Nice. 8l en )a de mEme du droit / l1en)ironnement et du droit / la paix. I la classiCication en !#n#ration est certes pratique pour retenir les !randes p#riode d1#closion des droits et libert#s mais reste trop impr#cise. #: !ne adaptation au$ volutions de la socit L1id#e est que la !arantie juridique des libert#s n1est pas immuable 4 certaines protections disparaissent et d1autres apparaissent a)ec le temps" et ce Conction de la soci#t#. I (isparitions de certaines protections La disparition de certaines protections des libert#s s1expliquent par deux s#ries de Cacteurs : certains sont li#s / la )iolence des Ktats d1autres / la )ariabilit# des menaces qui p0sent sur les libert#s. Force est de constater que la protection des libert#s publiques se trou)e Etre plus ou moins eCCecti)e selon les Ktats et ce mEme si la plupart des Ktats proclament !#n#ralement la n#cessit# d1une telle !arantie des droits et des libert#s. & l1in)erse tous ses Ktats ne Cont pas les mEmes eCCorts pour assurer le respect de ces droits et libert#s. 2n peut mEme consid#rer que parCois la !arantie eCCecti)e des libert#s est in)ersement proportionnelle / la solennit# de leur proclamation" exemple : si on reste dans le domaine de la th#orie" la constitution qui apparaFt / la lecture comme #tant la plus protectrice des droits et libert#s publiques c1est la constitution de 1> 6 qui or!anise le r#!ime de l1:R<<. 7ais" si son chapitre 1Q catalo!ue les droits et de)oirs des cito5ens" il est sui)i de H article (1 Q / 1 ) qui se r#sument ainsi : 3 tout ce qui est contraire au parti communiste est contraire / la constitution 6" de ce Cait" tous ses articles pr#c#dents sont purement et simplement supprim#. Ruand un r#!ime repose sur la )iolence et non sur le consentement des !ou)ern#s il est #)ident que la protections des libert#s publiques s1en trou)e boule)ers#" et cela est )alable pour tous les r#!imes politiques (dictature comme d#mocratie). La protection disparaFt aussi parCois de CaSon naturelle" comme quand un s5st0me juridique donn# n1a plus besoin de !arantir une libert# pour la raison qu1elle n1est plus menac#e 4 mEme si #radication totale d1une menace est tr0s rare. *xemple : l1escla)a!e a #t# monnaie courante dans nos soci#t#s occidentale" en France il Caut attendre un d#cret du H F#)rier 1?>H qui interdit l1escla)a!e. 7ais ce d#cret n1a pas #t# sui)i d1eCCet" il Caudra attendre le 2? &)ril 1BHB la publication d1un nou)eau d#cret qui abolit oCCiciellement et r#ellement l1escla)a!e. Cons#quence de cette modiCication : le l#!islateur n1a plus ju!# n#cessaire de doter la France d1un s5st0me de r#pression dans ce domaine. 7Eme si aujourd1hui l1escla)a!e est interdit" on a )u se d#)elopper de nou)elles Cormes d1escla)a!e qui ne disent pas leur nom : la prostitution par exemple. 8l a donc Callu or!aniser un nou)eau s5st0me de r#pression pour lutter contre cet escla)a!isme moderne. (e nombreuses

con)entions internationales demandent d1interdire l1escla)a!e sous ce nom l/. Le Code -#nal dit mEme que l1escla)a!e constitue un crime contre l1humanit#. I L1apparition de nou)elles protections La soci#t# #)olue" le droit aussi. (e nou)elles protections apparaissent de CaSon r#!uli0re dans le domaine des libert#s publiques. Ces nou)elles protections r#pondent / une demande sociale qui est issue soit de l1#)olution des mDurs soit de l1#)olution des technolo!ies. (ans le premier cas" l1#)olution des mDurs incitent / re)endiquer certains comportement comme #tant des libert#s publiques (exemple : homosexualit# 4 2scar =ilde" &ndr# %ides en ont Cait les Crais autreCois). La question de l1homosexualit# a conduit / la cr#ation du -&C<. Cependant" ce droit / la diCC#rence se heurte / une tr0s !rande prudence de la part de la politique et n1a jamais #t# / ce jour juridiquement consacr#" il serait !aranti d#j/ par le principe de non discrimination. (e la mEme mani0re" sur le droit des Cemmes" on peut Caire la mEme anal5se : au L8L0me la Cemme #tait juridiquement une majeure incapable. La reconnaissance de la parit# homme-Cemme est entr#e dans le droit en 1>>> seulement. 'usque dans les ann#es 6Q" la contraception est interdite (Loi Meil et r#)ision du Code -#nal en 1>>Q seulement). (ans la mEme mani0re" l1apparition de nou)elles technolo!ies pose de nou)elles question en ce qui concerne les LF : l1apparition d18nternet" des r#seaux sociaux et de la c5bercriminalit# posent un certain nombre de probl0mes juridiques qui ont n#cessit# l1inter)ention du l#!islateur. Le d#)eloppement de l1inCormatique a entrain# la Loi du 6 'an)ier 1>?B (modiCi#e par une loi de 2QQH) a conduit / la cr#ation de la CN8L et / l1autorisation pr#alable pour la cr#ation de nou)eaux Cichiers.

% : Le contenu des liberts publiques


8l n1existe pas un r#!ime juridique unique !ou)ernant l1ensemble des libert#s !aranties par le droit. *n r#alit# il 5 en a !randes cat#!ories : r#!ime r#pressiC r#!ime pr#)entiC am#na!ements sous la Corme d1un s5st0me de d#claration pr#alable I &ttention : le s5st0me de d#claration pr#alable n1est pas un r#!ime en soi" il ne Cait que d#terminer lequel des deux r#!imes sera applicable. Les libert#s" au re!ard de leur contenu" Cont l1objet d1une classiCication tenant compte de cette di)ersit#. & l1int#rieur des libert#s !aranties par le droit on peu isoler un 3 no5au dur 6 que les or!anisations internationales re!roupent sous le noms de droit humanitaire. 2n trou)e aussi les droit du cito5en qui !arantit les libert#s relati)es / la )ie sociale et politique. *nCin" on a un ensemble de droit qui ne rel0)ent ni du droit humanitaire ni du droit du cito5en" et qu1on nomme ((+. 1 : Le droit humanitaire 8l constitue une sorte de droit minimum qui prot#!erait l1int#!rit# de l1indi)idu particuli0rement pendant les conClits. 8l est essentiellement or!anis# par des con)entions internationales : l1indi)idu n1est pas titulaire du droit mais en est l1objet. Les Ktats qui ont si!n# ces con)entions s1en!a!ent de prot#!er ces indi)idus du mieux possible pendant les conClits. 8l se di)ise en deux branches : le droit de La +a5e qui s1attache / r#!lementer les mo5ens et les m#thodes de combat l1approche de %en0)e : prot0!e les )ictimes et les non combattants dans une d#marche humanitaire. 7Eme si ces deux branches ont eu tendance / se rapprocher" elles subsistent n#anmoins. # : Les droits du cito&en 8ls sont un ensemble normatiC au contenu relati)ement pr#cis qui s1int0!re dans les libert#s !aranties par le droit. 8ls )isent essentiellement les droits de la personne / l1int#rieur d1une soci#t# politique" d1un ordre juridique d#termin#. 8ls )isent / d#Cinir la relation de l1indi)idu par rapport / l1Ktat I les Cronti0res #tatiques marquent le champ d1application de ces droits et leur limites. Ce sont des droits qui concernent la )ie quotidienne" ils sont a)ant tout permanents. (euxi0me caract#ristique : ces droits sont moins d#claratoires que les droits humanitaires et sont plus eCCicace dans leur !arantie quotidienne. &lors que le droit humanitaire est encadr# par des con)entions internationales" les droits des cito5ens sont encadr#s par des normes nationales de nature constitutionnelle. 8l s1a!it de conC#rer aux cito5ens des pou)oir leur permettant de

participer / la conduite des aCCaires publiques (article 6 ((+C). Rue la d#mocratie soit directe ou repr#sentati)e" c1est elle qui est le Condement des droits du cito5ens. Les droits du cito5en se distin!uent aussi des ((+ qui eux sont pr#existant au contrat social alors que les droits du cito5ens sont l1objet mEme du contrat social. Ri)ero #cri)ait : 3 les droits du cito5en ne se conSoi)ent qu1une Cois que la cit# est Cond#e 6. ' : Les droits de l"homme 8ls constituent la n#buleuse la plus lar!e des droits de l1indi)idu" elle est aussi la plus impr#cise. 7ais c1est la cat#!orie / laquelle on se r#C0re le plus sou)ent (cC. lan!a!e courant). -our certains auteurs" l1uni)ersalisation des ((+ rendrait caduque toute approche des droits et libert#s centr#s sur l1Ktat" elle serait mEme suspecte car elle reposerait une repr#sentation nationale )oire nationaliste des libert#s. Les ((+ au contraire mettraient en lumi0re une conception uni)ersaliste des libert#s. Ruant / leur contenu" les ((+ sont oppos#s aux droits du cito5en 4 ils )iseraient / soustraire l1indi)idu / l1emprise de l1Ktat alors que les droits des cito5ens assurent la participation politique. Ruand les ((+ sont consacr#s et !arantis par le droit interne" ils jouissent d1une eCCicacit# comparable / celle des droits du cito5en.

# : Les techniques juridique de mise en (uvre des liberts publiques


*lles reCl0tent les incertitudes de la notion. Le Cait de Caire r#C#rence aux libert# publiques plutTt qu1/ une autre expression permet de recentrer l1anal5se sur l1or!anisation juridique des droits et libert#s. Les L- se d#Cinissent a)ant tout par l1existence d1un r#!ime juridique. *xemple : dans une tradition lib#rale" on a lon!temps consid#r# que l1Ktat de)ait se borner / ne pas entra)er l1indi)idu dans l1exercice des libert#s (abstention de l1Ktat) 4 par la suite et sous l1inCluence des doctrines socialistes" on a eu une #)olution de la notion de L- a)ec l1id#e que l1Ktat de)ait assurer / l1indi)idu une sph0re d1autonomie et un minimum de s#curit# (apparition des droits sociaux). Cette distinction t#moi!ne aussi de l1#)olution du rTle de l1Ktat (Ktat !endarme I Ktat inter)entionniste). La protection juridique des libert#s repose sur des Condements di)ers qui coexistent : autorit# de la r0!le respect des proc#dures id#e de justice et d1#quit#

A : L"autorit de la r gle
La r0!le de droit peut porter en elle-mEme sa puissance" sa cons#cration dans un texte juridique suCCit / la rendre obli!atoire. Cette anal5se trou)e son ori!ine dans une tradition qui )ise / proclamer les L- par des normes juridiques qui sont parmi les plus #le)#es das la hi#rarchie des normes (constitution). &insi" le droit de !r0)e est pos# par la constitution de 1>H6" 3 le droit de !r0)e est un droit constitutionnel en )ertu des lois qui l1or!anisent 6 (le l#!islateur n1est inter)enu que par /-coups" il ne peut pas le supprimer mais il peut donc le limiter). La ((+C se contente de constater l1existence d1un certain nombre de droit et libert#s" et cette d#claration )a attendre un bout de temps pour trou)er / s1appliquer r#ellement. (ans une telle d#marche" l1autorit# de la r0!le trou)e son ori!ine dans la r0!le elle-mEme. Risque : un telle principe peut aboutir / in)iter certains Ktats / donner une plus en plus !rande solennit# / la r0!le de droit mEme si elle ne s1accompa!ne puissance contrai!nante.

B : Le respect des procdures


L1autorit# de la r0!le trou)e son ori!ine non pas dans la r0!le elle-mEme mais dans le respect des proc#dures qui elles sont contrai!nantes. *xemple : au d#part le principe est la propri#t# pri)# et l1exception est l1expropriation" mais il Caut que le l#!islateur #tablisse des proc#dures" et ce dernier a cr#e le Code de l1*xpropriation 4 le CC a dit que si toutes les r0!les sont respect#e" on peut exproprier I la proc#dure Cait la Corce de la r0!le. &insi" cette d#marche s1illustre bien dans la tradition lib#rale britannique 4 l1histoire de l1&n!leterre est #maill#e de toute une s#rie de texte qui )ise / limiter les droits de la couronne au proCit du -arlement *; des cito5ens. Ces proc#dures sont int#!r#es au droit positiC et !arantis le proc0s p#nal.

% : L"ide de justice)d"quit

Le droit peut aussi reposer sur cette id#e de justiceU#quit#" il est accord consid#r# comme le reClet des rapports sociaux" la norme juridique est alors sollicit# pour r#pondre / une demande sociale. Cette conception a des a)antVa!e et des incon)#nients : a)anta!e : #)olution rapide des droits sous l1inCluence de l1#)olution des mDurs incon)#nients : la norme juridique s1en trou)e automatiquement d#)aloris#e car elle se borne / enre!istrer la demande sociale d0s lors qu1elle est juste et #quitable (la norme n1est plus cr#atrice du droit) 4 l1autorit# qui )a Cormuler cette re)endication consid#r#e comme justeU#quitable" aujourd1hui la demande sociale s1exprime par des canaux di)ers (associations" lobb5" 2N%...) n1a5ant pas de caract0re repr#sentatiC" c1est donc laisser la r0!les de droit entre les mains de !roupes de pressions 4 le contenu mEme de la libert# risque de traduire une re)endication d#pour)ue de toute !arantie eCCecti)e (droit au temps libre 4 minist0re du temps libre de 1>B1 4 le droit / l1air pur 4 le droit aux si0!es conCortables...).

%hapitre 1 : La proclamation des L* dans les dclarations des droits +ection 1 : proclamation des L* dans les dclarations fran,aises I : Les dclarations fran,aises rvolutionnaire
Les d#clarations sont tr0s nombreuses : ((+C du 26UQBU1?B> 4 projet de d#claration !irondine en 1>? " la d#claration monta!narde en 1>? 4 d#claration de l1&n qui donne une place importante aux de)oirs de l1indi)idu (constitution du (irectoire) en 1?>G et qui dit entre autres 3 tous les de)oirs de l1homme et du cito5en d#ri)ent dans ces deux principes !ra)#s par la nature dans tous les cDur : ne Caite pas / autrui... Caite aux autres... 6

1 : Les sources d"inspiration


Ces sources sont de deux ni)eauxUt5pes : sources philosophiques sources juridiques

A : Les sources philosophiques


*lles peu)ent Etre s5nth#tis#es autour de trois inCluences : la pens#e jud#o-chr#tienne les droits naturels indi)iduels la philosophie des lumi0res

1 : La pense judo-chrtienne C1est une des sources principale de la ((+C pour deux raisons : la soci#t# est encore tr0s chr#tienne et l1&ssembl#e Nationale Constituante est compos#e en !rande partie par des cur#s (le quart des membres). Cette pens#e )a inCluencer la ((+C sous trois aspect : d#)eloppement de l1id#e de libert#-participation" l1inCluence du christianisme et d1une certaine conception du pou)oir politique. La libert#-participation n1est pas propre / la chr#tient# car on la retrou)e aussi dans la philosophie politique de la d#mocratie ath#nienne du si0cle de -#ricl0s. 7ais ce concept est repris / son compte par les penseurs et philosophes chr#tiens su 7o5en-W!e et notamment de <aint &u!ustin ou <aint ;homas d1&quin. Cette conception est l1id#e selon laquelle tout indi)iduUcito5en peut Etre" )oire doit Etre" / la Cois sujet et !ou)ernant. Cette totale libert#-participation ch0re / la %r0ce antique pour acc#der aux Conctions les plus #minentes (strat0!e" d#put# de la $oul#) s1illustre par le tira!e au sort. Les penseurs et th#olo!iens du 7-& )ont )#hiculer cette id#e de libert#-participation par la phrase de <aint -aul : 3 il n15 a plus ni maFtre ni escla)e" il n15 a plus ni riche ni pau)re 6. Les id#es issues du christianisme aussi Cont leur chemin" et notamment celle que se Cait lXK)an!ile de la )aleur de la personne humaine : tous les Etre humains sont #!aux de)ant (ieu" donc ils sont tous #!aux en droit. Le pr#ambule de la ((+C cite mEme 3 sous les auspices de lXYtre suprEme 6.

2n a aussi une certaine conception du pou)oir politique limit# : quand on lit les K)an!iles" les -harisiens montre au Christ une pi0ce de monnaie sur laquelle Ci!ure C#sar : 3 rende, / C#sar ce qui est / C#sar" et / (ieu ce qui est / (ieu 6 I il 5 a une s#paration entre le domaine spirituel et le domaine de l1Ktat" entre le domaine pri)# et le domaine public... L1un ne doit pas inter)enir dans l1autre et )ice-)ersa. -our contourner cela" on in)ente le droit d1in!#rence" le t5rannicide" le droit de se r#)olter contre le t5ran qui outrepasse son droit. Ruand l1article 2 de la ((+C dit que le but de toute association politique est la conser)ation des droits naturels et imprescriptibles de l1homme" il annonce une #num#ration de ce que sont ces droit : la libert#" la propri#t#" la sZret# et le droit de r#sistance / l1oppression. I &ujourd1hui" on n1a pas la conception de la %r0ce antique" on n1assassine plus les t5rans" mais on Cait !r0)e... <eulement" les CranSais ont une conception particuli0re de la !r0)e : on Cait !r0)e d1abord puis on n#!ocie" et non pas l1in)erse comme cela de)rait Etre... 2n a aussi la non-)iolence... # : Les droits naturels individuels La th#orie des droits naturels est une th#orie d1ori!ine tr0s ancienne 4 la premi0re th#orisation de ces droits est d1ori!ine th#olo!ique : <aint ;homas d1&quin (Somme Thologique). Cette th#orie )a se la[ciser sous l1inCluence de 7arcile de -adoue et %uillaume d12ccam. 8ls )ont Etre / l1ori!ine d1un mou)ement que certains auteurs ont appel# 3 la naissance de l1esprit la[c 6" qui )a donner naissance / une autre conception la[que moderne (d#)elopp#e au milieu du LM88 0me par Moltaire" 7ontesquieu" etc.). Cette deuxi0me #cole naturelle d#)eloppe l1id#e qu1a)ant la mise en place d1une soci#t# politique" les hommes )i)aient dans un Ktat sau)a!e" chaotique ('ohn LocPe). (ans ces temps recul#s" on constate une absence d1autorit# et donc de contrainte I l1Ktat de libert#. Cet Ktat de libert# n1est que pro)isoire car tr0s rapidement" les indi)idus )ont Etre obli!#s de )i)re en !roupe a)ec les premi0res r0!les de droit : 3 l/ o\ il 5 a une soci#t# qui se Corme" il 5 a des r0!les de droit 6. C1est a)ec l1apparition de ces r0!les qu1est cr## le pou)oir politique" d1o\ la n#cessit# de concilier l1autorit# et le respect des libert#s du 3 premier W!e 6" d1o\ l1id#e Condamentale de -acte <ocial. Cependant les auteurs sont di)is#s sur le contenu de ce pacte : pour LocPe" le -acte social se traduit par l1abandon au proCit de l1Ktat par les indi)idus d1une partie de leur libert#" on peut d#terminer de CaSon pr#cise quels sont les droits et libert#s qui sont abandonn#" et ceux qui subsistent au proCit de l1indi)idu" d1o\ la notion de (#claration des (roits (catalo!ue des droits de l1indi)idu qui ne sont pas abandonn#s / l1Ktat) 'ean-'acques Rousseau consid0re que l1indi)idu doit abandonner toutes ses libert#s : 3 l1ali#nation totale de chaque associ# a)ec tous ses droits / toute la communaut# 6" la notion de (#claration des (roits semble en contradiction a)ec la th#orie du -acte <ocial de LocPe" mais il n15 en a pas" car pour Rousseau" s1il 5 a abandon total des droits" c1est dans le but de les conser)er int#!ralement" car une inor!anisation ori!inaire du !roupe met en p#ril l1ind#pendance de l1indi)idu lui-mEme. f! Du ontrat So"ial. *n breC" cela est possible par l18nt#rEt %#n#ral qui seul peut sa)oir ce qui est bon pour l1indi)idu qui )it en !roupe. 7ais l1id#e de majorit# d#truit un peu toute cette belle th#orie... Cette notion de )olont# !#n#rale est n#anmoins une notion centrale de la ((+C de 1?B> (article 6). -lus tard" Rousseau re)iendra sur ses propres id#es. ' : La philosophie des lumi res Ruand on )ise la philosophie des lumi0res" on )ise un terme !#n#rique qui re!roupe trois t5pes d1inCluence : I l1&n!lomanie" ou l1admiration du s5st0me &n!lais : l1&n!leterre est tr0s / la mode au LM888 0me 4 en 1?HB le $aron de la $r0de (Charles de la $r0de de 7ontesquieu) publie De l'#sprit des Lois. (ans ce li)re" il consacre un chapitre / la constitution an!laise (qui a d#j/ bien #)olu# au moment o\ ce li)re est #dit#). 8l parle d1un s5st0me o\ le monarque !ou)erne et o\ le -arlement l#!iC0re" alors que l1&n!leterre )it d#j/ dans un s5st0me de conCusion des pou)oirs au proCit de l1ex#cutiC 4 en eCCet" le -7 prend l1ascendant sur les autres ministres et le -arlement )a d#!a!er la th#orie de la responsabilit# politique du -7" la pr#ro!ati)e ro5ale (les pou)oirs du monarque) est pass#es pro!ressi)ement en totalit# en les mains du -7" le roi n1a pratiquement plus aucun contrTle sur le -7 et le choix de ce dernier. 'ean-Louis de Lolme en 1??1 consacre un ou)ra!e entier / la Constitution d1&n!leterre qu1il admire surtout pour l1existence d1un -arlement qui l#!iC0re ainsi que pour l1existence de proc#dure de d#Cense des droits des indi)idus (sZret# notamment) / tra)ers l1+abeas Corpus. (e plus l1inCluence de la pratique des libert#s et l1inCluence des s5st0me des clubs britanniques (Crancs-maSons) donnent une attrait particulier pour la %rande $reta!ne... 8l en )a de mEme pour l1id#e de la Common La]...

I l1inCluence du ph5siocratisme : le ph5siocratisme c1est une !rande doctrine #conomique qui part d1un postulat selon lequel il existerait dans la soci#t# un ordre naturel que les indi)idus se contenteraient d1en d#cou)rir et reconnaFtre les lois. :ne des id#es maFtresses de ph5siocrates est la d#Cense de l1id#e de propri#t# pri)#e. Cette inCluence est tr0s )isible dans la ((+C : l1article 2 #nonce que le but de toute association politique est" entre autre" la protection de la propri#t# pri)#e (deuxi0me droit Condamental)" la ((+C se clTt en son article 1? en #nonSant que nul ne peut porter atteinte / cette propri#t# pri)#e hormis l1Ktat par le biais de l1expropriation. I l1inCluence des -arlements et de l1*sprit de r#sistance : les -arlements (cours de justice) et notamment celui de -aris a)aient le pou)oir de s1opposer aux #dits et ordonnances ro5aux en reCusant de les enre!istrer. Cela ne chan!e rien / l1absolutisme ro5al (car il 5 a)ait la proc#dure du lit de justice)" mais permettait de le limiter. Le -arlement de paris a aussi la possibilit# de casser une ordonnance ro5ale si celleci est contraire aux lois Condamentales du ro5aume (une Corme de contrTle de constitutionnalit#). 8l se trou)e qu1il existe une instance suprEme dans l1ancien r#!ime depuis 1 QB en France (a)ec -hilippe le $el" pratique des manipulationsUd#)aluations mon#taires" )ol de l12rdre du ;emple et r#union des Ktats %#n#raux) et en 121G en &n!leterre (chambre des Lords) : cC. l1histoire de 'ean <ans ;erre et les caisses )ides de l1Ktat" Droit onstitutionnel$ %&re anne$ Naissance du bicam#ralisme. *n 1 QB" on in)ente la Loi <alique : les Cemmes ne peu)ent pas monter sur le trTne ni transmettre la couronne 4 le couronne est transmise aux Malois 4 les *% )ont a)oir une utilit# pour r#!ler" durant cette p#riode" les !randes questions politiques et les questions Ciscales. *n France" malheureusement" les *% ne seront pas r#unis pendant une lon!ue p#riode (de 161H / 1?B>)" et ce / cause de la th#orie de l1absolutisme ro5al" c1est pourquoi les -arlements dont celui de -aris se sentent tributaires des *% et cr#ent les lettres de remontrances" et les lois Condamentales du ro5aume pour r#sister au roi et Cormer un contre pou)oir. La plupart des lois Condamentales que les -arlements cherchaient / pr#ser)er Ci!urent aujourd1hui dans la ((+C comme la protection de la propri#t# pri)#e" l1#!alit# des cito5ens" le consentement / l1impTt" etc.

B: Les sources juridiques de la ../%


2n s1en est lon!temps peu souci#" jusqu1au contexte de la lutte h#r#ditaire entre CranSais et allemands. (ans ce climat d1hostilit#" 'ellineP publie un ou)ra!e sous le titre 3 La d#claration des (roits 6 o\ il cherche / d#montrer que la ((+C ne pr#sente aucune ori!inalit#" ce serait pour lui une pWle copie des d#clarations am#ricaines et des pactes an!lais. La pol#mique )a Caire ra!e" et un CranSais" *mile $outem5" qui a #t# Condamentalement inCluenc# par la pens#e de Renan ( 'u'est("e que la )ation 4 la *forme intelle"tuelle t morale I la sup#riorit# de l1&llema!ne )iendrait de la structuration de la pens#e allemande)" appelle / une r#Corme intellectuelle et morale. -our ce Caire" il Conde une institution importante : L1#cole libre des <ciences politiques (ancien <ciences -o -aris). -our $outem5" la ((+C est d1inspiration purement CranSaise" c1est la source de l1esprit CranSais qui doi1 1 : L"influence des pactes anglais Ces pactes sont non seulement nombreux" mais s1#chelonnent sur pratiquement G si0cles. Ces pactes" sont tout d1abord : la 7a!na Carta du 21 'uin 121G : cC. l1histoire de 'ean <ans ;erre" sur l1autorisation de le)er pour le roi de nou)eaux impTts et la limitation de ses pou)oirs (obli!ation de saisir les barons pour conseil) le $ill 2C Ri!hts" 16 'uin 162B +abeas Corpus" 16?> $ill oC Ri!hts" F#)rier 1?B> l1&cte d1#tablissement de 1?Q1 Ces textes )isent tous / codiCier des r0!les juridiques protectrices contre l1arbitraire de la couronne. 8ls sont tous une r#aCCirmation du principe de consentement / l1impTt. Ce principe a Cait naFtre la d#mocratie britannique moderne. Ces textes ont inCluenc# les auteurs de la ((+C" ils Cont partie des sources juridiques de cette d#claration" mEme si elles sont lointaines. # : Les dclarations amricaines 2n )ise surtout la d#claration d1ind#pendance du H 'uillet 1??6 ainsi que les $ills oC Ri!hts adopt#s par chacune des 1 pro)inces unies. La constitution am#ricaine ne comprend pas de droit et de libert#s

proclam#s" c1est un texte purement Conctionnel" on nous explique comment Conctionne le %ou)ernement" l1#lection du -r#sident am#ricain" etc... (sur le Conctionnement du s5st0me am#ricain" "f! ours de Droit onstitutionnel$ deuxi&me semestre$ %&re anne ). La d#claration des droits est post#rieure / la constitution am#ricaine" elle a peut-Etre inCluenc# la ((+C" mais elle est entr#e en )i!ueur qu1apr0s la ((+C (1?>1). -ar cons#quent" il est diCCicile de dire que la ((+C doit tout aux d#clarations am#ricaines" mais un certain nombre de CranSais qui ont particip# / la R#)olution am#ricaine se retrou)ent / l1&NC en 1?B> (exemple : Chambon" LaCa5ette). 8l 5 a tout de mEme des diCC#rences Condamentales : les amendements parlent de l1homme 4 la ((+C parle du cito5en les dispositions de la ((+C sont tr0s abstraites 4 ces dispositions aux :<& sont tr0s concr0tes" d1application imm#diate" judiciairement op#ratoires I on ne peut pas nier ces inCluences" mais on ne peut pas non plus consid#rer que la constitution CranSaise n1est qu1un pWle copie non plus.

# : Le contenu des dclarations rvolutionnaires


2n peut Caire deux obser)ation : d1une part la d#claration r#)olutionnaire Cait une distinction Condamentale entre le droits de l1homme et ceux du cito5en 4 d1autre part les d#clarations r#)olutionnaires contiennent trois !rands principes.

A : La distinction entre les droits de l"homme et les droits du cito&en


La ((+C de 1?B> #nonce toute une s#rie de droits qui sont tantTt qualiCi#s de ((+ et tantTt de ((C. 2n peut consid#rer que les ((+ au sens de ces d#clarations sont des droits pr#-sociaux" ils concernent l1indi)idu et qui ne sont pas en tant que tel li#s / la nationalit# de celui-ci. 'uridiquement" cela si!niCie que tout indi)idu d#tient l1aCCirmation de la !arantie de ces droits. *xemple : le droit au tra)ail (surtout dans la Constitution de 1?> ) est un ((+ et non une libert#" quelque soit l1indi)idu (CranSais ou #tran!er) se )oit !arantir un droit au tra)ail. ^ l1in)erse" les ((C sont conC#r#s aux seuls nationaux de l1Ktat" ils sont attach#s / l1appartenance de l1indi)idu / la Cit#Udu pa5s. 7ais cette conception est un peu mise / mal par les derni0res r#Cormes en mati0re de droit de )ote : aujourd1hui le droit de )ote" ((C par excellence" est ou)ert aux #tran!ers issus de pa5s de l1:*" heureusement il reste toujours la Loi Le ;r#)enac de 1B?2 (apr0s l1in)asion par la -russe)" elle pr#)oit que quand la patrie est en dan!er" les Conseils %#n#raux qui sont en #tat de se r#unir d#l0!uent des repr#sentant qui composeront l1&N" ce qui empEche les #tran!ers d1Etre #lus au Conseil %#n#ral ni au Conseil R#!ional. L1article 2 de la ((+C Cait tout de mEme le rapprochement : il dit que tout but d1association politique (((C) est la pr#ser)ation des ((+ @

B : Les principes r#)olutionnaires


8ls peu)ent Etre re!roup#s autour de !rands concepts : La libert# : c1est l1un des termes centraux des d#clarations r#)olutionnaires : droit imprescriptible et sacr# de l1homme" et (articles H et G) de la ((+C. L1#!alit# : tous les hommes naissent libres et #!aux en droit 4 concept nou)eau qui apparaFt en 1?B> et qui Cait la nique / la soci#t# de pri)il0!es de l1ancien r#!ime. La l#!alit# : la norme la plus #le)#e dans la hi#rarchie des r0!les juridiques" c1est la loi" car elle 3 est l1expression de la )olont# !#n#rale 6 3 tous les indi)idus ont le droit de participer / l1#laboration de la loi" soit directement soir par le biais de leurs repr#sentants 6 (article 6 ((+C) 4 cet article Cait aussi la distinction entre la sou)erainet# nationale et la sou)erainet# populaire. Ce principe Conde une cro5ance importante : s1il n15 a pas de norme sup#rieure / la loi" il Caudra du temps pour qu1on aCCirme la sup#riorit# du droit national sur le droit interne et de la constitution sur la loi. *n eCCet" pendant tout le L8L0me et une !rande partie du LL0me" le s5st0me CranSais #tait ainsi bas# sur le l#!icentrisme.

' : Les caract res des dclarations rvolutionnaires


2n peut #)oquer trois concepts qui caract#risent les d#clarations r#)olutionnaires : l1intellectualisme"

l1uni)ersalisme et l1indi)idualisme.

A : L"intellectualisme
Les d#claration sont Crapp#es d1intellectualisme car elles )#hiculent une conception id5llique de la soci#t#" elles n1ont pas pour objet de d#crire la soci#t# telle qu1elle est mais telle qu1elle de)rait Etre (cC. -ierre $ourdieu" Les Hritiers). (e plus" quand on examine les d#clarations r#)olutionnaires et surtout celle de 1?B>" ces d#clarations sont pr#sent#es comme des #l#ments juridiques" et pour sZr elle a #t# une loi (#crite et )ot#e par le parlement" et promul!u#e par le roi). -ourtant" l1aspect juridique de la ((+C est inexistant" on 5 )oit plus une dissertation philosophique. La ((+C est" en pratique" inapplicable. *t il n15 a jusqu1en 1>HG pas de tribunaux pour la Caire respecter.

B : L"universalisme
2n peut )oir un caract0re mondialiste aux d#clarations r#)olutionnaires 4 pour les auteurs de ces d#clarations" ces derni0res sont conSue comme a5ant une )aleur !#n#rale qui d#passe le seul cadre de la France" ce sont les mod0les que toutes les nations de)raient sui)re. L1abb# <ie50s" constitutionnaliste" auteur du pamphlet 3 'u'est("e que le tiers +tat , *ien! 'ue -eut(il .tre , Tout 6" nous dit ceci : 3 le but d1une telle d#claration est de pr#senter / toutes les constitutions politiques l1objet et le but que toutes" sans distinctions" doi)ent s1eCCorcer d1atteindre 6. Les !uerres r#)olutionnaires et imp#riales )ont diCCuser ces !randes id#es dans toute l1*urope.

% : L"individualisme
=aline (7arcel) a d#montr# l1existence dans le droit CranSais de ce caract0re 4 et il est l1un des caract0res essentiels des d#clarations r#)olutionnaires" car elles mettent l1accent sur le d#)eloppement de la personnalit# (exemple : libert# de conscience" libert# de penser...). (e plus" ces d#clarations donnent la priorit# / la r#alit# de l1indi)idu sur al soci#t#" le but de l1Ktat est le ser)ice presque exclusiC de l1int#rEt de chacun. 7ais encore" les d#clarations r#)olutionnaires mettent l1accent sur le respect du ju!ement personnel" elles Cont primer l1indi)idu qui pense sur celui qui a!it (la ((+C consacre la libert# de conscience mais pas la libert# d1association" et la Loi Le Chapellier de 1?>1 interdit mEme ces association)

II : Les dclarations fran,aises post-rvolutionnaires


&lors qu1on a rencontr# durant la p#riode r#)olutionnaire une intense acti)it# dans la r#daction des droits" le durant la p#riode post-r#)olutionnaire (apr0s 1?>>) les d#clarations des droits )ont s1espacer dans le temps" il 5 aura plus de r#!imes politiques sans qu1a)ec ce !enre de d#claration. *ntre 1?>> et 2Q11" il n15 aura que trois d#clarations des droits. Le consulat : pas de droits 4 *mpire : pas de droit 4 charte de 1B1H : pas de droits 4 actes additionnels / l1*mpire : pas de droits 4 charte de 1B1G et 1B Q : pas de droits 4 le <enatus consulte de 1BH> : pas de droits 4 en 1B?G : pas de d#claration des droits. 8l n15 a que dans les constitution des 0me" H0me et G0me r#publique qu1on retrou)e des d#clarations des droits.

1 : Le prambule de la constitution du 0 1ovembre 1202 3fin en 12415 A : %onte$te du nouveau rgime


La r#)olution de 1BHB met un terme / la r#)olution de 'uillet et au r0!ne de Louis -hilippe qui comporte trois probl0me : ce r0!ne correspond / un pou)oir politique qui se cherche" il alterne des phases de r#ser)e )is-/-)is de l1acti)it# politique et des p#riode a)ec de l1inter)entionnisme politique directe" on disait sou)ent de lui qu1il r0!ne mais ne !ou)erne pas" puis que le trTne n1est pas un Cauteuil )ide ce r0!ne correspond / un moment #conomique particulier : le d#but de la r#)olution industrielle 4 on a donc un exode rural important les campa!nes )oient se d#)elopper de !randes Camines" en )ille on a l1apparition du salariat

*n C#)rier 1BHB #clate une !rande crise #conomique assortie d1une Camine. 2n d#bouche sur un !ou)ernement pro)isoire" mais certains membres du !ou)ernement )eulent ou)rir une politique de !rands tra)aux" mais quelques mois plus tard" les ateliers nationaux ont rempli leur mission et n1ont plus de tra)ail. (onc en 'uin 1BHB" une r#)olution #clate / nou)eau mais a)ec des ou)rier. La r#)olte est arrEt#e par la Corce" et un parti est cr#e : le -arti de l12rdre. C1est dans ce climat qu1est r#di!#e la constitution de 1BHB. ^ l1issue des #lections" Louis Napol#on $onaparte est #lu" celui-l/ mEme qu1&dolphe ;hiers appelait 3 le nain politique 6.

B : Le contenu des droits et des liberts de cette constitution


C1est un texte tr0s bi,arre" c1est la seule constitution qui met en place un r#!ime pr#sidentiel a)ec une s#paration stricte des pou)oir (une assembl#e monocam#rale d1un cTt#" un ex#cutiC qui repose dans les mains du -(R dont les ministres sont nomm#s par lui est responsable de)ant lui" auquel est adjoint un )icepr#sident. Ce r#!ime politique est totalement incompr#hensible" ceux qui l1ont Cait ont )oulu Caire comme aux Ktats :nis mais se sont plant#s. Cette constitution a un pr#ambule qui d#taille un certain nombre de droits et libert#s" il Cait r#C#rence / (ieu et proclame B principes : la France est un Ktat r#publicain elle est d#mocratique" une et indi)isible elle reconnaFt des droit et des de)oirs ant#rieurs et sup#rieurs aux droits positiCs la constitution proclame que la r#publique CranSaise a pour principes libert#" #!alit# et Craternit# elle met l1accent sur le tra)ail" la Camille" la propri#t# et l1ordre public r#C#rence timide / la ((+C contient un chapitre 2 intitul# droit des cito5ens !arantis par la Constitution L1un des points majeurs de ces droits et libert#s sont li#s / la r#)olution industrielle qui a )u la naissance du prol#tariat" l1apparition du salariat 4 l1aCCirmation du droit au tra)ail de cette constitution a #t# Cortement inCluenc#e par le 7ou)ement des <ocialistes :topiques (ancEtres de marxistes). Ce droit au tra)ail est nou)eau. Les diCC#rents th0mes abord#s et d#taill#s ont soit #t# repris mots pour mots de la ((+C soit des termes nou)eaux qui se caract#risent par un humanisme asse, )a!ue (on parle de Craternit# mais on ne la d#Cinit pas). 2n parle aussi de la Camille mais sans plus de d#Cinition. Cette constitution donne aussi de nombreux de)oirs de la part de l1Ktat ( "f! Les "onstitutions fran/aises depuis %012)" qui se substitue / la Camille en cas de n#cessit#. I Cette constitution montre une !rande #)olution : on est pass# d1un texte indi)idualiste et intellectuel / un texte plus pr#cis et moins indi)idualiste. *n mEme temps" cette constitution n1aura que peu de temps pour s1appliquer (2 ans)" elle sera un exemple pour celle de 1>GB

# : Le prambule de la constitution de 1607


A : %onte$te historique
& la Cin de la ==88" la France a deux possibilit#s : on peut r#tablir la 0me R#publique (ce qui est presque Cait" quand (e %aulle publie son ordonnance de 1>HH qui annule tous les actes du !ou)ernement de Mich5)" soit on met en chantier une nou)elle constitution. Cette question est pos#e aux CranSais par r#C#rendum le 21 2ctobre de 1>HG. Cette question pos#e est double mais sans pi0!e : )oule,-)ous le r#tablissement de la 0me R#publique A <i )ous r#ponde, non / la premi0re question" )oule,-)ous que l1&N ait le pou)oir de r#di!er une nou)elle constitution A ^ la premi0re question : non 4 / la deuxi0me question : oui. L1&N #lue le mEme jour a donc le pou)oir de r#di!er une nou)elle constitution qui sera soumis au r#C#rendum. 7ais que ce dernier soit positiC ou n#!atiC" l1&N est dissoute. Le pa5sa!e politique a #t# proCond#ment remani#" la chambre des d#put#s qui )ote a)ec le s#nat est majoritairement compos# par les radicaux en 1>H2" en 1>HG" les radicaux sont les !rands )aincus. Les )ainqueurs sont : un !rand tiers de communistes une section CranSaise de l1internationale ou)ri0re (<F82) le 7R- (d#mocrates chr#tiens)

C1est dans cette assembl#e sans majorit# que )a Etre #crite la constitution de 1>H6.

B : Le projet de constitution du 16 Avril 1607


Ce projet est en Cait un compromis entre les droits de l1homme et les libert#s socio-#conomiques. 2n a l1aCCirmation et la limitation explicite de certaines libert#s (exemple : la libert# d1association). Ce projet #met aussi des r#ser)es concernant certaines libert#s traditionnelle : il r#aCCirme la libert# d1expression mais ne dit aucun mot de la libert# de la presse. Ce projet est soumis / r#C#rendum le G 7ai 1>H6" la majorit# des CranSais rejettent le projet" l1&N est dissoute" on Cait de nou)elles #lections. Les #lections de 7ai 1>H6 donnent )ainqueurs" une Cois de plus" les socialistes : un tiers de communistes un tiers de socialistes un tiers de 7R2n prend les mEmes et on recommence" sauC qu1on aura une coalition 7R- <F82.

% : %ontenu de ce prambule du #8)19)1607


Ce pr#ambule est conSu ainsi : il contient d1abord une d#claration pr#liminaire dans lequel est r#aCCirm# les droits inali#nables et sacr#s de tout Etre humain (on se sou)ient des camps de concentration)" puis on a trois parties : rappel des principes de 1?B> : pour la premi0re Cois on r#aCCirme la )aleur juridique de la ((+C (la )aleur juridique de la ((+C est enCin r#!l#e) principes Condamentaux reconnus par les lois de la r#publique (-FRLR) principes particuli0rement n#cessaires / notre temps (--N;) 1 : Ajouts par rapport : 1826 8ls sont au nombre de trois : il 5 a l1#!alit# entre homme-Cemme" l1aCCirmation du droit d1asile et la place consacr#e par le pr#ambule aux normes internationales. L1#!alit# homme-Cemme est n# durant l1entre deux !uerre !rWce aux mou)ements C#ministes (les suCCra!ettes)" les C#ministes demandaient aussi le droit de )ote" qui sera accord# par une 2rdonnance de 1>HG. L1article du pr#ambule dit que la loi !arantit / la Cemme dans tous les domaines des droits #!aux / ceux de l1homme. 8l n15 a plus de restrictions. La Cormule de l1article Ci!urait d#j/ dans le pr#ambule du projet de 1>H6. 2n aCCirme aussi le droit d1asile" qui est tr0s ancien car il a #t# #nonc# au 7o5en-W!e par lXK!lise" tout indi)idu pou)ait se r#Cu!ier dans une #!lise" un monast0re et in)oquer le droit d1asile auquel cas il de)enait intouchable. Ce principe Ci!ure / l1article H du pr#ambule de 1>H6 : 3 tout homme pers#cut# en raison de son action en Ca)eur de la libert# a droit d1asile sur les territoires de la r#publique 6. &utre principe" on n1extrade pas de France un ressortissant d1une Ktat tiers o\ il est pers#cut# (arrEt Ruenet du C*). La place du droit international Ci!ure / l1article 1G du pr#ambule qui proclame 3 sous r#ser)e de r#ciprocit# la France consent aux limitations de sou)erainet# n#cessaires / l1or!anisation et / la d#Cense de la paix 6. L1article 1H pr#)oit que 3 la France se conCorme aux r0!les du droit international public 6 I on a l/ l1aCCirmation de la place du droit international dans l1ordonnancement juridique CranSais (monisme juridique a)ec primaut# du droit international sur le droit interne). 2n se distin!ue des Ktats qui consacrent les dualisme juridique" ils consid0rent que les normes internationales et les normes de droit interne Cont chacune partie d1un ensemble totalement imperm#able / l1autre (cC. Doit "onstitutionnel$ %&re anne). # : Les ;;1T Les -rincipes politiques" #conomiques et sociaux particuli0rement n#cessaires / notre temps sont #)olutiCs" en eCCet" le 3 notre temps 6 au moment de sa r#daction n1est pas celui d1aujourd1hui. *xemple : l1aCCirmation du droit au tra)ail ne s1anal5se pas de la mEme mani0re en 1>H6 (a)ec la plein emploi) et aujourd1hui (o\ le chTma!e est chose trop courante). 8ls peu)ent Etre re!roup# autour de trois !randes directions. I Les principes li#s au tra)ail :

Le premier de ces principes aCCirme que chacun a le de)oir de tra)ailler et le droit d1obtenir un emploi (article G) 4 c1est la premi0re Cois depuis lon!temps qu1on entend parler de 3 de)oir 6 4 3 nul ne peut Etre l#s# dans son tra)ail ou son emploi en raison de ses ori!ines ou sa reli!ion 6. (euxi0me principe" c1est l1id#e que 3 tout homme peut d#Cendre ses droits et ses int#rEts par l1action s5ndicale et adh#rer au s5ndicat de son choix 6" c1est l1aCCirmation de la libert# s5ndicale" mais cette libert# peut aussi Etre mod#r#e par des lois relati)es / l1ordre public" c1est le cas pour certaines cat#!ories proCessionnelles en raison de la nature mEme de leur Conction (exemple : dans les arm#es CranSaises) 4 la libert# s5ndicale n1autorise pas n#cessairement la !r0)e (exemple : police nationale). Le corps pr#Cectoral ne dispose d1aucun s5ndicat" et il n15 a pas droit. ;roisi0me principe : l1aCCirmation / l1article ? du pr#ambule de la constitutionnalisation du droit de !r0)e" a)ec des limites. -our la premi0re Cois on proclame l1existence du droit de !r0)e a)ec cette pr#cision" il 3 s1exerce dans le cadre des lois qui le r#!lementent 6. Le l#!islateur or!anise l1exercice de ce droit 4 le code du tra)ail pr#)oit un certain nombre de dispositions. Ruatri0me principe li# au tra)ail : #nonc# / l1article B du pr#ambule" 3 tout tra)ailleur participe par l1interm#diaire de ses d#l#!u#s / la d#termination collecti)e des conditions de tra)ail ainsi qu1/ la !estion des entreprises 6. Ce principe Conde l1existence des institutions repr#sentati)es des salari#s : comme l1existence de d#l#!u#s du personnel ou les comit#s d1entreprise. 2n ne constitutionnalise par la Conction de d#l#!u# d1entreprise" le tout est qu1il existe des repr#sentants" peu importe sous quelle Corme. I L1or!anisation de l1#conomie : -remier principe : le pr#ambule d#)eloppe une certaine philosophie de l1or!anisation #conomique de l1Ktat qui repose sur deux id#es : la cons#cration de la planiCication (issue de l1inCluence marxistel#niniste" comme les plans quinquennaux" cr#ation du commissariat !#n#ral au -lan char!# de r#Cl#chir / l1orientation de l1#conomie" dissout dans les ann#es 2QQQ au proCit du conseil des anal5ses #conomiques) 4 (euxi0me principe : la nationalisation" #nonc#e / l1article > du pr#ambule : 3 quand un bien" une entreprise" dont l1exploitation a (de droit ou de Cait) ou acquiert les caract0res d1un ser)ice public national ou un monopTle de Cait" doit de)enir la propri#t# de la collecti)it# 6" comme la <NCF 4 la deuxi0me nationalisation pr#)ue par le pr#ambule de 1>H6 parle du caract0re monopolistique 4 la troisi0me nationalisation" elle" est politique : ces entreprises ne son ni des <- ni des monopoles" mais leurs diri!eants #taient des collabos (exemple : Renault) 4 quatri0me t5polo!ie de nationalisation" celle de 1>B2" o\ pour des raisons id#olo!iques" l1Ktat inter)entionniste doit maitriser les banques et les assurances. -rincipes relatiCs / une certaines philosophie de la soci#t# : cette id#e a #t# )#hicul#e par &ndr# -hilippe (di!ne h#ritier d1&uriou)" selon cette id#e" / cTt# de la constitution #conomique et juridique il 5 a la place pour une d#mocratie sociale. (ans le pr#ambule de l1>H6" il 5 a un certain nombre de principe qui )a orienter la soci#t# moderne / tra)ers l1aCCirmation de l1existence de !aranties collecti)es (droit / l1existence d#cente" / la solidarit# nationale" / l1instruction et / la culture) et de l1id#e selon laquelle la nation doit assurer / l1indi)idu et / sa Camille les conditions n#cessaires / leur d#)eloppement. C1est la premi0re Cois depuis 1BHB qu1on r#aCCirme l1existence de la Camille qui se trou)e ainsi propuls#e au ran! constitutionnel" a)ec l1incon)#nient cependant qu1on ne sait pas d#Cinir ce qu1il Caut entendre par Camille (d#cision R-C de 2Q11" sur l1inceste).

I (eux obser)ations : il 5 a un !rand absent" la libert# d1ensei!nement" et ce car il n15 a pas d1accord possible entre les membres de la coalition majoritaire au moment de la r#daction du pr#ambule (certains pr#C0rent un ensei!nement public" d1autre un ensei!nement pri)# et conCessionnel). (euxi0me !rand absent : on ne parle plus du droit de propri#t#" si ce n1est pour indiquer comment on peut 5 porter atteinte (nationalisation). (e plus on a un nou)eau catalo!ue de droit" c1est la premi0re Cois depuis un si0cle" or il ne suCCit pas que ces r0!les soient pos#es dans un texte pour qu1elle soit reconnue" on a besoin d1un or!ane qui )eille / son respect. L1article >1 de la Constitution de 1>H6 pr#)oit la cr#ation d1un 3 machin 6" un comit# constitutionnel compos# de trois personnes (le -(R" le pr#sident de l1&N et le pr#sident du Conseil de la r#publique) puis des sous-CiCres qu1on ne compte pas" apparemment (cC. Les "onstitutions de la Fran"e depuis %012)

' : Le prambule de la constitution de 1642

A : Le conte$te
Comme en 1>H6" la 8M0me R#publique )a disparaFtre dans les troubles de la d#colonisation (la !uerre d1&l!#rie commence et ne s1ach0)e qu1en 1>62). Le 1 7ai 1>GB" le %#n#ral <alan m0ne les militaires / l1insurrection" en )ue de r#tablir l1ordre politique en France. 2r" il n15 a plus de !ou)ernement / -aris" le -(R Ren# Cot5 (#lu au 1 0me tour de scrutin) cherche )ainement quelqu1un pour reCaire un %ou)ernement : -Climlin. Ce dernier dit qu1il Caut Charles (e %aulle re)ienne au pou)oir" lui seul semble Etre capable de remettre de l1ordre. Les !roupes politiques Cinissent" sous la pression" par accepter le retour de (e %aulle et par la loi du 'uin 1>GB ils lui donnent les pleins pou)oir. (e %aulle constitue un !ou)ernement d1union nationale o\ les leaders des principaux !roupes parlementaires sont rassembl#s" sauC un : le parti communiste. (e %aulle choisit un !arde des sceaux qui aura en char!e la r#daction de la r#)ision de la Constitution : 7ichel (ebr#. Ce ne sera en Cait pas une r#)ision" mais une nou)elle constitution qui sera l1Du)re" pour les !randes id#es de (%" de 7ichel (ebr#. La Loi du 'uin 1>GB cr#e un processus constituant asse, complexe : ce n1est pas une assembl#e parlementaire qui r#di!e la constitution" mais une personnalit# issue du !ou)ernement" aid#e par un comit# d1experts choisis parmi les juristes de l1#poque (membres du C*" de la cour de cassation" proCs de Cacs...). Ce comit# )a Etre amen# dans un laps de temps tr0s breC / r#di!er une nou)elle constitution. :ne Cois l1a)ant-projet arrEt#" il est soumis / examen par un comit# consultatiC constitutionnel compos# pour moiti# de membre de l1&N et pour moiti# par des personnes d#si!n#es par (%. :ne Cois l1a)ant-projet examin# par ce comit#" le %ou)ernement arrEte le projet de constitution" qui est soumis pour a)is / l1assembl#e pl#ni0re du C*" une Cois cela Cait" la constitution est soumise / r#C#rendum. I Ruelle est l1intention des auteurs de la constitution A 2n ne peut pas le dire" tellement les auteurs sont tr0s nombreux.... 7ais les tra)aux pr#paratoires peu)ent donner quelques id#es. Le comit# des experts commence / r#di!er l1a)ant-projet le H juin 1>GB" (% pr#sente la constitution le H septembre : le constitution a #t# r#di!#e entre d#but juin et mi-juillet (entre 6 et B semaines). Les consi!nes donn#es au comit# des experts sont celles-ci : la constitution doit restaurer la supr#matie de l1ex#cutiC et il Caut mettre en place des m#canisme de parlementarisme rationalis#. 8l )a Calloir en)isa!er l1h5poth0se o\ (% serait -(R" mais aussi o\ il serait -7 @ Les constituants ont su m#na!er la ch0)re et le chou" d1o\ un certain nombre de Cormules ambi!_es. La loi constitutionnelle du 'uin 1>GB Cixe un certain nombre de principes que les r#dacteurs doi)ent respecter pour la r#daction : la constitution doit or!aniser les relations entre la m#tropole et les (27-;27 (ce principe ne sera pas respect#" )u que de nombreux territoires auront leur ind#pendance) 4 elle doit respecter la s#paration souple des pou)oirs (mo5ens d1action entre les l#!islatiCs et l1ex#cutiC et in)ersement). Les auteurs ont abouti / une constitution en deux parties : la constitution proprement dite (de l1article 1 aux dispositions transitoires de l1article >2) un pr#ambule qui est tr0s breC : 3 le peuple CranSais proclame solennellement son attachement aux droits de l1homme et aux principes de la sou)erainet# nationale" tels qu1ils ont #t# d#Cinis par la ((+C de 1?B>" conCirm#s et compl#t#s par le pr#ambule de la constitution de 1>H6 6" 3 et la charte de l1en)ironnement 6 (depuis 2QQH). I on a la ((+C" le pr#ambule de 1>H6 et la charte de l1en)ironnement.

B : Le contenu et la porte juridique du prambule


Rien de nou)eau jusqu1en 2QQH a)ec la constitutionnalisation du droit de l1en)ironnement" le CC a reconnu que tous les #l#ments de la charte de l1en)ironnement sont #le)#s au ran! de principe constitutionnel. 7ais est-ce que tout le pr#ambule de 1>H6 et toute la ((+C Cont partie de la constitution A 2n peut en eCCet jouer sur les mots... Ruant / la ((+C : tout / )aleur constitutionnelle" de son pr#ambule / son dernier article" le CC a de nos jours )is# tous les articles de la ((+C. Ruant aux dispositions du pr#ambule de 1>H6 : certaines dispositions n1ont / ce jour jamais #t# )is#es par le CC 4 l1article 16 du pr#ambule de 1>H6 aCCirme la plus stricte #!alit# entre la France et ses colonies" de mEme pour l1article 1? qui parle de l1:nion FranSaise (qui n1existe plus)" et l1article 1B aCCirme la France entend conduire ses colonies / la l1ind#pendance (Sa" c1est Cait). La quasi-totalit# des juristes s1accordaient sur le Cait que ces articles ne pou)aient pas Etre repris dans le pr#ambule de 1>GB 4 d1autres pensent que les r0!les sp#ciCiques concernant les ;27 pourraient se )oir appliquer les article 16" 1? et 1B du pr#ambule de 1>H6. &ttention : cette th0se n1a pas #t# conCirm#e par le CC.

Les -FRLR posent encore probl0me" que sont-ils A 1: La notion de ;*<L< Les -FRLR d#!a!#s par le CC et sa jurisprudence laissent entendre qu1il Caut H conditions cumulati)es soient remplies : le principe doit Etre issu d1une loi de la r#publique : loi au sens mat#riel (acte qui inter)ient dans une mati0re que la l#!islateur a qualiCi# de l#!islati)e) ou loi au sens Cormel (tout acte adopt# par le pou)oir l#!islatiC ) A La ((+C dit en son article 6 que le loi est l1expression de la )olont# !#n#rale" prise par le peuple ou ses repr#sentants I la loi c1est une conception or!anique. 8l ne peut 5 a)oir de loi contenant un -FRLR que si cette derni0re a #t# prise par r#C#rendum ou par le -arlement. # : %ontenu du prambule 8l est simple et breC. CXest lXun des pr#ambules le plus breC qui soit : 3 Le peuple CranSais proclame solennellement son attachement aux droits de lX+omme" et au principe de la sou)erainet# nationale" tels quXils ont #t# d#Cinis par la d#claration de 1?B>" conCirm#s et compl#t#s par le pr#ambule de la constitution de 1>H6" et par la charte de lXen)ironnement (depuis 2QQG) 6.

+ection # : ;roclamation des L* dans les dclarations internationales


;rois points importants : 'usquX/ une p#riode r#cente" les droits de lXindi)idu #taient quasiment inexistants dans la sph0re internationale. -uis" pro!ressi)ement" lXindi)idu est de)enu un sujet du droit international. & partir de l/" le droit est de)enu de plus en plus int#ress# par la question des droits de lXindi)idu. 7ais" si ces droits #taient pro!ramm#s" ils #taient tr0s peu prot#!#s. Le droit international r#!ional" notamment le droit du continent europ#en" / tra)ers le Conseil de lX*urope" et la C*(+" ainsi que la conC#rence dX+elsinPi.

1 : La lente prise en compte de l"individu dans l"ordre international


'usqu1/ la" lXindi)idu nXest pratiquement jamais un acteur" un sujet du droit international. 8l est un objet du droit international" mEme si ce statut )a #)oluer.

A : L"individu initialement objet du droit international


Le droit international classique : il 5 a" jusque la Cin du L8L 0me si0cle" un seul sujet : cXest lXKtat . Le commerce international est embr5onnaire. LXindi)idu nXa aucun droit r#el dans la soci#t# internationale. *n Cait" lorsque lXindi)idu a!it dans la soci#t# internationale" il ne peut Caire reconnaFtre ses droits" quX/ tra)ers un m#canisme juridique ancien : la protection diplomatique. CXest un m#canisme juridique qui pr#)oit que lorsquXun indi)idu )oit ses droits l#s#s par lXaction dXun Ktat tiers (` Cait internationalement illicite). :n indi)idu qui a #t# Crapp# par un Cait internationalement illicite )a pou)oir demander / son propre Ktat que celui-ci se substitue / lui. Le conClit de)ient un conClit entre les deux Ktats. La jurisprudence internationale a" cependant" subordonn# la protection diplomatique / la sur)enance de trois conditions cumulati)es : qui )eut solliciter de son Ktats sa protection diplomatique doit dXabord apporter la preu)e quXil d#tient bien r#ellement la nationalit# de l1Ktat dont il sollicite la protection diplomatique. La jurisprudence ne sXarrEte / la nationalit# qui est #crite sur le passeport ou la carte dXidentit#. 8l a ainsi #t# ju!# que lXindi)idu qui #tait n# allemand et qui a)ait acquis" selon des m#canismes ill#!aux" la nationalit# de Liechtenstein 4 C8' 1>?G : soci#t# commerciale enre!istr#e dans un Ktat tiers" qui exerc#e une acti)it# dXexploitation du tram]a5 de $arcelone" et dont les capitaux #taient contenus par deux autres Ktats. Ruelle est la nationalit# de la soci#t# A 8l Caut a)oir #puis# les )oies de recours internes. 8l Caut quXil 5 ait un ju!ement d#CinitiC" c1est-/-dire un ju!ement qui ne peut plus Caire lXobjet dXun appel" dXun pour)oi en cassation" ou dXune r#Cormation. 2n ne doit pas Etre / lXori!ine du domma!e reproch# / l1Ktat. &CCaire $en ;illet. &nn#es 1>BQ" 7.

$en ;illet Cait sa)oir quXil entend se rendre / $ruxelles" au con!r0s international. 8l demande un )isa. Le !ou)ernement $el!es lui reCuse lXentr#e sur son territoire. 7. $en ;illent ira tout de mEme / $ruxelles. 8l se Cait arrEter. 8l demande au !ou)ernement de Caire jouer sa protection diplomatique. Le ju!e indique que la protection ne sXapplique pas. I :ne Cois ces conditions remplies" lXindi)idu saisit son Ktat" mais lXKtat sou)erain est libre dXaccepter ou non de Caire jouer la protection diplomatique. <Xil accepte le liti!e nXest plus entre lXKtat tiers et un indi)idu" mais entre deux Ktats. I lXKtat !a!ne" lXKtat de nationalit# de celui qui a suscit# la protection diplomatique" est libre de restituer" ou non" / lXindi)idu les (8. I (onc un m#canisme complexe" qui d#pend du bon )ouloir de lXKtat" dZ / la sou)erainet# de celui-ci. Ce m#canisme )a" tr0s )ite" Etre remplac# par la clause Calio : elle temp0re le m#canisme de la protection diplomatique. *lle joue / lXoccasion dXun contrat commercial conclu entre un indi)idu et un Ktat tiers. Cette clause sXen!a!e" d0s le d#but de relations entre lXKtat" / ne pas re)endiquer la protection diplomatique de son Ktat de nationalit# en cas de diCC#rence a)ec lXKtat tiers. Lors de la ==8" lorsque les *: d#cident dXentrer en !uerre" =ilson prononce un discours dans lequel il expose les raisons du d#bat. Ce discours sXach0)e par un dernier point dans lequel il propose un projet de pacte de la soci#t# des nations. 2r" ce pacte sera pr#sent dans le trait# de Mersailles" qui #tablit la paix entre la France et lX&llema!ne. Le trait# est caduc pour les am#ricains" qui ne le ratiCieront pas.

B : La proclamation de la place de l"individu dans la charte de +an *rancisco


-our la premi0re Cois" dans cette charte qui consacre lXindi)idu et la nou)elle or!anisation paciCique des Ktats" la personne humaine est particuli0rement mis / lXhonneur et ce d0s le pr#ambule de la Charte. 3 Les Ktats proclament leur Coi dans les droits Condamentaux de lX+omme" dans lX#!alit# de droit des +ommes et des Femmes 6. Cette proclamation ne se limite pas au simple pr#ambule de la Charte. & plusieurs reprises (au moins 6 reprises)" celle-ci consacre des dispositions juridiques. I &rticles 1a " 1 a1b" GGc" 622" 6B et ?6b. L1&rticle1a : il d#Cinit quels sont les buts : 3 parmi les buts de lXor!anisation des nations unies" il 5 a celui de r#aliser la coop#ration internationale" en r#sol)ant les probl0mes internationaux dXordre #conomique" social" intellectuel" humanitaire" en d#)eloppant et en en)isa!eant le respect des droits de lX+omme et des libert#s Condamentales pour tous" sans distinction de race" de sexe" de lan!ue" ou de reli!ion 6. -ar cons#quence" lXun des objectiCs essentiels est le respect des droits de lX+omme. plus" lXarticle GGc proclame que 3 les nations unies Ca)orisent le respect uni)ersel et eCCectiC des droits de lX+omme et des libert#s Condamentales pour tous" sans distinction de race" de sexe" de lan!ue ou de reli!ion 6. (ans un premier temps" le but des nations unies est de r#soudre les diCC#rends en Ca)orisant le respect des droits de lX+omme : si les droits de lXhomme ne sont pas baCou#s" on pourra les Ca)oriser. 2r" si on est dans un Ktat qui ne consacre pas ces droits" on aura des diCCicult#s pour les Ca)oriser. LXarticle se heurte / lXin#!alit# des Ktats en droit. <elon le principe" chaque Ktat Cait ce quXil )eut. *t cette charte nXest pas contrai!nante" et les Ktats ne )ont pas sX5 m#prendre car pour la premi0re r#union" en )u dXadopter la charte" il adopte un conseil des droits de lX+omme dont la mission sera de r#di!er et proposer aux si!nataires de lX2N: une con)ention uni)erselle des droits de lX+omme.

# : La dclaration de la .claration !niverselle des .roits de l"/omme A : L"laboration de la .!./


La Charte de <an Francisco pr#)oit dans on article 2 que le but de l12N: r#side dans l1id#e de d#)elopper et encoura!er le respect des ((+ et des LF. Les Ktats si!nataires de la Charte" en 1>HG" )ont d#cider de la cr#ation d1une commission des ((+ qui sera plac#e sous la pr#sidence dXKl#onore Roose)elt et qui sera char!#e de proposer une (:(+. *lle )a imm#diatement s1adresser / un CranSais" proCesseur de droit et )ice pr#sident du C*" Ren# Cassin" qui )a Caire Conction de secr#taire !#n#ral de cette commission et qui )a r#di!er eCCecti)ement la (:(+" a)ec l1aide de <t#phane +essel. Cette (:(+ r#di!#e par Cassin explique la proximit# a)ec le pr#ambule de la Constitution de 1>H6 et la ((+C... La commission des ((+ )a aboutir

/ la r#daction d1un texte qui sera" si ce n1est approu)# par l1ensemble des Ktats membres de l12N:" au moins accueillie sans hostilit#. La (:(+ est approu)#e par l12N: en 1>HB par HQ Ktats" B autres s1abstiennent. <i la !rande majorit# des Ktats l1ont approu)#s" ils n1ont pas tous la mEme interpr#tation de cette (:(+" parmi les abstentionnistes (:R<<" &Crique du <ud" &rabie <aoudite...)" ils n1ont pas tous la mEme appr#ciation non plus. Ce texte )a donc Etre le premier texte embl#matique approu)# par l1&% de l12N:.

B : Le contenu et la valeur juridique de la .!./


<i on essaie de classer ce texte" on peut le Caire autour de H !rands th0mes. I Les droits personnels de l1indi)idu : (roit / la )ie" / la libert#" / la sZret#. I Les droits de l1indi)idu Cace aux collecti)it#s : (roit / la nationalit#" droit d1asile" droit / la libre circulation des personnes" droit de propri#t#... I Les droits politiques et les libert#s publiques : Libert# de penser" libert# de conscience" libert# de reli!ion. I Les droit #conomiques et sociaux : (roit au tra)ail" droit s5ndical" droit au repos Cette (:(+ s1inspire beaucoup de la ((+C" elle mEle les droit ci)iques et politiques traditionnels et les droit #conomiques et sociaux. Ruant / sa )aleur juridique : la (:(+ est un texte adopt# et approu)# par l1&% de l12N:. <i on re!arde le r#!ime juridique des actes de l12N:" la charte de <an Francisco distin!ue : les r#solutions du conseil de s#curit# : r#solutions de proc#dure (elles doi)ent recueillir l1accord de > membres sur 1G) et autres r#solutions (elles doi)ent recueillir l1accord de > membres dont les G des Ktats membres permanents) 4 les Ktats peu)ent aussi s1abstenir" auquel cas sa )oix compte pour un 3 oui 6 les r#solutions de l1&% : contrairement aux r#solutions du Conseil de <#curit# qui sont contrai!nantes" celles-ci ne sont pas contrai!nantes et sont adopt#es la majorit# simple" ce sont des actes politiques" philosophiques" mais pas juridiquement contrai!nants. L1&% peut aussi d#cider de mettre / al si!nature des Ktats une con)ention multilat#rale" auquel cas cette con)ention n1enter en )i!ueur que quand un nombre minimum d1Ktat l1aura ratiCi#e La (:(+ est un acte adopt# par l1&% de l12N:" ce n1est pas une con)ention internationale" elle n1a jamais #t# ratiCi#e par quiconque. &-t-elle donc une )aleur juridique A : certains Ktats et or!anisations internationales Cont mention de la (:(+ dans leurs textes (exemple : article de la Charte instituant l1:nion &Cricaine) 4 en France par exemple" C*" 21U12U1>>Q" ConC#d#ration nationale des associations Camiliales catholiques et &utres" le C* consid0re que la (:(+ ne saurait Etre assimil#e / un trait# international et par cons#quent elle se trou)e d#pour)ue de toute )aleur juridique contrai!nante 4 pour autant la (:(+" n1est pas si d#pour)ue de toute )aleur que cela" car d1autres d#clarations (d#clarations sp#ciales" comme celle des droits de l1enCant de 1>G>" ou celle de l1#limination des discriminations raciales de 1>6 " celle contre la torture de 1>?G) de l1&% de l12N: )iennent la compl#ter" et ces d#clarations ont #t# pour la plupart prolon!#es par des con)entions internationales 4 en 1>66" l1&% adopte les -actes 8nternationaux des ((+ qui sont des con)entions et qui entrent / compter de 1>?6" sont en Cait des interpr#tations de la (:(+.

% : La protection de la .!./
-our qu1une r0!le de droit soit eCCicace" il Caut qu1il existe un or!ane char!# d1en assurer la sanction. *xiste-t-il un m#canisme juridique qui a pour mission d1assurer la pleine eCCecti)it# des principes de la (:(+ A *n 1>HB" il existait la Cour 8nternationale de 'ustice de La +a5e" le statut de la C8' a une comp#tence double : elle peut Etre saisie pour a)is par tout Ktat ou par toute or!anisation rele)ant de l12N:" dans ce cas elle joue le rTle d1un conseiller juridique elle peut r#!ler" par des arrEts" les diCC#rends entre deux Ktats 4 l1indi)idu ne peut pas saisir la C8' ni Etre amen# de)ant elle 4 La Charte de <an Francisco a mis en place un m#canisme" sous la Corme d1une commission internationale des ((+ dont l1eCCicacit# est douteuse (la Lib5e en a #t# pr#sidente). Cette commission peut Etre saisie par tout particulier" elle se contente d1examiner les Caits et rend des rapports" sou)ent tr0s tard. -our r#!ler les probl0mes issus de la ==88 on a Cait d1autres trucs. Les accords de Londres de 1>HG ont cr#e le ;ribunal de Nurember! pour ju!er les crimes de !uerre na,is 4 quelques mois plus tard (en 1>H6)" on a eu la cr#ation du

;ribunal international de ;oP5o pour ju!er les criminels de !uerre Nippons. Ces tribunaux ont d1abord abouti / une d#Cinition commune des notions de crime de !uerre" de crime contre la paix et de crime contre l1humanit#. *nsuite" n1ont #t# d#C#r#s de)ant ces deux tribunaux que les plus hauts di!nitaires des r#!imes incrimin#s" a)ec des sanctions allant de la relaxe / des peines de prison pour une dur#e d#termin#e" peine de r#clusion / perp#tuit# et mEme la peine capitale. Ces tribunaux p#naux n1auront qu1une existence #ph#m0re. *n 1>62" quand on retrou)e la trace d1+eichmann" le tribunal de Nurember! est d#j/ dissout" seule la justice p#nale du pa5s sur le territoire duquel le crime a #t# commis" sauC qu1/ l1#poque" on n1ima!ine mal les allemands ju!er leurs anciens cheCs. 8sra9l a donc eu une id#e : le 72<<&( d#pEche un !roupe d1espions pour le ramener en 8sra9l parce que l1&r!entine n1extradait pas" le ju!e / la place de l1&llema!ne et l1ex#cute conCorm#ment au ju!ement. -our #)iter ce !enre de ba)ure" on cr#e des tribunaux internationaux temporaires : le ;ribunal -#nal pour l1ex-bou!osla)ie (1>>1)" en 1>>H le ;-8 R]anda (1>>H)" *n 2QQ2 ;ribunal sp#cial pour la <ierra L#one et en 2QQG le ;ribunal <p#cial pour le Liban. L12N: r#pond au coup par coup. Ces ;-8 ont connu un certain re!ain d1acti)it# ces derni0re ann#es et )ont ser)ir de laboratoires exp#rimentaux pour la cr#ation de la Cour -#nale 8nternationale -ermanente. Cette C-8- )a Etee cr##e par une con)ention internationale si!n#e / Rome en 1>>B" mais cette con)ention )a Etre si!n#e par 11B Ktats sur les 1> qui composent l1&% de l12N: I le statut de Rome n1entrera en )i!ueur qu1une Cois que 6Q Ktats si!nataires auront d#pos# leur ratiCication" cela est arri)# en 2QQ2. Cette C-8- est une )#ritable juridiction permanente char!#e de ju!er les personnes accus#es de crime contre l1humanit#" de crime de !uerre et de !#nocide. *lle sera en principe install#e / La +a5e. C1est une machine lourde" mais elle peut )oir les proc0s se d#rouler sur le territoire de n1importe quel Ktat. *lle n1est amen#e / inter)enir que d0s lors que les juridictions nationales n1ont pas la comp#tence ou la )olont# pour ju!er les auteurs de crimes de !#nocide" !uerre ou contre l1humanit# I c1est donc une comp#tence r#siduelle. *lle a / ce jour ou)ert des proc#dures d1enquEte dans 6 cas : 2u!anda" R(C" RC&" (arCour" Oen5a" Lib5e. *lle a mis en accusation en)iron 16 personnes dont ? sont en Cuite" 2 sont semble-t-il d#c#d#s" H se sont pr#sent#s de)ant la Cour. 8ncon)#nients multiples de cette C-8- : tous les Ktats de l12N: ne sont pas parties prenantes du statut de la C-8" et notamment ne sont pas li#s par ce statut" soit par reCus de ratiCier la Russie" les :<&" 8sra9l" soit par reCus de si!ner comme l18nde" la Chine" les pa5s arabes. Les :<& ont reCus# la ratiCication car ils ne tol0rent pas que des ressortissants :< puissent Etre ju!#s par une juridiction internationale sa comp#tence se limite aux principaux insti!ateurs de ces crimes" mais ne concerne pas les ex#cutants qui eux sont ju!#s par les juridictions nationales et peu)ent" eux" Etre condamn#s / mort selon les Ktats.

' : Les .roits et garanties de l"individu dans l"ordre juridique international rgional europen=
(epuis la Cin de la ==88" ce s5st0me mis en place par l12N: a)ait plac# l1homme au centre de la soci#t# internationale. Ce s5st0me a d#clin# dans certaines ,ones. <ur le continent europ#en" les m#canismes de protection de ((+ ont #t# le plus rapidement abouti et ce tr0s tTt. *n *urope" trois s5st0mes se superposent : le Conseil de l1*urope : le plus ancien" qui repose sur le dipt5que d1une C*<(+ et la C*(+ l1:* un troisi0me s5st0me qui )ise / promou)oir les ((+... la s#curit# collecti)e (2<C)

A : La %>+./
Le conseil de l1*urope a #t# mis en place apr0s la ==88 par la, ConC#rence internationale de Londres" il #tait / l1ori!ine destin# / re!rouper les Ktats *urop#ens occidentaux qui )oulaient a!ir entre eux dans le sens d1une or!anisation paciCique. Ce conseil a)ait au d#part la Corme d1une institution ouesteurop#enne. Ce conseil de l1*urope" compos# d1un conseil des ministres" dot# d1une assembl#e parlementaire" )a s1atteler / r#di!er la C*<(+. Cette C*<(+ s1inscrit donc dans la droite li!ne de la (:(+. 1 : L"laboration de la %>+./ La con)ention a #t# r#di!#e rapidement (1 an en)iron) et termin#e le H No)embre 1>GQ. -aradoxalement" tous les Ktats europ#ens occidentaux ne )ont pas la ratiCier" notamment la France qui l1a

pourtant si!n#e (il Caudra attendre 1>?H pour qu1elle la ratiCie" et ce sera a)ec des r#ser)es). <i la France a attendu aussi lon!temps" c1est parce que l1article 1G de la con)ention pr#)oit qu1en cas de crise politique majeure un Ktat membre du Conseil de l1*urope peut d#cider de suspendre tout ou partie des !aranties nationales qu1il pr#)oit / l1#!ard des droits et des libert#s Condamentaux" a)ec la seule restrictions qu1il doit pr#alablement en inCormer le conseil des ministres du conseil de lX*urope et / chaque Cois qu1il prend une mesure qui remet en cause une LF il l1en inCorme aussi. 'usqu1en 1>?H" les !aullistes ont dit que cet article #tait incompatible a)ec l1article 16 de la Constitution (pou)oirs exceptionnels) 4 l1incompatibilit# r#sulterait du Cait que le m#canisme d1inCormation obli!atoire en cas de suspension des droits aboutissait / l1interdiction par le -(R de mettre en Du)re l1article 16. Cette position est critiquable car on ne )oit pas en quoi le Cait que le -(R soit obli!# d1inCormer le conseil des ministres est un Crein aux pleins pou)oirs. <1il n15 a pas d1incompatibilit# juridique" il 5 a un Crein politique Cort. La France a d#cid# de ratiCier la C*<(+ en 1>?H" durant l1int#rim de la pr#sidence de la r#publique I c1est donc un europ#en con)aincu" &lain $oer" qui )a ratiCier la C*<(+. La France #met touteCois des r#ser)es : elle reCuse de ratiCier le protocole annex# Nc> qui pr#)oit la possibilit# du recours indi)iduel de)ant la C*(+ elle ne ratiCie pas non plus l1article 1 du protocole annex# Nc6 qui condamne la peine de mort 4 jusqu1en 1>B1 # : Le contenu et la valeur de la %>+./ La C*<(+ est un texte complexe qui se compose de la con)ention proprement dite et de protocoles annex#s. Ces protocoles sont aujourd1hui au nombre de 1H" ils sont pour certains des protocoles de proc#dure ( le Nc> concerne le recours indi)iduel de)ant la cour...) il 5 a en d1autres qui compl0tent les dispositions de la con)ention. Les droits prot#!#s par la C*<(+ sont presque tous les mEmes que ceux de la (:(+" proximit# historique obli!e. Les droits #conomiques" sociaux" et collectiCs sont cependant i!nor#s par la con)ention I le droit de propri#t# a disparu de la con)ention" on trou)e seulement" / l1article 1 du protocole annex# nc1 l1aCCirmation selon laquelle tout indi)idu a le droit au respect de ses biens. La C*<(+ et ses protocoles sont des trait#s internationaux" ils ont une )aleur juridique contrai!nante. L1article GG de la constitution dit que ces con)entions ont une )aleur sup#rieure / la loi CranSaise. Le s5st0me juridictionnel constitue l1ori!inalit# du m#canisme europ#en de sau)e!arde des ((+" le probl0me c1est que le nombre d1aCCaires qui ont #t# d#C#r#e de)ant la C*(+ a connu un accroissement exponentiel ces derni0re d#cennies : en 1>B1 : HQH aCCaires enre!istr#es en 1>>? : H?GQ aCCaires enre!istr#es aujourd1hui : on d#passe les 1Q1QQQ aCCaires C1est pourquoi on a r#Corm# le s5st0me pour #)iter l1en!or!ement. ' : La protection de la %>+./ par la %>./ Ce qui Cait l1ori!inalit# du m#canisme europ#en des la protection des droits et des libert#s" c1#tait l1existence d1une juridiction internationale europ#enne destin#e / assurer le respect de cette protection et de cette !arantie I d1o\ la cr#ation de la C*(+ de <trasbour! (tandis que la C-8 est / la +a5e" la C':* est / Luxembour!). Cette C*(+ a nec#ssit# plusieurs r#)isions de sa proc#dure / cause l1accroissement exponentiel du nombre de recours d#pos#s de)ant elle" et ce notamment sous un eCCet m#canique pro)enant de deux situations : le recours de plus en plus s5st#matique de l1in)ocation" dans les proc0s internes" des dispositions de la C*(+ I le nombre de recours de)ant les commissions au!mente on a aussi l1accroissement du nombre dXKtats membres du Conseil de lX*urope" notamment depuis l1implosion du bloc so)i#tique exemple : au d#but des ann#es 1>BQ : HQH aCCaires de)ant les or!anes de la Cour 4 actuellement : d ?Q1QQQ par an. Certes" le nombre de ju!e a consid#rablement au!ment#" mais cela )a n#cessit# une r#)ision constante des proc#dures a)ant l1acc0s / la C*(+. %lobalement" il 5 a trois phase pour 5 acc#der. Ces phase on chan!# de nombreuses Cois. les premiers protocoles ont or!anis# les )oies de recours 4 Cace / cet accroissement des requEtes" il a Callu Caire le

protocole nc11 de 1>G " entr# en )i!ueur en 1>>H et r#)is# en 1>>B. Le 1 7ai 2QQH" cr#ation du protocole nc1H et entr# en )i!ueur en 2Q1Q I -roc#dure initiale de)ant les or!anes de la con)ention : saisine de la commission europ#enne des droits de l1homme : le principe est que la commission pou)ait Etre saisie soit par un Ktat si!nataire" soit par un particulier (si son Ktat a ratiCi# le protocole annex# nc>). La commission )#riCie la rece)abilit# de la requEte (l1auteur de la saisine a juridiquement le droit de se pour)oir de)ant la commission 4 toutes les )oies de recours internes ont #t# #puis#es 4 un d#lai de 6 mois s1est #coul# depuis la derni0re d#cision de justice 4 il 5 a un droit Condamental qui est prot#!# par la con)ention et qui aurait pu #)entuellement Etre )iol# dans l1aCCaire)" la commission conclut soit / la rece)abilit# soit / l1irrece)abilit# action de la commission europ#enne des droits de l1homme : si la requEte est rece)able" la commission Cait une enquEte" elle examine s1il 5 a )iolation d1une disposition de la con)ention 4 s1il 5 a )iolation" elle tente une conciliation entre les parties" si les parties acceptent la solution amiable" la commission en prend acte" sinon elle r#di!e un rapport dans lequel elle montre express#ment en quoi la con)ention a #t# )iol#e et propose une d#cision de r#solution du liti!e 4 la commission transmet son rapport et sa solution au conseil des ministres du conseil de lX*urope d#cision Cinale de la proc#dure : si le conseil des ministres se prononce sur les suite / donner au rapport et #)entuellement d#cide d1inCli!er des domma!es-int#rEts / l1Ktat concern#" mais il ne pourra le Caire qu1/ la condition que suite / al transmission de ce rapport la C*(+ n1a pas #t# saisie dans un d#lai de mois apr0s la transmission de ce rapport 4 si la cour a #t# saisie durant ce d#lai" la Cour instruit / nou)eau l1aCCaire laquelle est ju!#e par une chambre de la cour" l1arrEt est d#CinitiC" et le conseil des ministres mettent en application l1arrEt 4 mais la cour ne peut Etre saisie que par la commission" par l1Ktat de la )ictime ou par l1Ktat mise en cause I l1indi)idu ne le peut pas. C1est pourquoi en partie on a r#Corm# en partie le s5st0me a)ec le protocole annex# nc11 qui judiciarise la proc#dure" qui se Cait alors en deux phases : la phase initiale : toute la proc#dure se d#roule de)ant la Cour" la commission" elle" n1est plus saisie 4 la Cour peut Etre saisie par une requEte #tatique ou indi)iduelle 4 si la cour est saisie par un indi)idu" la requEte est transmise / un comit# de trois ju!es qui statuent sur la rece)abilit# de la requEte (un seul a)is Ca)orable suCCit pour Etre d#clar#e rece)able)" si al requEte est rece)able" la chambre prend un acte juridique (d#cision de rece)abilit#) et peut commencer l1examen de la requEte" #tablissement des Caits et tentati)e de conciliation entre les parties I si les parties sont d1accord la Cour en prend acte" si elles sont en d#saccord" on peut commencer la phase Cinale la phase Cinale : la chambre de la Cour rend un arrEt au Cond en se prononSant sur la satisCaction #quitable 4 si les parties sont oP" l1arrEt est d#CinitiC 4 si l1une des parties )eut Caire un ren)oi de l1aCCaire" il doit la Caire dans les mois" l1aCCaire est pos#e de)ant trois ju!es qui acceptent ou non le re)oie 4 l1aCCaire est ensuite transmise / la !rande chambre qui rend un arrEt d#CinitiC qui est transmis au conseil des ministres qui re!ardent si cet arrEt est appliqu#. *n 2QQB" 21QQQ arrEts rendus" 1?1QQQ aCCaires pendantes par an 4 le pr#sident de la cour europ#enne des droits de l1homme (/ l1#poque" Costa)" propose une r#Corme" le protocole 1H qui ne modiCie pas beaucoup la proc#dure" mais seulement le d#but de la phase initiale : au d#but de la proc#dure" il 5 a un ju!e unique qui recr#e l1ancienne commission europ#enne des droits de l1homme" il est saisi quand les d#cisions sont maniCestement irrece)ables. Les aCCaires qui ne n#cessitent pas de r#!ler des questions juridiques importantes sont ren)o5#es de)ant un comit# de trois ju!es qui n1a pas le pou)oir de proc#der / des re)irements de jurisprudence 4 si le ju!e estime qu1il Caut un re)irement quand mEme" il ren)oie l1aCCaire de)ant une chambre I la cour ne sera saisie que des aCCaires les plus importantes (1er semestre 2Q1Q : >> aCCaires ju!#es irrece)ables" 1Q21 aCCaires examin#es par un comit# de trois ju!es 4 16 aCCaires ju!#es au Cond par les chambres de la cour)

B : Le protection des L* en !>


(0s la mise en place des communaut#s europ#enne" on s1est demand# s1il existait des !aranties des droits indi)iduels et des m#canismes pour les d#Cendre. 1 : Les traits fondateurs de la communaut europenne

Les communaut#s europ#ennes / l1ori!ine ont #t# cr#e dans un but purement #conomique" exemple : le ;rait# de -aris de 1>G1 donnant naissance / la C*C& part d1une id#e qu1il Caut r#unir l1acier CranSais et le charbon allemand" rejoindront l1aCCaire le $enelux et l18talie (le Ro5aume :ni reCuse" les autres ne le peu)ent pas en parler du Cait du contexte int#rieur). <i on )oulait construire une union europ#enne" il Callait le Caire sur des principes qui unissent" or le charbon et l1acier sont ce qui con)ient" / l1#poque" le mieux. La cr#ation de la C*C& donne en)ie aux p0res Condateurs de lX*urope se sont dit 3 chouette @ &llons plus loin 6" mais on )ient de cr#er coup sur coup l1:nion occidentale et le trait# de l1&tlantique Nord (cC. contexte en 1>GQ" le si0!e de $erlin" le coup d1Ktat de -ra!ue" le rideau de Cer...)" les europ#ens )ont si!ner la Communaut# *urop#enne de (#Cense dont le trait# pr#)oit que son assembl#e propose un trait# politique d1union C#d#rale I la France Cout la merde" tout se casse la !ueule. *n 1>G?" on retente le coup a)ec *uratom (qui se char!e de l1#ner!ie nucl#aire) et le trait# de Rome (C**" point de )ue #conomique)" mais cette tentati)e est Caible" ce trait# ne parle que du principe de libert# #conomique et la libre circulation" mais pas de droits et LF. C1est pourquoi pendant tr0s lon!temps les trait#s Condateurs sont muet sur ces droits" mais ce n1est pas !ra)e car tous les membres appartiennent au conseil de lX*urope. & partir des ann#es 1>?G" on a commenc# / se demander comment prot#!er ces droits et LF et comment articuler la C*<(+ et les autres trait#s #conomique # : La protection par la %our de ?ustice des %ommunauts >uropennes CXest une jurisprudence t#l#olo!ique. Le ju!e )a cherche quelle est lXinterpr#tation qui Ca)orise le mieux le triomphe dXune certaine politique. La politique aCCirm#e explicitement par la cour de justice d0s 1>G1 est de pri)il#!ier les interpr#tations du droit qui Ca)orise lXint#!ration europ#enne. Concept communautaire : principe de subsidiarit# 4 comme sou)ent en droit" pour #)iter les diCCicult#s" les si!nataires des trait#s ont inscrits dans les textes du trait# le respect du principe de subsidiarit#" sans le d#Cinir. 3 Le principe de subsidiarit# sera ce que la C'C* d#cidera ce quXil est 6. <ous entendu" cXest du cas par cas. *xemple : dans un rapport du C*" on a)ait rele)# quX/ lXhori,on de lXan 2Q1Q" plus de BGe de la l#!islation CranSaise serait directement" ou indirectement dXori!ine communautaire. Ce qui Cait que si lX*urope a des diCCicult#s / se construire politiquement" lX*urope se construit juridiquement. Le probl0me cXest que la saisie de la C'C* nXest pas Cacile. a : Les voies de recours. Les trait#s Condateurs donnent une comp#tence exclusi)e" / la C'C*" pour interpr#ter les dispositions du droit communautaire. Cette comp#tence exclusi)e" quXil sXa!isse du droit communautaire d#ri)#" ou ori!inaire" sXexplique car les Condateurs nXont pas )oulu quXil puisse 5 a)oir autant dXinterpr#tation du droit communautaire quXil 5 ait de tribunaux r#!ionaux. La politique )a se r#)#ler tr0s rapidement insuCCisante. *n 1>BB" le Conseil europ#en )a d#cide la cr#ation dXune 2nde juridiction" qui est le tribunal de premi0re instance" qui a une comp#tence dXattribution. 8l nXest comp#tent que pour ju!es des liti!es qui pourraient inter)enir entre la C* et ses a!ents. (e plus" il est ju!e de premi0re instance pour les liti!es relatiCs / la concurrence" et pour statuer sur les recours intent#s par les personnes ph5siques ou morales. La cour peut inter)enir de H mani0re diCC#rentes : -ar le biais dXun recours en manquement. cXest pour sanctionner lXabstention dXun *tat par rapport / ses obli!ations communautaires. R#ser)# / la commission et aux *tats membres. Le recours en annulation. Recours qui est r#ser)# aux *tats membres" au conseil europ#en" / la commission europ#enne" et sous certaines conditions" au parlement. 8l )ise / obtenir de la cour de justice lXannulation dXun acte juridique" le plus sou)ent du Conseil. Le recours en carence. 8l peut Etre introduit par une institution europ#enne" ou sous certaines conditions" par des personnes ph5siques ou morales" et qui demanderaient de sanctionner le Cait pour le Conseil" pour la Commission" ou pour le parlement europ#en" de ne pas a)oir pris un acte communautaire qui" au re!ard des trait#s" #tait obli!atoire. Ces trois t5pes de recours ne Ca)orisent pas la protection des droits et libert#s en tant que tels. Le ren)oi pr#judiciel : en contentieux il Caut distin!uer le recours pr#judiciel (question de droit que le ju!e saisi au Cond doit Caire r#!ler par un autre ju!e a)ant de pou)oir statuer sur le Cond de lXaCCaire. exemple : / lXoccasion dXun liti!e" on soul0)e lXinconstitutionnalit# de la loi qui commande la r#solution du liti!e 4 le ju!e du Cond de)ra ren)o5er la question / la cour de cassation" ou au C*) et le recours pr#alable (cXest une question de droit quXun ju!e saisi au Cond doit obli!atoirement

r#!ler a)ant dXexaminer lXaCCaire au Cond. *xemple de la question de comp#tence.) LorsquXune juridiction nationale" quelle quXelle soit est conCront#e / lXapplication dXune disposition du droit communautaire" et que cette r0!le de droit communautaire nXest pas claire" le ju!e national a lXobli!ation de surseoir / statuer et de ren)o5er la question / al C'C*. La cour ne )a pas statuer au Cond" mais en droit. C par le biais de ce ren)oi pr#judiciel que la Cour de justice )a mettre sur pied un arsenal juridique pour prot#!er les droits et libert#s Condamentales.

b : La place des droits de lhomme dans la jurisprudence communautaire. $ien a)ant que le trait# de 7aastricht ne Casse express#ment r#C#rence / la con)ention europ#enne de sau)e!arde des droits de lXhomme" et / jurisprudence de la cour europ#enne des droits de lXhomme. $ien a)ant que la charte du trait# de Nice ne rappelle que la Cour europ#enne de sau)e!arde des droits de lXhomme #tait bien applicable" la C'C* a)ait clairement pos# les bases de ce principe. Notamment" dans un arrEt du 1? d#cembre 1>?Q : +andels %esellschaCt. (ans cette aCCaire" la cour a consid#r# que 3 le respect des droits Condamentaux de la personne Cait partie int#!rante des principes !#n#raux de droit dont la C'C* assure le respect. & partir de cette aCCaire" la cour )a" pro!ressi)ement" int#!rer dans le droit communautaire" la totalit# des principes proclam#s dans la C*(+" tels quXils sont interpr#t#s par la Cour *urop#enne des droits de lXhomme. La C'C* )a Caire siens les principes de la con)ention" et )a prendre / son compte la '- de la Cour europ#enne des droits de lXhomme. Lorsque" a)ec le trait# de 7aastricht" on )a r#aCCirmer lXint#!ration" on ne )a Caire que donner un sens" quasi constitutionnel" / lX#tat de la '- de la C'C*. &)ec une nuance : si le droit communautaire int0!re le droit de la C*(+" et la '- de la cour europ#enne des droits de lXhomme" on peut sXinterro!er sur la question de sa)oir si la cour europ#enne des droits de lXhomme nXest pas de)enir une juridiction supra nationale. La plus haute juridiction du conseil de l1*urope" la C'C*" Cait application de la jurisprudence : il 5 a donc un d#bat qui rejaillit sur le plan national : sa)oir si la '- de la cour europ#enne des droits de lXhomme sXimpose ou non / la jurisprudence des cours suprEmes des *tats membres. Le C* a indiqu#" dans un arrEt" quXil nX5 a)ait pas de norme sup#rieur / la constitution CranSaise" et donc la '- communautaire ne pou)ait pas pr#)aloir. 8l 5 a encore beaucoup de questions. ' : La charte de 1ice a : La contenu de la Charte de Nice *lle #tait reprise dans le projet constitutionnel" lequel nXa pas #t# ratiCi#. Le trait# de Lisbonne 5 Caisait r#C#rence" mais il nXest toujours pas reconnu. Rue contient cette charte A CXest un ensemble relati)ement lon!" compos# dXun pr#ambule" et de ? chapitres (les 6 premiers d#terminent un certain nombre de droit" tels que les droits li#s / lX#!alit#" les droits li#s / la solidarit#" / la cito5ennet#" / la justice).le ? 0me chapitre sXintitule 3 dispositions !#n#rales 6. 2n 5 trou)e les choses les plus importantes. ;rois !rands principes aCCirm#s : 8d#e selon laquelle la charte sXimpose / toute institution communautaire" ainsi quX/ tous les *tats membres. en 2QQQ" la charte de Nice a #t# si!n#e par tous les *tats membres" mais aussi par les trois principales institutions communautaires : le conseil" la commission et le parlement. RelatiC / la port#e des droits apport#s par la charte. &rticle G2 2 de la charte pose le principe selon lequel 3 dans la mesure o\ la pr#sente charte contient des droits correspondant / des droits !arantis par la C*(+" leur sens et leur port#e sont les mEmes que ceux que leur conC0re lesdites con)entions. La charte de Nice reprend / son compte la C*(+" d0s lors quXil 5 a identit# de droits entre les deux textes. <ous r#ser)e dXun principe communautaire : dans lXh5poth0se o\ un droit est proclam# par la charte" rien nXempEche au droit communautaire dXaccorder aux cito5ens de lXunion une protection plus #tendue" que celle de la C*(+. CXest le principe du minimum qui )aut" aussi" entre les *tats membres. Cette charte est quelque peu mal r#di!#e. 2n 5 trou)e des droits et libert#s classiques. *xemple de lXaCCirmation du droit / la )ie. 7ais" on 5 trou)e aussi pEle-mEle lXaCCirmation selon laquelle 3 nul ne peut Etre tenu en escla)a!e et en ser)itude 6" et le Cait que 3 les arts et la recherches sont des acti)it#s qui sont libres 6" puis que 3 toutes les personnes sont #!ales en droit 6. Ruelques li!nes plus loin" on )oit lX#!alit# hommeUCemme" les droits des enCants" les droits de personnes W!#es" puis la protection des personnes handicap#es. 2n trou)e aussi

lXaCCirmation dXun certain nombre de droit au tra)ail" / la s#curit# sociale" le droit au consommateur. 2n trou)e aussi le droit de circulation et de s#jour sur le territoire de lXunion. I 2n a une sorte de Courre tout puisque les droits sXenchainent" sans pour autant a)oir des rapports entre eux. b : La valeur et la porte de la Charte de Nice (ans un premier temps" les Ktats membres n1ont pas )oulu int#!rer les dispositions de cette charte dans les trait#s Condateurs" elle a #t# si!n#e sur un coin de table en mar!e du sommet de Nice" mais cete charte n1a pas #t# int#!r#e dans le trait# de Nice modiCiant les trait#s communautaire. Les britanniques ont pens# que cette charte #tait une obli!ation morale" d1autres comme %iscard pensaient qu1ils s1a!issait d1un code de conduite. *n eCCet" ce n1est pas un trait#" elle n1a pas #t# ratiCi#e. N#anmoins" elle a aussi #t# si!n#e par le conseil" par la commission et par le -arlement" on peut donc Caire r#C#rence / l1instrument juridique communautaire qui est la pratique des accords inter-institutionnel (` document si!n# par les institutions de la communaut# et qui a une )aleur juridique contrai!nante entre ces mEmes institutions" en cas de non respect" la Cour de justice peut Etre saisie sur le Condement du recours en manquement et Etre condamn#e par la Cour a appliquer cet accord). (onc si la charte n1a pas de )aleur contrai!nante" elle en a une entre les institutions communautaires. &u moment de la conC#rence inter-!ou)ernementale" la question a #t# enti0rement renou)el#e" car on a cr#e un projet de trait# pour une constitution pour lX*urope reprenant toute cette charte. 7ais ce projet a #t# rejet# par la France en 2QQG. C1est pourquoi <arPo,5 a en!a!# des n#!ociations pour 3 aboutir / un trait# simpliCi# 6 de Lisbonne qui est plus lon!" on n15 reprend plus int#!ralement la charte" on ne rappelle que son existence. Cette charte est de)enue par le biais de la ratiCication du trait# de Lisbonne un #l#ment d droit positiC europ#en" c1est un texte juridique contrai!nant qui s1impose aux institutions" aux Ktats membres et peut Etre in)oqu#e par tout cito5en de l1union au sein des juridictions nationales.

% : L"acte final de la confrence d"/elsin@i


La conC#rence est un moment tr0s important de la reconnaissance des ((+ sur le continent europ#en" la pr#sidence des Ktats :nis est celle de Nixon" et pour la premi0re Cois s1ou)re en 1>? la premi0re conC#rence sur la s#curit# et la coop#ration en *urope. C1est la p#riode de la d#tente" et cette conC#rence )a r#unir les :<&" l1:R<<" le Canada" et tous les pa5s europ#ens" ceux du pacte de Marso)ie et de la bou!osla)ie (tous sauC l1&lbanie en Cait). Cette conC#rence s1ach0)e par les &ccords d1+elsinPi qui Cixe un nombre d1en!a!ements / respecter. Ces en!a!ements sont d#coup#s en trois )olet dont l1un est le respect des droits de l1homme : le respect des droits inh#rents / la sou)erainet# le non recours / la menace ou / l1emploi de la Corce l1in)iolabilit# des Cronti0res l1int#!rit# territoriale des Ktats l1aCCirmation du r0!lement paciCique des diCC#rends la non-inter)ention dans les aCCaires int#rieures des Ktats le respect des ((+ et les LF l1#!alit# des droits des peuples et le droit des peuples disposer d1eux-mEme principe de coop#ration entre les Ktats les Ktats si!nataires s1en!a!ent / une ex#cution de bonne Coi des obli!ations assum#es conCorm#ment au droit international -ort#e de cet acte : juridiquement ce n1est qu1une d#claration d1intention" une s#rie d1en!a!ements politiques non contrai!nants" ils ne sont respect#s que par ceux qui 5 croient. 7ais ces accords ont une post#rit# consid#rable parce que : les Ktats europ#ens de l1*st comme de l12uest )ont prendre l1habitude de se r#unir r#!uli0rement en conC#rence pour r#!ler leurs probl0mes" ces conC#rences )ont se structurer et de)enir en 1>>G en une or!anisation internationale : l12r!anisation pour la <#curit# et la Coop#ration en *urope (2<C*)" structure p#renne qui remplace et transCorme les conC#rences pr#c#dentes" a)ec un secr#tariat permanent qui si0!e / Mienne (pour l1instant" le secr#taire est un CranSais)

ces accords sont aussi tr0s importants car ils )ont permettre par la suite d1exercer des pressions pour le respect des ((+ dans les pa5s du -acte de Marso)ie I en se Condant sur l1acte Cinal se d#)eloppe la Charte des ?? en ;ch#coslo)aquie I en se Condant sur le respect des ((+ et des LF se d#)eloppe le mou)ement s5ndical <olidarnosc (!r0)es de %dansP / la Cin des ann#es 1>BQ qui mettent Cin au pacte de Marso)ie) se Conde aussi le mou)ement des dissidents de l1:R<<" que ce soit de l1int#rieur ou de l1ext#rieur

%hapitre # : La reconnaissance juridique des L* +ection 1 : La constitutionnalisation des L*


8l 5 a un paradoxe dans le droit CranSais : la France a #t# une des premi0res nations / se doter d1une ((+C mais sera une des derni0res / la Caire appliquer / l1#chelle constitutionnelle (pendant toute la troisi0me R#publique" on a aucune ((+C). <ous la 0me R#publique" la ((+C n1a aucune )aleur juridique" au moment o\" sous la 8M0me R#publique on r#aCCirme l1existence de la ((+C" on )a assister / une aCCirmation pro!ressi)e et lente des libert#s Condamentales.

1 : L"absence de valeur juridique de la ../% sous la III me <publique


la question )a enClammer et opposer )iolemment la doctrine de la Cin du L8L0me et du d#but du LL0me. ;ous les !rands juristes )ont s1exciter sur la question de la reconnaissance de la ((+C. Cette question )ient de l/ : 3 la ((+C a #t# promul!u#e comme une loi le 26 &oZt 1?B>" le <eptembre 1?>1" cette ((+C se trou)e int#!r#e / la constitution de la monarchie constitutionnelle" en <eptembre 1>?>2" la con)ention remplace la constitution... Ruelle est l1incidence de la disparition de la constitution de 1?>1 sur la ((+C A 6 I 3 le Cait d1a)oir aboli la constitution de 1?>1 abolit la ((+C ou pasA 6

A : La position de la doctrine
La ((+C a-t-elle sur)#cu / l1abandon de la constitution de 1?>1 A Certains auteurs )ont dire que oui" et les deux opposants traditionnels du droit public )ont Etre d1accord sur le principe : 7aurice +auriou (do5en de la Cac de ;oulouse" p0re de la pr#ro!ati)e de puissance publique) et L#on (u!uit (#l0)e de (urPheim" do5en de la Cac de $ordeaux" p0re de na notion de <-) arri)eront / se mettre / peu pr0s d1accord car tous les deux donnent / la ((+C une )aleur presque supra-constitutionnelle. I -our (u!uit" si le l#!islateur Caisait une loi contraire / la ((+C" ce serait une loi contraire au droit 4 3 la ((+C de 1?B> s1impose non seulement au l#!islateur ordinaire" mais aussi au l#!islateur constituant 6 I -our +auriou aussi la ((+C est plus importante que la lois mais pas pour les mEmes raisons : il distin!ue le droit #tablis qui se Conde sur la dur#e et l1adh#sion pr#sum#e de ses sujets" du droit / l1#tat pro)isoire qui pro)ient du pou)oir politique institu# / un moment ; et qui )arie a)ec l1#)olution politique" pour lui" la ((+C est un droit #tabli qui prime sur le droit / l1#tat pro)isoire. I -our *smain" l1un des Condateurs du droit constitutionnel moderne" ou encore Carr# de 7alber!" la ((+C n1a pas sur)#cu / l1abro!ation de la Constitution de 1?>1" elle est un texte qui a des #nonc#s abstrait" !#n#raux" n1a5ant qu1une )aleur philosophique ou morale mais certainement pas juridique. La Ferri0re en a dit de mEme.

B : La position de la jurisprudence
I &bsence le QGU1QU11

+ection # : La reconnaissance des L* par la loi


Les LF sont le domaine de comp#tence par principe du l#!islateur" mais cette comp#tence exclusi)e a des limites. a 1 : Le principe constitutionnel

C1est un principe classique des d#mocraties modernes qui a #t# #nonc# d0s la ((+C et qui repose sur l1id#e que les droits et libert#s 3 inali#nables et imprescriptibles de l1homme 6 de)aient Etre l1#manation de la )olont# !#n#rale qui s1exprime soit directement par le peuple soit par ses repr#sentants" par la loi parlementaire. Le pou)oir de Cixer les r0!les pou)ant or!aniserUencadrer l1exercice d1une libert# quelconque est de la comp#tence du l#!islateur. &rticle H al. 2 et s. Constitution" : pr#)oit cette comp#tence pour toute une s#rie des droits et libert#s" comme les droits ci)iques et les !aranties Condamentales accord#es aux cito5ens pour l1exercice des libert#s publiques" de mEme que les suj#tions impos#es par la d#Cense nationale aux cito5ens" la d#termination des crimes et des d#lits" les r0!les de la proc#dure p#nale" la cr#ation de nou)eaux ordres de juridiction" les r0!les de la nationalit#" le droit des succession" des r#!imes matrimoniaux" des lib#ralit#s" le r#!ime #lectoral des assembl#es nationales et locales" la Cixation des principes Condamentaux relatiCs / l1ensei!nement" / le pr#ser)ation de l1en)ironnement" au r#!ime de la propri#t#... La loi 3 Cixe les r0!les 6 pour certains de ces droits" tandis qu1elle 3 d#termine les principes Condamentaux 6 pour d1autres : quand la loi 3 Cixe les r0!les 6 la comp#tence du l#!islateur est beaucoup plus pr#cise et Couill#e que quand elle d#termine les principes Condamentaux quand la loi 3 Cixe les r0!les 6" le l#!islateur peut entrer jusque dans les moindres d#tail de la d#termination juridique de la r0!le. Ruant / l1#tendue du pou)oir du l#!islateur : I :n droit existe ou apparaFt et le l#!islateur n1inter)ient pas : cela a #t# le cas pendant lon!temps pour tout ce qui a trait / la bio#thique" si on a)ait Cix# des r0!les trop tTt" elles auraient #t# obsol0tes tr0s )ite du Cait de l1#)olution rapide de la recherche 4 en l1absence de r#!lementation" le principe est que la libert# est totale a)ec deux r#ser)es : la libert# commence o\ s1arrEte celle des autres 4 le pou)oir r0!lementaire peut inter)enir en la mati0re si cette libert# trouble l1ordre public. Le l#!islateur a pu #prou)er le besoin d1encadrer l1exercice d1une libert#" dans ce cas l/" traditionnellement dans la doctrine" on consid0re que le l#!islateur peut encadrer cette libert# selon deux !rands r#!imes : r#pressiC ou pr#)entiC. a 2 : Le choix du r#!ime juridique par le l#!islateur (ans le s5st0me juridique moderne" il n1existe pas un r#!ime unique d1encadrement des libert#s Condamentales" le l#!islateur )a examiner les libert#s au cas par cas" tantTt il choisira un r#!ime r#pressiC" tantTt il choisira un r#!ime pr#)entiC. La distinction entre ces deux r#!imes est essentiel en la mati0re" il Caudra donc re)oir correctement la notion. 8ci" le droit comme la lin!uistique" est compos# de nombreux Caux amis 4 enCin on utilise deux instrument pour distin!uer ces deux r#!imes : on s1interro!e sur le moment o\ peut s1exercer une contrTle de l1administration on se demande qu1elle est la mar!e de manDu)re dont dispose lXadministration : a-t-elle un pou)oir discr#tionnaire & : (istinction 1 : Le r#!ime r#pressiC Ce r#!ime est d#Cini comme #tant un mode juridique d1encadrement d1une LF dans lequel il n1existe aucun obstacle pr#alable entre la )olont# d1exercer la libert# et l1exercice mEme de celle-ci. 8l n15 a donc pas de contrTle 3 4riori de l1exercice de la LF. 8l 5 a donc un possible contrTle 3 4osteriori : on )#riCie qu1on ne porte pas atteinte / la libert# d1un autre... 2n est" a)ec ce s5st0me" dans un Ktat de droit. 2 : Le r#!ime pr#)entiC Ce r#!ime est un r#!ime d1encadrement d1une LF dans lequel il existe un obstacle entre la )olont# d1exercer la libert# et l1exercice mEme de cette libert#. 2n doit" a)ant d1exercer la libert#" obtenir une autorisation pr#alable de la part de l1administration (exemple : le droit de maniCester). (ans ce r#!ime" l1autorit# administrati)e est libre" objecti)ement et non pas arbitrairement" )#riCier qu1on rempli toutes les

conditions pour exercer cette libert#. L1administration peut interdire l1exercice de la libert# (exemple : on a besoin d1un permis de construire pour Caire construire sa maison). 8ci" on est dans un r#!ime de police au sens administratiC du terme" l1autorisation d1exercer une libert# d#pend de l1administration. I 2n peut obser)er que la r#!ime pr#)entiC est donc de tr0s loin moins protecteur des libert#s que le r#!ime r#pressiC. 8l existerait un troisi0me r#!ime juridique : : Le s5st0me de la d#claration pr#alable -our le proC" la d#claration pr#alable n1est pas un troisi0me r#!ime d1encadrement" car il d#bouche soit sur un r#!ime r#pressiC soit sur un r#!ime pr#)entiC. Ce s5st0me est un r#!ime juridique d1encadrement des libert#s dans lequel on impose pr#alablement / l1exercice de la libert# une obli!ation d1inCormer l1administration de )otre intention d1exercer la libert#. C1est donc un s5st0me d1inCormation 4 en Conction des pou)oirs que d#tient l1administration le s5st0me )a d#boucher soit sur un r#!ime r#pressiC (comp#tence li#e)" soit sur un r#!ime pr#)entiC (possibilit# d1interdire & -riori l1exercice de la libert#)" exemple : la libert# d1association : c1est un r#!ime r#pressiC pour la construction" on cr#e une association comme on )eut" c1est seulement si elle cause un trouble / l1ordre public qu1elle sera dissoute si on )eut doter l1association d1une personnalit# juridique autonome" on doit d#clarer / l1administration cette )olont#" l1administration )a )#riCier si toutes les conditions sont remplies. <i on )eut doter notre association de mo5ens Cinancier : on monte un dossier d1utilit# publique" l1Ktat peut s15 opposer I c1est un s5st0me d#claratiC" et pr#)entiC car l1Ktat peut interdire 3 priori la reconnaissance d1utilit# publique" mais l1association en elle-mEme existe toujours. $ : Les limites / la comp#tence du l#!islateur 8l 5 a deux !rands t5pes de limites : les limites constitutionnelles et les limites jurisprudentielles (notamment le conseil constitutionnel est )enu r#!lementer l1usa!e que peut Caire le l#!islateur du pou)oir delimiter les libert#s dans les deux t5pex de r#!ime). 1 : les limites constitutionnelles Certains m#canismes constitutionnels limitent les pou)oirs du l#!islateur" ils sont au nombre de cinq dans la constituion de 1>GB : les ordonnances de l1article >2 les ordonnances de l1article B les ordonnances r#C#rendaires les d#cisions prises en )ertu de l1article 16 les m#canismes du parlementarisme rationalis# I Les ordonnances de l1article >2 : en chan!eant les institutions" on a proc#d# / une remise / plat de tout le s5st0me et pour cela il a Callu 3 un certain temps 6 (#lection du -(R" mise en place des institutions...). 2r il Caut des autorit#s re)Etues de la pl#nitude des pou)oirs pour cette mise en place" la constitution contenait un article >2 qui permettait au %ou)ernement du -(R de l#!iC#rer par )oie d1ordonnance pendant une certaine p#riode. I Les ordonnances de l1article B : c1est une m#canisme ori!inal" il )ise / palier une diCCicult#s des 888 et 8M0me R#publiques (la chambre des d#put#s et le <#nat )otent seuls les lois" pas de d#l#!ation" donc in)ention des d#crets-lois" puis le recours aux d#crets-lois a #t# condamn# par l1interdiction de la d#l#!ation de la comp#tence l#!islati)e). La M0me r#publique a donc express#ment pr#)u les h5poth0ses o\ le %ou)ernement peut l#!iC#rer en lieu et place du -arlement. Le %ou)ernement peut" pour l1ex#cution de son pro!ramme" demander au -arlement de l1autoriser / prendre un certain nombre de mesure qui sont du domaine de la loi dans une dur#e d#termin#e. -articularit# : toutes les mati0res rele)ant du domaine de la loi peu)ent Etre concern#es par cette d#l#!ation de comp#tence. Le %ou)ernement propose un projet de loi pour l#!iC#rer dans un domaine pr#cis" le conseil Constitutionnel )eille / cette pr#cision et que al loi d1habilitation a bien pr#)u un d#lai raisonnable. :ne Cois cette lois )ot#e" le %ou)ernement r#di!e le projet" celui-ci est arrEt# en conseil des ministres apr0s a)is du Conseil d1Ktat et elles entrent en )i!ueru d0s leur publication" elles de)iennent caduques si le !ou)ernement n1a pas d#pos# de pJrojet de loi de ratiCication dans les d#lais

pr#)us par le -arlement. &pr0s" cette loi ne peut Etre modiCi#e que par une loi. (eux probl0mes cependant : tant qu1on est dans la dur#e d1application de la loi d1habilitation" l1ordonnance est un acte r#!lementaire qui peut Caire l1objet d1un R*- 4 pass# ce d#lai" l1ordonnance de)ient une loi" il n15 a donc plus de R*-" le conseil cosntitutionnel ne peut pas l1appr#cier non plus. (epuis 2Q1Q A on ne eput que soule)er la R-C. *n p#riode de cohabitation ce s5st0me ne Conctionne pas (exemple en 1>BB) I Les ordonnances r#C#rendaires : on les a connues en 1>62 uniquement. *n )ertu de la constitution (article 11)" le peuple peut d#cider du projet de loi de ratiCication d1un trait# international" il en a #t# ainsi des accords d1*)ian " a)ec deux question : est-ce qu1on est d1accord pour si!ner ces accords est-ce qu1on est d1accord pour mettre en Du)re" le cas #ch#ant" ces accords par )oie d1ordonnance Les !ens ont dit oui aux deux questions" le -arlement peut se )oir d#poss#der de sa comp#tence en mati0re de libert#s par des ordonnances r#C#rendaires et notamment en 1>62 car (% a pris une ordonnances qui cr#ait de nou)elles incriminations p#nales pour r#primer les actions de l12&< et la cr#ation d1un tribunal militaire sp#cial. -robl0me : cette ordonnances cr#ait / al place du l#!islateur un ordre de juridiction qui )iolait le principe de la non r#troacti)it# de la loi p#nale plus dure

<ection

: la prise en compte des LF par le pou)oir r#!lementaire

Chapitre

: La protection des LF