Centro de Ensino Superior do Amap - CEAP Curso: Bacharelado em Direito Disciplina: Direito Civil V DIREI !

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"am/lia e casamento em evolu01o

"am/lia e casamento em evolu01o23

Giselda Maria Fernandes Novaes Hironaka** "A essncia do bom casamento o respeito recproco pela personalidade, combinado com
aquela profunda intimidade, fsica, mental e espiritual, que faz do amor srio entre o homem e a mulher a mais frutfera de todas as aventuras humanas. Esse amor, como tudo que grande e precioso, exige sua pr pria moral, e freq!entemente acarreta um sacrifcio do menor ao maior" porm esse sacrifcio deve ser volunt#rio porque, quando n$o , destr i a pr pria base do amor pelo qual feito".

Bertrand Russell
Primeiras palavras2

%$o se inicia qualquer locu&$o a respeito de famlia se n$o se lembrar, A priori, que ela uma entidade hist rica, ancestral como a hist ria, interligada com os rumos e desvios da hist ria ela mesma, mut#vel na exata medida em que mudam as estruturas e a arquitetura da pr pria hist ria atravs dos tempos. 'abe(se, enfim, que a famlia , por assim dizer, a hist ria e que a hist ria da famlia se confunde com a hist ria da pr pria humanidade. A respeito de qualquer sociedade que se mencione, arcaica ou recente, ocidental ou oriental, bem sucedida ou n$o, cu)a tra)et ria tenha contribudo mais, ou menos, para a forma&$o do arcabou&o hist rico de todo o ciclo que o ser humano desenha sobre a face da terra, enfim, a respeito de qualquer sociedade, dois p los s$o sempre obrigatoriamente referidos, como essencialmente integrantes de sua con)untura* o p lo econ+mico e o p lo familiar. Alguma vez, a nfase pendula para um dos p los, em franco desprestgio do outro, e Vice( versa. Alguma vez, o observador social refere melhor o aspecto econ+mico de uma sociedade ( ou de parte temporal de sua constru&$o ( mas, em outra vez, referir# antes o paradigma da famlia, quando estiver intentando compreender e explicar as raz,es das mudan&as comportamentais, ou de costumes, ou as sociais, ou as religiosas, ou quaisquer outras, enfim. %o que diz de perto - entidade familiar, acentuada , sem d.vida, a sua influncia nos desmoldes e reestrutura&,es humanas de toda a sorte, especialmente quando se leva em conta a diversidade de sistemas que, ao longo da hist ria da civiliza&$o, registraram e esculpiram os diferentes modelos de famlia. 'empre importa, por isso, reconhecer o perfil evolutivo da famlia, ao longo da hist ria, adequ#( lo com o incidente social, econ+mico, artstico, religioso ou poltico de cada poca, para o efeito

final de se buscar extrair os porqus das transmuda&,es, os acertos e os desacertos de cada percurso, a influncia na conscincia dos povos, sempre a partir do Modus familiar e da rela&$o efetivamente havida entre os seus membros, mormente entre o homem e a mulher. /uitos ( e muito diferentes ( foram, portanto, os grupos familiares e os valores que os nortearam, sendo verdade que alguns destes valores talvez ainda se encontrem em voga nos dias atuais, quer pela sua normal eterniza&$o, quer por terem sido ressuscitados ap s lapsos temporais mais ou menos longos. 0e resto importa constatar, desde logo, e ao que tudo indica, que h# uma imortaliza&$o na idia de famlia. /udam os costumes, mudam os homens, muda a hist ria" s parece n$o mudar esta verdade, vale dizer, a at#vica necessidade que cada um de n s sente de saber que, em algum lugar, encontra(se o seu porto e o seu ref.gio, vale dizer, o seio de sua famlia, este locus que se renova sempre "como ponto de referncia central do indivduo na sociedade" uma espcie de aspira&$o - solidariedade e - seguran&a que dificilmente pode ser substituda por qualquer outra forma de convivncia social".1 2iol gica ou n$o, oriunda do casamento ou n$o, matrilinear ou patrilinear, monog3mica ou polig3mica, monoparental ou poliparental, n$o importa. %em importa o lugar que o indivduo ocupe no seu 3mago, se o de pai, se o de m$e, se o de filho" o que importa pertencer ao seu 3mago, estar naquele idealizado lugar onde possvel integrar sentimentos, esperan&as, valores, e se sentir, por isso, a caminho da realiza&$o de seu projeto de felicidade pessoal.

A &am/lia e o casamento: con&rontando passado e presente2

'em d.vida, ho)e, o modelo de famlia que prevalece o modelo eudemonista4, ou se)a, o modelo pelo qual, cada um busca na pr pria famlia, ou por meio dela, a sua pr pria realiza&$o, seu pr prio bem(estar. A ampla diversifica&$o de sistemas ou moldes de constru&$o de grupos familiares, ao longo da hist ria dos homens, fato ineg#vel" mas parece tambm ser ineg#vel a verifica&$o de que um ponto de semelhan&a resida na trilogia dos fatores que se responsabilizam, sempre, pela modifica&$o dos costumes matrimoniais e, consequentemente, pelo perfil da famlia, quais se)am* o fator instintivo, o fator econ+mico e o fator religioso. 5ode ser que apare&am isolados, cada um de per si, como pode ser que apare&am mesclados ou amalgamados, o que, ali#s, me parece ser o mais comum. 6elativamente ao fator instintivo ( segundo o enfoque de 6ussell 7 ( , por todas as linhas, o mais estranho e curioso de todos eles, )# que, -s vezes, o que instintivo para uma determinada sociedade, numa certa poca, n$o admissvel para outra realidade, em outro tempo. Assim, por exemplo, relembra(nos o autor, "foi praxe comum n$o s entre selvagens, como entre ra&as relativamente civilizadas, o defloramento oficial das virgens 8-s vezes em p.blico9 pelos sacerdotes". :om o advento do cristianismo, passou a ser "instintivamente" repugnante esta idia de defloramento oficial, transferindo(se a prerrogativa do ato ao marido da virgem. E, como neste exemplo, outras situa&,es s$o apontadas pela hist ria como costumes oriundos do mero instinto humano, numa certa fase, ganhando foros, mais tarde, de verdadeiro absurdo ou de veemente re)ei&$o pela famlia sucessora, no tempo. 6egistre(se, por curioso, o antigo h#bito de se emprestar a esposa ao hspede, como prova de cortesia e considera&$o, ou o costume da poligamia ( ainda ho)e vivenciado por algumas sociedades ( com as variadas esposas convivendo pacificamente - volta de seu amado e senhor comum. /as, por outro lado, possvel notar, pela contempla&$o hist rica destes fatores ou causas de transforma&$o, que a muta&$o decorrente de fator de natureza religiosa muitas vezes acabou sendo mantida, se )# n$o mais por for&a daquela motiva&$o, mas porque passou a ser economicamente interessante que se a mantivesse. Assim, o fato de o cristianismo apregoar a virtude da mulher pela pr#tica da fidelidade ao seu esposo, trouxe o benefcio de afastar, para os

homens, o medo da falsifica&$o da descendncia e o desconforto de alimentar quem n$o fosse seguramente seu filho. Extremamente curioso, contudo, e a esse respeito, ainda, a realidade dos habitantes das ;lhas <robriand, relatada por /alino=is> ? , e segundo o qual, o sentimento de paternidade nada tem a ver com a verdade biol gica e, por isso mesmo, o afeto e o cuidado que um homem melansio dispensa a uma crian&a n$o se vinculam aos la&os consang!neos havidos entre eles, mas defluem, exclusivamente, da circunst3ncia de serem, tais crian&as, filhos do ventre de sua mulher amada. %a verdade, tais homens n$o conhecem o papel do pai na gera&$o de filhos, )# que acreditam que os espritos que s$o os respons#veis pela prenhez de suas mulheres, trazendo as crian&as e "implantando(as" no ventre feminino. 5or essa raz$o, e pelo fato, ent$o, de que estes ilhus n$o sabem que todos n s temos um pai, n$o absurdo ocorrer a situa&$o de um deles, ao voltar de uma viagem mais longa que um perodo gestacional, reagir contentssimo ao nascimento de um beb de sua mulher... 0escomprometidos, desta maneira, com a verdade biol gica, os ilhus assumem para si, como verdade de alma, aquilo que para n s, povos cultos, desenhado pelas cores da verdade cultural, vale dizer, a chamada presun&$o legal. 6efiro(me regra pater is est quem justae nuptiae demonstrant . @ que merece ser ressaltado, enfim, o afeto sincero destes homens pelos filhos de suas mulheres, independentemente de estarem a eles ligados por qualquer liame de parentesco e independentemente de saberem que, ali, a descendncia se identifica apenas pela linha feminina. %estas sociedades matrilineares, como o caso deste grupo de habitantes das ;lhas <robriand, concorrem portanto, de um lado, a certeza da maternidade e, de outro, a desbiologizao da paternidade. /alino=is> descreve que se um homem ficar ao lado de sua mulher durante a gesta&$o e o parto, este fato )# suficiente, de per si, para faz(lo intuitivamente amar a crian&a e querer proteg(la, e que esta a base do sentimento de paternidade, despindo(se(o, assim, de qualquer fundamento biol gico. Aosto particularmente deste modo de perscrutar o fen+meno da paternidade, perfeitamente aplic#vel, tambm, - maternidade por ado&$o. Apraz(me, convincentemente, posi&$o como esta, de Bo$o 2aptista Cillela D, quando afirma* "A verdadeira paternidade n$o um fato da biologia, mas um fato da cultura. Est# antes no devotamento e no servi&o do que na procedncia do smen". /as, enfim, n$o s$o em n.mero avolumado os exemplos de sociedades matrilineares, sendo verdade, ent$o, que o reconhecimento do fato fisiol gico da paternidade o principal motivo da cria&$o e prolifera&$o das denominadas sociedades patriarcais. %estas sociedades, o homem, pai e marido, ocupa a figura central do n.cleo, da autoridade e do poder, a ele competindo, pois, exclusivamente, a dire&$o da famlia. Este homem, com este perfil sociol gico, orgulha(se de reconhecer a crian&a como a sua semente, o que oportuniza um sentimento de paternidade efetivamente biologizado , ou se)a, originando um afeto que tem como fonte o fato da certeza fisiol gica da paternidade. 'ob este suporte, a pr pria 2blia descortina o fen+meno do amor paterno, por "premiar" o pai amoroso e cuidadoso com a promessa de prolongamento da estirpe e, consequentemente, da hip tese seq!encial de suas pr prias realiza&,es. A filia&$o legtima, assim vista, a continua&$o do ego paterno, o que talvez permita concluir que, em certas vezes, o afeto pela crian&a uma forma de egosmo. E 'ob tal regime, mulher e prole ocupavam lugar sem qualquer destaque, no seio familiar, cada qual com seus menores papis bem definidos e com seus pro)etos pessoais bem sepultados, )# que a finalidade essencial de tais famlias residia )ustamente na hip tese de sua continuidade. Esta primordial finalidade, como se aferiu antes, resultava claramente na busca da certeza biol gica da filia&$o, que a tudo superava, inclusive o amor. A supremacia desta certeza de tal forma se enraizou na personalidade masculina do chefe de famlia que lhe vedou ( e, por isso, pr pria sociedade ( a chance n$o recuper#vel de apreender uma eficiente e .til participa&$o da

mulher do passado no delinear dos contornos sociais e familiares. Assim, "o amor, como rela&$o entre homens e mulheres, foi estragado pelo dese)o da certeza da legitimidade dos filhos", o que promoveu, como conseq!ncia, a su)ei&$o da mulher como " nico meio" de garantir sua virtude. :om isso, "sofreu n$o apenas o amor, como toda a contribui&$o que as mulheres tivessem podido dar - civiliza&$o..." F Gelizmente ho)e, no meu sentir, o panorama mostra(se bem outro. Admitam, os senhores, por breve momento, que eu antecipe conclus,es comparativas do passado com o presente. Ho)e, as rela&,es de afeto parece que caminham - frente nos pro)etos familiares e, por isso, conduzem assun&$o da responsabilidade pela Constitui01o das famlias, bem assim como podem conduzir - interrup&$o do casamento ou da uni$o est#vel, garantindo a cada um de seus membros, em princpio, o direito - recupera&$o ou reformula&$o de seu pro)eto pessoal de felicidade, mantida a responsabilidade original, em face daqueles que ainda se encontram em liame de dependncia. /as, mesmo sob t$o mais moderno tra&o, bastante curiosa a manuten&$o, no patriarcal : digo :ivil 2rasileiro ( e mesmo ap s a revolucion#ria evolu&$o constitucional de IFEE ( da regra inserta no art. 14J, que opera a presun&$o legal de paternidade, pela qual o filho de mulher casada tem por pai o marido de sua m$e. %$o registro o meu espanto tanto pela manuten&$o da presuno-princpio, eis que, pessoalmente, entendo que o interesse que se procura ver preservado, por for&a de tal presun&$o, se)a o interesse do filho. E, ent$o, comovo(me. /as registro meu desconforto pelo fato de n$o ser sempre esta a inspira&$o que fundamenta a hip tese da referida manuten&$oK 0e mais a mais, n$o seria interessante arg!ir se o interesse )urdico do filho n$o estaria melhor garantido se n$o lhe fosse ( digamos assim ( falseado o fato de sua verdadeira origem, encoberta esta pela parmia samaritana, protetora exclusiva, talvez, do casamento e da "honra" do maridoL %$o estaria a presun&$o de que se fala, ao contr#rio da dic&$o do legislador, ou do esprito da norma, metamorfoseando(se apenas como mais um odioso obst#culo ao exerccio do direito de personalidade, inscrito no cora&$o de cada um de n s, de podermos buscar, se quisermos, a nossa identidade biolgica, a nossa identidade genticaL 0eixo a indaga&$o deriva, para considera&$o no futuro, qui&#. Gechado os parnteses solicitados, retorno ao aspecto inicialmente proposto - nossa reflex$o, que versava sobre algumas ligeiras incurs,es nos sistemas de forma&$o de n.cleos familiares. A evolu&$o dos costumes, em face da diversa necessidade humana a cada poca, nos informa que a famlia p+de se apresentar, neste cen#rio, com roupagem diferenciada, ela tambm. 0esta maneira, reconhece(se, por exemplo, entre os diferentes modelos familiares ( diferentes no que respeita - origem ou - pr pria estrutura de composi&$o ( a famlia matrimonial, a famlia comportamental, a famlia concubinria, a famlia monoparental e a famlia homosse ual. IJ Esta dissimilitude de modelos revela, rigorosamente, que a famlia deva mesmo ser considerada como um "grupo espont3neo de pessoas ( constitudo por pai, m$e e filhos ( acolhidos em uma determinada poca hist rica pela sociedade daquele tempo", conforme bem refere Cilla&a AzevedoII, apoiado em 5ugliatti. @ mais tradicional dos modelos, o da famlia matrimonial, resulta exatamente daquela concep&$o patriarcal de famlia a que antes referia, traduzindo uma estrutura familiar dominada pelo var$o, sob o )ugo de quem gravitavam todos os demais membros, incluindo a mulher, cu)a virtude monog3mica era mantida, na maior parte das vezes, por for&a desta sub)uga&$o marital. Enfim, o casamento exerceu na estrutura familiar o papel formador fundamental, mas exerceu, tambm, o papel m#ximo de ser sua pr pria seguran&a, garantindo, assim, a sua eterniza&$o. <ipos e formas bastante variados de casamento s$o registrados nos tratados de hist ria, de sociologia, de antropologia e nos de cunho )urdico, a nos relatar distintos tempos, distintos povos, distintos rituais ou procedimentos, como por exemplo, o casamento por rapto, o casamento por compra ou troca, o casamento consensual ( religioso ou civil ( este .ltimo caracterizando poca hist rica mais recente IM. /as ao se buscar formas ainda antigas de

matrim+nio, entre os ancestrais romanos, encontraremos tipos bastante curiosos neste modelo que se pode denominar casamento por compra ou troca , como por exemplo, a coemptio! que consistia na venda simb lica da noiva ao noivo, de forma ritual, ou a confarreatio, que consistia numa celebra&$o solene, de natureza religiosa, na qual se ofertavam, aos noivos, o panis farreus, na presen&a de dez testemunhas. @u, ainda, como antiga modalidade romana, o casamento cum manus, espcie de casamento pelo usus, que se consolidava pelo usucapi$o, salvo se a conivncia fosse interrompida pela usurpatio trinoctii, isto , se a mulher passasse trs noites fora de casa, provocando, assim, o div rcio, pois seria repudiada pelo marido. A famlia matrimonial ( do passado ou do presente ( teve sua forma&$o, pois, centrada no casamento, fosse ele de que tipo ou modelo fosse, ao longo dos sculos. 'obrevive, ainda ho)e. N, apesar de certo desprestgio que )# experimenta, o modelo mais repetido, ainda, embora sua motiva&$o moderna )# n$o se)a mais, como no passado, exclusivamente econ+mica, mas se revele como uma motiva&$o de natureza afetiva. %o interessante modo de dizer de Bo$o 2aptista Cillela I1, "a famlia atualmente menos uma institui&$o procreativa do que uma institui&$o recreativa".@u, no dizer de Eduardo @liveira Oeite I4, foi uma Decis1o dos )ovens a de "substituir um sistema de valores centrado na fidelidade - cadeia de gera&,es e -s responsabilidades perante a coletividade, por um sistema de valores e altando a felicidade e o desenvolvimento pessoais". 8g.n.9. Apesar desta nova e t$o surpreendentemente aperfei&oada forma de se conceber a famlia, na atualidade, importa registrar que o modelo moderno n$o advm, exclusiva e obrigatoriamente do casamento. Ali#s, nem podia ser. 'e o paradigma contempor3neo mais tem a ver com as raz,es de fundo sub)etivo, como o amor e a busca da felicidade, este pressuposto n$o se confina a arqutipos pr(estabelecidos, pois que grande demais e livre demais para enclausurar(se. A lucidez de pensadores nacional do passado, como, por exemplo, Cirglio de '# 5ereira, )# previa estas considera&,es de agora, quando escreveu p#ginas que se tornaram cl#ssicas, com antecipa&,es audaciosas para o seu tempo, como estas, para citar algumas* "A famlia um fato natural. %$o na cria o homem, mas a natureza. 8...9 @ legislador n$o cria a famlia, como o )ardineiro n$o cria a primavera. Gen+meno natural, ela antecede necessariamente ao casamento, que um fen+meno legal, e tambm por ser um fen+meno natural que ela excede - moldura em que o legislador a enquadra".I7 "Agora dizei(me*" ( prossegue ele ( "que que vedes quando vedes um homem e uma mulher, reunidos sob o mesmo teto, em torno de um pequenino ser, que o fruto de seu amorL Cereis uma famlia. 5assou por l# o )uiz, com a sua lei, ou o padre, com o seu sacramentoL Pue importa istoL @ acidente convencional n$o tem for&a para apagar o fato natural".I? E, mais adiante, arremata o )urista sensvel e culto* "0e tudo que acabo de dizer( vos, uma verdade resulta* soberano n$o o legislador, soberana a vida. @nde a f rmula legislativa n$o traduz outra cousa que a conven&$o dos homens, a vontade do legislador impera sem contraste. @nde, porm ela procura regulamentar um fen+meno natural, ou o legislador se submete -s in)un&,es da natureza, ou a natureza lhe p,e em cheque a vontade. A famlia um fato natural, o casamento uma conven&$o social. A conven&$o estreita para o fato, e este ent$o se produz fora da conven&$o. @ homem quer obedecer ao legislador, mas n$o pode desobedecer - natureza, e por toda a parte ele constitui a famlia, dentro da lei, se possvel, fora da lei, se necess#rio".ID <inha bem ele raz$o, tanto verdade que se assistiu, especialmente nesta segunda metade do presente sculo, por toda a parte, mas tambm no 2rasil, a uma espcie de surto de transforma&,es no tradicional arcabou&o )urdico de nosso sistema civil, instalando(se o fen+meno de se poder ver "o individualismo cedendo ao personalismo tico como valor poltico( social fundante e legitimador"IE. Este, digamos, surto de transforma&,es ocorreu, de modo significativamente contundente, na estrutura s cio()urdica do 0ireito de Gamlia, de sorte que estes direitos passaram a ser tidos e entendidos como direitos fundamentais, constitucionalmente protegidos. As altera&,es, nesta sede, passaram pela igualdade entre homem e mulher, pela igualdade entre filhos de qualquer origem, protegidos sem discrimina&$o, pela uni$o est#vel como entidade equiparada ao casamento e, enfim, pela famlia como cerne da sociedade.

Estes quatro grandes plexos de profunda transforma&$o, no 0ireito de Gamlia, se revelam sempre como reflexo da significativa ( e cada vez mais crescente ( participa&$o da mulher na organiza&$o da famlia, da sociedade, da pr pria vida. 5or ter paulatinamente conquistado lugar de destaque no mercado de trabalho e no desempenho de atividades intelectuais e sofisticadas, antes apenas atribuveis ao homem, a mulher revelou poder ser esta sensvel mola de impuls$o -s transforma&,es antes alinhavadas, alterando intensivamente o perfil da famlia no tempo em que se prepara o mundo para transpor o limiar de mais um milnio. 'ua sensibilidade e for&a de trabalho, sua disposi&$o para atuar em face - vida exatamente como seu s cio de )ornada ( o homem ( o faz, deram ao novo panorama que se descortinava as cores de uma famlia nova, menos patriarcal, menos unilateral e, por isso, mais )usta, pelo fato de admitir, a cada um de seus membros, n$o s a defini&$o de seu papel, mas tambm a alegria da congrega&$o final dos interesses, tendo por escopo, enfim, a realiza&$o do grande pro)eto familiar. 5essoalmente desdenho as conclus,es a que chegam alguns, aqui e ali, de que esta transforma&$o n$o se)a propriamente sadia e, por isso mesmo, ideal, uma vez que, fundada na idia de igualdade entre homem e mulher, na verdade n$o estaria a produzir exatamente um complexo de igualdades, mas, qui&#, estaria t$o apenas consolidando, invertidamente, um bloco de desigualdades como nunca se viuKK Espanta(me e martiriza(me muito ouvir falar nesta, digamos, "filosofia da opress$o do ex(oprimido", ou, "poltica de discrimina&$o por parte de quem hovera sido, ancestralmente, discriminado..." 5e&o desculpas pela sinceridade e at pela ausncia de freios, mas devo advertir que conclus,es assim s devem partir mesmo de quem n$o conhe&a profundamente a mulher... E uma grande pena que alguns ainda n$o a conhe&amK 0e qualquer modo, convm realinhar a aten&$o na evolu&$o da famlia, em face de distintas formas pelas quais se pode ver, agregados, um homem, uma mulher e suas crian&as. :onvm assim, retomar o elo antes disponibilizado e que esteve a demonstrar que uma famlia, fato da natureza que , se forma tambm por outros moldes que n$o exclusivamente aquele desenhado pelo legislador. Esta forma de constitui&$o da famlia, derivada especialmente da mais natural forma de se amarem e de se envolverem um homem e uma mulher, se revela como sendo aquela em que a op&$o a mais livre possvel" quero dizer, vivem, assim, livremente )ungidas aquelas pessoas que optam por n$o casar, embora n$o impedidas legalmente de faz(lo. Haver# um momento de maior desnudamento ou de deslumbramento da alma e de seus anseios do que este em que, livres, os que se amam optam por apenas conviver, dividir seus sonhos, criar seus filhos, a prova viva do sentimento forte que n$o se afirma ou reafirma por meio de amarras sociais ou legaisL :reio que n$o, embora n$o possa pessoalmente afirm#(lo, pois o paradigma matrimonial e familiar de minha pr pria vida aquele que se aperfei&oa conforme os moldes civis, do qual fal#vamos h# pouco. A verdade que as rela&,es livres, na constitui&$o das famlias, n$o se conformam como novidade dos dias contempor3neos, nem representam a imagem da conspurcao, como pretendem os ultralegalistas ou moralistas. Ao contr#rio, revelam(se como o que existe de mais natural e atavicamente antigo, pois ser# a conduta, o modo de ser e de agir dos companheiros que determinar# a existncia de " casamento" ( entre aspas e em sentido amplo ( havido entre duas pessoas. Apesar de real e )usta a conclus$o, a verdade que nos custou muito, na poca em que vivemos, obter o passaporte da aceitabilidade e o alvar da respeitabilidade para estas uni,es livres, -s quais, na atualidade, tem se convencionado denominar unio estvel. A :onstitui&$o Gederal de IFEE, como t$o bem se sabe, dez anos passados de sua promulga&$o, produziu importante concess$o ( at ent$o n$o visualizada nem pela :arta nem pelo direito anterior ( ao admitir que a famlia deixasse de ter como pressuposto exclusivo de sua constitui&$o o casamento, abrindo, enfim, as portas legais para a contempla&$o da uni$o est#vel, ao lado do matrim+nio civil, como fontes vi#veis e reconhecidas de gnese familiar. N claro que a :onstitui&$o, embora inovadora e embora cora)osa, n$o o foi em suficiente grau para deixar de empregar o qualificativo estvel ( express$o esta que atormenta at ho)e os intrpretes e

aplicadores do direito ( e para deixar de recomendar a mais in.til de todas as inutilidades, vale dizer, a advertncia de que a lei deve facilitar a converso da uni$o est#vel em casamento... At ho)e me pergunto o que teria realmente querido dizer o legisladorK A esse respeito, e - guisa de refor&o - antipatia que deixo transparecer em minhas palavras, reescrevo, em parte, o pensamento de Bo$o 2aptista Cillela IF. 0iz ele* "Em sua cr+nica obstina&$o de navegar na contracorrente da hist ria, o 2rasil insiste em impor normas para tudo, quando a conscincia dos novos tempos e a supera&$o de paradigmas positivistas apontam para a desregulamentao. @ par que opta por n$o se casar 8...9 porque, definitivamente, n$o se quer p+r sob o regime que a lei estabelece 8...9. 5ortanto, haveria que deix#(lo em paz, vivendo seu pr prio e personalssimo pro)eto de vida amorosa"./as n$o. E prossegue ele* "@ delrio normativista do Estado traduz(se, por assim dizer, em casar Ex officio quem n$o quis casar Motu proprio. 8...9 N um erro prim#rio supor que as pessoas que mantinham entre si uma convivncia amorosa - margem do casamento civil vivessem sob regime de completa anomia. %$o viviamK 8...9 Puem, podendo casar, prefere a uni$o livre deveria ter o direito de viver segundo suas pr prias regras e n$o segundo aquelas que deliberadamente re)eitou". 0e qualquer forma, e enfim, aplaudo a iniciativa do legislador constituinte de ter carreado, para o bo)o da Oei /aior, a prote&$o ( ainda que tardia ( -s rela&,es matrimoniais de fato. 'ob o nome de casamento por comportamento ( conforme a proposta de Bussara Gerreira MJ ( devo referir(me, ainda, a esta outra forma consorcial de forma&$o da famlia, que se instala entre a uni$o est#vel e o casamento civil, e na qual ( desde o incio da convivncia e independentemente de qualquer celebra&$o, ainda que simplesmente ritual ( se estabelece, presumidamente, o casamento. Em face desta nova espcie de congra&amento matrimonial ( distanciada das uni,es f#ticas porque estas n$o adentram - esfera do 0ireito pelo casamento, e distanciada do pr prio casamento porque n$o solene, mas simplificada a sua forma constitutiva ( observa(se esta sua not#vel e exclusiva caracterstica que a de se apresentar como um casamento presumido, conversvel em )ustas n.pcias por um simples registro, absolutamente despo)ada de tanto rigor e solenidade no que diz respeito - celebra&$o, tudo isto t$o ao gosto brasileiro, conforme exp,e a autora da proposi&$o e da proposta de regulamenta&$o, pois esta forma ainda n$o se encontra disponibilizada entre n s, a par de suas grande import3ncia e utilidade.MI Aqui, senhores, volto -quele enfoque de pouco antes, em que ( por assim dizer ( "metralhava" a :onstitui&$o Gederal no momento em que ela, revelando uma aplestia de natureza angelicalmente protetiva, formatava a "prola" da facilitao da converso da unio estvel em casamento... E retomo o assunto, para deixar flutuando esta indaga&$o* por que que o Estado, ao querer impor a regra em assunto que n$o lhe interessa, n$o se apressa na regulamenta&$o deste modelo conhecido em tantos outros pases, que o modelo do casamento por comportamentoL 6egulamentado, n$o parece aos senhores que estaria o Estado oferecendo a chance legitimadora, advinda da regulamenta&$o, -queles que se enquadrassem na expectativa do legislador constituinte e que dese)assem dar - sua uni$o os contornos do matrim+nio civil, expurgado o rigor da celebra&$o soleneL <enho para mim que um bom assunto para se pensar, especialmente se estivermos em perfeita sintonia com as recomenda&,es das autoridades contempor3neas no assunto, como por exemplo, 6odrigo da :unha 5ereira, que na folha de introdu&$o de seu livro ""ireito de #amlia$ uma abordagem psicanaltica " MM adverte* "N preciso demarcar o limite de interven&$o do 0ireito na organiza&$o familiar para que as normas estabelecidas por ele n$o interfiram em pre)uzo da liberdade do ser su)eito". 2em. <alvez ainda fosse .til que nos referssemos, ao menos de passagem, -s duas outras modalidades de famlia antes mencionadas, quais se)am, a famlia monoparental e a famlia homosse ual, a primeira prevista pela pr pria :onstitui&$o Gederal 2rasileira e, a segunda, ainda muito distante, ao que tudo parece indicar, de se tornar vi#vel a sua admiss$o, entre n s. Puanto - famlia monoparental! extrai(se constitucionalmente, como se disse, a sua no&$o, para sab(la como sendo a comunidade formada por qualquer dos pais e seus descendentes, como

entidade familiar. @ novel instituto instituiu esta modalidade unilinear de famlia, desconectada da no&$o de casal, e demonstrando haver, efetivamente, uma entidade familiar reconhecida, nesta comunidade formada por um dos pais e sua prole. M1 A respeito dela, vale a pena reproduzir expressivo texto de Eduardo @liveira Oeite, que o seguinte* "<al op&$o, outrora considerada marginal, tornou(se freq!ente, )ustificando uma atitude n$o mais reticente por parte da sociedade e da pr pria lei. @utros modos de con)ugalidade, que n$o o casamento, surgiram, demarcando a crise do casal* casa(se menos, vive(se mais em uni,es f#ticas e h# um forte crescimento de indivduos vivendo s s". M4 A respeito da denominada famlia homosse ual, registre(se a existncia de um pro)eto em tr3mite, de autoria da deputada /artha 'uplicQ, que busca disciplinar uma nova modalidade de entidade familiar formada pela uni$o civil entre pessoas do mesmo sexo. :ertos direitos oriundos de uni,es hom logas, todos eles de natureza patrimonial, principalmente, )# vm sendo reconhecidos pela admiss$o )urisprudencial. Apesar disto, e como amplamente sabido e repetido, o eventual e futuro reconhecimento de uni,es que tais, como entidades familiares, dever# certamente percorrer, ainda, um caminho #rduo e preconceituoso, cu)o sucesso n$o pode ser ob)eto, ho)e, de um prvio diagn stico. /as enfim, e como arremate deste plano expositivo em que estamos centrados, haveremos que concordar com as conclus,es de Grancesco 5rosperi M7 que se refere a um certo gosto pelo parado o, em matria de 0ireito de Gamlia, pois que, se de um lado tanta crtica h# ao tradicional modelo matrimonial civil de constitui&$o da famlia, por se revelar, este modelo, como retrogrado, superado e alienante, por outro lado, curiosamente, passa a se operar, num tal atropelo como se em um arremedo contempor3neo de uma torre de babel, esta compuls$o legislativa e regulamentadora do paradigma inverso, as uni,es livresKK :urioso, sem d.vida. N certo que o autor referido, em seus coment#rios, ameniza o impacto, demonstrando acreditar que a "contradi&$o apenas aparente" reflete, na verdade, uma crise n$o da institui&$o, mas da forma hist rica assumida pela famlia contempor3nea".M?

"am/lia e casamento: o n4cleo &amiliar contempor5neo e a assun01o constitucional dos novos modelos2

5arece n$o restar d.vida enfim, em cultura como a nossa, de que o n.cleo familiar que se descortina contemporaneamente, mostra(se " desinto icado" do rigor ( quase obrigat rio ( da legitimidade. @ modelo do legislador )# n$o se oferta como "nico" ou "melhor", mesmo porque o descompasso gravado entre ele e a multiplicidade de modelos apresentados na " vida como ela %", de t$o enorme, )# n$o admitia a sobrevivncia de outra sada que n$o esta, adotada, enfim, pelo legislador p#trio, de constitucionalizar relevantes inova&,es, entre elas, e principalmente ( para o quanto nos incumbe, ho)e ( a desmistifica&$o de que a famlia s se constitusse a partir do casamento civilmente celebrado" a eleva&$o da uni$o livre dita est#vel pelo constituinte, categoria de entidade familiar" a conseq!ncia l gica de que, por isso, a uni$o est#vel passou a realizar, definitivamente, o papel de geratriz de rela&,es familiares, ela tambm" a verifica&$o de que efeitos distintos, alm dos meramente patrimoniais, est$o plasmados nestas outras ( e constitucionalmente regulamentadas ( formas de constitui&$o da famlia, ho)e. MD 'enhores, eis o que houve* A lei se viu afrontada pelos fatos e n$o se atreveu ignor#(los, por mais tempo. Cale dizer, a verdade jurdica cedeu vez - imperiosa passagem e instala&$o da verdade da vida. E a verdade da vida est# a desnudar aos olhos de todos, homens ou mulheres, )ovens ou velhos, conservadores ou arro)ados, a mais esplndida de todas as verdades* neste tempo em que at o milnio muda, muda a famlia, muda o seu cerne fundamental, muda a raz$o de sua constitui&$o, existncia e sobrevida, mudam as pessoas que a comp,em, pessoas estas que passam a ter a coragem de admitir que se casam principalmente por amor, pelo amor e enquanto houver amor. 5orque s a famlia assim constituda ( independentemente da diversidade de sua gnese ( pode ser mesmo aquele remanso de paz, ternura e respeito, lugar em que haver#, mais que em qualquer outro, para todos e para cada um de seus componentes, a

enorme chance da realiza&$o de seus pro)etos de felicidade. @brigada.

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