Derecho penal: Teora de la pena1 Javier Arvalo LA PENA Este concepto no est definido legal ni constitucionalmente, por lo que

se obtiene mediante interpretacin de distintos preceptos. * Art. 1 CP es delito toda accin u omisin voluntaria penada por la ley Pena es la consecuencia jurdica del delito. !iptesis de "ec"o #forma amplia, $el que mate%& 'eyes penales Consecuencia (ur)dica #pena& * Art. 1* +,- CP. 'os incs. / y 0 dice que ninguna ley podr establecer penas sin que la conducta que se sancione este e1presamente descrita en 2l Las penas solo pueden ser establecidas por ley 3 solo se pueden imponer penas respecto de conductas descritas por ley. * Art. /* CP las penas solo pueden imponerse por medio de sentencia (udicial firme Nadie puede imponer una pena sino el juez, siempre en el marco de un proceso. +ocin formal de pena la pena es la consecuencia (ur)dica de un delito, que siendo establecida por la ley, se impone en virtud de una sentencia (udicial e(ecutoriada dictada en el marco de un debido proceso. Este concepto no e1plica sustantivamente la nocin de pena. 4sta es un mal para el delincuente #$5ufrir% la pena, es un castigo&. 5e impone por "aber cometido un delito, marginndose de los principios rectores de una sociedad, la pena se establece por lo tanto, para quienes vulneren las normas fundamentales. El mal para el delincuente se e1presa con la privacin o restriccin de sus derec"os personales3 la mas comun es la limitacin de despla6amiento, se priva la libertad. 7tras limitaciones afectan al patrimonio, incluso a la vida. +ocin 5ustancial de pena la pena consiste en una privacin o restriccin de los derec"os del condenado, que se impone como consecuencia de la perpetracin de un delito por medio de sentencia (udicial e(ecutoriada en el marco de un debido proceso. El Art. 89 CP se:ala privaciones de derec"os que no se reputan pena pareciera que sustantivamente si lo son, pero para esos efectos no se consideran como tales. En realidad no son penas, porque en el caso de las medidas cautelares, por e(emplo, no son dictadas por sentencia firme, aunque sustantivamente sea lo mismo por el "ec"o de la privacin de un derec"o. 'a pena debe estar cubierta de una serie de garant)as, por ser la sancin mas grave del ordenamiento (ur)dico.

MATERIA PRIMERA PRUEBA

;eor)as absolutas .etribucionistas #<ant= !egel& = >dealismo filosfico. FINES DE LA PENA ;eor)as +egativas #@everbac"& relativas Positivas #?ac<obs& Prevencin general

Prevencin especial 'a gran finalidad del derec"o penal es la proteccin de los bienes (ur)dicos de la mas alta relevancia social, asociando una pena a una conducta que vulnere dic"os bienes, para generar condiciones de buena convivencia social #;ambi2n las medidas de seguridad&. 'as Teoras absolutas o de la retribucin no le asignan una finalidad social a la pena. 4sta no sirve para un resultado, se (ustifica a si misma como un absoluto. Aant di(o que la pena es un imperativo de (usticia el que cometi un delito debe ser sancionado. Bno de sus fundamentos es introducido por la ley del ;alen, ya que buscan la mayor equivalencia posible entre conducta y reaccin. !egel dice que el delito es la negacin del derec"o y la pena es la negacin de la negacin del derec"o, con la pretensin de anular la conducta delectiva. Cree que es factible mantener una equivalencia entre delito y pena, sin ser necesaria la ley del talen. El padre del finalismo, Aelsen, es retribucionista. 'a cr)tica es que estas teor)as estn desapegadas de la realidad social. El ob(etivo del derec"o penal es crear condiciones de vida armnicas. 5e rescata su m2rito de aportar la nocin de equivalencia o proporcionalidad entre la pena y el delito. 'as Teoras relativas o de la prevencin ven en la pena un instrumento. +o se (ustifica por si sola. Cebe prevenir la comisin de delitos, se fundamenta en el utilitarismo #Dill y Eent"am&. = Teora de prevencin general positiva tiene un gran parentesco ideolgico con las teor)as absolutas #?ac<obs sigue la l)nea de !egel&, aunque no es retribucionista. Cice que no "ay un fin marcado, pero si busca reafirmar el valor y vigencia del derec"o. ?ac<ons ad"iere al funcionalismo (ur)dico, que e1plica el derec"o desde una perspectiva fuertemente sociolgica interaccin entre las personas produce cambios en las relaciones sociales, se persigue que la comunidad se ri(a por una determinado sistema de normas. un delito afecta dic"o sistema pues cuestiona a la norma que pro")be la conducta, la pena tiene por ob(eto demostrarle a la sociedad que la norma sigue vigente aunque se "ayan apartado de ella, $la pena permite e(ercitar la fidelidad de los ciudadanos al d,% Esta teor)a supera las cr)ticas a las absolutas. = Teora de prevencin general negativa fue desarrollada por @everbac". 5e persigue la disminucin de los delitos mediante la amena6a a la comunidad #intimidacin ps)quica&, combinando una conducta indebida con una pena y aplicndola en caso de cometer dic"a conducta. El gran problema es que en la prctica no se logra el resultado, resultando insuficiente la coaccin, lo que deriva en el incremento de las penas "asta llegar a un absurdo estado polic)a. Adems se utili6a al su(eto como un instrumento. 2

Teora de la prevencin especial fue desarrollada por Fon list. Cice que la pena est dirigida al delincuente, no tiene por ob(eto intimidar #salvo e1cepciones&. 'a finalidad de la pena es la re"abilitacin del su(eto. 5i no es re"abilitable "ay que "acerlo inocuo, eliminndolo. 'a pena, para cumplir su misin, debe consistir en un tratamiento, pero como estos no tienen pla6os, se produce incerte6a respecto de la duracin y magnitud de la pena. 7tro problema es si el su(eto no se quiere re"abilitad. ;ambi2n se pueden presentar casos en los que no se necesita re"abilitacin, pues se delinqui en circunstancias e1cepcionales. Estad)sticamente la porcin re"abilitada no es muy significativa. = Teoras eclcticas o unificadoras una de ellas es la teora unificadora preventiva de .osin, que plasma en una teor)a criterios de prevencin especial y general. El gran problema es respecto a la magnitud de la pena. En este punto tiene preponderancia la prevencin de re"abilitacin, pero con un umbral m)nimo de prevencin general. 'a teor)a muestra tras momentos de la pena En la conminacin de la pena, el legislador asocia una conducta con un delito, ac prevalece la prevencin general. En la aplicacin de la pena se presenta una equivalencia entre prevencin general y especial. Por Gltimo al momento del efectivo cumplimiento de la pena, debe prevalecer la prenocin especial.

Aplicacin de las teoras al CP En el momento de dictacin del CP #10/H&, 2ste ten)a una orientacin retribucionista, que se e1presaba a trav2s de la aplicacin de penas relacionadas con la naturale6a del delito8. Con el tiempo el retribucionismo se fue superndose. En el a:o 1*8H se introdu(eron instituciones propias de la prevencin especial el !eglamento carcelario impon)a un sistema progresivo de cumplimiento de las penas privativas de libertad3 desde que se entre a la crcel se va avan6ando en etapas al cumplir los requisitos, "asta llegar a libertad condicional esto busca la re"abilitacin, pues las crceles son $escuelas del delito%. En 1*09 se dict la ley 1081I sobre cumplimiento alternativo de las penas restrictivas o privativas de libertad, que presentaba la remisin condicional de la pena3 la reclusin nocturna y la libertad vigilada para que el su(eto cumpla la pena fuera del recinto carcelario, por medios alternativos -. Curante la dictadura se acentu fuertemente los criterios preventivos generales negativos, ba(o el errneo supuesto de que los crimines se superar)an aumentando las penas J !oy nuestro sistema esta altamente influenciado por la prevencin especial aunque conserva algGn grado de prevencin general negativa. Esto es porque el CP no "a sido pensado en forma co"erente, me6clndose varias teor)as.
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'os delitos funcionarios implicaban una pena de e1pulsin de la administracin pGblica3 el parricidio ten)a como pena Gnica, la de muerte etc. 3 El )ndice de reincidencia de quienes fueron beneficiados con esta ley alcan6a un 1IK, en contraste con el H9K de los que estuvieron en la crcel. 4 5ecuestro pena de muerte L violacin con "omicidio pena de muerte

CARACTER STICAS DE N!ESTR" SISTE#A P!NITI$"

1. E1istencia de numerosas penas !ay ms de -9 entre el CP y el C, de ?usticia Dilitar. Mue "aya tantas penas distintas tiene que ver con la marcada tendencia retribucionista en los or)genes de nuestro CP3 5e buscaba la pena adecuada en ra6n de la naturale6a del delito I. Pese a que "oy esa tendencia esta superada, subsiste un gran numero de penas. 'a reforma contempla la reduccin de las penas a I o /, pues "oy e1isten penas con muy poca aplicacin #destierro&. 8. Penas muy drsticas Pena de muerte para mas de 19 delitos "asta el 8991 #"omicidio, secuestro, violacinN& Actualmente se sustituye por presido perpetuo calificado. -. !an desaparecido las penas corporales e infamantes

MATERIA SEGUNDA PRUEBA E(. penas en delito funcionario ale(amiento de administracin pGblica.

!asta el 5.OF>> las penas corporales eran la regla general /. A Gltima que subsisti fue la pena de muerte. 'as penas infamantes son las que afectaban a la "onra e integridad moral del condenado03 En el C, de ?.D subsiste aGn la pena de $degradacin% en que se retiran todas las condecoraciones al condenado frente a la tropa. J. 'a pena de mayor aplicacin es la privativa de libertad* Presido, prisin y reclusin. 5e cumpla en la prctica o no. Centro de nuestro ordenamiento (ur)dico "ay una serie de beneficios ante las penas privativas de libertad, como la libertad vigilada #ley 10.81I& H. +uestro ordenamiento contiene muc"os eventos de asimetr)a 'e restan autoridad al sistema, por e(emplo, el "omicidio simple tiene la misma pena que la castracin. 7 la violacin de menor de edad tiene la misma pena que el "omicidio. 5e equiparan bienes (ur)dicos de distinto valor. Clasificacin de la pena 1& "lude a la naturaleza del bien jurdico afectado en el condenado a. Corporales .ecaen sobre el cuerpo del condenado, atentan contra su vida o integridad f)sica. +o "ay penas de esta naturale6a en el CP, pero subsiste la pena de muerte en C, de ?D. b. >nfamantes Afectan el "onor, "onra y dignidad del condenado. En el CP no "ay penas de esta naturale6a, pero subsiste la pena de degradacin en C, de ?D. c. Privativas de libertad El bien (ur)dico afectado es la libertad de despla6amiento, independientemente de que adems se afectan otros bienes, como la intimidad #se revisan todas las cartas&3 libertad de traba(o, al someter al condenado al r2gimen de traba(o obligatorio del penal, la libertad de reunin, asociacin, inviolabilidad de las comunicaciones etc. d. .estrictivas de libertad 'imitan o restringen la libertad del condenado sin que pierda la libertad de despla6amiento #E( relegacin for6osa a un lugar, se puede despla6ar, pero slo en el lugar de reclutamiento&. e. Privativas de derec"os que no sean la libertad Como la in"abilidad para e(ercer ciertos cargos o profesiones #p2rdida de derec"os ciudadanos o de derec"o de sufragio&. f. Patrimoniales o pecuniarias Afectan el patrimonio o propiedad del condenado, por e(emplo, la pena de multa, comiso o confiscacin de bienes3 la tendencia es preferirlas por sobre las privativas de libertad. #$ %lasificacin de acuerdo a la gravedad a. Cr)menes b. 5imple delito c. @alta 'a importancia de la clasificacin se refle(a en los pala6os de prescripcin contados segGn la gravedad del delito. &$ 'eg(n su divisibilidad
#a6otes, desmembramiento&. E(. mostrar el cuerpo del condenado en la pla6a pGblica. 9 #Alrededor del *9K&
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a. Civisibles Admite fraccionamiento, como la privativa de libertad que va de los I1 d)as a los I9 a:os b. >ndivisibles Como la pena de muerte. ;iene importancia prctica para efectos de la determinacin de la pena. )$ 'eg(n forma como concurren las penas a. Copulativas Bn delito tiene asociadas 8 o mas penas que se imponen con(untamente #E(. multaP presidio #sancin de doble carcter&&. b. Alternativas Bn delito tiene 8 penas a eleccin del (ue6 #distinta naturale6a, gravedad relativa&. c. @acultativas 5e "abilita al (ue6 para que aplique penas adicionales a un delito que ya tiene fi(ada una pena principal. E(. Art. 8*0CP. *$ 'eg(n aflictividad a. Aflictiva superior a - a:os b. +o aflictiva menor o igual a - a:os. ;en)a importancia ante el CPP antiguo en cuanto al r2gimen de libertad provisional, que se asignaba segGn este criterio. Actualmente su importancia se vincula a la posibilidad de conceder beneficios al condenado a pena privativa de libertad, como remisin condicional de la pena. PENAS PRI$ATI$AS DE LI&ERTAD Cata del 5.OF>>>. Entre los 5.OF> y OF>>> e1ist)an las $crceles de custodia%, que utili6aban el r2gimen de encierro como medida cautelar para procesados que luego recibir)an pena corporal. El encierro no era pena, sino custodia de procesados antes de la sentencia. En el 5.OF>>> se empie6an a reempla6ar las penas corporales por las privativas de libertad. Con el tiempo se demuestra que la crcel "a determinado una crisis de la pena privativa por lo que se buscan alternativas por el estigma de 2stas penas. 5e reempla6an por penas patrimoniales. Coctrinariamente "ay 8 grandes grupos de penas privativas de libertad +e corto tiempo "asta I9 d)as +e largo tiempo desde I1 d)as "asta presidio perpetuo. +inguna de ellas se constituye acorde a las teor)as de los fines de la pena 'as penas corto tiempo no son intimidantes, no consiguiendo efecto disuasivo de la teor)a general negativa. Adems en dic"o pla6o no se puede re"abilitar #prevencin especial&. 'a pena corta no sirve. En la prctica no se cumple, si no por pena alternativa como remisin condicional3 las de largo tiempo, tampoco satisface las teor)as, "ay altos )ndices de reincidencia por tanto no re"abilita, no "ay reinsercin social significativa. El impacto preventivo general de intimidacin e1iste en la letra, pero no "ay antecedentes emp)ricos de su resultado. CB.Q el delincuente ave6ado comete el delito con el convencimiento de que no sea condenado. 'os primeri6os suelen no saber las consecuencias de la conducta que e(ecutan. *En la legislacin c"ilena las penas principales privativas de libertad son presidio, reclusin y prisin. *Accesorias son incomunicacin con personas a(enas al penal. 6

'a Gnica diferencia entre presidio, y prisin y reclusin, es que en la primera se obliga a traba(ar en el penal. Esta diferencia tiene a difuminarse cuando los condenados a reclusin y prisin que no tiene medios suficientes de subsistencia deben cumplir responsabilidades patrimoniales, teniendo que traba(ar en el penal.

Presidio perpetuo calificado Privacin de libertad de por vida. .eempla6a pena de muerte. 'o caracteri6a y define 5lo se puede acceder a la libertad condicional luego de J9 a:os de encierro. +o "abilitado para obtener beneficio carcelario alguno de aquellos que importan salida del penal #salida dominical& +o lo beneficia la ley de indulto o amnist)a salvo caso muy calificado. Presidio perpetuo Privacin de libertad de por vida. 'a diferencia con el calificado es que el su(eto puede acceder a la libertad condicional a los 89 a:os y no le son aplicables las limitaciones del calificado. Presidio temporal Dismas penas de reclusin temporal, pero con traba(o. El $y 1 d)a%, solo es para diferenciar los distintos grados. 'os beneficios son distintos, por e(emplo, con - a:os puede "aber remisin condicional, no as) con - y 1 d)a. Prisin Es siempre temporal, de corto tiempo. Pena aflictiva ms de - a:os. E(ecucin de penas privativas de libertad #PP'& #Arts. /* y 09 CP& Art' () CP Consagra el Principio de legalidad de la pena : la e(ecucin de las PP' se lleva acabo luego de que la sentencia est firme o e(ecutoriada. 7

Art' *+ Circunstancias y condiciones para el cumplimiento de una pena, debe someterse al imperio de la ley. El reglamento carcelario de tuno se somete a las normas penales. 'as penas normalmente se cumplen en los recintos carcelarios, diferenciados para "ombres y mu(eres. ;ambi2n e1isten recintos especiales para menores de 81 a:os de edad #para que no se afecten por las costumbres criminales&. En lo sustantivo, la e(ecucin se su(eta al reglamento carcelario19 en que se regula la vida al interior del penal3 El actual "a sido ms garant)sta respecto del interno. Como ciudadano solo "ay privacin de despla6amiento, pero sigue teniendo los mismos derec"os y deberes, en ra6n a la dignidad del condenado. 'ibertad condicional #'.C& Con el ob(eto de evitar el efecto estigmati6ador del r2gimen de encierro, e1isten distintas figuras como la $libertad condicional%, institucin creada por el C' -81 de 1*8H. 'a libertad condicional se incorpora como estadio final en el proceso progresivo de re"abilitacin del condenado, que se cumple al interior del penal, por medio del cual se busca la re"abilitacin y reinsercin, a trav2s de la educacin y traba(o en los penales, o en centros especiales. Antes de la libertad condicional, "ay salidas progresivas, partiendo por las dominicales luego un fin de semana, una ve6 a la semana, etc, segGn se vayan cumpliendo los programas del penal. Caracter)sticas de la '.C a. ,orma de cumplimiento de la PPL pero en libertad Bna ve6 que se cumple el per)odo de '.C se cumple la pena )ntegramente. Bna parte es en encierro y otra en libertad. Esta forma de cumplimiento de la PP' no es alternativa, como la ley 10.81I. #'.C es una forma de cumplir PP'3 la 'ey 10.81I consagra alternativas a la PP'&. b. Es un medio de prueba de -ue .ay re.abilitacin y posibilidad de integrarse en la sociedad. .equisitos para conceder la '.C11 1. 'a pena impuesta al su(eto debe ser igual o superior 1 a:o de PP'. 8. Por regla general se puede pedir cuando se "a cumplido al menos la mitad de la pena. Es un d, para el condenado solicitarla, pero no es un deber para la administracin penitenciaria otorgarla. #requisito ob(etivo&. -. Es indispensable su(etarse a las reglas progresivas del penal #participacin activa educacional y laboral& #requisito sustantivo&. +ormalmente se establece un r2gimen de salida que permita ver el desenvolvimiento del condenado en el medio libre. J. +o e1isten cortapisas legales mayores para obtener el beneficio, lo que s) sucede con los m2todos alternativos de cumplimiento en libertad. 'a '.C la puede obtener cualquier persona, por cualquier delito, sin embargo puede variar el pla6o, el condenado a presidio perpetuo calificado puede optar a la '.C reci2n despu2s de J9 a:os. .especto a los medios alternativos, en
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En C"ile "a "abido - 1*80=1**-=899H#actual& 'a '.C es otorgada y revocada por C.5 del Dinisterio de ?usticia

cambio, (ams pueden optar a 2stos los que cometieron delito de violacin de menor o violacin con "omicidio. H. El beneficio de la '.C puede ser revocado cuando el condenado liberto comete crimen o simple delito o cuando incumple las obligaciones del r2gimen de '.C #traba(ar, estudiar, domicilio conocido, etc&.

&ene,icios de la le- 1*.1/1. Aplicables tambi2n a la 'ibertad condicional #'C&. Establece mecanismos alternativos de cumplimiento de las penas privativas de libertad #PP'& y de las penas restrictivas de libertad #P.'&. Ciferenciacin 'C= ley 10.81I 1= en '.C el periodo de libertad es de cumplimiento de la PP', en la ley 10.81I se suspende la e(ecucin de la sentencia de la PP' o P.' y se somete al condenado a un cumplimiento alternativo. 8= En la 'C el beneficio se concede por C.5, los beneficios de la ley se conceden por sentencia (udicial. -= Rmbito de aplicacin la 'C solo puede concederse respecto a PP', la ley tambi2n se aplica a P.'. ;emas en cuanto a la diferencia 1= SPor qu2 se "acen e1tensivos los beneficios de la ley a las P.'T 8= SCules son los beneficios preventivos especiales de suspender la PP' para someter a un r2gimen alternativoT 'a e1tensin de los beneficios no es sino el reconocimiento legislativo del fuerte impacto familiar y personal de las PP', que estigmati6an. 'as P.' limitan la libertad de despla6amiento del condenado, someti2ndolo a regimenes de traslado # no de encierro&, fuera o dentro del territorio de la .epGblica, a trav2s de penas de confinamiento o e1tra:amiento, en el otro lugar se est en libertad.# suele ser por atentar contra la seguridad del Estado&. 'o mismo ocurre con las penas de relegacin y destierro en que se traslada "acia o desde un determinado lugar en que estar en libertad, pero no puede salir de a") o entrar a otro lugar determinado. ;odos los efectos nocivos de la P.' por separarlo de su medio normal de vida se entienden como gravosos, por lo que se dan los beneficios de la ley. &ene,icios de la lea= Re0isin condicional de la pena11 suspensin de la PP' o P.' para someter al su(eto a un r2gimen de discreta observacin por parte de la autoridad administrativa, el su(eto deber concurrir a firmar a patronato de reo. .equisitos para optar a ella 1. que la pena no sea superior a - a:os #aflictiva& 2. el su(eto que aspira al beneficio no debe "aber sido condenado antes por crimen o simple delito #irreproc"able conducta anterior& 1J
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MATERIA POST SEGUNDA PRUEBA Es la que se concede mayormente, I9K. 14 1 y 8 son requisitos ob(etivos, - y J sub(etivos en que el (ue6 debe formarse la conviccin de que el su(eto no volver a delinquir.

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antecedentes personales de condenado, anteriores y posteriores al delito, mviles del delito. 4. valoracin de los requisitos antes e1puestos no "ay condenas anteriores. Eficacia que tendr)a en el condenado el r2gimen alternativo acorde a prevencin especial. El (ue6 debe e1plicar su valoracin. 5e suspende la pena y se somete a r2gimen de observacin que suele durar lo mismo que la pena impuesta. 5e debe cumplir con requisitos como fi(ar residencia, traba(ar o estudiar para que "aya re"abilitacin. 5i no cumple se puede revocar el beneficio. 5i revoca el (ue6 el beneficio se debe cumplir la pena inicial desde el comien6o, no se entiende como cumplimiento de la pena el r2gimen alternativo, no sea descuenta. 5i se cumple )ntegramente sin faltas, "ay una ficcin legal para dar la pena por cumplida.

23 Recl4sin noct4rna !ace e1cepcin a la regla de la ley 1081I de suspensin de la pena, se cumple la pena de manera especial, de 88.99 a I.99 "rs, una noc"e equivaldr)a a un d)a de PP', en realidad se cumple 1U- de la pena.# 0 de 8J "rs&. .equisitos 1. pena impuesta sea PP' o P.' inferior a - a:os. 8. permite la concesin aGn cuando "ay condena anterior, siempre que 2l o la suma de los delitos anteriores, no sumen pena mayor a 8 a:os. +o se e1ige irreproc"able conducta anterior. +ormalmente a quienes estn cumpliendo remisin condicional y se les revoca, se les da reclusin nocturna en ve6 de cumplir plenamente la pena en suspenso. -. requisito valorativo, el (ue6 valora a partir de antecedentes personales y mviles, debe convencerse de que el su(eto no va a volver a delinquir. ;ambi2n "ay requisitos para el su(eto, como mantener un domicilio, traba(ar y estudiar. 5i se incumple o "ay nueva pena, se revoca el beneficio. 'a reincidencia es de 1I K.1H c3 Li2ertad 5i6ilada Cesde una perspectiva preventiva especial es el mecanismo de mayor impacto en la ley, ms marcado que la re"abilitacin. Consiste en la suspensin de la pena para someterse a un r2gimen de libertad a prueba a cargo de una persona espec)fica que lo vigila y orienta #delegado de la libertad vigilada, es una suerte de tutor para el condenado.& +o se "an dado los resultados esperados por que se inici en el V0- con una poblacin penal peque:a y muc"os delegados. !oy la poblacin es mayor diluyendo la presencia tutorial del delegado. Con todo no es el beneficio que presenta mayor )ndice de reincidencia, en la reclusin nocturna es de 89K, en la remisin condicional 1IK, y en la libertad vigilada de 1HK. 5i la presencia del delegado fuera ms fuerte ba(ar)a la reincidencia.
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5uele suceder que los su(etos no llegan o llegan ebrios.

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.equisitos 1. la pena no puede e1ceder los H a:os #entre 8 y H&. Bn "omicidio simple tiene pena de H a:os y d)a, pero con atenuantes ya le es posible acceder al beneficio. #ob(etivo&. 8. antecedentes pret2ritos intac"ables #ob(etivo&. !ay un tramo de 8 a a:os en que el (ue6 puede elegir entre remisin condicional y libertad vigilada. -. de los antecedentes personales se debe desprender que es necesario el tratamiento en libertad. #valoracin sub(etiva del tribunal&. PENAS RESTRICTI$AS DE LI&ERTAD +o imponen la obligacin de someterse a un r2gimen de encierro. 5e traducen en traslado desde o "acia un lugar determinado. !oy estn bati2ndose en retirada por variadas ra6ones dificultades prcticas que importan el control del cumplimiento de la pena, especialmente en confinamiento y e1tra:amiento fuera de la .epGblica. 'as penas tienen u alto contenido discriminatorio, la traslacin le(os de su entorno familiar trae consecuencias distintas dependiendo de la situacin profesional y econmica del condenado. En la prctica se aplica muy poco. Por e(emplo, la relegacin se aplica los cuasidelitos, pero el entra:amiento es muy restringido, a los delitos contra la seguridad interior del Estado. En nuevo CP no contempla P.'. 1' Entra7a0iento : e1pulsin del territorio de la repGblica a un lugar de eleccin del condenado. Poca aplicacin y deficiencias desde el punto de vista del control del cumplimiento, la e(ecucin se verifica por (urisdiccin e1tran(era. Curacin de I1 d)as a 89 a:os. El su(eto puede despla6arse, cambiar de lugar de residencia, sin volver a C"ile. .' Con,ina0iento: e1pulsin del territorio con residencia for6osa en un lugar. Fiene prefi(ado en la sentencia. Curacin I1 d)as a 89 a:os. 'a naturale6a de los delitos es bsicamente igual a los del entra:amiento. ;ratndose de confinamiento y entra:amiento el lugar se refiere a un Estado y no a una ciudad determinada. 1' Destierro:1/ no se aplica a ningGn, antes solo al amancebamiento. Consiste en trasladar CE5CE un lugar al cual no se puede regresar. 5u duracin era entre 1 y H a:os. 8' Rele6acin: trasladar al condenado !AC>A un punto "abitado del territorio con la pro"ibicin de salir de 2l. El condenado permanece en libertad dentro de la localidad. 5e e1cluyen los lugares en e1tremo abandonados #la doctrina entiende a lo menos pueblo o ciudad&. Puede ser perpetua y temporal en todos los grados desde 1 a:o, pero en los casos que el CP contempla, no se e1tiende ms all de H a:os. 'a ley no se refiere a eventuales mecanismos de control en la localidad salvo el que se verifica para que no salga.

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Cestierro y .elegacin se cumplen #cumpl)an& en C"ile.

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%' S49ecin a la 5i6ilancia de la a4toridad: se su(eta al condenado a un r2gimen de vigilancia cautelada por el (ue6. En la prctica ms que una pena es una medida de seguridad u en los casos que se aplica en el CP tiene ese carcter #delito de amena6a&. Cura de 1 d)a a H a:os. PENAS PEC!NIARIAS a= Dulta b= Comiso c= Caucin d= Confiscacin de bienes. En doctrina las penas pecuniarias se asocian a delitos cuyo mvil es la codicia. En nuestro pa)s no es as), por e(emplo, el delito de in(uria tiene como sancin la multa, siendo que no "ay codicia. Penas pecuniarias como penas del futuro 'as penas pecuniarias no producen el efecto estigmati6ador de PP' y P.', tampoco efecto personal, familiar y social tan fuerte. Di,ic4ltades: 1. desde el punto de vista de la prevencin especial no tiene alto impacto re"abilitador. 8. la gran deficiencia es su fuerte carcter discriminatorio. 5e "an "ec"o esfuer6os en d, comparado para limitar el efecto discriminatorio, aplicando el sistema de $los d)as multa%, se considera el ingreso mensual del su(eto acorde a ello se impone una pena proporcional al ingreso. El impago de la multa implica PP' de corto tiempo #similar a prisin por deudas&. En la legislacin c"ilena el (ue6 puede imponer la pena de multa teniendo como elemento determinante el caudal del condenado, dndose incluso la facultad de pagar la multa en cuotas. Penas patrimoniales en particular 1' #4lta: obligacin que de impone al condenado de pagar una suma de dinero, e1presada en B;D, que vas desde J a -9 B;D, lo que depende de la naturale6a del delito. #Crimen -9 B;D, simple delito 19 B;D, falta J B;D&. 5i no se paga la multa, "ay un r2gimen sustitutorio castigndose con PP' a quien no puede pagar, lo que resulta muy censurable, salvo el caso en que se puede y no se quiere pagar. 'a plata recaudada se recauda en una cuenta del Dinisterio de ?usticia, para crean nuevos tribunales, penales, me(orar el sistema de re"abilitacin, etc. !ay multas que tienen finalidad especial, es el caso del incendio en que lo recaudado va a bomberos y la falta o contravencin que va a municipalidad donde fue la falta.

.' Co0iso: p2rdida de los instrumentos y efectos del delito de propiedad del delincuente. >nstrumentos del delito ob(etos materiales que sirvieron al delincuente para la perpetracin del delito. 5i son del delincuente, los pierde. 12

Efectos del delito ob(etos materiales que resultan de la perpetracin del delito #billetes y monedas falsas&. Es una pena comGn a crimen, simple delito y falta. En crimen y simple delito el comiso es obligatorio, en faltas es facultativo. SMu2 se "ace con las cosas decomisadasT 'as armas, suelen pasar a manos de las @@AA, otras se subastan y la plata se va al mismo destino que en las multas #cuando la ley nada dice&. 'as cosas pirateadas se queman. 1' Ca4cin: se impone al condenado la obligacin de constituir un fiador solvente #obligacin de "acer&, ante el tribunal, que responde por 2l, s) gesta el mal que se trata de precaver, el condenado se va a presentar a cumplir la condena que eventualmente pueda serle impuesta. 4l que se ve ms per(udicado es el fiador, es una pena que puede recaer en un tercero totalmente inocente. 5e aplica solo en amena6as de atentado #art. 8*0 CP&. E( $te voy a matar%, se aplica la pena privativa, pero (unto con ella la caucin para precaver el mal amena6ado, rindo fian6a para precaver que se mate, si el condenado no cumple, la fian6a se "ace efectiva en el patrimonio del fiador. 'a caucin es una DEC>CA CE 5EWB.>CAC. 'e resta valor punitivo por ser un tercero el que responde. 'a fian6a personal se puede reempla6ar por una "ipoteca o prenda #garant)a real& que tambi2n puede ser de propiedad de un tercero. El castigo para el condenado es la obligacin de "acer constituir una fian6a. J' Con,iscacin de 2ienes: Consiste en la privacin total del patrimonio de una persona en manos del fisco. En general est proscrita por la CP., pues el patrimonio es un atributo de la personalidad. 5e puede aplicar a una asociacin il)cita delictiva por que tratndose de sus bienes, se entiende que estn marcadas por un fin delictivo. #art. 8*8 y ss CP&. E( auto de una banda narcotraficante. En el CP cuando se castiga la asociacin il)cita no aparece la confiscacin de bienes, esta pena la crea la CP.. !ay autores que creen que se aplica solo a las asociaciones consideradas como il)citas por la CP., otros creen que se aplica en todas, pues la CP. es ms nueva que el CP, derogando sus penas. En la prctica no se aplica la CP. con primac)a, ya que se entiende que la pena establecida por esta es facultativa y no obligatoria.

DETER#INACI:N DE LAS PENAS 'a individuali6acin del castigo es el con(unto de normas y criterios conforme a los cuales se impone a un su(eto determinado una pena ante un caso concreto. 5e personali6a la norma abstracta en un "ec"o y persona concreta. E1isten tres estadios de individuali6acin 'egal, ?udicial y penitenciaria. Indi5id4ali;acin le6al El legislador considera tres parmetros o criterios para individuali6ar 13

1. +aturale6a y magnitud del in(usto El legislador establece una $escala de valores%, valori6ando los distintos bienes (ur)dicos y (erarqui6ndolos segGn su significacin social. En nuestro ordenamiento los bienes (ur)dicos de mayor importancia son la vida e integridad f)sica, la libertad se1ual y en ocasiones el patrimonio. Adems de la naturale6a del in(usto, considera su magnitud, la forma en como se lesiona el bien (ur)dico a proteger. 8. Wrado de culpabilidad del autor +uestro ordenamiento se funda en la responsabilidad sub(etiva. Cebe e1istir una vinculacin de esa especie entre la accin y el su(eto Colo o Culpa. ActGa con dolo bien se representa la posibilidad de cometer un delito y desea llevarlo a cabo. ActGa con culpa aquel que representndosele la posibilidad de un resultado, lo rec"a6a o intenta evitarlo pero sin 21ito. El culpable es el imprudente, quien pone en riesgo a otro y dic"o riesgo se materiali6a. ;ambi2n "ay culpa cuando se actGa negligentemente, sin en debido cuidado. 'a sancin para un delito doloso es mayor que para uno culposo, aunque en ambos se lesione el mismo bien (ur)dico. -. @inalidad de la pena El legislador de un sistema basado en la prevencin general negativa, impondr penas ms altas pues desea intimidar. En cambio si el sistema imperante es el de la prevencin especial, se impondrn penas que buscar re"abilitar al individuo. Es decir, la pena a aplicar depende del sistema imperante. Indi5id4ali;acin 94dicial Es aquella que lleva a cabo el (ue6 limitado por la ley. Es significativa porque el (ue6 puede conocer al delincuente, las motivaciones del inculpado, el "ec"o, las circunstancias agravantes o atenuantes etc. Es la individuali6acin en el caso concreto. Adems el (ue6 puede otorgar beneficios al condenado perspectiva preventivo especial. Por Gltimo los Arts. I* y /9 CP le dan la facultad de afinar la pena a imponer, considerando la mayor o menor entidad1/ del mal producido por el delito #E(. Es distinto matar a un padre de familia que matar a quien no tiene descendencia&. ;ratndose de la pena de multa, el (ue6 puede tomar en consideracin el patrimonio del condenado. Indi5id4ali;acin penitenciaria Es muy importante en un sistema que acoge la prevencin especial. Ea(o la mirada del ente penitenciario #autoridad administrativa& las personas se re"abilitan o se vuelven reincidentes, por eso la formulacin de un reglamento carcelario enfocado a las garant)as del condenado es muy importante. El (ue6, sin embargo, no pierde por completo la posibilidad de intervenir puede revocar los beneficios e integrar la comisin que los otorga.
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E1tensin

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En el derec"o comparado se "a impuesto un (ue6 de e(ecucin, encargado de supervigilar el cumplimiento de la pena en con(unto con la autoridad administrativa. En nuestro sistema no se le da la importancia que merece este estadio de individuali6acin. RE<LAS S"&RE LA DETER#INACI:N DE LA PENA Estas reglas son establecidas individuali6acin del (ue6. legalmente para guiar el proceso de

Re6las 6enerales 1. A cada delito le corresponde una pena !ay ciertas e1cepciones, como por e(emplo el concurso de delitos, al que se le aplica una sola pena a un con(unto de delitos. Algo similar ocurre con los delitos continuados #E(. !urtos sucesivos pero con un propsito comGn3 el fraccionamiento ser)a solo un factor accidental&. 8. Cada grado de una pena divisible es una pena distinta Por e(emplo, el presidio mayor tiene tres grados, cada uno de esos grados es una pena diferente. -. Darcos punitivos El legislador normalmente impone marcos punitivos, dando distintas posibilidades al (ue6 #en nuestro ordenamiento no "ay casos en que se impongan penas Gnicas a un determinado delito&. +o es infrecuente que la labor del (ue6 e1ceda el marco punitivo, por la concurrencia de circunstancias modificatorias de responsabilidad. El Art. H* CP establece escalas graduales son H escalas, y cada una de ellas tiene distintos grados. Escala 1 penas privativas de libertad. Escala 8 y - penas restrictivas de libertad. Escala J y H penas privativas de otros derec"os. Primero el (ue6 debe mirar la pena en la parte general, luego remitirse al Art. H*. 'uego en virtud de las atenuantes yUo agravantes, sube y ba(a en los grados de la escala. SMu2 pasa si "ay que ba(ar o subir grados y se acaba la escalaT 'as escalas se agotan en si mismas, si se necesita ba(ar de grado, pero se acaba la escala, se impone la pena de multa en cualquiera de las H escalas. 5i se agotan los grados y se necesita subir, se impone presidio perpetuo calificado en la escala 13 presidio perpetuo en la 8 y -3 y la pena mas alta de la escala mas reclusin menos en su grado medio en la escala J y H. SCesde donde se ba(a o sube la pena dentro del marcoT 5e ba(a a partir del m)nimo se:alado por la ley10, y se sube a partir del m1imo. Cury plantea la $subida en bloque%. 5e aumenta cada e1tremo de la pena, creando un nuevo marco punitivo. Esto no le gusta a profe, pues la ley establece de la otra forma e1presamente. Re6las espec,icas
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E(. 'a ley impone una pena de H a:os y 1 d)a a 19 a:os, si quiero ba(ar un grado, lo "ar2 a partir de $H a:os y 1 d)a% resultando de - a:os y 1 d)a a cinco a:os. 5i quiero subir un grado lo "ar2 desde $19 a:os% resultando de 1H a:os y 1 d)a a 89 a:os.

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Estas reglas se dirigen al (ue6 para ayudarlo a determinar la pena ante eventos determinados. El piso otorgado por el legislador, en el que se mira a pena en abstracto, se puede modificar por las siguientes circunstancias 1. Wrado de desarrollo del delito El delito puede estar tentado, frustrado o consumado. 5i est consumado se le aplica la pena completa3 si es frustrado un grado menos y si es tentado, 8 menos. 8. Wrado de participacin en el delito Al autor del delito se le impone pena completa, al cmplice un grado menos y al encubridor dos menos. #Pueden concurrir estas dos reglas, si se es cmplice de un delito frustrado, se impondr una pena con 8 grados menos que la original&. -. Concurrencia de circunstancias modificatorias 5e contemplan desde el Art. IH al I0 bis. Art ' IH #arco p4niti5o 1 pena indivisible #E(. Presidio perpetuo calificado& 8 penas indivisibles #presidio perpetuo L p.p. calificado& Bn grado de una pena divisible A6ra5antes +o se consideran Aten4antes 5i concurren 8 o P pueden aplicarse las penas inferiores en 1 o 8 grados = 5i concurre 1 debe aplicar el grado m)nimo dentro del marco. = 5i "ay 8 o P sin AW, el (ue6 puede aplicar la pena inferior en 1 8 grados. = 5i "ay 1 se aplica el minimum. = 8 o P sin AW puede imponer la pena menos en 1 8 grados. = 5i "ay 1 se aplica el grado m)nimo. = 8 o P sin AW puede aplicar la pena inferior en uno, dos o tres grados.

II

I/

I0

Cos o mas grados #Farios grados de una pena divisible o 8 penas indivisibles&

= 5i "ay 1 se aplica el grado m1imo. = 5i "ay 8 o P sin A; puede subir la pena en un grado. = 5i "ay 1 se aplica el ma1imum1*. = 5i "ay 8 o P sin A; se aplica la superior en 1 grado. = 5i "ay 1 se aplica el grado m1imo. = 8 o P sin A; se sube un grado

Art. I0 Eis 5i concurre solo una atenuante pero muy calificada, el (ue6 puede rXeba<ar :a pena en un grado. 'o normal es que una atenuante no logre reba(ar el grado, solo lograr que se aplique el minimum o ma1imum de un mismo grado. 'a (urisprudencia "a dic"o que se aplica $)ntegramente%3 no sirve si luego de la compensacin queda una. SCundo ser calificadaT cuando los "ec"os en que se funda le confieren un merito especial89. Cualquier atenuante puede ser calificada, no solo las pasionales #como dec)a +ovoa&.
Para establecer el minimum y el ma1imum se divide la pena en dos, la primera mitad es el minimum y la segunda es el ma1imum. Es como si se establecieran dos marcos punitivos nuevos pero mas restringidos. 20 E( un su(eto sin anotaciones en su prontuario tiene irreproc"able conducta anterior, pero esta circunstancia atenuante ser calificada cuando ademas ese su(eto "a dedicado su vida al servicio publico.
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* Consideracin 1 5iempre que no e1istan ni agravantes ni atenuantes, el (ue6 podr escoger cualquiera de los grados dentro del marco legal. * Consideracin 8 5iempre que e1istan atenuantes y agravantes de deber compensarlas racionalmente, eso implica un (uicio de valor. En la prctica se utili6a un criterio aritm2tico. * Consideracin - En los art. mencionados, la ley utili6a indistintamente e1presiones facultativas o imperativas. 'a (urisprudencia "a dic"o que en aquellas que dice podr, se les da una facultad, y en las que dicen deber, ser una obligacin. El profesor lo considera tonto.

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