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O ESTADO VS. O ESTRANGEIRO REFLEXES SOBRE A SOBERANIA E A LIBERALIZAO DA IMIGRAO, LUZ DO COSMOPOLITISMO

O ESTADO VS. O ESTRANGEIRO REFLEXES SOBRE A SOBERANIA E A LIBERALIZAO DA IMIGRAO, LUZ DO COSMOPOLITISMO
Revista de Direito Constitucional e Internacional | vol. 74 | p. 289 | Jan / 2011DTR\2011\1282 Marcelo de Lima Bacharel em Direito pela UnB. Servidor do Ministrio Pblico do Distrito Federal e Territrios. rea do Direito: Constitucional Resumo: O artigo debate, partindo de exemplos concretos, a utilizao dos conceitos de soberania, interesse nacional e nacionalismo como justificativa para restries imigrao de pessoas, com nfase no papel do Estado quanto ao reforo de desigualdades entre nacionais e estrangeiros. Em seguida, discute se vivel liberalizar a imigrao, valendo-se da teoria cosmopolita kantiana; ponderam-se, igualmente, alguns dos principais argumentos contrrios ideia. Conclui, enfim, pela possibilidade da equiparao jurdica entre imigrantes e nacionais, com suporte em diferentes referenciais tericos e prticos. Palavras-chave: Imigrao - Soberania - Estado - Cosmopolitismo - Kant. Rsum: L'article dbat, partant des exemples concrets, l'usage des concepts de la souverainet, de l'intrt national et du nationalisme, comme une justificative pour la restriction l'immigration des personnes, soulignant le rle de l'tat quant au renforcement des ingalits entre des citoyens nationaux et des trangers. Ensuite, on discute s'il est viable de libraliser l'immigration, s'appuyant dans la thorie cosmopolite kantiennne; on rflchit galement sur quelques arguments principaux contraires cette ide. On conclut, enfin, par la possibilit de l'quivalence juridique des immigrants et des citoyens nationaux, tenant par compte les differents piliers thoriques et pratiques. Mots-cls: Immigration - Souverainet - tat - Cosmopolitisme - Kant. Sumrio: 1.INTRODUO - 2.EXISTE ALGUMA RELAO ENTRE O CASO DREYFUS E A IMIGRAO? A MITIGAO DA SOBERANIA ESTATAL, DA RAISON DTAT E DO NACIONALISMO - 3.O ESTRANGEIRO CONSIDERADO SOB A PERSPECTIVA COSMOPOLITA: A LIBERALIZAO DA IMIGRAO - 4.CONCLUSO - 5.REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS 1. INTRODUO Parte-se aqui de uma questo simples: por qual razo um imigrante comum no raro tratado com tanta indiferena jurdica (ou at mesmo mal) pelo pas que o recebe? E por que, sobretudo, o estrangeiro enfrenta bices severos para igualar-se em direitos? Os regimes de tratamento variam, segundo o Estado onde ingressa, mas desperta curiosidade que o imigrante seja frequentemente visto como algum juridicamente diferente de um nacional (ora pejorativamente, ora em seu prprio benefcio). Sem adentrar ainda na questo das diferenas culturais, o fato que o estrangeiro sem privilgios e sem propriedade no costuma ser visto com bons olhos em muitos Estados. O imigrante, quando no tenta sequer acionar os servios consulares antes de abandonar sua terra natal, enfrenta situao ainda pior: o estigma da clandestinidade pode vir a tornar sua vida insustentvel no novo local, privando-o de possibilidades lcitas de emprego ou do acesso a servios pblicos bsicos. O Estado acolhedor, no raro, acaba por tornar-se um dos maiores responsveis pela perpetuao de desigualdades. Uma das justificativas mais frequentes para a restrio a direitos individuais do estrangeiro o poder soberano estatal sobre o territrio do pas. Feitas tais consideraes, o objetivo do presente artigo ser discutir em que medida tal motivao permanece plausvel, por meio de um raciocnio gradativo: de incio, debater a soberania estatal, enquanto conceito justificador da diferenciao jurdica entre estrangeiros e nacionais; e, em seguida, luz do pensamento cosmopolita, discutir mais abstratamente a viabilidade da imigrao, enquanto fenmeno com consequncias jurdicas intensas para o Estado visado. essencial salientar que o prisma sob o qual sero abordados os temas predominantemente o da filosofia poltica e jurdica cosmopolita, e no tanto o doutrinrio interno e jurisprudencial. Eventual discusso sobre fatos especficos ligados imigrao tais como a deportao, a expulso e a concesso de visto, por exemplo no ter por finalidade a especializao em cada um destes assuntos; pretende-se, mais alm, analisar a pertinncia dos direitos dos estrangeiros tomando-se
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por base marcos tericos definidos, que sero oportunamente desenvolvidos. 1 2. EXISTE ALGUMA RELAO ENTRE O CASO DREYFUS E A IMIGRAO? A MITIGAO DA SOBERANIA ESTATAL, DA RAISON DTAT E DO NACIONALISMO No representa novidade nas relaes internacionais o fato de que se h algo que consegue distanciar radical e juridicamente uma pessoa de outra, sob o prisma interno, tal razo a cidadania ou a nacionalidade, concedida ou assegurada pelo Estado. Por conseguinte, o debate sobre a igualdade ou no entre nacionais e estrangeiros passa pela discusso sobre o que o Estado pode ou no fazer, onde pode ou no intervir na esfera privada, onde deve ou no assegurar protetivamente mais direitos, j que o tratamento igual ou desigual ganha fora jurdica por meio do prprio Estado, dentro da dicotomia entre status de nacional e status de aliengena. comum afirmar que a atuao estatal deva basear-se na soberania que o Poder Pblico detm, bem como no interesse nacional que deve perseguir. A doutrina administrativista brasileira faz inclusive meno a atos de imprio, destacando a grandiosidade de um ente jurdico que, em defesa do interesse global ou coletivo, impe o obrigatrio atendimento de alguma conduta. 2 Todavia, quais as implicaes de ambos os conceitos (soberania e interesse nacional) para um imigrante que, entendendo quase sempre pouco de normas jurdicas, anseia to somente receber o mesmo tratamento jurdico que seu vizinho, detentor da cidadania? 2.1 O caso Dreyfus: o interesse nacional em detrimento do indivduo possvel que haja outros exemplos histricos notrios de excesso estatal na esfera privada dos governados, por ao ou omisso, mas um deles despertou a ateno para os fins do presente trabalho: o caso Dreyfus. Em apertada narrativa: durante a Terceira Repblica francesa (18711914), o capito Dreyfus, de origem israelita, foi sumariamente condenado pela justia militar do pas, por suposta espionagem e envio de documentos oficiais sigilosos ao Estado alemo. Alm de perder sua patente e ser publicamente humilhado, Dreyfus foi deportado para a Guiana Francesa (Ilha do Diabo) em 1895. Todavia, descobriu-se num segundo momento que era outro o oficial francs traidor, ligado aos alemes. Numa campanha que envolveu sobretudo a famlia de Dreyfus e o escritor mile Zola, com seu famoso Jaccuse publicado no jornal LAurore, acabouse por provar a inocncia do militar e reintegr-lo s Foras Armadas francesas, cerca de 10 anos depois. No entanto, o Estado, baseando-se na raison dtat e no interesse nacional, tardou anos a rever seu posicionamento e a reconhecer o erro cometido. 3 O caso Dreyfus causou repercusses sociais intensas na Frana. Excetuando-se as consequncias polticas internas ao pas, cujo teor foge a presente anlise, houve forte diviso de posicionamentos na opinio pblica francesa, entre partidrios do militar e contrrios a ele; estes ltimos comportaram-se agressivamente, fomentando a ideologia antissemita e associando a conduta do oficial traio e colaborao com a Alemanha. Tomados por um sentimento nacionalista quase irracional, consideraram, ainda, que a raison dtat obrigava que no se revisse a coisa julgada. Ressalte-se que, nos anos que precederam Primeira Guerra Mundial, Frana e Alemanha passavam por grande tenso poltica, no s por disputas coloniais e econmicas, mas tambm pela perda francesa das regies da Alscia e da Lorena para a Alemanha, na Batalha de Sedan. Pois bem. Quais semelhanas existem entre a situao vivida por Dreyfus e aquela experimentada pelo imigrante atual? Se, por um lado, o decurso de mais de um sculo j pde modificar o poder de ingerncia da soberania estatal e do interesse nacional sobre a esfera privada, condicionandoos com mais fora ao Estado Democrtico de Direito e s Constituies, no ambiente ocidental, relativamente fcil e surpreendente observar que a atuao do Estado no est mais atenciosa, no que concerne imigrao e igualdade de direitos entre nacionais e estrangeiros. A ttulo exemplificativo podemos verificar que as estruturas jurdicas infraconstitucionais de acolhimento ao estrangeiro, no caso brasileiro, continuam a sustentar diversos bices, quando contrastadas com a Constituio Federal (LGL\1988\3). O Estatuto do Estrangeiro ( Lei 6.815/ 1980) e seu regulamento ( Dec. 86.715/1981) permitem a deportao e a expulso do imigrante, por vagas e duvidosas razes de interesse nacional ou periculosidade. E, em alguns casos, a legislao omite-se quanto observncia do devido processo legal; vide, por exemplo, os arts. 57, 2., 62, 65 e 75, 2. da mencionada lei. Em outras localidades do planeta, o panorama no se mostra muito diferente: a Unio Europeia, no Estatuto dos Nacionais de Pases Terceiros Residentes de Longa Durao (Diretiva 2003/109/CE do Conselho da Unio Europeia, em 25.11.2003), 4 estipula hipteses relativamente semelhantes de retirada do imigrante com fundamento em ordem pblica ou interesse nacional, nos art. 6., item 1 e art. 11, itens 2, 3 e 4. Os textos legais representam o posicionamento oficial, mas nem sempre o oficioso: tal como Dreyfus sofreu duramente com o antissemitismo poca, a Europa parece no lidar muito bem, na prtica, com o mundo islmico que bate hoje porta de suas fronteiras e mesmo o Brasil, visto
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como terra estereotipada de hospitalidade, mancha sua imagem com o tratamento lastimvel que dispensado a bolivianos e coreanos. No sejamos injustos: diversos foram os avanos jurdicos desde o sculo XIX, mesmo que a preo de duas guerras mundiais. No entanto, por que a ideia de uma soberania plena e robusta ainda atrativa para os Estados, apesar da evoluo do Direito? Os Estados deparam-se dia e noite com a limitao constitucional, que resguarda seus governados de interferncias imotivadas de agentes pblicos. No mesmo sentido, a Unio Europeia serviu para demonstrar que j h estrutura administrativa e jurdica suficiente para avanos maiores, em matria de direitos humanos e extenso da cidadania a uma grande populao. Mais do que isto, a Unio Europeia foi responsvel pelo reforo de uma ideia pouco concebvel at algumas dcadas atrs: a de supranacionalidade, vale dizer, de impor decises que se sobrepem s decises internas de cada Estado. Por que persiste, ento, tanta timidez poltica? 2.2 A mitigao da soberania estatal Luigi Ferrajoli cuidou direta e indiretamente de tais questes, ao menos no que tange soberania estatal. 5 Sua exposio sobre o assunto no se inicia de modo gentil: segundo ele, soberania o conceito, ao mesmo tempo jurdico e poltico, em torno do qual se adensam todos os problemas e as aporias da teoria juspositivista do direito e do Estado. 6 Associando a soberania formao poltico-jurdica do Estado nacional moderno europeu, o autor frisa que se trata de uma noo em declnio. 7 Sustenta, ainda, que h uma antinomia irredutvel entre soberania e direito: uma antinomia no apenas no plano do direito interno dos ordenamentos avanados, em que a soberania est em contraste com o paradigma do Estado de Direito e da sujeio de qualquer poder lei, mas tambm no plano do direito internacional, em que esta j contrariada pelas Cartas Constitucionais internacionais hodiernas e, em particular, pela Carta da ONU de 1945 e pela Declarao Universal dos Direitos de 1948. 8 No decurso de sua obra, Ferrajoli traa de maneira minuciosa o caminho percorrido pela soberania estatal, tanto no plano interno quanto externo. Destaca que Francisco de Vitoria, 9 em tempos mais remotos, previra a necessidade de impor limites ordem internacional, alm de enumerar diversos direitos das gentes, supostamente universais, entre os quais se sobressaem o ius peregrinandi (direito de viajar), o ius degendi (direito de permanecer) e o ius migrandi (direito de migrar ao Novo Mundo e nele adquirir cidadania). 1 0 A evoluo do conceito de soberania modificou tais noes, contudo, fazendo-as permanecerem vinculadas, na concretude das relaes entre Estados, assimetria e desigualdade da ordem internacional. Nesta ltima gradativamente se instaurou um processo de secularizao e absolutizao da soberania estatal. Um dos resultados mais perceptveis deste processo seria fazer o direito derivar da realidade prtica, no como fonte ou inspirao bem intencionada, mas sim como conduta pragmtica, insensvel a limites, que condiciona sempre a norma ao fato, e no o contrrio. 1 1 Com Bodin e Hobbes, a soberania consolida-se no mbito estatal interno e passa a representar a essncia da fico da personalidade jurdica do Estado; cria-se, pois, um um firme ancoradouro 12 para o conceito. O Estado fortalece-se com o monoplio da produo jurdica e com o no reconhecimento de instncias ou fontes normativas superiores. O desenvolvimento da soberania nos planos interno e externo, no entanto, cria um impasse: o relacionamento entre Estados igualmente soberanos conduz a uma liberdade selvagem que reproduz, na comunidade internacional, o estado de natural desregramento 1 3 e de belicosidade. O avano da soberania serviu, ainda, como justificativa para cometimento de atrocidades, relativas no s colonizao da Amrica, mas tambm atinentes ao racismo e a outras formas de expansionismo europeu. A soberania favoreceu, da mesma sorte, o reforo de um paradoxo: nutriram-se concomitantemente um estado civil e civilizado, no plano interno, e um estado de natureza, no plano externo. E assim se traaram os percursos opostos das soberanias interna e externa nos nossos tempos. Com a Revoluo Francesa, inicia-se a progressiva limitao aos poderes do Estado no mbito interno: a Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado (1789) e as cartas constitucionais esvaziaram e at mesmo negaram a soberania interna, notadamente em razo do princpio da legalidade e da criao dos direitos fundamentais; graas a esses princpios, a relao entre Estado e cidados j no uma relao entre soberano e sditos, mas sim entre dois sujeitos, ambos de soberania limitada. 1 4 Ferrajoli destaca tambm que, com a subordinao do prprio poder legislativo de maioria lei constitucional e aos direitos fundamentais nela estabelecidos, o modelo do Estado de Direito aperfeioa-se e completa-se no modelo do estado constitucional de direito, e a soberania interna
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como potestas absoluta (poder absoluto), j no existindo nenhum poder absoluto, mas sendo todos os poderes subordinados ao direito, se dissolve definitivamente. () Logo, nem mesmo o povo soberano no antigo sentido de superiorem non recognoscens ou de legibus solutus; e menos ainda o a maioria, pois a garantia dos direitos de todos at mesmo contra a maioria tornou-se o trao caracterstico do Estado Democrtico de Direito. 1 5 Entretanto, a soberania externa trilhou caminho inteiramente oposto ao seguido pela interna, mormente durante o final do sculo XIX e a primeira metade do sculo XX, alcanando suas formas mais ilimitadas e desenfreadas. Quanto mais o Estado se limita e se autolegitima internamente, mais se absolutiza nas relaes com outros Estados; quanto mais o Estado se juridiciza como ordenamento, tanto mais se afirma como entidade autossuficiente, identificando-se com o direito mas, ao mesmo tempo, hipostasiando-se como sujeito no relacionado e legibus solutus. 1 6 Uma decorrncia deste fato que os direitos do cidado sobrepem-se aos dos homem: a cidadania serve como base de igualdade, internamente, mas como privilgio e fonte de discriminao contra no cidados, externamente. Fragilizou-se, assim, a universalidade dos direitos humanos, pois estiveram ausentes as garantias supraestatais de direito internacional, tendentes a combater violaes cometidas pelos prprios Estados. Apesar disto, o paradigma da soberania externa esgota-se e entra em falncia, aps as duas Guerras Mundiais. A Carta das Naes Unidas, de 1945, e a Declarao Universal dos Direitos Humanos, de 1948, alteram drstica e positivamente a ordem jurdica mundial, conduzindo-a do estado de natureza ao estado civil 1 7 e condicionando a soberania externa aos imperativos de paz e de proteo dos direitos humanos. Consequentemente, os limites atuao e ao poder do Estado, antes de exclusividade interna, passam a ser tambm externos, em carter supraestatal. Abandona-se o sistema exclusivamente pactcio, baseado em tratados bilaterais, e adota-se um verdadeiro ordenamento jurdico supraestatal, estendido a todo o planeta. As normas de efeito imediatamente vinculador para os Estados ( ius cogens) fazem esvanecer (ou ao menos enfraquecer) a soberania no plano externo, em analogia ao que o desenvolvimento constitucional j havia feito no plano interno. Passam a ser sujeitos de direito internacional os povos e indivduos, pois do contrrio jamais seria possvel que determinado cidado postulasse direitos contra certo Estado, perante a jurisdio internacional. No obstante, a parbola da soberania est bem longe de ser concluda. 1 8 No somente a Organizao das Naes Unidas como o restante da ordem internacional continuam a serem condicionadas ao imprio de cada Estado. Se muitos dos direitos humanos reconhecidos ainda no saram do papel, foi principalmente em virtude de no ter sido criado um correspondente sistema de garantias jurisdicionais, no plano internacional. Uma vez avaliada a debilidade da soberania, Ferrajoli lhe d o golpe de misericrdia: ao menos no plano da teoria do direito, a soberania revelou-se, em suma, um pseudoconceito ou, pior, uma categoria antijurdica. Sua crise () comea justamente, tanto na sua dimenso interna quanto naquela externa, no mesmo momento em que a soberania entra em contato com o direito, dado que ela a negao deste, assim como o direito a sua negao. E isso uma vez que a soberania a ausncia de limites e de regras, ou seja, o contrrio daquilo em que o direito consiste. () (Soberania e direito so termos) logicamente incompatveis e historicamente em luta entre si. 1 9 2.3 A inadequao do nacionalismo e algumas concluses parciais Os conceitos de nacionalidade e de nao, assim como a noo de Estado, figuram igualmente como invenes ocidentais, que se prestaram a fundamentar polticas expansionistas dos pases europeus e a legitimar sua soberania. Se reconhecido o declnio da soberania, o declnio de tais construes tericas tambm inevitvel, por arrastamento. 2 0 Ferrajoli cr que a soluo para a crise da soberania (e respectiva crise do Estado) seja a elaborao de um constitucionalismo mundial, capaz de oferecer garantias jurdicas eficazes aos direitos fundamentais, dos quais a comunidade internacional j dispe, e prev pontos a serem reformados na jurisdio da Corte Internacional de Justia de Haia. Somando-se a estas concluses, o mesmo autor critica duramente o fechamento da fortaleza Europa, e defende algo fundamental para o presente estudo: que os direitos humanos sejam desancorados da cidadania, pois esta o ltimo privilgio de status que permaneceu no direito moderno. 2 1 De qualquer forma, se j verificamos a inconsistncia da soberania, cumpre apreciar mais de perto o nacionalismo, e por qual razo ele se mostra incompatvel com a imigrao. Ao cuidar-se desta ltima, no se pode ignorar que o ideal nacionalista ainda dominante no pensamento moral do senso comum. 2 2 Trata-se de palavra polissmica: as definies e as prticas polticas ligadas ao nacionalismo ensejam divergncias tericas. Na viso de um certo pensador cosmopolita, ser nacionalista implica defender que uma poltica estrangeira deve promover os interesses de um
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determinado grupo de seres humanos, ligados uns aos outros pelo vnculo da nacionalidade comum. 2 3 Segundo o mesmo autor, o nacionalismo moderno autoriza, no raro, a restrio da imigrao a fim de proteger uma suposta estabilidade e coeso da vida poltica domstica. Notemos que o nacionalismo costuma ser entendido em duas acepes: em primeiro lugar, como a atitude que os membros de uma nao ostentam, quando se preocupam com sua identidade nacional; em segundo lugar, como conjunto de aes que os membros de uma nao tomam, quando buscam alcanar (ou sustentar) sua autodeterminao. 2 4 O primeiro aspecto lida com o conceito de identidade nacional, frequentemente definido em termos de origem comum, etnia ou laos culturais; existem correntes que defendem tanto o vnculo voluntrio do indivduo nao, quanto o no voluntrio. O segundo aspecto vincula-se ao alcance da autodeterminao: indagase se esta ltima implica inteira estatalidade, com autoridade completa sobre assuntos domsticos e internacionais, ou se ela prope que algo menos gravoso seria suficiente para a sobrevivncia da nao no plano poltico. 2 5 Adotar uma postura nacionalista pressupe defender a supremacia das reivindicaes nacionais, em detrimento dos indivduos (em certos casos), e buscar a deteno de plena soberania como objetivo poltico. Em sua acepo clssica, o nacionalismo sustenta a aquisio do Estado pela nao, como forma de defesa de uma unidade poltica pertencente a um grupo etno-cultural determinado, e de perpetrao, proteo e promulgao de suas tradies. Contudo, o Estado nem sempre figura necessariamente como ponto de partida, j que h nacionalismos que no possuem envoltrio estatal, embora o desejem. 2 6 Outrossim, o nacionalismo no se confunde com o patriotismo, visto que este prega a defesa de lealdades puramente cvicas, ao passo que aquele implica mais complexidade, esteja ela vinculada a razes etno-culturais ou no. 2 7 Pudemos concluir que discutir a natureza de um Estado nacional normalmente acarreta discutir aquela da soberania. Porm, o conceito de nao no se vincula necessariamente ao exerccio pleno de soberania: se muitos Estados so naes em algum sentido, h diversas naes que no constituem inteiramente Estados soberanos. 2 8 frequente que o nacionalismo aborde esta dimenso prtica: ele no deixa de refletir, por um lado, a necessidade de solidarizar-se a grupos nacionais oprimidos. Ademais, o nacionalismo, em especial sob sua vertente mais liberal, suscita discusses importantes sobre o tratamento dispensado s diferenas tnicas e culturais no ambiente democrtico, um dos problemas mais substanciais da teoria poltica contempornea, e assunto de grande interesse para a justia internacional. 2 9 Diversas so as explicaes que intentam justificar o sentimento nacionalista e o compartilhamento de uma mesma identidade por uma populao. As primeiras variam enormemente e abrangem sobretudo teses lingusticas, biolgicas e sociais e mesmo teses que sustentam a irracionalidade inconsciente da filiao a uma dada nao. Neste contexto, h mesmo aqueles que defendem a nacionalidade como instituto que possa ser voluntariamente modificado. 3 0 Quanto ao plano poltico, existem tambm divergncias entre os tericos: os mais ortodoxos pregam a necessidade de um Estado representativo da nao, enquanto os mais liberais respondem que a autonomia poltica suficiente. inevitvel notar a fragilidade da primeira linha mencionada: se extremada, ela pode chegar a sustentar a razoabilidade de objetivos expansionistas (cujo custo a guerra) e de polticas isolacionistas, sob pretexto de resguardar o interesse nacional; ou, ento, do predomnio de tradies culturais (sejam elas culturais de fato ou somente extenso de poder arbitrrio) sobre direitos individuais. Por outro lado, a segunda linha busca assegurar a aludida autonomia de uma comunidade e a preservao/transmisso de uma dada cultura, inclusive por intermdio de criao artstica, educao e pesquisa, aproximando-se de certo modo do pensamento cosmopolita. 3 1 No entanto, um ponto preocupante argumentado pela corrente nacionalista o da centralidade da nao. De acordo com tal raciocnio, a nao tem privilgio moral sobre os demais agrupamentos da humanidade: se uma escolha tiver de ser feita entre um grupo social e outro, a nao ter prioridade. 3 2 Tal ideia, se levada a seu limite, pode justificar leses inesgotveis a direitos humanos, bem como desprezar quaisquer objetivos de solidariedade para com outras comunidades sociais, mesmo que internas a um certo Estado. Ademais, a tese da prioridade dos compatriotas no conta com fundamento jurdico plausvel e refora as desigualdades existentes: tal como o machismo ou a pureza de uma determinada raa humana com relao a outras se que, biologicamente, existem raas humanas distintas , a prevalncia jurdica do cidado nacional sobre o estrangeiro to somente demonstra a prevalncia e a perpetuao de relaes sociais de poder. 3 3 curioso observar a que ponto o raciocnio nacionalista consegue chegar: de acordo com
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determinada vertente, 3 4 no se pode conceber a imigrao aberta, e tampouco se cuidaria de efetivo interesse da humanidade, pois esta medida comprometeria a coeso interna da sociedade acolhedora, impediria o crescimento da cultura e minaria a ordem e a integridade do processo poltico domstico. Se percebemos, por um lado, que a raison dtat corrente no a mesma de outrora (da poca de Dreyfus, mais radical e egosta), constatamos, por outro lado, que o pensamento nacionalista, em lgica obtusa, ainda defende com fervor o aludido princpio da prioridade, talvez por razes resquiciais, 3 5 ligadas corrente clssica e menos moderada do nacionalismo. As teorias nacionalistas tambm aduzem com frequncia, ao rebater a imigrao, o fardo que os estrangeiros poderiam representar, tanto para o meio poltico domstico quanto para a populao em geral. Em meio discusso sobre a titularizao ou no de direitos bsicos pelos estrangeiros, acaba-se negligenciando a fora da isonomia. Busca-se, sem fundamentao jurdica alguma, preservar uma elitizao social interna um tanto contestvel. Assim, o pensamento nacionalista, tal como a cidadania por si s, sustenta um raciocnio sobre a imigrao que pode vir a manifestar-se antijurdico e incoerente. No se negligenciam os sofrimentos experimentados pelas minorias e o peso moral de suas reivindicaes. Os casos dos povos semita e curdo demonstraram a importncia de se proteger anseios nacionalistas e grupos populacionais desfavorecidos por circunstncias polticas ou sociais. No entanto, a defesa intransigente de naes excessiva, quando permite a supresso de direitos individuais a fim de salvaguardar um interesse maior. Embora certas correntes nacionalistas liberais convirjam com o cosmopolitismo em muitas questes como na hiptese da preservao do multiculturalismo, por exemplo , o segundo apresenta solues mais satisfatrias ao fenmeno imigratrio e preservao da diversidade, sem mitigar ou prejudicar os interesses de determinadas coletividades, postulados pelo nacionalismo, como veremos a seguir. Diante do que acompanhamos at ento sobre o nacionalismo e a soberania, podemos tecer algumas concluses parciais. evidente que a limitao da atuao estatal por um corpo jurdico de normas internacionais (dos tratados ratificados mais incisivos s declaraes menos coercitivas), em especial ao longo do sculo XX, enfraqueceu a soberania estatal e todos os seus frutos que envolvem exerccio de poder entre os quais se ressaltam, em especial, a concesso de cidadania e de vistos, e o interesse nacional , mesmo que tal enfraquecimento tenha transcorrido somente no plano jurdico (e no ftico). Por conseguinte, a soberania e seus frutos no podem se prestar a justificar leses a direitos, tampouco a desigualar imotivadamente o estatuto jurdico, no tocante a nacionais e imigrantes, tendo em vista a existncia das normas aludidas. Pelo contrrio, a atuao do Estado nos mais diversos campos jurdicos deve se operar a fim de proteger a todos, sem distines: se existe interesse pblico em sentido negativo (impedir a entrada nociva de estrangeiro em territrio nacional, em hipteses extremas em que h risco objetivamente comprovado), deve existir tambm em sentido positivo (proteo e equiparao de direitos, a fim de obter aproximao do ideal de justia social). E, por mais uma vez, retornamos isonomia: um regime igualitrio no permitiria, fosse ele interno ou externo, distines jurdicas de tratamento quanto a cidados e no cidados. A cidadania, ao menos se considerada na seara internacional, mero privilgio, e no motivo consistente para privao de direitos. As brechas normativas que permitem a retirada de imigrantes do territrio ou supresso de seus direitos, em diversos pases, demonstram no o interesse pblico, diferentemente do que muitos Estados sustentam em nome da coletividade dos governados, mas sim desrespeito a prerrogativas individuais. Da mesma forma, a ttulo exemplificativo, o Estado que denega a concesso de visto, pautando-se exclusivamente no exerccio de soberania ou na exigncia de requisitos subjetivos excessivos, parece agir de modo arbitrrio. Evidentemente, h casos em que a preservao de efetivo interesse pblico ser motivada, exigindo de alguma forma a restrio liberdade ou a outros direitos do imigrante, sobretudo em matria de criminalidade internacional, proteo de fronteiras ou terrorismo. No entanto, mesmo nesta seara, toda e qualquer iniciativa estatal deve ser embasada e observar a ordem jurdica interna e internacional at redundante falar que isto nem sempre feito pelos Estados , sob pena de representar abuso. Com relao a este ponto, basta lembrarmo-nos do exemplo histrico recente da Era Bush e de seus escorreges, em matria de terrorismo (notadamente no fatdico caso de Guantnamo). Ademais, a concesso de direitos to bsicos como liberdade de associao, emprego, sade e outros, no tem nada que ver com combate criminalidade: fazer pouco caso dos direitos humanos do estrangeiro, unicamente porque se tem suspeita ou at confirmao de seu envolvimento em delito, ato to antijurdico quanto a conduta infratora do imigrante em si. A soberania, mesmo quando aceita, no pode se prestar a esta misso de reforo de desigualdade.
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3. O ESTRANGEIRO CONSIDERADO SOB A PERSPECTIVA COSMOPOLITA: A LIBERALIZAO DA IMIGRAO As normas brasileiras e europeias, rapidamente mencionadas acima, caso no esgotem a numerosa quantidade de modelos ocidentais atuais, ao menos fornecem bons exemplos de como se d a imigrao em termos prticos. Pudemos observar a inconsistncia da soberania estatal e do nacionalismo, como fundamentos para negar equiparao de direitos entre estrangeiros e cidados reconhecidos. Contudo, no se responderam at este momento algumas questes basilares: por que defender a possibilidade e a plausibilidade da imigrao, bem como a equiparao de regimes jurdicos? Que sentido tem a liberalizao da imigrao? E o que os Estados devem ou no fazer, nesta seara? Decerto, no se trata de perguntas cujas respostas sejam fceis ou nicas. No entanto, o pensamento cosmopolita traz boas solues. O cosmopolitismo parte da ideia de que todos os seres humanos, independentemente de sua filiao poltica, pertencem (ou ao menos podem pertencer) a uma nica comunidade, e de que tal comunidade precisa ser cultivada. O cosmopolitismo, assim como o nacionalismo, apresenta-se sob diferentes verses: algumas mantm o enfoque nas instituies polticas, outras em normas morais e relacionamentos, e outras, ainda, em abertura de mercados (vertente econmica) e em formas de expresso cultural. Assim, no difcil perceber que a lgica cosmopolita desafia vnculos comumente reconhecidos, relativos ao patriotismo, a um Estado isolado/local e a culturas paroquianamente compartilhadas, 3 6 tendo em vista que reconhece a igualdade de todos os indivduos em humanidade, malgrado as diferentes origens, etnias, credos ou posicionamentos polticos que possam ter. O cosmopolitismo no constitui uma corrente recente de pensamento: passou por uma longa evoluo, que remonta Antiguidade e sofre ainda hoje modificaes e incorporaes substanciais. 3 7 Durante o perodo iluminista, tal pensamento ganhou fora com Immanuel Kant, notadamente em virtude de certos fatores: a ascenso do capitalismo e do comrcio mundial, a realidade dos imprios em expanso, as viagens pelo mundo (e as chamadas descobertas antropolgicas), o interesse renovado pela cultura helenstica, a emergncia da noo de direitos humanos e o enfoque filosfico na razo humana. 3 8 Outros fatos histricos, como a Revoluo Americana e a Revoluo Francesa, deram igualmente impulso aos ideais cosmopolitas. A Declarao de 1789 tambm produto desta lgica. 3 9 Mesmo tendo sofrido crticas neste itinerrio tome-se, por exemplo, a de Marx e Engels, de que o cosmopolitismo seria um reflexo do capitalismo e da ideologia burguesa , o fato que tal pensamento foi utilizado como base, no aleatoriamente, para as tentativas de estabelecer a paz no mbito mundial, no plano institucional. A Liga das Naes e a Organizao das Naes Unidas, embora no se t enham mantido fiis na prtica s medidas propostas pelo cosmopolitismo kantiano, tomaram como referncia a reflexo cosmopolita, tal como o fez o presente Tribunal Penal Internacional, em sua constituio. 4 0 Nos planos moral, poltico e econmico, o dever de ajudar o semelhante frequentemente invocado pelo cosmopolitismo, mas h certa divergncia quanto forma mediante a qual esta ajuda poderia ocorrer. Alguns tericos argumentam que a nfase deveria restar sobre a realizao de justia e a garantia de direitos humanos, ao passo que outros sustentam que deveria haver compartilhamento das instituies polticas ou abertura de mercados econmicos a todos; alguns adotam postura mais moderada e aproximam-se do nacionalismo, por insistirem em certa prioridade de compatriotas, ao passo que outros postulam ideais mais liberalizantes. 4 1 Na discusso sobre a imigrao, delimitaremos no decurso do texto qual posio cosmopolita adotada por este trabalho. Realar-se-o aqui as facetas poltica, moral e cultural desta teoria. A faceta econmica, embora possa por eventualidade decorrer das duas primeiras, ser abordada apenas indiretamente. 3.1 O cosmopolitismo sob Kant e os estoicos J tivemos a oportunidade de mencionar que o cosmopolitismo no surgiu com Kant, mas foi resgatado e ampliado por sua teoria. Kant defendeu uma poltica baseada na razo, muito mais do que no patriotismo ou no sentimento de grupo; uma poltica verdadeiramente universal, ativa, reformista e otimista, e no tanto comunitria. 4 2 Boa parte de sua herana intelectual deveu-se aos estoicos (sobretudo Sneca, Marco Aurlio e Ccero), no que tange a seu pensamento poltico: a conexo entre a ideia de direito natural universal e a ideia de respeito pela humanidade, assim como a noo de cidado do mundo, surgiram durante a Antiguidade, e no com o Iluminismo. Segundo os estoicos, a base da comunidade humana a razo, que dota cada ser humano de valor imprescindvel razo que, para eles, integrava tambm o divino. 4 3
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O pensamento estoico pondera que cada pessoa, no importando seu gnero ou condio social, possui valor moral ilimitado; a razo humana merece respeito, no importando em quem for encontrada. Por este motivo, os estoicos defenderam que cada escolha humana deva ser observada como se fosse comum a todos os homens, sempre que tal escolha emergir de uma dada situao concreta particular. A limitao do pensamento ao seio da identidade nacional ou local implica limitar tambm as aspiraes morais. Diferenas de nacionalidade, classe, grupo tnico e gnero no podem erigir barreiras entre os seres humanos; pelo contrrio, as diferenas e a alteridade criam obrigaes morais e legais para com o semelhante: 4 4 os cosmopolitas estoicos tm conscincia de que a poltica divide as pessoas, e que ela as encoraja a pensar em outros grupos como estranhos e hostis. Os primeiros, por conseguinte, insistem fortemente num processo de compreenso emptica, por meio do qual venhamos a respeitar o humano, mesmo o de nossos inimigos polticos, concebendo-nos como nascidos para trabalhar juntos e inspirados por um propsito comum. 4 5 Na mesma linha de raciocnio, vemos que a moral estoica igual e profundamente humanista, quanto ao exerccio do poder. Na formulao e avaliao de polticas, o homem deve ser concebido como um fim, e no um obstculo. Dentro desta perspectiva, no importa a forma que as instituies polticas tomam: o Estado deve estrutur-las em torno do reconhecimento da igual personalidade e humanidade de cada indivduo. 4 6 Kant herdou, em grande medida, a ideia cosmopolita de um reino de seres racionais livres, iguais em humanidade, pregada pela moralidade estoica. Percebemos que o pensamento poltico de Kant voltou-se a princpio aos Estados, mas acabou por desencadear resultados basilares proteo internacional de indivduos. De incio, a obra kantiana 47 buscou estipular uma srie de requisitos que seriam necessrios serenidade nas relaes entre os Estados. Por meio de artigos preliminares, e posteriormente por outros, definitivos, Kant buscou sugerir, em A paz perptua, condutas polticas que progressivamente diminussem a belicosidade no mbito internacional. Citando muito rapidamente algumas de suas concepes, podemos destacar: (a) a impossibilidade de clusula/reserva secreta de guerra, nos tratados de paz; (b) a impossibilidade de aquisio patrimonial de um Estado por outro (herana, permuta, compra ou doao); (c) o desaparecimento progressivo dos exrcitos permanentes; (d) a reduo/extino da dvida pblica em assuntos de poltica externa; (e) a proibio estatal de imiscuir-se pela fora na constituio e no governo de outro Estado; e (f) cessar hostilidades que minem a confiana mtua entre Estados.
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Embora no defendesse a democracia, Kant foi enftico quanto necessidade da forma republicana de governo, eis que tal sistema teria como princpios a liberdade, a dependncia de todos a uma legislao comum e a igualdade entre cidados. 4 9 No tocante ao direito das gentes, argumentou que deveria pautar-se numa federao de Estados livres, que no se confunde com um nico Estado mundial, 5 0 e corroborou que tal panorama representaria a evoluo do estado de natureza ao estado civil. 5 1 Todavia, o ponto kantiano relevante para o presente estudo encontra-se mais frente: ele sustentou que o direito cosmopolita deve limitar-se s condies da hospitalidade universal. 5 2 Ao definir este ius, afirmou que seria o direito de um estrangeiro de no ser tratado hostilmente pelo fato de ter chegado em territrio de outro. Este pode rechaar o estrangeiro, se puder realiz-lo sem a runa deste, mas enquanto o estrangeiro se comportar amistosamente em seu posto, no pode o outro combat-lo hostilmente. 5 3 Associando o direito cosmopolita a um direito de visita, o autor frisou que se cuidava de um direito que tm todos os homens em virtude do direito de propriedade em comum da superfcie da terra, sobre a qual os homens no podem estender-se at o infinito (), tendo que suportar uns aos outros e ningum tendo originariamente mais direito que outro, a estar num determinado lugar da terra. 5 4 As relaes pacficas entre estrangeiros no mundo acabariam por converter-se em legais e pblicas, aproximando o gnero humano de uma constituio cosmopolita. 5 5 Em concluso sobre este ponto, aduziu tambm que a violao de um direito num local da Terra repercute em todos os demais, e que o direito cosmopolita no resultaria em representao fantstica ou extravagante, mas to somente como acrscimo ao cdigo no escrito da poltica e
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ao direito das gentes, culminando em direito pblico da humanidade e completando a paz perptua. 5 6 Percebe-se, assim, que o pensamento de Kant ambicioso e, mesmo se concretizado sob sua forma primria e inicial, teria consequncias positivas para a imigrao atual. Porm, devemos ler suas reflexes com calma. Se o autor professou somente hospitalidade e visita, termos ainda muito tmidos no que concerne ao estrangeiro, bem possvel que o tenha feito em virtude de seu contexto histrico. Kant foi um homem do sculo XVIII que, embora ainda vivo durante o incio da Revoluo Francesa, presenciou e teve de suportar o peso dos regimes absolutistas europeus e a indiscutibilidade do conceito de soberania. Contrariar qualquer um dos dois dogmas poderia acarretar, poca, uma punio severa pelo Estado j que, como se sabe, a liberdade de expresso e de dissenso s pde ocorrer mais tarde, com a consolidao gradual da democracia. No obstante o valor da obra kantiana, nota-se, ademais, que um bice importante na implementao de seu projeto a pouca quantidade de palavras que o autor dispensou sobre a necessidade ou no de preservar a soberania e a criao de normas internacionalmente vinculantes, assim como sobre a questo da desigualdade ftica de poder entre os Estados. 5 7 No entanto, este fato parece decorrer em grande medida do que foi exposto no pargrafo anterior. Ademais, pudemos concluir nas ponderaes sobre a soberania, de qualquer sorte, que Ferrajoli conseguiu apresentar solues suficientes e satisfatrias a este imbrglio, ao postular em favor de reformas na ONU e de um constitucionalismo mundialmente vinculante. Apesar das ressalvas exploradas, o mrito kantiano continua inegvel: sua teoria foi responsvel por possibilitar a amplitude da proteo global dos direitos humanos atuais, permeando a doutrina do direito internacional de construes jurdicas significativas (obrigaes erga omnes, normas ius cogens, crimes internacionais e crimes contra a humanidade). 5 8 Vejamos algumas decorrncias inevitveis, s quais a anlise diacrnica de seu pensamento nos conduz. 3.2 O cosmopolitismo atual e o princpio da justia distributiva Entrevimos que a atitude poltica e jurdica cosmopolita desliga-se dos particularismos locais, nacionais e regionais: cuida-se da atitude de construir, no mundo, uma identidade prpria diferente (e at oposta) ideia de pertencimento, devoo ou imerso numa cultura especfica 5 9 sem desprezo, bvio, ao valor desta cultura e de suas tradies. E isto evidenciado por Kant, que chegou a usar a expresso direito cosmopolita como sinnimo de direito internacional, no tanto em sentido substantivo, mas sim a fim de designar uma rea da vida humana e interao da qual o direito objetivo, o direito subjetivo e a justia devem se ocupar. 6 0 Mais objetivamente, podemos concluir que direito cosmopolita sobretudo, para Kant, um direito preocupado com pessoas que compartilham o mundo umas com as outras, visando a um ambiente harmnico, independentemente de origens ou patamares sociais dos envolvidos. Se Kant previu a conflituosidade natural dos homens, tambm chegou concluso de que, caso se deseje construir convivncia internacional harmnica, carecemos de um quadro legal comum, sem o qual no ser possvel o exerccio de prerrogativas. Mesmo que haja discordncia inicial sobre o que vem ou no a ser justo, os homens so obrigados em vida convivncia, razo pela qual devem sedimentar estruturas jurdicas efetivas, que garantam a reafirmao de direitos. 6 1 Assim, o direito cosmopolita ideal tico, decerto, mas tambm princpio jurdico que conduz disciplina da poltica. 6 2 Talvez Kant no antevisse as consequncias prticas de seu raciocnio original, mas o fato que a atual disposio dos direitos humanos, mantida por uma farta quantidade de documentos internacionais sobre os mais diversos temas, no s respalda a proteo de direitos mais essenciais (como a vida e a liberdade fsica, por exemplo), mas tambm assegura tratamento privilegiado a direitos que, at cerca de um sculo atrs, no tinham lugar na ordem internacional (pessoas com deficincia, educao, sade e meio ambiente saudvel, para somente citar alguns exemplos mais visveis). Dentro do sistema kantiano, defender que certos indivduos tm mais direitos que outros, pautando-se exclusivamente em exerccio de cidadania ou de soberania, parece absurdo e antijurdico, dado o pressuposto de igualdade entre os homens. Se Kant to somente previu, durante o sculo XVIII, que a obrigao dos Estados estava restrita a um direito de hospitalidade, a evoluo dos documentos e da proteo internacional dos direitos humanos, mormente no sistema regional europeu, demonstrou que os entes pblicos internacionais devem chegar a patamar mais avanado, supranacional, visando a este objetivo. Precisamente neste contexto, torna-se importante discutir a aplicao do princpio de justia distributiva internacional, a fim de dar vida e eficcia aos direitos humanos acima comentados. A distribuio de recursos e oportunidades mostra-se como uma soluo eficaz na promoo de direitos humanos, mas enfrenta ainda grande resistncia, por ser considerada utpica. Apesar das
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crticas, seus horizontes de aplicao so bastante realistas e objetivos, embora dependam em larga escala da colaborao e da generosidade dos Estados mais ricos. No cenrio contemporneo, tal princpio abarca a avaliao de quatro pontos centrais da realidade contempornea: 6 3 (a) desigualdade global e pobreza; (b) interdependncia complexa crescente no mundo (notadamente em matria econmica); (c) articulao de instituies internacionais e regimes (com fortalecimento de um corpo de normas comuns e ao coletiva no plano internacional); e (d) desenvolvimento da sociedade civil internacional, composta por diversos entes e indivduos cuja ao poltica independente daquela realizada pelos Estados, na escala mundial. Os quatro pontos mencionados evidenciam um mundo que no est mais enquadrado na teoria poltica tradicional do Estado-nao, 6 4 tampouco na exclusividade dos Estados como atores. O tratamento dos temas aludidos no pargrafo anterior exige que o indivduo seja a unidade bsica, segundo a qual as decises precisam ser tomadas e no a sociedade, como corpo abstrato de pessoas indefinidas. 6 5 No se est aqui a contestar a relevncia dos direitos coletivos e difusos, to importantes quanto os individuais: o que se defende, unicamente, que cada pessoa deva ser o parmetro na concesso de direitos e em sua distributividade sem prejuzo, evidentemente, das medidas que beneficiem coletivamente uma dada sociedade ou Estado (e.g. o cancelamento do dbito de um pas em desenvolvimento ou a transferncia de tecnologias). A execuo da distributividade implica naturalmente a adequao e a reforma das instituies, com a finalidade no de satisfazer os interesses das sociedades enquanto tais, mas sim os de seus indivduos separadamente tomados. 6 6 H diferena bastante sutil entre as duas vises (indivduo x sociedade), e seus resultados prticos convergem muitas vezes. Porm, grandes implicaes podem surgir, consoante se adote um ou outro ngulo, no que concerne ao direito internacional e s repercusses que tal direito deva ter sobre os indivduos juridicamente protegidos. Em termos mais concretos, a perspectiva orgnica de sociedade (e at mesmo de Estado, enquanto sociedade politicamente constituda) poderia justificar a supresso de direitos individuais em prol de uma coletividade abstrata, ao passo que a perspectiva individualista no. Uma questo de maior monta, no entanto, impe-se aplicao de um princpio de justia distributiva: qual deve ser a funo dos Estados na melhoria das condies de vida dos indivduos, estejam eles dentro ou fora de suas fronteiras? Ou melhor: devem os Estados assegurar, no plano internacional, um mnimo global aos indivduos em condies de vida mais precrias, mesmo que estes estejam fora da rea domstica? Novamente, o cosmopolitismo oferece boas respostas. Suponha-se que um Estado desenvolvido e em boa situao financeira afirme que a justia distributiva um belo ideal a ser perseguido, mas que, em termos prticos, no deseja nem pode abrir suas fronteiras e liberalizar a imigrao. Suponha-se, ainda, que o mesmo Estado aduza que os pases em desenvolvimento ou pobres so responsveis por suas prprias escolhas polticas, e que, se hoje se encontram numa situao social e econmica difcil, foi principalmente em virtude da m gesto de seus governantes e de seu povo, esteja-se diante de um regime democrtico ou no. Assim, intervir favoravelmente a um determinado pas e a sua populao no competiria ao Estado desenvolvido, pois seria medida abusiva (desrespeitaria a no interveno), feriria a autodeterminao do outro Estado e implicaria gasto de recursos domsticos do primeiro, que foram geridos de maneira mais responsvel. Um primeiro argumento que contraria tais objees que, diante da interdependncia mundial j enumerada, um dado Estado empobrecido ou mal gerido nunca pode ser considerado isoladamente, dentro de fronteiras jurdicas fictas. Ele compe, juntamente com os demais, um complexo sistema global cujos benefcios no so repartidos da mesma maneira, e cujos interesses e investimentos econmicos no se distribuem igualmente. Mesmo que ele conte com um regime efetivamente democrtico, quite com honestidade seus dbitos e promova polticas fiscal e econmica responsabilssimas, pode, no obstante, continuar numa situao financeira e social marginal e lamentvel, seja por fatores internos que fogem ao seu alcance (situao geogrfica ou religio, por exemplo), seja pela forma como est inserido na dinmica externa. Logo, nem sempre as escolhas polticas internas so determinantes da prosperidade domstica. 6 7 Em segundo lugar, foroso notar que, cuidando-se de um regime domstico socialmente responsvel ou no, os governados quase sempre no tm responsabilidade pela misria e dificuldades que os atingem. Se mesmo nos regimes democrticos representativos, em tese mais participativos, diversos indivduos so diariamente bombardeados por escolhas polticas que no fizeram, os regimes autoritrios, ento, sero ainda piores neste tocante. Assim, parece perverso que imigrantes, inconformados com as condies que seu pas oferece e desejosos de perspectivas melhores, sejam sistematicamente impedidos de entrar ou expulsos de um Estado
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desenvolvido, por meio de uma poltica consular restritiva e da repreenso policial. 3.3 O cosmopolitismo atual e o princpio de igualdade de oportunidade Alm da distributividade, percebemos por analogia outro princpio global favorvel possibilidade da imigrao dentro do raciocnio cosmopolita, ligado primeira, mas que no lhe coincidente por inteiro: o da igualdade de oportunidade. 6 8 Relativamente autoexplicativo, o princpio dispe de modo ambicioso e quase idealista que a equiparao de oportunidades deve alcanar a todos, e no somente a cidados de certas partes do globo. Enquanto princpio que , decerto ser interpretado de diversas maneiras. Porm, faz-se imperioso demarcar sua amplitude, em termos de imigrao. Em plano formal estrito, poder-se-ia alegar que o princpio da igualdade de oportunidade prega a inexistncia de distines entre pessoas, por credo ou raa, por exemplo: as oportunidades deveriam ir para aqueles que possuem melhor qualificao e mais mrito. Todavia, tal interpretao incompleta, eis que no considera os contextos sociais e econmicos em que tais pessoas adquirem qualificao. Afora isto, a distribuio global de recursos tambm deve tornarse imperativa, para que haja efetivamente oportunidades equnimes embora igualdade de oportunidade no coincida com igualdade de remunerao, apesar do papel que esta tem quanto primeira. Indo alm, o princpio sustenta o seguinte: o comprometimento com a igualdade de oportunidade a profunda convico de que injusto o fato de algum ter oportunidades piores, em decorrncia de sua identidade cultural em sentido amplo (incluindo classe, etnia e status social); as pessoas no podem ser apenadas em razo do acaso, tampouco por questes de nacionalidade e cidadania. 6 9 Este preceito no se restringe, por outro lado, ao direito bsico subsistncia. Um exemplo relativamente claro disto pode ser extrado do apartheid, em que havia sobrevivncia, mas no equiparao de oportunidades. Depreende-se mais uma vez, assim, que a igualdade de oportunidade abrangente, postulando a superao de privilgios, e estendendo a todos benefcios em matria de educao, sade e emprego. 7 0 Pode-se argumentar, no sem razo, que o custo prtico e financeiro deste princpio seria muito elevado, razo pela qual a diferenciao entre nacionais e imigrantes deveria perpetrar-se. No entanto, Simon Caney mostra-nos constataes interessantssimas. Segundo o relatrio do Programa das Naes Unidas para o Desenvolvimento (PNUD), so necessrios cerca de seis bilhes de dlares por ano para garantir educao bsica a todos, e nove bilhes por ano para assegurar gua e saneamento a todos. Os valores espantam, mas parecem irrisrios diante do fato de que os Estados Unidos e a Europa, juntos, gastam cerca de 17 bilhes de dlares por ano com comida para animais; a Europa desembolsa cerca de 11 bilhes por ano com sorvetes, e somente com cigarros 50 bilhes. 7 1 Obviamente, estes dados carecem ser avaliados sob uma perspectiva crtica, e no representam seno algumas poucas reas nas quais necessrio estabelecer a igualdade de oportunidade. Porm, eles impressionam ao demonstrar que a alocao de recursos por parte dos Estados seria mais simples e suave do que se pode supor, abstraindo-se num primeiro momento a forma como sero executadas as metas de igualdade, em cada Estado que carea de ajuda. No caso da imigrao, cuidamos de situao ainda mais acessvel: a igualdade de oportunidades no Estado acolhedor, provida diretamente no ambiente domstico, tarefa simples, se comparada com a estruturao de instituies e servios que dever ocorrer nos Estados desfavorecidos. Os pases ditos desenvolvidos j contam normalmente com servios pblicos destinados a seus cidados. Uma eventual liberalizao da imigrao causaria, provavelmente, inchamento destes servios e a necessidade de remodel-los. Porm, frisemos que o acolhimento da imigrao no a nica medida a ser adotada: os investimentos em oportunidades, nos pases desfavorecidos, so to essenciais quanto a permisso imigratria, seno mais importantes que ela, dado que ampliam a qualidade de vida de seus habitantes sem o inconveniente do deslocamento. De qualquer sorte, a liberalizao da imigrao, com a condio de que transcorra de maneira refletida e regrada, constitui um meio complementar, til e indispensvel promoo da igualdade de oportunidade. Deve-se rebater aqui tambm a alegao de que a diversidade cultural no permitiria a universalizao da igualdade de oportunidade, visto que cada cultura teria padres prprios de sucesso ou bem-estar, 7 2 e que impor tais medidas seria espcie de imperialismo ocidental ou desrespeito cultura envolvida. 7 3 Decerto, diferentes valores implicam diferentes concepes do que venha a ser prioritrio ou no: uma sociedade pode superestimar o papel de um religioso e desprezar o de um comerciante, e outra, o contrrio; ou, ainda, valorizar a educao ou ach-la corrupta e destrutiva. Ademais, construir uma mtrica para avaliar e conceber um padro de vida
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universal, com bens mnimos dos quais todos devem dispor, tarefa difcil, porque a essencialidade de cada bem pode variar segundo a cultura. Contudo, mesmo diante destas gradaes, possvel articular certos valores comuns a todas as sociedades, respeitada a importncia que cada uma lhes concede (como vida, sade, evitar a dor, uso dos cinco sentidos, relacionamentos humanos, deliberao e busca de ideais pessoais, relaes afetivas com outros, acesso ao meio ambiente, experimentar prazer, independncia e outros). 7 4 Por conseguinte, resta perfeitamente factvel a construo de uma lista primria, no exaustiva e no matemtica, de objetivos e bens transculturais a serem privilegiados no julgamento das oportunidades oferecidas ao estrangeiro. Uma lista primria, nuclear e supervel, repita-se, j que muitos estrangeiros compartilham dos mesmos anseios ocidentais habituais tais como busca da escolarizao e do mercado profissional, por exemplo , sem dificuldade de adaptao cultural. Acrescentemos tambm o fato de que a impossibilidade de mensurar certos valores e bens no implica, de qualquer sorte, que eles no tenham significado moral, na formulao de uma teoria sobre o que vem a ser justo ou no. 7 5 Enfim, ainda com relao igualdade de oportunidade, cumpre ressaltar algo crucial: seu beneficirio no tem obrigao de aproveit-la, mas o Estado tem o dever de oferec-la, tal como se d normalmente com numerosos direitos sociais no plano domstico. O imigrante pode recusla, mas se faz imperioso que ele tenha acesso a esta escolha, que at ento lhe foi negada. 7 6 No podemos deixar de intuir que, em boa medida, ter esta alternativa representa a prpria possibilidade de exercer muitos de seus direitos humanos, jamais gozados at este momento. 3.4 Rumo equiparao entre estrangeiros e nacionais: o papel dos Estados na consolidao da democracia cosmopolita Ao avaliar no s a distribuio de bens e oportunidades, mas tambm o panorama poltico com o qual os estrangeiros devem lidar, na busca por tais objetivos, possvel que permaneamos pessimistas num primeiro momento. Houve crescimento substancial no nmero de Estados democrticos liberais 7 7 e na possibilidade de participao poltica ativa, garantida pela liberdade de expresso e pelo sufrgio, mas no necessariamente na qualidade desta participao. Analogamente, mesmo em algumas democracias consolidadas ressurgem com fora o nacionalismo imoderado e conflitos tnicos, e os Estados enfrentam dificuldades para manter as promessas de paz domstica e proteo da segurana e da propriedade de seus cidados. Logo, a ordem mundial emergente dicotmica: de um lado, constata-se a extenso da democracia; de outro, o aumento nas tenses e discordncias internas aos Estados, aps o fim da Guerra Fria. 7 8 Em meio a estes debates, a imigrao frequentemente apontada como bode expiatrio de diversos problemas sociais dos pases ditos desenvolvidos. Fora isto, a ampliao de democracia nos Estados no veio acompanhada da democracia entre Estados e, por conseguinte, em benefcio dos indivduos destes Estados. Os entes pblicos continuam a agir segundo seus interesses mais pragmticos, na ordem global. Em parte, porque ainda est em curso a definio das responsabilidades dos Estados com relao a seus pares, na seara internacional; em parte, porque ainda h relutncia em estender o modelo de governana democrtica s relaes entre Estados, no que tange poltica externa. Mesmo diante desta resistncia, alguns temas, como internacionalizao econmica, meio ambiente e proteo de direitos das minorias, continuam a transcender as fronteiras nacionais, tornando-se tpicos de interesse de toda a comunidade internacional. Logo, em detrimento da atuao tradicional do Estado-nao, desenrolou-se um processo de disjuno entre a poltica democrtica, tal como vinha sendo exercida, e a realidade do final do sculo XX e incio do XXI: 7 9 H uma disjuno entre a ideia de filiao numa comunidade poltica nacional (isto , cidadania), que confere aos indivduos tanto direitos quanto deveres, e o desenvolvimento do direito regional e internacional, que submete indivduos, ONGs e governos a novos sistemas de regulao. O direito internacional, ademais, reconhece direitos e deveres que transcendem as reivindicaes dos Estados-nao. Embora tais direitos e deveres possam carecer de poderes coercitivos necessrios a sua obrigatoriedade, tm consequncias de longo alcance. 8 0 Cumpriria ainda definir se a busca pelo bem democrtico, expresso na esfera individual por direitos e deveres, deve permanecer estritamente no plano domstico, ou se deve ultrapass-lo. David Held, valendo-se do discurso de Kant sobre a necessidade de regular juridicamente a poltica, prope que haja um direito cosmopolita democrtico, que estabelea as responsabilidades do sistema de poder, dentro e fora das fronteiras. De fato, o direito cosmopolita e a hospitalidade de Kant s ganham sentido, na atualidade, se for revestido de roupagem democrtica, a fim de que a liberdade e a autonomia de cada indivduo sejam preservadas. Por esta hospitalidade universal,
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entende-se o conjunto de direitos iguais e legtimos a serem gozados pelo estrangeiro.

Como j vimos, tal ideia de exerccio democrtico de direitos vincula-se intimamente justia distributiva e igualdade de oportunidade. Em outras palavras, trata-se de assegurar aos imigrantes no somente isonomia formal na esfera planetria, mas tambm material, de maneira a benefici-los mediante a concesso de direitos e, indo alm, inseri-los efetivamente no espectro democrtico. Se a democracia um valor ocidental universal, e se os Estados e organismos internacionais procuram eficazmente promov-la no plano internacional, ento deve haver coerncia jurdica no plano domstico, no momento em que os imigrantes so recepcionados: seus direitos civis, polticos, econmicos e sociais delineiam e limitam o processo decisrio estatal. Opostamente, e consoante debatemos, a cidadania no deve se prestar a criar hierarquias sociais, pois que inteiramente feudais e incompatveis com a democracia. 8 2 Nunca demais lembrar: a Declarao Universal dos Direitos Humanos prev que toda pessoa tem direito a ser reconhecida pela lei e a igual proteo perante o texto legal (arts. VI e VII) ou, mais expressamente, que toda pessoa tem direito a deixar qualquer pas, inclusive o prprio, e a este regressar (art. XIII, 2). Estas disposies s possuem sentido dentro do contexto democrtico. Ningum abandona seu pas para se estabelecer definitivamente no alto mar ou no gelo dos polos; e ningum consegue reconhecimento jurdico verdadeiro enquanto visto de maneira dessemelhante pela legislao, unicamente por ter nascido em outro territrio ou ter pais estrangeiros. Um dos cernes da democracia reside na possibilidade de escolha, e no h escolha vlida sem liberdade. Portanto, a autntica promoo de direitos humanos no se dissocia do regime democrtico protetivo, que deve fornecer ao imigrante no s igualdade de recursos e oportunidades, mas tambm participao poltica e alternativas factveis para o desenvolvimento seja o da prpria pessoa, seja o de seu pas de origem. 4. CONCLUSO Encerramos este trabalho ainda longe de obter alguma concluso prtica, embora tenhamos conseguido uma de cunho terico. Os direitos previstos na Declarao referida no final do tpico anterior ainda sofrem muitas violaes, mesmo decorridos mais de 60 anos desde sua publicao, e mesmo nos Estados ditos desenvolvidos. No obstante, demonstramos que as restries imigrao so desprovidas de juridicidade. Vimos que tal interesse nacional e a raison dtat , enquanto produtos de uma concepo de soberania que j se encontra defasada e superada, assim como o nacionalismo exacerbado, no podem se prestar manuteno do privilgio da cidadania, tampouco justificar a expulso do imigrante. Exploramos igualmente, enfim, a base moral e poltica que deve sustentar o direito imigrao e a equiparao de direitos entre estrangeiros e nacionais. Ressaltou-se que, alm de garantir a justia distributiva e a coincidncia de oportunidades ao imigrante, o nivelamento de estatutos jurdicos requisito para o real exerccio da democracia, pregada constitucionalmente no mbito interno de diversos Estados. Nota-se, com tristeza, que o critrio para diferenciao de regimes normativos continua a ser quase sempre geogrfico ou sanguneo. Assim, excetuados os casos de naturalizao e de aquisio da cidadania por outros modos, o principal motivo para diferenciar um indivduo de outro consequentemente o fato de ter ou no sido beneficiado por estas circunstncias geogrficas ou biolgicas quase sempre, de ser ou no imigrante. Contudo, foroso vislumbrar que o relacionamento do Estado com os indivduos no deve utilizar um critrio aleatrio to absurdo, na garantia de direitos. Se o homem tambm a medida de todas as coisas, em meio complexidade dos diversos direitos e interesses, tpica de nossos tempos, ento se mostra insensato deixar de reconhec-lo como sujeito em perspectiva mundial, no importando onde tenha nascido, sua filiao ou o que tenha materialmente obtido at ento. quase pleonstico ressaltar o grande valor do estrangeiro para o surgimento e o crescimento de diversos dos pases atuais. Por mais tola e bvia que a afirmao possa parecer, vale relembrar que o imigrante uma pessoa. Nem todos de ns possuem a perspectiva de abandonar a terra natal, mas decerto todos tm a aspirao de, no importando o local de permanncia, receber tratamento digno e plenamente jurdico. Na formulao de suas polticas, os Estados precisam levar em considerao que o fenmeno imigratrio inevitvel, e que utiliz-lo de maneira sbia e organizada, direcionando-o para os (aqui sim) interesses nacionais amplos, afigura-se muito mais humano, perspicaz, barato e menos desgastante que expulsar estrangeiros sistematicamente. Afinal de contas, ser estrangeiro ou nacional so condies que podem ser ostentadas ao mesmo tempo por idntica pessoa, bastando que ela se desloque alguns quilmetros para tornar-se um ou outro. 5. REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS ACCIOLY, Hildebrando; CASELLA, Paulo Borba; NASCIMENTO E SILVA, Geraldo E. Manual de direito
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1. Pode-se antecipar que, no tocante soberania estatal, o principal referencial terico ser Ferrajoli; e, no tocante ao pensamento cosmopolita, Kant, Caney e Beitz. 2. Vide MEIRELLES, Hely Lopes. Direito administrativo brasileiro. 29. ed. So Paulo: Malheiros, 2004. p. 163-164. 3. DUBY, Georges (org.). Histoire de la France: des origines nos jours. Paris: Larousse, 2007. p. 943-945. 4. Disponvel em: [http://eur-lex.europa.eu/LexUriServ/LexUriServ.do? uri=OJ:L:2004:016:0044:0053:PT:PDF]. Acesso em: 19.09.2009. 5. Neste tpico do artigo e at seu fim, a tese da mitigao (e at mesmo da supresso, em certos aspectos) da soberania estatal, explorada na obra a seguir, ser a referncia bibliogrfica preponderante para a argumentao que segue: FERRAJOLI, Luigi. A soberania no mundo moderno: nascimento e crise do Estado nacional. 2. ed. Trad. Carlo Coccioli e Marcio Lauria Filho. So Paulo: Martins Fontes, 2007. 6. Idem, p. 1. 7. Idem, p. 2. 8. Idem, p. 3. 9. Para um estudo mais aprofundado sobre o pensamento de Francisco de Vitoria, consultar AZEVEDO, Luiz Henrique Cascelli de. Gentium em Francisco de Vitoria: a fundamentao dos direitos humanos e do direito internacional na tradio tomista. Porto Alegre: UFRGS, 2006; e RUIZ, Rafael. Francisco de Vitoria e os direitos dos ndios americanos: a evoluo da legislao indgena espanhola no sculo XVI. Porto Alegre: EDIPUCRS, 2002. 10. FERRAJOLI, Luigi. Op. cit., p. 11. Obviamente, a universalidade destes direitos estava restrita aos conquistadores europeus. 11. Idem, p. 15-18. 12. Idem, p. 19. 13. Idem, p. 20. 14. Idem, p. 27-28. 15. Idem, p. 33. 16. Idem, p. 35. 17. Idem, p. 39. 18. Idem, p. 42. 19. Idem, p. 44. 20. Idem, p. 50. 21. Idem, p. 58-62. 22. Segundo BEITZ, Charles R. Cosmopolitan ideals and national sentiment. The Journal of Philosophy. vol. 80. n. 10. p. 591-600. 23. Trad. livre de BEITZ, Charles R. Op. cit., p. 591. 24. MISCEVIC, Nenad. Verbete nationalism. Stanford Encyclopedia of Philosophy. Disponvel em: [http://plato.stanford.edu]. Acesso em: 14.10.2009. 25. Idem.
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26. Idem. 27. Idem. 28. Idem. 29. Idem. 30. Idem. A Enciclopdia faz meno, aqui, ao pensamento clssico de Ernst Renan. 31. Idem. 32. Idem. 33. BEITZ, Charles R. Op. cit., p. 593. 34. Beitz menciona aqui o pensamento de Henry Sidgwick. Op. cit., p. 594. 35. Traduo livre de BEITZ, Charles R. Op. cit., p. 593. 36. BROWN, Eric; KLEINGELD, Pauline. Verbete cosmopolitanism. Stanford Encyclopedia of Philosophy. Disponvel em: [http://plato.stanford.edu]. Acesso em: 14.10.2009. 37. Idem. 38. Idem. 39. Idem. 40. Idem. 41. Idem. 42. NUSSBAUM, Martha C. Kant and Cosmopolitanism. In: BOHMAN, James e LUTZ-BACHMANN, Matthias (orgs.). Perpetual peace: essays on Kants cosmopolitan ideal. Cambridge: The MIT Press, 1997. p. 27. 43. Idem, p. 30. 44. Idem, p. 31. 45. Idem, p. 33, trad. livre. 46. Idem, p. 35. 47. KANT, Immanuel. Sobre la paz perpetua. Trad. J. Pradera. Madri: Tecnos, 1996. 48. Idem, p. 5-13. 49. Idem, p. 14-20. 50. Neste tocante, George Rodrigo Bandeira Galindo. Filosofia poltica e jurdica em a paz perptua, de Kant. Notcia do Direito Brasileiro. n. 7. p. 405-438. 51. KANT, Immanuel. Op. cit., p. 21-26. 52. Idem, p. 27, trad. livre do espanhol, com grifos no original. 53. Idem, p. 27, trad. livre do espanhol. 54. Idem, ibidem. 55. Idem, p. 28. 56. Idem, p. 30.
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57. GALINDO, George Rodrigo Bandeira. Op. cit., p. 423-424. 58. Idem, p. 430. 59. WALDRON, Jeremy. What is cosmopolitan? The Journal of Political Philosophy. vol. 8. n. 2. p. 227. 60. Idem, p. 229. 61. Idem, p. 241. 62. Idem, p. 242. 63. Segundo BEITZ, Charles R. Social and cosmopolitan liberalism. International Affairs. vol. 75. n. 3. p. 516-517. 64. Idem, p. 518. 65. Idem, p. 519. 66. Idem, p. 520. 67. Idem, p. 524 e ss. 68. CANEY, Simon. Cosmopolitan justice and equalizing opportunities. Metaphilosophy. vol. 32. n. 1-2. p. 113. 69. Idem, p. 115. 70. Idem, p. 116. 71. Idem, ibidem. 72. Idem, p. 118-119. 73. Com relao a este ponto, vide CANEY, Simon. Cosmopolitan justice and cultural diversity. Global Society. vol. 14. n. 4. p. 525-551. 74. CANEY, Simon. Cosmopolitan justice and equalizing opportunities cit., p. 121. 75. Idem, p. 122. 76. Idem, p. 130. 77. Mesmo que isto j esteja relativamente implcito, fala-se aqui do liberalismo em sentido poltico, e no econmico. possvel que ambos estejam presentes ao mesmo tempo, numa determinada estrutura poltica, mas todas as menes feitas ao termo neste trabalho esto vinculadas ao primeiro sentido, e no ao segundo. 78. HELD, David. Cosmopolitan democracy and the global order: a new agenda. Perpetual peace: essays on Kants cosmopolitan ideal cit., p. 237. 79. Idem, p. 238. 80. Idem, p. 239, trad. livre. 81. Idem, p. 243-244. 82. Held, assim como Ferrajoli e outros tericos, salientam a imprescindibilidade da reforma da ONU e da possibilidade de coero supranacional, como meio para se regular as relaes entre Estados.
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