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Ministerio Pblico Unidad Fiscal de Investigacin de Delitos Tributarios y Contrabando (UFITCo)

Newsletter de jurisprudencia penal tributaria y de contrabando N 2, marzo de 2008

Ver al pie notas sobre esta newsletter 1 NDICE 1 Apropiacin indebida de aportes de la seguridad social. Capacidad material de cumplir el mandato normativo. Necesidad de comprobar existencia de fondos lquidos. Omisin de juez de indicar las pruebas en las que funda su decisin. ............................................................................................................. 5 FUENTE: Reg. 10135 Gherardi, Ricardo Enrique Miguel s/ recurso de casacin Causa N 6779. CNCP, Sala 2, 2007.06.14.............................................................................................................................. 5 2 Contrabando. Participacin del despachante de aduana. Responsabilidad del despachante de Aduana como auxiliar del servicio aduanero. .............................................................................................................. 6 FUENTE: Reg 736/07. "COM.AR.CO s/inf. LEY 22.415", Causa N 55.150, CPECON, Sala B, 2007.11.09 ........................................................................................................................................................................ 6 3 Contrabando. Interpretacin del art. 872 del Cdigo Aduanero en cuanto equipara penas entre el delito en grado de tentativa y el consumado. Incidencia en el pedido de excarcelacin............................. 7 FUENTE: Reg 403/2007 "Abrigo Conrado Ramn Ceferino s/ tentativa de contrabando de estupefacientes." Causa N 56.913. CPECON, Sala A, 2007.08.07............................................................... 7 4 Error de prohibicin. Invencibilidad del error. Materia tributaria. Fuentes de informacin confiables. Asesoramiento impositivo por parte de un contador pblico. Operacin de stock option (opcin para compra de acciones). ........................................................................................................................................ 8 FUENTE: Reg 690/07 "Almirn, Juan Manuel s/24.769" Causa N 54.881, CPECON, Sala B, 2007.10.31 8 5 Evasin fiscal agravada. Diferimientos impositivos ................................................................................ 10

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FUENTE: Reg 690/07. Asbon S.A. y otros s/Inf. LEY 24.769. Causa N 57.136, CPECON, Sala A, 2007.11.30.................................................................................................................................................... 10 6 Evasin fiscal simple. Declaraciones engaosas. Intervencin del presidente del directorio, de un director suplente y de una contadora certificante. ...................................................................................... 12 FUENTE: Reg 667/07 "Prez Brea, Daniel, Prez Brea, Marcelo Osvaldo; contribuyente Equipos Y Servicios Urbain S.A. s/ evasin tributaria simple" Causa N 57.101, CPECON. Sala A, 2007.11.21 ....... 12 7 Extincin de la accin penal por prescripcin. Fecha de comisin de los hechos. (Momento de consumacin). Curso de la prescripcin. Evasin de los impuestos a las ganancias y al valor agregado. Actos interruptivos. Doctrina de la Cmara de Casacin Penal. Delitos continuados. ............................ 14 FUENTE: Reg 691/07 "Didefn S.A.; Comdat S.A.; Didefon Electrnica S.A.; Skitech S.A. s/ inf. LEY 24.769". Causa N 55.514, CPECON, Sala B, 2007.10.31 .......................................................................... 14 8 Extincin de la accin penal por prescripcin. Fecha de comisin de los hechos (Momento de consumacin). Curso de la prescripcin. Evasin fiscal de los impuestos a las ganancias por salidas no documentadas y al valor agregado. Actos interruptivos. Doctrina de la Cmara de Casacin Penal. Delitos continuados......................................................................................................................................... 16 FUENTE: Reg 741/07 Incidente de extincin de la accin penal por prescripcin promovido a favor de Miguel Marcelino Aznar en causa caratulada: "N.N. - Contribuyente Adanti Solazzi y Ca S.A.C.I.Y.F.sobre evasin tributaria simple". Causa N 55.507, CPECON, Sala B, 2007.11.07 ................................... 16 9 Extincin de la accin penal por prescripcin. Actos interruptivos. 1) Planteo de inconstitucionalidad del art. 67 inc. b) del Cdigo Penal. Rechazo. 2) Planteo de nulidad de la citacin a prestar declaracin indagatoria fundado en el nico fin de interrumpir la prescripcin. Rechazo. 3) Ley aplicable para considerar interrumpida la prescripcin...................................................................................................... 18 FUENTE: Reg 715/07 Incidente de prescripcin interpuesto por los Dres. Ricardo Mihura y Diego Rodrguez Soneira respecto del Sr. Eduardo Javier Guttmann, en la causa 5624 caratulada: "Vozlink S.A. s/inf. Ley 24.769". Causa N 55.598, CPECON, Sala B, 2007.11.02. Suscripto por los Dres. Grabivker, Hornos y Repetto. ......................................................................................................................................... 18 10 Extincin de la accin penal por prescripcin. Curso de la prescripcin en el supuesto de penas conminadas en forma alternativa o conjunta. Caso de la multa e inhabilitacin en el delito de contrabando. ................................................................................................................................................... 20 FUENTE: Reg 743/07 "Freijo Luis Eugeni0 S/av. de contrabando (Apelacin multa)". Causa N 56.454, CPECON, Sala B, 2007.11.00...................................................................................................................... 20

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11 Nulidades procesales penales. Procedimiento administrativo. Violacin del derecho de defensa en el procedimiento de determinacin de oficio. Efectos sobre el proceso penal. Diferencia entre validez del acto administrativo y valor probatorio del mismo. ..................................................................................... 22 FUENTE: Reg 709/07 "Incidente de nulidad planteado por Adolfo Busto por derecho propio, con su abogado defensor Dr. Viglino en causa "Busto, Adolfo; Papelera Telrod S.A. s/inf. Ley 24.769'' Causa N 55.560, CPECON, Sala B, 2007.11.02......................................................................................................... 22 12 Responsabilidad de administradores de entes ideales. Gestores sin mandato que intervinieron en el hecho................................................................................................................................................................ 23 FUENTE: Reg 633/07 Incidente de apelacin relacionado con el procesamiento sin prisin preventiva de Osvaldo Pedro Castagnola. Causa N 57.032, CPECON, Sala A, 2007.11.09 ........................................... 23 13 Responsabilidad penal de personas jurdicas. Cdigo Aduanero. Contrabando................................. 24 FUENTE: Reg 744/ 07, CPECON, Sala B, 2007.11.13 ............................................................................... 24 14 Secuestro de documentacin. Copias de resguardo de elementos. Registros informticos que no guardan relacin con la causa. ...................................................................................................................... 26 FUENTE: Reg 641/07 "incidente de reposicin interpuesto por el representante de Chevron Argentina SRL. en el marco de la causa nro. 1630/02 caratulada: Miyazono Ricardo s/inf. ley 24.769" Causa N 57.068, CPECON, Sala A, 2007.11.12......................................................................................................... 26 15 Secuestro de documentacin. Libros de comercio secuestrados. Determinacin de oficio ya efectuada. Facturas apcrifas........................................................................................................................ 27 FUENTE: Reg 699/07 incidente de solicitud de devolucin de documentacin de Pol Ka Producciones S.A. en causa N 1.831/00 caratulada "Viazzo, Roberto Gustavo Y Otros Sobre Infraccin Ley 24.769". Causa N 56.656, CPECON, Sala B, 2007.10.31 .................................................................................................... 27 16 Secuestro de documentacin. Montos de impuestos evadidos que no superan las condiciones objetivas de punibilidad. ................................................................................................................................ 28 FUENTE: Reg 700/07 Incidente de devolucin de documentacin de jos lpez man en causa n 1.831/00 caratulada: "Viazzo, Roberto Gustavo y otros s/inf. ley 24.769". Expediente N 56.580, CPECON, Sala B, 2007.10.31 ....................................................................................................................................... 28 17 Suspensin del juicio a prueba. Evasin fiscal simple. ........................................................................... 29 FUENTE: Reg. 1079/07 Aimone, Luis Daniel y otro s/ recurso de casacin Causa N 7979, CNCP, Sala 3, 2007.08.13 ................................................................................................................................................ 29 18 Suspensin del juicio a prueba. Evasin fiscal agravada. ...................................................................... 30 3

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FUENTE: Reg. 11.022 Gmez, Gabriel Fernando s/ recurso de casacin Causa N 8403, CNCP, Sala 1, 2007.09.18.................................................................................................................................................... 30 19. 1 Suspensin de juicio a prueba. Mnimo de la escala penal prevista en abstracto para el delito imputado superior a tres (3) aos de privacin de la libertad. Obstculo insoslayable para la procedencia de la suspensin del cumplimiento de pena. ........................................................................... 30 19. 2 Interpretacin del principio de inocencia y de las normas referidas a la restriccin de la libertad del imputado. Pedido de excarcelacin en caso de contrabando de exportacin de estupefacientes que no podra haberse realizado sin otros partcipes. ........................................................................................ 30 FUENTE: Reg 734/07 Incidente de excarcelacin de Ronald Kovacs en los autos N 12.777 caratulados "Kovacs, Ronald s/contrabando de estupefacientes", Juzgado Penal Econmico N 4, Causa N 57.250, CPECON, Sala B, 2007.11.09...................................................................................................................... 30

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1 Apropiacin indebida de aportes de la seguridad social. Capacidad material de cumplir el mandato normativo. Necesidad de comprobar existencia de fondos lquidos. Omisin de juez de indicar las pruebas en las que funda su decisin. FUENTE: Reg. 10135 Gherardi, Ricardo Enrique Miguel s/ recurso de casacin Causa N 6779. CNCP, Sala 2, 2007.06.14 Disponible en: www.mpf.gov.ar/ufitco/pdfs/52-Gherardi.pdf EL CASO: un condenado por el delito de apropiacin indebida de recursos de la seguridad social (art. 9 de la ley 24.769) interpuso recurso de casacin contra el pronunciamiento de la instancia anterior que tuvo por comprobada la materialidad del ilcito con la contabilizacin de las retenciones. El tribunal hizo lugar al recurso de casacin y anul la sentencia que dispona la condena del imputado. SUMARIO: El tribunal a quo omiti indicar las pruebas de las cuales se desprendera la comprobacin de fondos lquidos disponibles, extremo ineludible a fin de atribuir el delito previsto en el art. 9 de la ley 24.769 al aqu imputado. La detraccin debe ser efectuada en forma real, y no se puede tratar de una mera ficcin contable. Dicha exigencia finca en que la retencin o percepcin presuponen pago o acreditacin con disponibilidad financiera, y, de no existir este recaudo, la obligacin de retener o percibir deviene legalmente inexigible (Voto del Dr. Fegoli, adhieren los Dres. David y Mitchel). Autor del sumario: Sarratea, Evelina, U.F.I.T.Co.

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2 Contrabando. Participacin del despachante de aduana. Responsabilidad del despachante de Aduana como auxiliar del servicio aduanero. FUENTE: Reg 736/07. "COM.AR.CO s/inf. LEY 22.415", Causa N 55.150, CPECON, Sala B, 2007.11.09 Disponible en: www.mpf.gov.ar/ufitco/pdfs/Reg_736-07_B.pdf EL CASO: Se investiga la importacin de mercadera en cuya documentacin se consign un importador que no era el real y se otorg a la mercadera un tratamiento aduanero distinto del que habra correspondido. El juez de primera instancia proces al despachante de aduana, como partcipe necesario del delito previsto por los arts. 864 inc. b) y 865 inc. a) del C.A, resolucin que fue apelada. La cmara confirma en este punto la resolucin recurrida. SUMARIO Con respecto a la participacin culpable de [el despachante de aduana interviniente], corresponde sealar que los trmites de importacin de que se trata, "...como cualquier trmite de importacin ... ", generan "...responsabilidades para quien resulta el titular de la importacin y para quien documenta (declara) ante la aduana aquellas operaciones. Esta circunstancia surge, inequvocamente, rnediante el examen de las disposiciones del Cdigo Aduanero que se vinculan con quienes hayan intervenido en una operacin de importacin de mercaderas"; por esta razn el despachante no puede ampararse en el desconocimiento del importador de la mercadera cuyo despacho tramit, mxime en situaciones como la que se verifica en el presente caso en que se tramit un despacho por el cual se consignaba un domicilio distinto del correspondiente a COM.AR.CO. S.A., cuando [el despachante imputado] habra tramitado, con anterioridad, innumerables despachos para aquella sociedad. [Hay citas] Asimismo, "...En ciertos casos, la actuacin del despachante de aduana como auxiliar del servicio aduanero (art. 36 del CA) debe ser observada con un mayor grado de responsabilidad. En este sentido, cabe indicar que 'se ha procurado resaltar en el cdigo la importancia que la actividad profesional del despachante tiene para la propia aduana. La necesidad de tramitar cada vez ms aceleradamente los despachos hace ms evidentes las ventajas de poder entenderse con un profesional idneo y responsable. De ah que la complementacin que debe existir entre el servicio aduanero y los usuarios del mismo se ve auxiliada por la intervencin de profesionales. La actuacin de los despachantes de aduana en la zona primaria determina tambin la existencia de una mayor responsabilidad y de mayores deberes de lealtad con relacin a la aduana' [Hay citas]-

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3 Contrabando. Interpretacin del art. 872 del Cdigo Aduanero en cuanto equipara penas entre el delito en grado de tentativa y el consumado. Incidencia en el pedido de excarcelacin. FUENTE: Reg 403/2007 "Abrigo Conrado Ramn Ceferino s/ tentativa de contrabando de estupefacientes." Causa N 56.913. CPECON, Sala A, 2007.08.07 Disponible en: www.mpf.gov.ar/ufitco/pdfs/Reg_403-07_A.pdf EL CASO: Se apela la resolucin que deneg la excarcelacin, plantendose la inconstitucionalidad del art. 872 del Cdigo Aduanero que establece La tentativa de contrabando ser reprimida con las mismas penas que correspondan al delito consumado. Se confirm la resolucin apelada. SUMARIO El cuestionamiento del recurrente respecto de la constitucionalidad del artculo 872 del Cdigo Aduanero no puede ser admitido. La equiparacin de penas entre el delito de contrabando en grado de tentativa y el delito de contrabando consumado, no contravienen garanta constitucional alguna. Esa equiparacin se basa en razones de poltica legislativa criminal y el examen del acierto o de la conveniencia de la citada equiparacin punitiva es funcin propia del Congreso Nacional y, como regla general, es ajena a la actividad de los tribunales de justicia [Hay citas] (Del voto del Dr. Repetto). El legislador presumi que en los casos en los que el imputado se enfrenta a la eventualidad de ser condenado a una pena privativa de libertad que implica el cumplimiento efectivo de la condena, intentar eludir la accin de la justicia o entorpecer las investigaciones. Ello es as, excepto que los elementos de juicio obrantes en la causa demuestren el desacierto de observar dicha presuncin. En el presente caso en anlisis, coincido con que las circunstancias sealadas por el Dr. Repetto justifican presumir la existencia de riesgo procesal conforme lo autoriza la ley (Del voto del Dr. Bonzn). Autor del sumario: Telias, Sara Diana (UFITCO)

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4 Error de prohibicin. Invencibilidad del error. Materia tributaria. Fuentes de informacin confiables. Asesoramiento impositivo por parte de un contador pblico. Operacin de stock option (opcin para compra de acciones). FUENTE: Reg 690/07 "Almirn, Juan Manuel s/24.769" Causa N 54.881, CPECON, Sala B, 2007.10.31 Disponible en: www.mpf.gov.ar/ufitco/pdfs/Reg_690-07_B.pdf EL CASO: La parte querellante (A.F.I.P.-D.G.I.) apela la resolucin por la cual el juez de instruccin sobresey al imputado por el delito previsto y reprimido por el art. 1 de la ley 24.769. El objeto procesal de las actuaciones consisti en la imputacin de la presunta evasin en concepto de Impuesto a las Ganancias correspondientes al perodo fiscal 1998, mediante la omisin de consignar como ganancia de cuarta categora la diferencia entre el costo de adquisicin de las acciones de la sociedad de la que era funcionario y el precio de cotizacin, al momento de ejercitarse el derecho de opcin de compra de aquellas acciones (17/03/98). Se confirm, con costas, la resolucin apelada. SUMARIO En materia tributaria, no puede presumirse que los contribuyentes conozcan todos los aspectos tcnicos del Derecho Tributario sustantivo, mxime cuando, en numerosas oportunidades, la cuestin encuentra complemento o reglamentacin en otras normas, en especial en aquellas de naturaleza reglamentaria, como lo son los decretos del Poder Ejecutivo o las resoluciones administrativas dictadas por el organismo recaudador, que, como en este caso, delimitan el alcance de las normas sustantivas. "...El error de prohibicin como otros momentos de la culpabilidad, no puede deducirse exclusivamente de circunstancias psicolgicas. Un mnimo de "poder" se presupone normativamente; por lo menos, el conocimiento de que en general existen normas jurdicas. De esta manera la cuestin se reduce a los presupuestos bajo los cuales existe razn para que el autor verifique la adecuacin a derecho de su comportamiento concreto ... " [Hay citas] Que, si bien en la doctrina generalmente es admitida como fuente de informacin confiable el consejo profesional de un abogado, en materia tributaria, debe aceptarse tambin la opinin que al respecto otorgue un abogado especialista en derecho tributario, un contador pblico, un asesor

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impositivo, un experto en la materia, una revista especializada o una fuente semejante, o cualquier otra fuente competente, tal como lo sostiene la ms variada doctrina .EI ciudadano no instruido [entindase para ello, no instruido en un tema de alta especificidad y especialidad como el objeto de autos-materia tributaria-] ...deber consultar a una persona versada en Derecho, en la mayora de los casos a un abogado o, por lo expresado en el prrafo anterior, en situaciones como la verificada en autos, a un contador pblico para que su posible error de prohibicin sea invencible . Que, en oportunidad de prestar declaracin indagatoria [el imputado] manifest que X...era su contador y que "...le ha manejado durante quince aos sus asuntos contables ...". Por esta afirmacin, es posible inducir que el asesoramiento que al respecto brind X...signific para [el imputado] una fuente confiable de informacin, que no necesitaba corroboracin alguna por otra fuente. Es posible afirmar que el imputado incurri en el caso, en un error de prohibicin invencible a partir del consejo profesional emitido por el contador X....pues, con anterioridad al hecho que se le imput en autos, procur por la va que, a su entender estim correcta, la informacin necesaria a fin de dar el tratamiento debido a la obligacin tributaria generada por la tenencia de las acciones. (Del voto del Dr. Hornos, al que adhiri el Dr. Repetto) Sumarios del voto del Dr. Gravibker: El desconocimiento en s de una norma particular por el imputado no excluye per se el juicio de reproche pues, como regla general, lo que debe atenderse en el examen de la concurrencia, o no, de un error de prohibicin, no es el conocimiento efectivo de la norma prohibitiva, o en este caso, prescriptiva, sino el conocimiento potencial de aqulla, es decir, la posibilidad de [el imputado] de haber alcanzado aquel conocimiento, razn por la cual no puede entenderse que la mera alegacin del desconocimiento o la falta de comprensin de aquella acte como eximente de responsabilidad. "Es posible afirmar que, en las particulares circunstancias de este caso, [el imputado] procur, por la va que a su entender crey correcta, la informacin necesaria a fin de dar el tratamiento correcto a la obligacin tributaria generada por la tenencia de las acciones de THE COCA-COLA COMPANY y habra actuado bajo un error de prohibicin, en el cual incurri a raz del consejo profesional emitido por su contador X... sin que pueda imputarse a ..., el errneo asesoramiento recibido. "...Si el conocimiento se procura por la va correcta y la respuesta es que el comportamiento en cuestin est permitido, el autor no es responsable por su error ... ", sino que aqul "...ha de achacarse ...a la fuente de informacin. .. ". "...El ciudadano no debe cargar con la tarea de verificar la correccin del consejo ...pues ello lo llevara a una cadena interminable de comprobaciones que prcticamente impedira todo comportamiento ... ". En consecuencia, se encontrara corroborado, con el alcance necesario para el dictado de un auto como el recurrido, que [el imputado] actu en un supuesto de inculpabilidad. [Hay citas ]

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Autor del sumario: Telias, Sara Diana (UFITCO)

5 Evasin fiscal agravada. Diferimientos impositivos FUENTE: Reg 690/07. Asbon S.A. y otros s/Inf. LEY 24.769. Causa N 57.136, CPECON, Sala A, 2007.11.30 Disponible en: www.mpf.gov.ar/ufitco/pdfs/Reg_690-07_A.pdf EL CASO La parte querellante y el agente fiscal recurren la resolucin que dispuso el sobreseimiento del imputado. Dicho sobreseimiento se funda en que el imputado no habra empleado ningn ardid o engao en la gestin del "diferimiento" del pago de tributos devengados por la importacin de mercaderas. Los recurrentes sostienen que el "diferimiento" no corresponda y que eso ocasiona perjuicio al fisco con lo que se configura el delito del arto 2 inc. c) de la ley 24.769. Se atribuye al imputado la utilizacin fraudulenta de la franquicia para diferir el tributo sobre el valor agregado de la que era beneficiaria la sociedad comercial que representa. Las operaciones de importacin en las que se utiliz la franquicia haban sido ordenadas por terceros, verdaderos adquirentes de la mercadera y en consecuencia los sujetos pasivos del gravamen. La imposibilidad de ordenar la importacin por cuenta de terceros era objeto de una prohibicin expresa a la poca de los hechos (conf. Resolucin de Aduana, 4031/1996). Se revoca la resolucin, por dos votos contra uno. SUMARIO Que, conforme se ha sealado en precedentes de este tribunal, el delito mencionado se incurre cuando se evade el pago de tributos, comportamiento que resulta diverso del que contempla la misma ley cuando se refiere a la obtencin de una autorizacin para gozar de un "diferimiento" , es decir de un aplazamiento en el pago. En este ltimo caso el delito se incurre con que solo se conceda la autorizacin engaosamente gestionada, mientras que el primero se consuma cuando de esa manera se evade el pago. Es lo que se deduce de la redaccin de los artculos 10, por una parte, y 4, por la otra, de la ley 24769. Que en el caso se encuentra admitido que la autorizacin del "diferimiento" fue acordada en forma legtima por lo que nicamente podra imputarse el hecho de evadir el pago de manera fraudulenta. Que no puede entenderse que el comportamiento de "evadir" un pago sea lo mismo que el de "diferir" un pago. La equiparacin implicara extender la

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incriminacin de manera analgica, lo que se encuentra en pugna con un principio elemental de interpretacin de las leyes penales que es consecuencia del recaudo de la "ley previa" que establece el artculo 18 de la Constitucin Nacional. Por lo que considero que debe confirmarse la resolucin. Con costas. [Hay citas (Del voto en disidencia del Dr. Hendler) Que disiento con las consideraciones del voto que me antecede en cuanto a que cuando slo se trata del diferimiento del plazo del pago de los impuestos, el hecho no puede encuadrarse en la figura agravada del arto 2 inc. c) de la ley 24.769. En mi opinin, la indebida postergacin en el cumplimiento de las obligaciones tributarias traduce en un perjuicio cuantificable para el fisco que es lo que caracteriza a la conducta evasiva. Esta ltima comprende tanto el pago total como oportuno de los tributos. Que en ese orden de ideas, "el perjuicio no se verifica slo en el caso de la falta de ingresos de sumas de las que resulta acreedor [Fisco Nacional], sino que tambin se genera un perjuicio por el incumplimiento de los trminos legales -es decir, por el pago tardo-, toda vez que el Estado necesita, para afrontar el gasto pblico, un determinado flujo financiero que no se rene si los contribuyentes demoran los pagos" Que el tributo del arto 1 inc. c) de la ley 23.349 del Impuesto al Valor Agregado que difiri el imputado en distintas operaciones, debi ser abonado en el momento del acaecimiento del hecho imponible, en este caso en el momento en que la importacin fue definitiva (conf. arto 5 inc. f) de la citada normativa). Que la imposibilidad de ordenar la importacin por cuenta de terceros era objeto de una prohibicin expresa a la poca de los hechos (conf. Resolucin de Aduana, 4031/1996). Que en oportunidad de declarar ante el juez, el imputado explic que la conducta no pudo perjudicar al fisco nacional toda vez que los "terceros" mencionados por el organismo recaudador tambin gozaban del beneficio para diferir el tributo. Afirma que las operaciones se instrumentaron en nombre de Asbon S.A. en procura de "un mejor orden administrativo". Que esa circunstancia no descarta per se la existencia del perjuicio fiscal. En primer lugar, no se advierte en qu proporciones estaban las distintas entidades autorizadas a diferir sus tributos ni tampoco qu porcentaje de esa capacidad haba sido utilizada por cada una de ellas. Asimismo, resulta llamativo que el principal mandante de las operaciones cuestionadas, por las que pag entre otras cosas gastos de gestin, haya sido una sociedad promocionada, exenta del pago del tributo en cuestin. (Del voto del Dr. Bonzn, al que adhiri el Dr. Repetto) Autor del sumario: Telias, Sara Diana (UFITCO)

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6 Evasin fiscal simple. Declaraciones engaosas. Intervencin del presidente del directorio, de un director suplente y de una contadora certificante. FUENTE: Reg 667/07 "Prez Brea, Daniel, Prez Brea, Marcelo Osvaldo; contribuyente Equipos Y Servicios Urbain S.A. s/ evasin tributaria simple" Causa N 57.101, CPECON. Sala A, 2007.11.21 Disponible en: www.mpf.gov.ar/ufitco/pdfs/Reg_667-07_A.pdf EL CASO Se apela la resolucin del seor juez a quo que dispuso el procesamiento y el embargo sobre los bienes del presidente del directorio, del director suplente y de la contadora certificante. La resolucin apelada se funda en que los imputados habran intervenido en hechos de evasin tributaria mediante declaraciones engaosas en el cmputo de crditos fiscales que disminuan indebidamente el impuesto al valor agregado y en las deducciones indebidamente efectuadas en el impuesto a las ganancias, de los que resulta deudora una sociedad comercial. Los descargos invocados por el presidente del directorio nico representante de la sociedad annima-, al momento de prestar declaracin indagatoria en el sentido de no haber sido quien trat con los proveedores no se encuentran comprobados. Dicho imputado tambin aleg que no haba pruebas suficientes de que las operaciones comerciales con las que se justificaron los crditos y las deducciones fueran ficticias. El coimputado neg haber intervenido en los hechos manifestando que slo tena la calidad de director suplente de la sociedad annima. Otra coimputada neg igualmente su intervencin manifestando que su vinculacin con la sociedad annima era en su calidad de contadora pblica y que, en ese carcter, se limit a certificar determinados estados contables. Respecto de ella el juez a quo no ha insinuado ninguna conducta ardidosa concreta que hubiera tenido que ver con los hechos de evasin denunciados. Slo se limit a sealar que la nombrada al no ajustar su actuacin a las normas que profesionalmente le eran imperativas, tuvo una representacin de la posible realizacin tpica y, no obstante ello, habra prestado un aporte mediante la certificacin del estado contable de la sociedad annima.. Se resuelve confirmar la resolucin apelada en cuanto ordena el procesamiento y el embargo de los bienes del presidente del directorio y revocar la resolucin apelada en cuanto dispone el procesamiento y el embargo de los bienes del director suplente y de la contadora certificante, sin costas.

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SUMARIO Los descargos invocados por el presidente del directorio imputado al momento de prestar declaracin indagatoria en el sentido de no haber sido quien trat con los proveedores no se encuentran comprobados y de la investigacin practicada por los funcionarios del organismo de recaudacin surgen serios indicios sobre la simulacin de las operaciones comerciales que se utilizaron para disminuir los tributos. Que el defensor sostiene que no hay pruebas suficientes de que las operaciones comerciales con las que se justificaron los crditos y las deducciones fueran ficticias. Que de los elementos incorporados al legajo surge que el imputado era el presidente del directorio y, por ende, el nico representante legal de la sociedad annima en cuyo nombre se habran llevado a cabo las maniobras tendientes a obstaculizar la percepcin de tributos. Que, por lo dems, el auto de procesamiento solo supone una estimacin de la responsabilidad del imputado que no requiere ms sustanciacin que haberlo escuchado y evacuado brevemente las citas tiles que hubiera hecho (artculos 294, 304 y 306 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin). Esa estimacin no es definitiva ni vinculante. El mismo juez puede revocarla posteriormente y el defensor tiene oportunidad de pronunciarse si se requiere la elevacin a juicio. Que la Ley Penal Tributaria establece que en los hechos cometidos en beneficio de una persona de existencia ideal son responsables quienes hubieran intervenido en el hecho (conf. art. 14 de la ley 24.769), lo que no puede ocurrir con la sola comprobacin de la calidad de director suplente o de encargado de tareas de auditora [Hay citas] (Del voto de los Dres. Hendler y Repetto). Sin perjuicio de lo expresado por mis distinguidos colegas preopinantes, considero conveniente destacar que respecto a la coimputada [la contadora certificante], el juez a quo no ha insinuado siquiera ninguna conducta ardidosa concreta que hubiera tenido que ver con los hechos de evasin denunciados. Slo se ha limitado a sealar que la nombrada al no ajustar su actuacin a las normas que profesionalmente le eran imperativas, tuvo una representacin de la posible realizacin tpica y, no obstante ello, habra prestado un aporte mediante la certificacin del estado contable de la sociedad annima. Que esa atribucin de responsabilidad no puede prosperar. Tanto en la Ley Penal Tributaria, como en general en toda ley penal, el castigo depende del comportamiento concreto y no de una determinada calidad funcional. Que las tareas de fiscalizacin y auditora se refieren a la administracin de una sociedad y al inters de los accionistas, pero no se deriva de ellas un deber de preservar los intereses del fisco que genere responsabilidad por una omisin impropia. Que la invocacin de la supuesta actuacin displicente de la imputada [la contadora certificante] y de la consiguiente infraccin al deber de cuidado que le incumba por su calidad de auditora, no es suficiente para dar cuenta de su participacin concreta en el desarrollo de la conducta prohibida.

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Autor del sumario: Telias, Sara Diana (UFITCO)

7 Extincin de la accin penal por prescripcin. Fecha de comisin de los hechos. (Momento de consumacin). Curso de la prescripcin. Evasin de los impuestos a las ganancias y al valor agregado. Actos interruptivos. Doctrina de la Cmara de Casacin Penal. Delitos continuados. FUENTE: Reg 691/07 "Didefn S.A.; Comdat S.A.; Didefon Electrnica S.A.; Skitech S.A. s/ inf. LEY 24.769". Causa N 55.514, CPECON, Sala B, 2007.10.31 Disponible en: www.mpf.gov.ar/ufitco/pdfs/Reg_691-07_B.pdf EL CASO: En la causa principal se imputa la comisin del delito tipificado por el art 1 de la ley 24.769, con relacin al Impuesto a las Ganancias correspondiente a los perodos fiscales 1997, 1998 y 1999. Los imputados fueron llamados a prestar declaracin indagatoria el 10/11/2005. En oportunidad de la declaracin indagatoria, los imputados solicitaron que se declare la extincin de la accin penal por prescripcin con relacin a los hechos vinculados a la presunta evasin del Impuesto a las Ganancias de los perodos fiscales 1997 y 1998. El juez de instruccin no hizo lugar a la solicitud de declaracin de extincin de la accin penal por prescripcin. Por mayora se resuelve revocar la resolucin aludida. El voto en disidencia consider que se trata de un caso de delito continuado, SUMARIO La cuestin sometida a estudio [por este incidente] resulta un caso sustancialmente anlogo al resuelto por este Tribunal por el Reg. N 419/07; por lo tanto, corresponde remitir a los fundamentos expresados por los considerandos 2 a 12 de aquella resolucin, los cuales resultan aplicables al sub examine y deben considerarse parte integrante de la presente. Los Dres. Grabivker y Hornos dejaron sentado que si bien discrepaban con el criterio interpretativo de la Cmara Nacional de Casacin Penal, deviene necesario aplicar aquella interpretacin por razones de economa procesal. Dicha doctrina, transcripta en el Reg. 419/07 sostiene:

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De la sala I: "...no es posible diferir el pronunciamiento definitivo sobre la extincin de la accin penal planteada [...] el hecho de que a [..) se le estn sustanciando sendos procesos no habilita al rgano jurisdiccional de mrito a aplazar la prescripcin de la accin penal ... para que la comisin de un nuevo hecho tenga entidad para interrumpir el curso de la prescripcin es necesario, indefectiblemente, que haya sido condenado como delito ... " (confr. causa N 6168, Reg. 7807, "RASO, Eugenio s/rec. de casacin", del 30106/2005 ; voto de los seores jueces de cmara Dres. Alfredo BISORDI, Juan C. RODRGUEZ BASA VILBASO y Liliana CATUCCI) De la Sala II: "...la comisin de un nuevo delito, a los efectos de la interrupcin de la prescripcin, exige la sustanciacin de un juicio que, terminado, lo declare por sentencia condenatoria, firme ... " (confr. causa N 1076, Reg. N 1592, "REYES, Dalmira s/ rec. de casacin", del 27/08/1997; voto del seor juez de cmara Dr. Pedro DAVID, adhesiones de los seores jueces de cmara Dres. Ral MADUEO y Gustavo MITCHELL; en igual sentido causa N 6103, Reg. 8054, "ALAREZ, Sandro s/ rec. de casacin", del 28/10/2005, voto del seor juez de cmara Dr. Gustavo MITCHELL y adhesin de los seores jueces de cmara Dres. Pedro DAVID y Juan FEGOLI) De la Sala III: "...el curso de la prescripcin no puede verse interrumpido por la comisin de los nuevos hechos presuntamente delictivos, en la medida que respecto de stos no se cuenta an con sentencia firme ... "(confr. causa N 7037, Reg. 29/07, "ALEART, Guillermo s/ rec. de casacin", del 06/02/2007; voto del seor juez de cmara Dr. Eduardo RIGGI y adhesiones de los seores jueces de cmara Dres. ngela LEDESMA y Guillermo Jos TRAGANT). De la Sala IV: "...la resolucin del planteo de prescripcin no puede ser suspendida a las resultas de otro proceso ... pues ello no se compadece con la doctrina emanada de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin respecto del derecho de todo imputado a obtener una resolucin sin que se admitan dilaciones que prolonguen su situacin de incertidumbre y de innegable restriccin a la libertad que comporta el enjuiciamiento penal fuera de aquellos plazos ineludibles contemplados expresamente en la ley procesal ... diversos hechos criminales "no tienen carcter interruptivo entre s, de no mediar una sentencia judicial firme que declare su realizacin y atribuya responsabilidad al mismo encausado"... "(confr. causa N5944, Reg. 7534, "GORALI, Diego Carlos s/rec. de casacin", del 02/06/2006, voto de la seora juez de cmara Dra. Amelia BERRAZ DE VIDAL, en igual sentido votos de los seores jueces de cmara Dres. Ana Mara CAPOLUPO DE DURAONA Y VEDIA y Gustavo Marcelo HORNOS). Respecto de lo que debe considerarse, como fecha de comisin de los hechos, la mayora dijo que son aqullas en las cuales se produjo el vencimiento del plazo para las presentaciones de las declaraciones juradas y el ingreso de los montos correspondientes al ltimo mes del ejercicio anual en cuestin [Hay citas]. (Del voto de los Dres. Grabivker y Hornos) La disidencia dijo: la reiteracin del mismo comportamiento, en los casos como el que se encuentra a estudio por este incidente debe considerarse configurativo de lo que en doctrina se conoce como "delito continuado"; por lo tanto, el curso de la prescripcin debe computarse a partir del ltimo de los

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comportamientos examinados, es decir, desde que ces la conducta continuada, de conformidad con lo establecido por los artculos 63 y 67 del Cdigo Penal. Que, en consecuencia, si se tiene en cuenta que desde la fecha en la cual los imputados fueron citados a prestar declaracin indagatoria -10/11/2005 -nico acto procesal con entidad interruptiva del plazo de la prescripcin con relacin al hecho que se imputa a los nombrados, desde el momento de comisin del delito imputado hasta el primer acto interruptivo del plazo de la prescripcin de la accin penal y desde ste ltimo hasta el presente no ha transcurrido el plazo establecido por el artculo 62 inc. 2, del Cdigo Penal, es decir el mximo de la pena establecida para el delito previsto por el arto 1 de la ley 24.769. En consecuencia, la accin penal respecto de cada uno de los nombrados no se ha extinguido. (Del voto en disidencia del Dr. Repetto). Autor del sumario: Telias, Sara Diana (UFITCO)

8 Extincin de la accin penal por prescripcin. Fecha de comisin de los hechos (Momento de consumacin). Curso de la prescripcin. Evasin fiscal de los impuestos a las ganancias por salidas no documentadas y al valor agregado. Actos interruptivos. Doctrina de la Cmara de Casacin Penal. Delitos continuados. FUENTE: Reg 741/07 Incidente de extincin de la accin penal por prescripcin promovido a favor de Miguel Marcelino Aznar en causa caratulada: "N.N. - Contribuyente Adanti Solazzi y Ca S.A.C.I.Y.F.- sobre evasin tributaria simple". Causa N 55.507, CPECON, Sala B, 2007.11.07 Disponible en: www.mpf.gov.ar/ufitco/pdfs/Reg_741-07_B.pdf EL CASO: Se recurre la resolucin que resolvi no hacer lugar al planteo de prescripcin de la accin penal introducido por la defensa. En el caso se investiga la presentacin de declaraciones juradas del Impuesto al Valor Agregado supuestamente engaosas correspondientes a los perodos 01/99, 02/99, 03/99, 04/99, 06/99, 07/99, 08/99 y 09/99, por las cuales se habra consignado un crdito fiscal ficticio a partir del cmputo de facturas apcrifas por parte de administradores de la sociedad annima A..., la cual cierra los ejercicios fiscales el 31 de diciembre de cada ao. La defensa solicit la extincin de la accin penal por prescripcin argumentando que "...el plazo de prescripcin es individual e independiente para cada uno de los hechos que se enrostran en un proceso penal...", y que el ltimo perodo fiscal mensual de Impuesto al Valor Agregado que se

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imputa como evadido corresponde al mes de septiembre de 1.999, cuyo vencimiento de pago fue el 22 de octubre de 1.999, por lo que la prescripcin se produjo el 22 de octubre de 2.005. Por mayora, se resolvi revocar parcialmente la resolucin, en cuanto no hizo lugar a la declaracin de la extincin de la accin penal por prescripcin respecto de la presunta evasin del Impuesto al Valor Agregado por el ejercicio fiscal 1.999 que se imput a M...; se declar extinguida por prescripcin la accin penal respecto de M... y se dispuso su sobreseimiento parcial SUMARIO La consumacin supone la completa realizacin del tipo penal. Con relacin a la presunta presentacin de declaraciones juradas del Impuesto al Valor Agregado supuestamente engaosas correspondientes a los perodos mensuales 01/99, 02/99, 03/99, 04/99, 06/99, 07/99, 08/99 y 09/99, por las cuales se habra consignado un crdito fiscal ficticio a partir del cmputo de facturas apcrifas por parte de administradores de la sociedad annima A..., la cual cierra los ejercicios fiscales el 31 de diciembre de cada ao, debe considerarse como fecha de consumacin del hecho, aqulla en la cual se produjo el vencimiento del plazo para el ingreso de los montos correspondientes al ltimo de los periodos mensuales correspondientes al ejercicio del ao 1999 en que se present la declaracin jurada supuestamente engaosa, es decir, la fecha de vencimiento para el pago del periodo 09/99, que se produjo el 21de octubre de1.999. Que, como consecuencia de lo establecido precedentemente, se advierte que el plazo de la prescripcin de la accin penal con relacin al hecho de evasin tributaria del Impuesto al Valor Agregado correspondiente a la sociedad annima A... respecto del ejercicio fiscal 1.999 imputado en autos, habra comenzado a transcurrir el 21 de octubre de 1.999, fecha a partir de la cual la obligacin se habra tornado exigible. Que, como consecuencia de lo expresado, se advierte que desde la fecha de comisin del presunto hecho de evasin tributaria del Impuesto al Valor Agregado correspondiente al ejercicio fiscal 1.999 objeto de investigacin en autos, en el cual se imput una participacin a M...(21 de octubre de 1.999) hasta la fecha del primer llamado a prestar declaracin indagatoria efectuado al nombrado (6 de febrero de 2.006), primer acto con entidad interruptiva del curso de la prescripcin, ha transcurrido el plazo de prescripcin de la accin penal (seis aos, que surge de correlacionar lo dispuesto por el art. 62 inciso 2 del Cdigo Penal con el art. 1 de la ley 24.769), sin que aqul registre antecedentes computables. Que, como consecuencia directa de la doctrina judicial establecida por la Cmara Nacional de Casacin Penal [Ver en los sumarios del Reg. 691/07] el hecho consistente en la presunta evasin del Impuesto a las Ganancias correspondiente a la sociedad annima A...por el perodo fiscal 1.999 no resultara un acto interruptor del cmputo del plazo de la prescripcin, en los trminos del art. 67 del Cdigo Penal, respecto a la supuesta evasin del Impuesto al Valor Agregado correspondiente al ejercicio anual 1.999 de aquella sociedad. Por lo tanto, corresponde revocar

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parcialmente la resolucin recurrida, declarar extinguida la accin penal por prescripcin y disponer el sobreseimiento parcial de M...por aplicacin de lo previsto por los arts. 336 inciso 1 y 343 del C.P.P.N. (Del voto de la mayora -Dres. Hornos y Grabivker) Voto en disidencia: La reiteracin del mismo comportamiento, ya sea que se lo considere configurativo de lo que en doctrina se conoce como "delito continuado", o bien que se lo entienda como la concurrencia de hechos independientes, hace que el curso de la prescripcin deba computarse a partir del ltimo hecho, es decir, desde que ces la conducta continuada, o bien desde que se cometi el ltimo hecho delictivo independiente con el que se interrumpi el curso de la prescripcin de los hechos anteriores, de conformidad con lo establecido por los artculos 63 y 67 del Cdigo Penal. Que, en consecuencia, si se tiene en cuenta que desde la fecha de comisin del ltimo de los hechos delictivos imputados a M..., esto es la supuesta evasin del Impuesto a las Ganancias correspondiente a A.. por el perodo fiscal 1.999, que se habra producido el 19 de mayo de 2.000 hasta la fecha en la cual aqul fue citado a prestar declaracin indagatoria (6 de febrero de 2.006) nico acto procesal con entidad interruptiva del curso de la prescripcin con relacin a los hechos que se imputan al nombrado, no ha transcurrido el plazo establecido por el artculo 62 inc. 2, del Cdigo Penal, es decir el mximo de la pena establecida para el delito previsto por el art. 1 de la ley 24.769; por lo tanto, la accin penal respecto de A no se ha extinguido. Por consiguiente, considero que corresponde confirmar la resolucin apelada. (Del voto en disidencia del Dr. Repetto) Autor del sumario: Telias, Sara Diana (UFITCO)

9 Extincin de la accin penal por prescripcin. Actos interruptivos. 1) Planteo de inconstitucionalidad del art. 67 inc. b) del Cdigo Penal. Rechazo. 2) Planteo de nulidad de la citacin a prestar declaracin indagatoria fundado en el nico fin de interrumpir la prescripcin. Rechazo. 3) Ley aplicable para considerar interrumpida la prescripcin. FUENTE: Reg 715/07 Incidente de prescripcin interpuesto por los Dres. Ricardo Mihura y Diego Rodrguez Soneira respecto del Sr. Eduardo Javier Guttmann, en la causa 5624 caratulada: "Vozlink S.A. s/inf. Ley 24.769". Causa N 55.598, CPECON, Sala B, 2007.11.02. Suscripto por los Dres. Grabivker, Hornos y Repetto. Disponible en: www.mpf.gov.ar/ufitco/pdfs/Reg_715-07_B.pdf

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EL CASO. La defensa del imputado interpone recurso de apelacin contra la resolucin por la cual no se hizo lugar a la excepcin de falta de accin por prescripcin de la accin penal. El recurrente plante la inconstitucionalidad del art. 67 inc. b) del Cdigo Penal por considerar que se lesionaran derechos y garantas constitucionalmente reconocidos, entre aqullos la defensa en juicio y el debido proceso. El impugnante fund el planteo en que "...si la declaracin indagatoria es un derecho del acusado, el llamado a ejercer ese derecho ...no puede jams considerarse "incriminante" y menos puede causarle perjuicio, como lo es el de interrumpir el curso de la prescripcin". Asimismo, el apelante se agravi por considerar nula la citacin a prestar declaracin indagatoria efectuada al imputado ya que habra sido dispuesta con el nico fin de interrumpir el curso de la prescripcin y cuestion la aplicacin de la ley 25.990 (publ. el 10/01/05) al caso, en tanto consider que "...la interrupcin de la prescripcin ..debe ser juzgada a la luz de la ley vigente al momento de la presunta comisin del hecho". Se resolvi confirmar la resolucin, con costas. SUMARIO En el caso planteado, no resulta admisible la pretensin de que la norma en cuestin se descalifique desde el punto de vista constitucional, pues por aqulla no se afecta el reconocimiento de ningn derecho concreto, ni se ocasiona un perjuicio a quien pretende aquella declaracin; por lo tanto, el planteo aludido no puede tener recepcin favorable. El planteo de nulidad de la citacin a prestar declaracin indagatoria, efectuado por la defensa, por considerar que aqulla fue efectuada nicamente para interrumpir el curso de la prescripcin, tampoco puede tener recepcin favorable. En primer lugar corresponde expresar que, segn ha establecido este Tribunal en numerosas oportunidades, el postulado rector en lo que hace al sistema de las nulidades es el de la conservacin de los actos. La interpretacin de la existencia de aqullas es restrictiva (conf. art. 2 del C.P.P.N.) y slo procede la declaracin cuando por la violacin de las formalidades resulta un perjuicio real, actual y concreto para la parte que la invoca, y no cuando aqullas se plantean en el nico inters de la ley o para satisfacer formalidades desprovistas de aquel efecto perjudicial. Por lo dems, del examen cronolgico de los actos procesales llevados a cabo por el juzgado "a quo" y sin perjuicio de considerar el tiempo transcurrido entre la fecha de la presunta comisin del hecho investigado y el llamado a prestar declaracin indagatoria, no puede afirmarse que, en este caso, aquella citacin se haya dispuesto con el fin de interrumpir el curso de la prescripcin. En efecto, no puede negarse que, en la fecha en la cual se cit al nombrado a prestar declaracin indagatoria, el curso de la prescripcin se habra interrumpido, pues aquel acto se dispuso con anticipacin a que se cumpliera el plazo legal extintivo de la accin.

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Segn lo previsto por el art. 63 del Cdigo Penal "La prescripcin de la accin empezar a correr desde la medianoche del da en que se cometi el delito o, si este fuera continuo, en que ces de cometerse. " Dado que el Cdigo Penal no contiene disposiciones expresas sobre la manera de contar el trmino de la prescripcin, debe estarse a las normas establecidas por el Cdigo Civil (Ttulos preliminares, arts. 23 a 29) con carcter obligatorio para todos los plazos sealados por las leyes, salvo disposiciones en contrario (art. 29, C.C.) . El plazo extintivo debe contarse de acuerdo a la ley civil (arts. 23, 24 y ccdtes. del Cdigo Civil) y, en consecuencia, su transcurso recin se habra operado a la medianoche del da en que se cumpla el sexto ao de la comisin del hecho que se trata". Consecuentemente, aquella providencia por la cual se cit al imputado a prestar declaracin en los trminos del art. 294 del C.P.P.N. en el caso tendra aptitud suficiente para interrumpir el curso de la prescripcin, pues al ser anterior a la medianoche del da en que se cumplira el plazo legal extintivo de seis aos, la prescripcin no se habra producido. [Hay citas]. Que, en cuanto a la aplicacin al presente de la modificacin introducida por la ley 25.990, este Tribunal ha expresado en numerosas oportunidades: "La nueva redaccin del art. 67 del Cdigo Penal resulta aplicable al caso sub examine como derivacin del principio de ley penal ms benigna, previsto por el art. 2 de aquel cdigo y las normas concordantes de jerarqua constitucional. En efecto, con posterioridad a la reforma legal mencionada se ha eliminado la necesidad de la determinacin jurisdiccional de cules actos deben ser considerados "secuela del juicio", toda vez que aquella referencia legal ha sido abandonada y reemplazada por la enumeracin prima facie taxativa- que se seala por aquella norma. Aquella enumeracin resulta ms restrictiva que la interpretacin efectuada por este Tribunal -con anterioridad a la reforma legislativa sealada- de los actos que deban considerarse "secuela del juicio" y, en consecuencia, con capacidad interruptora del curso de la prescripcin de la accin penal" [Hay citas] Autor del sumario: Telias, Sara Diana (UFITCO)

10 Extincin de la accin penal por prescripcin. Curso de la prescripcin en el supuesto de penas conminadas en forma alternativa o conjunta. Caso de la multa e inhabilitacin en el delito de contrabando. FUENTE: Reg 743/07 "Freijo Luis Eugeni0 S/av. de contrabando (Apelacin multa)". Causa N 56.454, CPECON, Sala B, 2007.11.00. Disponible en: www.mpf.gov.ar/ufitco/pdfs/Reg_743-07_B.pdf EL CASO:

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El imputado fue condenado por el TOPE N 1 como autor penalmente responsable del delito previsto por el art. 864 inc. b) del Cdigo Aduanero con fecha 1 de noviembre de 1999. Por el mismo delito por el cual fue condenado penalmente, en atencin a lo previsto por el art. 876 del Cdigo Aduanero, se impusieron las siguientes sanciones: una multa sustitutiva del comiso previsto por el art. 876 inc. a) del Cdigo Aduanero, y una multa en los trminos del art. 876 inc. c) de aquel ordenamiento; y, asimismo se dispuso inhabilitar al imputado "...en forma especial y perpetua para desempearse como funcionario o empleado aduanero, miembro de la polica auxiliar aduanera, despachante de aduana, agente de transporte internacional o como miembro apoderado o dependiente y como apoderado o dependiente de cualquiera de estos tres ltimos en los trminos del art. 876 inc.j) del C.A. "y "...en forma especial y por el trmino de tres aos para ejercer actividades de importacin o exportacin en los trminos del art. 876 inc. g) del C.A. " La defensa centr su argumento en que se encontraba prescripta la accin de la D.G.A. para imponer las penas previstas en el art. 876 incs. a), c), ,j) y g) pues "... no es aplicable al caso lo dispuesto por el art. 62 apartado 2, sino lo dispuesto por los apartados 3 y 5 de dicho artculo, que son los que fijan el plazo de 5 y 2 aos para la prescripcin de las penas de inhabilitacin perpetua y multa respectivamente ya que stas son las penas que la Aduana pretende imponer..."; en consecuencia, consider que desde la sentencia condenatoria dictada por el TOPE N 1 hasta el dictado de la resolucin recurrida se habra producido la extincin de la accin penal por prescripcin. Se resuelve confirmar la resolucin, con costas. SUMARIO Que, por el art. 890 del Cdigo Aduanero, se prev: "La extincin de las acciones para imponer y para hacer efectivas las penas por los delitos aduaneros, se rige por las disposiciones del Cdigo Penal". Por su parte, por el art. 59 del Cdigo Penal se prev: "La accin penal se extinguir: ...3 Por la prescripcin ... "; por el art. 62: "La accin penal se prescribir durante el tiempo fijado a continuacin: ... 2 Despus de transcurrido el mximo de duracin de la pena sealada para el delito, si se tratare de hechos reprimidos con reclusin o prisin ... 3 A los cinco aos, cuando se tratare de un hecho reprimido nicamente con inhabilitacin perpetua ... 5 A los dos aos, cuando se tratare de hechos reprimidos con multa". Que, el delito previsto por el art. 864 inc. b) del Cdigo Aduanero se encuentra reprimido con seis (6) meses a ocho (8) aos de prisin -adems de las restantes sanciones previstas por el art. 876 del Cdigo Aduanero-; por lo tanto, el plazo a tener en cuenta a fin de efectuar el cmputo de la prescripcin de la accin en el presente caso es el de ocho (8) aos. Por el hecho que en las presentes actuaciones se cuestione nicamente la procedencia de las sanciones de multa y de inhabilitacin no se modifica lo precedentemente establecido en cuanto a que el delito por el cual aquellas sanciones seran procedentes se encuentra reprimido con sancin de prisin y, en consecuencia, es aplicable lo previsto por el art. 62 inc. 2 del Cdigo Penal.

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En este sentido, "En el supuesto de penas conminadas en forma alternativa o conjunta, toda vez que del delito surge una nica accin, habr una sola prescripcin, que se operar cuando haya transcurrido el trmino que el art. 62 seala para la de prescripcin ms prolongada. Incluso cuando se trate de una pena principal y otra accesoria, rige el mismo principio en virtud de la unidad de accin..." (confr. Eugenio Ral ZAFFARONI, "Derecho Penal. Parte General", Ed. Ediar, Buenos Aires, 2003, pg. 902). Que, por lo tanto, en atencin a que desde el dictado de la sentencia condenatoria del Tribunal Oral en lo Penal Econmico (1/11/1999) hasta el dictado de la resolucin recurrida (27/2/2007) no ha transcurrido el plazo establecido por el considerando anterior, corresponde no hacer lugar al planteo efectuado por la defensa y, en consecuencia, confirmar la resolucin recurrida. Autor del sumario: Telias, Sara Diana (UFITCO)

11 Nulidades procesales penales. Procedimiento administrativo. Violacin del derecho de defensa en el procedimiento de determinacin de oficio. Efectos sobre el proceso penal. Diferencia entre validez del acto administrativo y valor probatorio del mismo. FUENTE: Reg 709/07 "Incidente de nulidad planteado por Adolfo Busto por derecho propio, con su abogado defensor Dr. Viglino en causa "Busto, Adolfo; Papelera Telrod S.A. s/inf. Ley 24.769'' Causa N 55.560, CPECON, Sala B, 2007.11.02 Disponible en: www.mpf.gov.ar/ufitco/pdfs/Reg_709-07_B.pdf EL CASO: La defensa solicit que se declare la nulidad del procedimiento de determinacin de oficio por haberse violado el derecho de defensa y por carecer de certeza y por ende de legitimidad. El imputado aleg que el Fisco, cuando inici el procedimiento de determinacin de oficio respecto al impuesto a las ganancias y al impuesto al valor agregado lo notific al domicilio del Sndico y en el domicilio de la empresa, que se encontraba cerrada, por lo que jams poda plantear y fundamentar su derecho de defensa en su carcter de ex presidente, lo que invalidaba todo el procedimiento penal quedando inmune de cualquier sancin que se le quisiera imponer. Se resuelve confirmar la resolucin, con costas. SUMARIO Las cuestiones planteadas en torno a supuestas violaciones de la garanta constitucional de la defensa en juicio (art. 18 de la Constitucin Nacional), que habran tenido lugar en un proceso

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distinto de ste, deben ser articuladas en aqul, por lo que no corresponde que este Tribunal emita opinin. [Hay citas]. Que, conforme a lo dispuesto por los arts. 166 y ccs. del C.P.P.N., para la declaracin de nulidad rigen los principios de especificidad, conservacin y trascendencia, es decir, que la adopcin de aquella declaracin debe ser restrictiva. En este sentido, los argumentos expresados para sustentar el planteo de este incidente no se centraron en la falta de verificacin de los requisitos formales exigidos para el acto cuya nulidad se pretenda, sino en la pretensin del imputado de controvertir las conclusiones de la determinacin de oficio efectuada por el organismo recaudador. [Hay citas] Que, sin embargo, por el acto impugnado se cumplen acabadamente los requisitos de validez exigidos para su realizacin, sin que la posibilidad de revisar aquel elemento durante el proceso penal -como ejercicio del derecho de defensa en juicio- implique, per se, la invalidez de aquel informe. Expresada as, la cuestin se refiere al valor probatorio de la determinacin de oficio practicada y en nada se relaciona con el planteo de una nulidad. Por lo dems, no se indica el modo en que la validez probatoria de la determinacin mencionada puede resultar en un vicio insalvable que exija una declaracin jurisdiccional como la que se pretende. Que, la mayor o menor entidad acreditante que corresponde atribuir a aquella determinacin de oficio para generar conviccin con relacin a alguno de los aspectos de los hechos investigados, en funcin de las dems constancias incorporadas al legajo, constituye una cuestin que se relaciona con la ponderacin probatoria que cabe efectuar en las ocasiones y con las formas especialmente previstas por la ley procesal, pero no tiene incidencia para determinar la validez, o la invalidez, de aquella determinacin. Que, en definitiva, no puede confundirse la validez de un acto realizado por un juez administrativo de conformidad con las normas de procedimiento por las cuales se regula aquella actividad-, con el valor probatorio que corresponda asignar a aquellos elementos. (Del voto unificado de los Dres. Hornos, Grabivker y Repetto) Autor del sumario: Telias, Sara Diana (UFITCO)

12 Responsabilidad de administradores de entes ideales. Gestores sin mandato que intervinieron en el hecho. FUENTE: Reg 633/07 Incidente de apelacin relacionado con el procesamiento sin prisin preventiva de Osvaldo Pedro Castagnola. Causa N 57.032, CPECON, Sala A, 2007.11.09 Disponible en: www.mpf.gov.ar/ufitco/pdfs/Reg_633-07_A.pdf

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EL CASO: Los abogados defensores del imputado interponen recurso de apelacin contra la resolucin que dispuso el procesamiento y el embargo de sus bienes. La defensa manifiesta que el imputado no ocupaba ningn cargo directivo, no ejerci la representacin, ni obr en nombre de la persona jurdica. Se confirma la resolucin, con costas. SUMARIO Los delitos tributarios pueden ser incurridos por administradores o por gestores de negocios sin mandato de los respectivos contribuyentes y no slo por quienes se encuentren investidos por designaciones hechas con ciertas solemnidades [Hay citas]. (Del voto unificado de los Dres. Hendler, Repetto y Bonzn) Autor del sumario: Telias, Sara Diana (UFITCO)

13 Responsabilidad penal de personas jurdicas. Cdigo Aduanero. Contrabando. FUENTE: Reg 744/ 07, CPECON, Sala B, 2007.11.13 Disponible en: www.mpf.gov.ar/ufitco/pdfs/Reg_744-07_B.pdf EL CASO En un caso de contrabando, se solicit la nulidad de la designacin de H...como defensor oficial de C.... S.A., por considerarse que sera imposible imputar penalmente un delito a una persona de existencia ideal y "...a la imposibilidad de ejercer la defensa en juicio de una persona de existencia ideal cuando no hay una persona fsica individualizada que responde por ella" . Asimismo, subsidiariamente, la defensa oficial solicit la declaracin de nulidad de las declaraciones prestadas en los trminos del art. 294 del CPPN por Nora...(persona fsica), pues C...S.A. (persona jurdica) "...no ha sido defendida materialmente. La alegada imposibilidad de ejercer la defensa en juicio una persona jurdica se verifica "...cuando no hay una persona fsica individualizada que responde por ella...". Se resuelve confirmar la resolucin.

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SUMARIO En el Cdigo Aduanero existen numerosas disposiciones legales de las que surge, inequvocamente, no slo la posibilidad de responsabilizar penalmente por un delito a una persona de existencia ideal y, consecuentemente, de aplicarle las sanciones especficamente previstas, sino que de aquellas disposiciones surge tambin que, ante aquella posible responsabilidad penal, corresponde someter a aquella persona jurdica a un proceso penal. Por el Cdigo Aduanero se prev, expresamente, que las personas de existencia ideal pueden ser "responsables" de un delito aduanero y, por ende, pueden ser "procesadas judicialmente", sobresedas, absueltas o condenadas en el marco de un proceso penal; no caben dudas en cuanto a que uno de los sujetos de aquel proceso penal deber ser la persona de existencia ideal de que se trate..." [Hay citas]. Asimismo, este Tribunal ha reconocido en numerosas oportunidades, la posibilidad de imputar responsabilidad penal a las personas jurdicas por el delito de contrabando sobre la base de la realizacin del hecho presuntamente delictivo por parte de alguna persona fsica que ostenta el carcter de rgano societario de la persona de existencia ideal y/o por resultar la persona de existencia ideal, beneficiaria del presunto delito; por lo tanto, el agravio del recurrente no puede prosperar [Hay citas]. Que, respecto de la alegada imposibilidad de ejercer la defensa en juicio una persona jurdica "...cuando no hay una persona fsica individualizada que responde por ella...", corresponde establecer que el supuesto aludido no se verifica en el caso de autos. En efecto, este Tribunal ha expresado, en esta misma causa: "...a) La nombrada habra sido la representante legal en la argentina de C... SA. con amplias facultades de administracin y disposicin de sus bienes; b) habra inscripto a C.....SA. ante la D.G.I.; c) habra registrado a C.. SA. como importador/exportador y figurara como autorizada de esta sociedad ante la aduana; d) habra alquilado el domicilio de la calle ... en la ciudad de Buenos Aires, para el giro comercial de C JR. SA.; e) habra firmado las garantas de entrega de los contenedores indicados..."; por lo tanto, aquel agravio tampoco puede prosperar. [Hay citas]. Que, finalmente, con relacin al planteo efectuado en cuanto a que C. S.A. "...no ha contado nunca con una defensa material, en virtud de que las imputaciones no fueron efectuadas a dos sujetos distintos ...sino que fueron efectuados exclusivamente en contra de Nora...en su carcter personal y no como representante legal de la firma", y a que "...[Nora...] en ningn momento efectu descargo o defensa a favor de dicha sociedad comercial, ni tampoco ofreci prueba alguna", corresponde expresar que de la lectura de las actas de fs. ...del expediente ... surge que por aqullas se dej constancia de la intimacin del hecho investigado a [Nora...] "...por responsabilidad personal..." y "...teniendo en cuenta la responsabilidad de la persona jurdica de la que la imputada es apoderada...". Asimismo, por el acta de fs. ...del legajo ...se consign: "...dicha conducta se imputa en forma personal a Nora ..., y en el carcter de persona jurdica responsable penalmente por el delito aduanero aqu reprochado a la firma "C.. SA" en los trminos previstos por los arts. 887, 888 y 876 inc. "i" del Cdigo Aduanero, representada legalmente por la Sra Nora...". Por lo tanto, [Nora...] se encontr en condiciones de efectuar un descargo y de ofrecer prueba a

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favor de C.. S.A., por lo que, de mediar una omisin al respecto, la misma puede ser suplida por la parte interesada y no es atribuible al juzgado "a quo". Que, por lo expresado, no se advierte la existencia de alguna afectacin al derecho de defensa de C... S.A. por la cual corresponda declarar la invalidez de los actos cuya nulidad solicit la defensa de la nombrada. (Del voto unificado de los Dres. Hornos, Grabivker y Repetto) Autor del sumario: Telias, Sara Diana (UFITCO)

14 Secuestro de documentacin. Copias de resguardo de elementos. Registros informticos que no guardan relacin con la causa. FUENTE: Reg 641/07 "incidente de reposicin interpuesto por el representante de Chevron Argentina SRL. en el marco de la causa nro. 1630/02 caratulada: Miyazono Ricardo s/inf. ley 24.769" Causa N 57.068, CPECON, Sala A, 2007.11.12 Disponible en: www.mpf.gov.ar/ufitco/pdfs/Reg_641-07_A.pdf EL CASO: Se presenta recurso de apelacin interpuesto por el apoderado de Ch.... S.R.L. en subsidio de la reposicin planteada contra la decisin de no devolver registros informticos que haban sido secuestrados en diversos allanamientos realizados en la firma en el ao 2002 y respecto de la cual no exista hasta ese momento imputacin alguna en su contra. Se resuelve disponer la inmediata devolucin de los elementos salvo aqullas que, por motivos debidamente fundados, tuvieran relacin con la investigacin en curso, y revocar la resolucin apelada en cuanto ordena copiar los archivos contenidos en los soportes informticos numerados disponer que el a quo proceda de inmediato a obtener y examinar la informacin all contenida, incluida la existente en el denominado tape extrable. Sin costas.

SUMARIO La mencin que el artculo 18 de la Constitucin Nacional hace de la correspondencia y los papeles privados comprende a los registros informticos y que, por ende, stos se encuentran alcanzados por los resguardos que la ley establece para preservar su reserva. La retencin infundada por parte del tribunal a quo de la totalidad de las copias de CDs que se dicen obtenidas no se ajusta a derecho. La ley slo autoriza el resguardo de las constancias que

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puedan tener relacin con el proceso (conf. artculo 235 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin). Que, en consecuencia, en este caso, corresponde ordenar que el seor juez a quo devuelva al solicitante de inmediato y con la debida reserva las copias que se habran obtenido salvo aquellas que, por motivos debidamente fundados, tuvieran relacin con la investigacin en curso. Con relacin a los registros secuestrados, la ley procesal establece que el examen debe ser efectuado por el juez en presencia del secretario, razn por la cual la extraccin de copias en otra dependencia no se ajusta a derecho. (Del voto unificado de los Dres. Hendler, Repetto y Bonzn) Autor del sumario: Telias, Sara Diana (UFITCO)

15 Secuestro de documentacin. Libros de comercio secuestrados. Determinacin de oficio ya efectuada. Facturas apcrifas. FUENTE: Reg 699/07 incidente de solicitud de devolucin de documentacin de Pol Ka Producciones S.A. en causa N 1.831/00 caratulada "Viazzo, Roberto Gustavo Y Otros Sobre Infraccin Ley 24.769". Causa N 56.656, CPECON, Sala B, 2007.10.31 Disponible en: www.mpf.gov.ar/ufitco/pdfs/Reg_699-07_B.pdf EL CASO: En las actuaciones principales se investiga "...la existencia de una organizacin delictiva que operara en plaza y que tendra entre sus objetivos ilcitos coadyuvar a distintos contribuyentes en la evasin de tributos y recursos de la seguridad social mediante aportes que revestiran distinta naturaleza ... la evasin apuntada operara mediante: la distorsin de la real situacin patrimonial de los sujetos pasivos tributarios comprometidos, sta concretada mediante la contabilizacin de facturas 'apcrifas' cuya confeccin estara a cargo de los integrantes de la asociacin delictiva sealada ... " La representante de la parte querellante (A.F.I.P.-D.G.I) interpuso recurso de apelacin contra la resolucin del juez que dispuso la devolucin de la documentacin secuestrada, por considerar que los libros contables cuya restitucin se dispuso son necesarios a los fines del proceso, pues la causa se encuentra en etapa de instruccin y "...no se permiten predecir cuestionamientos que necesariamente no impliquen la necesidad de contar con la documentacin original". Se confirma la resolucin apelada en cuanto se dispuso la restitucin de los libros, con costas. (arts. 530 y 531 del C.P.P.N.).

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SUMARIO Por el art. 238 del CPPN se dispone: "Los objetos secuestrados que no estn sometidos a la confiscacin, restitucin o embargo, sern devueltos tan pronto como no sean necesarios, a la persona de cuyo poder se sacaron ...". Por aquella disposicin legal se establece que la facultad de devolucin de los objetos secuestrados en el marco de un proceso se encuentra supeditada a que la conservacin de aquellos objetos por parte del tribunal no fuese necesaria (confr. Regs. Nos. 397/00,483/04 y 80/05, de esta Sala "B"). Dado que por la lectura del expediente principal se advierte que ya se habra practicado la determinacin de oficio de la presunta deuda tributaria, en los trminos del art. 18 de la ley 24.769, de POL KA PRODUCCIONES S.A., se advierte que la retencin de los libros contables de aquella sociedad, no resultara necesaria a los fines del proceso, pues las fotocopias certificadas de aquellos libros que el juzgado de la instancia anterior dispuso extraer previo a la devolucin de los mismos, sumadas a las actuaciones labradas en los expedientes administrativos acompaados por la A.P.I.P.-D.G.I., resultaran suficientes para cumplir aquella finalidad. (Del voto de los Dres. Hornos, Grabivker y Repetto) Autor del sumario: Telias, Sara Diana (UFITCO)

16 Secuestro de documentacin. Montos de impuestos evadidos que no superan las condiciones objetivas de punibilidad. FUENTE: Reg 700/07 Incidente de devolucin de documentacin de jos lpez man en causa n 1.831/00 caratulada: "Viazzo, Roberto Gustavo y otros s/inf. ley 24.769". Expediente N 56.580, CPECON, Sala B, 2007.10.31 Disponible en: www.mpf.gov.ar/ufitco/pdfs/Reg_700-07_B.pdf EL CASO: El contexto es anlogo al 699/07 reseado ms arriba. En el caso, la particularidad del presente radica en que el organismo recaudador ya habra practicado el procedimiento de determinacin de oficio de la presunta deuda tributaria, en los trminos del art. 18 de la ley 24.769, respecto de la contribuyente LOPEZ MANAN, FRVEGA & ASOC. S.A.; y que en ningn perodo fiscal se habra verificado una deuda de algn impuesto nacional superior al monto de $ 100.000 que se tiene en consideracin para la constitucin del

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delito de evasin tributaria previsto por el art. 1 de la ley 24.769. Los elementos secuestrados eran zip drives. SUMARIO Corresponde confirmar la resolucin recurrida en cuanto se dispuso la restitucin de aquellos objetos, con la aclaracin que los mismos debern ser entregados a quien acredite la representacin de aquella sociedad, por ser "...la persona de cuyo poder se sacaron" (confr. art. 238 del C.P.P.N.). (Del voto de los Dres. Hornos, Grabivker y Repetto) Autor del sumario: Telias, Sara Diana (UFITCO)

17 Suspensin del juicio a prueba. Evasin fiscal simple. FUENTE: Reg. 1079/07 Aimone, Luis Daniel y otro s/ recurso de casacin Causa N 7979, CNCP, Sala 3, 2007.08.13 Disponible en: www.mpf.gov.ar/ufitco/pdfs/69-Aimone.pdf EL CASO: la querella interpuso recurso de casacin contra el pronunciamiento que dispuso la concesin del beneficio de la suspensin del juicio a prueba en favor de un imputado por el delito de evasin fiscal simple (art. 1 de la ley 24.769). Se hizo lugar al recurso de casacin interpuesto por la querella y se cas la resolucin por la cual se haba dispuesto la concesin del beneficio de suspensin del juicio a prueba. SUMARIO: los jueces deberan haber aplicado el art. 10 de la ley 24.050 o bien declarar su inconstitucionalidad, nico supuesto que habilita el apartamiento de lo establecido por aquella norma (del voto de la Dra. ngela Ledesma). Autor del sumario: Sarratea, Evelina, U.F.I.T.Co.

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18 Suspensin del juicio a prueba. Evasin fiscal agravada. FUENTE: Reg. 11.022 Gmez, Gabriel Fernando s/ recurso de casacin Causa N 8403, CNCP, Sala 1, 2007.09.18 Disponible en: www.mpf.gov.ar/ufitco/pdfs/70-Gomez_Gabriel.pdf EL CASO: la querella interpuso recurso de casacin contra el pronunciamiento que dispuso la concesin del beneficio de la suspensin del juicio a prueba en favor de un imputado por el delito del art. 2 inc. a de la ley 23.771. Se hizo lugar al recurso de casacin interpuesto por la querella y se cas la resolucin por la cual se haba dispuesto la concesin del beneficio de suspensin del juicio a prueba. SUMARIO: cuando el artculo 10 de la ley 24.316 dispone la inalterabilidad de los regmenes dispuestos en las leyes 23.771 y 23.737, asegura el prevalecimiento de la norma especial, en este caso, el artculo 14 de la ley penal tributaria, respecto del precepto general del artculo 76 bis del Cdigo Penal, en un todo de acuerdo con las prescripciones del art. 4 del cdigo de fondo. En esta inteligencia, de admitir la aplicacin coetnea de ambos institutos cabra la posibilidad para el infractor de extinguir la accin penal por delitos de la 23.771 ms de una vez, lo que se encuentra expresamente vedado en funcin de la limitacin a la reiteracin de planteos prevista en las dos leyes. Autor del sumario: Sarratea, Evelina, U.F.I.T.Co.

19. 1 Suspensin de juicio a prueba. Mnimo de la escala penal prevista en abstracto para el delito imputado superior a tres (3) aos de privacin de la libertad. Obstculo insoslayable para la procedencia de la suspensin del cumplimiento de pena. 19. 2 Interpretacin del principio de inocencia y de las normas referidas a la restriccin de la libertad del imputado. Pedido de excarcelacin en caso de contrabando de exportacin de estupefacientes que no podra haberse realizado sin otros partcipes. FUENTE: Reg 734/07 Incidente de excarcelacin de Ronald Kovacs en los autos N 12.777 caratulados "Kovacs, Ronald s/contrabando de estupefacientes", Juzgado Penal Econmico N 4, Causa N 57.250, CPECON, Sala B, 2007.11.09 Disponible en: www.mpf.gov.ar/ufitco/pdfs/Reg_734-07_B.pdf

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EL CASO El imputado, extranjero que no tendra arraigo en el pas, fue detenido cuando intentaba salir del territorio nacional portando 2.910 gramos de cocana, hecho que encuadra en las previsiones de los artculos 866 segundo supuesto y 871 del Cdigo Aduanero y 45 del Cdigo Penal. La defensa del imputado apela la resolucin por la cual se deneg la excarcelacin, agravindose por considerarse inocente y por estimar que aqul no intentara entorpecer la investigacin ni cometer algn ilcito en caso de ser puesto en libertad. Se resolvi confirmar la resolucin recurrida, con costas. Nota: Se destaca que esta resolucin contiene relevante doctrina referida a la interpretacin del principio de inocencia y de la libertad del imputado. Atento a proporcionar un link al texto completo y dada su extensin, no se realizaron sumarios sobre este tema. SUMARIO Si se tiene en cuenta la pena mxima prevista por los arts. 866, 2 supuesto y 871 del Cdigo Aduanero, que son las normas con las que en principio se ha calificado la conducta atribuida a RK, en el supuesto de ser condenado en esta causa correspondera al nombrado una pena cuyo mximo sera superior a los ocho (8) aos de privacin de libertad. Asimismo, el mnimo de la escala penal prevista en abstracto para el delito que en principio se imputa al nombrado sera superior a tres (3) aos de privacin de la libertad. Esta circunstancia constituira un obstculo insoslayable para la procedencia de la suspensin del cumplimiento de la pena (confr. Sala "B", Regs. Nos. 359/1999, 694/2001, 1303/2001, entre otros). Que el delito que "prima facie" se imputa a R... no slo es de aquellos indicados legalmente como "especialmente grave ", sino que, por las particularidades comisivas del mismo, no habra podido tener lugar sin la intervencin de otra u otras personas y sin cierto grado de distribucin de roles al efecto, pues de las constancias de la causa no puede estimarse probable que R.K. haya sido encargado de la elaboracin y de la produccin de la sustancia estupefaciente secuestrada, la cual debi serle aportada. Los otros probables partcipes (en sentido lato) por el momento no han sido individualizados en la causa, ni el aporte de los mismos al hecho debidamente esclarecido, por lo que deber profundizarse la investigacin, situacin que permite estimar fundada la posibilidad de que si R.K. permanece en libertad pueda obstaculizar el avance de la pesquisa y/o ponerse de acuerdo con aqullos para impedir la acabada accin de la justicia (art. 319 del C.P.P.N.). Que, sin perjuicio de todo lo expresado [referido a la interpretacin de las normas que rigen la restriccin a la libertad del imputado considerandos 2 a 17- ), que a criterio del suscripto resultara fundamento suficiente para resolver en el presente, atento a que Ronald KOVACS es extranjero,

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no tendra arraigo en el pas, que fue detenido cuando intentaba salir del territorio nacional portando 2.910 gramos de cocana, sin que pueda apreciarse que haya ingresado al mismo con fines distintos de la comisin del delito que se le imputa, se configuran en el caso, tambin por estos motivos, los peligros procesales que prev el arto 319 del C.P.P.N. Que, por los motivos expresados, la resolucin apelada es ajustada a derecho en cuanto por la misma se deneg la excarcelacin a RK.... (Del voto del Dr. Hornos) Que, en el caso, se imputa a RK el intento de exportar sustancia estupefaciente, hecho que encuadra en las previsiones de los artculos 866 segundo supuesto y 871 del Cdigo Aduanero y 45 del Cdigo Penal. Que la escala penal prevista por la ley aduanera para ese hecho no permitira la aplicacin de una eventual condena de ejecucin condicional (confr. artculo 26 del Cdigo Penal a contrario sensu, artculo 316 y 317 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin), y de las constancias de la causa no surgen elementos que desvirten la presuncin legal de fuga o entorpecimiento opera en supuestos como el de autos. En efecto, el imputado es extranjero, ingres a la Argentina desde un pas distinto de su pas de origen y no existen constancias de que desempee alguna actividad laboral en nuestro pas. Por lo dems, la carencia de allegados y familiares que puedan asistido, alegada por la defensa, no es un indicador suficiente para concederle la excarcelacin. Ello, sumado a la especial gravedad del delito que se le imputa, la severidad de la pena prevista, y el grado de participacin en calidad de autor que se le atribuye, constituyen circunstancias concretas que avalan la necesidad de neutralizar esos riesgos procesales presumidos legalmente. Que, por lo dems, an en caso de considerar improcedente el criterio hasta aqu expuesto, esto es, an haciendo abstraccin de la calificacin legal del hecho que se atribuye al imputado, tampoco correspondera conceder la excarcelacin. Las circunstancias mencionadas tambin justificaran la denegatoria de excarcelacin por los motivos cautelares previstos por el artculo 319 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin. Que, por las razones expresadas y ms all del criterio que se adopte a fin de evaluar la procedencia de la libertad personal durante el proceso de quien an no ha sido juzgado, lo resuelto por el seor juez a qua se encuentra ajustado a derecho y, por ende, corresponde confirmar la resolucin apelada. (Del voto del Dr. Repetto). Autor del sumario: Telias, Sara Diana (UFITCO)

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