Sumilla

: Interpongo Recurso de Apelacin Resol. 0919-2013-GDU/MPT.

Referencia

: Papeleta N 012917; Papeleta N 012767;

Papeleta N 012766; Papeleta N 012915; Papeleta N 012769; Papeleta N 012919; Papeleta N 012918; Papeleta N 012768; Papeleta N 012921; Papeleta N 012771; Papeleta N 012916; Papeleta N 012765; Papeleta N 012770; Papeleta N 012920.

SEOR GERENTE DE LA GERENCIA DE DESARROLLO URBANO DE LA MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DE TACNA.VIETTEL PERU S.A.C., identificado con RUC N 20543254798, debidamente representado por su

Representante NGUYEN HOANG LONG, identificado con Pasaporte N S1104082, con direccin domiciliaria en la Calle 21 N 878, Urbanizacin CORPAC San Isidro Lima; y en Tacna la Av. Tarata N 150; y sealando adems casilla judicial N 81, y domicilio legal sito en la Calle Ramn Copaja N 332 Cercado de Tacna. Ante usted con respeto digo: I. PETITORIO: Conforme a lo dispuesto por el artculo 207 literal a), concordante con el artculo 208 de la Ley del Procedimiento Administrativo General Ley N 27444, recurro ante su despacho a fin de interponer Recurso de Apelacin en contra de la Resolucin de Gerencia N 0919-13GDU/MPT, que ordena la ACUMULACIN del Exp. Administrativo N 9395 y 10598; que adems declara IMPROCEDENTE el Recurso Administrativo de

RECONSIDERACIN en ambos expedientes; y ratifica el pago de las ; Papeleta N 012917; Papeleta N 012767; Papeleta N 012766; Papeleta N 012915; Papeleta N 012769; Papeleta N 012919; Papeleta N 012918; Papeleta N 012768; Papeleta N 012921; Papeleta N 012771; Papeleta N

012916; Papeleta N 012765; Papeleta N 012770; Papeleta N 012920, a efectos de que dichas sanciones sean dejadas sin efecto por no ajustarse a Ley, de conformidad a los siguientes fundamentos:

II. FUNDAMENTOS DE HECHO: 2.1 Antecedentes.-

2.1.1 Conforme ya lo hemos precisado, VIETTEL PERU S.A.C. es una empresa constituida bajo el amparo de las leyes peruanas, que ha suscrito con el Estado Peruano un Contrato de Concesin para la prestacin de Servicios Pblicos de Telecomunicaciones,

convirtindose en el cuarto operador a nivel nacional.

2.1.2 Adems, el compromiso que hemos asumido con el Estado Peruano, es brindar el servicio de internet gratuito a 4,025 locales escolares a nivel nacional por un periodo de diez (10) aos, en los que se consideran Instituciones Educativas que se encuentran ubicados en el Cercado de Tacna, jurisdiccin de la Municipalidad Provincial de Tacna.

2.1.3 Como lo hemos venido manifestando de manera frecuente, es intencin de VIETTEL PERU S.A.C. desarrollar y promover el acceso y uso de los servicios pblicos de telecomunicaciones esenciales para los pobladores del departamento de Tacna con la reduccin de tarifas en un 40%, donde los mayores beneficiarios sern los estudiantes de las 42 Instituciones Educativas de la regin.

2.1.4 El otorgamiento de la concesin otorgada por el Gobierno Central, conlleva una serie de obligaciones a cargo del concesionario (VIETTEL PERU), dentro de las cuales se encuentra aquella relacionada con la instalacin de la infraestructura necesaria para la prestacin del servicio. En efecto, el numeral 2 del artculo 130 del TUO del Reglamento General de la Ley de Telecomunicaciones, aprobado mediante Decreto Supremo N 020-2007-MTC, establece como obligacin del concesionario la instalacin de infraestructura necesaria para la prestacin del servicio de telecomunicaciones en cumplimiento de las normas municipales, las cuales no podrn

constituir barreras de acceso al mercado. En tal sentido, VIETTEL PERU S.A.C. en su oportunidad ha tramitado las Licencias y Autorizaciones Municipales correspondientes, con un total de 14 expedientes, que a continuacin detallamos: Con fecha 29 de mayo del 2012: (Expediente con registro N 17323, para instalacin en Prolongacin Av. 2 de Mayo N 558; Expediente con registro N 17324, para instalacin en el Pueblo Joven Csar Vallejo Mz. B Lte. 10; Expediente con registro N 17325, para instalacin en la calle Carlos Armando Laura N 302 y la Av. Coronel Mendoza N 1130; Expediente con registro N 17326, para instalacin en la calle Arica N 458 del Cercado de Tacna; Expediente con registro N 17327, para instalacin en la Av. Tarata N 148 150; Expediente con registro N 17328, para instalacin en la calle San Francisco N 1945, Urbanizacin No; Expediente con registro N 17329, para instalacin en el pasaje Kantar N 420 C.P.M. Bolognesi, Urbanizacin Tacna Mz. L Lte. 3; Expediente con registro N 17330, para instalacin en la Urbanizacin San Isidro Mz. A Lte. 01; Expediente con registro N 17331, para instalacin en la Urbanizacin Los Nardos Mz. 83 Lte. 09 P.J. Legua; Expediente con registro N 17332, para instalacin en la calle Manco Capac N 312; Expediente con registro N 17333, para instalacin en la calle Miller N 206 Cercado; Expediente con registro N 17334, para instalacin en el AA.HH. Villa Panamericana calle Auza Arce N 49. Con fecha 26 de junio del 2012: Expediente con registro N 20711, para instalacin en la calle 28 de julio N 425. Con fecha 27 de junio del 2012: Expediente con registro N 20711, para instalacin en el AA.HH. Leoncio Prado Mz. 25 Lte. 01. Es as que a cada expediente se adjunt los requisitos establecidos en el procedimiento N 06.07 del Texto nico de Procedimientos Administrativos (TUPA) aprobada mediante Ordenanza Municipal N 0025-2009-MPT, todo ello al amparo de lo dispuesto por la Ley N 29022, Ley para la Expansin de Infraestructura en

Telecomunicaciones, con la finalidad de realizar trabajos de instalacin en telecomunicaciones y a fin de dar cumplimiento a los compromisos asumidos con el Estado Peruano.

2.1.5 Sin embargo, haciendo ejercicio abusivo del derecho, todos los expedientes, 14 en total, fueron devueltos a nuestra sede de Lima mediante Oficio N 211-2012-GDU/MPT, Oficio N 291-2012GDU/MPT y Oficio N 290-2012-GDU/MPT, alegando la existencia de la Ordenanza Municipal N 006-09 de fecha 08 de abril del 2009, por la que se aprueba La prohibicin de la instalacin de antenas de telecomunicaciones en la zona urbana de la ciudad de Tacna. Si bien es cierto existe dicha prohibicin, tambin debe tenerse en cuenta que mediante la citada Ordenanza Municipal N 0025-2009 se aprueba el TUPA y ella regula el procedimiento administrativo N 0607 cuyo fundamento radica precisamente en la Ley N 290221 que es una norma de carcter nacional y que adems resulta posterior a la Ordenanza Municipal N 0006-09, que vulnera el ordenamiento jurdico nacional y que habra sido derogado tcitamente.

2.1.6 Con fecha 01/04/2013, la Municipalidad Provincial de Tacna a travs de la Gerencia de Desarrollo Urbano especficamente el rea de Fiscalizacin Municipal y Control Urbano, sin el previo (Acta de Constatacin) y debido procedimiento administrativo ha emitido la siguientes Papeletas de Multas: Papeleta N 012917; Papeleta N 012767; Papeleta N 012766; Papeleta N 012915; Papeleta N 012769; Papeleta N 012919; Papeleta N 012918; Papeleta N 012768; Papeleta N 012921; Papeleta N 012771; Papeleta N 012916; Papeleta N 012765; Papeleta N 012770; Papeleta N 012920.

2.1.7 La Ley N 29022, Ley de Expansin de Infraestructura de Telecomunicaciones, de observancia obligatoria para todas las entidades de la Administracin Pblica; la misma que en su artculo 4 establece que todas las normas que emitan las instancias de la Administracin Pblica deben sujetarse y estar concordadas con la normatividad sectorial de alcance nacional sobre la materia y con las necesidades de despliegue de la infraestructura necesaria para la prestacin de servicios pblicos de telecomunicaciones; asimismo, el
1

Ley N 29022, Ley para la Expansin de infraestructura en Telecomunicaciones, publicada en el diario oficial "El Peruano" el 20 de mayo de 2007.

Reglamento de la Ley 29022, aprobado mediante Decreto Supremo N 039-2007-MTC establece los requisitos y el procedimiento aplicable para obtener las autorizaciones para la instalacin de infraestructura necesaria para la prestacin de servicios pblicos de telecomunicaciones; detallando en el artculo 12 la relacin de documentos a ser requeridos a las operadoras de

telecomunicaciones para tal efecto, los que han sido copiados en el TUPA. 2.1.8 Para el caso concreto nos acogemos a la Sexta Disposicin Transitoria y Final de la Ley N 29022, establece que las solicitudes para la instalacin y operacin de infraestructura necesaria para la instalacin de servicios pblicos de telecomunicaciones a realizarse en zonas de frontera, tendrn prioridad; dispone adems, en la Stima Disposicin Transitoria Final de la Ley N 29022, suspndase durante la vigencia de la presente Ley, la aplicacin de las disposiciones que se le opongan.

2.1.9 En efecto, la garanta institucional de la autonoma municipal no implica que los Gobiernos Locales gocen de una irrestricta discrecionalidad en el ejercicio de las competencias y funciones que la Constitucin y las leyes les asignan, toda vez que stas deben ser interpretadas y aplicadas en correspondencia con las dems disposiciones de orden nacional, conforme a los principios de unidad de la constitucin y concordancia prctica, lo que no ocurre en el presente caso.

2.1.10 Conforme a los lineamientos para desarrollar y consolidar la competencia y la expansin de los servicios de telecomunicaciones en el Per, aprobado con Decreto Supremo N 003-2007-MTC, el Estado tiene como parte de sus objetivos y metas de desarrollo e inversin en el sector de telecomunicaciones, entre otros, incorporar a los servicios de telefona de abonados y/o mvil a todos los distritos que carecen de dichos servicios y asimismo incrementar

sustancialmente el acceso a Internet para la mayora de peruanos y desarrollar la banda ancha en el Per con tarifas reducidas. En ese contexto, el artculo 3 de dichos lineamientos, establece que: Las entidades del Estado no impondrn barreras burocrticas

desproporcionadas e irracionales de acceso al mercado, que perjudiquen el desarrollo de las telecomunicaciones.

2.1.11 Debemos agregar que nuestra empresa es respetuosa de las normas de carcter nacional y local, comprometida con el desarrollo nacional, regional y local, y en el cumplimiento de sus compromisos con el Estado Peruano, presentamos un documento, dirigida al Sr. Alcalde Fidel Carita Monroy y con copia a los seores regidores: Comisin de Transportes, Comisin de Desarrollo Urbano, Comisin de Asuntos Legales, solicitando para la la Firma de Convenio de y Autorizacin de

Administrativa

instalacin

Infraestructura

Telecomunicaciones, a la fecha no hemos recibido alguna respuesta formal, considerando que ya empezaron las labores escolares y estamos perjudicando a las instituciones educativas del cercado de Tacna, por no dar la seal de Internet Gratuito por 10 aos que es el compromiso con el gobierno peruano y como empresa recibir fuertes sanciones econmicas por parte del Estado Peruano. 2.1.12 La presente Resolucin de Gerencia, no ha motivado los fundamentos que han conllevado a realizar la ACUMULACIN de los expedientes Nros. 9395 y 10598, ocasionando INDEFENSIN en mi contra, habida cuenta que cada caso tiene una especial

particularidad, 2.1.13 Finalmente, debemos de PRECISAR QUE NUESTRA APELACIN SE UBICA DENTRO DEL PRINCIPIO DE LEGALIDAD Y

RAZONABILIDAD, y nuestro reclamo se remite a un tema estrictamente de mejor derecho otorgado por una instancia superior; por lo que la RECONSIDERACIN no puede ser materia de una IMPROCEDENCIA por no existir medios de prueba que justifiquen su presentacin, y esta posicin constituye una afrenta al ESTADO DE DERECHO, y su actuacin se desenvuelve dentro del accionar ilcito que nuestro ordenamiento penal sanciona como delito de Abuso de Autoridad.

2.1.14 Por las consideraciones expuestas, solicitamos Se Declare Fundado El Presente Recurso De APELACIN, debiendo dejarse sin

efecto las papeletas arriba indicadas, considerando las razones del presente documento.

III. DEL SUSTENTO TCNICO NORMATIVO Y EL DEBIDO PROCEDIMIENTO, DE ACUERDO A LO ESTABLECIDO EN LA LEY N 29022, LEY PARA LA EXPANSIN DE INFRAESTRUCTURA EN TELECOMUNICACIONES Y SU REGLAMENTO APROBADO MEDIANTE DECRETO SUPREMO N 0392007-MTC Y NORMAS PERTINENTES:

3.1 Si bien es cierto la Ley establece un Rgimen especial y temporal para la instalacin y desarrollo de infraestructura necesaria para la prestacin del servicio pblico de telecomunicaciones, la cual es de aplicacin y observancia obligatoria para todas las entidades de la Administracin Pblica cuyo pronunciamiento sea requerido para la instalacin y operacin de dicha infraestructura, conforme lo dispone el artculo 3 de la Ley N 29022.

3.2 Dentro del concepto de infraestructura necesaria para la prestacin de servicios pblicos de telecomunicaciones establecidas en el artculo 2 inciso c) de dicha Ley se comprende a las Torres conforme se detalla a continuacin:
Artculo 2.- Definiciones: Para efectos de la presente Ley, se adoptan las siguientes definiciones () Infraestructura necesaria para la prestacin de servicios pblicos de Telecomunicaciones: Todo poste, ducto, conducto, canal, cmara, torre, estacin radioelctrica, derechos de va asociados a la prestacin de servicios pblicos de telecomunicaciones, as como aquella que as sea declarada en el Reglamento (subrayado es nuestro)

3.3 La Ley no distingue entre la instalacin de infraestructura necesaria para la prestacin de servicios pblicos en telecomunicaciones en bienes de propiedad pblica y aquella que se instale en bienes de propiedad privada.

3.4 Adicionalmente, el Reglamento de la Ley contempla, en su tercera disposicin complementaria y final, el procedimiento aplicable para obtener

una autorizacin para instalar infraestructura necesaria para la prestacin del servicio pblico de telecomunicaciones en predios de propiedad privada. As, dispone que en dichos casos se deben presentar los requisitos establecidos en el artculo 12 del mismo, as como la copia del contrato suscrito entre el propietario del inmueble y el operador, el cual deber estar legalizado por notario o en ausencia de ste por el Juez de Paz competente.

3.5 Dicho artculo 12 establece lo siguiente:

Para obtener la Autorizacin para la Instalacin de la Infraestructura Necesaria para la Prestacin de Servicios Pblicos de

Telecomunicaciones, los Operadores debern presentar los siguientes documentos:

a.) Carta simple del Operador dirigida al Titular de la Entidad de la Administracin Publica solicitando el otorgamiento de la Autorizacin.

b.) Copia de los recibos de pago de la tasa por derecho administrativo por el trmite de la respectiva autorizacin, conforme a las reglas establecidas en el artculo 16 de este reglamento.

c.) Copia de la resolucin emitida por el Ministerio mediante la cual se otorga concesin al operador para prestar el servicio pblico de telecomunicaciones expedida por el Ministerio o en el caso de las empresas de valor aadido, de la resolucin a que se refiere el artculo 33 de la Ley de Telecomunicaciones.

d.) De ser el caso, memoria descriptiva y planos de ubicacin detallando las caractersticas fsicas y tcnicas de las instalaciones materia de trmite, suscritos por un Ingeniero Civil y/o Electrnico o de Telecomunicaciones, segn corresponda, ambos colegiados,

adjuntando el Certificado de Inscripcin y Habilidad vigente expedido por el Colegio de Ingenieros del Per. En el caso de estaciones radioelctricas se presentar

adicionalmente:

i.

Una declaracin jurada de Ingeniero Civil Colegiado responsable de la ejecucin de la obra, que indique expresamente que las estructuras, esto es, la edificacin existente y torre sobre la cual se instalara la antena o antenas, renen las condiciones que aseguren su adecuado

comportamiento en condiciones extremas de riesgo tales como sismos, vientos, entre otros, teniendo en cuenta, de ser el caso, el sobrepeso de las instalaciones de la Estacin Radioelctrica sobre las edificaciones existentes. Para tal fin, se anexarn los planos y clculos de las instalaciones desde el punto de vista estructural y de anclaje a las edificaciones nuevas o existentes. Asimismo, se adjuntar el Certificado de Inscripcin y Habilidad vigente, del Ingeniero responsable de la ejecucin de la obra, expedido por el Colegio de Ingenieros del Per.

ii.

Carta de compromiso por la cual se compromete a tomar las medidas necesarias para la prevencin del ruido, vibraciones u otro impacto ambiental comprobado que pudieran causar incomodidad a los vecinos por la instalacin o funcionamiento de la estacin o funcionamiento de la estacin radioelctrica, as como a adoptar todas las medidas necesarias a fin de garantizar que las radiaciones que emita la estacin radioelctrica durante su operacin, no exceder de los valores establecidos como lmites mximos permisibles de radiaciones no ionizantes, aprobados por Decreto Supremo N 038-2003-MTC y su modificatoria".

3.6 En tal sentido, de acuerdo al marco legal vigente, los nicos requisitos exigibles para obtener una autorizacin para instalar infraestructura para la prestacin del servicio pblico de telecomunicaciones en predios de propiedad privada son los establecidos en el artculo 12 del referido Reglamento y la copia del contrato suscrito entre el propietario del inmueble y la empresa de telecomunicaciones, conforme a lo dispuesto en la tercera y sexta disposicin complementaria y final del Reglamento de la Ley. 3.7 Que, la Ley Orgnica de Municipalidades N 279722, establece que es funcin de las Municipalidades en materia de organizacin del espacio fsico y uso del suelo, ejercer labores de fiscalizacin y control en cuanto al

Ley N 27972 Ley Orgnica de Municipalidades

otorgamiento de licencias de construccin, remodelacin, demolicin y similares que se ejecuten en el mbito de su jurisdiccin urbana de conformidad a la normatividad tcnica vigente.

3.8 Que la licencia de edificacin se otorgara en estricta concordancia con los lineamientos emanados del Reglamento Nacional de Edificaciones y del Reglamento de la Ley N 27157 de Regularizacin de Edificaciones del Procedimiento para la Declaratoria de Fabrica y del Rgimen de Unidades Inmobiliarias de Propiedad Exclusiva y de Propiedad Comn (Decreto supremo N 008-MTC, de fecha 17.02.2000).

3.9 Que para el presente caso, el administrado solicita la obtencin de una Autorizacin Administrativa para la instalacin de Infraestructuras en Telecomunicaciones segn los 14 expediente detallados a continuacin: Con fecha 29 de mayo del 2012: (Expediente con registro N 17323, para instalacin en Prolongacin Av. 2 de Mayo N 558; Expediente con registro N 17324, para instalacin en el Pueblo Joven Csar Vallejo Mz. B Lte. 10; Expediente con registro N 17325, para instalacin en la calle Carlos Armando Laura N 302 y la Av. Coronel Mendoza N 1130; Expediente con registro N 17326, para instalacin en la calle Arica N 458 del Cercado de Tacna; Expediente con registro N 17327, para instalacin en la Av. Tarata N 148 150; Expediente con registro N 17328, para instalacin en la calle San Francisco N 1945, Urbanizacin No; Expediente con registro N 17329, para instalacin en el pasaje Kantar N 420 C.P.M. Bolognesi, Urbanizacin Tacna Mz. L Lte. 3; Expediente con registro N 17330, para instalacin en la Urbanizacin San Isidro Mz. A Lte. 01; Expediente con registro N 17331, para instalacin en la Urbanizacin Los Nardos Mz. 83 Lte. 09 P.J. Legua; Expediente con registro N 17332, para instalacin en la calle Manco Capac N 312; Expediente con registro N 17333, para instalacin en la calle Miller N 206 Cercado; Expediente con registro N 17334, para instalacin en el AA.HH. Villa Panamericana calle Auza Arce N 49. Con fecha 26 de junio del 2012: Expediente con registro N 20711, para instalacin en la calle 28 de julio N 425. Con fecha 27 de junio del 2012: Expediente con registro N 20711, para instalacin en el AA.HH. Leoncio Prado Mz. 25 Lte. 01. Es as que a cada expediente se adjunt los requisitos establecidos en el procedimiento N 06.07 del Texto nico

de Procedimientos Administrativos (TUPA)

aprobada mediante

Ordenanza Municipal N 0025-2009-MPT, todo ello al amparo de lo dispuesto por la Ley N 29022, Ley para la Expansin de Infraestructura en Telecomunicaciones, con la finalidad de realizar trabajos de instalacin en telecomunicaciones y a fin de dar cumplimiento a los compromisos asumidos con el Estado Peruano.

3.10 Que, la Empresa recurrente ha cumplido con presentar todos los requisitos preestablecidos segn lo dispuesto en el Artculo 12 del Decreto Supremo N 039, 2007-MTC, y el Texto nico de Procedimientos Administrativos de la Municipalidad Provincial de Tacna, habiendo efectuado el pago de los derechos correspondientes Por Autorizacin para la Instalacin de Infraestructura Necesaria para la Prestacin de Servicios Pblicos de Telecomunicaciones; y dems conceptos propios del trmite solicitado, y pese a ello sin sustento tcnico ni mucho menos legal se ha impuesto la papeletas mencionadas lneas arriba. En lo que respecta a los cobros que exige la Municipalidad (Papeletas de Multa):

3.11 Estos vulneran lo dispuesto en el artculo 37 y 45 de la Ley del Procedimiento Administrativo General y 70 de la Ley de Tributacin Municipal.

3.12 Adems, el Artculo 7 de la Ley N 29022 del 20 de mayo del 2007, establece que las tasas o derechos, que sean exigibles para la obtencin de permisos y/o autorizaciones para la instalacin y desarrollo de la infraestructura necesaria para la prestacin de servicios pblicos de telecomunicaciones, debern corresponder a los costos reales en los que incurren las entidades de la Administracin Pblica para su otorgamiento, conforme se establece en los artculos 44 y 45 de la Ley N 27444 y en el Cdigo Tributario. 3.13 Tambin el artculo 17 del Decreto Supremo N 039-2007-MTC3 (Reglamento de la Ley N 29022), agrega que no corresponde aplicar

Decreto Supremo N 03-2007-MTC Reglamento de la Ley N 29022.

tasas o derechos administrativos, criterios tales como el valor, medida, tipo, unidades o nmero de elementos a instalar; la dimensin, extensin o valor de la obra, cuya colocacin es autorizada; las unidades o nmero de elementos, la extensin de los cables areos o subterrneos segn metros lineales, la extensin del rea que se ocupa; los sectores en los que el trabajo se ha de realizar, la forma de desarrollar la obra; el tiempo que dure la ejecucin de la obra; temporalidad; o similares. Es decir mucho menos las multas. (El subrayado es nuestro).

3.14 Por su parte en lo que respecta a las condiciones para exigir el pago de los derechos de tramitacin, el artculo 44 de la Ley N 27444, indica lo siguiente: 44.2 Son condiciones para la procedencia de este cobro: que la entidad est facultada para exigirlo por una norma con rango de ley y que est consignado en su vigente Texto nico de Procedimientos Administrativos ()Que el presente caso la Municipalidad tiene consignacin dicho trmite en el Texto nico de Procedimientos Administrativos en el tem N 06.07 del Texto nico de Procedimientos Administrativos (TUPA) aprobada mediante Ordenanza Municipal N 00252009-MPT, todo ello al amparo de lo dispuesto por la Ley N 29022.

3.15 De la Derogacin Tcita de Normas con Rango de Ley, se encuentra regulada en el artculo I del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil, la cual prescribe:
Artculo I.- La ley se deroga slo por otra ley. La derogacin se produce por declaracin expresa, por

incompatibilidad entre la nueva ley y la anterior o cuando la materia de sta es ntegramente regulada por aqulla.

Por la derogacin de una ley no recobran vigencia las que ella hubiere derogado. (El subrayado es nuestro).

3.16 Del anlisis de dicha norma, se puede verificar dos formas de derogacin, una expresa y otra tcita. Conforme a la doctrina jurisprudencial del Poder Judicial, la derogacin tcita puede realizarse de dos modos. El primero tiene lugar cuando una ley posterior contiene normas jurdicas

incompatibles en todo o en parte con las contenidas en una ley anterior;

esto es, imposible por la contraindicacin que all se seguira4. El segundo modo, cuando una nueva ley disciplina toda la materia regulada por una ley precedente, aunque no haya incompatibilidad entre las normas contenidas en ellas (). 3.17 Pero en el presente caso que es materia de Reconsideracin, primero se emiti la Ordenanza Municipal N 006-2009-CDUN-MPT de fecha 08 de abril del 2009, que prohiba la instalacin de antenas de

telecomunicaciones en la zona urbana de Tacna; posteriormente, tres meses y medio despus, se emiti la Ordenanza Municipal N 00252009-MPT de fecha 23 de julio del 2009, que aprueba la actualizacin y adecuacin del TUPA de la Municipalidad a la Ley N 290605, y dems normas conexas y por ende, permite la solicitud de autorizacin administrativa para la instalacin de infraestructura en

telecomunicaciones (Rgimen especial y temporal). Siendo necesario precisar que dicha instalacin se refiere a aquellas que se realicen dentro de propiedades privadas y/o Unidades Inmobiliarias, es decir edificios, casas, etc. Sealando como base legal la Ley N 27972, Ley Orgnica de Municipalidades, Ley N 29022 del 20 de mayo del 2007, el D.S. N 020-2007-MTC de fecha 04 de julio del 2007 y D.S. N 039-2007-MTC de fecha 13 de noviembre del 2011 y el Reglamento Nacional de Edificaciones.

3.18 Siendo as, se puede advertir la existencia de dos normas del mismo rango incompatibles entre s, ya que mientras la cuestionada Ordenanza Municipal N 006-2009 (anterior) PROHBE, la Ordenanza Municipal N 0025-2009 (posterior) PERMITE la instalacin de infraestructura en telecomunicaciones en la zona urbana de Tacna; EN CONSECUENCIA, EN APLICACIN DEL PRECITADO ARTCULO I DEL TTULO PRELIMINAR DEL CDIGO CIVIL, DEVIENE LA

DEROGACIN TCITA DE LA PRIMERA DE ELLAS, QUE SERA LA ORDENANZA MUNICIPAL N 006-2009. Y en consecuencia subsistente el
4 Casacin: 393-98 (Demandante: Ministerio Pblico. Demandado: Ana Mara Cogorno Mendoza. Fecha: 10 de diciembre de 1999.
5

Ley N 29060 Ley del Silencio Administrativo.

trmite admirativo y nulo las Papeletas de Multas: Papeleta N 012917; Papeleta N 012767; Papeleta N 012766; Papeleta N 012915; Papeleta N 012769; Papeleta N 012919; Papeleta N 012918; Papeleta N 012768; Papeleta N 012921; Papeleta N 012771; Papeleta N 012916; Papeleta N 012765; Papeleta N 012770; Papeleta N 012920.

3.19 Adems, cabe sealar que el artculo 68 literal b) de la Ley de Tributacin Municipal, establece que las municipalidades cuentan con la potestad tributaria para imponer tasas por derecho de tramitacin para los procedimientos administrativos que tienen a su cargo, para lo cual debern cumplir con las disposiciones legales que regulan su aprobacin, vigencia, determinacin y exigibilidad. Que en el presente caso no lo hay por la duplicidad de ordenanzas en el mismo tema, y por ende la no aplicacin de la derogada tcitamente. 3.20 Sindolo as, el artculo 36 de la Ley N 274446 establece que las entidades solamente exigirn a los administrados el cumplimiento de los procedimientos, la presentacin de documentos, el suministro de informacin o el pago de derechos de tramitacin en tanto hayan sido establecidos a travs del instrumento Legal Idneo para ello, siendo en el caso de las municipalidades la ORDENANZA, y compendiados y sistematizados en el TUPA debidamente aprobado. Que para el presente caso la Municipalidad Provincial de Tacna, solo ha requerido los requisitos preestablecidos segn lo dispuesto en el Artculo 12 del Decreto Supremo N 039-2007-MTC, y el Texto nico de Procedimientos Administrativos de la Municipalidad. Pero estos documentos legales no son idneos primero porque no se ajustan a lo dispuesto en la Ley N 29022, segundo mucho menos a la Ley N 27444, y finalmente se ha establecido que las Ordenanza N 006-2009 deviene en derogacin tacita de acuerdo a lo sealado lneas arriba concordante con lo dispuesto en Artculo I del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil.

3.21 Adems, se puede advertir que la Municipalidad Provincial de Tacna, a travs del rea de Fiscalizacin Municipal y Control Urbano, no ha llevado

Ley N 27444 Ley del Procedimiento Administrativo General.

un debido procedimiento ya que no se cumplido con lo establecido en el Art. 156 de la Ley N 27444 Ley del Procedimiento General.

3.22 Sindolo as, de conformidad al numeral 1.3 del Artculo IV del Ttulo Preliminar de la Ley N 27444, las autoridades administrativas deben dirigir e impulsar de oficio los actos que resulten convenientes para el esclarecimiento y resolucin de las cuestiones necesarias, en ese sentido se nuestra representada VIETTEL PERU S.A.C interpone por medio de la presente recurso de Reconsideracin contra las Papeletas de Multa: Papeleta N 012917; Papeleta N 012767; Papeleta N 012766; Papeleta N 012915; Papeleta N 012769; Papeleta N 012919; Papeleta N 012918; Papeleta N 012768; Papeleta N 012921; Papeleta N 012771; Papeleta N 012916; Papeleta N 012765; Papeleta N 012770; Papeleta N 012920.

3.23 Que, el Artculo 116 de la Ley N 27444, especficamente en el tem 116.2 seala lo siguiente:
Pueden acumularse en un solo escrito ms de una peticin siempre que se trate de asuntos conexos que permitan tramitarse y resolverse conjuntamente ()

3.24 Que, en ese entender de lo sealado en el punto anterior, se aprecia que las papeletas de multas guardan conexin en el procedimiento y en el asunto, por consiguiente lo sealado en este punto se encuentra amparado por ley.

3.25 Que, adems se puede advertir que las papeletas impuestas; Papeleta N 012917; Papeleta N 012767; Papeleta N 012766; Papeleta N 012915; Papeleta N 012769; Papeleta N 012919; Papeleta N 012918; Papeleta N 012768; Papeleta N 012921; Papeleta N 012771; Papeleta N 012916; Papeleta N 012765; Papeleta N 012770; Papeleta N 012920, fueron aplicadas con fecha posterior Administrativa para la a la solicitud de la Autorizacin de infraestructura en

instalacin

Telecomunicaciones, lo que denota la mala intencin por parte de la Municipalidad Provincial de Tacna por cuanto las Papeletas no tiene un sustento tcnico legal que ampare lo multado, siendo incongruente ya que la propia Municipalidad denunciada ha otorgado las Autorizaciones

respectivas, resultando una total contradiccin con las autorizaciones de Obra Ns 206, 207, 208 y 210-SGATL-GDU-MPT, todas de fecha 16 de octubre del 2012, mediante las cuales se nos autoriza la COLOCACIN DE RED DE TELEFONA AREA en diferentes lugares de la ciudad. Efectivamente, por un lado autoriza a VIETTEL PERU S.A.C. la colocacin de redes de telefona area, y por otro le deniega la autorizacin para instalar antenas de telecomunicaciones, sin advertir de que tanto las redes de telefona area (fibra ptica) como las instalaciones de antenas de telecomunicaciones forman parte de un nico sistema de

telecomunicaciones. Lo que resultara en amparable la reconsideracin planteada.

3.26 Dicho esto, esta posicin pone en evidencia una vez ms que la Municipalidad Provincial de Tacna contraviene flagrantemente lo prescrito en el artculo 2 de la Ley 29022, el cual insta a los gobiernos regionales y a los gobiernos locales (municipalidades distritales y provinciales), a eliminar las barreras que impidan el cumplimiento de la Ley.

3.27 Finalmente, las diferentes Municipalidades Provinciales y Distritales a Nivel Nacional y del Departamento de Tacna, nos han expedido las respectivas autorizaciones para la Instalacin de dichos Equipos de

Telecomunicaciones, excepto su representada (Municipalidad Provincial de Tacna), la cual en base a una Ordenanza incompatible a otra Ordenanza posterior e incluso a la Ley N 29022 (de mayor jerarqua), ha declarado improcedente nuestro trmite de autorizacin, ya que estas no pueden ser sostenidas legal ni tcnicamente, por ende absolutamente arbitraria, razn por la cual en esta va procedimental, en la que se le requiere Declarar FUNDADO el presente Recurso de Reconsideracin, Declarndolas Nulas las Papeletas Administrativas anteriormente citadas, en mrito a los fundamentos expuestos.

IV. DEL MARCO TCNICO NORMATIVO:

Ley

29022,

Ley

para

la

Expansin

de

infraestructura

en

Telecomunicaciones, publicada en el diario oficial "El Peruano" el 20 de mayo de 2007.

 Ley N 29432, Ley que prorroga los alcances de la cuarta disposicin transitoria y final de la Ley N 29022, Ley para la expansin de infraestructura en Telecomunicaciones, para estimular la inversin privada en la ejecucin de obras de infraestructura en servicios pblicos de telecomunicaciones, publicada en diario oficial "El Peruano" el 08 de noviembre de 2009. Ley N 29868, Ley que restablece la vigencia de la Ley N 29022 Ley para la Expansin de Infraestructura en Telecomunicaciones. Ley N 28996, Ley de Eliminacin de Sobrecostos, Trabas y Restricciones a la Inversin Privada, publicada en el diario oficial El Peruano el 4 de abril de 2007. Ley N 25035, Sobre los Principios Generales de Simplificacin Administrativa. Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General. Decreto Supremo N' 039-2007-MTC, publicado en el diario oficial "El Peruano" el 13 de noviembre de 2007; Reglamento de la Ley N 29022, Ley para la Expansin de Infraestructura en Telecomunicaciones.

V. EXPRESIN DE AGRAVIO: 5.1 Las Papeletas de Multas que son materia de Reconsideracin, nos causa Agravio, toda vez que afecta a nuestro inters de ayudar en el mejoramiento de las Telecomunicaciones, adems de que no nos permite la contratacin de personal de la provincia, atentando de esta manera tambin a nuestro derecho al trabajo, y propiamente lo dispuesto por la Ley N 29022, Ley para la Expansin de Infraestructura en

Telecomunicaciones, rigi por un periodo de cuatro (4) aos, desde el 19 de mayo del 2007 hasta el 19 de mayo del 2011. Sin embargo, hace poco su vigencia ha sido restablecida por otros cuatro (04) aos ms, segn Ley N 29868 de mayo del 2012, es decir, regir hasta mayo del ao 2016.

5.2 Es importante resaltar que un punto ms que nos causa de agravio es que su Representada Municipalidad Provincial de Tacna, haga caso omiso a lo dispuesto por Ley, especficamente lo sealado en su artculo 1, su Tercera, Quinta, Sexta y Stima Disposiciones Transitorias y Finales (DTyF). El artculo 1 prescribe que su objeto es establecer un rgimen especial y temporal en todo el territorio nacional, especialmente en reas rurales, lugares de preferente inters social y zonas de frontera, para la instalacin y desarrollo de la infraestructura necesaria para la prestacin de servicios pblicos de telecomunicaciones, al considerar estos servicios de inters y necesidad pblica como base fundamental para la integracin de los peruanos y el desarrollo social y econmico del pas. La Tercera DTyF, sobre la instalacin de infraestructura, prescribe conforme al artculo 1, que la instalacin de la infraestructura necesaria para la prestacin de servicios pblicos de telecomunicaciones podr realizarse sobre predios urbanizados, no urbanizados, etc. La Quinta DTyF, sobre la adecuacin a la presente Ley, prescribe que los procedimientos para la referida instalacin, iniciados antes de la entrada en vigencia de la presente Ley, se adecuan a lo dispuesto en esta norma. La Sexta DTyF, sobre la prioridad en zonas de frontera, prescribe que las solicitudes para la instalacin y operacin de infraestructura necesaria para la instalacin en mencin, tendrn prioridad. Por ltimo, la Stima DTyF, sobre suspensin de norma, prescribe imperativamente que debe suspenderse durante la vigencia de la presente Ley, la aplicacin de las disposiciones que se le opongan, es decir con lo antes dicho queda probado que con las Papeletas de Multas la Municipalidad trata de poner Barreras Burocrticas para el cumplimiento del Objeto de la Empresa de Telecomunicaciones VIETTEL PERU S.A.C.

5.3 Como se puede apreciar, conforme al objeto de la norma citada en el artculo 1 de la Ley N 29022, VIETTEL PERU S.A.C. viene cumpliendo el compromiso asumido con el Gobierno Central, de dotar de Internet totalmente gratuito por diez aos a ms de 4,025 Instituciones Educativas Pblicas a nivel nacional, dentro de ellas las del cercado de Tacna; sin embargo su representada (Municipalidad Provincial de Tacna), con su proceder arbitrario colisiona con dicho objeto de la norma, perjudicando y Causando Agravio no slo a mi representada, sino tambin a las diferentes I.E. pblicas de Tacna y ciudadana en general. Asimismo, respecto a la Tercera DTyF, es claro que la Municipalidad Provincial de

Tacna no respeta dicho mandato, al imponernos sendas multas por los avances en las instalaciones de antenas de telecomunicaciones que hicimos en diferentes inmuebles particulares de la ciudad de Tacna. Respecto a la Quinta DTyF, no ha adecuado los diferentes procedimientos que hemos iniciado solicitando autorizacin para instalar la infraestructura necesaria para la prestacin de servicios pblicos en telecomunicaciones, a pesar de encontrarse vigente su propia Ordenanza Municipal N 00252009 que precisa los requisitos y trmites a seguir para dicha instalacin, la cual incluso tiene como base legal la Ley N 29022 y su reglamento D.S. N 039-2007-MTC. Sobre la Sexta DTyF, la Municipalidad Provincial de Tacna tampoco viene dndole la prioridad a esta ciudad para que cuente con el servicio de telecomunicaciones que ofrecemos, a pesar de encontrarse en zona de frontera. Y, respecto a la Stima DTyF, a pesar de que la Ordenanza Municipal N 006-2009 se opone a una norma de mayor jerarqua, como es la Ley 29022, la Municipalidad Provincial de Tacna, lejos de suspenderla, la utiliza como sustento para declarar improcedente las solicitudes de autorizacin.

5.4 A todo esto, cabe mencionar que VIETTEL PERU S.A.C. viene respetando los lmites mximos permisibles de radiaciones no ionizantes, conforme se puede verificar en el Oficio N 131-2012-MTC/03 emitido por el Ministerio de Transportes y Comunicaciones, entidad que en base al Principio de Precaucin, es la encargada de su monitoreo, control y dems regulaciones para su efectivo cumplimiento. Todo ello en armona con la precitada Ley N 29022 y su reglamento, D.S. N 039-2007-MTC, cuyo artculo 12 en su punto ii) literal e), prescribe que, a fin de garantizar que las radiaciones que emita la estacin radioelctrica durante su operacin, no exceder de los valores establecidos como lmites mximos permisibles de radiaciones no ionizantes, aprobados por Decreto Supremo N 0382003-MTC y su modificatoria.

VI. ANEXOS: Para los efectos del presente recurso de Apelacin, ofrecemos en calidad de anexos, los siguientes documentos: La Tasa por Derecho de Trmite.

 La Copia del Poder del Representante Legal. La Copia del Pasaporte del Representante Legal.

POR LO EXPUESTO: Pedimos a usted, dar el trmite que corresponda y

oportunamente declarar FUNDADA LA PRESENTE APELACIN por ser de LEY.

OTRO SI DIGO: Que para efectos de la notificacin se realice est en la Calle Ramn Copaja N 332 Cercado de Tacna.

Tacna, 12 de junio de 2013