Vous êtes sur la page 1sur 66

INDICE - Bielsa, Rafael A.- Altmark, Daniel R.

LexisNexis - Depalma INFORMTICA Y DERECHO - Tomo IV 1993 NDICE PRLOGO CONTRATOS INFORMTICOS - ISABELLE DE LAMBERTERIE PRLOGO 1. RELACIONES PRECONTRACTUALES Y FORMACIN DEL CONTRATO. 1.1. Determinacin de la prestacin. 1.1.1. Responsabilidad del futuro utilizador relativa al anlisis de sus objetivos y de sus necesidades. 1.1.2. Principio: obligacin para el utilizador de analizar sus necesidades. 1.1.3. Lmites a la obligacin del futuro utilizador de analizar sus necesidades. 1.1.4. Responsabilidad del proveedor relativa al anlisis de los objetivos y de las necesidades del futuro cliente. 1.1.5. Lmites. 1.2. Determinacin del precio, contrapartida de la prestacin informtica. 1.2.1. Fijacin del precio y modalidades de tarificacin en la venta. 1.2.2. Fijacin del precio y modos de remuneracin en el caso de prestaciones de servicio. 2. VIDA CONTRACTUAL Y REALIZACIN DE LA PRESTACIN INFORMTICA. 2.1. Provisin de material o de programas. 2.1.1. Descripcin del contrato. 2.1.2. Entrega fsica. 2.1.3. Respeto de la conformidad. 2.1.4. Obligacin del cliente: recibir la entrega; recepcin de la cosa; pago del precio. 2.1.5. Reparacin del perjuicio causado por la inejecucin o la mala ejecucin de las obligaciones de las partes relativas a la entrega. 2.2. Ejecucin de una obra o de un servicio, no comprendidas las prestaciones de mantenimiento. 2.2.1. Obligaciones del prestador. 2.2.2. Obligaciones del cliente. 2.2.3. Consecuencias de la inejecucin de la obra. 2.3. Explotacin de un sistema informtico; mantenimiento, operacin de las garantas legales o contractuales. 2.3.1. Obligaciones del proveedor o del prestatario, relativas al mantenimiento de los sistemas informticos. 2.3.2. Obligaciones del cliente relativas al mantenimiento. 2.3.3. Operacin de las garantas legales o contractuales. 3. CONTRATO DE CRDITO-LOCACIN Y CONTRATO "LLAVE EN MANO". 3.1. Contrato de crdito-locacin. 3.2. Contrato "llave en mano". 4. CONCLUSIN. AUXILIO COMPUTACIONAL A LA LEGISLACIN. HACER LEYES CON LAS COMPUTADORAS? - ANTONIO A. MARTINO 1. INTRODUCCIN. 2. LA CONTAMINACIN LEGISLATIVA. 3. "GESETZGEBUNGS". 4. EL ANLISIS AUTOMTICO DE LA LEGISLACIN. 5. EL MODELO DE RECONSTRUCCIN RACIONAL DEL SISTEMA JURDICO POSITIVO. 5.1. Aspectos lgico-sintcticos. 5.2. El clculo de las condiciones y de las consecuencias. 6. LA REPRESENTACIN DE LAS CONDICIONES. 7. EL CLCULO DE LAS CONSECUENCIAS. 8. EL CONTENIDO DEL CONSECUENTE. 9. LOS OPERADORES. 10. LOS AUXILIOS DE LA COMPUTADORA. 11. LOS SISTEMAS EXPERTOS PARA LA LEGISLACIN. 11.1. Los problemas y las tcnicas. 12. EL SISTEMA JURDICO. 12.1. El clculo de las condiciones y las consecuencias. 12.2. El lenguaje jurdico. 13. EL MOTOR DE INFERENCIA. 14. LAS PERSPECTIVAS. 15. LOS PROBLEMAS ESPECFICOS DE LOS SISTEMAS EXPERTOS. 15.1. La teortica. 15.2. La teora jurdica. 15.3. La tecnologa. 15.4. La representacin del conocimiento. 15.5. Reglas de inferencia. 16. EL SISTEMA PARA EL RAZONAMIENTO LEGAL. 16.1. El lenguaje SRL. 16.2. Razonamiento formal. 16.3. La deduccin natural.

16.4. El "forward chaining". 16.5. El funcionamiento del sistema SRL. 16.5.1. Arquitectura del sistema. 16.5.2. El lenguaje de comandos de SRL. 16.5.3. Las bases de conocimiento. ORGANIZACIN, TECNOLOGA INFORMTICA E INDEPENDENCIA DE LOS JUECES - RAFAEL A. BIELSA Y RAMN GERNIMO BRENNA I. Preliminar. II. La funcin jurisdiccional. III. Institucin, organizacin, administracin. Gobierno. Carrera. Escuela. Distribucin del trabajo y asignacin de responsabilidades. IV. Eficacia, eficiencia y justicia. V. El papel de la tecnologa informtica en la reforma de la Justicia. VI. Estrategias. VII. Final. BIBLIOGRAFA LA INTELIGENCIA JURDICA ARTIFICIAL EN LA CMARA DE SENADORES MEXICANA: UNA PROPUESTA SIMPLIFICADORA - NO A. RIANDE JUREZ I. CARACTERIZACIN Y CONDICIONES QUE INTERVINIERON EN LA DEFINICIN DEL PROYECTO. II. LA PROPUESTA MEXICANA. 1. Objetivo. 2. Defectos de la redaccin legislativa. 2.1. La indeterminacin semntica. 2.1.1. La omisin de palabras. El sujeto activo del delito. 2.1.2. El uso de palabras polismicas. 2.1.3. La ambigedad y la vaguedad. 2.1.4. La definicin. 2.1.4.1. La definicin ms precisa posible es la que estipula los usos de la palabra. 2.2. La indeterminacin normativa. 2.2.1. La imprecisin dentica. 2.2.1.1. Disposicin y norma. 2.2.1.2. Determinacin de las modalidades normativas. 2.2.1.3. Elementos estructurales de la prescripcin normativa. 2.2.1.4. Los verbos modales. 2.2.1.5. Conjugaciones verbales ambiguas. 2.2.1.6. Las antinomias denticas. 2.2.2. Imprecisin sintctica. 2.2.2.1. Prescripciones incondicionales. 2.2.2.2. Prescripciones condicionales. 2.2.2.3. Prescripciones condicionales complejas. 2.2.2.4. La conjuncin ambigua. 2.2.2.5. Conjuncin y disyuncin ambiguas. 2.2.2.6. Disyunciones inclusivas y exclusivas. 2.2.2.7. Los listados. 2.2.2.8. Las lagunas y antinomias sintcticas. 2.2.3. Las vinculaciones. 2.2.4. Las abrogaciones. III. EL NIVEL DE REALIZACIN ALCANZADO. IV. IMPLICACIONES PARA EL DESARROLLO DE LA INFORMTICA JURDICA. PRLOGO A pocos das de la conclusin del 5 Congreso Internacional de Informtica y Actividad Jurdica, organizado por la Corte Suprema de Casacin italiana, y que se desarroll en la ciudad de Roma, entre los das 3 y 7 de mayo de 1993, ponemos en manos de los lectores el volumen 4 de nuestra coleccin. Nos parece razonable resaltar la coincidencia. El Congreso de Roma, como en sus cuatro ediciones anteriores, ha constituido un hito y un trascendente aporte al desarrollo de las investigaciones que tienen por objeto las relaciones existentes entre informtica y derecho. Dicho aporte, sin duda, alimentar futuros volmenes de nuestra coleccin, en los cuales adoptaremos y difundiremos lo nuevo que en materia del estado del arte de la informtica como instrumento al servicio del derecho, mostr el reciente cnclave internacional. Asimismo, desde el mbito de la elaboracin de respuestas jurdicas adecuadas ante los interrogantes propuestos por el impacto de la informtica en la sociedad, nuestras pginas reflejarn algunas de las cuestiones que estuvieron en el centro del debate del Congreso de Roma, como la cuestin de la proteccin del dato personal, el valor jurdico del documento electrnico y la estructura del contrato telemtico. No podemos tampoco dejar de expresar, en esta breve referencia introductoria que se ocupa del Congreso de la Corte Suprema de Casacin italiana, nuestro especial reconocimiento a quien fue hasta ahora director de su Centro Electrnico de Documentacin. Nos referimos al profesor Vittorio Novelli, a quien con su empuje y conocimiento cientfico, reconocemos como permanente impulsor de nuestros estudios de Informtica Jurdica y Derecho Informtico. El volumen que sometemos hoy a vuestro criterio cuenta con trabajos de autores nacionales y extranjeros, todo lo cual responde al espritu de "Informtica y Derecho", sobre tpicos diferentes de nuestra temtica.

Prestigia este volumen contar con el aporte de la profesora Isabelle de Lamberterie, investigadora de la ADIJ -Asociacin Francesa para el Desarrollo de la Informtica Jurdica- y del Consejo Nacional de Investigaciones Cientficas de Francia, quien nos honr con su presencia y su aporte en ocasin de celebrarse en Buenos Aires las III Jornadas Nacionales de Derecho Informtico. El anlisis de aspectos esenciales de los contratos informticos constituye el centro del trabajo de la profesora De Lamberterie, traducido al espaol por el Dr. Horacio Martnez Ledesma. Analiza particularmente el mencionado trabajo las relaciones precontractuales que surgen para quienes intentan recorrer el proceso de formacin del contrato informtico. La profesora De Lamberterie desarrolla con detenimiento aspectos tales como la preocupacin por la determinacin adecuada de la prestacin objeto del contrato, la responsabilidad del futuro utilizador relativa a la correcta definicin de sus objetivos y necesidades a cubrir y los lmites elaborados por la jurisprudencia francesa a dicha obligacin a cargo del utilizador. Describe las responsabilidades del proveedor en el cumplimiento de su obligacin de consejo, as como los lmites elaborados tambin jurisprudencialmente y distintos aspectos vinculados en la determinacin del precio y las diferentes modalidades de tarificacin de las ventas. En el acpite titulado "Vida contractual y realizacin de la prestacin informtica", el trabajo publicado se sumerge en el anlisis de las dificultades que se presentan para las partes en el modo de ejecucin de sus obligaciones recprocas. Dicho acpite concluye con un detenido estudio vinculado a las obligaciones que para las partes surgen del denominado "contrato de mantenimiento". El estudio concluye con un anlisis de los denominados contrato de crdito-locacin y contrato "llave en mano", que, segn la doctora, traen consigo dificultades particulares. El profesor de la Universidad de Pisa Antonio A. Martino es autor del trabajo includo en este volumen bajo el ttulo "Auxilio computacional a la legislacin". El subttulo de dicho aporte incorpora un curioso interrogante que plantea la irrupcin de una nueva frontera en la elaboracin legislativa con el auxilio del instrumental informtico: Es posible hacer leyes con las computadoras? Con la profundidad y erudicin que caracterizan los trabajos del profesor Martino, comienza a partir de una profunda y documentada descripcin de la que denomina "contaminacin legislativa". Incorpora luego el concepto de anlisis automtico de la legislacin, entendido como una propuesta terica de visin del universo legislativo y una cantidad de programas para computadoras que ponen en funcin estos criterios tericos. A efectos del necesario auxilio de la informtica aplicada a la actividad legislativa, aborda lo que l denomina aspectos lgico-sintcticos en la creacin de las normas refirindose a la representacin de las condiciones; comparando la tarea de revisin de los textos legislativos con la del abogado en su relacin con el cliente a efectos de extraer las condiciones relevantes, sostiene Martino que las condiciones son siempre relevantes para una o ms soluciones jurdicas y deben ser genricas, puesto que las leyes no se ocupan de casos individuales. Otros acpites de este importante trabajo estn referidos al clculo de las consecuencias que responden a las condiciones relevantes que antes estableci. El trabajo finalmente se detiene en distintos aspectos vinculados con lo que el autor denomina "Los auxilios de la computadora", as como en la irrupcin de los denominados "sistemas expertos", como aporte a la labor del legislador y a la estructuracin de la sana tcnica legislativa. El tercer trabajo publicado lleva el ttulo de "Organizacin, tecnologa informtica e independencia de los jueces", y sus autores son los Dres. Bielsa y Brenna, reconocidos especialistas en la materia, que a no dudarlo aportan al presente volumen el resultado de una profunda y dilatada investigacin sobre la realidad de la administracin de justicia, la necesidad de su reforma y el papel que en ella le corresponde a la tecnologa informtica. Partiendo del anlisis de la funcin jurisdiccional y de la descripcin de la administracin de justicia como institucin, pero tambin en su aspecto organizacional y administrativo, lo que constituye a nuestro modo de ver el aporte ms significativo del trabajo, los autores describen con minuciosidad sus comprobaciones y propuestas, referidas al aporte a la modernizacin de la administracin de justicia. As, sus opiniones sobre la necesaria creacin de una escuela de la magistratura, los conceptos vinculados a la distribucin del trabajo y asignacin de responsabilidades, cristalizan en el anlisis que se desarrolla en el acpite V del papel de la tecnologa informtica en la reforma de la administracin de justicia. Este aspecto es objeto de un detallado anlisis crtico que vincula con nfasis los beneficios de la incorporacin de la tecnologa informtica a la labor jurisdiccional, adecuadamente compatibilizados con la descripcin de las dificultades que ello conlleva y la sealizacin del camino ms eficiente para evitarlas. En la expresin: "No incorporar la ayuda que brindan al derecho las nuevas disciplinas y la tecnologa, equivale a ir contra el orden de las cosas", se resume, quiz, el contenido de la preocupacin y de las reflexiones que Bielsa y Brenna desgranan en el presente trabajo. El volumen culmina con la investigacin realizada por el profesor mexicano No A. Riande Jurez, titulado "La inteligencia jurdica artificial en la Cmara de Senadores mexicana: una propuesta simplificadora". El profesor Riande Jurez es jefe de la Unidad de Investigaciones en Jurismtica del Centro de Informtica Legislativa del Senado de la Repblica. La riqueza del estudio publicado reside particularmente en trasladar al lector, no slo conceptos tericos sostenidos en trabajos anteriores, sino fundamentalmente en la pormenorizada descripcin de la experiencia mexicana, desarrollada en el Senado de la Repblica. Describiendo los fundamentos del proyecto, el profesor Riande Jurez sostiene que para su planteamiento inicial se privilegi la necesidad de sistematizar el conocimiento jurdico mediante el perfeccionamiento del lenguaje de recuperacin de las bases de datos operantes en el Senado de la Repblica. La propuesta, sostiene, consisti en disear un manual de tcnicas de redaccin de las normas, como elemento de auxilio al legislador en el procedimiento de elaboracin legislativa. Destacando, en consecuencia, que el objetivo fue establecer tcnicas redaccionales que permitan superar los defectos detectados en la redaccin legislativa, el autor las analiza en forma pormenorizada. Luego de pasar revista a dichos defectos el autor aborda los modos posibles para su superacin, y la ayuda que a tales efectos prestan los denominados sistemas expertos legales. El trabajo que comentamos tiene la virtud de constitur un verdadero manual de tcnica legislativa, llamada a ser profundamente estudiada por los especialistas que entienden impostergable el aporte de la tecnologa informtica como instrumento para optimizar la labor del legislador.

En definitiva, el contenido del presente volumen encierra cuatro trabajos de gran valor terico y prctico, de prestigiosos juristas que aportan a la reflexin y al debate de la temtica que "Informtica y Derecho" se ha propuesto abordar. El presente volumen tiene, asimismo, la virtud de incorporar un Consejo Consultivo Acadmico, integrado por profesores y especialistas de nuestra materia, que contribuirn a mantener y elevar el nivel cientfico de nuestra coleccin. Desde estas palabras iniciales queremos agradecer la distincin que nos hicieron quienes se han incorporado al Consejo, y especialmente a la persona de su presidente el profesor Antonio Martino. DANIEL RICARDO ALTMARK. Director.

CONTRATOS INFORMTICOS (1) ISABELLE DE LAMBERTERIE (2) PRLOGO Un estudio, la prestacin de consejo, la realizacin de un programa especfico, los trabajos informticos subtratados, los servicios de mantenimiento de materiales, y de programas, la asistencia tcnica, aun la formacin profesional, son prestaciones de servicio que se caracterizan por un hecho personal del proveedor dentro del cuadro de un contrato de empresa (contrato de locacin de obra o de servicio). Sera simplificar a ultranza la realidad del mercado informtico y no tener en cuenta el hecho de que algunas de esas prestaciones puedan estar asociadas en el cuadro de un mismo contrato: una prestacin de servicio podr ser accesoria de un contrato de provisin (compraventa, locacin u otro). Aun si la poltica comercial de ciertos proveedores los ha llevado a practicar generalmente una facturacin separada por cada prestacin puede suceder que las partes acuerden vincular en un mismo contrato las prestaciones que hubieran podido ser objeto de contratos separados. Hablamos entonces de "llave en mano". Para apreciar las obligaciones derivadas del contrato es necesario no limitarse a los derechos y deberes que las partes han acordado especificar en las clusulas. Es necesario tener en cuenta el derecho positivo en su conjunto. La ley vincula ciertos derechos y obligaciones a ciertos contratos. Si se trata de ley supletoria, las partes pueden prever una convencin diferente, pero no ser lo mismo si se trata de una ley imperativa que convertir en nula una estipulacin contraria (por ejemplo, las clusulas limitativas de responsabilidad que son nulas entre profesionales y consumidores). En cuanto a la jurisprudencia, ella ha sido llevada a proponer reglas que escapan al contratante e influyen sobre la suerte de los contratos. Podemos citar a ttulo de ejemplo la tendencia jurisprudencial que liga los contratos separados en los que interviene un mismo proveedor, en tanto que los objetos de esos contratos constituyen un todo indisociable (contrato de provisin de material y contrato de provisin de programas). La resolucin de uno de estos contratos puede repercutir sobre el otro, aunque las partes no lo hubiesen convenido. Relevamos en los contratos informticos dos actitudes: el recurso a los contratos-tipo, por una parte, y a los contratos negociados o convencionales, por la otra. La negociacin, cuando ella tiene lugar, reconoce diversos factores: la importancia del negocio, del mercado; la relacin de fuerza entre los contratantes y en ms pequea medida la naturaleza del contrato de que se trate. Pero generalmente el nombre de los contratos y la analoga de las situaciones que ellos tratan, justifican econmicamente una estandarizacin de los instrumentos y el recurso a los contratos-tipo. Adems es necesario, para que sea oponible, que el cliente haya tenido conocimiento del contenido del contrato y que l lo haya aprobado, inscribiendo su firma sobre cada una de las disposiciones. Para ciertos tipos de prestacin, la prctica y los usos no exigen obligatoriamente un contrato escrito. Contrariamente a lo que sostena el cliente, no era necesario haber suscrito una orden escrita especial para la obtencin de una asistencia tcnica prevista por una convencin inicial. El objeto de este artculo es esclarecer los derechos y obligaciones de las partes en las relaciones contractuales entre proveedores y utilizadores de prestaciones informticas. Tomaremos como hilo conductor las diferentes de la vida contractual, siguiendo sucesivamente desde la fase precontractual para luego ver la ejecucin o la inejecucin del contrato. 1. RELACIONES PRECONTRACTUALES Y FORMACIN DEL CONTRATO. Para que una convencin sea vlida, la ley exige cuatro condiciones esenciales. En el contexto de los mercados en informtica, la capacidad de las partes para contratar y la causa lcita de la obligacin no representan problemas particulares. El consentimiento dado por las partes, para tener eficacia jurdica, debe ser dado por una voluntad clara y libre. Si se no es el caso, el consentimiento est viciado y el contrato anulable. Cuando no hay acuerdo sobre la cosa y el precio, podemos hablar de malentendido fundamental que excluye la existencia misma del contrato. Pero si se trata del caso en que el acuerdo sobre estos requisitos ha existido, uno de los contratantes puede tener una idea falsa o inexacta de uno de los elementos del contrato. Este error no es una causa de nulidad, salvo que l sea sobre las cualidades sustanciales del objeto del contrato. El consentimiento de una de las partes puede estar viciado por consecuencia de maniobras practicadas intencionalmente por la otra parte. Aun es necesario que ellas hayan sido determinantes para la conclusin del contrato. Hablamos entonces de dolo. En fin, como cuarta condicin es necesario un objeto cierto que forme la materia del compromiso. Para que haya acuerdo es necesario que dos manifestaciones de voluntad concordantes sobre su objeto se encuentren en el tiempo y en el espacio, el contenido de la aceptacin debe ser idntico al de la oferta. Esto no deja de generar dificultades cuando las prestaciones son tcnicamente evolucionadas, como en el dominio de la informtica; de all la importancia de una delimitacin tan precisa como posible de la prestacin, objeto del contrato, y de su contrapartida, el precio. 1.1. Determinacin de la prestacin. La prestacin objeto del contrato debe estar determinada al menos en cuanto a su especie. Esta exigencia que se impone a todos los contratos, tiene por finalidad sustraer a una de las partes de la arbitrariedad de la otra y permitir apreciar si hubo o no ejecucin de contrato. El entusiasmo por los sistemas informticos ha llevado, en el pasado, a muchos utilizadores a olvidar el anlisis de sus necesidades. Era olvidar que los sistemas informticos slo pueden ser tiles si previamente definimos con precisin las rdenes que ellos tendrn que ejecutar y su rol y lugar dentro de la estructura del futuro utilizador. Utilizadores, informticos y constructores han debido soportar las consecuencias de estos errores. Los unos y los otros han tomado conciencia de la necesidad de recurrir a una metodologa ms rigurosa en el anlisis de las necesidades y la determinacin de la prestacin. A pesar de todo, esta toma de conciencia no se ha generalizado todava, y nos encontramos an muy

seguido en la fase de resoluciones, sobre todo en las pequeas operaciones. Cul es el riesgo de pasar por alto el estudio previo de las necesidades? Cules son, respectivamente, las responsabilidades de cada una de las partes, cliente y proveedor, en caso de un mal anlisis de los objetivos y de las necesidades que traen consigo las dificultades de la puesta en marcha? Es en la abundante jurisprudencia en donde encontramos hoy los elementos de respuesta a estas preguntas. 1.1.1. Responsabilidad del futuro utilizador relativa al anlisis de sus objetivos y de sus necesidades. La jurisprudencia pone, en principio, a cargo del futuro utilizador la obligacin de cumplir o de hacer cumplir las tareas de anlisis, a fin de conocer o de hacer conocer sus objetivos exactos y las necesidades correspondientes. El futuro utilizador, de esta manera, est sujeto a una obligacin de prudencia y de diligencia que consiste, para l, en percibir los riesgos que presenta el pasaje a la informtica. Pero la jurisprudencia aporta tambin matices a este principio tomando en cuenta el grado de ignorancia o desconocimiento del futuro cliente, o aun del contexto en el cual se ha celebrado el negocio. 1.1.2. Principio: obligacin para el utilizador de analizar sus necesidades. El futuro utilizador tiene entonces el deber de dotarse de los medios para juzgar sus necesidades, y, en consecuencia, la prestacin correspondiente a su satisfaccin; a l le pertenece proceder, previamente al pedido, a un anlisis detallado; l debe pedirse a s mismo las explicaciones, informarse sobre las exigencias inherentes a la utilizacin del material, a fin de disponer de los elementos que lo llevarn al punto de elegir el material correspondiente a sus necesidades. Muy seguido, un mal estudio previo tiene por consecuencia la eleccin de un sistema inadaptado, y corresponde al utilizador que no analiz sus necesidades el soportar las consecuencias de la eleccin defectuosa. Pero en el caso en que el futuro cliente no ha podido solo apreciar sus necesidades, la jurisprudencia considera que l debe, entonces, ser consciente de sus lmites y recurrir al consejo especializado, en el caso en que no estuviese l mismo bien familiarizado con las exigencias inherentes a la informtica. Debemos decir que el consejo no se sustituye al futuro cliente: l juega un rol de asistencia trasponiendo en trminos tcnicos aquello que ha sido expresado en otros trminos. 1.1.3. Lmites a la obligacin del futuro utilizador de analizar sus necesidades. Los tribunales tienen en cuenta el grado de ignorancia o desconocimiento del futuro utilizador. En un asunto en el cual se opona un mayorista en informtica a un constructor, los jueces consideraron que se trataba de un material de una complejidad tcnica fuera del alcance de una persona no iniciada. Esta jurisprudencia es introducida por la Corte de Casacin, que dice que "a falta de conocimiento, y de formacin adecuada, el cliente simple utilizador novicio, no puede cumplir el esfuerzo de estudio y de comprensin que hubiera necesitado el anlisis de sus necesidades" (Casacin comercial, 28 oct. 1986, "S.A. Erickson Informatique System c. Wag S.A.", "Derecho de la Informtica", 1987, 1). De igual modo, los tribunales han considerado que los proveedores, que deberan conocer previamente las necesidades de sus clientes, no podan echar sobre ellos la responsabilidad de la inadecuacin de la prestacin a sus necesidades. Como podemos comprobar, las obligaciones que pesan sobre el futuro organizador encuentran sus lmites en las obligaciones de la otra parte en contrato, o sea, el proveedor. 1.1.4. Responsabilidad del proveedor relativa al anlisis de los objetivos y de las necesidades del futuro cliente . Principio: La jurisprudencia unnime hace pesar sobre el proveedor un deber de consejo y de puesta en guardia: el proveedor falta a su obligacin de consejo cuando no se aplica seriamente a la bsqueda de cules eran los objetivos y las necesidades de su cliente. Para tratar de delimitar este deber de consejo, podemos formular tres preguntas: A qu ttulo y en qu contexto est el (proveedor) obligado a este deber de consejo? En qu consiste este deber de consejo? Cules son los lmites a este deber de consejo? El proveedor es un profesional de la informtica, y a este ttulo l est sujeto al cumplimiento de una obligacin de informacin y de consejo hacia su cliente. El proveedor que no ha otorgado a su cliente las prestaciones que el (cliente) tena derecho a esperar de un especialista, compromete su responsabilidad. Este deber de informacin y de consejo del profesional es tanto ms riguroso cuando el cliente se halle mal informado en la materia. Como hemos visto, el cliente tiene el deber de hacerse asistir por el consejo de un experto, si l no es capaz por s mismo de apreciar sus necesidades. Qu consecuencias pueden surgir de la existencia del deber de consejo del proveedor? La falta, por el cliente, a su deber de hacerse asistir, o aun la intervencin del consejo de un experto para asistir al cliente, no sern suficientes para descargar totalmente al proveedor de su responsabilidad personal. l est, en algunos casos, eximido en parte de sus obligaciones, si conoce que su cliente ha solicitado ayuda a una empresa calificada. La obligacin de consejo comprende una obligacin de puesta en guardia: el proveedor debe, por supuesto, ayudar a su cliente a expresar sus necesidades y a interpretarlas. El proveedor debe, en consecuencia, relevar estas informaciones y estudiar las necesidades de su cliente a fin de poder, luego, aconsejarlo con conocimiento de causa. Pero l debe tambin poner en guardia al utilizador contra los riesgos posibles. Debe advertirle y llamar su atencin sobre las consecuencias de su eleccin. 1.1.5. Lmites. El deber de consejo a cargo del proveedor encuentra en principio sus lmites en el tipo de informacin que el cliente tiene derecho a esperar de l: se trata de informaciones tcnicas. No se podra reprochar al proveedor el no haber aconsejado un material capaz de responder a las exigencias de una filosofa de tratamiento diferente de aquella por la cual el contrato fue firmado. As es que en la obligacin de informarse a cargo del utilizador encontramos los lmites a ese deber de consejo; esta obligacin se halla reforzada cuando el utilizador es, l tambin, competente en la materia. Las obligaciones respectivas del utilizador y del proveedor reconocen la necesidad de un dilogo entre los cocontratantes. Se llega a hablar de un deber de colaboracin. Pero ese dilogo ser posible slo si las dos partes logran entenderse sobre lo que ellas quieren que sea la prestacin objeto del contrato. Si ste no es el caso, la imprecisin del objeto convierte en aleatoria la apreciacin de la conformidad en el momento de la recepcin, revelndose necesario el motivar tanto a los utilizadores como a los proveedores a no menospreciar el anlisis de las necesidades, y a ser luego suficientemente claros y precisos sobre lo que ser el objeto del contrato. 1.2. Determinacin del precio, contrapartida de la prestacin informtica. La suma de dinero objeto de la obligacin de una de las partes es la contrapartida del objeto que le ha sido provedo por su cocontratante; puede tratarse de un precio de venta, de un alquiler o de un salario. La cuestin esencial, como para la

prestacin, es la de su determinacin. Cmo proteger a una de las partes contra la arbitrariedad o el abuso de la otra? El contrato no se forma si la fijacin del precio ha quedado librada a la discrecionalidad de una de las partes, pero consideramos que el precio es suficientemente determinado si l es determinable objetivamente. En los negocios de informtica, la fijacin del precio y las modalidades de tarificacin varan de una prestacin a la otra. Estudiaremos en principio la fijacin del precio y las modalidades de tarificacin en la venta; luego, la fijacin del precio en el caso de "prestaciones de servicio". 1.2.1. Fijacin del precio y modalidades de tarificacin en la venta. La duracin del tiempo de fabricacin fue caracterstica de las ventas de equipamientos informticos. La demora entre la firma del contrato y la entrega del material poda llegar a veces a doce meses, y aun ms. Veamos qu consecuencias pudo tener esto para el vendedor en una coyuntura econmica inestable: El precio de la prestacin pudo evolucionar. Cmo conciliar, por una parte, la obligacin de un acuerdo de voluntades de las partes sobre un precio determinado, como lo recuerda la Corte de Casacin, para que la venta sea perfecta y, por otra parte, la proteccin del proveedor contra las variaciones de costos? En los contratos encontramos aun clusulas donde los precios pueden ser revisados en caso de puesta en aplicacin de una nueva tarifa antes de la entrega. Es la misma indeterminacin clsica que hallamos en las ventas de vehculos automviles y que es condenada por la Corte de Casacin. A pesar de que la cuestin no sea ya tan crucial, en el caso donde existe an una demora importante entre el pedido y la entrega, ciertos proveedores han elaborado clusulas ms aceptables comercialmente por las dos partes: "Hasta X meses antes de la fecha estipulada para la entrega, el proveedor puede avisar al cliente la modificacin de la tarifa, pero el cliente, por su parte, tiene la facultad de denunciar el contrato sin ninguna indemnizacin debida por una u otra de las partes". El contrato de venta propiamente dicho no existe, sino a partir del da en que haya un acuerdo sobre el precio, pero las partes se han comprometido antes de este acuerdo por una convencin inicial que puede ser denunciada. 1.2.2. Fijacin del precio y modos de remuneracin en el caso de prestaciones de servicio. Como en la venta, el precio es un elemento esencial de la locacin de obra o de industria, pero la jurisprudencia es imprecisa en cuanto a la obligacin de un precio determinado o determinable. En un contrato de locacin de obra, en ausencia de un precio fijado por las partes, los jueces de fondo pueden apreciar soberanamente la remuneracin de las prestaciones realizadas, teniendo en cuenta las justificaciones producidas y las circunstancias de la causa. Los modos de remuneracin fijados en los contratos son funcin de los tipos de intervencin. Las dos frmulas ms corrientemente utilizadas son la remuneracin porcentual y la remuneracin en gastos controlados en la empresa. 1.2.2.1. Remuneracin porcentual. Las partes acuerdan sobre un precio global a partir de la conclusin del contrato. Este precio no puede ser modificado a posteriori, sea cual fuere la cantidad de trabajos necesarios para la realizacin de "la obra". La regla de la intangibilidad de mercado a porcentual encuentra su justificacin primera en el afn de proteccin del cliente incompetente frente a un profesional. Pero esta regla puede tambin tener sus inconvenientes: se corre el riesgo de que el prestatario del servicio ejecute el trabajo con un mnimo de gastos en detrimento de la calidad de la obra. Para que no haya malentendidos, es necesario que la extensin de las diversas intervenciones sea definida con precisin. Puede ser necesario prever una clusula de indexacin que permita reajustar los precios si los salarios o los precios de los materiales aumentan. Estas clusulas son vlidas si el ndice elegido est en relacin directa con el objeto de la convencin. 1.2.2.2. Empresa o gastos controlados. En este tipo de mercado la remuneracin est determinada en funcin del consumo verificado de unidades de obra de diversa naturaleza, tiempo afectado de las diversas categoras de personal, tiempo de utilizacin de los materiales, cantidad de elementos consumidos. Este mtodo suprime para el "empresario" el riesgo de soportar los gastos por trabajos que l no ha previsto. Pero el cliente, para conocer qu puede esperar deber hacer precisar al "empresario" una estimacin de los medios a utilizar en la obra y del presupuesto correspondiente. En cierto nmero de mercados, en particular con la administracin (pblica), se utiliza una frmula que atena los inconvenientes que puede tener la empresa y se aproxima al sistema de porcentajes. Se trata que la empresa tenga un "plafond", es decir, un techo que no podr superar el empresario. Pero esto no es un porcentual, y en la medida en que el precio total a pagar pueda ser inferior a ese techo y donde, sobre todo, la cantidad de obra a efectuar no es la fijada con la anterioridad. Como acabamos de ver, est permitido separar de la jurisprudencia la importancia que representa para las partes un buen anlisis de sus necesidades, una prestacin definida y un precio determinado o determinable. Se observa todo el inters de obtener de la prctica y de las soluciones jurisprudenciales las enseanzas en las cuales el respeto permitira evitar los litigios que no hacen ms que causar perjuicio a la imagen de la informtica. En lo concerniente a las modalidades de tarificacin, podemos citar, a ttulo de ejemplo, la presencia de accesorios al objeto principal que pueden variar de un contrato al otro; ser se el momento de resaltar que es el cliente quien debe prestar atencin al contenido exacto de la obligacin del proveedor (ejemplo: el precio comprende la entrega en los locales del cliente?). En cuanto a la organizacin de las condiciones de pago, percibimos que ella puede tener influencia sobre la vida del contrato. El pago de una parte importante del precio en las etapas determinantes, como la recepcin, puede incitar al proveedor a observar con fidelidad la ejecucin de sus obligaciones.

2. VIDA CONTRACTUAL Y REALIZACIN DE LA PRESTACIN INFORMTICA. Una vez que el contenido de la prestacin informtica est ms o menos bien determinado, las partes pueden volver a tener dificultades en el modo de ejecucin de sus obligaciones recprocas; a saber: por una parte, la realizacin de la prestacin informtica, y, por otra parte, el pago de sta. El inventario de las diversas prestaciones informticas hace aparecer gran variedad de contratos. La mayor parte de ellos son fcilmente asimilables a las formas clsicas: venta, locacin, locacin de obra, mandato. Su calificacin es muy importante porque ella permite cercar las principales obligaciones de cada una de las partes, sea que se trate de aquellas

que fueron formalizadas en las clusulas convencionales, sea de aquellas que el legislador ha previsto (reglas legales supletorias) o de aquellas que la jurisprudencia ha podido determinar y que coloca sobre una u otra de las partes. Otros contratos ms originales requieren una investigacin ms profunda para saber dnde situarlos dentro del derecho de los contratos. Entre ellos, el contrato de "credit-bail" (crdito-locacin), "leasing", y el contrato "llave en mano", revelan, por su naturaleza, dificultades particulares. Nos contentaremos aqu con describirlas brevemente. Guardando una lgica con nuestro hilo conductor -es decir, la vida del contrato-, estudiaremos en primer lugar la ejecucin del contrato, distinguiendo, por una parte, la provisin de una cosa, y, por otra parte, la ejecucin de una obra. Seguidamente, trataremos las cuestiones relativas a la explotacin de un sistema, por medio de la puesta en juego de las garantas legales y contractuales. 2.1. Provisin de material o de programas. La provisin de material se hace habitualmente en el marco de una venta o de una locacin. Conviene entonces describir cada uno de esos contratos antes de analizar los derechos y las obligaciones recprocas de las partes. 2.1.1. Descripcin del contrato. La cuestin de conocer cmo calificar la operacin contractual que tiene por objeto la puesta a disposicin de programas de base, es particularmente delicada y es objeto de controversia. Intentaremos entonces, aqu, situarla en relacin a las categoras clsicas, que son la venta o la locacin. La venta es un contrato traslativo de derecho, y esa trasferencia concierne el derecho de propiedad. Segn el Cdigo Civil, la trasferencia del derecho de propiedad se opera independientemente de la cosa por el solo intercambio de consentimientos. Este principio contiene dos reglas distintas y sobrentiende una tercera: - el contrato de venta trasfiere la propiedad; - esta trasferencia se hace inmediatamente; - trasfiere tambin en forma inmediata los riesgos. En efecto, no encontramos ninguna excepcin a la primera regla, pero las otras dos encierran excepciones muy importantes. Las partes deben prever y adecuar el contrato de manera que la trasferencia de la propiedad y los riesgos se realice en el momento oportuno. Las ventas de material pueden ser ventas de cosas futuras; al momento de la formacin del contrato, la cosa vendida no tiene an existencia. Siguiendo el contexto, la trasferencia de los riesgos se realiza al momento de la partida de la fbrica (si el cliente toma a su cargo el trasporte), en el momento de la entrega, o aun al momento de la puesta en orden de marcha. Corresponder a las partes apreciar el momento ms adecuado y precisarlo en el contrato. En cuanto a la trasferencia de la propiedad, depender de las modalidades de pago. Generalmente tiene lugar a partir del pago integral del precio de venta. Mientras que la venta trasfiere un derecho real sobre la cosa, la locacin tiene por nico efecto la creacin de derechos personales. En el mercado de la informtica se trata, en numerosas ocasiones, de un derecho personal no cedible. Pero hay excepciones, y ciertos proveedores dejan la posibilidad a sus clientes de trasferir todo o parte de los derechos que ellos ejercen, a condicin de que ellos les hayan solicitado su consentimiento previo por escrito. Para el locatario puede ser til ejecutar, con el material recibido, trabajos por cuenta de terceros. Esto puede permitirle amortizar un precio de locacin pesado, sobre todo si las posibilidades de utilizacin para su uso personal no cubren el tiempo previsto en la mensualidad de base (generalmente 182 horas). Si consideramos a este tipo de servicio como una puesta a disposicin dheures machines, pareciera que se podra entender como una sublocacin, prohibida en ciertos contratos, autorizada bajo otras subcondiciones. Si, al contrario, es el titular de la locacin que toma a su cargo la realizacin de trabajos informticos de terceros, podemos pensar que la utilizacin del material es slo un medio de puesta en obra para ejecutar una labor por cuenta de terceros. En la medida en que ninguna clusula se oponga, podemos decir que el locador tiene derecho a efectuar trabajos para terceras personas utilizando ese material, a condicin de que se trate de una locacin de obra, y no de locacin de cosa. En cuanto a la puesta a disposicin del programa-base, ella consiste para el proveedor en trasferir a su cliente un derecho de uso personal, no exclusivo, y la mayor parte de las veces cesible. Los contratos son bautizados "licencia de utilizacin" o "concesin de derecho de utilizacin". La trasferencia del derecho de utilizacin del programa puede ser comparada a la venta de un libro. El cliente que compra un libro puede disponer de l como le plazca (leerlo, recortarlo, destruirlo, revenderlo), dentro de los lmites de las disposiciones legales que comprenden la proteccin de los autores. El cliente no puede reproducir el libro o adaptarlo sin autorizacin del autor. l posee un ejemplar de la obra, pero no tiene el derecho sobre ella. No es el mismo caso del cliente que dispone de un disquete sobre el cual est grabado el programa-base? l posee el disquete, pero no tiene ms derechos que aquellos otorgados por la ley o por el contrato (derecho de reproduccin, de adaptacin; ver sobre este punto la ley del 3 de julio de 1985 -85/660-, relativa a los derechos de artistas-intrpretes, productores de fonogramas y de videogramas y las empresas de comunicacin visual -ttulo V-, de los programas). A pesar de todo, y a diferencia de la compra de un libro, el contrato de puesta a disposicin del programa-base no da, en la mayora de los casos, derecho al cliente de cederlo. Se trata de un derecho no cesible. En ese caso la calificacin de venta debe ser descartada. Pero, el hecho de que no se trate de una venta no se deriva de la naturaleza del programa-base. Nada se opone a que el programa-base, bien incorporal, sea objeto de una venta si los derechos cedidos sobre este bien son ellos mismos cesibles. Con el desarrollo del mercado del "usado" (sistemas informticos usados), algunos proveedores suprimieron, de sus contratos de puesta a disposicin de programas-base, la clusula de incesibilidad. La calificacin de venta aparece perfectamente posible y gran parte de la doctrina le es favorable. En el estudio de derechos y obligaciones de las partes, se tratar, la mayora de las veces, de cuestiones ligadas al sistema, material y programas, por sobre aquellas de si han sido objeto de venta o de una locacin. Para la doctrina corriente, la entrega puede significar la obligacin de dejar la cosa a disposicin del comprador o del locatario que recibe. Slo pensamos en la entrega que consideramos permanentemente sinnimo de liberacin de la obligacin. Esto es desconocer que esta obligacin tiene por objeto dar satisfaccin al cliente, y es necesario analizar las dificultades que pueden nacer de la ejecucin para el proveedor de una doble obligacin: sea que se trate de la entrega propiamente dicha (2.12) o el respeto a la conformidad que ha sido prevista en el contrato (2.13). El comprador o el tomador tienen, a su vez, como contrapartida de la obligacin de entrega, una obligacin de tomar y recibir la cosa (2.14); analizaremos el reparto del perjuicio sufrido por una de las partes por el hecho del no respeto por la otra de las obligaciones relativas a la entrega (2.15).

2.1.2. Entrega fsica. Ciertos clientes obtienen de sus proveedores un perodo de entrega cierto, acompaado o no de penalidades por retardo. Pero la espera de la entrega "a ttulo indicativo" es lo ms corriente y est en el origen de gran nmero de dificultades, en la medida en que causen incertidumbre sobre el cliente. Tanto ms grave cuando corre un largo perodo entre la firma del contrato y su encargo y la entrega. La fijacin, desde el momento mismo de la firma del contrato, de un perodo cierto de espera para la entrega, permite al cliente que no ha obtenido satisfaccin, disponer de cierto nmero de recursos: l puede en buena ley anular el pedido si este perodo cierto de espera ha sido una condicin determinante del acuerdo de las partes. De igual modo si la entrega es incompleta luego de la fecha prevista, el cliente puede, en ciertos casos, obtener daos y perjuicios en reparacin del perjuicio sufrido por el retardo. El cliente puede estar autorizado a hacer ejecutar l mismo las obligaciones incumplidas a cuenta del proveedor. En fin, en cierto nmero de contratos, una clusula puede prever que cuando los plazos han sido superados, el proveedor debera, sin constituirlo en mora previamente, una penalizacin calculada segn una frmula fijada previamente. Para excusar su incumplimiento, el proveedor puede invocar la fuerza mayor, pero los tribunales son a veces muy reticentes a considerar como fuerza mayor los motivos de la carencia del proveedor. En el caso en que el plazo de entrega ha sido dado a "ttulo indicativo", el cliente puede, a fin de obligar a su proveedor a ejecutar la obligacin, constituirlo en mora de entrega. Esta constitucin en mora puede ser hecha por carta certificada con aviso de recepcin. El proveedor est en ese caso obligado por un plazo imperativo. Cuando ste se halla comprometido por un plazo imperativo, la inejecucin de su obligacin de entregar es suficiente para exigirle su responsabilidad. Su cocontratante no necesita probar su falta; no estamos en el mismo caso en que el plazo es impreciso. Para exigir la responsabilidad del proveedor que no ha entregado en "el mejor tiempo", el cliente deber probar la falta de diligencia de ste. 2.1.3. Respeto de la conformidad. La entrega de la prestacin informtica -an no efectuada dentro de los tiempos queridos- debe ser entendida sobre el objeto en su totalidad. Ella debe tambin ser conforme a la prestacin prometida y en buen estado de funcionamiento. Los tribunales decretan la resolucin del contrato por culpa del proveedor cuando ste no entreg el conjunto de las prestaciones prometidas. Los diferentes elementos de la provisin (materiales y lgicos, adems de elementos complementarios, etc.) pueden ser el objeto de pedidos o contratos separados del mismo proveedor. A pesar de la existencia de estos contratos separados, los tribunales consideran, en general, que existe una vinculacin entre los diferentes pedidos o contratos, cuando ellos tratan sobre objetos indisociables y ellos pueden ser resueltos en conjunto como sancin por la inejecucin de las obligaciones contratadas por el proveedor. La prestacin entregada en su totalidad debe ser conforme a la prestacin prometida. Podemos ver, aun, la importancia de una determinacin lo ms precisa posible del "objeto" del contrato explicitada en los documentos contractuales, porque es a partir de esos documentos de referencia que podemos controlar la conformidad. La jurisprudencia pone de manifiesto en general las faltas del proveedor al entregar un material "conforme al pedido". Esta conformidad al pedido es muchas veces entendida en un sentido amplio: hay conformidad aun si el material entregado es algo diferente del que figura en el pedido, y si ninguna contestacin ha sido planteada en el momento de la recepcin, sobre esta conformidad que no entraa ningn perjuicio al cliente, siendo la performance y el valor del aparato alquilado superiores a las del aparato facturado. En otras especies, se ha hecho referencia al uso a que est destinado el material, considerando que, en definitiva, est establecido que el proveedor no ha cumplido su deber de entrega porque ha entregado un material que se revel impropio para el uso a que estaba destinado. En fin, para apreciar esta conformidad es necesario hacer referencia a los documentos contractuales; puede ser el "cahier de charges", u otro documento de anlisis aceptado por las partes, o aun a todo otro documento que tenga valor contractual. Son numerosos los casos en que los clientes, para justificar una negativa al pago, pretenden que su cocontratante no ha entregado una prestacin de conformidad a lo previsto. Pero los jueces, analizando las circunstancias, buscan si el cliente aporta o no la prueba de la no conformidad. Ellos se apoyan, para ello, sobre la actitud de las partes y consideran que un cliente que ha manifestado su satisfaccin pagando una parte importante, sin expresar sus protestas, ni sus reservas, no puede invocar la prueba de la no conformidad de la prestacin. Esta prueba puede ser realizada por cualquier medio, y ser el juez quien apreciar el carcter convincente o no de los documentos aportados al debate. Si el cliente no ha recibido el material, l dispone de un plazo legal de treinta aos para reclamar la inejecucin de la obligacin de entrega al proveedor. Al contrario, si el material o los elementos lgicos han sido recibidos sin reserva, el cliente no puede ya justificar su negativa al pago invocando el no-respeto de los plazos y la no-conformidad. 2.1.4. Obligacin del cliente: recibir la entrega; recepcin de la cosa; pago del precio. Esta obligacin que incumbe al comprador o tomador, es la contrapartida de la obligacin de entrega. La inejecucin por el comprador de su obligacin de recibir, otorga al vendedor la eleccin entre la ejecucin forzada o la resolucin del contrato. En numerosos asuntos, los tribunales consideraron que, tenida cuenta del contexto, la ejecucin del acuerdo no era ya posible y que el contrato deba ser resuelto por culpa del cliente. Los clientes no haban querido realizar los ensayos necesarios para apreciar si los programas eran o no conformes con lo que se haba previsto. En otros asuntos, el proveedor ha sido obligado a proseguir la ejecucin del contrato y a obligar al cliente a recibir la provisin. Es necesario, tambin, tener en cuenta la complejidad de la provisin que necesita un perodo de puesta a punto. El cliente no debe oponerse a las intervenciones del proveedor para remediar en breve lapso las anomalas imputables a errores de menor importancia. El cliente est tambin obligado a pagar el precio correspondiente a la prestacin. Si hay dificultades para pagar invocando su insatisfaccin, es necesario que aporte la prueba de la inejecucin de las obligaciones del proveedor y que l inicie accin judicial para justificar su negativa. 2.1.5. Reparacin del perjuicio causado por la inejecucin o la mala ejecucin de las obligaciones de las partes relativas a la entrega. Es importante recordar que el actor puede siempre (salvo renuncia expresa) someter a la Justicia su pedido de daos y perjuicios fundado en la inejecucin culposa, aun cuando el contrato ha sido resuelto amigablemente. l debe, en todos los casos, aportar la prueba de que el perjuicio que sufri ha sido consecuencia de la inejecucin.

En lo referido a la reparacin del perjuicio propiamente dicho, se comprueba, en principio, que los tribunales conceden daos y perjuicios por resistencia abusiva. Una resistencia opuesta de mala fe, sea ejecutada por el cliente o por el proveedor, puede causar al contratante un perjuicio distinto del retardo o de la inejecucin. Luego relevamos la atribucin de daos y perjuicios para reparar tres tipos de perjuicio: financiero, salarial y comercial. Encontramos un ejemplo de perjuicio financiero, en un caso en el cual el cliente, habiendo recurrido a una sociedad de crdito-locacin (similar a la figura del leasing financiero) para el financiamiento, obtiene daos y perjuicios correspondientes a la diferencia entre el costo del material y la totalidad de las cuotas pagadas a la sociedad de crdito-locacin. En otro asunto, para obtener la reparacin del perjuicio salarial, el cliente debe aportar la justificacin de la incorporacin de personal nuevo, o de horas suplementarias para reparar las deficiencias de su proveedor. Para que haya perjuicio comercial el cliente debe probar que l ha sufrido demoras en la organizacin de su trabajo, o, aun, que l ha sufrido numerosas prdidas de tiempo, resultando para su personal discusiones y pruebas infructuosas. 2.2. Ejecucin de una obra o de un servicio, no comprendidas las prestaciones de mantenimiento. Un estudio, la realizacin de un programa, la puesta a punto y la instalacin de un sistema informtico, el tratamiento " faon", pueden ser ejecutados en el marco del contrato de empresa. Sera simplificar demasiado el considerar que las ms variadas misiones pueden ser ejercidas en un marco jurdico uniforme. Los contratos llave en mano, aun teniendo puntos comunes con la locacin de obra de tipo clsico, conservan su autonoma y su complejidad propia (ver 3.2). Los contratos de mantenimiento pueden ser asimilados a los de locacin de servicio, pero las dificultades relativas a la ejecucin de las obligaciones de mantenimiento estn ligadas a la explotacin de sistemas informticos (cf. 3). 2.2.1. Obligaciones del prestador. El prestador, dentro del marco de la locacin de obra, asume tres obligaciones principales: ejecutar su trabajo, entregarlo y conservarlo. Junto a estas obligaciones clsicas, l est obligado tambin a otras obligaciones que, consideradas como accesorias en la locacin de obra propiamente dicha, pueden ser calificadas de principales en los contratos vecinos, como el contrato de consejo. Se trata de una obligacin de consejo y de informacin. El prestador se compromete a ejecutar el trabajo previsto. Los plazos de realizacin pueden ser concretos y especficos: el prestador est entonces obligado a respetarlos. Aun es necesario que los plazos se hallen expresamente convenidos, ya que si no hay tiempos, los tribunales apreciarn en funcin del contexto y de las reglas del arte, si los plazos han sido o no excesivos. No existen dudas de que la obligacin de ejecutar el trabajo previsto es una obligacin de resultado. La inejecucin alcanza por exigir la responsabilidad del proveedor. El cliente no tiene que probar la falta de su cocontratante. Es suficiente que l haga constatar que el trabajo no ha sido ejecutado. En lo concerniente a la conformidad del trabajo con lo que se haba previsto, pareciera que puede aparecer con un grado mayor de relatividad. Es necesario para ello analizar si el proveedor se comprometi o no a una obligacin de resultado que podra aparentar un contrato "llave en mano". Fuera del contrato llave en mano, el respeto a la conformidad slo puede ser, en ese dominio, una obligacin de medio; ser el cliente que demande la reparacin quien deber probar la mala calidad de los trabajos que han sido ejecutados. Una vez el trabajo ejecutado, el empresario debe entregar el objeto del trabajo o cumplir el servicio. l contrata all una obligacin de resultado, como el vendedor que se obliga a entregar la cosa. En caso de inejecucin, slo podr soslayar su responsabilidad probando la existencia de una causa extraa que no le sea imputable. Es necesario, para ello, que l respete los plazos que le han sido otorgados, so pena de incurrir en penalidades por la demora. El prestatario debe tambin, si l trabaja sobre una cosa que le ha sido entregada por el cliente, conservarla y restituirla en buen estado. Esta obligacin es considerada como una obligacin de medios y de diligencia; el cliente deber probar la falta cometida en la conservacin. El cliente que recurre a una sociedad de tratamiento " faon", confa a la sociedad el servicio de su documentacin, de los programas o de los datos, en vista de un estudio o de un tratamiento. No es raro que en el contrato el prestador decline toda responsabilidad en caso de daos sufridos por los ficheros, memorias o documentos que le han sido confiados para tratamiento. La obligacin de conservacin no es de orden pblico, nada se opone a que las partes exoneren en sus convenciones al prestatario de esta obligacin. Adems, es necesario que esta clusula haya sido aceptada con conocimiento de causa. La obligacin de consejo y de informacin del prestador es una obligacin principal en ciertos contratos, accesoria en otros. La jurisprudencia define lo que debe ser ese consejo: una puesta en guardia, observaciones sobre el trabajo a realizar. El prestatario que acepta sin observacin y sin puesta en guardia las modificaciones del programa pedidas por el utilizador ha faltado, por su silencio, a su obligacin de consejo. Ahora, cuando el prestatario a quien se ha confiado la realizacin de un programa emite las crticas siguientes: "el mantenimiento y el desarrollo son prcticamente imposibles, habida cuenta de la insuficiente documentacin a nivel de programas, la ausencia de la utilizacin de normas standards en la realizacin, los emparches resultantes de diferentes intervenciones sobre el sistema inicial...", no ha faltado a su obligacin de consejo. Ese deber de consejo y de asistencia se prolonga durante el perodo de puesta en marcha del sistema: "el proveedor debiera haber solicitado, al menos durante los primeros meses, y sin esperar ser solicitado de intervenir [...], vigilar a su cliente en el camino a seguir [...], proceder a regulaciones [...], dar las recomendaciones necesarias". 2.2.2. Obligaciones del cliente. El cliente est obligado a un deber de colaboracin. Esta obligacin puede ser considerada, a primera vista, en parte como una obligacin pasiva; el cliente, para facilitar la ejecucin del trabajo previsto, no debe aportar modificacin al plan primitivo, salvo eventualmente las modificaciones menores que sean aceptadas por el proveedor. Lo que aparecera como lo ms importante es el rol activo que debe jugar el cliente: por colaboracin, entendemos: informacin, pero tambin puesta a su disposicin de todos los medios que puedan facilitar el trabajo. El cliente debe hacer posible la ejecucin del trabajo previsto. l debe, por ejemplo, responder a las cartas del proveedor que le solicita su aprobacin de las carpetas de anlisis. l est tambin obligado a obligaciones de hacer; por ejemplo: responder trasmisin de datos o de informacin. En caso de no cumplimiento de esas obligaciones, el cliente ser responsable y el proveedor podr reclamar la reparacin del perjuicio que le ha sido causado por ello. 2.2.3. Consecuencias de la inejecucin de la obra. El cliente insatisfecho puede solicitar la resolucin del contrato? Los tribunales tienen debida cuenta de la gravedad de las carencias para pronunciar o no la resolucin de las convenciones.

Cuando las carencias no son suficientes para justificar la resolucin del contrato, la inejecucin parcial puede llevar a una disminucin de precio. El cliente vctima de la inejecucin puede demandar el reembolso de los gastos ocasionados por la carencia del proveedor. Puede tambin tratarse de sumas correspondientes a la locacin de material, gastos de personal, salarios, cargas, gastos de mantenimiento, reembolso de alquileres pagados a la sociedad de crdito-locacin.

2.3. Explotacin de un sistema informtico; mantenimiento, operacin de las garantas legales o contractuales. Una vez en posesin de su sistema informtico, los utilizadores suelen encontrar bastante seguido dificultades en la explotacin del material y de los programas. Ellos pueden tener por origen una mala determinacin de la prestacin, pero pueden tambin provenir de defectos del material o de programas. Se trata de prestaciones de alta tecnicidad, lo que explica pero no justifica siempre los desperfectos. La cuestin del carcter de normalidad de los desperfectos y las intervenciones de mantenimiento aparece entonces. Se ha dicho, en varios asuntos, que la existencia de desperfectos no presenta un carcter anormal y que ellos son usuales sobre todas las mquinas que tienen las mismas funcionalidades; aunque 25 intervenciones en 15 meses (intervenciones de mantenimiento) son corrientes para un material particularmente sofisticado y sometido a una utilizacin intensiva sin poder ser considerado como revelador de un vicio oculto. En fin, se ha hecho referencia al nmero de intervenciones de mantenimiento normalmente admisibles y corrientemente comprobadas durante el perodo de puesta en marcha y los primeros meses de utilizacin de un sistema informtico sofisticado. Debemos ahora plantear el problema de la "fiabilidad" de los sistemas y ver si los desperfectos son o no aceptables. Es necesario ver, tambin, si esos desperfectos no tienen su origen en malas condiciones de utilizacin. 2.3.1. Obligaciones del proveedor o del prestatario, relativas al mantenimiento de los sistemas informticos. Sea en el marco de un contrato de mantenimiento o en el de un contrato de servicios (locacin ms mantenimiento), o aun en el perodo de garanta, el proveedor del sistema (o el prestatario de servicios, si el mantenimiento est asegurado por alguien que no sea directamente el proveedor) se compromete a asegurar el mantenimiento del material en estado de marcha. El mantenimiento consistente en una intervencin de mantenimiento preventivo, pero tambin, y sobre todo, reparacin de desperfectos. Numerosos litigios tienen origen en los plazos de intervencin y la calidad del servicio. Con bastante asiduidad, el contrato de mantenimiento no precisa los plazos de intervencin del proveedor del mantenimiento en caso de desperfecto. En ese caso, se hace referencia a la prctica habitual para apreciar si los plazos de intervencin son o no "prohibitivos". Los jueces toman en cuenta la tasa de inmovilizacin del sistema y hacen referencia a la tasa media aceptable, "considerando, en lo concerniente al servicio de mantenimiento, que segn el informe del experto -pericia-, los plazos de intervencin se consideran prohibitivos". "Los plazos de reparacin llegan a veces hasta 72 horas [...] (y) un total de 213 horas, o sea, una media de 20 horas por mes correspondiente a una tasa de inmovilizacin de 11,4%, muy superior a la tasa habitual". En el marco del contrato de mantenimiento, el proveedor se obliga a mantener el material en buen estado de marcha. Ese contrato est destinado, "como es habitual", a remediar los incidentes de funcionamiento normal durante el perodo de puesta en marcha. Para apreciar la calidad del servicio se ha tenido en cuenta la diligencia del proveedor que ha prestado, o no, su asistencia tcnica con la prontitud deseada para remediar el funcionamiento defectuoso del sistema. En el caso de un contrato de locacin se deber tener en cuenta los resultados de las intervenciones: falta de intervenciones de mantenimiento satisfactorias; el proveedor est, o no, en condiciones de proveer a su locatario y beneficiario del contrato de mantenimiento, un material en estado de efectuar las prestaciones convenidas. La prueba de los defectos del proveedor incumbe al cliente; es l quien debe aportar la prueba de la mala ejecucin de la cual se queja, sea que se trate de demoras en las intervenciones de mantenimiento o de la duracin de funcionamiento anormal del material. 2.3.2. Obligaciones del cliente relativas al mantenimiento. Si el cliente est ligado a su proveedor por un contrato de mantenimiento, su principal obligacin es pagar el precio correspondiente al mantenimiento que asegura el proveedor. El cliente debe pagar el precio hasta el fin de su contrato, comprendiendo tambin el perodo de preaviso que precede a la resolucin de l. Si el cliente no paga al proveedor, ste puede cesar el mantenimiento del sistema? En un primer caso, las facturas de servicio deban ser pagadas por adelantado y la Corte de apelaciones de Pars consider que el proveedor estaba autorizado a abstenerse de realizar las visitas de mantenimiento, dejando la iniciativa a los servicios tcnicos del cliente. Pero no siempre es as. En otro asunto, los jueces han reprochado, entre otras cosas, al proveedor, no haber procedido previamente a la suspensin del mantenimiento, a una puesta en guardia o mora, o tentativa de arreglo amigable. Es necesaria gran prudencia en la suspensin de prestaciones de mantenimiento, habida cuenta de las consecuencias extremas que ella puede acarrear al utilizador. En el caso presente, la negativa de asegurar el mantenimiento pona en peligro la empresa del cliente, la supervivencia de sta dependa del funcionamiento normal de los equipos informticos y, adems, por la inejecucin del mantenimiento el perjuicio no cesaba de agravarse. El cliente debe tambin colaborar en la puesta en funcionamiento de un sistema conveniente. l debe, si es necesario, equiparse de un material que permita estabilizar la corriente elctrica. El cliente debe tambin proveerse de los medios que le permitan conocer la utilizacin exacta del computador y su estado en cada accidente; los jueces han considerado que un cliente que no llevaba los "cuadernos o diarios de a bordo", se haba l mismo privado de la posibilidad de probar los defectos del material y las insuficiencias que le reprocha a su proveedor. 2.3.3. Operacin de las garantas legales o contractuales. El proveedor (vendedor o locador) debe legalmente garantizar a su cliente contra los vicios del sistema. Pero l puede tambin limitar o excusar su responsabilidad contractualmente. Para poner en funcionamiento la garanta de vicios, el cliente debe probar la existencia del vicio. ste debe ser no aparente en el momento de la recepcin y debe convertir al sistema informtico en impropio para el uso a que estaba destinado. El perodo que transcurre entre el momento en que nacen las dificultades y el fracaso de las tentativas de conciliacin es a veces demasiado prolongado, y las partes deben tomar en cuenta los "plazos para reclamar" por la garanta contra los defectos de la cosa. La cuestin es: conocer lo que se debe entender por "breve plazo", y cul debe ser su punto de partida.

10

Consideramos que teniendo en cuenta el carcter altamente tcnico de la mquina, la demanda enviada al deudor, poco despus de conocer la pericia del experto, debe ser considerada como dentro del breve plazo que requiere el Cdigo Civil. Pero hay otros casos en que la demanda fundada sobre la garanta de vicios ha sido considerada tarda y no aceptada, cuando el cliente espera dos aos o ms para intentar su accin. La prueba de la existencia del vicio slo puede ser hecha por medio de una pericia. El conocimiento de la existencia de esos vicios por el cliente no es suficiente para aportar esta prueba, y ste debe, en un breve plazo, solicitar esta pericia. En cuanto a la accin en garanta de los vicios, ella deber luego ser ejercida tambin en un breve plazo contado a partir de la presentacin de la pericia realizada por el experto. En cuanto a los acuerdos pactados, convencionalmente, sobre la garanta, podemos citar dos ejemplos de clusula: - En un buen nmero de contratos, el proveedor garantiza el buen funcionamiento del sistema durante un tiempo limitado (de 3 meses a un ao). Esta garanta, aun considerando la ausencia de vicios, sobrepasa la garanta legal, en la medida en que el proveedor est obligado a reponer en estado de funcionamiento conforme al sistema, aunque las condiciones exigidas por la garanta de vicios ocultos (prueba de la existencia del vicio, breve plazo) no hayan sido cumplidas. - Encontramos tambin, en los contratos, clusulas que arreglan, limitan o excluyen la responsabilidad del proveedor. Distinguimos entre las clusulas aquellas que limitan o excluyen la garanta de vicios, y aquellas que recuerdan la irresponsabilidad del vendedor en lo concerniente a los daos indirectos. 3. CONTRATO DE CRDITO-LOCACIN Y CONTRATO "LLAVE EN MANO". Estos dos contratos revelan, por su naturaleza, dificultades particulares. En el caso del crdito-locacin, es la operacin contractual misma la que es compleja (varios elementos contractuales yuxtapuestos), mientras que en el caso de "llave en mano" nos veremos frente a una prestacin compleja. 3.1. Contrato de crdito-locacin. Utilizado cada vez con mayor asiduidad en los mercados informticos, esta operacin pone en operacin las relaciones complejas entre tres partes: - el vendedor de material; - la sociedad de financiamiento; y - el utilizador del material, quien es locatario de la sociedad de financiamiento con la promesa de poder adquirir el bien al finalizar la locacin. El crdito-locacin es, sobre todo, una operacin financiera, imaginada como un instrumento de crdito apuntando a financiar los equipamientos de uso profesional. Antes que nada, el constructor y el establecimiento financiero estn ligados por un contrato de venta con los derechos y obligaciones que pueden lgicamente establecerse entre las partes. Pero, a diferencia de lo que sucede en una venta clsica, ser un tercero quien elegir el material, quien debe recibirlo y utilizarlo. No hay vnculo jurdico entre el utilizador y el vendedor. Si el utilizador est insatisfecho con la provisin, l no puede ejercer las acciones necesarias contra el vendedor (puesta en mora por la inejecucin, accin de resolucin por inejecucin) que si l dispone de un mandato que le habr dado su locador. Otra cuestin delicada es la de saber si los contratos de venta, por una parte, y de crdito-locacin, por otra, son o no independientes: la resolucin del contrato de venta trae aparejada la resolucin del contrato de crdito-locacin? La jurisprudencia est actualmente dividida entre las dos tesis. Los partidarios de la interdependencia de los contratos se ubican del lado del utilizador: por qu debe pagar, ste, los alquileres por un bien que no est a su disposicin? Los partidarios de la independencia de los contratos defienden la seguridad de las transacciones: la obligacin de continuar el pago de los alquileres que incumbe a los locatarios encuentra su causa en el pago por el organismo financiero del precio de compra. Esta ltima interpretacin subraya el rol financiero de la operacin. 3.2. Contrato "llave en mano". En un contrato llave en mano en materia informtica, el proveedor puede ser comparado a un empresario general; l hace el estudio de la instalacin o la subcontrata, trasmitiendo de esa manera una especie de " savoir faire", incluidos los procedimientos. l proveer el material, directamente si l es el constructor o lo subcontratara. l provee o har ejecutar los elementos lgicos, programas. En fin, l dirige la instalacin general del conjunto y la puesta en marcha del sistema. l debe, en consecuencia, proveer un "dispositivo" susceptible de ciertas prestaciones en un plazo determinado: es esta obligacin que corresponde al resultado esperado. Los verdaderos contratos llave en mano no son muy corrientes, porque el comprador busca, en numerosas ocasiones, imponer al proveedor responsabilidades equivalentes a las emergentes de una "llave en mano" sin pagar el precio correspondiente al riesgo que asume el prestatario. Nos hallamos, as, con contratos que se parecen a los contratos de ingeniera, imponiendo al prestatario ciertas responsabilidades sin que exista una obligacin general de resultado. El contrato llave en mano tiene por objeto, en sentido amplio, una "amalgama" de prestaciones y de provisiones. Esas prestaciones pueden ser descompuestas en dos fases principales, que son: el estudio y la ejecucin. El contrato llave en mano puede tener por objeto la provisin de servicios (estudio, realizacin de los programas), pero, adems de los servicios, el prestatario puede encargarse de proveer los procedimientos y el material. Lo propio de un contrato de esta naturaleza es que el proveedor se compromete a proveer materiales y prestaciones contra un precio global y proporcional fijado precedentemente. La expresin "venta llave en mano" sobrentiende que las diferentes prestaciones que componen la provisin estn ligadas: el conjunto material y lgico debe estar en estado de funcionar convenientemente. El contrato llave en mano se caracteriza por una obligacin de "resultado" en cabeza del prestatario. Hablamos de la obligacin del proveedor de lograr el resultado que se comprometi a proveer a su cocontratante en los plazos convenidos. 4. CONCLUSIN. Como lo hemos podido ver, el conocimiento del derecho de los contratos informticos reconoce tres tipos principales de fuentes. En primer lugar, es mediante el anlisis de la prctica contractual que podemos aprehender las cuestiones jurdicas que emergen de las relaciones contractuales. Entendiendo por prcticas contractuales los contratos mismos y todo lo que permite aclarar la manera mediante la cual se forman y en que son ejecutados. Este tipo de estudio slo se puede hacer sobre el terreno, escuchando cada una de las partes interesadas. Luego un conocimiento profundo de las decisiones jurisprudenciales que permiten resaltar la realidad de las diferentes soluciones aportadas por los tribunales. El juez, intrprete de los contratos, los califica y deduce los derechos y las obligaciones recprocas de las partes.

11

Para concluir, no debemos olvidar de subrayar la importancia de una circulacin de la informacin entre utilizadores y proveedores, informaciones recprocas en la fase precontractual, informacin sobre el contenido de las obligaciones, informacin y dilogo a lo largo de la vida contractual. Pero, en caso de litigio, la informacin sobre las soluciones jurisprudenciales debe tambin circular a fin de que todos (utilizadores, proveedores) puedan recoger lecciones de los fracasos de algunos otros, y mejorar de ese modo una prctica contractual que juega un rol preponderante en la informatizacin de la sociedad. Buenos Aires, octubre 1991. (1) Traduccin libre efectuada por el Dr. Horacio A. Martnez Ledesma, abogado, DEA, doctorado de tercer ciclo en Derecho de la Informtica e Informtica Jurdica, Universit Montpellier I, Universit de Paris II, Panthon-Sorbonne, Francia, con el consentimiento de la autora, Mme. Isabelle de Lamberterie. (2) Profesora universitaria, investigadora de la A.D.I.J. y del C.N.R. de Francia.

AUXILIO COMPUTACIONAL A LA LEGISLACIN. HACER LEYES CON LAS COMPUTADORAS? ANTONIO A. MARTINO (3) 1. INTRODUCCIN. Es mi propsito exponer en el presente trabajo las modalidades y posibilidades de auxilio que la computadora puede ofrecer en el mbito de la actividad legislativa. Parto de una comprobacin: son ya muchos aos desde que la mayor parte de los informes sobre el mejoramiento de la legislacin va formulando genricos auspicios acerca de la adopcin de las computadoras, mientras poco o nada se ha hecho en la materia. Pareciera que el legislador -lato sensu- no se hubiese dado cuenta de que estamos viviendo en la era de las computadoras. En el caso de que se trate tan slo de un problema de ignorancia acerca de dnde y cmo puede la computadora resultar de ayuda al legislador, este artculo tendra la finalidad de remediar tal laguna. La actividad legislativa constituye el output formal ms importante del proceso poltico. En una teora general de la poltica -al igual que en una teora general de la economa- se puede sostener que las leyes representan la moneda que los polticos brindan en cambio del sostn y los recursos que ofrecen los grupos de inters o el conjunto de los electores (4) . El input de este proceso queda constituido por los requerimientos que desde la sociedad llegan al sistema poltico y por ste son elaborados. En rigor cabra decir que el proceso contina en una verificacin de la eficacia de la ley en la sociedad. Ello explica la dificultad de separar la actividad poltica del proceso legislativo, y las causas de la existencia de una lucha polticamente reida sobre el rgano especfico que debe ocuparse de ello (Parlamento o Poder Ejecutivo). En esta perspectiva el poltico-legislador podr valerse de metodologas y tcnicas que abarcan ya sea el uso de sofisticados instrumentos estadsticos, ya sea el empleo de bancos de datos y elaboraciones en la moderna sociologa jurdica. El buen sentido exige que antes de promulgar, por ejemplo, una ley sobre alquileres, se intente conocer la consistencia de la poblacin, y dnde sta se halle mayormente concentrada, cul sea el porcentaje de viviendas de propiedad y cuntas "segundas" casas; ser adems necesario conocer cmo podran configurarse las tendencias demogrficas, los perfiles familiares, etc. Y la eficiencia exige de una vez que se hayan tomado decisiones acerca de una lnea de accin, se organice la coordinacin de todas las iniciativas, conforme a los tiempos establecidos, as como luego de dichas intervenciones se deber efectuar verificaciones en orden a su eficiencia y sus resultados. La legislacin, con su exigencia de racionalidad general (5) , bien se conjuga con los principios generales de la informtica. Las computadoras sirven para calcular y, por tanto, todo lo que es calculable se podr hacer con el empleo de ellas. Pero nosotros ignoramos cuntas y cules sean las cosas calculables. En lo que sigue nos ocuparemos del auxilio que la computadora puede ofrecer a los trabajos que al presente se hacen, digamos as, "a mano", pero tambin hablaremos del uso de la computadora all donde tan slo ella puede intervenir. Tericamente cualquier operacin realizada por una computadora puede ser hecha por un ser humano (o por un ejrcito de seres humanos); luego, en efecto, veremos que las cosas no son exactamente as: un grupo de expertos juristas estara en grado de analizar todas las combinaciones normativas de un determinado conjunto de disposiciones legales, pero por razones de economa mental difcilmente tendra en cuenta hiptesis extremas, raramente verificables. El hombre es razonable, la mquina no, por eso la mquina calcula hasta lo irrazonable. Es muy difcil ilustrar las posibles aplicaciones de las computadoras a la legislacin independientemente de una teora jurdica y de las ideologas en materia de poltica del derecho, as como es difcil ocuparse de la legislacin limitndose al texto y al contexto, sin tomar en consideracin la forma de gobierno, las relaciones entre los poderes, la Weltanschauung jurdica, etc. Queda descontado que un instrumento cualquiera, en la medida en que es til y utilizado, se vuelve elemento de condicin para los fines que el usuario se propone realizar con su empleo. Desde este punto de vista no existen instrumentos neutros. La computadora -en cuanto medio que tiende a volver obsoleto a s mismo y a sorprender por todas las actividades de clculo que est en grado de cumplir, pero que est desprovisto de toda memoria cultural, al necesitar una permanente especificacin del dictum- puede trasformarse en un inquietante espejo que imita y emula nuestros gestos, obligndonos a reconsiderar su sentido y forma. En esta sede hablar solamente de las ayudas y ventajas que se puede obtener de las modernas tcnicas automticas de la legislacin, entendida stricto sensu. No tomar en consideracin peligros e insidias. A fin de evitar malentendidos, sin embargo, es oportuno que declare expresamente lo que de cualquier manera se evidenciar en este artculo. Es decir, no confundir el derecho con la ley, sino considerar esta ltima como una fuente privilegiada del derecho, ya sea por razones polticas (representa, en resumidas cuentas, la fuente ms controlable en consideracin de los rganos indicados a su creacin), ya sea por razones tericas (siendo la fuente ms sistematizable). Acerca de la comprensibilidad de los enunciados normativos dir que bien ha operado la teora de la open texture en ocuparse de la zona de penumbra de los enunciados normativos, pero, segn afirma Hart, el fundador de esa escuela, est bien ocuparse del tema, ms no est bien preocuparse demasiado. Al final de cuentas existe una razonable zona de claridad gracias a la cual la mayor parte de los ciudadanos entiende y hasta puede trasmitir el sentido de una ley. En general las leyes no son jeroglficos, aun cuando ciertas malas tcnicas legislativas las presenten como tales (lo que demuestra que es posible mejorarlas). En virtud de la peculiaridad de la ley, que se conserva escrita y que ha tenido un largo proceso de sistematizacin, opino que ella constituye el elemento ms fcilmente formalizable. Juzgo, adems, que existe una manera, una posibilidad de "tamizar" la validez de los razonamientos jurdicos, y tal posibilidad estriba justamente en la lgica jurdica. Las leyes son

12

expresadas en oraciones que contienen predicaciones vlidas universalmente, son generales, pero sirven para guiar la conducta de seres concretos, individuos. Cmo es posible que una formulacin general sirva para regular conductas individuales? La razn est en que la ley que se aprueba no est compuesta slo de enunciados explcitos, sino tambin de todos los enunciados implcitos de los primeros, entre los cuales los enunciados individuales. Esta posibilidad existe porque la nocin de consecuencia la avala y la ciencia que ha estudiado con prolijidad este tema es la lgica. Existe aqu, aun en la teora jurdica, cierta confusin que trae consecuencias negativas: ms de una vez se ha confundido derecho, como "praxis social", con derecho como "conjunto de normas". Por supuesto, no tiene sentido hablar de lgica en el primer caso, mientras lo tiene en el segundo. En esta segunda acepcin existe un problema filosfico que ms de una vez ha sido mal interpretado por los no especialistas: algunos filsofos sostienen que la lgica es atinente a la verdad (en realidad, la verdad es ajena a la interpretacin prescriptiva de las normas), y por eso concluyen que la lgica no se aplica a la interpretacin prescriptiva de las normas (6) . No es el caso de tratar en esta sede tal problema, pues ya lo hice en otros escritos a los que remito (7) y en los cuales sustancialmente he sostenido que el tema de la lgica es ms amplio que la teora de la verdad, as como la verdad es ms amplia que la posibilidad de prueba. Es difcil negar las operaciones lgicas que se hacen con normas. Seguramente la lgica normativa no es otra cosa sino "un auxilio cientfico a la ciencia jurdica" (8) , ni ms ni menos. Puesto que juzgo posible realizar operaciones de clculo normativo y "tamizar" discutiendo la validez de ciertos razonamientos sobre las normas jurdicas independientemente del empleo de cualquier tipo de mquina, opino asimismo que el uso prudente de las computadoras resultar til para acrecentar las capacidades de clculo normativo y, bajo el aspecto lgico-racional, para simular razonamientos jurdicos. La legislacin es, asimismo, de alguna manera, un mundo de significados, quiero decir de significados especficos sobre las acciones humanas que se vuelven denticamente calificadas, y en la creacin e interpretacin de tales significados existe una cabal tradicin dogmtica milenaria que no se puede ignorar; antes bien, queda experimentada punto por punto por el uso de un instrumento tan "desculturizado" como puede serlo una computadora. Esta tradicin interpretativa no es patrimonio exclusivo de los juristas y, a pesar de las malas redacciones y los vicios lgicos, en las leyes se puede hablar de un sentido (comn) inmediatamente comprensible, que es lo que la propia tradicin jurdica llama "interpretacin literal". En lo que sigue tratar de algunas caractersticas tcnicas particulares de la legislacin, del mtodo lgico para analizarlas y de soluciones informticas para ayudar al legislador. Finalizar presentando un demostrador de teoremas que est en condiciones de demostrar cualquier consecuencia lgica derivada de no importa cul conjunto de normas, como ejemplo concreto de un software original de ayuda inteligente al legislador. 2. LA CONTAMINACIN LEGISLATIVA. Que existan hoy en das dificultades sobre el modo de crear las leyes, no es un secreto para nadie. En distintas partes del mundo se han constituido comisiones de expertos que han descrito un panorama ms bien sombro de la situacin actual. Sin embargo, tambin es cierto que, al mismo tiempo, tales comisiones han propuesto unos cuantos remedios, y sta es la funcin de la ciencia aplicada. Vale la pena detenernos un momento sobre algunos temas que ya tuve ocasin de tratar, en otros trabajos, con la nica finalidad de mostrar que el empleo de la informtica resultar tanto ms eficaz all donde los problemas sern, cuando ms, agudos y sus soluciones ms espectaculares. El tema central de todas las quejas consiste en la enorme proliferacin de las normas jurdicas, y en la prdida de certeza originada por la inseguridad hacia el derecho en vigor. De este argumento tuve ocasin de ocuparme varias veces (9) , lo he definido contaminacin legislativa, tomando en prstamo de la ecologa la definicin de contaminacin como crecimiento sin control de un elemento (leyes, decretos, reglamentos, etc.), sin posibilidad de eliminar los desechos (abrogaciones). La presencia de nuevos sujetos polticos y el descubrimiento de la "legislacin irresponsable" -atribucin de todos los derechos a las categoras que los reivindican, pero sin indicacin de los obligados ni de los modos de su actuacin- pueden ocupar el primer puesto en la explicacin del primer fenmeno, en particular a partir de la ltima posguerra. El tema de la abrogacin, en cambio, es exquisitamente tcnico. Los legisladores han abusado de la frmula "quedan abrogadas todas las leyes que se opongan a la presente", denunciando en forma manifiesta el ignorar cules deberan considerarse tales, e introduciendo as un elemento de incertidumbre sobre el derecho en vigor, puesto que al ignorarse las leyes que han sido objeto de abrogacin, tampoco es posible conocer las que quedan en vigor. Desgraciadamente existen otras fuentes de incertidumbre que derivan de la abrogacin: una, muy obvia, relativa a la teora axiomtica, demuestra que se verifican ms problemas en un sistema cuando de ste se elimine un axioma, respecto a cuando se le agregue uno nuevo. En el mundo jurdico, adems, muchas abrogaciones no constituyen una opcin al interno de una jerarqua, sino que implican una familia de jerarquas alternativas posibles, lo que origina "indecidibilidades" lgicas que luego el jurista terico o el operador prctico del derecho resuelven con criterios axiolgicos (10) . Hay ms: se puede abrogar no solamente normas explcitas, sino tambin consecuencias de normas explcitas, lo que significa crear la incertidumbre acerca de cul, entre las alternativas explcitas posibles, ser necesario abrogar a fin de evitar que la consecuencia no deseada vuelva a repetirse (11) . Cualquier ley temporalmente sucesiva a otra, que trate del mismo tema, es considerada como modificacin de la precedente, independientemente del hecho que declare expresamente tal modificacin, salvo el caso en que existan problemas de jerarqua tales que la ley anterior no pueda ser modificada por la sucesiva en virtud de la naturaleza del rgano que la promulg, o por el tipo de ley, o por explcita prohibicin constitucional, etc. (12) . Esta contaminacin legislativa produce un estado de incertidumbre que no se puede resolver tan slo con la determinacin de normas para la legislacin futura; se debe afrontar tambin el tema de la revisin de la legislacin existente, funcin para la cual resultan particularmente idneas las tcnicas informticas. La razn es sencilla: es ptima cosa que los organismos polticos competentes (Parlamento, Congreso, Poder Ejecutivo, poder local, etc.) hayan empezado a preocuparse de los requisitos de las leyes futuras; sin embargo, por perfectas que ellas sean, su introduccin en un conjunto de normas en vigor, totalmente contaminado, producir, a su vez, consecuencias normativas contradictorias, redundantes, lagunosas (13) . Para atacar este problema existen dos posibilidades: la primera es la de partir del comienzo, desde cero, creando una nueva codificacin; la segunda es la de realizar un inventario de lo que existe en cada mbito legislativo, antes de afrontar cualquier reforma. La primera solucin necesitara condiciones polticas y de teora de la interpretacin tan particulares que

13

no se llega a imaginar ningn pas moderno dispuesto a enfrentarse con semejante reforma. La segunda hiptesis requerira la creacin de un mapa tan exacto y cuidadoso de lo que se denomina "derecho en vigor", sector por sector, que sera inimaginable la posibilidad de su realizacin "a mano". .3. "GESETZGEBUNGS". La legislacin, aun cuando constituya el output ms importante del proceso poltico y, por ende, cumpla una funcin preferentemente poltica, representa en s misma un medio expresivo que necesita una tcnica propia. En caso contrario podran producirse efectos como la contaminacin legislativa, que hemos descrito, y que -aun siendo la consecuencia de ciertas opciones polticas del legislador- aparece de cualquier manera como un resultado no deseado, originado por una mala tcnica legislativa. Si se trata tan slo de una tcnica, o ms bien de una teora ms consistente (14) , no es objeto de discusin en esta sede, donde el tema central queda constituido por el auxilio que la computadora podra brindarle al legislador. Sin embargo, la computadora no podr ser de ninguna ayuda de no predisponerse una tipologa de los mejoramientos posibles. La tradicin jurdica alemana, desde hace tiempo, va desarrollando un filn de estudios al cual ha sido atribudo el ambicioso ttulo de "Gesetzebungstheorie": es un estudio que se ocupa de la estructura general del ordenamiento y de las relaciones de las normas entre ellas al interno del propio ordenamiento, sin subestimar el anlisis de tcnicas particulares de redaccin de textos, tanto en el lenguaje tcnico como en el lenguaje natural. En las versiones ms modernas (15) , mediante el recurso a la ciberntica, a la teora de los sistemas y a la lgica dentica, van abrindose camino nuevas perspectivas a la dogmtica jurdica. En approaches menos orgnicos, aun en consideracin de su concepcin del ordenamiento, ingleses y norteamericanos han empezado a hablar de "legislative process" y de la tcnica de "legal drafting". Por la naturaleza derogatoria de la intervencin del "Statutorial Law" respecto al sistema del precedente, stos han ido asumiendo una redaccin muy detallada y fragmentaria (mayormente en Inglaterra), a la vez que en los Estados Unidos el "Statute Law" federal ha crecido hasta crear, all tambin, contaminaciones. Las administraciones del Partido Democrtico han intentado operar una disminucin generalizada de estas leyes (regulation), que con los dos presidentes republicanos Nixon y Reagan se ha trasformado en una especfica poltica de liberalismo econmico, con cortes considerables hacia los programas federales de asistencia social (deregulation). Con este ttulo es conocida una actividad de clarificacin de la legislacin, obtenida con la sola medida de derogar leyes. Como se puede ver, se tratara de un ttulo poco apropiado para una actividad de tipo econmico-poltico y de escaso valor tcnico-jurdico, de no hallarse insertada en una teora general del ordenamiento. La abrogacin es una tcnica especfica para imponer coherencia a un conjunto inconsistente de normas, con tal que se tengan ideas muy claras acerca de la naturaleza y el significado de un sistema de normas, acerca de la posibilidad y la manera de efectuar su anlisis, sobre el significado de inconsistencia y coherencia de normas. Se trata, en efecto, de conceptos muy precisos y formales. A continuacin ilustrar someramente las ayudas de la computadora al legislador, tanto en la hiptesis de que sea necesario afrontar una teora general de la legislacin, como en la eventualidad de que ella tenga que actuarse en forma pragmtica. Sin embargo, puesto que la legislacin ya constituye de por s una propuesta sistemtica, no podr esconderse una preferencia hacia la primera posicin. 4. EL ANLISIS AUTOMTICO DE LA LEGISLACIN. Con la sigla AAL (anlisis automtico de la legislacin) entiendo una propuesta terica de visin del universo legislativo y una cantidad de programas para computadoras que ponen en funcin estos criterios tericos (16) . Si las computadoras sirven para calcular, es necesario examinar cules clculos se podr hacer en la ley. La comprobacin de base es la contaminacin legislativa, de lo que surge no slo la necesidad de mejorar la legislacin futura, sino tambin el cometido de remover todo desecho en el sistema legislativo en vigor. De tal manera, quedar invertida la tcnica: desde la revisin de lo que existe ser tambin posible obtener un procedimiento para el mejoramiento de la legislacin futura (17) . Lo que sigue a continuacin constituye una propuesta que va ms all de la indicacin del auxilio electrnico al legislador, hasta penetrar en anlisis tericos y en propuestas operativas. De todas maneras, nos limitaremos al mnimo indispensable. El proyecto -de una optimstica amplitud- presenta la ventaja de una posible subdivisin en subprogramas a los fines de la implementacin; ofrece adems algunas soluciones tcnicas, en cierto modo independientes de los presupuestos tericos. Las cosas a hacer a fin de llegar a reconstruir sectores completos de la legislacin, digamos as "tamizados" mediante el anlisis automtico, son las siguientes: 1) crear o adaptar un modelo de reconstruccin racional del sistema normativo, que sirva para representar los sistemas jurdicos positivos (18) ; 2) individualizar, a partir de este modelo, un corpus legislativo positivo y analizarlo, pasando del lenguaje natural tecnificado del legislador a un lenguaje normalizado o formalizado, tal que pueda consentir el clculo; 3) sobre la base del punto 1 individualizar, en el corpus elegido, enunciados que contengan "condiciones" -es decir, descripciones de actos o acciones que, ellas solas o en combinacin con otras, renan condiciones suficientes para provocar consecuencias jurdicas- y "consecuencias" (es decir, descripciones de status jurdicos o modalizaciones denticas -permiso, prohibido, obligatorio- de acciones humanas posibles; 4) elegir un tipo de representacin del conocimiento jurdico ms apto para tratar "condiciones" y "consecuencias"; 5) individualizar adems el nivel de profundidad de la representacin: con pocos detalles, un cuadro macro; con muchos detalles, en representaciones micro; 6) desarrollar unos programas en grado de conectar "condiciones" con "consecuencias"; 7) realizar, adems de los programas indicados, subredes en grado de especificar ulteriormente el anlisis de los casos genricos; 8) crear o utilizar, si fuera posible, una axiomtica normativa general capaz de contener las leyes fundamentales de una lgica dentica standard en una "shell" para hacer funcionar los dems programas; 9) crear un programa de anlisis automtico de lo que en derecho constitucional se llama "sistema de las fuentes"; 10) integrar la "shell" de la axiomtica, el sistema de las fuentes, las redes de anlisis y las subredes; 11) elaborar programas en grado de simular el fenmeno de la introduccin o eliminacin de un enunciado (creacin y abrogacin de normas) (19) . No es obligatorio recorrer necesariamente todos los pasos indicados; adems, muchos de ellos, a partir del 8, presentan un grado de dificultad an no fcilmente superable. La mayor parte de las iniciativas y varios proyectos en curso, de alto inters, y de los cuales tratar de dar noticias, no toman en consideracin ni una visin tan completa de las intervenciones, en el marco de una concreta y real teora del ordenamiento jurdico, ni un semejante audaz plan de trabajo. Muchas de las realizaciones ya listas o en fase de estudio para mejorar el lenguaje jurdico no tienen necesidad de presuponer una teora jurdica tan complicada y comprometedora.

14

Por lo que se refiere a los sistemas expertos, es oportuno distinguir entre autores preferentemente juristas y los dems. Para los primeros el problema de la teora general es un teln de fondo; para los segundos, no se plantear necesariamente, puesto que en un instrumento de auxilio al legislador podra tal vez resultar aun ms til no estar cargados de pesados asertos tericos. Estoy convencido, sin embargo, de que las iniciativas ms notorias y prometedoras en este mbito no slo se proponen lograr una posibilidad de auxilio en favor del legislador, sino tambin que ambicionan alcanzar objetivos tericos mucho ms complejos respecto a los de un simple sistema de soporte a la decisin. El soporte de una buena teora hace que los programas resuelvan problemas no slo presentes y obvios, sino tambin de mediano y largo plazo ms complejos. Dicho de otra manera: un programa o sistema de programas que ignoren los logros de la teora jurdica y la tematizacin de su propio conocimiento son pan para hoy y hambre para maana. Por esta razn he preferido presentar aqu un panorama terico ms general, pero a la vez separable de las realizaciones prcticas a que har referencia. El cuadro predispuesto sirve ms que nada como mapa general y reivindica la prioridad terico-normativa del conjunto de las operaciones de informtica jurdica de auxilio al legislador. Si acaso los sistemas jurdicos tienen alguna peculiaridad, ella deber reflejarse en los sistemas de anlisis normativo que se hallan en curso de estudio y realizacin: afirmo aqu que es mi convencimiento que los sistemas jurdicos se destacan por esta peculiar caracterstica, que en un sentido tpicamente kantiano-kelseniano se puede definir "categora gnoseolgica trascendental del deber ser", mientras en una forma ms descriptiva se la puede indicar como el modo particular con que las normas expresan su propio contenido (el uso de derechos, obligaciones y permisos). Esta peculiaridad ha llevado al desarrollo de una lgica de las normas, mayormente en estos ltimos aos, que aunada al desarrollo de la utilizacin del lenguaje natural con el lenguaje tcnico en la legislacin, ha estimulado y activado el desarrollo de valiosos estudios sobre el lenguaje jurdico. 5. EL MODELO DE RECONSTRUCCIN RACIONAL DEL SISTEMA JURDICO POSITIVO. No es necesario disponer de un modelo particularmente sofisticado de reconstruccin racional de un sistema jurdico positivo; sin embargo, de poseerlo, en el momento de integrar las normas resaltar la diferencia, y desde el punto de vista informtico ser posible representar no slo "las palabras de la ley", sino tambin sus relaciones. No se trata de embarcarse en discusiones filosficas acerca de la nocin de sistema o de ordenamiento, sino, ms bien, de no trabajar por debajo de ese nivel. En otras palabras: no es imprescindible que el abogado comercialista o el juez del trabajo tengan un perfecto conocimiento del derecho constitucional; sin embargo, a largo plazo, la diferencia entre conocerlo bien y su hiptesis contraria se har notar. Puede un profesional del derecho sostener posiciones filosficas y cientficas distintas en materia de representacin del sistema jurdico, y de todas maneras admitir algunas proposiciones que ayuden a hacer de la ciencia jurdica una disciplina mucho ms estructurada de lo que los propios juristas puedan imaginarse. Acerca de lo que yo definira "urdidura fuerte" de la nocin de ordenamiento, se podra enunciar un nmero considerable de proposiciones sobre las cuales -desde luego con aspectos diversificados- podran convergir notables consensos. Por ejemplo, el modo de individualizar los corpora legislativos por lo general es suficientemente preciso, gracias a una serie de actos formales contenidos en la propia ley. Que existan normas de grado superior y de grado inferior (en virtud de la fuente, del objeto, etc.) es cosa universalmente conocida, al igual que cualquier intervencin sucesiva en orden a determinada ley tendr que juzgarse privilegiada con referencia a la anterior. Que el sistema jurdico en vigor constituya un "conjunto de normas creadas y no abrogadas, con todas sus consecuencias", es un juicio ms que aceptable, independientemente de las dificultades prcticas de construir tal conjunto. Asimismo cabe afirmar que es hoy convencimiento general de que una sucesin temporal de sistemas jurdicos en vigor constituya un ordenamiento (20) . Aun para quienes no acepten esta definicin general de la nocin de sistema jurdico, el problema volver a plantearse en la reconstruccin de lo que se puede llamar "el pequeo sistema jurdico en vigor para resolver un caso concreto". En el momento de resolver un caso cualquiera, el abogado, el juez, el jurista constituyen un pequeo sistema, que contiene, en orden jerrquico, normas atinentes al caso en cuestin, deducidas de una ley especial, de un cdigo, de la Constitucin (en sentido ascendente), o de un reglamento, una ordenanza (en sentido descendente). La enorme mayora de los juristas aceptara definir la nocin de jerarqua que sirve para ordenar las normas como una relacin asimtrica y transitiva. El hecho de tener esta idea del sistema jurdico ayuda luego en la reconstruccin de la parte del propio sistema que de vez en vez pueda interesar. Esta nocin del sistema jurdico permite una visin reticular de los enunciados normativos, con retculos jerarquizados. Adems, en el momento en que se proceda al cumplimiento de un anlisis automtico de la legislacin, facilitar la descomposicin en redes y subredes, que constituye justamente la reconstruccin ms adecuada para el trabajo de los juristas. Tratar de los sistemas jurdicos en modo macro, salvo en los puntos en que se hallen presentes intereses particulares, sta es la tcnica ms coherente al trabajo de los informticos, los cuales ponen remedio a los lmites de un lenguaje de programacin, brindando a la mquina instrucciones en un metalenguaje. Este anlisis favorece el reconocimiento de las normas intrusas, de los reenvos fuera de lugar, de los reenvos innominados, etc. Adems, el tipo descrito de reconstruccin racional del modelo de ordenamiento es inmediatamente aplicable al sistema de information retrieval inteligente anteriormente ilustrado, puesto que todas las determinaciones de los corpora hechas en el anlisis automtico son trasferibles inmediatamente al sistema informativo; en un tiempo no lejano ellas podran constituir partes separadas de un nico sistema articulado de ayuda al legislador. 5.1. Aspectos lgico-sintcticos. Puesto que en la caracterizacin de los ordenamientos legislativos se recurre a la nocin de sistema, las propiedades formales de tales sistemas resultan como predicados del orden legislativo. Ms exactamente, son predicados de los rdenes legislativos las propiedades ideales de los sistemas axiomticos, entendiendo por tales aquellas propiedades que hacen de un sistema axiomtico un "buen sistema axiomtico": la coherencia, la plenitud, la economa y la decidibilidad. Es necesario aclarar, una vez por todas, que tales propiedades son ideales, justamente, y que no todos los sistemas axiomticos las contienen. Cuando por sistema axiomtico se deba entender un conjunto de enunciados con todas sus consecuencias (21) , el nico requisito indispensable es el de poseer un conjunto finito de enunciados, lo cual no excluye la posibilidad de que estos enunciados y sus consecuencias resulten incompletos, incoherentes, redundantes, etc.

15

En el caso de los ordenamientos legislativos habr que mantener firme la distincin que hemos introducido entre "sistema" y "orden"; cuando las propiedades formales ideales de los sistemas axiomticos resulten predicados de los ordenamientos, a fortiori sern tambin predicados de los sistemas. La otra distincin necesaria es la que hay que hacer entre "sistema legislativo", cual conjunto de normas legislativas, y "sistema de proposiciones legislativas", cual conjunto de las proposiciones descriptivas de las normas legislativas. Este ltimo conjunto, elaborado por la doctrina, procura tener siempre las propiedades formales ideales de los sistemas axiomticos, pero no est dicho que ambos sistemas sean isomrficos. Personalmente creo que ninguna de tales propiedades ideales se pueda reconocer en uno de los sistemas legislativos de normas positivas. sta es, en parte, la funcin de la doctrina: interpretar en modo de tornar coherente, y sin lagunas, el sistema legislativo. El criterio de determinabilidad se enuncia diciendo que en un sistema axiomtico es posible determinar cules sean los axiomas y, mediante las reglas de inferencia, cules seran las consecuencias. Al trasladar todo eso en el sistema legislativo se debera sostener que en un sistema legislativo es posible determinar el contenido de este sistema y las consecuencias lgicas de tal contenido. Dejemos a un lado los problemas constitucionales y procesales relativos a los procedimientos, a la competencia y al contenido de la legislacin emanada por el Parlamento, y volvamos a un momento lgicamente anterior. Una iniciativa parlamentaria, una propuesta de ley, tiende a crear o abrogar normas. Qu es lo que va a pasar todas las veces que se crea una o ms normas? Puesto que hemos hecho una distincin entre "sistema" y "ordenamiento", se puede decir que con la creacin o abrogacin de una norma el sistema legislativo cambia el ordenamiento... (estos puntos podrn ser sustituidos con "penal", "civil", etc., seguidos por "argentino", "italiano", etc). La definicin de sistema legislativo como conjunto finito de enunciados legislativos con todas sus consecuencias, reproduce bastante fielmente la idea que de l tienen juristas y operadores del derecho; resultar ms claro entonces que la variacin de un solo enunciado (norma) modifica el sistema legislativo, descuidando por el momento del hecho que cuanto ms genrico e importante jerrquicamente sea el enunciado, tanto ms radical ser el cambio del sistema. Pero hemos dicho que el sistema legislativo se compone no slo de enunciados explcitos (normas explcitas), sino tambin de todas sus consecuencias (normas implcitas). La nocin de consecuencia desde el punto de vista sintctico por ahora podemos entenderla, intuitivamente, como una "razonable derivacin de uno o ms enunciados explcitos del sistema legislativo", teniendo en cuenta que las consecuencias de las consecuencias tambin son consecuencias. Resultar evidente, pues, que la creacin de una nueva norma agrega al sistema legislativo antecedente no slo la nueva norma explcita, sino tambin todas sus consecuencias; y puesto que podra haber consecuencias de consecuencias del sistema precedente y tambin consecuencias de la nueva norma no derivables de las unas o de las otras por separado, se agregan al sistema legislativo antecedente tambin estas consecuencias de las consecuencias (22) . Es necesario tener en cuenta que una caracterstica fundamental de la ley consiste en la generalidad y abstraccin, y que lo general y lo abstracto tambin son destinados a resolver, o concurren a resolver, los casos prcticos de la realidad. Cmo pasar de las normas generales y abstractas a las reglas prcticas para resolver los casos individuales? Sencillamente, mediante la nocin de consecuencia que se halla en el tema principal de la lgica. Existe un caso en que se puede decir que la creacin de una nueva norma no determinar la variacin del sistema anterior: es el caso en que la nueva norma no har otra cosa sino volver explcitas algunas de las consecuencias que ya estaban includas en el sistema. La creacin de una nueva norma, por complicadas que puedan resultar las consecuencias posibles, mantiene su determinacin y exactitud del ordenamiento, a condicin de que el sistema precedente sea exacto y determinado. Otro tanto se puede decir de la abrogacin. Cuando en un sistema legislativo se abrogue una norma, el nuevo sistema que del primero deriva queda formado por todas las normas del sistema precedente y por sus consecuencias, menos: la norma abrogada, sus consecuencias y las consecuencias de las consecuencias del sistema nuevo, y las consecuencias de las normas abrogadas. La abrogacin de una norma debera mantener la decidibilidad del ordenamiento, con tal que el sistema precedente sea decidible. Existe un caso de particular dificultad en la abrogacin: cuando se abrogue no ya una norma, sino una consecuencia. La abrogacin de la consecuencia, mayormente si se trata de consecuencia de consecuencias, puede producir la indeterminacin del sistema derivante, puesto que no se sabe, por lo menos por razones lgicas, si se tendr que considerar abrogadas todas las normas explcitas que provocan la consecuencia abrogada, o ms bien una sola entre las normas explcitas, la que da lugar a la consecuencia abrogada (y en este ltimo caso, cul sera?). El caso resulta ms frecuente de lo que uno piense, considerando que no existe solamente la abrogacin en forma directa, sino tambin la abrogacin implcita. El caso ms claro de indeterminacin es representado por la presencia de la clusula "quedan abrogadas todas las normas que son incompatibles con la presente ley", ya que al no indicarse cules normas quedarn abrogadas, no se llega a comprender si habr que considerar abrogada una (o ms) entre las normas explcitas, o una (o ms) entre las normas derivadas, o una y otra a la vez. Y, de todos modos, cul?, puesto que la incompatibilidad de que estamos hablando no es tan slo un criterio de incompatibilidad lgica. Pero aun en el caso en que resulte claro cul ha de ser la consecuencia que se opone a la nueva norma, nos hallaremos en la hiptesis de indeterminacin explcitamente indicada en el prrafo anterior. De no conocerse cules son los enunciados que forman parte del ordenamiento y cules los ajenos, ah nace el caso de indeterminacin que se ha verificado en el propio ordenamiento, y eso ha ocurrido justamente por el hecho de que no se puede eliminar los desechos (normas abrogadas). Si ignoramos las normas que se han vuelto invlidas por abrogacin, tampoco sabremos cules sern las vlidas que han quedado vigentes. Pero es igualmente cierto que esta situacin es susceptible de verificacin, ordenamiento por ordenamiento, y puede ser que el grado de contaminacin y el de indeterminacin sean graves, en grado mayor o menor, segn el tipo de ordenamiento y segn el momento en que se realicen estas verificaciones en ese mismo ordenamiento. Lo cierto es que una vez que el ordenamiento haya quedado indeterminado, la creacin o abrogacin de normas no van a producir un sistema determinable, ya que ha cado la condicin sin la cual en todo caso esta situacin se verificar. Es posible, por tanto, formular tres afirmaciones: la primera es la de que la presencia de la clusula "quedan abrogadas todas las disposiciones incompatibles con las normas de la presente ley" es un sntoma significativo acerca de la dificultad de determinar cules sean las normas vigentes y cules las decadas; por ende, una espa significativa de contaminacin cuya causa es de atribur a dificultades en la eliminacin de las normas abrogadas. La segunda es la de que la existencia de contaminacin legislativa produce fatalmente la indeterminacin del orden. La tercera es la de que tanto la contaminacin como la indeterminacin son empricamente verificables y susceptibles de cuantificacin.

16

5.2. El clculo de las condiciones y de las consecuencias. Una vez que el conjunto legislativo haya sido compuesto de tal suerte que pueda representar con ms precisin el lenguaje del legislador, en general se acepta que el enunciado legislativo no sea ms que un conjunto de condiciones relevantes que determinan las consecuencias normativas, es decir, las consecuencias que describen un status jurdico "como una capacidad", o bien determinan una modalidad dentica (permiso, prohibido, obligatorio) en la descripcin de una conducta humana (23) . El clculo de las condiciones y de las consecuencias que as se presenta gana en precisin y permite efectuar un anlisis y una comprobacin seria acerca de lo que se considera un conjunto de normas lleno de lagunas, contradictorio o redundante. En efecto, para saber si un conjunto de normas presenta lagunas, es necesario hallar una combinacin posible de condiciones (es decir, un caso no vaco), a la cual el legislador no haya atribuido una consecuencia jurdica. Todos los dems casos en los cuales se hable de "laguna" generalmente son deseos, tal vez justificados, de ver sancionada una tal situacin (laguna axiolgica), pero no constituyen una concreta y real laguna en sentido tcnico. En modo anlogo tendrn que ser evaluadas las redundancias, que otra cosa no son sino repeticiones de una misma solucin jurdica para la misma combinacin de condiciones. Las contradicciones normativas son, en cambio, soluciones jurdicas incompatibles para la misma combinacin de condiciones. Ya existen programas electrnicos en grado de efectuar clculos a fin de determinar estas caractersticas (o su ausencia: plenitud, economa, coherencia) en orden a conjuntos no excesivamente grandes de normas, todas pertenecientes al mismo nivel (24) . Las cosas se complican cuando el clculo tiene que inclur normas de nivel distinto, si bien en este caso los problemas sean ms bien de tipo jurdico antes que informtico. Se trata siempre de clculos sobre interpretaciones posibles de enunciados normativos, es decir, de sistemas de clculo que recogen las interpretaciones de los expertos y, a partir de ellas, operan las combinaciones de las condiciones y el clculo de las consecuencias. 6. LA REPRESENTACIN DE LAS CONDICIONES. Al igual de lo que ocurre en la tarea de un abogado, durante la cual los primeros coloquios con el cliente requieren una paciente bsqueda de las situaciones significativas a travs del frondoso lenguaje del propio cliente, lo mismo ocurre con la revisin de los textos legislativos, que impone anloga paciencia para extraer cuidadosamente las condiciones relevantes. Las condiciones son siempre "relevantes" para una o ms soluciones jurdicas y deben ser genricas, puesto que las leyes no se ocupan de casos individuales (25) . Una vez individualizadas las condiciones, ser posible (independientemente del tipo de clculo que se quiera hacer) establecer si el anlisis tendr que hacerse con un alto nivel de abstraccin (condicin amplia o gruesa) o a un nivel ms bajo (condicin final). Por ejemplo, si examinamos las obligaciones derivadas del matrimonio, todos los impedimentos a sus estipulaciones pueden ser tratados como una sola condicin negativa, que en caso de verificarse constituira un impedimento, y, de no hacerlo, "permitira la accin de contraer matrimonio". Nada impide que en una etapa sucesiva o para un clculo especial se investigue dentro " del universo" de los impedimentos y se haga un anlisis ms detallado de las condiciones para determinar los requisitos que debe tener un impedimento para ser considerado tal. El anlisis debe ser completo y, por ende, ninguna condicin relevante se debe descuidar. Lo ideal sera individualizar las condiciones que sean conjuntamente exhaustivas y mutuamente excluyentes, pero las legislaciones positivas raramente presentan tales caractersticas formales ideales. Aqu se ve con claridad la buena o la mala tcnica usada por el legislador: los cdigos y las convenciones internacionales generalmente tienen buena tcnica y se acercan a los ideales formales. Las leyes y los reglamentos abundan en consideraciones y son difcilmente formalizables. Algo que no se debe descuidar es la naturaleza unvoca de las condiciones. La semntica legislativa no presenta actualmente ese estado de cosas, pero no hay otra solucin, y si se pretende utilizar el clculo automtico en el momento de considerar las condiciones relevantes desde el punto de vista del modelo, stas deben ser unvocas. Las condiciones recuperan su carga semntica habitual luego del tratamiento automtico, en el momento de la interpretacin del resultado del clculo. Para obtener univocidad en una condicin es necesario considerarla como un estado de cosas que, o se verifica, o no se verifica (por ejemplo: ser mayor, ser residente, ser mujer, ser divorciado); no existe la vaguedad, la aproximacin, el ms o menos. En cambio, si se quiere tambin representar los campos de vaguedad ser necesario usar lgicas "fuzzy" o paraconsistentes. Las condiciones as representadas pueden ser simbolizadas para reducir la longitud del clculo, pero ello slo como expediente secundario. Resulta ms til y necesario uniformar los smbolos utilizados actualmente por los diversos autores. Puede darse el caso de que una sola condicin determine suficientemente una consecuencia jurdica, lo que resulta particularmente claro en el caso de condiciones que producen un resultado negativo, una prohibicin. Aquellas que determinan resultados positivos (permisos, adquisicin de status jurdicos, etc.), en cambio, son generalmente un conjunto de condiciones. Son necesarias varias condiciones para configurar un caso: se las deber unir mediante conjunciones (operador lgico &); pero si una pluralidad de condiciones determina la misma consecuencia jurdica, se las representa disyuntamente ( operador lgico v). La posibilidad de trasformar conjunciones en disyunciones y su inversa (ley de De Morgan) y de obtener formas normales (conjunciones de disyunciones o disyunciones de conjunciones) resulta especialmente til en esta parte. Por razones de completitud no se puede dejar a un lado ninguna de las combinaciones que resulten posibles, pero en un anlisis "fino" de cualquier conjunto de enunciados legislativos -por pequeo que sea- el nmero de combinaciones resulta tan grande que puede trasformar en inoperante el programa. Si se toman en consideracin slo los valores para cada condicin (su presencia o su ausencia, dejando a un lado el valor "indiferente" ), el caso de combinaciones posibles aumenta segn la frmula 2n, donde "n" es el nmero de las condiciones (26) . Dos condiciones provocan cuatro combinaciones posibles; tres, 8 casos posibles; 4, 16 casos posibles; 7... 128 casos posibles. En verdad, en el campo de las combinaciones de condiciones en el mbito jurdico ocurre que la frmula representa la excepcin, y no la regla. En primer lugar, para que se verifique la exactitud de la frmula expresada, las condiciones deben ser independientes; si no lo fueran, el nmero total de combinaciones posibles sera menor que el resultante de la frmula expresada desde el momento que algunas condiciones (o por lo menos su presencia o ausencia) seran absorbidas por otras. Por ejemplo, el consentimiento del familiar como requisito del matrimonio, depende del hecho de que el futuro esposo (o esposa) sea menor, para lo cual:

17

MAYOR MENOR AUTORIZADO NO AUTORIZADO Los casos son ahora tres, y no cuatro, desde el momento que el consentimiento se combina con la minoridad pero no con la mayora de edad. Es importante tener presente el nivel de representacin en el cual se encuentran estas condiciones, no independientes en el mbito o "universo" del discurso elegido, pues cuanto ms alto es su nivel (mayor grado de generalidad), tanto ms drstica es la reduccin que su falta de independencia provoca en la totalidad de las combinaciones posibles. Si las combinaciones son 5, los casos posibles sern 32 (2 a la quinta potencia); pero si la segunda condicin est comprendida en la primera, es decir, se combina slo con una de sus posibilidades (presencia o ausencia), los casos posibles se reducen a 17 (2 a la cuarta, +1). Existen condiciones que son incompatibles entre s, que se excluyen mutuamente y que, por tanto, no pueden unirse con una conjuncin; esto tambin reduce el nmero final de casos posibles. Existen incompatibilidades lgicas (las contradicciones) que generalmente se presentan como distintas caras de la misma condicin: por ejemplo: "mayor edad" y "menor edad" en el universo del discurso y del ser humano con relacin a la edad. Ambas son exhaustivas y mutuamente excluyentes. Otras condiciones son incompatibles por razones naturales (como ascendiente, descendiente o colateral); otras lo son por razones jurdicas (tal el caso del ciudadano y del extranjero). Estas incompatibilidades disminuyen el nmero de los casos posibles de un modo diferente respecto del anterior, pero resultan igualmente eficaces. Tomando como punto de referencia cinco condiciones relevantes, aplicando la frmula 2n, el nmero de combinaciones posibles es de 32, mas si los primeros dos son incompatibles entre s, quedan slo 24 posibilidades, pues los primeros 8, que comprenden la conjuncin de las primeras dos condiciones, desaparecen del clculo. Se destacan algunas muy particulares intersecciones entre las incompatibilidades naturales, lgicas y jurdicas. Por ejemplo, en cierta concepcin del matrimonio, los miembros son dos y de diferente sexo. En este caso, hombre y mujer no son dos condiciones independientes y, por tanto, no es posible hacer combinaciones sin la presencia de ambos, dado que las posiciones respectivas no modifican el resultado final (paridad sexual de la lgica!); las combinaciones posibles se reducen a una y slo una: V HOMBRE MUJER 1) ++ 2) ++ 3) 4) El nico caso posible es el primero, ya que por el momento los otros tres resultan sumamente embarazantes, como hombre-hombre y mujer-mujer, o el cuarto formado por la negacin de hombre y de mujer! Una precaucin que se debe tener en todo momento es la de no introducir subrepticiamente condiciones no explicitadas o que no hagan parte del corpus elegido, de las cuales sepamos, o lo que es an peor, creamos saber, que se encuentran en cualquier otra parte del sistema legislativo. Cuanto ms pequeo sea el sistema o subsistema que se analiza, tanto ms fcil resulta su clculo, pero se vuelve ms insidiosa la posibilidad de introducir condiciones de contrabando. (3) Profesor titular de la Universidad de Pisa, Italia. (4) Ver: M. Stoppino, Cosa la politica, "Centro di Scienza Politica" de la "Fondazione Feltrinelli", Miln, 1966 (manuscrito); Miln, 1986. (5) Pero tambin de universalizacin; ver E. Kant, Fondazione della metafisica dei costumi, 1785. (6) W. Dublislav, Zur Unbergruendetkeit der Forderungssaetze, "Theoria", 1937; J. Jorgensen, Imperative and logic, "Erkenntnis 7", 1937-38; A. Ross, Imperative and logic, en A. A. Martino (compilador), Deontic logic, computational linguistics and legal information systems, North-Holland, Amsterdam, 1982, ps. 3-20. (7) Por ejemplo, la introduccin del citado Deontic logic, computational linguistics and legal information systems, ps. XI-XLl, y C. E. Alchourrn y A. A. Martino, Lgica sin verdad, "Theoria", San Sebastin, nos. 7, 8 y 9, octubre 1987-setiembre 1988, ps. 7-43. (8) ste es el ttulo del punto 7 del primer captulo del volumen de N. Mac Cormick, y O. Weinberger, An institutional theory of law, D. Reidel Publishing Company, Dordrecht, 1986, p. 46. (9) Ver: La contaminacin legislativa, en "Anuario de Sociologa y Psicologa Jurdica", Barcelona, 1977, ps. 47-63. Le definizioni legislative, Giappichelli, Turn, 1975. La progettazione legislativa nellordinamento inquinato, en "Studi Parlamentari e di Politica Costituzionale", 1977, ao X, n 38, ps. 1-21. La formalizzazione dei sistemi normativi, en "Atti del II Convegno Internazionale della Corte Suprema di Cassazione" sobre el

18

tema "LInformatica Giuridica al Servizio del Paese", Roma, 1978, ps. 1-36. Logica, informatica, diritto (compiladores A. A. Martino, E. Maretti y C. Ciampi). A. A. Martino (y otros), Introduccin de Modelli operativi di sistemi giuridici positivi, en "Informatica e Diritto", Florencia, Le Monnier, 1978-79, 2 volmenes, aos IV y V. Contributo logico informatico allanalisi della legislazione, en "Informatica e Diritto", n 2, 1982, Florencia, Le Monnier, ps. 53-77. Preparacin al anlisis de la legislacin, en "Sequena. Estudos Jurdicos e Polticos", Florianpolis, Brasil, n 6, 1982, ps. 9-28. (Compilador), Deontic logic, computational linguistics and legal information systems, North-Holland Publishing Co., Amsterdam, New York, Oxford, 1982. Un modello automatico per lanalisi dei sistemi normativi: una proposta sperimentale (en colaboracin con C. Biagioli y otros) en "Atti del III Congresso Internazionale della Corte Suprema di Cassazione", sobre el tema "Linformatica giuridica e le comunit nazionali ed internazionali", Roma, mayo 1983, seccin III, n 10. Automated analysis of legislation (en colaboracin con C. Biagioli y otros), en "Proceedings of Conference of Legal Theory and Philosophy of Science", Lund, Suecia, 1983. Trends in the application of logic to the automated analysis of legislation, en "Rechtstheorie", "Juristische Logik, Rationalitaet und Irrationalitaet im Recht", Berln, 1985, ps. 53-60. Automated analysis of legal texts. Logic, informatics, law (compilador con F. Socci), North-Holland, New York, Oxford, Tokyo, 1986 (1. Introduzione, 2. Legal Models, Rationality and Informatics, 3. [en colaboracin] Knowledge Base in the Automated Analysis of Legislation). Contaminacin legislativa y remedios informticos, en "Actas del Primer Congreso de Informtica Jurdica", Santo Domingo, octubre 1984, CREI, IBI, Madrid, 1985, ps. 161-172. Verso lanalisi automatica della legge (en colaboracin con C. Biagioli y otros), I.D.C., Florencia, 1984. Why automated analysis of legislation?, en "Computing Power and Legal Reasoning", West Publishing Company, San Pablo, New York, San Francisco, Los ngeles, 1985, ps. 413-466. Automated analysis of legal texts (compilador con F. Socci), North-Holland Publishing Co., Amsterdam, New York, Oxford, 1986. Software for the legislator, en A. Pizzorusso (compil.), Law in the making. A comparative survey, Springer Verlag, 1987. (10) C. E. Alchourrn, Conditionality and representation in legal norms, en A. A. Martino (compil.), Deontic logic, computational linguistics and legal information systems, North-Holland Publishing Co., Amsterdam, New York, Oxford, 1982, ps. 51-63. (11) E. Bulygin y C. E. Alchourrn, Unrollstaendig Keit, Widerspruechlichkeit und Umbestimmtheit der Normennordnungen, en A. G. Conte, R. Hilpinen y G. H. Von Wright (compiladores), Deontische logik und semantik, Atenas, Wiesbaden, 1977, ps. 20-32. (12) C. E. Alchourrn y D. Makinson, Hierarchies of regulations and their logic, en R. Hilpinen (compil.), New studies in deontic logic, D. Reidel, Dordrecht, 1981. (13) Ver: A. A. Martino, La progettazione legislativa nellordinamento inquinato , cit. (14) F. Carnelutti, Scienza e arte della legislazione, en "Diritto dellEconomia", 1960, ps. 283 y ss.; J. H. Meehan, Teora y tcnica legislativas, Depalma, Buenos Aires, 1976; Oehlinger (compil.), Methodik der Gesetzgebung, Viena, New York, 1982; D. R. Miers y A. C. Pace, Legislation, Sweet & Maxwell, 1982. (15) F. Lachmayer y L. Reisinger, Logistische Analyse der Struktur von Gesetzen, Maussche Verlag und Universitaetbuchhandlung, Viena, 1979. (16) Los programas, mediante un juego lingstico basado sobre el hecho de que en italiano la letra "h" no es sonora, refirindose a la computadora de "2001 Odisea en el espacio", han sido llamados HAAL. (17) Lleva este ttulo ("Miglioramento della legislazione con mezzi informatici") una unidad operativa del proyecto estratgico del C.N.R. italiano "Software para el derecho", del cual el autor de este artculo es Project Leader. Esta unidad forma parte del proyecto permanente "Analisi Automatica della Legislazione". (18) Por ejemplo el modelo presentado en C. E. Alchourrn y E. Bulygin, Normative systems, Springer Verlag, Viena, New York, 1971. (19) A. A. Martino, Contributo logico-informatico allanalisi della legislazione, "Informatica e Diritto", 1982, ps. 53-77. La teora ms completa, Dei sistemi normativi: una proposta sperimentale, en Actas del III Congreso Internacional de la Corte de Casacin de Roma sobre el tema "Linformatica giuridica e le comunit nazionali ed internazionali", Roma, mayo 1982, seccin III, n. 10. (20) J. Raz, The concept of a legal system, Oxford, University Press, 1970, ps. 34 y ss. (21) A. Tarski, Logic, semantics, metamathematics, Oxford, 1956, p. 342. (22) Por la distincin entre "Normas explcitas" y "Normas implcitas" o consecuencias, ver G. H. von Wright, Norms and action. A logical inquiry, Londres, 1963, p. 156. Por la distincin entre consecuencias directas de la norma, consecuencias directas del antiguo sistema y consecuencias de las consecuencias, ver E. Bulygin (C. E. Alchourrn), Incompletezza, contraddittoriet e indeterminatezza degli ordinamenti normativi, cit., p. 302. (23) A. A. Martino, Contributo logico-informatico allanalisi della legislazione, "Informatica e diritto", 1982, ps. 53-77. La teora ms completa y autorizada sobre la nocin de sistema jurdico es la expuesta en C. E. Alchourrn y E. Bulygin, Normative systems, cit. (24) A. A. Martino y otros, Automated analysis of legislation, Conference on Legal Theory and Philosophy of Science, Lund, 1983; Cerri, Orsi y Martino, Mantenaince of consistencia, Miln, 1989. (25) G. H. von Wright, Norm and action. A logical enquiry, Londres, New York, Routledge & Kegan Paul, The Humanities Press, 1963; y C. E. Alchourrn y E. Bulygin, Normative systems, cit. (26) C. E. Alchourrn y E. Bulygin, Introduccin a la metodologa de las ciencias jurdicas y sociales, Buenos Aires, Astrea, 1974, en particular el cap. VII, ps. 169 y ss.

19

7. EL CLCULO DE LAS CONSECUENCIAS. El primer problema que se presenta en el anlisis de las consecuencias consiste en admitir, por lo menos, que ellas deben ser siempre acciones humanas posibles. Esto implica cierta cantidad de reflexiones filosficas: Qu es una accin? Por qu razn un enunciado jurdico debe contener en su consecuente una accin humana posible modalizada denticamente? Y otras reflexiones de tipo operativo: A quin se debe imputar tal accin? Es posible, y con qu precauciones, trabajar con ms de un sujeto activo de las acciones? Cmo se hace para calcular a la vez varias acciones modalizadas o soluciones jurdicas? El segundo, que combina dificultades filosficas y temas estrictamente tcnicos, consiste en descubrir que muchas acciones (si no la mayor parte) se trasforman, a su vez, en condiciones de otros enunciados jurdicos. Por ejemplo, si se toma el domicilio de una persona, ste servir para saber si se ha realizado una correcta notificacin o qu tipo de ley es aplicable sobre la base del domicilio, o qu juez es competente para intervenir en una causa; pero si en un anlisis "amplio" el domicilio es tambin una propiedad, una condicin, en un anlisis ms estrecho se puede definir cul es el domicilio atribuible a un menor o a una sociedad con varias filiales. Calcular condiciones y requisitos para contraer matrimonio no es otra cosa que una condicin, de un anlisis "amplio", para la celebracin de un matrimonio vlido y sta, a su vez, es condicin de un anlisis an ms amplio para calcular las obligaciones de los contrayentes. Todo ello demuestra la unidad del sistema nacional y la posibilidad de establecer integraciones y unificaciones del sistema internacional y, al mismo tiempo, la necesidad de tener presente que los minisistemas son siempre parte de subsistemas, los cuales, a su vez, integran un sistema ms grande; o sea que las salidas ( outputs) de los subsistemas son las entradas (inputs) de sistemas ms amplios. Otro problema de enorme relevancia es el relativo al nmero de acciones a representar en el modelo. Hasta hoy todas las tentativas que se han hecho presentan modelos con pocas acciones o con pocos status jurdicos. Esto facilita enormemente sea la representacin del modelo o la del corpus, pero no refleja acabadamente el tipo de informacin que los juristas tratan de obtener del sistema legislativo: el panorama de la legislacin vigente en ciertos sectores necesita tener presentes las diferentes acciones que se entrecruzan, que se combinan o que se excluyen de modo similar a cuanto ocurre con las condiciones; son tambin aqu de aplicacin las reflexiones hechas sobre ellas. Dado que las acciones modalizadas tienen entre s relaciones que pueden ser representadas mediante los operadores lgicos, a ellas se aplican las leyes de la lgica dentica, y as se excluyen las conjunciones de acciones contradictorias entre s (prohibir y permitir la misma accin) y la disyuncin de acciones tautolgicas (permitir una accin y su omisin). El modelo puede prever que en el interior de una condicin o de un conjunto de ellas exista una incompatibilidad, o la presencia de ciertas subordinaciones denticas como la que establece que una accin obligatoria implica el permiso de realizarla, etc. Sin embargo, se debe considerar otro lmite, y de all la posibilidad de representar con un modelo los casos reales de contradiccin y redundancia de los sistemas legislativos positivos; expresado de otra manera, si se asume a priori el criterio del legislador coherente, completo y exento de lagunas, se impide la posibilidad de descubrir tales fenmenos en la legislacin vigente y de eliminarlos para mejorarla. Respecto del "reconocimiento" de una accin modalizada denticamente vale la pena destacar dos problemas: el primero sobre la cuestin que si lo que se debe modalizar sea necesariamente una accin humana posible, el segundo concierne a los operadores a utilizar para caracterizar la norma. 8. EL CONTENIDO DEL CONSECUENTE. Georg H. von Wright, en Norm and action (27) , sostena que "hablando groseramente, por el contenido de una norma entendemos lo que debe ser hecho o no. En particular, el contenido de una prescripcin es la cosa prescrita -ordenada, permitida o prohibida-", distinguiendo entre las normas concernientes a la accin (acto y abstencin) y las relativas a la actividad. El tema presenta no pocas dificultades, en particular entender qu es una accin y qu parte de actividad voluntaria o psicolgica debe haber en ella. Pero a fin de construir un modelo de sistema legislativo para el anlisis automtico, ms importante que solucionar problemas de carcter filosfico o de la teora general de la ciencia del hombre, es resolver qu estrategia adoptar para el fin prctico de la representacin de lo que comnmente se entiende por "sistema jurdico legislativo". En el consecuente de lo que en homenaje a la brevedad denominamos enunciado normativo se pueden representar acciones, actividades y otros tipos de enunciados. Un primer elemento que revela nuestra bsqueda (28) es el que denominamos status jurdico o capacidad (no tomamos en cuenta la precisin terminolgica de la teora jurdica). Subconjuntos muy interesantes y a veces muy importantes tienden simplemente a determinar si se ha obtenido y en qu casos la capacidad de realizar cierto tipo de actos o el status jurdico que importa ciertas consecuencias. Pocos lgicos se han ocupado del problema. Weinberger, por ejemplo, no tiene dudas: "Si bien las normas constitutivas de un status son extremadamente interesantes desde el punto de vista del anlisis lgico-normativo del jurista, en cuanto l debe interactuar con la formacin de la realidad institucional, no creo que ellas deban entrar en la lgica de la norma como categoras particulares de enunciados normativos" (29) . Tener capacidad o status jurdico, como, por ejemplo, tener la capacidad de contraer matrimonio, puede ser considerado como parte integrante de las especificaciones de las condiciones necesarias para obtener un " matrimonio vlido", con todas las consecuencias que esto significa. Se puede elegir un nivel de anlisis ms amplio, donde los status jurdicos funcionen como subsistemas de las especificaciones de las condiciones. Aqu surgen problemas tericos, pero que tienen gran relevancia prctica a los fines del anlisis automtico: 1) Podemos llegar por esta va peligrosamente cerca de la nocin de norma de sello kelseniano, para la cual los anlisis son de tal amplitud que difcilmente se llegue a superar el pantano de los subsistemas de las condiciones antecedentes para cualquier rama jurdica que no sea el derecho penal. 2) El hecho de que los status se manifiestan generalmente como condiciones para la realizacin o no de un cierto acto que est unido al uso de operadores como el permiso o la facultad, que en un anlisis ms amplio aparezcan en favor de operadores ms fuertes, como la obligacin o la prohibicin; esto se vincula con el problema de los operadores, del cual nos ocuparemos ms adelante. Desde el punto de vista prctico de la construccin de un modelo para el anlisis automtico de los sistemas legislativos, parece ms adecuado que el anlisis no sea de tal amplitud que trate problemas complejos, como la capacidad o el status jurdico simplemente como condiciones presentes o ausentes. Para hacerlo as, o se modifica la definicin de "consecuencia" de modo que sea integrada incluso por los status como propiedad que se tenga o no, o bien se simula que

20

los status sean acciones modalizadas denticamente, o bien se los presenta como autorizacin de hacer algo o prohibicin de hacerlo (no permiso), para luego, en un anlisis ms amplio, considerarlos simplemente una propiedad de las condiciones que se verifica o no. Esta ltima solucin -considerar el status como autorizacin y luego trasformarlo en condicin en un anlisis ms amplio- parece ser la ms adecuada. Al tratar el tema de los operadores veremos si ser posible, a tal propsito, evitar la carga que importa el permiso bilateral. Otro tipo de enunciado que puede ser considerado como parte del consecuente o solucin est constitudo por las definiciones de trminos tcnicos jurdicos. Guibourg sostiene: "La primera cosa que un juez debe hacer al presentrsele un pagar a ejecutar, es decidir si lo es o no; la legislacin, as como el procedimiento a aplicar, surgen de esta decisin" (30) . En los modelos de sistemas legislativos en los cuales me resulta fcil pensar (31) en coincidencia con Alchourrn y Bulygin (32) , las definiciones no forman parte de un enunciado normativo, sino que son especificaciones del significado de una parte de la norma. Todos los requisitos de un ttulo de crdito que formen parte de su definicin, pueden ser considerados sin dificultad como condiciones tales que, de satisfacerse, constituyen, entonces, el ttulo de crdito. Este razonamiento puede ser aplicado tambin a otros tipos de definiciones legislativas, de trminos tcnico-jurdicos, etc. (33) . Creo que contina manteniendo su relevancia la diferencia entre definicin de trminos tcnico-jurdicos y definiciones que no son tales, aun cuando aparezcan en el texto legislativo (34) . Por completa que sea la especificacin del significado de las condiciones de un enunciado normativo, es conveniente que se mantenga en el campo de las condiciones y no corra el riesgo de ser pasada como parte del consecuente. En cambio, la definicin de trminos tcnico-jurdicos, si bien colisiona con la tendencia de introducirla en el enunciado normativo, se debe por lo menos convenir que especifica el significado de una nocin del consecuente (35) . Que las definiciones tienen slo consecuencias normativas es algo difcil de admitir, y en el caso de definiciones de propiedad de los antecedentes (condiciones), creo que no se debe hesitar demasiado en eliminarlas de los consecuentes, aun cuando sean tiles para facilitar el clculo de subsistemas ms pequeos. Cualquier jurista se resistira -y creo que con razn- a calcular cosas como la mayora de edad o que un vino pueda ser denominado "moscato passito de Pantellera". Admito que a esta negativa se pueda responder que el sentido del clculo de una obligacin o de una autorizacin con respecto a los ejemplos dados, sea una especie de obligacin pasiva universal por la cual todas, o cualquier persona jurdicamente determinada, tienen la "obligacin" de considerar menores a quienes satisfagan los requisitos definidos, o moscato al vino que tenga las caractersticas establecidas en la ley. Ello no es as en virtud de la definicin, sino ms bien en virtud del enunciado normativo que generalmente se asocia a aqulla y para la cual " en ciertas condiciones" es posible hacer o no determinadas cosas. De otra manera deberamos tener en cuenta el cambio del sujeto normativo, como se vio en el primer prrafo del punto 6. La posibilidad de establecer que un sistema jurdico legislativo es una suerte de red de antecedentes que determinan consecuencias jurdicas y la disponibilidad de criterios de anlisis "amplios" o "finos" (36) , permiten la formacin de subsistemas, en algunos casos muy pequeos, que al ser analizados adquieren la forma completa de enunciados con condiciones que permiten el clculo de una solucin posible. Mas, una de dos: o se modifica nuestra definicin de enunciado normativo para que comprenda tambin los casos de definiciones normativas, aun cuando sean slo unos trminos tcnico-jurdicos, o bien se contina sosteniendo que para tener un enunciado normativo legislativo es necesario que su consecuencia contenga acciones o actividades o status modalizados denticamente. Si se acepta la segunda solucin, que sostengo como la ms adecuada, las definiciones, por ms completas y constitutivas que sean, podrn especificar el significado de una parte del antecedente o de una parte del consecuente, pero siempre tendrn necesidad de un enunciado normativo para producir consecuencias normativas. 9. LOS OPERADORES. Cuando se define el consecuente o solucin como una accin modalizada denticamente, el problema principal es el de saber cules son estos operadores denticos que caracterizan la conducta y sus interrelaciones y propiedad. El deber y la prohibicin son claramente las caractersticas denticas que no se prestan a mucha discusin, puesto que en caso de no existir no nos permitiran hablar de un sistema jurdico. Lo que es as porque los sistemas jurdicos tienen que ver con la sancin, y sta se halla generalmente asociada al incumplimiento de una obligacin o a la realizacin de algo prohibido (sancin negativa) o al premio correspondiente a un deber (sancin positiva) (37) . Los otros operadores denticos tienen un carcter derivado o secundario, con excepcin del permiso, que presenta problemas propios. El concepto de permiso o autorizacin es tan ambiguo que da lugar a varias interpretaciones o definiciones. Lo que nos interesa por el momento es el permiso "fuerte", o sea, el carcter expresamente permitido de una accin o actividad. El permiso "dbil", concebido como la ausencia de la prohibicin de realizar una cierta accin en determinado sistema, tiene que ver con el clculo de consecuencias en un sistema tal que permita obtener la conclusin no tautolgica por la cual la ausencia de prohibicin constituye una autorizacin. Prescindiremos, por ahora, de ste. El permiso "fuerte" puede adquirir una dimensin particular en aquellas concepciones que atribuyen carcter normativo a las expresiones sinnimas del nivel semntico, sin tener en cuenta que es el nivel pragmtico el que debe indicar si cierto tipo de enunciado es o no normativo (38) . Es particularmente importante en aquellos casos en que se construyen subsistemas para los cuales, en determinadas condiciones, la accin o actividad est prohibida, pero no necesariamente verdadero que en los restantes sea obligatoria. Dentro de esta problemtica est la concepcin ntegra de la libertad para la cual reviste no poca importancia. Volveremos sobre este punto. Luego de admitir el permiso "fuerte" es necesario pensar en otro carcter dentico que combina el permiso de hacer con el de omitir, denominado "permiso bilateral" (von Wright), o "facultad" (Alchourrn y Bulygin), o "indeterminacin o indiferencia" (con referencia a la obligacin, Kalinowski). Otros autores han seguido diferentes caminos. Algunos han argumentado que si hay un operador de "permiso" y otro de "permiso bilateral", debe existir uno de "permiso de omitir"; otros han tratado sobre operadores que contuvieran la disyuncin de prohibicin y de obligacin, como el operador V de Kalinowski o el operador U de Blanch, los cuales indican que la accin tomada en consideracin ha sido regulada jurdicamente como prohibida o como obligatoria. La legitimidad de tales teoras est fuera de discusin, y no basta para criticarlas ni la sospecha de una afanosa bsqueda de isomorfismos exasperantes, ni la dificultad que contienen sus interdefiniciones, sobre todo cuando el enunciado legislativo es presentado como un condicional. Desde el punto de vista prctico, en cambio, parece ms racional preguntarse qu utilidad le presta al jurista el saber si una accin ha sido considerada "como prohibida o como obligatoria". Qu se ha ganado con esta informacin? Separando los puntos de vista tericos de los prcticos, nada impide adoptar en el primer caso una posicin como la de Blanch, que distingue 6 operadores denticos: prescrito (obligatorio o prohibido), indiferente, obligatorio, prohibido, permitido (el hacer), facultativo (permitida la omisin) (39) .

21

La teora debe, sin embargo, ser revisada a la luz de lo que se desea obtener cuando la interpretacin que se hace del modelo debe servir a otras finalidades, como es el caso de los sistemas legislativos modulados (lo que Weber llamaba congruencia con los fines). En este caso, cuando se interpreta el modelo, aparecen no menos de dos rdenes de problemas. El primero, relativo a la negacin interna o externa, encuentra buena fuente de inspiracin en Ross. ste sostiene: "La negacin dentica interna difiere de la negacin indicativa correspondiente en que rechazar una directiva no es incompatible con rechazar su complemento". Nada impide rechazar la afirmacin de que A tiene la obligacin de permanecer en su casa y al mismo tiempo rechazar la de que tiene la obligacin de salir. El universo dentico est, en este caso, vaco" (40) . Reconocer el problema de la libertad jurdica hace cosa sabida que el derecho no contempla todas las conductas posibles y que, por tanto, puede aparecer un universo vaco. El segundo consiste en el hecho de que, desde el punto de vista prctico, es an ms importante poder representar con un modelo adecuado, sistemas legislativos que posean la propiedad de tener universos vacos, como lo saben bien los juristas, los abogados, los jueces y los legisladores actualizados. Negar que A tiene la obligacin de estacionar el auto no dice nada -si se toma aisladamente- sobre el comportamiento de A de continuar andando con el auto. Las negaciones denticas externas e internas no son equivalentes: "Mientras la negacin externa de una proposicin es en s misma una proposicin (porque es idntica a la negacin interna de la proposicin), la negacin externa de una directiva no es en s una directiva, pero, vista aisladamente, es una sentencia carente de contenido" (41) . A diferencia de las proposiciones (en el sentido de un enunciado asertivo, cuya negacin informa del estado de las cosas en el mundo), la norma (en el sentido de enunciado dentico), tomada aisladamente (negacin interna) no dice nada sobre el estado del mundo, ya que no hay equivalencia entre una negacin interna y una externa. Por esa razn es necesaria una lgica diferente de la lgica clsica de las proposiciones, para las normas. Adems, si los operadores denticos son definidos en trminos de un condicional, la negacin de un condicional no es ms un condicional. En virtud de tales presupuestos y por la finalidad del modelo es suficiente la utilizacin de cuatro operadores interdefinibles (obligatorio, prohibido, permitido y facultativo), ya que ellos bastan razonablemente para el modo por el cual los juristas entienden y utilizan los operadores denticos. Para inclur otros operadores hara falta demostrar no slo que ellos satisfacen los requisitos intrasistemticos de un modelo, sino, y sobre todo, que en el momento de la interpretacin del modelo en el campo jurdico, pudiesen proveer un tipo de informacin til para los fines propuestos: es decir, se debera demostrar que su interpretacin no acarreara consecuencias inadmisibles o informaciones inadecuadas para los juristas. 10. LOS AUXILIOS DE LA COMPUTADORA. En el mbito de la actividad legislativa stricto sensu, las ayudas que la computadora puede ofrecer al legislador incluyen -adems de sistemas muy veloces y actualizados de informacin general o particular, y de sistemas de informacin sobre las normas y acerca del iter parlamentario- el anlisis automtico de la legislacin, el mejoramiento de la redaccin de los textos legislativos, la creacin de sistemas expertos en sectores particulares del derecho y, finalmente, sistemas de publicacin ordenada y de distribucin telemtica de los textos de ley. A fin de mantener mayor homogeneidad en la presente exposicin, no voy a tratar aqu ni el primero ni el ltimo de los puntos mencionados, que son ms bien atinentes a las tcnicas informticas antes que a los elementos de dogmtica jurdica, avisando de todas maneras que para un futuro no lejano es de presumir una tal integracin de esos procesos de informtica legislativa que difcilmente ser posible seguir haciendo este tipo de separaciones. Deseo recordar aqu que tanto el Senado norteamericano como el PRODASEN brasileo han desarrollado tcnicas parlamentarias generales de informacin (antecedentes no jurdicos) de extraordinaria eficacia, precisin y rapidez. Por lo que atae a la publicacin, es el caso de sealar el proyecto austraco de integracin entre el momento de la emanacin y el de la publicacin de la ley: este proyecto propone un acuerdo entre la Cancillera y la Editorial Mainz, acuerdo que har uso tambin de la telemtica para distribur, inmediatamente y en todo el pas, el texto aprobado. Es oportuno sealar tambin la reciente decisin italiana de publicar las leyes y proveerlas de todas las modificaciones que a tales leyes se refieran, a manera de una prometedora preparacin de la informacin normativa automatizada. Dejaremos a un lado tambin el tema del auxilio informtico al estudio de la factibilidad de las leyes, entendida ya sea como cobertura administrativa, ya sea como conciencia y conocimiento de la reaccin de los destinatarios. Trataremos, por tanto, la implementacin informtica de los sistemas de informacin sobre las fuentes normativas, las correcciones a nivel lingstico y de estilo (el texto), as como las conexiones que las normas tienen entre ellas en el ordenamiento (el contexto), con todas sus consecuencias normativas, siendo este ltimo nuestro objetivo. El principal auxilio electrnico que hasta el presente haya sido programado, y que se haya intentado realizar en sede legislativa (en el sentido restrictivo ya indicado), consiste en la creacin de un sistema de information retrieval aplicable al conjunto de las leyes creadas en determinado pas. Es sta una enorme limitacin de la informtica jurdica a la informtica jurdica documental, pues de tal manera nos olvidamos que ya existen una informtica jurdica de gestin y una informtica jurdica decisional (42) , es decir, procedimientos que sirven para la gestin de los textos jurdicos y para la formulacin de decisiones normativas. Adems, aun en la esfera de la informtica jurdica documental es necesario afirmar que, donde se haya creado un archivo legislativo automatizado, ste ha utilizado ms bien los criterios tpicos de un archivo legislativo de papel antes que las posibilidades que ofrece el nuevo instrumento. Es normal y comprensible que frente a un nuevo medio tcnico sigamos manteniendo la habitual conducta que asumamos frente al viejo medio, ocasionando de tal forma prdida de capacidad y potencialidad a nuestras tareas. Sin embargo, los tiempos ya han madurado lo suficiente para comprender que un archivo de papel obliga a adoptar la secuencia fsica (un papel tras otro), y, por ende, exige la adopcin de un criterio de ordenamiento principal. Un archivo electrnico, en cambio, supera tales limitaciones fsicas y acepta contemporneamente criterios mltiples para recuperar la informacin y ms formas de investigar y hallar documentos: temporales, numricos, por argumentos, por fuente de produccin, por palabra-llave, etc. Si adems se combinan todos los medios ofrecidos por los sistemas de informacin "multimedia": disquetes, discos pticos, programas de navegacin en el texto, etc., la diferencia con el papel es significativa. Cada ley puede ser individualmente provista de cualquier cantidad de puntualizaciones, sean ellas doctrinales o jurisprudenciales, de la prensa de opinin o de derecho comparado, o de otra ndole. Ello requiere nicamente una amplia capacidad de memoria, que hoy en da constituye el producto ms barato en el campo del hardware (43) . El acceso de los datos a esos archivos puede ocurrir mediante lectores pticos, que garantizan una velocidad de actualizacin prcticamente instantnea, con un riesgo de errores, para sistemas como el Intelligent Character Recognition (44) mucho ms bajo respecto a cualquier operador humano.

22

El sistema informativo legislativo en el cual estoy pensando consiste en la recoleccin y memorizacin de todas las leyes existentes, provistas de todas las informaciones complementarias que se desee. Me refiero a un nico sistema informativo de las fuentes legislativas, puesto que creo en la utilidad de la integracin, pero es evidente que un semejante sistema de information retrieval puede inclur tantos subconjuntos cuantos se deseen. Uno de tales subconjuntos, el ms interesante para juristas y legisladores, es sin duda alguna el archivo de la legislacin en vigor. La determinacin de los contenidos de tal archivo podr ser recabada prima facie del archivo histrico mediante oportunas indicaciones agregadas a la memorizacin de las leyes, pero, al final de cuentas, siempre constituir un problema de interpretacin que nunca podr ser totalmente automatizado. El subconjunto "acceso a los datos" puede ser constitudo por un archivo en el cual por cada texto legislativo estn includos datos sobre el autor, su contenido, las leyes modificadas, etc., de manera tal que sea posible obtener, de un lado, el sistema "iter parlamentario", y del otro el subconjunto "subarchivo histrico". La Comisin de Reforma del Derecho canadiense, instituda en 1971, est analizando y tamizando todo el derecho federal, sector por sector, volviendo a escribirlo (45) con una actitud tpicamente emprica, en la cual la tendencia es la de utilizar la autoridad legislativa como fuente autntica en vista del reordenamiento de la propia legislacin. Por esta actitud existen razones que aqu no es el caso de ilustrar. Mi nica intencin es la de presentar un ejemplo extremo, ms apropiado a la codification que a la compilation (empleo estos dos trminos en el sentido del derecho anglosajn) y que va mucho ms all de un sistema de informacin: se trata de una "codificacin" moderna (esta vez utilizo el trmino en el sentido francs). Un sistema informativo no puede ser sino descriptivo; sin embargo, la descriptividad no puede ser ciega e ingenua. Por ejemplo: para saber cul habra de ser el contenido de la ley modificadora, se debe disponer del panorama de las leyes en vigor; en caso contrario, qu se va a modificar? Desde ese punto de vista es interesante la experiencia de la Comisin de Ordenamiento, que en su proficua labor ha analizado manualmente todas las leyes emanadas en la Argentina desde 1853 hasta 1972, a fin de crear un archivo electrnico, al presente en funcin. Las leyes han sido clasificadas en "generales" (aplicables a un nmero indeterminado de casos y sin lmites en el tiempo); "particulares" (dirigidas ad personam o, de cualquier manera, que vencen o se agotan en el tiempo); "originarias" (es decir, destinadas a reglamentar por primera vez una determinada materia), y "modificatorias" (es decir, relativas a un argumento ya legislado). Se han encontrado 25.000 leyes (22.000 del Congreso y 2.700 de gobiernos de facto): ms de 17.000 de ellas no tenan el carcter de la generalidad y la abstraccin, a tal punto de no ser posible considerarlas como leyes generales del Estado (46) . Entre las restantes 8.000 leyes, ms de 1.000 han resultado expresamente derogadas, 2.700 han sido consideradas originales y las dems modificatorias de stas ltimas. Esta experiencia, mucho ms limitada respecto a la de la Comisin canadiense de reforma, quiere demostrar que la creacin de un sistema de information retrieval de las leyes en vigor evidencia inmediatamente la abundancia de las disposiciones redundantes. Un sistema de information retrieval puede hoy valerse de los lenguajes de programacin de la cuarta generacin, que consienten grandes posibilidades de manipulacin textual y presentan la caracterstica de ser orientados hacia el usuario. Adems, ya existen en el comercio programas muy sofisticados para bancos de datos, en grado de combinar tipos de organizacin de los datos jerrquicos, reticulares, relacionales. A sos hay que agregar dos instrumentos de considerable alcance: los thesauri y los sistemas expertos. Las computadoras -acabo de precisar- sirven en primer lugar para calcular: sin embargo, an no he indicado cules clculos pueden ellas efectuar. La construccin de sistemas expertos de ayuda a la investigacin documental puede trasformar los bancos de datos legislativos en bases de datos estructurados. Los thesauri son, en cambio, lxicos jerarquizados que mediante un nmero limitado de voces del lenguaje y sus respectivas correlaciones, se hallan en condiciones de conectar entre ellos los trminos tcnicos de una disciplina. Los thesauri pueden ser de dos tipos: los a priori son pensados y organizados en la mesa de estudio (hoy en da con la ayuda de la computadora), mientras los a posteriori se valen de la experiencia de los usuarios. Un tipo particular e imprescindible de sistema informativo automtico para el legislador es el relativo al iter parlamentario. Para la informacin del legislador no slo debe predisponerse un sistema completo de las leyes histricamente ya aprobadas, sino tambin es imprescindible agregar un sistema de information retrieval, relativo a todos los proyectos de ley en curso de actuacin, con actualizaciones acerca de su estado de progresin. Unos cuantos Parlamentos occidentales ya disponen de sistemas de ese tipo funcionando y, por tanto, no voy a insistir mayormente sobre este punto. Se trata de un tipo particular de informtica jurdica a medio camino entre el documental y el gestional. Los sistemas en funcin al presente son autnomos, mientras que en mi visin personal ellos no son otra cosa que un subsistema del sistema general de informacin legislativa. Si todo subconjunto -a partir del acceso de los datos- ser construdo con una visin global, no habr necesidad de multiplicar las operaciones para crear los diversos subconjuntos autnomos. Si existe un tipo de derecho que es particularmente idneo para las formas de representacin e. d. p. -sobre todo en el pasado- mediante diagramas de flujo, se es el derecho procesal. Existen buenas descripciones tericas a este propsito (47) , y hay buenas perspectivas de que las realizaciones para el iter de las leyes (48) estn en breve a nuestro alcance. Por razones propeduticas voy tratando individualmente cada una de las ayudas arriba mencionadas que la computadora ofrece al legislador, ya que cada ayuda, separadamente, es vlida de por s. Y en la realidad ellas efectivamente funcionan de ese modo; lo ideal es integrarlas. Existe un tipo de ayuda que aparece como muy simple, pero es de gran eficacia prctica. Me refiero a los instrumentos para la redaccin automtica de textos legislativos. Obviamente no se trata sino de un auxilio que contiene todas las directivas para la redaccin de las leyes de un pas contenidas en un procesador de palabras, en modo tal que una vez escrito el proyecto de ley es ledo por el programa, el cual indica, automticamente, todas las violaciones de las reglas anteriormente establecidas. En Italia, por ejemplo, existe una circular de la Presidencia de la Cmara de Diputados del 18 de febrero de 1986, que luego fue adoptada por la Presidencia del Consejo de Ministros y por la Presidencia del Senado. Tal circular contiene unas veinte reglas prcticas de redaccin, que en el IDG fueron colocadas en un programa de computadoras y sirven efectivamente para detectar todas las disconformidades de los proyectos legislativos con dichas reglas (49) . En un futuro no lejano los sistemas expertos guiarn el acceso a las informaciones de los sistemas legislativos de information retrieval, y los bancos de datos legislativos, encaminados al presente hacia una estructura de su conocimiento que ilustraremos ms adelante, se trasformarn en bases de datos legislativos, es decir, en conjuntos de informaciones

23

estructuradas e idneas para la programacin lgica. Cuando lleguemos a ese punto, los sistemas de anlisis automtico y de decisin automtica, as como los de simulacin, podrn trabajar de manera coordinada: la actualizacin constante del sistema de information retrieval -si la estructura del conocimiento ser estandarizada- servir automticamente a las bases de datos del anlisis automtico, de decisin y de simulacin. Mientras los sistemas de information retrieval legislativos ya pueden hoy en da resultar aceptablemente completos -aun cuando se refieran individualmente a la legislacin nacional de cada pas-, los dems sistemas aqu brevemente ilustrados, en virtud de la considerable masa de trabajo que requieren, no podrn ser ms que parciales por un largo perodo an. Ello no impide que en el subconjunto, que de vez en vez vamos ilustrando (como, por ejemplo, el derecho de familia), pueda funcionar un sistema nico, que contenga y actualice los enunciados legislativos estructurados, permita el clculo del anlisis automtico y llegue por fin a la formulacin de decisiones (decision making) legislativas, constituyendo la base del conocimiento para la simulacin de las consecuencias. En el futuro los aspectos documentales y decisionales de los sistemas legislativos computarizados tendern a la integracin, por razones tericas y por los presumibles desarrollos tcnicos. (27) G. H. von Wright, Norm and action. A logical enquiry, cit., p. 71: "by the content of a norm we mean, roughly speaking, that which ought to or may or must not be or be done. The content of a prescription, in particular, is thus the prescribed (command, permitted, prohibited) thing". (28) Ver: A. A. Martino, E. Maretti y C. Ciampi (compiladores), Logica, informatica, diritto, cit., en particular su introduccin; A. A. Martino, Proceso cognitivo y modelizacin del razonamiento jurdico ; en M. Borillo (compilador), Reprsentation des connaissances et raisonnement dans les sciences de lHomme , Le Chesnay, 1979. (29) O. Weinberger, Logica delle norme e domini logici, en G. Di Bernardo (compilador), Logica deontica e semantica, "Il Mulino", Bolonia, 1974, p. 115. (30) R. Guibourg, An automatic decision proceeding , en C. Ciampi (compilador), Artificial intelligence and legal information systems, Amsterdam-New York-Oxford, North-Holland Publishing, 1982, p. 302: "The first thing a judge must do dealing with a promissory note that is to be executed is to decide whether it really is a promissory note or not; the body of regulations that will be applied as well as the wag in which they will be enforced will ensue from this decision". (31) Cfr.: A. A. Martino, Le definizioni legislative, Turn, Giappichelli, 1975, en coincidencia con Alchourrn y Bulygin. (32) Cfr.: C. E. Alchourrn y E. Bulygin, Normative systems, citado. (33) Se puede ver un razonamiento de este tipo en M. Snchez Mazas, Algebraical and arithmetical translations of normative systems and applications in legal informatics, en A. A. Martino (compilador), Deontic, logic, computational linguistics and legal information systems, North-Holland Publishing, Amsterdam-New York-Oxford, 1982, ps. 169 y ss. (34) A. A. Martino, Le definizioni legislative, citado, p. 42: ""p" ser denominado trmino tcnico-jurdico si: 1) ha recibido una definicin constitutiva dentro de una especfica teora jurdica o de un primitivo de ella; 2) permite la aplicacin de leyes y relaciones especficas explicativas de teoras jurdicas; 3) porque tiene sentido necesitar presuponer teoras jurdicas expresadas en trminos que, a lo sumo, admitan su reducibilidad a primitivos jurdicos; 4) por medio de su definicin est unido a otros trminos jurdicos dentro de sistemas normativos". (35) A. Ross, Definition in legal language, "Logique et analyse", 1958, nos. 3 y 4, en particular el punto 5. (36) C. E. Alchourrn y E. Bulygin, Normative systems, citado, p. 46. (37) G. R. Carri, Sobre el concepto de deber jurdico , Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1966, ps. 45 y ss., N. Bobbio, Dalla struttura alla funzione, Comunit, Miln, 1977, ps. 33 y ss. (38) C. E. Alchourrn y E. Bulygin, Sobre la existencia de las normas jurdicas, Universidad de Carabobo, Valencia (Venezuela), 1979, caps. 7 a 9, ps. 45/59. (39) Con algunas modificaciones, pero aceptando la exigencia de las oposiciones denticas, ver tambin Kalinowski, Conte y Snchez Mazas. (40) A. Ross, Directives and norms, Londres, Routledge & Keegan Paul, p. 154: "internal deontic negation differs from the corresponding indicative negation in that rejecting a directive is not incompatible with rejecting its complement. Nothing prevents rejecting that A is under an obligation to stay at home and at the same time rejecting as well that he is under an obligation to go out. The deontic universe is in this case "empty"". (41) Ibdem: "whereas the external negation of a proposition is itself a proposition (because it is identical with internal negation of the proposition), the external negation of a directive is not itself a directive, but is, viewed in isolation, an empty sentence". (42) Ver: A. A. Martino, Linformatique juridique aujourdhui, en "Revue de Synthse", Pars, 1985, ps. 321-353. (43) Un CD Rom (disco ptico) para personal computer puede contener 600 millones de datos, equivalentes a 300.000 carillas escritas a mquina. (44) El ICR es un programa que, aplicado a la videoescritura, est en condiciones de aprender cualquier carcter (cosa muy importante para idiomas como el griego, el alemn, el cirlico) de leerlo y trasferirlo sobre una cinta magntica con un porcentaje de errores de un carcter cada 18.000. (45) En el XIII Informe Anual 1983-84, p. 1, la Comisin reitera que su cometido es el de "elaborar textos de leyes que se adapten a las mutaciones tecnolgicas actuales"; sin embargo, nunca ha aparecido la contribucin de las computadoras a tal redaccin. Ms curioso an es el hecho de que la Comisin Renton, inglesa, haya consultado, para el uso de las computadoras, a S. J. Shellrey, director of Jurimetrics del Ministerio de Justicia de Canad. Nemo propheta in patria! (46) R. E. Luqui, La informtica jurdica, A-Z Editora, Buenos Aires, 1983, ps. 59 y ss. (47) E. Salazar Cano, Ciberntica y derecho procesal civil, Ediciones Tcnico-Jurdicas, Caracas, Lima, 1979. (48) M. G. Losano, Informatica, per le scienze sociali, Einaudi, Miln, 1985. (49) C. Biagioli y P. Mercatali, Lexedit, un prototipo di editore di testi legislativi, IDG, Florencia, 1989.

24

11. LOS SISTEMAS EXPERTOS PARA LA LEGISLACIN. Existe una familia numerosa de productos softwares que de algn modo se esfuerzan en reproducir los fenmenos mentales y psicolgicos. Muchos de estos sistemas estn en el lmite de la inteligencia artificial; ellos, sin lugar a duda, obtendrn ventajas de los continuos progresos de esta disciplina, pero su estructura fundamental no se basa -por lo menos hasta el momento- sobre la heurstica y sobre aquellos otros procesos que definen la inteligencia artificial en sentido estricto. Sin embargo, muchos sistemas, de un modo u otro, tienen atinencia con el software A.I., pero no siempre presentan sus caractersticas: en este mbito se colocan mayormente los decision support systems, los advisory systems y los interactive information systems, con sus respectivas posibilidades y prestaciones. Los sistemas expertos estn en condiciones de ayudar en la toma de decisiones, pueden proporcionar una consulta (emitir un dictamen) y, eventualmente, consienten trabajar inclusive de manera interactiva sobre las informaciones, por nidos, tambin con varios otros tipos de softwares que no pueden de modo alguno encuadrarse en la categora de los sistemas expertos. Haciendo referencia en particular a los decision support systems (DSS) en sus relaciones con los sistemas expertos, se puede fcilmente comprobar de qu modo numerosas definiciones que han sido dadas respecto a los primeros, en realidad se adapten tambin a los segundos. A los decision support systems suele reconocrseles la funcin de elaborar y proporcionar datos de manera interactiva respecto al usuario, el cual resulta, en efecto, asistido por el sistema en el desarrollo de procedimientos decisionales complejos. Caractersticas individualizantes seran la facilidad de uso, la presentacin de las informaciones en un formato y con una terminologa familiares al usuario, adems del carcter particularmente selectivo de los datos provistos en respuesta. Perteneceran a la categora general de los DSS los sistemas informativos con funciones ejecutivas ( chief executive information systems), los sistemas para la planificacin y el anlisis operacional (operational analysis and planning systems), los sistemas para la determinacin de las preferencias (preference determination systems), y los sistemas para la representacin del conocimiento (cognitive mapping systems). Estos ltimos, ms que los dems, estn estrechamente ligados con las investigaciones sobre inteligencia artificial, ya que para el desenvolvimiento de su funcin de consulta instauran un verdadero dilogo con el usuario, elaboran formas ms o menos complejas de razonamiento, formulan decisiones intermedias y proporcionan consejos, indicando las argumentaciones efectuadas y las conclusiones obtenidas paso por paso. La lnea de desarrollo de este sistema probablemente sea la de una integracin progresivamente frecuente y eficiente con los otros tipos de software con funciones de soporte decisional. Sin embargo, actualmente se puede afirmar que a menudo los sistemas expertos coinciden con programas que con cierta dificultad pueden catalogarse en el campo de la inteligencia artificial. Ideas processors, Decision support systems, Problem solvers, pueden representar aspectos o funciones de especficos sistemas expertos, mientras que los sistemas expertos, por su parte, en sentido estricto, deberan ser individualizables sobre la base de caractersticas precisas: la disponibilidad de una base de conocimiento adecuadamente organizado, el despliegue de diversos tipos de inferencias, la asignacin de grado de probabilidad a las conclusiones obtenidas en el curso del razonamiento y la explicitacin de los itinerarios lgicos seguidos dentro de los varios procedimientos inferenciales. Difcilmente todas estas caractersticas se hallarn presentes al mismo tiempo en un solo sistema experto; no obstante, por lo menos algunas de ellas pueden ser individualizadas en todos los sistemas expertos. La confusin que se registra en la definicin de los conceptos y en la individualizacin de las diversas categoras de los instrumentos y de los productos en el mbito de la inteligencia artificial, inevitablemente repercute (y se multiplica) en los varios sectores aplicativos. Algunos programas, adems, no presentan caractersticas estructurales catalogables de algn modo en el mbito de la inteligencia artificial, pero por su fundamento lgico y orientacin funcional pueden ser considerados por derecho propio precursores o parientes estrechos de los sistemas expertos oficialmente acreditados. Al definir los sistemas expertos se ponen una y otra vez en evidencia los elementos constitutivos tpicos de su estructura (base de conocimiento, motor inferencial, interfase con el usuario, etc.), o las particularidades de las tcnicas de programacin ms idneas, o las potencialidades de razonamiento aplicables a sectores determinados del conocimiento. De manera que, inclusive sobre la importancia y sobre el carcter innovador que a ellos se les puede reconocer, las opiniones oscilan desde la consideracin reductiva de los sistemas expertos como resultado de la evolucin de las tcnicas tradicionales de memorizacin y recuperacin de las informaciones, hasta el osado reconocimiento de capacidades "intelectuales" especficas a las mquinas programadas segn las ms sofisticadas tcnicas de la I.A. Paralelamente, aun la literatura en la cual se describen las ms avanzadas experiencias de investigacin en el campo de la inteligencia artificial aplicada al derecho, se basa sobre las concepciones diversas de los sistemas expertos; de stos se tiende, por consiguiente, a poner en evidencia y a desarrollar los aspectos particulares, una y otra vez considerados de importancia prevaleciente de parte de los investigadores. En esta oportunidad, y con el objeto de brindar al lector una clave de interpretacin y un elemento de conexin, es decir, un hilo conductor, en la variedad de los estudios y de realizaciones, parece oportuno llamar la atencin sobre algunas caractersticas generales que no siempre han sido adecuadamente tenidas en consideracin por los juristas que operan en este sector de investigacin. 1) En primer lugar, los problemas particulares, para la solucin de los cuales se programa un sistema experto, deberan ser relevantes, difciles, complejos, tales, en fin, que exigiesen el concurso no slo del conocimiento pblico (oficial, codificado en textos ms o menos conocidos), sino tambin de las reglas de la experiencia ( expertise, rules of thumb), aquellos comportamientos heursticos (heuristics) a los cuales los expertos recurren cuando resulta muy difcil alcanzar la solucin del problema mediante el empleo de un procedimiento lgico secuencial (step-by-step logical procedure). 2) Sobre los problemas ms arriba definidos, para los cuales el sistema es competente, la mquina debe estar en condiciones de ofrecer un consejo inteligente o de formular una decisin inteligente ("offer intelligent advise or take an intelligent decision"), justificando su lnea de razonamiento de manera inteligible directamente por el usuario. Adecuada a estas caractersticas es la estructura de programacin basada sobre reglas. 3) Del mismo modo, los sistemas expertos pueden ser considerados como una particular metodologa de software que permite, mediante procesos inferenciales, obtener informaciones de las afirmaciones contenidas, bajo forma de reglas, en la base de conocimiento. El modo con que las informaciones resultan recuperadas es distinto respecto al modo caracterstico de los sistemas tradicionales de recuperacin de la informacin; pero, por lo que atae al resultado, los sistemas expertos podran ser considerados como un mejoramiento y, en cierto sentido, como una evolucin de los information retrieval systems.

25

En sntesis, un sistema experto legal (SEL) consiste en una serie de programas que permiten obtener inferencias vlidas a partir de una base estructurada de datos jurdicos, siguiendo recorridos no previstos ex ante, justificando cada recorrido con la indicacin de las reglas aplicadas y poniendo a disposicin una interfase hombre-mquina que facilite la introduccin de nuevas reglas en los puntos en los cuales la base de conocimiento se revele incompleta o no actualizada. En otras palabras, un SEL debera ser capaz de simular aquella parte del razonamiento jurdico (de un experto jurdico) que de las normas obtiene conclusiones (excluyendo la interpretacin), o de los precedentes consigue una regla general. Un punto importante es el siguiente: para construr SEL es necesario saber con precisin qu es un sistema experto y cules son las tcnicas de representacin del conocimiento y los motores inferenciales, pero no basta: es condicin suficiente disponer de una clara teora formalizable sobre formas de deduccin o inferencia jurdica. El medio informtico es un "medio" y, por tanto, instrumental y superable. 11.1. Los problemas y las tcnicas. Como resulta de lo que ha sido expuesto, los problemas ms importantes para los SEL se refieren: al uso del lenguaje natural y del lenguaje tecnificado de los juristas, a la representacin del conocimiento jurdico y a las reglas de derivacin para obtener consecuencias vlidas de un conjunto de enunciados normativos. En el sistema jurdico europeo continental, el jurista (o el operador jurdico), cuando tiene que resolver un caso (que no sea de los rutinarios), intenta, en primer lugar, construrse un pequeo sistema normativo, con algunos artculos (o partes de artculos) del cdigo pertinente, con el agregado de algn artculo del cdigo de procedimiento, de alguna indicacin contenida en una eventual circular, o reglamento, o de algunas sentencias (en particular definiendo algunos de los elementos jurdicos); de todo este material, integrado ulteriormente con otros conocimientos, como los principios generales, criterios jerrquicos, etc., el jurista obtiene consecuencias jurdicas (fig. 1). Este pequeo sistema normativo tiene todas las caractersticas de lo que Tarski llama un sistema deductivo; en otras palabras, es un conjunto finito de enunciados, con todas sus consecuencias (50) . PEQUEO SISTEMA JURDICO Al final, se puede decir que algo similar ocurre tambin en el sistema jurdico angloamericano, con la diferencia de que, en este ltimo, esta fase es precedida por la induccin de las reglas generales a partir de los casos individuales. Si se acepta un anlisis como el que se ha hecho, resulta entonces bastante fcil explicar las caractersticas de un sistema experto legal, puesto que es precisamente sta la estructura de los SEL, es decir, un conjunto finito de enunciados (base de conocimiento) a partir del cual es posible obtener consecuencias con la ayuda de reglas de derivacin (motor de inferencia). 12. EL SISTEMA JURDICO. Aun tomando en cuenta los distintos mbitos jurdicos de los cuales se ocupan los diversos sistemas expertos existentes en el campo del derecho, las consideraciones que siguen se referirn fundamentalmente a los SEL que tienen como base de conocimiento enunciados legislativos. Para la construccin de un SEL no es necesario disponer de un modelo particularmente sofisticado de reconstruccin racional de un sistema jurdico positivo; sin embargo, de tenerlo al momento de completar las normas, notaramos la diferencia, y segn el punto de vista informtico ser posible representar no solamente "las palabras de la ley", sino tambin sus relaciones. Los filsofos de las ciencias naturales nunca trabajan por debajo de la explicitacin de una nocin tcnica hecha por la ciencia. La ciencia jurdica moderna ha dilucidado las nociones de orden y de sistema jurdico: se trata de no ignorarlas. En otros trminos, no es necesario tener cuenta del hecho de que el abogado comercialista o el juez del trabajo conozcan bien el derecho constitucional; sin embargo, en el largo perodo ser manifiesta la diferencia entre su conocimiento y su ignorancia. Es posible tener posiciones filosficas y cientficas diferentes en materia de representacin del sistema jurdico, y sin embargo, admitir algunas proposiciones que ayuden a hacer de la ciencia jurdica una disciplina mucho ms estructurada de lo que los propios juristas suelen admitir. Por lo que atae a lo que yo llamara el "ncleo central" de la nocin de sistema, sera posible enunciar gran nmero de proposiciones sobre las cuales -por supuesto, con aspectos diversificados- habra notables convergencias. Por ejemplo, la manera con la cual es posible definir los corpora legislativos normalmente es bien precisa, en virtud de una serie de actos y normas contenidos en la ley misma. Es opinin universal que haya normas de grado superior y de grado inferior (segn la fuente, el objeto, etc.); de la misma manera se considera privilegiada, con referencia al punto anterior, cualquier intervencin posterior sobre determinada ley. Es de considerar ms que aceptable que el sistema jurdico en vigor sea constitudo por "un conjunto de normas creadas y no abrogadas, con todas sus consecuencias", independientemente de cualquier dificultad prctica que provoca la construccin de este conjunto. Hasta por aquellos que no quieren aceptar esta definicin general de la nocin de sistema jurdico, este problema vuelve a plantearse por lo que concierne a la reconstruccin de lo que podramos llamar "el pequeo sistema jurdico en vigor para resolver un caso concreto". En el momento de resolver un caso cualquiera, el abogado, el juez, el jurista constituyen un pequeo sistema que contiene en el orden jerrquico, normas que tienen que ver con el caso en cuestin, tomadas de una ley especial, de un cdigo, de la Constitucin (en el sentido ascendente), de un reglamento, de una ordenanza (en el sentido descendente). La gran mayora de juristas acepta el hecho de que la nocin de jerarqua que sirve para ordenar las normas es una relacin asimtrica y transitiva. En resumen, lo que sostengo es que existen hoy coincidencias tales en la teora jurdica que permiten sostener la posibilidad de formular criterios generales largamente compartidos (communis juris opinio) de una teora formal y decidible de enunciados jurdicos. 12.1. El clculo de las condiciones y las consecuencias. El tema ha sido afrontado en el punto 5.2; aqu lo recordamos en funcin de los sistemas expertos legislativos. Una vez que el conjunto legislativo haya sido compuesto de tal suerte que pueda representar con ms precisin el lenguaje del legislador, en general se acepta que el enunciado legislativo no sea ms que un conjunto de condiciones relevantes que determinan las consecuencias normativas, es decir, las consecuencias que describen un status jurdico "como una capacidad", o bien determinan una modalidad dentica (permiso, prohibido, obligatorio) en la descripcin de una conducta humana.

26

El clculo de las condiciones y de las consecuencias as presentadas gana en precisin y permite formular consideraciones atendibles en lo que se considera un conjunto de normas lagunosas, contradictorias o redundantes. Ya existen programas electrnicos que estn en grado de efectuar clculos para determinar estas caractersticas (o su ausencia), por lo que concierne a conjuntos no demasiado grandes de normas que pertenezcan al mismo nivel (51) . Las cosas se complican cuando el clculo tiene que comprender normas que se hallan en un nivel distinto, aunque en este caso los problemas son ms bien de carcter jurdico que informtico. Se trata siempre de clculos sobre interpretaciones posibles de enunciados normativos, es decir, de sistemas de clculo que comprenden las interpretaciones de expertos y, sobre la base de stas, realizan las combinaciones de condiciones y el clculo de consecuencias. Un problema del clculo de todas las combinaciones posibles es el crecimiento exponencial de casos de combinacin: si para 3 condiciones los casos posibles son 8, para 7 sern 128, y para 20 ms de un milln. Pero este fenmeno est contenido en materia jurdica donde la frmula 2n est atenuada en virtud del hecho de que por la mayor parte las condiciones no son independientes entre ellas y, por consiguiente, es posible eliminar sensiblemente la arborescencia de combinaciones, indicando a priori las incompatibilidades (naturales, lgicas, legales) (52) . El clculo de las condiciones pone en evidencia una caracterstica del lenguaje legislativo, es decir, la necesidad de obtener una interpretacin simultnea del conjunto, considerada como una totalidad normativa. El hecho de efectuar clculos utilizando un instrumento tan desprovisto de referencias culturales y de buen sentido como el computador nos obliga a introducir, por nuestra parte, estas referencias. La formalizacin de los enunciados normativos tiene que liberarnos de lo relativo a otras normas banales o de fcil solucin, si se toman en consideracin las normas ya existentes en el sistema. De otra manera, cada vez que se introduzca una nueva regla ser necesario reformular todas las reglas existentes, inclusive la nueva. Esto exige recurrir a una nocin de jerarqua normalmente aceptada por los juristas: es posible obtener la resolucin de las antinomias aceptando el hecho de que algunas reglas son ms importantes que otras. De esta manera se atribuye a la interpretacin el valor insustituble que ella tiene; los sistemas ordenados por relaciones intuitivas satisfactorias estn exentos de los conflictos de deberes banales (53) . Otro servicio muy importante que la informtica brinda al legislador consiste en la simulacin de diferentes consecuencias normativas, segn las diferentes interpretaciones posibles de un conjunto de normas. No es dicho que tengamos as la seguridad de conseguir un nmero satisfactorio de interpretaciones, pero sin duda es cierto que la posibilidad de tener un gran nmero de interpretaciones, digamos as, explicadas, podr orientar hacia aquellas que resulten ms convenientes en relacin a los objetivos generales del sistema. El mdulo "normativo", esto es, el que contiene los enunciados de la ley, constituye el programa central en el cual con el intrprete (en sentido informtico) se llega a obtener las consecuencias; el mdulo que contiene la base de conocimiento declarativa (definiciones, clasificaciones, thesauri), est formado con el conocimiento doctrinal y jurisprudencial y se mantiene actualizado (ver fig. 2). 12.2. El lenguaje jurdico. El SEL es un conjunto finito de enunciados (base de conocimiento) a partir del cual es posible obtener consecuencias (y viceversa: rbol topolgico) con la ayuda de reglas de derivacin (motor de inferencia). El tratamiento del lenguaje natural -tema principal de la inteligencia artificial- encuentra en los SEL una aplicacin privilegiada: en primer lugar, porque, en vez de afrontar toda la extensin del lenguaje natural, tiene que enfrentarse con un lenguaje ms preciso, ms circunscrito y por eso, tambin ms controlable; en segundo lugar porque, a pesar de lo que piensan muchos juristas, la ciencia jurdica es, junto con la economa, una de las ciencias ms estructuradas, es decir, dotada de un lenguaje tcnico bastante preciso y universal (pensar en la teora de las obligaciones romanas puede servir para explicar su supervivencia: las obligaciones conjuntas, alternativas, etc., no hacen ms que aplicar, dentro de la teora jurdica, la conjuncin, la disyuncin, etc., de la lgica proposicional); en tercer lugar, a diferencia de otras disciplinas, la ciencia jurdica ha reflexionado mucho sobre su propio conocimiento, ya sea porque tiene conciencia de trabajar preponderantemente con medios lingsticos, ya sea porque, a travs de muchos siglos de elaboracin, ha hecho de uno de estos medios, la interpretacin, un instrumento suficientemente refinado (ver fig. 3). PRINCIPALES PROBLEMAS DE LOS SEL 1. USO DEL LENGUAJE NATURAL Y TCNICO. 2. REPRESENTACIN DEL CONOCIMIENTO. 3. REGLAS DE DERIVACIN PARA OBTENER CONSECUENCIAS. 4. MECANISMOS DE CONTROL. Figura 3 Algunas de las tcnicas ms importantes para la construccin de los SEL, por ejemplo aquella de las redes semnticas, resultan muy facilitadas en su aplicacin por el carcter sistemtico del conocimiento jurdico. En la teora jurdica del contrato, por ejemplo, una compraventa es, como todos los otros contratos, un acuerdo de voluntad, que se basa sobre la presencia de tres condiciones precisas: un objeto en el comercio, un precio cierto y la trasferencia de la propiedad del vendedor al adquirente; si esta ltima condicin no subsiste, es decir, si existe un contrato con un objeto en el comercio y un precio cierto pero no se verifica trasferencia de propiedad, entonces nos hallamos frente a una locacin; si, al contrario, falta el precio, pero existe tanto el objeto en comercio como la trasferencia en propiedad, entonces se configura una donacin, etc. (fig. 4). En otras palabras, la sistematicidad del conocimiento jurdico favorece la creacin de bases de conocimiento para los SEL; tal conocimiento, en efecto, tiene que ser necesariamente sistemtico para ser estructurado. Adems, el hecho de que dentro de estas categoras conceptuales haya dificultades para individualizar los correspondientes objetos del mundo real, no constituye un obstculo tan grave a la comprensin, como pretenden algunos autores (incluso, alguna vez, el autor de este artculo). La as llamada ambigedad semntica del derecho, como, por ejemplo, la pregunta relativa al precio en la compraventa, puede producir dudas, en cuanto, en el caso de que el precio sea muy bajo, podra tratarse de una donacin encubierta. Se trata, sin duda, de una ambigedad, que puede ser notablemente reducida dentro de teoras muy precisas y articuladas; la vaguedad (existencia de un continuum en el mundo), en cambio, no podr ser eliminada completamente, pero esto no es una exclusividad de la teora jurdica. Cada teora jurdica encuentra dificultad en colocar los objetos del mundo real uno por

27

uno dentro de sus clasificaciones. Se trata del habitual problema de colocar los objetos del mundo en la red terica de la ciencia; pero, no por esto las teoras cientficas, includas tambin las teoras jurdicas, se trasforman en incomprensibles. En definitiva, se puede decir que ninguna teora puede comprender todas las partes de la realidad, pero ninguna parte de la realidad est excluda a priori. He enunciado en otras ocasiones los pasos que hay que recorrer para la construccin de un SEL legislativo (54) . Aqu trato de poner en relieve el hecho de que, desde el primer momento del pasaje del lenguaje legislativo al lenguaje formalizado, necesario para el clculo, existen algunas peculiaridades del lenguaje jurdico que hay que tener presentes, comenzando por algunas caractersticas sintcticas hasta llegar a algunos estilos narrativos propios del derecho legislativo. Adems, dentro de sus categoras, como el "derecho procesal" o el "derecho administrativo", an existen otras peculiaridades que hay que respetar; en otros trminos, es preciso encontrar formas ms adecuadas al nivel del anlisis lingstico de modo que resulte facilitado el momento de la representacin del conocimiento. Los enunciados legislativos pueden ser considerados, grosso modo, como un conjunto de condiciones, cuya conjuncin o disyuncin provoca (pero en una relacin no causal) cierta consecuencia jurdica, sea sta la descripcin de un status jurdico o la modalizacin dentica de una accin humana (como "Permitido", "Prohibido", "Obligatorio", "Facultativo") (fig. 5). BASE DE CONOCIMIENTO NORMATIVO Figura 5 Los procesos de anlisis lingstico que llevan los enunciados legislativos a formas normalizadas de lenguaje (por ejemplo, los programas normalizer de L. E. Allen), tienen la finalidad doble de aclarar los conectivos lgicos contenidos en los enunciados legislativos y de trasformar los segmentos de enunciados contenidos en tales conectivos en verdaderas variables aptas para el clculo proposicional. Ya se ha relevado cun amplia aceptacin encuentra entre los juristas y operadores jurdicos la concepcin segn la cual se puede individualizar en los enunciados legislativos un conjunto de condiciones correlacionadas, mediante conectivos que provocan consecuencias normativas. La individualizacin de los conectivos, aun en un lenguaje tcnico como el legislativo, importa un esfuerzo interpretativo, ya sea porque no siempre en castellano las "y" corresponden a conjunciones y las "o" a disyunciones (hay conjunciones y disyunciones ocultas; a veces, aun bajo de una "y" se oculta, en verdad, una disyuncin, y viceversa), ya sea porque no siempre las negaciones se presentan como tales (en algunos casos ellas aparecen como excepciones para enunciados generales) (55) (fig. 6). En los enunciados normativos algunas "y" son "o". Ejemplos: En Plaza Vittorio Emanuele, en Pisa, un letrero lleva esta inscripcin: PROHIBIDO PISAR LOS CANTEROS, MALTRATAR LAS PLANTAS Y RECOGER LAS FLORES 1. LOS PERROS SON ANIMALES DOMSTICOS. 2. LOS GATOS SON ANIMALES DOMSTICOS. 3. LOS PERROS Y LOS GATOS SON ANIMALES DOMSTICOS. 4. T DEBERAS TENER ANIMALES DOMSTICOS. 5. T DEBERAS TENER PERROS Y GATOS. Figura 6 El hecho importante es que, una vez individualizados los conectivos lgicos proposicionales y reescrito el enunciado legislativo sin cambiar una palabra (salvo, precisamente, un nuevo ordenamiento de los conectivos), cada parte del enunciado llega a ser una variable sobre la cual es posible efectuar clculos haciendo todas las trasformaciones necesarias hasta, por ejemplo, llegar a formas normales (conjunciones de disyunciones o disyunciones de conjunciones). Si es verdad que los SEL se valen de las conquistas hechas por la I.A. en materia de estudio del lenguaje natural, es verdad tambin que las investigaciones sobre el lenguaje natural tienen en los SEL un campo de aplicacin privilegiado por la estructuracin del conocimiento jurdico y por los lmites bien precisos que la enunciacin oficial de normas implica. El lenguaje utilizado en la representacin del conocimiento jurdico debe contener las peculiaridades sintcticas y semnticas de ste, adems de la diversificacin que impone la caracterizacin de cada rama jurdica y de la capacidad de reflejar la peculiaridad jurdica que consiste en tratar deberes, obligaciones, anulaciones, capacidad y potestad, cuyo origen no es casual. Dos tipos fundamentales de enunciados fcilmente identificables en las leyes son: a) las definiciones; b) los enunciados normativos, es decir, aquellos enunciados que a la descripcin de la combinacin de conjuntos de condiciones hacen seguir la descripcin de una accin humana modalizada denticamente o un status jurdico. Es claro que adems de estos dos tipos primarios de enunciados, muy importantes para los SEL, los sistemas legislativos positivos contienen tambin otros tipos de enunciados, como los postulados polticos, las relaciones jerrquicas entre las normas, etc.; de una sola cosa no pueden carecer: de enunciados normativos; en caso contrario, en efecto, no se podra obtener consecuencia normativa alguna (fig. 7). TIPOS DE CONOCIMIENTO CONTENIDOS EN LAS NORMAS 1. DEFINICIONES. 2. DESCRIPCIN DE HECHOS. 3. DESCRIPCIONES DE ACAECIMIENTOS. 4. REENVO/1. 5. ENUNCIADOS DE PROCEDIMIENTOS. 6. ENUNCIADOS DE METANIVEL. Figura 7 13. EL MOTOR DE INFERENCIA. En la mayor parte de los SEL ms adelantados, el conocimiento referente al corpus normativo se inserta mediante un conjunto de reglas de produccin. Si el conocimiento puede ser introducido con diversos medios, el paso ms importante

28

consiste en la conexin de todas las bases de conocimiento introducidas y en la posibilidad de recorrer esta base estructurada a fin de averiguar las conexiones del rbol topolgico y poder obtener consecuencias (fig. 8). RBOL TOPOLGICO Figura 8 La lgica, que ha sido adoptada como formalismo de representacin, tiene la ventaja de ser el criterio ms natural de formalizacin del lenguaje; ella adems permite trasferir al mundo del clculo normativo muchas de las leyes de la lgica de los predicados del primer orden. El uso adecuado de la una y de la otra nos permite representar tanto los problemas "macro" como los problemas "micro" del anlisis jurdico. En particular, la lgica de los predicados del primer orden se ha revelado el punto firme de todo el clculo moderno (fig. 9). En la mayor parte de los prototipos existentes, el uso de esta lgica, junto con los presupuestos sobre la constitucin de los enunciados normativos, ha permitido obtener buenos resultados. Se puede decir que los clculos se efectan a nivel de combinacin de las condiciones para despus suponer que los resultados obtenidos son consecuencias normativas. El uso de verdaderas lgicas denticas es todava bastante tmido, sea porque en los SEL relativos a corpora relativamente pequeos se puede prescindir de tales lgicas con los recursos antes descritos, sea, tambin, por las dificultades de implementacin conexas (fig. 9). NEGACIN CLSICA NOT (p) ES VERDAD SI p ES FALSO NEGACIN POR QUIEBRA NOT (p) ES VERDAD SI HAN FRACASADO LAS DEMOSTRACIONES DE SIMILITUD EN EL CAMPO JURDICO NORMAS GENERALES LISTA DE EXCEPCIONES a, b, c, d,... n Si non a v b v c v d... n NORMAS GENERALES Figura 9 Sin embargo, no hay duda de que el conocimiento jurdico tiene una peculiaridad propia por el hecho de sobrepasar el mundo de la lgica clsica para orientarse hacia la lgica modal. Por otra parte, ste es, desde hace siglos, el modo de razonar de los juristas y no hay alguna razn por la cual stos deberan renunciar a l. La posicin correcta es, segn creo, la de buscar lgicas adecuadas al clculo normativo, probar que son decidibles y luego "imponerlas" a los informticos. Si el costo, luego, se demuestra insuperable, tratar de hallar paliativos, pero no partir a priori con una posicin de subordinacin a los utensilios informticos disponibles. Esto no le hace bien al derecho, y tampoco estimula la investigacin informtica. Ya en otra ocasin he hablado sobre el problema de la aplicabilidad de la lgica a los razonamientos jurdicos; en breve, se puede decir que la lgica es ms extensa que la verdad, as como la verdad es ms extensa que la prueba. Desde el punto de vista filosfico, basta tomar una teora de justificacin de la lgica que no tome la verdad como primitivo; por ejemplo, la teora de Gentzen de la lgica de secuencias (56) . Precisamente detrs del PROLOG como lenguaje de programacin, creo que se puede notar una notable influencia del criterio de deduccin gentzeniana, y en modo particular la as llamada regla de corte. Es muy interesante notar que uno de los lenguajes de programacin ms ampliamente utilizados para los sistemas expertos es el PROLOG, donde se escribe con clusulas Horn, es decir, con formas normales prenexas como las que se puede obtener haciendo clculos proposicionales sobre los enunciados legislativos, y para los cuales los cuantificadores deben estar todos fuera de sus propias clusulas. En poco tiempo un jurista ejercitado est en condiciones de preparar las clusulas Horn del PROLOG prcticamente con los mismos enunciados legislativos debidamente tratados (fig. 10). (50) Si A es el sistema de base con todas sus consecuencias y D el contenido de los enunciados o subsistemas derivados, la diferencia que resulta es el nuevo sistema Cn (A.D) donde Cn (a) Cn (a.d) y donde se han eliminado no slo los enunciados de D, sino tambin sus consecuencias ms las consecuencias de A y de D que implican a D. Ver: C. E. Alchourrn, Normative order and derogation, en A. A. Martino (compilador), Deontic logic, computational linguistic and legal information systems, citado, ps. 51 y ss. (51) A. A. Martino et alii. Automated analysis of legislation, Conference on Legal Theory and Philosophy of Science, Lund, 1983. (52) A. A. Martino et alii. Un modello automatico per lanalisi dei sistemi normativi: una proposta sperimentale, cit., y A. A. Martino, compilador, Expert systems in law, North Holland, Amsterdam, 1992. (53) Eso ocurre porque los sistemas ordenados por relaciones transitivas y asimtricas no son circulares. Ver: C. E. Alchourrn, Conditionality and representation of legal norms, en A. A. Martino y F. Socci (compiladores), Automated analysis of legal texts, cit. (54) Cfr.: A. A. Martino, Contributo logico-informatico allanalisi della legislazione, en "Informatica e Diritto", VIII, 1982, n 2. (55) Presentacin de algunas paradojas de la lgica de los imperativos, como, por ejemplo: 1) los perros son animales domsticos; 2) los gatos son animales domsticos; 3) los perros y los gatos son animales domsticos; 4) t deberas tener animales domsticos; 5) t deberas tener perros y gatos. (H. Simon, The science of the artificial, The MIT Press, Massachusetts Institute of Technology, Cambridge, Londres, 1969). De esta manera slo se demuestra la dificultad de aplicar la ley de asociacin de la lgica clsica a la lgica imperativa. Existen sistemas que evitan tales "paradojas", y son justamente los de la lgica dentica; una parte importante de los trabajos de Georg H. von Wright est destinada a ese objetivo. (56) G. Gentzen, Untersuchungen ber das logische Schliessen, en "Matematische Zeitschrift", XXXIX, 1934-35. Ver tambin S. Jaskowski, On the rules of supposition in formal logic, "Studia Logica", I, 1934.

29

MOTOR DE INFERENCIA a) LGICA DEL PRIMER ORDEN. b) NEGACIN POR QUIEBRA CORRECTA. c) LGICA MODAL NORMATIVA. d) DEFINICIONES META. e) COMPILADOR PARA LA SEMNTICA. CLUSULAS HORN A si B1, y B2 y...Bn Una frmula con una conclusin (A) y muchas (o ninguna) condiciones B1, B2... Bn. MODUS PONENS: de los hechos B1... Bn y de la regla A B1... Bn se deduce (A). INTERPRETACIN DE PROCEDIMIENTO: permite hacer preguntas nuevas en trminos conocidos. INTERPRETACIN DECLARATIVA: permite definir relaciones nuevas y utilizar otras conocidas. Figura 10 14. LAS PERSPECTIVAS. En el futuro inmediato se pasar desde los prototipos a los sistemas en funcionamiento. Al comienzo no ser fcil poder orientarse entre las varias ramas jurdicas a las cuales corresponden diversas tcnicas y muchas aproximaciones. Tampoco ser fcil superar los problemas de industrializacin para llegar a los SEL funcionantes, adems de los problemas de tipo estrictamente tcnico. Si esto ocurre, entonces el paso sucesivo estar constitudo por un doble efecto del desarrollo: por un lado habr una acumulacin de mayores experiencias (con consiguiente posibilidad de integracin de los SEL creados de manera independiente); de otro lado, tendremos la seleccin siempre ms atenta del nivel de ayuda (con reflejos sobre el perfil del experto), que se tratar de obtener en cada caso. De estas dos caractersticas derivarn otras dos, igualmente importantes: por un lado, de la acumulacin e integracin de los diversos SEL surgir la importancia siempre creciente de tener que considerar todo el conocimiento jurdico (en particular la lgica de las normas y la distincin entre los diversos niveles del ordenamiento y, por tanto, de su representacin en los SEL); por otro lado, de la definicin del nivel de ayuda pedido y del perfil del experto buscado vendrn siempre ms a la luz esos conocimientos jurdicos que muchas veces el experto jurdico emplea en manera implcita. Estas caractersticas permitirn obtener SEL modulares (as como modular es el mismo conocimiento de los expertos jurdicos), en grado de dar una visin orgnica de sectores completos del derecho. Por ejemplo, todos los SEL (compatibles entre s) que se refieren al derecho de familia o al derecho de los contratos podran usufructuar de la misma base de conocimiento declarativa referida al derecho de familia o de los contratos. ste es el modo de poner en una alcanca cada regla construda, permitiendo, al mismo tiempo, ampliar el conocimiento sobre un punto determinado, justamente como hace el experto jurdico en la estrategia de resolucin de un caso: despus de una identificacin "macro" del problema, focaliza su atencin sobre los puntos que caracterizan el caso particular. Har falta todava un cedazo: la utilizacin efectiva por parte de los juristas y operadores del derecho. Si esto acaecer (y en parte notable depender del modo simple y eficaz con que los SEL sean presentados al uso), mucha experiencia diversificada podr ser utilizada en nuevos SEL o en mejoramiento de los existentes. No cabe duda de que esta permanente explicacin del conocimiento retroaccionar, a su vez, sobre el conocimiento jurdico (feed-back), lo que demuestra una vez ms la existencia de aquella funcin de "espejo activo" que tiene la informtica sobre el derecho. Explicitar el conocimiento implcito implica no slo rever textos, sino tambin criterios interpretativos, actitudes, comportamientos (fig. 11). INTERROGACIN de las consecuencias normativas; normas; descripcin del conocimiento; recorrido rbol topolgico; justificacin de los resultados; ampliacin de un punto especfico (ventanas); conexin con otras disposiciones (redes-subredes). Figura 11 Es necesario tambin considerar que la exploracin de todas las consecuencias de un conjunto de normas encuentra en el experto el lmite de la racionalidad: no se va ms all de los casos "normalmente" verificables; slo excepcionalmente el experto utilizar su tiempo en la descerebrante bsqueda de los casos lmite. Desde este punto de vista, los SEL son inmunes a la razonabilidad: una vez actuado el motor de inferencia vlido frente a una base de conocimiento, la exploracin de las consecuencias tiene por lmite slo el de las reglas de inferencias: por tanto, conocer todas las consecuencias de un conjunto normativo no es indiferente desde el punto de vista de la interpretacin (fig. 12). EL MECANISMO DE CONTROL Y DE PRUEBA ES UN MECANISMO DE EXPLICACIN. SI LA COMBINACIN POSIBLE LLEVA EL SISTEMA A UN CASO DE INSUFICIENCIA DE REGLAS (CONOCIMIENTO DECLARATIVO). EL SEL DECLARA NO PODER CONTINUAR Y SOLICITA A COMPLETARLO. Figura 12 Habr tambin un contacto con las bases de datos existentes information retrieval, tratando de utilizarlas o como integracin informativa a un sistema inteligente, o como base de enunciados para cuerpos estructurados de datos. En un futuro ms lejano, la existencia de SEL suficientemente refinados, funcionando e integrados, consentir al legislador y al operador jurdico concentrarse ms sobre los problemas de tipo creativo en el derecho y sobre los valores que el derecho expresa. En tal punto habr llegado tambin el momento de superar los SEL con otras tcnicas de la I.A. al servicio del derecho. 15. LOS PROBLEMAS ESPECFICOS DE LOS SISTEMAS EXPERTOS. Dado que los sistemas expertos en el derecho han franqueado el umbral del prototipo y se anuncian como una importante aventura en la verificacin de las teoras y en las ayudas que podrn brindar a las decisiones jurdicas, vale la pena responder a algunas preguntas perentorias: Qu se quiere "expertizar"? Con qu finalidades, con qu metodologas y

30

medios, con cules costos? Hacer eso implica tres niveles de complejidades: teortica general, de la teora jurdica y de la tecnolgica; y dos temas fundamentales: la representacin del conocimiento y los motores inferenciales. El nivel teortico general tiene que soportar, como de costumbre, los influjos de las creencias, de los paradigmas cientficos, de las teoras ms (o mejor) desarrolladas y de las problemticas a la moda. La teora jurdica no est afuera de este mbito de referencia, pero como todo conocimiento regional desarrolla sus propios paradigmas y se mueve desde perspectivas fuertemente encauzadas. La realizacin tecnolgica se halla condicionada por los instrumentos que podrn desarrollarse y por su adecuacin a las finalidades y metodologas de los campos aplicativos. Intentaremos explicar qu quiere decir "expertizar" una actividad jurdica, entre las muchas actividades jurdicas existentes. Es oportuno subrayar que estamos hablando simplemente de una actividad jurdica, y no de una "profesin jurdica", que es algo sumamente complejo. Se trata de examinar algunas entre las numerosas actividades que se ejercen en campo jurdico y de reproducirlas de la mejor manera posible en su realizacin de parte de un experto. Las finalidades son numerosas, pero cabe afirmar que sustancialmente el objetivo ms generalizado es el de hacer posible el uso de tal actividad de modo experto para los que expertos no son, o a los que prefieren valerse de una ayuda completa y segura. Los medios dependen de los recursos a disposicin y del tipo de planteamiento general: podramos ahora preguntarnos: qu ser posible hacer con estos medios?, o, tambin -al contrario-, cules medios se necesitan para alcanzar estas finalidades? Las metodologas permiten mantener un mnimo de control sobre la credibilidad de los medios para alcanzar los fines previstos. Los costes pueden ser de varios tipos; los ms importantes son aquellos vinculados a los lmites que impone el empleo de la mquina: puesto que no es posible presentar y llevar a cabo todas las prsperas partes de una actividad jurdica, cul componente tendr que limitarse a fin de optimizar otro eventual? No es necesario aclarar todos los puntos mencionados para construr sistemas expertos jurdicos, y de ordinario no se puede afirmar que autores y partidarios de sistemas expertos jurdicos demuestren tal conocimiento; a pesar de todo, a los fines de un desarrollo cientficamente til y provechoso, vale la pena analizarlos. 15.1. La teortica. La teortica implicada en los sistemas expertos jurdicos es demasiado amplia y no es el caso de afrontarla en este lugar. De ella trazaremos un breve rasgo. Cualquier actividad jurdica implica aspectos pragmticos e ideolgicos que no son muy apropiados para las tcnicas y metodologas informticas. Pero es sta una caracterstica de cualquier actividad humana y no especficamente de la jurdica. Tratar de resolver tales problemas desde tal perspectiva es quiz un pecado de soberbia. Si una parte de la actividad en cuestin no es susceptible de algoritmizacin, no vale la pena afligirse por esta realidad; ms bien ser el caso de determinar con la mayor precisin posible en cul ser posible intervenir con xito. Incluso la reconstruccin de lo que se suele llamar "sentido comn" -necesario para la integracin de las informaciones normativas, apto para conseguir resultados razonables-, de suponerlo en su totalidad, se nos mostrara como obra desmedida. Sin embargo nadie emplea todo su sentido comn en un tipo de razonamiento. Se trata de optar por el grado de complejidad que se quiera alcanzar. Dejar a un lado la definicin u omitir los propsitos y los contenidos de una actividad jurdica puede contaminar fuertemente el trabajo de investigacin. La profesin de abogado, por ejemplo, comprende ya sea (1) "conocer el derecho en vigor en determinada disciplina y en cierto Estado", ya sea (2) "saber argumentar en tribunal a fin de ganar el pleito". Desde luego, la profesin de abogado incluye otros numerosos aspectos (cmo procurarse los clientes y lograr el saldo de sus honorarios, por ejemplo), que a nuestros fines no interesan. Sobradas veces se ha dicho que si un sistema experto jurdico no logra resolver la actividad (2), no sirve para el derecho. Se trata de una tesis extremista que olvida, entre otras cosas, que existen numerosas diferentes actividades de las que por el momento no vale la pena proponer su versin o trasposicin en sistema experto. Es obvio que antes de todo habr que acordar acerca de los objetivos que nos proponemos alcanzar y acerca de su factibilidad. Al presente no resulta posible algoritmizar la argumentacin, cargada de sobra por elementos subjetivos del auditorio, pero nada se opone a su realizacin en el mbito de la actividad (1) que acabamos de mencionar. Algunos problemas tericos, aun de relevancia, y que por dems apasionan, no debern frenar, en cambio, las realizaciones informticas. Nos referimos en particular al dilema de Jorgensen originado por la falta de valor de verdad en las normas: o las normas no tienen lgica, o bien sta se ocupa de algo distinto de la verdad y de la falsedad. Adems del hecho de que se puede sostener con xito la segunda parte de este dilema (57) , no es posible a este propsito dudar de que exista efectivamente una lgica de las normas, ni que esta disciplina se halle ahora en una fase bastante desarrollada. Por tanto, vale la pena determinar desde ya cul habr de ser la lgica ms idnea para la parte de la dogmtica que se desea tratar. El derecho se presenta como ordenamiento: ello significa que cualquier variacin lo somete a la reformulacin de todas las consecuencias que derivan del hecho de agregar una nueva norma o abrogar una existente. Los juristas conocen perfectamente este problema, que est vinculado a la produccin de normas, en particular de normas legislativas, problema que tiene mucha pertinencia, justamente, con promulgacin y abrogacin de normas. A este propsito ya existe una amplia literatura, que relaciona este tema con otro, que los informticos de la programacin lgica consideran muy importante: el del razonamiento no-monotnico (58) . La posibilidad de presentar el ordenamiento jurdico como una sucesin temporal-espacial de sistemas jurdicos, y stos, a su vez, como un conjunto de normas con todas sus consecuencias, permite aplicar todas las leyes lgicas relacionadas con los sistemas deductivos que muestran sus mltiples ventajas desde el punto de vista del clculo. 15.2. La teora jurdica. Puesto que los sistemas jurdicos pueden reflejar cualquier actividad jurdica, de tal actividad se debe tener una reconstruccin racional suficientemente desarrollada a fin de insertar en ella todas las partes de la actividad deseada. Aqu juega un papel muy importante -y no poda ser de otra manera- la concepcin general del derecho, y en los estudios que se han llevado a cabo hasta el presente se perfilan con claridad las visiones angloamericana y europeo-continental. Nosotros opinamos que haya tendencia ms bien a exagerar las diferencias entre las dos visiones, antes que a subrayar las coincidencias; de cualquier manera, desde un punto de vista descriptivo resulta evidente que en los autores angloamericanos hay tendencia a privilegiar la actividad jurisprudencial, mientras en los europeos continentales existe una acentuacin de la actividad legislativa.

31

Adems de la caracterizacin de la procedencia geogrfico-ideolgica de los sistemas jurdicos, influye bastante la teora general tradicional que cada una de estas visiones tiene detrs de sus espaldas, sea que se manifieste en forma consciente, sea que subsista en forma latente. Algunas teoras generales del derecho atribuyen especial relieve a los factores sociales empricos que hacen distincin entre un sistema y otro, o tambin entre pocas diversas de un propio ordenamiento. Otras teoras subrayan las fuerzas sociales y econmicas que se enfrentan para dar lugar a una emulacin o competencia poltica finalizada a garantizar sus propios valores. Otras ms admiten hiptesis de formas ms perfectas de derecho que sirven a los ordenamientos positivos como inspiracin, como estrella polar. Otras, finalmente, delimitan el estudio del derecho a las formas de manifestacin lingstica (verbal o escrita), a sus estructuras, a sus relaciones formales. Para cada una de las teoras generales que se han sintetizado aqu en forma algo grosera, existen campos privilegiados de estudio. Pero no es dicho que cada uno de estos campos sea tan dctil a la representacin formal y al eventual clculo. Hay teoras generales, como la ltima indicada, que tienen mayor facilidad para este tipo de aplicaciones, puesto que desde hace mucho tiempo trabajan justamente en las aplicaciones al derecho de teoras formales. Las teoras que han desarrollado la aplicacin de sistemas formales al derecho y el desarrollo de los sistemas expertos jurdicos, ofrecen la posibilidad de verificacin de las tesis sostenidas a propsito de coherencia, contradiccin, plenitud y en general de las nociones de calculabilidad. En lo que sigue constituirn base y presupuesto estas teoras jurdicas generales. Sea cual fuere el campo elegido para desarrollar un sistema experto jurdico, valdra la pena tener una clara visin de lo que realmente se quiere representar, a fin de no atormentarse con problemas de inalcanzable solucin. Si lo que se quiere utilizar es una (o ms) norma jurdica habr que encontrar el modo de representarla de forma clara y comprensible en el lenguaje formal mediante el cual se efectuarn las computaciones. En el caso de interpretaciones contrastantes ser suficiente formular las ms atendibles si se quiere conseguir un panorama claro. Adems, el hecho de que un tribunal pueda anularlas o superarlas (59) , no hace variar la naturaleza del conocimiento jurdico, al igual que la conducta irresponsable de un juez de ftbol no hace variar la naturaleza de sus reglas. Un problema an abierto es el relativo a la distincin en las actividades entre las diversas subactividades (o partes de una actividad jurdica): (1) la parte que concierne a la adquisicin de las informaciones necesarias a los fines del conocimiento del derecho en vigor; (2) la parte que concierne a la interpretacin de ese derecho en vigor; (3) la parte dogmtica de conseguimiento de las consecuencias de ese conjunto; (4) la parte argumentativa con la cual se quiere convencer a alguien (a un auditorio) de la bondad de nuestras razones acerca de una solucin posible. La primera y la tercera parecen destinadas a sostener la mayor parte de los sistemas expertos jurdicos, mientras la segunda y la cuarta resultan sobradamente cargadas de valuaciones complejas para intentar su algoritmizacin, por lo menos en el momento actual. 15.3. La tecnologa. Desde el punto de vista tecnolgico, as como existen dos maneras de plantear el problema (es decir: cules medios tratar de conseguir a fin de alcanzar el objetivo deseado, o tambin cul objetivo alcanzar con los medios disponibles), existen dos tendencias que corresponden a los dos planteamientos: la primera trata de crear instrumentos ad hoc para los sistemas expertos jurdicos; la segunda trata de adaptar al derecho los medios tecnolgicos desarrollados, como contenedores generales (shells). Por supuesto se admiten compromisos. Como de costumbre se trata de conocer el objetivo que se quiere alcanzar, su referencia a determinada actividad jurdica, y, especficamente, a cul parte o disciplina jurdica. Los primeros tienen el mrito de la investigacin clarividente, a largo plazo, por su originalidad y fertilidad. Tropiezan con la dificultad de explorar cuidadosamente las distintas teoras y los medios tecnolgicos para realizarlas. Los segundos tienen el atractivo fascinador de la posibilidad de su empleo aun de parte de no expertos informticos, y de su inmediato funcionamiento. La desventaja consiste en el hecho de que difcilmente estos medios tecnolgicos desarrollados logran tocar las partes ms propiamente jurdicas, y, por tanto, resultan escasamente originales. No se puede subestimar la circunstancia de que haya serias y complejas disputas entre partidarios de una inteligencia artificial fuerte, en la terminologa de Putnam, es decir, quienes quieren emular las funciones cerebrales, de un lado, y quienes, del otro, se conforman con una inteligencia artificial dbil, es decir, los que aceptan simular algunas funciones del razonamiento. Tampoco pueden subestimarse las relaciones entre mejoramiento de hardware y superacin de software. En los sistemas expertos jurdicos, sin embargo, todo se desarrolla por el momento en la I.A. dbil, y mayormente a nivel de software, puesto que nuestros problemas finalizados al conseguimiento de un modelo computacional coexisten con la construccin por cada nivel de programa de estructuras y relaciones en lenguajes capaces de imitar y duplicar desde el externo los lenguajes externos del sistema modelizado, y ello por el momento es posible limitadamente a ciertas partes del lenguaje lgico (60) . Si gran parte del trabajo de la dogmtica consiste en obtener consecuencias a partir de un conjunto de enunciados jurdicos (normas), resulta evidente que una parte preeminente del trabajo tcnico tenga que concentrarse en el conseguimiento de tales consecuencias, es decir, en el motor inferencial. Existen varias partes del trabajo rigurosamente tcnico que pueden favorecer el uso de los sistemas expertos, en especial modo de parte de quien no tenga familiaridad alguna con las nuevas tecnologas. Pero ste es un tema propio de la ingenierizacin del producto, ms que de su desarrollo. 15.4. La representacin del conocimiento. Como ya se ha dicho, numerosas actividades, entre las muchas que constituyen el mundo jurdico, pueden ser objeto de un sistema experto jurdico; por tanto, muchas partes del conocimiento jurdico podrn ser representadas. Sin embargo, la parte ms especficamente jurdica y representativa del mundo europeo continental es la relacionada con el mundo legislativo. Existen problemas ideolgicos (por ejemplo, la tendencia a privilegiar el derecho de origen parlamentario en detrimento del derecho pretoriano), filosficos (Aristteles-Kant vs. Hegel) y de teora jurdica (escuela histrica versus pandectstica), pero un hecho no secundario es que la mayor parte de la dogmtica jurdica tradicional ha elaborado precisas metodologas aptas para determinar cul ha de ser el derecho en vigor, cmo interpretarlo, cules consecuencias cabe obtener de l y cmo aplicarlo a los casos individuales abstractos o concretos que sean. Esta parte de la dogmtica parte de una gran tradicin que ha contribudo a la racionalizacin del derecho, aun a nivel legislativo; ser suficiente citar la codificacin, que constituye su mejor ejemplo. Desde ese punto de vista la dogmtica es esencialmente una actividad deductiva.

32

Los juristas recuerdan perfectamente las polmicas que la codificacin suscit en tiempos pasados, pero valdra la pena recordar tambin su contexto y el momento histrico (61) . Las obras de la dogmtica jurdica que tratan del mtodo deductivo a partir de la codificacin son innumerables, y no slo en el pasado (62) , sino tambin hoy en da (63) . Se puede afirmar que a partir de un conjunto de enunciados legislativos (contenidos en el cdigo o en una ley especial) con la agregacin de algunas integraciones jurisprudenciales, mayormente a nivel definitorio-interpretativo, y de los principios del sector jurdico en juego, se logra construr un "pequeo sistema jurdico" ad hoc para resolver los casos abstractos o concretos que sean. Este "pequeo sistema" es constitudo por un nmero finito de enunciados con infinitas consecuencias, al igual que todo conjunto. Algunas de tales consecuencias, es decir, las relevantes, interesan de manera particular, y para obtenerlas se puede emplear las metodologas lgicas conocidas. Pero no existe relevancia sino en relacin a determinados elementos, y a este nivel es el intrprete que interviene. Una parte de actividad interpretativa consiste en individualizar cules sern las fuentes del derecho atendibles, y cul el subconjunto del derecho en vigor; otra parte de la interpretacin est destinada a determinar el sentido de las palabras utilizadas por la fuente jurdica. Ambas tienden a construr un conjunto de enunciados a los cuales se pueda hacer referencia. Aqu tambin existe la posibilidad de determinar un conjunto finito de enunciados del cual sea posible obtener consecuencias. La nocin de sistema jurdico es an ms compleja, ya que tendra que comprender tambin las relaciones de jerarqua entre los enunciados, de forma tal que fuera posible fijar los que seran de preferir en el caso de incompatibilidad. La nocin de sistema (para algunos: "ordenamiento") es primordial y se compone de un elemento gramatical que tiene por objeto "las palabras de las que se sirve el legislador para trasmitir su pensamiento"; el elemento lgico, que consiste en las relaciones lgicas que unen a las distintas partes de este sistema; el elemento histrico, que tiene por objeto "el estado del derecho existente en materia en la poca en la cual la ley fue creada"; y el elemento sistemtico, que determina la ntima unin entre las instituciones y las normas de derecho para explicar la accin ejercida por la ley sobre el sistema y el lugar que la ley ocupa en l (64) . El carcter sistemtico no vara de agregrsele otros principios o valores; puede volverse ms complicado, pero queda igualmente un sistema deductivo. Cules tipos de enunciados contienen de ordinario las leyes (ver fig. 7): - Enunciados normativos, es decir, enunciados que a un antecedente que combina variamente condiciones jurdicas, atribuye consecuencias, ya sea bajo forma de status jurdico, ya sea bajo forma de permisos, prohibiciones u obligaciones de acciones humanas posibles. - Definiciones, es decir, especificaciones del sentido de algunos trminos. - Reenvos, es decir, indicaciones de otras partes del sistema jurdico a las cuales referirse. - Enunciados de procedimientos, que indican cmo (o bajo cules condiciones) es posible realizar vlidamente una accin legal. - Criterios jerrquicos, necesarios para establecer criterios de prioridad. - Enunciados polticos o de valuacin en general, como complemento de los precedentes. - Otros tipos de enunciados, difciles de clasificarse a priori. (Fig. 7). Todos estos enunciados deben ser interpretados, sistematizados y luego formalizados a fin de inclurlos en la base de conocimiento de un sistema experto jurdico, puesto que la base en cuestin no puede tener sino un conocimiento estructurado. Esta parte de la representacin del conocimiento, la principal, debe tener, como se ha intentado demostrar, una teora jurdica a sus espaldas; si formal y decidible, como nosotros unnimemente opinamos, tanto mejor. Esta estructuracin del conocimiento es imprescindible para el uso del motor de inferencia. Es en esta etapa de formalizacin que se llega a comprender toda la necesidad de un conocimiento explicativo que integre y perfeccione el dictum de la ley: conocimiento jurdico y sentido comn, siempre al interno de la teora jurdica. 15.5. Reglas de inferencia. Los sistemas expertos jurdicos tienen por vocacin la finalidad de ayudar a resolver problemas jurdicos, obteniendo, a partir de la base de conocimiento estructurado, las consecuencias jurdicamente relevantes. Las reglas de inferencia son el modo con el cual se obtienen tales consecuencias, a partir de la base de datos estructurados. Los modos de trabajo son esencialmente dos: la cadena deductiva hacia delante y la cadena deductiva hacia atrs. Mediante la primera, agregando un nuevo enunciado a los que forman parte de la base de conocimiento, las reglas de derivacin del sistema permiten mostrar todas las consecuencias que es dable obtener. En el segundo mtodo el motor inferencial es idneo para indicar cmo es posible convalidar una solucin a partir de los datos obtenidos (o guiados hacia la obtencin). La combinacin de ambos lleva a la as llamada "cadena mixta". No cabe ninguna duda de que la potencia de un sistema experto depende en medida determinante de su capacidad inferencial. A su vez, la potencia del motor inferencial depende de las reglas que utiliza, de la capacidad y pertinencia de stas al dominio de aplicacin, del empleo de las reglas en orden preferencial, del modo con el cual logren recorrer toda la base de conocimiento, del modo como puedan seleccionar la regla aplicable y descartar todas las informaciones intiles. Los problemas que un programa est en grado de resolver, son problemas decidibles, es decir, resolubles en un nmero finito de pasos. La teora de los sistemas formales constituye el cuadro de referencia para la nocin de mecanismo deductivo y por esta razn resulta fundamental para los sistemas expertos. Para los sistemas formales dos propiedades son fundamentales: la coherencia y la decidibilidad. Los sistemas formales ms adelantados son los sistemas deductivos, y en particular las lgicas del primer orden que constituyen el centro duro de los estudios de nuestro tiempo (65) . En el momento actual existen dos corrientes en materia de sistemas expertos jurdicos: la que utiliza productos ya predispuestos y provistos de sus motores inferenciales que, desde luego, han sido planteados sobre la base del modo de representar el conocimiento (shell), y la que intenta crear productos ad hoc, en virtud de la representacin del conocimiento jurdico y de la lgica que de ste constituye el soporte. Para la primera corriente se plantean problemas de adaptacin y, como de costumbre, de clara determinacin de los objetivos: si el objetivo es el de proveer una ayuda totalmente "amistosa", ya sea para el constructor (ms jurista que informtico), ya sea para el usuario (ms ciudadano que operador del derecho), tales shells, oportunamente adaptadas, pueden cumplir esta funcin.

33

Para la segunda corriente las evaluaciones que cabe indicar dependen de la parte del conocimiento jurdico en que se quieren aplicar. Para un simple clculo de condiciones que producen pocos casos de consecuencias jurdicas diferenciadas, como por ejemplo una ley de nacionalidad, ser totalmente suficiente una lgica proposicional. La lgica proposicional, adems, es particularmente idnea para los enunciados legislativos, que por el hecho de referirse a condiciones generales, cuantifican prcticamente de modo universal. En cambio, si se quiere entrar en las diferencias entre sujetos en la norma, objeto, etc., ser necesario recorrer a la lgica de los predicados del primer nivel, que se puede obtener con los cuantificadores universales y existenciales. Si se pretende tratar tambin las partes ms especficamente jurdicas, como obligaciones y prohibiciones, permisos y derechos subjetivos, entonces ser necesario recorrer a las lgicas modales, como la lgica dentica, que en estos ltimos aos ha desarrollado diversos sistemas, incluso un standard. En una lgica de secuentes la introduccin de operadores denticos no ofrece ms complicaciones respecto a las relativas a cualquier otro operador (66) . Una parte importante de la lgica del primer orden es constituda por un subconjunto denominado "clusulas de Horn", que ya tratamos. El lenguaje de programacin Prolog se ha presentado como un autntico manipulador de estas clusulas. En realidad, no puede efectuar todos los clculos con las clusulas de Horn, al faltarle, entre otras cosas, una real y concreta negacin, y al no disponer, por ende, ni de una conjuncin ni de una disyuncin. Por esta razn existen tentativas de superar esta dificultad mediante demostradores de teoremas hechos ad hoc (como SRL, desarrollado, bajo la direccin de quien suscribe, en el IDG de Florencia, con la colaboracin de los profesores Carlos Alchourrn y Stefano Cerri, y los Dres. D. Santangelo y A. Orsi). Esta solucin presenta, a su vez, el problema recurrente del crecimiento exponencial, pero es posible encontrarle una solucin. "El inters hacia la mecanizacin implica una nueva orientacin de la lgica formal, que mire con determinacin a una mayor eficiencia" (67) . Los actuales "shells" a disposicin, como Cristal, Xi Plus, Nexpert, etc., tienen una rigidez para la representacin del conocimiento jurdico y una pobreza en su motor inferencial tal de habernos sugerido la realizacin de un demostrador de teoremas que contuviese una lgica dentica standard. Nace as SRL. 16. EL SISTEMA PARA EL RAZONAMIENTO LEGAL. El sistema SRL es constitudo por un intrprete de comandos que permiten definir y utilizar bases de conocimiento legal, as como activar deducciones lgicas. El conocimiento sobre el cual opera el sistema queda expresado mediante un particular formalismo, que se define lenguaje SRL. El objetivo del sistema SRL es el de suministrar un soporte al jurista en general, al legislador en particular: - para demostrar enunciados, en una particular teora descrita mediante el lenguaje SRL; - para obtener un conjunto de posibles consecuencias normativas implicadas por una determinada situacin jurdica, descrita representando los enunciados normativos en el lenguaje SRL. Un escenario posible es aquel en el cual el legislador quiere definir una nueva ley y se vale de la ayuda del sistema para verificar su dependencia y consistencia "lgica" con otras leyes preexistentes. No est previsto sustitur o reemplazar al experto humano en la "interpretacin" de las informaciones determinadas. 16.1. El lenguaje SRL. El lenguaje SRL es un lenguaje del primer orden finalizado a tratar tambin los operadores de la lgica dentica. Se establecen las siguientes notaciones lingsticas: - Las letras p, q, r, ... denotan frmulas legales del lenguaje SRL. - Las letras a, b, c, ... denotan individuos en el mundo representado (universo del discurso), o bien son constantes individuales. - Las letras x, y, z, ... denotan variables que asumen valores en el conjunto de los individuos del mundo representado. Tratndose de un lenguaje del primer orden, no se admite, desde luego, variables sobre predicados, ni sobre conjuntos. - Las letras p, q, r (en letra negrita) denotan relaciones entre individuos, o bien son constantes predicativas. - Los siguientes smbolos denotan constantes lgicas (conforme a una de las mltiples convenciones): - , and, or, not, perogni (es el cuantificador universal: para todos los), existe (es el cuantificador individual: existe al menos uno que). - Los operadores denticos son representados por los smbolos perm y obbl. - Constantes individuales y variables toman colectivamente el nombre de trminos y son indicadas con t1, t2, ... La sintaxis de las frmulas del lenguaje SRL queda establecida por las siguientes reglas: 1 - Las frmulas atmicas son frmulas del lenguaje. Una frmula atmica tiene la siguiente estructura: (p a b ...) El nmero de constantes individuales (constantes) que aparecen despus de la constante predicativa es definida ariet del propio predicado. Puede decidirse atribur a cada predicado una ariet cualquiera; sin embargo, una vez fijada, sta no ser ms modificable. 2 - Si p y q son frmulas del lenguaje, tales tambin son las siguientes expresiones: (not p) (and p q ...) (or p q) (if p q) (perm p) (obbl q) (perogni x p) (esiste x p) 3 - La forma ms general de una frmula atmica es la siguiente: (p t1 t2 t3 ...), donde t1 t2 t3 son trminos. Sin embargo, para que sea correcta, tal frmula debe comparecer en el alcance de cuantificadores que conectan todas las variables eventualmente presentes. Por ejemplo, la siguiente frmula es correcta: (perogni x (hombre x) (mortal x)), mientras la siguiente es incorrecta: (perogni x ((casado x) (and cnyuges x y))). Las reglas que acabamos de mostrar entienden describir el aspecto sintctico del lenguaje. A partir de la correspondencia que se logre establecer entre los smbolos y las frmulas de un lado, y los elementos del mundo representado del otro, es

34

posible atribur un significado a las propias frmulas. Para lograr que una representacin se halle en condiciones de describir el mundo modelizado son necesarios por lo menos dos requisitos: - el uso de los smbolos implicados tiene que ser consistente lgicamente; - tienen que existir procedimientos (aunque no automticos) que permitan realizar inferencias tiles. La consistencia lgica depende principalmente de un uso coherente y proficuo del lenguaje confiado a su utilizador; o bien, quien usa el lenguaje construye con l una teora, relativa al campo objeto que desea formalizar, y el significado de los smbolos usados depende en conjunto de lo que dice la teora. 16.2. Razonamiento formal. Si el lenguaje permite expresar conocimientos, las estructuras computacionales consienten simular formas de razonamiento, usando oportunamente las frases del propio lenguaje. Dos son los tipos de razonamiento formales permitidos por SRL: la deduccin natural y el razonamiento hacia adelante (o forward chaining). Un posible escenario de utilizacin es el siguiente: - La formalizacin del caso y la activacin del sistema forward llevan a un primer conjunto de consecuencias que tambin la parte fundamental del aparato inferencial garantiza como coherente y "sensato". - Del anlisis de este conjunto de consecuencias el legislador puede obtener indicaciones directas que pueden ser de soporte o en perjuicio de sus hiptesis iniciales. Sin embargo, justamente por causa de la no exhaustividad de tal conjunto, el legislador podra verse obligado a formular nuevas hiptesis. - Estas ltimas podrn ser verificadas y justificadas por el sistema de deduccin natural. 16.3. La deduccin natural. Un mtodo natural para justificar la validez de una argumentacin (constituda por cierto nmero de premisas y por una conclusin) consiste en deducir la conclusin desde las premisas mediante un procedimiento "paso por paso", donde cada paso es de evidencia inmediata. Cada paso consistir en la asuncin de una premisa o en la introduccin o eliminacin de algn operador. A cada operador deben asociarse dos reglas bien precisas: una para su introduccin, otra para su eliminacin; cada operador podr ser introducido o eliminado solamente en base a estas reglas. Cada paso ser acompaado por una justificacin que indica cul es la regla que se ha adoptado y el paso o los pasos precedentes a los cuales la regla ha sido aplicada. Lo que ms caracteriza este sistema particular es el uso de los operadores denticos Permitido y Obligatorio (y, por ende, de los operadores Prohibido y Facultativo), a travs de las definiciones por las cuales Prohibido (p) = Obligatorio (not p) y Facultativo (p) = Permitido, and Permitido (not p), que no pueden ser tratados de la misma manera respecto a los dems operadores, ya que no es posible definir todas las reglas para la introduccin y la eliminacin de los operadores denticos que acabamos de citar. Se ha estudiado y definido una serie de reglas de introduccin y eliminacin de los operadores de la lgica del primer orden (68) y de la lgica dentica, y cada una de stas ha sido dotada de un orden de precedencia en fase de aplicacin. Es evidente que se han privilegiado las reglas de introduccin o eliminacin ms sencillas, o bien las que no requieren la activacin de derivaciones secundarias; al contrario, han sido sacrificadas o relegadas las que requieren demostraciones por absurdo. eliminacin and eliminacin implicacin modus tollens eliminacin or eliminacin cuantificador universal eliminacin cuantificador existencial introduccin and introduccin implicacin introduccin or introduccin cuantificador universal introduccin cuantificador existencial introduccin obligatorio introduccin permiso introduccin no obligatoriedad introduccin no permiso eliminacin not introduccin not demostracin por absurdo El orden de aplicacin es el indicado, pero puede ser modificado. El sistema de deduccin hacia atrs se halla en condiciones de efectuar backtracking en el caso en que se "aperciba" que el camino elegido para efectuar una demostracin no es el ms apropiado. Tal capacidad lo acredita de una consistencia bastante robusta, que en algunos casos va en detrimento de la propia eficiencia; tal backtracking podra ocurrir cuando el sistema se extraviase por caminos que luego no le consentiran efectuar la demostracin. Esta deduccin hasta el presente se ha mostrado muy eficaz. Un punto muy delicado an subsiste, y es el de las demostraciones por absurdo: no siempre es trivial derivar dos enunciados del tipo p and not p. Este problema ha sido momentneamente resuelto pidiendo auxilio al usuario, el cual deber suministrar al sistema el enunciado que nos proponemos negar a los efectos de llevar a cabo la demostracin por absurdo. Pero implica el problema de no poder saber cundo una frmula realmente no se deriva de un conjunto o si es slo nuestra ayuda ineficaz. 16.4. El "forward chaining". El trmino "forward chaining" se refiere al modo con el cual el sistema emplea las frmulas en la derivacin de nuevas frmulas. En efecto, en este tipo de inferencias (1) siempre queda implicada una frmula del tipo: (P - Q) y (2) la derivacin de nuevo conocimiento (o, mejor dicho, el pasaje a la forma explcita de conocimiento contenida implcitamente en la base de conocimiento) procede en la direccin de P a Q. Este esquema de razonamiento es de fcil comprensin; existen, sin embargo, algunas dificultades tcnicas que trataremos de aclarar.

35

Se dice que dos expresiones son unificables si: - se trata de la misma constante o de la misma frmula; o bien si: - es posible determinar una atribucin de valores a las variables presentes en las dos frmulas, de forma tal que resulten iguales. Por ejemplo, son unificables las siguientes expresiones: (mueve a b) y (mueve a b) (mueve a x) y (mueve y b) En el primer caso la frmula es la misma. En el segundo ser suficiente asociar en la primera frmula a x la constante b y en la segunda frmula a y la constante a para obtener idntico valor. No son, en cambio, unificables las siguientes expresiones: (mueve a x) y (mueve b x) (mueve x x) y (mueve a b) Ntese bien que en el segundo caso el motivo de la no unificabilidad de las frmulas depende del hecho de que a la variable x habra que atriburle dos valores distintos, a y b. El resultado de una unificacin, por tanto, puede resultar como indicacin de malogro, o bien una sustitucin, o bien una lista que sugiere con qu deber sustiturse cada una de las variables para que las frmulas resulten iguales. En el segundo ejemplo que se ha presentado la sustitucin es la siguiente: S = ((x b) (y a)) La unificacin es un componente fundamental del forward chaining. La forma general de una inferencia hacia adelante es: de P y (P - Q) inferirs Q donde P y P son dos frmulas unificables y lo mismo Q y Q; ms precisamente P y P son unificables y el resultado de su unificacin es una sustitucin que, aplicada a Q, produce Q. Aplicar una sustitucin significa sustitur a las variables los valores indicados para ellas en la sustitucin. Veamos un ejemplo: A partir de (hombre Scrates) y ((hombre x) - (mortal x)) inferirs (mortal Scrates) As como ocurri con la deduccin natural, ni ms ni menos, tambin para el mecanismo de forward chaining se han estudiado reglas que permitan realizar la deduccin de hechos a partir de informaciones formalizadas no slo con los operadores lgicos del primer orden, sino tambin con operadores denticos. Obviamente las seguridades de la cadena hacia atrs aqu son ms dbiles. 16.5. El funcionamiento del sistema SRL. 16.5.1. Arquitectura del sistema. El sistema SRL (ver fig. 13) resulta formado por dos motores inferenciales que son utilizados para efectuar la mayor parte de las operaciones consentidas. Adems est prevista una interaccin con una base de conocimiento (ser posible contar con ms bases de conocimiento disponibles, pero tan slo mediante una por cada vez ser posible interaccionar). Figura 13. ARQUITECTURA DEL SISTEMA backward

deduccin natural, o demuestra premisas chainer

intercambio datos base de conocimiento

usuario SRL

hechos o reglas forward chainer

propagas o afirmas informaciones sobre base de conocimiento respuesta

36

16.5.2. El lenguaje de comandos de SRL. SRL ha sido implementado en Lisp y puede ser usado con una mquina SUN del tipo 3. Ha sido compilado para Personal Computer sea Macintosh que IBM compatible. Para operar con SRL, es necesario conocer un nmero sumamente limitado de comandos; con todo, en la versin sobre Macintosh, el funcionamiento del sistema y el conocimiento de los comandos quedan ejemplificados en la gestin de los short menu y de las ventanas disponibles en este ambiente. Los comandos legales y su significado se indican a continuacin: - (abre nombre). De existir ya una base de conocimiento con ese nombre, ella se abrir y su contenido se har disponible. Aqu es importante tener conocimiento legal (sea normativo, sea de la communis juris opinio), con el nico requisito de ser formulado en forma lgica. - (registra). Salvar sobre disco las modificaciones hechas a partir del precedente salvamento (o bien, en el caso del primer salvamento, desde el momento de la apertura de la base de conocimiento). - (cierra). Cierra la base de conocimiento corrientemente abierta. Si se han hecho modificaciones a partir del ltimo salvamento pedir al usuario si quiere salvar tales modificaciones. - (asevera frmula). La frmula debe ser sintcticamente correcta. Insertar la frmula en la base de conocimiento sin cumplir las eventuales deducciones que ste hara posibles. - (propaga frmula). La frmula debe ser sintcticamente correcta. Agregar la frmula en la base de conocimiento y deducir todo lo que de ella, y mediante las reglas presentes en la base del conocimiento, ser posible deducir. - (demuestra). Este comando, y el siguiente, constituyen la interfase con el sistema de deduccin natural. Este comando, basndose sobre las premisas contenidas en la base de conocimiento, trata de deducir con mtodo de deduccin natural la frmula indicada por el usuario. - (deduccin-natural). En este caso todas las premisas tienen que ser propuestas por el usuario. Es una manera para exclur temporneamente la base de conocimiento sobre la cual se est trabajando a fin de efectuar diferentes pruebas. - (recupera estructura-de-referencia). La estructura, en general, es una lista que describe la forma de las aseveraciones en la base de conocimiento que se quiera visualizar. Esta estructura es "anloga" a una frmula; sin embargo, en ella pueden aparecer indicadores particulares que sealan al sistema que en esa posicin podra hallarse cualquier cosa. - (informe-aseveraciones). Restituir todas las aseveraciones en la base de conocimiento (premisas). - (hechos constante). Restituir todas las frmulas en las que comparece constante. - (comienzo-registracin). Desde el momento en el cual este comando ser efectuado la interaccin con el usuario ser registrada con un file que lleva el nombre de srl. log. - (fin-registracin). Terminar la modalidad de registracin y pondr a disposicin el fin srl. log. - (sal). Terminar la sesin y volver al sistema operativo. Cerrar la base de conocimiento eventualmente abierta. 16.5.3. Las bases de conocimiento. Las bases de conocimiento para SRL son de dos tipos: los enunciados contenidos en la ley y las especificaciones del conocimiento general de los juristas (communis juris opinio) que pueden ser escritas como se quiera, con tal que respeten las reglas lgicas. (57) C. E. Alchourrn y A. A. Martino, Lgica sin verdad, "Theoria", cit. (58) D. Makinson, Cumulative inference, Segundo Workshop Internacional sobre Razonamiento no-monotnico; Grassau, junio de 1988. (59) P. Leith, Regole chiare e sistemi esperti giuridici; automated analysis of legal texts, cit.; Martino y Socci (compiladores), Giuffr, Miln, 1988 (857). (60) L. Gallino, Lattore sociale. Biologia, cultura e intelligenza. G. Einaudi, Turn, 1987 (150). (61) F. C. Savigny: "Resumir una vez ms los puntos en los cuales mi opinin coincide con la de los partidarios de un cdigo, y los puntos en los cuales ellos divergen. Nuestro objetivo es el mismo: queremos el fundamento de un derecho seguro de la inteligencia del arbitrio y de las ideas injustas; asimismo queremos comunidad de la nacin y concentracin de sus actividades cientficas sobre el mismo objeto. Para alcanzar tal objetivo, ellos piden un cdigo, el cual llevara por unidad anhelada solamente a la mitad de Alemania, aislando en cambio la otra mitad ms perentoriamente que antes. Yo veo el medio justo en una ciencia jurdica en progreso orgnico que pueda ser comn a toda la nacin" (F. C. Savigny, Vom Beruf unsrer Zeit fuer Gesetzgebung und Rechtswissenschaft , Heidelberg, 1814; trad. ital.: Marini; en La polemica sulla codificazione; Edizioni Scientifiche Italiane, Npoles, 1982 (196-197). (62) Demolombe, Cours de Code Civil, Bruselas, 1845-1876; Troplong, Droit civil expliqu, Pars, 1872. (63) F. D. Busnelli, Tramonto del Codice Civile?, en Legge, giudici e politica, Giuffr, Miln; 1985; I. Irti, Idola libertatis. Tre esercizi sul formalismo giuridico, Giuffr, Miln, 1985. (64) F. C. Savigny, System des Heutigen Roemische Recht, 1840-1851. (65) J. A. Robinson, Logic: form and function. The mecanization to deductive reasoning , Edinburgh University Press, Edinburgh, 1979. (66) G. H. von Wright, Norm and action. A logical enquiry, Routledge & Keegan Paul, Londres, 1963. (67) H. Wang, From mathematics to philosophy, Routledge & Keegan Paul, Londres, 1963. (68) E. Bencivenga, Il primo libro di logica, Boringhieri,1984.

37

ORGANIZACIN, TECNOLOGA INFORMTICA E INDEPENDENCIA DE LOS JUECES (69) RAFAEL A. BIELSA Y RAMN GERNIMO BRENNA I. Preliminar. Es innegable que los estudios acerca de la ley sustantiva, y de su aplicacin a los casos concretos, motivan mayor inters que los que se refieren a la estructura y el funcionamiento de los tribunales. Sin embargo, el mejor programa constitucional puede fracasar -y de hecho fracasa, esto lo apreciamos a diario- cuando los instrumentos adoptados para hacerlo operativo son ineficaces. Existen conceptos que pertenecen a algunas disciplinas cuyo contacto con el derecho ha sido a veces forzado, otras inmaduro, siempre intermitente. Estas disciplinas son, entre muchas, la administracin cientfica, la teora de la organizacin, la ciberntica, el anlisis sistmico, la teora de la informacin y la de la decisin. Resulta paradjico el pensar que, en tanto hoy un dlar depositado en un banco comercial soporta un nmero de transacciones cien veces mayor que a fines del siglo pasado (Drucker, 1988, 12), el trmino medio de las oficinas judiciales argentinas se parece ms de lo que se diferencia a los tribunales de aquel entonces. Y que los conflictos que suele llevar aparejado el nmero de transacciones generado por aquel dlar, deban ser resueltos por estas oficinas de administracin de justicia poco productivas, oficinas en las cuales todava hoy se pide compaginar los expedientes en cuerpos que no excedan las doscientas fojas, cosidas con hilo en tres perforaciones de modo tal que se facilite su examen, o en las que se ordena escribir a mquina toda resolucin que no sea de mero trmite, exigiendo para las caligrafiadas letra clara, o en las que se manda trascribir una declaracin indagatoria o informativa con copia carbnica (70) . En consecuencia, es un esfuerzo impostergable el intentar que la productividad del servicio de justicia aumente, y esto se obtiene mediante la renovacin, haciendo deslizar los recursos desde usos viejos y menguantes, a nuevas aplicaciones, ms cohesionadas, coordinadas y dinmicas. Se trata, en definitiva, de dotar de mayor racionalidad al accionar de la organizacin judicial, trabajando sobre la concentracin y la productividad de sus recursos bsicos. Ello conducir a la formulacin de propuestas claras, ordenadas y realizables, de modo de lograr que los buenos propsitos se concreten en garantas autnticas. Este trabajo no se ocupar de la fachada de la administracin de justicia, sino de sus conductos menos visibles; comenzar por buscar la legitimacin de la funcin jurisdiccional en la eficiencia con que alcance sus objetivos, se detendr luego en los conceptos de institucin, organizacin y administracin, apuntando cmo, por ese camino plagado de desvos, suelen perderse algunas de las mejores intenciones, continuar con el anlisis del papel que tiene la tecnologa informtica en un modelo alternativo de administracin de justicia, para terminar con algunas reflexiones vinculadas con las lneas estratgicas que posibiliten la materializacin de las reformas propuestas. II. La funcin jurisdiccional. Distintos textos constitucionales, al asignar a los tribunales la competencia para administrar justicia, les encomiendan asegurar la defensa de los derechos e intereses legalmente protegidos de los ciudadanos, reprimir la violacin de la legalidad democrtica y dirimir los conflictos de intereses pblicos y privados (71) . Esta encomienda encierra una clara definicin de la funcin jurisdiccional, y determina al propio tiempo su importancia en el contexto del estado de derecho. La Constitucin argentina no define expresamente la funcin jurisdiccional, en el estilo con que lo hacen las constituciones ms modernas. En cambio, determina que el Poder Judicial de la Nacin ser ejercido por una Corte Suprema de Justicia y por tribunales inferiores cuyo establecimiento en el territorio del pas pone en cabeza del Congreso, se explaya sobre la divisin de las funciones negando al presidente de la Nacin el ejercicio de cometido judicial alguno, determina la estabilidad en el empleo para todos los jueces y la intangibilidad de sus remuneraciones, y pone en cabeza de la Corte el gobierno del funcionamiento de la organizacin judicial (72) . Es un hecho constatable en muchas partes del mundo el incremento que en los ltimos aos ha observado la litigiosidad. Esto puede ser atribudo a un conjunto de razones, algunas de las cuales son: la judicializacin de los conflictos derivados de la intervencin del Estado y de la vida comunitaria en general, el mejor conocimiento ciudadano de sus derechos y de las garantas que permiten hacerlos operativos, la desaparicin de restricciones de diversa ndole al derecho de defensa de las personas, el control democrtico de las deficiencias de funcionamiento del sector pblico, y, en nuestra regin, la mayor conflictividad social resultante de los cambios estructurales que soportan los pases que la conforman (cfr. Ministerio de Justicia de Espaa, 1988, 2). Por lo dems, este incremento en la litigiosidad -soportado, por lo que al Poder Judicial respecta, sobre principios de organizacin y funcionamiento y poltico-institucionales desactualizados- se ha producido en el marco de una sociedad que cambia permanentemente, con concentracin de la mayora del empleo en el sector de los servicios, preponderancia de la informacin como recurso, nuevas formas de ejercicio de la influencia, y otros modelos de convivencia poltica y social. En tanto es el principio de la soberana del pueblo una de las notas que caracterizan al gobierno constitucional, por cuya virtud toda autoridad proviene del pueblo y en su nombre es ejercida, la funcin judicial -all donde sus titulares no la desempeen como consecuencia de eleccin manifestada mediante voto alguno, ni estn sometidos a ninguna periodicidad- no podra sino presentar un singularsimo problema de legitimacin (de Otto, 1989, 114). Hace tiempo ya -siglos ms o menos- que los hombres decidieron delegar sus derechos a dirimir los conflictos individuales con sus congneres concediendo al Estado en general, y a sus representantes institucionales en particular, la potestad de decir el derecho y resolver sobre sus vidas y bienes. No es el caso de recorrer el largo camino histrico de esta prctica, pero s decir que hoy la aceptacin por parte de los ciudadanos de las decisiones judiciales se verifica si el acto jurisdiccional ostenta las siguientes caractersticas: - que su fundamentacin provenga del ordenamiento jurdico; - que derive de la ley como nica influencia; - que tenga en la observancia del derecho su principal provecho; y - que sea consecuencia de criterios y procedimientos reglados. Estas caractersticas armonizan perfectamente con las del estado de derecho, que persigue la seguridad jurdica, la igualdad de los individuos, y la previsibilidad de las decisiones de las autoridades. La secuencia que culmina con la justificacin del ejercicio de la funcin jurisdiccional, comienza con la canalizacin de la voluntad popular hacia la determinacin en abstracto del acto jurisdiccional, lo que se obtiene mediante el derecho positivo

38

(de Otto, 1989, 115). El juez se legitima, menos o ms, segn la mayor o menor eficiencia con que materialice esa determinacin abstracta. El fomento a la legitimacin democrtica de los jueces es una cuestin que ha motivado esforzados debates, y a la cual se ha dado diferentes propuestas de solucin; se puede ver un intento de lograr el incremento en la legitimacin de quienes ejercen una potestad que emana del pueblo cuando no son elegidos directamente por aqul, en la iniciativa que busca integrar el rgano de gobierno de los jueces con miembros de procedencia judicial, elegidos por el Parlamento (Espaa). Tambin, en la propuesta de designacin por eleccin directa mediante sufragio de todos los electores de ciertos jueces, como los de paz (Espaa). Adems, como no podra ser de otra manera, la falta de participacin de los ciudadanos en su administracin de justicia -como elector, como jurado, o como fuere- guarda relacin con el mayor o menor inters o compromiso que prestan llegado el momento de plantear reformas al sistema. Si la jurisdiccin es puesta en manos de jueces para asegurar con su calificacin la eficacia del ordenamiento jurdico, entonces en la eficiencia con que sea cumplida esta misin es donde brilla con nitidez la legitimacin de su autoridad. En verdad, la necesidad de una justicia altamente especializada desde el punto de vista tcnico, se funda en una razn de orden prctico; cuando las organizaciones especializan sus tareas, han dividido previamente el trabajo para aumentar su productividad (Mintzberg, 1990, 26). No son, entonces, en ltima instancia, las cualidades personales y profesionales del juez, ni el consenso que sea capaz de lograr a su alrededor, lo que valida su labor, sino la efectividad con que determine una verdad controvertida durante un litigio, la efectividad con que restablezca la correspondencia entre una exigibilidad de un lado y una obligacin del otro , segn la expresin conocida (73) . En principio, es por todo esto que venimos sosteniendo que el Estado se reserva la jurisdiccin en rgimen de monopolio o exclusividad (74) ; porque con el fin de asegurar los derechos de los ciudadanos ante los rganos jurisdiccionales, se los somete a unos, determinados por las leyes, que se atienen a ciertas normas de organizacin y funcionamiento, normas que no deberan entraar la ineficacia y el desorden. Toda institucin se justifica cuando consigue los resultados para los cuales existe, y el proceso general que conduce a la obtencin de esos propsitos debe realizarse con economa y eficiencia ptimas en el uso de los recursos. stos son preceptos bsicos de administracin y organizacin -adems de serlo de sentido comn-, aplicables en un todo al funcionamiento de la organizacin judicial. Ahora bien, para alcanzar esta eficiencia que da elementos para legitimar su desempeo, los jueces deben quedar a salvo de presiones que obstaculicen su misin y desmedren las caractersticas intrnsecas de sta; es otra manera de ver la cuestin de su independencia. Dicho en trminos diferentes, es ms lo que pueden hacer los jueces por su independencia que lo que podran garantizar los otros poderes a ese respecto; es ms lo que ellos mismos pueden hacer, que lo que se obtendra si los otros poderes dejaran de hacer lo que hacen de tiempo en tiempo, y los afecta. La independencia de los jueces es la ausencia de sumisin a instrucciones diferentes de la ley, de cualquier tipo que fueren. Visto el concepto desde un ngulo opuesto, consiste en la sujecin a la ley por parte del juez, en la adopcin de una decisin concreta y responsable frente a ms de una posibilidad; consiste, en pocas palabras, en su libertad como intrprete de aqulla. Por un lado, una decisin judicial que sufre las vicisitudes que afectan la pura subjetividad del juez, se aparta de las concepciones que la conciencia jurdica acepta. Por el otro, y sin forzar demasiado el razonamiento, podemos decir que un orden administrativo que garantice que no ser la suerte la que resolver si a un ciudadano le toca un mejor o un peor juzgado, o un juez en un momento de mayor ocupacin o de mayor alivio, asegurar al justiciable un trato equitativo. Por tanto, la visualizacin de la objetividad del criterio que utiliza el juez para fundamentar su decisin y la ajustada y oportuna sumisin a la norma son causales de aceptacin general de la decisin judicial. Ambas cuestiones rozan la independencia del juez, y su desmedro afecta la eficiencia con que imparte justicia. Si la independencia de los jueces no es sino un recaudo para el mejor ejercicio de la propia funcin (de Otto, 1989, 61), fortalecer a la organizacin judicial dotndola de medios, y aumentando sus posibilidades de ser eficaz con mayor eficiencia, es fortalecer sus posibilidades de ser independiente. En tanto todos y cada uno de los jueces tutelen autnticamente los derechos y libertades de los ciudadanos, tiene sentido que el Poder Judicial exista como poder independiente de cualquier otro, lo cual -por un lado- los obliga a ser escrupulosos en esa tutela, y -por el otro- los coloca en posible conflicto con el Poder Ejecutivo y los vincula directamente con la soberana popular (Ferrajoli, 1978, 181). Esta tensin se hace particularmente sensible si se razona que al Poder Judicial le concierne la justicia en el ejercicio de la tutela de los derechos de los ciudadanos -aunque no nicamente-, y al Poder Ejecutivo, entre otras funciones, le concierne la seguridad del Estado, la que no siempre se procura atendiendo con celo a los derechos de los miembros de la comunidad. Es precisamente la ecuanimidad derivada de esta independencia la que hace lugar a la auctoritas -ascendiente que tiene una persona que le es aceptado por otras-, atributo que junto con la potestad jurisdiccional estabiliza la actividad judicial. El hablar de independencia de los jueces, sin embargo, no puede ser equivalente a predicar la soberana del Poder Judicial. Es aceptable la idea poltica de disponer las cosas de modo que el poder contenga al poder, que todo rgano poltico encuentre otro rgano que pueda oponerse a su voluntad, impidindole imponerla a cualquier precio. Esta idea, para hacerse operativa, debe encadenarse con la afirmacin de que las relaciones entre los rganos no son de por s contrarias a su independencia, ya que existiendo un plan de marcha general de los asuntos del Estado, en ese sentido habrn de orientarse los poderes Legislativo, Ejecutivo y Judicial. Lo que no es equivalente a una actitud permisiva del Poder Judicial, que se ha podido notar en nuestro pas en materia de restriccin de derechos (poder de polica), lo mismo en situaciones normales que en las denominadas "situaciones de emergencia" (Ekmekdjian, 1992, 1). En pocas palabras, ni el uno contra el otro, ni el uno sin los dems (Eisenmann, 1933, 187); independencia del juez frente a los otros poderes del Estado, y frente a los dems componentes de la organizacin judicial, pero no al margen de las directrices que por diversas vas imparta la sociedad civil, ni de cualquier acentuacin de los controles democrticos. En la medida en que jueces independientes son seguridad de imparcialidad en el litigio, y que esta imparcialidad -que hace que los jueces no deban atender a otra cosa que a la garanta del ordenamiento jurdico- es causa de validacin de la sujecin a su potestad de los ciudadanos, la separacin de los poderes en el marco anotado encuentra tambin lugar y razn de ser en esta lnea argumentativa.

39

En suma, la eficiencia en el cumplimiento de sus cometidos no es un concepto que est ajeno al de la legitimacin de la funcin jurisdiccional, e independencia no es un concepto extrao al de la eficiencia. Visto bajo esta luz, la cuestin de la reforma de la administracin de justicia muestra distintos y ms fecundos reflejos. Otras veces hemos dicho (Bielsa y Brenna, 1990, 3), sumndonos a voces ms autorizadas, que una reforma posible al sistema de administracin de justicia no se limita a nuevas normas, o a modernas herramientas, o a mejores edificios, todo ello haciendo parte de medidas aisladas. Por tal razn es que afirmamos que desde el punto de vista metodolgico procede una reforma integrada de la administracin de justicia (Gobierno Vasco, 1991, Presentacin). Se ha dicho que si se comparara un expediente penal de la Argentina del siglo pasado con uno del presente, la diferencia ms notable estribara en que el del siglo pasado est escrito con pluma y el de hoy con mquina de escribir, aparte del amarillo de las hojas. En otras materias, como la laboral y la civil, el retardo bordea, ora la solucin tarda, ora la denegacin de justicia lisa y llana. Esto permite hablar de una crisis del servicio de justicia, que en algunos casos llega hasta el colapso. Dado que se trata de una crisis que involucra a la institucin en su conjunto, trasformar la administracin de justicia constituye una tarea que tiene por lo menos las siguientes dimensiones: una procesal, una organizacional, una edilicia, una educacional y una tecnolgico-administrativa. Es posible que existan otras dimensiones del problema, o que a aqullas pueda denominrselas de otro modo. Importa aqu la sistematizacin que el elenco ofrece, y la afirmacin de que una dimensin no debe ser tratada sin considerar las caractersticas de las otras, de modo de armonizar y enriquecer el enfoque. Por lo dems, cada una de las dimensiones mencionadas se relaciona con alguna o algunas de las otras; queda claro, por ejemplo, que las audiencias que prescriben determinados procedimientos se toman mejor con una computadora (tecnologa administrativa), y que las estadsticas que suelen obtenerse como consecuencia del uso de la informtica ayudan a reorganizar crticamente y con fundamentos empricos a las oficinas judiciales (dimensin organizacional) (Bielsa, 1991, 4). Dentro del modelo alternativo de administracin de justicia, e integrando las distintas dimensiones a que hemos hecho alusin, figuran los siguientes temas: concepto de gobierno de la organizacin judicial, carrera judicial, escuela judicial, instrumentos normativos organizativos, formas alternativas de solucin de conflictos, rgano de gobierno autnomo de la rama jurisdiccional, renovacin del ordenamiento jurdico procesal. A continuacin nos referiremos a cuestiones concretas vinculadas con el objetivo de que -como proponamos- un buen programa constitucional no se frustre en los niveles de mayor detalle; los distintos puntos que abordaremos son especficos de algunos de los temas que constituyen el modelo alternativo de administracin de justicia. III. Institucin, organizacin, administracin. Los fsicos denominan "cambio de fase" a un salto desde una estructura fundamental a otra. El auxilio que brindan disciplinas tales como la teora administrativa, la de la organizacin, el anlisis de sistemas, la teora de la informacin, permite avanzar en la construccin de un modelo alternativo de administracin de justicia, el que aplicado pretendera configurar un "cambio de fase", en el sentido apuntado, respecto del servicio de justicia que se brinda a los ciudadanos. Las organizaciones que animan a las instituciones, se justifican si alcanzan el resultado en virtud del cual existen. Para ello, deben ser administradas adecuadamente. Veremos a continuacin estos conceptos, y su integracin y aplicacin al dominio del Poder Judicial. Cuando un conjunto de personas ha cubierto alguna necesidad de la sociedad de la cual forma parte, con razonable eficacia, mediante determinado recurso, y en un lapso admisible, la sociedad trasmite esa manera de cubrir tal necesidad a las generaciones siguientes como parte integral de su cultura. Esto es, palabras ms, palabras menos, aquello en lo que consiste una institucin. Son las organizaciones las que se hacen lugar dentro de las instituciones, para atender los reclamos de los integrantes de una sociedad, sirviendo de vehculos de la divisin del trabajo y la posterior coordinacin de la ejecucin, de modo que sea posible una idnea satisfaccin de las demandas. La sociedad aprobar a una organizacin si considera que ella es apta para cubrir cierta necesidad. Con el objeto de emplear sensatamente los recursos a su disposicin, las organizaciones deben adoptar decisiones, para lo cual los grupos de miembros atribuyen a ciertas personas la funcin de definir el trabajo y los comportamientos organizacionales necesarios para realizar la misin. A este proceso se lo llama administracin (Hodge, 1987, 4). La tarea administrativa consiste en disear organizaciones para alcanzar los propsitos de las instituciones (Drucker, 1990, viii). Las organizaciones deben explorar permanentemente una adecuada estrategia global para estar en contacto con el sector al cual va dirigido su servicio, y atendiendo a ello seleccionan una determinada configuracin estructural. La estructura de una organizacin es la coordinacin de los recursos que emplea en sus actividades (Larocca, Leschinsky y Vicente, 1991, 250). La falta de satisfaccin del sector al cual sirve, debilita a la organizacin, lo que es decir que la falta de reconocimiento por parte de la sociedad del servicio que le brindan los jueces, los debilita. Y cuanto mayor es su debilidad, mayor es su permeabilidad a las influencias externas; si estas influencias son evidentes, crece su descrdito y con l su debilidad, porque la falta de objetividad crea insatisfaccin en el ciudadano. A menos que una organizacin produzca servicios aceptables para la sociedad, a la larga no puede sobrevivir en esas condiciones (Hodge, 1987, 59). Por contrapartida, la tranquilidad en el marco comunitario como consecuencia del servicio dado por la organizacin ensancha la aceptabilidad colectiva, por haber cumplido con la misin que es su razn de ser. En la medida en que ordenamiento jurdico es organizacin, en tanto todo derecho organizativo encierra dentro de s tcnicas de coordinacin y de control (Daz, 1987, 642), resulta vlido examinar, bajo el punto de vista expuesto hasta aqu, conceptos tales como el de gobierno de la organizacin judicial, la carrera de sus operadores, la capacitacin que necesitan recibir, y los modos de distribucin del trabajo en esta funcin estatal. El primero de ellos (gobierno) se incluye dentro del punto denominado de manera homloga en el Plan General de reforma aludido ms arriba, el segundo dentro de carrera judicial, el tercero (capacitacin) se ubica en el punto denominado escuela judicial, y los modos de distribucin del trabajo dentro del denominado instrumentos normativos organizativos. Gobierno. Las tareas vinculadas con el gobierno interno de los tribunales, y con el concepto ms amplio de gobierno de la organizacin judicial, suelen carecer de la atencin que por su importancia debera brindrseles. La nocin de gobierno implica la de orientar el sentido de direccin de una institucin, dictando disposiciones para su marcha ordenada y hacindolas cumplir.

40

A medida que una organizacin crece, y se adopta una divisin de trabajo ms compleja entre sus operadores, aumenta la necesidad de supervisin y se vuelve ms til la aplicacin de tcnicas gerenciales, dirigidas desde una cumbre estratgica (Mintzberg, 1990, 12). Las tareas de gobierno revisten la mxima importancia, dado que cubren un amplio espectro de actividades, que van desde la emisin de determinados principios representativos de la organizacin, hasta la reglamentacin mediante normas de la asignacin de los expedientes a juzgados, o el ejercicio de la facultad de vigilancia en el cumplimiento de sus deberes por parte de los jueces, funcionarios y empleados de la jurisdiccin respectiva (Daz, 1987, 643). (Dentro de ese arco de funciones, pueden inclurse las siguientes actividades: planificacin, programacin y control administrativos de los medios materiales y humanos precisos para la actuacin de los tribunales de justicia, adquisicin de inmuebles, muebles y enseres, preparacin, elaboracin y ejecucin de los programas de construccin de edificios judiciales, examen, comprobacin y pago de las cuentas de gastos de funcionamiento). Del simple repaso de estas actividades se advierte algunas relacionadas con la orientacin principal y supervisin del Poder Judicial en tanto rama de la actividad estatal, y otras relacionadas con los procedimientos episdicos de desempeo interno de los tribunales; esta lnea divisoria no siempre es clara. Cabe, entonces, introducir una distincin entre lo que denominaremos -al solo propsito que se mostrar ms adelante- actividades de gobierno de la rama jurisdiccional, y actividades de gobierno de la administracin de justicia; las primeras no deben dejar de estar en manos del propio Poder Judicial. En la medida en que el liderazgo se ejerce por el carcter de las intervenciones, y en que este carcter ofrece un ejemplo que es imitado, la integridad de una administracin determina el comportamiento posterior. La falta de integridad presupone quebranto, y degrada; el espritu de una organizacin se origina en la cima. ste es el aspecto deontolgico y finalista de las funciones de gobierno. Adems, todo administrador debe emitir mensajes que se refieran a su gestin. De aqu la importancia de que el Poder Judicial se haga cargo de las labores de gobierno -por lo pronto, de aquellas vinculadas con lo que llamamos actividad de gobierno de la rama jurisdiccional-, no subestimndolas ni difirindolas ni resignndolas; tampoco cedindolas. Como hemos dicho antes, corresponde inclur dentro de las actividades de gobierno de la administracin de justicia a las de planificacin. Dentro de la estrategia global para afirmar la provisin del servicio en que se funda, la organizacin debe bucear permanentemente en la afirmacin de la conformacin estructural que tiene, de manera de certificar si sta es la adecuada a los fines buscados. Una insuficiente labor de planeamiento ocasionar problemas por la rigidez de la organizacin, pudiendo afectar la estabilidad general y la predisposicin para el crecimiento. La accin rectificativa en forma de control de prevencin puede aportar con el tiempo beneficios a la organizacin; para ello la administracin buscar la interseccin de los datos de la medicin permanente de funcionamiento y resultado, con los de la planificacin. La administracin debe anticiparse a los problemas de la organizacin, y deslerlos en su nacimiento. La instilacin de mayor racionalidad en el funcionamiento de las organizaciones ha llevado a distinguir el planeamiento por oposicin a la ejecucin. Los responsables de la decisin controlarn permanentemente el cumplimiento de lo planificado, diagnosticando acerca de repercusiones y desvos. Las decisiones correctivas sern su consecuencia. Si bien es cierto que existe hoy en da una corriente que se opone a las planificaciones obsesivas, no lo es menos que, en un sector donde la planificacin no ha sido demasiado tomada en cuenta hasta ahora, es pertinente puntualizar sus ventajas. Todo lo expuesto ms arriba implica privilegiar el tratamiento sistemtico de la informacin. En propiedad, nunca ha sido especfico del mbito jurdico, en nuestro pas recurrir a las mediciones empricas para construr reformas a partir de las conclusiones que arroje su estudio (75) . Sin embargo, y limitados al aspecto operacional de la institucin, las decisiones tomadas en el nivel de los trabajos bsicos individuales determinan para la organizacin cierto valor agregado, que debera poder medirse y adems establecerse si el producto resultante es el requerido (Hodge y Johnson,1987, 225). Lo propio se puede decir del tiempo que insume a los interesados recibir el servicio que presta la organizacin; en este ltimo sentido, es una clara atribucin de gobierno fijar plazos a los jueces de Cmara para tener en su poder los expedientes en los cuales corresponda pronunciar fallo plenario (76) , as como medir la relacin magistrado/cantidad de trabajo realizada/tiempo empleado. La secuencia consistira en traducir los hechos en datos operacionales, abstraerlos y comprimirlos a continuacin, a fin de formar estadsticas y pronsticos inteligibles, que puedan luego ser plasmados en orientaciones estratgicas destinadas a ser consideradas como elementos de juicio por quienes tienen el cometido de gobernar el sistema (Bielsa y Vilas, 1992, 16). Por todo lo expuesto, quienes gobiernan la organizacin deben tener presente que el tiempo asignado a perfeccionar los mecanismos de determinacin de los ascensos a los lugares que, para la organizacin, implican la informacin, est justificado. El tino en las decisiones tomadas por una organizacin es directamente proporcional a la magnitud y calidad de la informacin utilizable por quienes resuelven. Igualmente imprescindible para orientar la visin y regular el desempeo de los administradores de hoy es exigirles formar a los que sern los profesionales de carrera de maana; esto vale tanto para profesionalizar el desempeo de aquellos miembros del Poder Judicial que se ocuparn de tareas de anlisis y estudio de la organizacin (planeamiento estratgico, investigacin operativa) como para cualquier otro. A medida que crece, la organizacin tiende a sumar unidades de staff, para proveerse de servicios indirectos; es lo que ha venido haciendo ltimamente en la Argentina la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, en cuanto a tareas de investigacin y desarrollo (Corte Suprema de Justicia de la Nacin -Consejo de Administracin-, 1991, 8). Dentro de las tareas de gobierno que merecen atencin especial cabe inclur las ya aludidas normas de asignacin de trabajo o reparto de causas, cuyo manipuleo puede alterar el principio de la predeterminacin del rgano jurisdiccional, lo que puede suponer otro de los modos de burlar el programa constitucional mejor inspirado. Cuando se atribuye a un rgano jurisdiccional un asunto propio de otro, lo que se est haciendo es trasgredir el precepto de la predeterminacin legal del juez. Por esto algunas normas establecen que todo recurso debe ser resuelto por el tribunal desinsaculado para atender en l, aun en el supuesto de que con posterioridad al sorteo se modifique la composicin de la sala (77) . Tambin se puede vulnerar el precepto de la predeterminacin legal del juez si se alteran las reglas de conformacin concreta del tribunal o de una sala de ste, y si se abusa de la facultad atribuda por algunos ordenamientos normativos al juez, para que practique diligencias impostergables, cuando -habiendo tomado el conocimiento de cualquier forma en un caso- no le corresponda la causa por razones de turno (78) . Esta disposicin, basada en ntidas razones de eficacia en la prevencin, ha solido ser usada sin discriminacin por algunos magistrados para efectos de promocin personal, habida

41

cuenta de la repercusin del hecho en los medios de comunicacin. Se trata, claramente, de un fenmeno no circunscrito a nuestra cotidianidad (79) . Aquella redistribucin de asuntos suele materializarse con invocacin al consejo de las razones de mejor servicio, con carcter transitorio y por motivos urgentes, y con el solo recaudo de dar noticia "al superior". Es verdad, y hay que decirlo, que en estas cuestiones no es posible una absoluta determinacin legal anticipada, razn por la cual el criterio rector aplicable debe ser que el grado de concrecin de la norma sea lo bastante explcito como para asegurar la posibilidad de prever la situacin resultante, eliminando en todo lo posible el riesgo de discrecionalidad, y la reduccin de la anticipabilidad (de Otto, 1989,106). En algunos pases, muchas de las funciones de gobierno a que nos hemos venido refiriendo, estn puestas en cabeza de un rgano de gobierno autnomo, cuyas caractersticas varan segn las tipicidades de su creacin. Carrera. Tales rganos de gobierno autnomo suelen tener como uno de sus objetivos la personalizacin de una serie de normas morales comunes a los miembros de la judicatura. En tal carcter, tambin se dedican a adoptar decisiones que influyen paradigmticamente sobre la gente: la definicin acerca del cargo y su retribucin, y la determinacin de las condiciones del ingreso, del ascenso y del despido, todas ellas cuestiones que deben exteriorizar y expresar el sistema de valores y de creencias institucionales. Al ser estas normas verdaderos controles de la organizacin, cuando -por contrapartida- sta expresa sus valores por medio de disposiciones que son equvocas, esta equivocidad se trasfunde a los miembros. Y as como los miembros hacen la cultura de esa organizacin, por su parte tal cultura hace a los miembros. Si los mensajes que el sistema sostiene son los de "la preferencia clientelstica", lo que en materialidad se est comunicando es que los requerimientos priorizados por el decididor son los de la relacin poltica, no los de la idoneidad y la integridad; en suma, el mrito. Por razones que circulan sobre estas lneas argumentales, ha sido muy cuestionado en Espaa el hecho de que el Centro de Estudios Judiciales, entidad de derecho pblico con personalidad jurdica independiente y en la prctica primer paso de la carrera, funcione en la rbita del Ministerio de Justicia, y no, a todos los efectos, en la del Poder Judicial. Tal afectacin -se ha dicho- es tan paradjica como lo sera que las academias militares dependieran del Ministerio de Educacin en lugar de depender del Ministerio de Defensa (Lpez-Fando Raynaud, 1987, 171). Adems, la seleccin de aspirantes a jueces se debe hacer segn principios y criterios uniformes, no diferenciados, no alterndoselos para modificar la imparcialidad y obtener un especfico tratamiento de determinado tipo de asuntos. Esta cultura de la organizacin, de una manera o de varias, ms o menos directamente, termina por repercutir en el servicio que se brinda; as, se ha probado con estudios empricos acerca de la aplicacin judicial de las leyes al caso concreto, en qu medida la axiologa de los jueces influye su manera de construr soluciones jurisdiccionales (Wroblewski, 1987, 25). Este punto nos parece de la mxima importancia, en momentos en que existen, en nuestro pas, expectativas vinculadas con que las reformas institucionales de fondo atraigan un mejoramiento pronunciado en los estndares morales de los operadores de esas instituciones. Se suma a lo expuesto el hecho de que el establecimiento de una carrera judicial que reivindique modalidades de ingreso y de progreso acordes con principios y criterios uniformes de objetividad en la evaluacin y el cmputo, y de capacidad, coincide con el propsito comn de todas las decisiones administrativas, que debe ser promover la integracin de los miembros de la organizacin (80) . Desde el punto de vista de este argumento ad intra el sistema de ingreso y promocin por "lista poltica" es nocivo. Adems, la nica situacin de organizacin aceptable a largo plazo es aquella en que las creencias individuales acerca de las posibilidades de mejoras laborales coinciden, a grandes rasgos, en la mayora de los integrantes del grupo. Por aadidura, la excelencia en una organizacin es cuestin muy asociada al suministro de incentivos; en este orden de ideas, lo equilibrado sera generar ascensos combinando la promocin por cualificacin personal con la antigedad en algunos aspectos. As las cosas, el problema del ingreso podra representarse ensayando un orden de secuencia, que comenzara con el sistema de libre designacin, inconveniente a nuestro juicio por las razones que hemos venido apuntando, pero que -como todo desvo- antes de la decisin ofrece una posibilidad. En efecto, si el sistema de designacin libre se utilizara como oportunidad asignada al Poder Ejecutivo para mejorar el nivel de la judicatura, en lugar de ser utilizado para satisfacer intereses personales de los usufructuarios del poder, sus faltas de pertinencia en tanto mtodo se veran atenuadas. Un ejemplo de aplicacin de este orden de razonamiento lo encontramos en los Estados Unidos -dentro de aquellos Estados que aplican sistemas electivos para el reclutamiento de jueces-, en la autorizacin atribuda a los gobernadores para llenar vacantes que aparezcan entre elecciones. Si esta facultad se utiliza con previa consulta a sectores representativos de la poblacin, o incorporando a figuras destacadas de la actividad jurdica, ello sin dudas contribuir a disminur la sensacin pblica de que la imparcialidad en la administracin de justicia se empaa con el trfico poltico (Adamany, 1978, 253). La siguiente secuencia consistira en institur un sistema de seleccin apoyado en la constitucin de un tribunal y de programas y normas de oposiciones o concursos, para la incorporacin de nuevos jueces. Tambin en este caso se podra desnaturalizar la esencia del sistema estableciendo mtodos de integracin de este tribunal que dieran preeminencia en l al Poder Ejecutivo. Por fin, existen tambin maneras de incidir en la llevanza de la carrera, aun en el caso de que el ingreso de los magistrados fuese por prueba selectiva a los candidatos; radicara en permitir la designacin de los secretarios que requieren ttulo habilitante sin oposicin ni concurso (a veces se suele recurrir a la frmula: "Para el nombramiento, la autoridad dar preferencia a la propuesta que eleve el magistrado en cuyo tribunal se hubiera producido la vacante"). Si el sistema ha previsto que un porcentaje de las vacantes para jueces ser cubierto por juristas de reconocida trayectoria, a quienes se les permite el acceso directo a la judicatura, basta con agregar a este grupo a los secretarios para materializar la manipulacin (Tom Paule, 1987, 877). Por razonamiento anlogo, digamos que de nada -o de poco- servira hacer pasar el acceso a la carrera por un sistema de oposiciones o de concursos, y seguidamente poner en manos del Poder Ejecutivo los ascensos y los traslados. Llegados a este punto, conviene recordar que autores muy calificados se han pronunciado en contra de la existencia de una carrera judicial, entendida segn se la ha delineado; las razones son muchas, y no carecen de peso. Sin embargo, es importante a nuestro juicio afirmar que -en general- los sistemas no son ni buenos ni malos, sino en todo caso apropiados o inapropiados, segn cundo y dnde les toque ser empleados.

42

En la Repblica Argentina, la idea de un recorrido ordenado que comience en el ingreso a una ocupacin y que llegue hasta las mximas jerarquas de ese sector de actividad como consecuencia de un cursus honorem, en particular en el sector pblico, no goza de prestigio o -por lo menos- tiene un prestigio meramente formal y no ha tenido frecuente utilizacin. Es por ello que, sin elevarla a la categora de dogma, nos inclinamos por la instauracin de una carrera judicial. Forzando algo el razonamiento, agreguemos que tambin se nos ha repetido muchas veces que con este mismo sistema de captacin de jueces, con esta misma configuracin estructural, el Poder Judicial que tenemos podra prestar un servicio mejor si sus integrantes -titulares del servicio- fuesen mejores de lo que son. Al margen de que un sistema de ingreso contradictorio (por oposicin o por concurso), en trminos generales, ofrece mayores garantas de excelencia que uno apoyado en el favoritismo, porque en esta materia es preferible la razn a la devocin, importa remarcar que los mecanismos virtuosos ayudan a los hombres comunes a encontrar una versin ms elevada de s mismos, y que de hombres comunes -no de individuos extraordinarios- est conformada gran parte de la humanidad. Lo que tienen de bueno los procedimientos que fomentan en un momento dado las cualidades de los individuos es precisamente eso: que permiten que un servicio sea menos malo cuando, de no haber estado contenido por tales arbitrios u operaciones, sin dudas hubiese sido peor. El ingreso en la carrera judicial es un paso que en algunos pases suele estar vinculado con la capacitacin, ya que para poder acceder a la estructura de la administracin de justicia deben pasar por oposiciones que les permiten ingresar en una escuela, donde deben cumplir con el aprendizaje de determinadas materias. Es as como se articula el concepto de carrera con el concepto de escuela judicial. Escuela. Antes afirmamos que no hay sistemas buenos o malos, sino ms o menos tiles; esto equivale a decir, con otros trminos, que en un momento dado la sociedad demanda ms uno o varios de los elementos que constituyen el estndar de una profesin, que otros. Por ejemplo, cuando en la Argentina de hoy -con alguna ligereza- se generaliza la crtica a la honestidad de los jueces, entonces -como contrapartida- a los candidatos a serlo se les exige probidad antes que nada, lo que minimiza el deber de conocimiento. Cuando, en el pasado, la probidad se daba por sobrentendida, el conocimiento era el valor ms prestigiado en la seleccin de un juez. Esto obliga, en momentos como los actuales, a no perder de vista la capacitacin, como no se pierde de vista, por imperio de la demanda social, la honestidad. Nada est ms vinculado con la excelencia que el desarrollo de verdaderos profesionales de carrera, mediante la capacitacin a un individuo para que perfeccione sus cualidades en la mayor medida posible. Adems, la productividad de las personas requiere un aprendizaje continuo, el que cumplido les otorga una importante seguridad sicolgica (Drucker, 1988, 18). La escuela debera ser capaz de formar jueces con el perfil que la sociedad, por los diversos conductos de los cuales dispone, haya definido; en este perfil, es razonable pensar que no estaran ausentes las exigencias del conocimiento, laboriosidad, eficiencia, imparcialidad y decoro, todo ello apoyado sobre la probidad. As como la adquisicin de conocimientos no debe tener por objetivo un profesional con erudicin antolgica, tampoco debera pasar por alto los datos de la experiencia prctica. La expresin "deber de conocimiento o de ciencia" armoniza ambos aspectos. Habitualmente, la palabra "educacin" suele asociarse a la adquisicin de conocimientos tericos, dejndose a un lado la de experiencias prcticas. Esto importa una paradoja, consistente en exigir del candidato a juez conocimientos y experiencia; lo primero puede ser previo a su designacin, pero lo segundo presupone el ejercicio de alguna funcin vinculada con la experiencia que se requiere. Para no caer en una petitio principii, la escuela -estamos pensando en un modelo por el cual antes de ingresar en el cargo pasan los candidatos, y peridicamente quienes son titulares de un cargo de juez- debera dotar de alguna dosis de este elemento. Para ello, las soluciones posibles van desde la simulacin de procesos hasta las pasantas como auxiliares de un juez en funciones. Hemos dicho que demasiado conocimiento puede trasformar al individuo en un "erudito antolgico"; digamos ahora de qu no debe ste carecer. Es claro que el torrente de informacin jurdica que se produce en la actualidad no es exigible ni siquiera al prototipo de erudito al que aludamos; sin embargo, una elemental infraestructura tcnica no debe ser pasada por alto (Alvarado Velloso, 1982, 22). Por ello, cabra exponenciar el concepto de capacitacin permanente frente a esa realidad cambiante que nos lleva a su zaga. Girando el ngulo de los objetivos de la capacitacin, si estamos hablando de innovacin y adaptacin constante es muy importante que los protagonistas reciban una educacin que evite las resistencias a aplicar medidas propias del cambio, como lo son, por ejemplo, otros esquemas de seleccin, nuevos procedimientos, la solucin alternativa no adversarial de conflictos, la aplicacin de tecnologa a la oficina judicial, los distintos mtodos de trabajo, etc. Algunas de estas medidas necesitan un acatamiento voluntario, no mandatorio, para ser verdaderamente eficaces; es la distancia que va de la sujecin a la eleccin. Los aludidos son argumentos organizacionales, que se suman a todo lo que ya se ha dicho para ilustrar acerca de la pertinencia de que exista una escuela vinculada con la magistratura, est asociada o no con la cuestin del ingreso en la carrera o con los ascensos en sta. (69) El presente trabajo constituye un desarrollo del que -con el ttulo La independencia de los jueces y el funcionamiento de los tribunalesfue publicado en la "Revista Jurdica La Ley" (ao 1992). Los autores son Rafael Bielsa, abogado especializado en informtica aplicada al derecho, y Ramn Gernimo Brenna, profesor de Posgrado de Derecho Informtico de la Facultad de Derecho de la Universidad de Buenos Aires. (70) Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional de la Capital Federal, Reglamento para la Jurisdiccin en lo Criminal y Correccional de la Capital Federal, en A. Romano (recopilado), Lerner Editores Asociados, Buenos Aires, 1991, arts. 59, 62 y 94, in fine, ps. 18 y 23. (71) Constituio da Republica Portuguesa, Ministrio da Justia, Lisboa, 1982, ttulo V, captulo I, arts. 205 y 206, ps. 212 y ss. (72) Constitucin de la Nacin Argentina, Imprenta del Congreso de la Nacin, Buenos Aires, 1983, seccin III, captulos I y II, arts. 94 a 103, ps. 51 y ss. (73) A este respecto, es interesante mostrar lo que establece la Ley Orgnica del Poder Judicial de Venezuela, que en sus arts. 5 y 11 dice -respectivamente- que los tribunales estn en el deber de administrar justicia con prontitud y eficacia, y que

43

los jueces tendrn derecho preferente a ser reelegidos en tanto demuestren eficiencia en el desempeo del cargo. Ley Orgnica del Poder Judicial ("Gaceta Oficial", n 1692, extraordinario, de 4 de octubre de 1974), Editorial "La Torre", Caracas, s/f., ps. 4 y 5. (74) La Constitucin espaola, por ejemplo, en su art. 149.1.5, establece expresamente que el Estado tiene competencia exclusiva en materia de administracin de justicia. (75) En otros pases, este tipo de evaluacin no es nada nuevo. Por ejemplo, en los Estados Unidos, de las leyes aprobadas en la etapa que va desde 1967 a 1974 por el Congreso, cuarenta contenan normas para su evaluacin. En el gobierno y en la administracin norteamericanos existen unidades administrativas dedicadas especialmente a la evaluacin. Ver, en tal sentido, C. Ganz, Pladoyer fur eine Evaluierung des Evaluierungsprozesses , en G. Hellstern y H. Wollmann (eds.), Handbuch der Evaluierungsforschung, t 1, Opladen, 1984, ps. 623 y ss. (76) Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional de la Capital Federal, Reglamento para la Jurisdiccin en lo Criminal y Correccional de la Capital Federal de la Repblica Argentina, cit., art. 5, inc. n, p. 8. (77) Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional de la Capital Federal, Reglamento para la Jurisdiccin en lo Criminal y Correccional de la Capital Federal, cit., art. 38, p. 14. (78) Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional de la Capital Federal, Reglamento para la Jurisdiccin en lo Criminal y Correccional de la Capital Federal, cit., art. 348. (79) Ver, por ejemplo, "Il Messaggero", peridico italiano, del lunes 24 de junio de 1985, donde se afirma que el protagonismo de los jueces compromete la imagen de la Justicia. (80) Conviene no perder de vista, para una lectura ajustada de estas consideraciones, la distincin que hemos hecho ms arriba, en punto a los cometidos de gobierno, entre el aspecto institucional del Poder Judicial, y el aspecto organizacional de la administracin de justicia.

DERECHO INFORMTICO / 06.- Supuestos particulares / e) En el Derecho Procesal Distribucin del trabajo y asignacin de responsabilidades. La adecuada distribucin del trabajo permite una ms ajustada asignacin de competencias y atribucin de responsabilidades. Al propio tiempo, el concepto anterior se completa mediante la realizacin de intentos consistentes en definir normas de desempeo que hagan coincidir las aptitudes de los operadores con sus obligaciones. Si un encargado de tomar decisiones de administracin materializa selectivamente sus delegaciones, recorta con precisin el quehacer de sus subordinados y les proporciona la base de recursos necesaria, puede esperar que nadie se desve de la posicin que ocupa. La organizacin que emplea las cualidades especficas de cada miembro, facilita el desempeo de los restantes. Existe gran cantidad de estudios que avalan la afirmacin de que la resolucin grupal de problemas es ms provechosa que la individual. Los miembros de un grupo, por lo dems, al fortalecerse los unos a los otros consolidan la comprensin colectiva de la responsabilidad comn (Hodge y Johnson, 1987, 229). La distribucin del trabajo y atribucin de responsabilidades en juzgados y tribunales han sido pensadas para una sociedad con caractersticas muy diferentes de la de hoy en da. En una sociedad agrcola, las personas calificadas para el trabajo intelectual eran contadas, y las organizaciones construdas a su alrededor padecan sin su concurso. Por otra parte, la poblacin escaseaba, razn por la cual los rganos jurisdiccionales no eran muchos; esto explica que cada uno tuviera todo aquello que necesitaba para su funcionamiento (81) . Hoy, las oficinas judiciales dependen en grado sumo de las prestaciones personales, casi del mismo modo que en el tiempo en que un oficial era prcticamente insustituble, y el aumento de la poblacin, y el correlativo incremento de los rganos jurisdiccionales, ha generado compartimientos estancos en los cuales se realizan funciones mltiples, idnticas a las que cumple la oficina que est pared de por medio. Esta individualidad de la concepcin hace que existan prcticamente tantos modelos de trabajo cuantos rganos hay, y otras tantas concepciones de la eficiencia y del servicio que se da al ciudadano. Se han realizado estudios que muestran que una de las causas del mal funcionamiento de la administracin de justicia es la gran movilidad de jueces, fiscales y funcionarios debido a los concursos para traslados (Gobierno Vasco, Departamento de Justicia, 1991, 45). La ausencia durante un mes de un oficial superior de 7 de una oficina judicial civil actual, en la Argentina, para cursar unas clases de capacitacin, causa importantes perjuicios al funcionamiento global del juzgado. En nuestro pas, un motivo comparable de inconvenientes derivados de la prdida de prestaciones personales, se verifica en la constante absorcin por parte de la actividad privada de personal con experiencia judicial capacitado con cargo al Estado a lo largo de los aos. Se trata de la repetida historia de cmo la oficina judicial, tanto como la administracin pblica en general, son, o resultan ser, la universidad administrativa del sector privado. Si bien es cierto que, en general, cualquier sector de actividad se resiente con nmeros de xodo altos, en el caso particular de las oficinas judiciales, por su diseo marcadamente "antropodependiente", sujeto a los altibajos en las prestaciones personales, el efecto es mayor. As como todas estas cuestiones debilitan al juzgado, como consecuencia de inconvenientes operativos, la suma de cada uno de los dficit de cada rgano jurisdiccional se traduce en falta de respuestas adecuadas a las necesidades de justicia de la poblacin, lo que debilita al Poder Judicial en su conjunto. Y esto ocasiona un crculo vicioso que podra ser formulado as: un poder dbil carece de posibilidades de que se le asignen los recursos necesarios para trasformarse, y esa falta de asignacin de recursos agrava y perpeta la debilidad. Plantear la revisin de los modos de trabajo de la rama judicial es plantear su fortalecimiento, lo que le consentir ocupar una mejor posicin para obtener recursos imprescindibles en materia de cumplimiento de planes de infraestructura (construccin de sedes, su equipamiento e informatizacin integral). Antes afirmbamos que la configuracin por partes estancas ocasiona tantos modelos de distribucin del trabajo cuantos rganos hay. Agreguemos que una exagerada identificacin con la unidad pequea trae problemas asociados a una

44

conviccin demasiado fuerte acerca de la ptica centrpeta, que lleva a que el resto de la organizacin sea o bien ajena, o bien directamente hostil (Waterman, 1988, 180). Caracterizacin de la oficina judicial. La oficina judicial, soporte del rgano jurisdiccional, resulta una tpica oficina administrativa con acentuada demanda de informacin escrita y de gestionar esa informacin, debido al predominio del procedimiento escritural. Puestos a esquematizar cmo funciona un juzgado real promedio, podramos decir que existe gente que se ocupa de hacer el trabajo bsico principal -actividad cuya ejecucin se relaciona de manera directa con la utilidad que demanda el grupo de consumidores de los servicios de la organizacin- (el juez), y el trabajo bsico secundario -produce apoyos a la ejecucin del trabajo principal- (el oficial superior con funciones de secretario privado; el auxiliar superior de 5 en un Juzgado Civil de la Capital Federal, a cargo de la Mesa de Entradas, que recibe escritos, cdulas, mandamientos y oficios, agrega los documentos recibidos y aplica materialmente el cargo mecnico; el auxiliar principal de 7, ocupado en distribucin de expedientes, entrega de cdulas y mandamientos a las oficinas respectivas, y limpieza y mantenimiento). El personal que se ocupa del trabajo administrativo en trminos tcnicos, puede dividirse entre aquellos individuos a cargo de propsitos generales, que adoptan decisiones administrativas amplias como el secretario judicial, de propsitos principales, que adoptan decisiones de carcter intermedio como el prosecretario administrativo respecto de su tarea de proyectar el despacho diario, y de propsitos secundarios, que adoptan decisiones operativas de corto alcance como el oficial superior de sptima cuando proyecta providencias simples y resoluciones en las informaciones sumarias, y da inicio a juicios (82) . Tambin se puede mirar la labor total de la organizacin y advertir un trabajo inorgnico (bsico secundario), un trabajo orgnico (bsico primario), y uno administrativo; aquellos individuos ocupados de la tarea administrativa son los que mantienen unido al sistema. Este diseo de trabajo da como resultado prctico oficinas autosuficientes que, por lo propio, no operan de modo articulado, mezclan la ejecucin de las tareas jurisdiccionales con la de las tareas administrativas (83) , y donde la eficiencia se apoya en los desempeos personales, y no en las definiciones estructurales. En verdad, las normas organizacionales suelen exteriorizar un modelo de disposicin estructural determinado, sencillo y claro en el papel (por lo general, se trata de una estructura de organizacin lineal), que ms adelante, por causa de la carga de trabajo unida a otros factores, se sobreimprime a modelos diferentes (estructura lineal y de estado mayor, o funcionalizada, o matricial), con lo que se originan relaciones muy complejas y confusas en el seno de la organizacin (la conocida deformacin administrativa de "niveles sobre niveles", como la ha llamado Drucker, que dificulta la comunicacin y la cooperacin) (Drucker, 1990, 281). De aqu que el organigrama sea una figura tan controvertida de la cultura organizacional, ya que a pesar de sus innegables utilidades, muchos tericos lo rechazan por describir de manera inexacta lo que en verdad ocurre dentro de la organizacin. Todo lo expuesto acarrea una serie de consecuencias: de un lado, se crea un sistema de capas de administracin, lo que es un claro ejemplo de excedencia burocrtica (Waterman, 1988, 96), y por el otro se acumula una masa de reglamentaciones correctivas que afectan a la productividad. No se trata, estrictamente, de un problema de exceso de personal; en efecto, muchas veces no slo que no sobra gente, sino que hasta puede faltar, lo que trae a colacin el problema de la mala asignacin de los recursos. Cuando se habla de excedencia burocrtica, lo que se quiere remarcar es el exceso de trmites, que pueden ser cumplidos por muchas personas o por una sola. La Justicia muestra un ejemplo claro: cuando hace falta ms rganos de decisin, se aborda el problema creando nuevos juzgados, con jueces, pero tambin con personal, cuando lo que se debera haber hecho es pensar en una frmula organizacional que robusteciera lo que est dbil -la capacidad decisional-, sin agregar nada all donde no hace falta -el personal de apoyo-. El problema de la burocracia es una de las cuestiones que ms interesan a las organizaciones, y a los servicios en particular. Es, en primer lugar, uno de los mayores obstculos para emprender un cambio en materia de administracin de justicia, ya que disuade a los operadores activos de intentarlo; del mismo modo que el hombre hace la cultura y la cultura lo hace, el hombre construye la cultura burocrtica y es a su vez construdo por ella. La acumulacin de trmites innecesarios oculta el objetivo de la actividad, as como el rbol -cuando se lo mira demasiado de cerca- oculta al bosque. La prdida del sentido (social, personal) del objetivo hace que este ltimo pase a ser el desarrollo de la propia actividad burocrtica. En segundo lugar, tan entorpecedora es la burocracia que aun los incipientes rganos administrativos, frutos de la tendencia angloamericana, destinados a proteger intereses fragmentarios o difusos de grupos habitualmente carentes de una adecuada representacin, estn siendo puestos en cuestin ante el ms mnimo atisbo de que su operatividad se bloquea por un exceso de burocratizacin. Y esto, porque la gente rechaza todas las manifestaciones burocrticas en los servicios del Estado cuando el fin no es satisfecho; una masa de normas que hacen azaroso el acceso a la Justicia configura una manifestacin burocrtica. La Unin Federal de Consumidores norteamericana sealaba como obstculo para el acceso de los ciudadanos a la Justicia, a la abundancia de las disposiciones y su permanente reforma, el formalismo del procedimiento, la complejidad de las reglas de competencia judicial y las desigualdades subsistentes respecto de las personas, entre otras (Daz Surez, 1987, 90). En cuanto a la productividad, los gerentes -recordar en qu medida un juez, en las condiciones actuales, est compelido a serlo para no agravar el estado de las cosas- necesitan tener en claro las tareas que les asignan a los trabajadores, a efectos de administrar su productividad. Si un juez mezcla en su actividad profesional cotidiana tareas de decisin con tareas netamente administrativas, cabe preguntarnos: en qu medida puede tener claras las tareas que conviene asignar a sus subordinados? Vale aclarar que estamos hablando desde una ptica estrictamente organizacional; en la prctica diaria, con los medios a disposicin y la conformacin estructural que le ha sido impuesta, nadie puede saber mejor que un juez qu trabajos le conviene dar a unos y a otros de sus empleados. En tanto las personas que actan en el cuerpo conozcan cul es exactamente su asignacin de cometido, y cmo se relaciona ste con el del resto de la organizacin, estarn en condiciones razonables de cumplir con sus tareas e integrarlas con las de otros. El control de las asignaciones de empleo representa la clave de la productividad del trabajador judicial, que es un trabajador calificado. Al costado de estas referencias al problema de la burocracia y de la productividad en la administracin de justicia, que slo enuncian la cuestin, se plantean los dficit existentes en la coordinacin.

45

La coordinacin, es decir, la armonizacin de diversas tareas de modo que sean compatibles y no se estorben unas a otras, ni al resultado que se busca, es uno de los cometidos principales de todo esquema de trabajo. A medida que el trabajo de la organizacin se vuelve ms complicado, los medios preferidos de coordinacin se enrarecen, y se desplazan de la comunicacin informal a la aceptacin por parte de una persona de la responsabilidad por el trabajo de las dems, de la coordinacin por programacin de los contenidos de la tarea antes de comenzar con los trabajos a la especificacin del resultado esperado, o a la determinacin del tipo de capacitacin exigido para cumplir con el trabajo, volviendo luego a la comunicacin informal (Mintzberg, 1990, 7). La mayora de las organizaciones mezcla estos cinco mecanismos coordinadores, como consecuencia de lo cual las estructuras formales e informales se entrelazan, impidiendo el producto resultante, con frecuencia, la distincin de los medios originales y la definicin de la composicin obtenida. Esto es particularmente claro en las oficinas judiciales, donde la duplicacin de las tareas por falta de oficinas nicas de servicios comunes que asuman las labores de una misma caracterstica y las deficiencias en la comunicacin entre los diversos operadores son notables (Binder, 1988, 103). El sistema de comunicacin dentro de la organizacin judicial es uno de los que ms problemas exterioriza. Una situacin desaconsejable para cualquier organizacin consiste en la existencia de dos tipos de relacin entre sus miembros: la oficial y la material. En las oficinas judiciales se advierte casi por norma la existencia de relaciones de poder y de comunicacin sacralizadas, aunque no escritas; y es casi inexorable que se verifiquen desequilibrios operativos, cuando un sistema de pensamiento y de comportamiento de facto prevalece sobre uno de jure (Hodge y Johnson, 1987, 29). Digamos, por fin, que la autoridad -atributo que permite el ejercicio del derecho de decisin en relacin con las exigencias del trabajo- es un elemento que deriva de la estructura de la organizacin. La unidad de mando est directamente relacionada con un diseo organizacional ntido, que armonice las cualidades del personal con las particularidades del trabajo que debe ejecutarse (84) . De modo que si la estructura no es funcional, el titular del rgano ve resentida su autoridad, lo que repercute en la aglutinacin del grupo de trabajo, ya que la autoridad es el ms notorio agente cohesivo de la red de sistemas de la organizacin (Hodge y Johnson, 1987, 105). Recordemos, de paso, que la relacin jerrquica a que da lugar la pertenencia a una organizacin -a efectos disciplinarios, por ejemplo, y en general en materia administrativa- no se extiende, como no podra ser de otra manera, al ejercicio de la funcin jurisdiccional como tal: cada juez es independiente en ella, no teniendo en la jerarqua de los tribunales, los superiores respecto de los inferiores, el poder de instruccin que existe en la jerarqua administrativa de funcionario superior a subordinado (Bonnard, 1933, 8). Este esquema argumental ha sido usado para descalificar la funcionalidad de la carrera judicial misma, ya que contiene una articulacin jerrquico-burocrtica que puede derivar en presiones desde el vrtice de la organizacin a los que ocupan los escalones sucesivos. (Fernndez Entralgo, 1987, 117). Desde ya, en las consideraciones que preceden nos estamos refiriendo a la subordinacin jurdica; en cuanto a evitar la subordinacin fctica (influencias), estas notas -que pretenden dar elementos para fortalecer el Poder Judicial- apuntan a ello. Una de las aristas que particulariza a la organizacin de la oficina judicial, respecto de otra oficina administrativa, consiste en que slo el titular del rgano, esto es, el juez, realiza la funcin esencial y el fin. En cualquier otra oficina administrativa, ante una circunstancia determinada, como por ejemplo la ausencia del superior jerrquico, el subordinado puede subrogar a aqul en su funcin esencial y en la realizacin del fin. En la oficina judicial, en cambio, no es as. Ante la ausencia del juez, ningn otro funcionario o empleado, ni siquiera el secretario letrado, puede juzgar, debiendo el primero ser sustitudo expresamente por otro juez. Frente a este panorama, y a los elementos anotados, es posible pensar en un esquema que tome lo mejor de lo existente en las actuales oficinas judiciales, y reemplace lo entorpecedor por una frmula ms apta. Propuestas organizativas. En primer lugar, es menester separar claramente las actividades que se realizan en la oficina judicial, y reagruparlas segn un criterio de uniformidad en acciones de un mismo gnero o de gnero semejante. As, cabe distinguir tres tipos de actividades: actividad de tipo jurisdiccional, de tipo procedimental y administrativas. El primero consiste en el ejercicio de la potestad jurisdiccional de enjuiciamiento, de adopcin de decisiones judiciales de fondo; el segundo campo de actuacin involucra el conjunto de actos que deben cumplirse en sentido material para resolver la peticin; las actividades administrativas son aquellas de gestin de medios personales, materiales y econmicos. A propsito de esto digamos que, as como no es lo mismo modernizar tribunales que trasformar la administracin de justicia, tampoco son trminos equivalentes aliviar la tarea del juez para centrarla en el trabajo decisorio que aliviar de tareas al juzgado. A lo primero hay que agregar algo ms para obtener lo siguiente. En segundo lugar, se plantea el problema de la relacin de dependencia de los individuos que cumplen con estas funciones. A esta dependencia conviene clasificarla en: a) dependencia orgnica, y b) dependencia funcional. La dependencia orgnica determina el mbito gubernativo bajo cuya gida se coloca la persona, as como el estatuto jurdico que norma sus relaciones de trabajo con la rama donde presta servicios; la dependencia funcional, en cambio, establece una jerarqua de superior a subordinado. Esto se relaciona con que es propio de los tribunales el ejercicio de la competencia para decidir en trminos de justicia, y cualquier diseo que se proponga debe salvaguardar esta competencia. Asimismo, es propia o admisible en un poder ajeno al Judicial, tal el Ejecutivo, una actuacin orientada a la provisin de los medios precisos para el desarrollo de la funcin jurisdiccional, con independencia y eficacia (85) . En tercer lugar, y as las cosas, podemos concebir un primer modelo compuesto de cuatro mdulos operativos, con las siguientes asignaciones de funciones: 1, un mdulo jurisdiccional, encabezado por jueces y magistrados, a cargo de la actividad jurisdiccional, con dependencia orgnica de un rgano autnomo de gobierno, en favor de cuya existencia, por su proclividad a una mayor independencia de quienes tienen la potestad de juzgar, ya nos hemos pronunciado (Bielsa, 1991, 3), o en trminos ms generales con dependencia orgnica del mbito judicial. Luego, 2, una oficina, general o compartida, de tramitacin, encabezada por un funcionario con rango de secretario letrado judicial. Estar conformada por empleados repartidos en distintos cargos, y tendr bajo su cuidado la ordenacin material y el impulso al procedimiento, dependiendo orgnicamente del Poder Ejecutivo -en principio del Ministerio de Justicia-, y su personal, funcionalmente, del secretario que es el responsable tcnico. El secretario, por su parte, depender funcionalmente del rgano judicial al que d servicios.

46

Seguidamente, 3, una oficina compartida de servicios generales, encabezada por un funcionario con rango de secretario judicial e integrada por empleados, a cargo de tareas tales como los registros de entrada, la adjudicacin de expedientes, las notificaciones, los embargos, etc., con dependencia orgnica del Poder Ejecutivo y funcional, en cuanto al personal, del secretario letrado. Este secretario depender, funcionalmente, del rgano judicial respectivo. Y, finalmente, 4, una oficina de apoyo, encabezada por un director administrativo, a cargo de la gestin de los medios personales, econmicos y materiales, la informtica, las estadsticas, el archivo, la biblioteca, etc., con dependencia orgnica y funcional del Poder Ejecutivo (86) . En la prctica, este primer modelo funcionara del siguiente modo: el juez quedara a cargo de las decisiones que importan resoluciones de fondo; el responsable de la oficina de tramitacin tendra bajo su cuidado las decisiones de ordenamiento material e impulso del procedimiento; el responsable de la oficina compartida de servicios generales diligenciara las cuestiones vinculadas con la comunicacin, dacin de entrada y asignacin de causas, adems de ocuparse de aspectos de coordinacin. Por ltimo, un responsable administrativo gerenciara todo lo que es gestin de medios. As las cosas, slo resta dimensionar en el modelo las oficinas generales o compartidas, para soportar el nmero de rganos de decisin que se establezca, y multiplicar este conjunto por un nmero variable de unidades, segn la carga de trabajo. Ensanchando el esquema, se podra pensar en rganos judiciales que se distribuyesen a razn de uno por circunscripcin judicial, integrados por el nmero de jueces que disponga aquel a quien la ley autorice para ello, en atencin a amoldar el funcionamiento del sistema a la realidad de la acumulacin de tareas (87) . Una medida semejante permitira, entre otras cosas, asignar una causa particularmente compleja a un juez, y no atriburle ms trabajo, hasta tanto esa causa estuviese adecuadamente enderezada. Un segundo modelo, versin simplificada del primero, surge de dividir a los rganos judiciales en dos partes funcionales diferenciadas: una parte jurisdiccional y otra administrativa (Ministerio de Justicia de Espaa, Direccin General de Servicios, 1991, 3). La primera estara en manos de jueces secundados por secretarios judiciales, con la asistencia de un mnimo personal de apoyo, dependiendo orgnicamente los primeros, bien del Consejo de la Magistratura, all donde exista, bien en trminos ms generales del mbito judicial, y los segundos orgnica y funcionalmente del campo judicial. Las tareas asignadas a esta parte funcional son las decisionales. La oficina administrativa denominada de servicios comunes e individualizados, estara en manos de un secretario judicial, y se conformara con personal de apoyo, con dependencia, todos ellos, orgnica del Poder Ejecutivo y funcional del mbito judicial, y tendra como tareas comunes el registro general, la asignacin de causas, la copia de sentencias y autos, el trmite de disposiciones y rdenes vinculadas con las cuestiones que se susciten durante la ejecucin, la expedicin de suplicatorias, exhortos, mandamientos, oficios, notificaciones y citaciones, el archivo de actuaciones, la informacin a interesados, la estadstica y la informtica; como tareas individualizadas, quedaran a su cargo la gestin informatizada del proceso y la distribucin en el tiempo de la carga de trabajo del juez. Si se decidiera profundizar cualquiera de estos diseos y llevarlo a la prctica, en la etapa intermedia entre la formulacin tradicional y la nueva distribucin del trabajo, podran idearse oficinas de apoyo a la gestin administrativa segn lo planteado para el cuarto mdulo del primer modelo, dependientes del Poder Ejecutivo, que inmediatamente quitaran de sobre las espaldas de los magistrados la responsabilidad de gestin que tanto tiempo les insume y que no es propia de sus funciones especficas. Puede, acaso, objetarse que el Poder Ejecutivo, desde sus unidades centrales, se ocupe de contratar los suministros necesarios para una adecuada administracin de justicia (suministro de computadoras, equipamiento integral de nuevos edificios, adquisicin e instalacin de utensilios de audio y de video, etc.)? Por supuesto que nada de lo que se ha dicho es concebible sin un notorio nfasis en la constitucin de mecanismos de coordinacin, nfasis que ser mayor en la medida en que el modelo se ample cuantitativamente para atender un nmero creciente de causas. Vale la pena pensar cuntos problemas que hoy preocupan a las relaciones entre poderes en la Repblica Argentina se solucionaran o moderaran con modelos cuyas lneas orientativas hemos expuesto, as como cuntos inconvenientes de los que se presentan dentro del Poder Judicial -tal el derivado de las retribuciones, consecuencia del criterio del "enganche" con los sueldos de los magistrados- perderan razn de ser. Al impactar esta reforma sobre el sistema de puestos de trabajo, y el estatuto profesional de los actores del sistema judicial, obliga a repensar el servicio de manera global. Tambin, ofrece elementos invalorables para un anlisis crtico de las leyes que rigen el procedimiento. Se ha dicho que la nica situacin de organizacin aceptable en el largo plazo, es aquella en la cual los valores de la mayora de sus miembros coinciden entre s ms de los que discrepan, y en la que la responsabilidad hacia el trabajo definida individualmente concuerda con la responsabilidad definida por el grupo. Existe una conexin entre la formacin en el empleado de un estado de espritu que favorezca la produccin de acciones ventajosas para la organizacin, y la aceptacin, por este mismo empleado, de las decisiones que le son trasmitidas; una buena estructura facilita que esta conexin se produzca. (81) Esto ha sido reconocido expresamente, por ejemplo, por la ley espaola orgnica del Poder Judicial (Ley Orgnica 6 de 1 de julio de 1985), la que en su exposicin de motivos expresa la necesidad de adaptar el Poder Judicial a una sociedad industrial y urbana, disendolo de acuerdo con los cambios verificados en la distribucin de la poblacin, en el prorrateo del trabajo dentro de los diferentes grupos sociales, y en los juicios de los ciudadanos acerca del comportamiento propio y el de los dems. Ley Orgnica del Poder Judicial, "Boletn de Informacin" (2 poca, ao VII, nmero extraordinario), Consejo General del Poder Judicial, Madrid, 1987, ps. 5 a 13. (82) Parte de la terminologa y de los conceptos est tomada de Hodge y Johnson (Hodge y Johnson, 1987, 85). A ellos se debe la utilidad del esquema, y la claridad que pueda agregar; los autores de este trabajo son responsables por las inexactitudes. (83) Una nota de la importancia que en materia de consumo de tiempo tienen las cuestiones administrativas dentro de la organizacin judicial, la da el art. 11 del Reglamento para la Justicia Nacional en lo Civil de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil de la Capital Federal, donde se asigna, a cada uno de los jueces de la Cmara, un tiempo mnimo para usar de la palabra en el acuerdo, cuando se traten cuestiones administrativas, pudiendo la Presidencia autorizar la extensin de la intervencin (Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil de la Capital Federal, Reglamento para la Justicia Nacional en lo Civil, Buenos Aires, "Anales de Legislacin Argentina", t. L-8, (Editorial La Ley, 1990, ps. 2354 y ss.). (84) A propsito de esto, llama la atencin el nmero de veces que en el Reglamento para la Justicia Nacional en lo Civil se ordena a los empleados cumplir las tareas que les encomiendan los superiores, y se delega a distintas autoridades la

47

facultad de reglar las funciones del personal; siendo los reglamentos una condensacin de la experiencia prctica de los jueces, tal reiteracin hace pensar en que las cuestiones generadas por la asignacin de funciones y responsabilidades deben ser frecuentes (Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil de la Capital Federal, Reglamento para la Justicia Nacional en lo Civil, cit.). (85) As lo establece el art. 37.1 de la Ley Orgnica del Poder Judicial espaol, que otorga tal cometido al gobierno, por medio del Ministerio de Justicia. Ley Orgnica del Poder Judicial, cit., p. 22. (86) El Reglamento para la Justicia Nacional en lo Civil atribuye al secretario de Jurisprudencia, tanto cuestiones de peso como atender los trmites judiciales vinculados con los recursos de inaplicabilidad de la ley, como autorizar el fotocopiado de actuaciones judiciales requeridas por magistrados y funcionarios del fuero. Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil de la Capital Federal, Reglamento para la Justicia Nacional en lo Civil, cit., arts. 55, inc. a, y 56, inc. d, ps. 2368 y ss. (87) En el Proyecto de Ley de Organizacin de la Justicia Nacional en lo Contravencional de la Capital Federal, elaborado por los doctores Enrique Paixao, Adolfo Tamini, Tristn Garca Torres, Claudio Stampalija, Alberto Binder, Mario Prez Lerea, y el comisario Roberto Gonzlez, con la colaboracin de Marcelo Buigo y Alfredo Cianciabella, se opta por una solucin de este cuo (Proyecto de Organizacin de la Justicia Nacional en lo Contravencional de la Capital Federal, Secretara de Justicia, Subsecretara de Asuntos Legislativos, Buenos Aires, Argentina, arts. 10 y 11, p. 67).

IV. Eficacia, eficiencia y justicia. A la nocin del sistema, entendido como "un conjunto de elementos en interaccin dinmica organizados y orientados hacia el logro de uno o varios objetivos" (Ortigueira Bouzada, 1987, 89), podemos aadir la perspectiva planteada por Georgopoulus y Tannenbaum y entender la eficacia en trminos de grado de funcionamiento del sistema , o, lo que es lo mismo, de la capacidad de la organizacin para satisfacer sus requisitos organizacionales. Distintos estudios empricos sobre la eficacia organizacional, si bien no aplicados directamente a las administraciones pblicas, han llegado a la conclusin de que uno de sus aspectos centrales es la adaptacin al entorno, es decir, la capacidad de la institucin para responder en tiempo a los cambios de las condiciones ambientales (Goodman y Pennings, 1980, 185). Siguiendo la lnea de definir la eficacia en trminos de capacidad de adaptacin, podemos verificar en qu medida sta no es algo puntual, sino algo dinmico y continuo. Habr entonces una capacidad adaptativa que resulta intrnseca a la institucin, que se desarrolla durante un proceso que permitir anticiparse o responder a las condiciones cambiantes del entorno. Las caractersticas de este proceso dependern de la mayor o menor flexibilidad de la organizacin. Si aplicamos estas nociones a la administracin de justicia, considerndola un sistema y definiendo a la sociedad como su entorno, podramos verificar una situacin de tensin entre las demandas que se originan en ese entorno -la sociedad- y las respuestas elaboradas conforme a la capacidad de adaptacin de la administracin de justicia a aqullas. Esto, porque su capacidad de adaptacin, es decir, su eficacia, ha mermado afectada por todos los factores que hemos venido describiendo y acentuando, al grado de convertirse el servicio en un sistema poco considerado y confiable para los ciudadanos. El proceso de adaptacin del servicio de administracin de justicia se ha detenido y ha dejado de ser un arcasmo, para petrificarse en las respuestas elaboradas para otra realidad, pretrita. El Plan General de Reforma de la Administracin de Justicia deber constiturse entonces en el proceso destinado a recuperar, de distintas formas, y con distintos aportes, esa capacidad de adaptacin, de modo de permitir la puesta en marcha del nuevo proceso -ahora detenido en el tiempo-, para acompasar las demandas sociales con las respuestas del servicio de justicia. Qu puede aportar la informatizacin a esa recuperacin? V. El papel de la tecnologa informtica en la reforma de la Justicia. A nuestro entender, el papel que pueda jugar la tecnologa informtica en la reforma o regeneracin del servicio de justicia, depende de una serie de factores hasta ahora escasamente atendidos y definidos dentro de una estrategia global: el dilogo con los usuarios, las cuestiones atinentes al personal judicial, la evaluacin social y poltica del proceso, en fin, el uso asimilado de la tecnologa. La modernizacin de la administracin pblica, y la de la administracin de justicia tambin, ya no es primordialmente una cuestin de asignacin eficiente de los clsicos medios burocrticos. Hoy, casi todas las actividades administrativas, oficina judicial includa, estn comprometidas en la lgica de la ciencia informtica. sta es la razn de llamar a este cambio continuo "informatizacin de la administracin de justicia". Los expertos concuerdan en que la acentuada informatizacin de los tribunales en todo el mundo influye o se refleja en su servicio y en su funcin social, y que las condiciones laborales dentro de estas organizaciones administrativas sern cambiadas. Sin lugar a dudas, al analizar el proceso de informatizacin de la administracin de la justicia es posible identificar intereses comprometidos, intereses que compiten unos con otros. Entre ellos se encuentran las "polticas de modernizacin", las evocaciones de emancipacin y autonoma de las unidades administrativas (oficina judicial), frente al sentido centralizador de las aplicaciones informticas de la primera poca, los intereses sindicales de los empleados que entran en tensin con los planes generales que se orientan a una mayor eficiencia, y muchos ms. Hoy por hoy, en la incipiente informatizacin de los tribunales argentinos, es difcil de apreciar la ubicacin de estos intereses, porque no parece que dicho proceso responda a planes claros, y en especial, que atienda a que los nuevos sistemas propuestos resulten de una evaluacin social y poltica previa a su puesta en marcha. Tal evaluacin, siguiendo a Kuhlmann (Kuhlmann, 1989, 11), debera atender cuatro puntos bsicos, a saber: a) La informatizacin de la Justicia debe estar destinada a mejorar el cumplimiento de sus cometidos legalmente determinados y a mejorar sustancialmente la calidad de su servicio para con los ciudadanos. La referencia al mejoramiento de la calidad en el servicio prestado no se circunscribe slo a tem fcilmente apreciables desde lo cuantitativo, como la rapidez y el volumen -costados por cierto bien atendidos por la herramienta informtica-, sino tambin, y especialmente, a los aspectos cualitativos de un efectivo mantenimiento de la proteccin jurdica de los ciudadanos.

48

Si esquematizramos las demandas sociales al servicio de justicia en la ecuacin + cantidad + calidad, sin lugar a dudas concluiramos en que para un par de respuestas la aplicacin de la herramienta informtica es una condicin sine qua non. Esto es una verdad empricamente comprobada ya, en las aplicaciones informticas de los juzgados laborales de la Capital Federal en la Repblica Argentina -en la aceleracin de la produccin administrativa de la oficina judicial, y en el manejo de los cometidos repetitivos identificados en sus procesos-. En cuanto a la demanda de + calidad en sus excursos, la cuestin muestra tonos grises. Y esto por todo lo que venimos explicando en los puntos anteriores. En gabinete, se debera afirmar que el proceso de informatizacin tendra que producir un resultado de salto de calidad en la prestacin del servicio de justicia. Pero no podemos afirmar que esta "verdad revelada" haya sido empricamente probada a satisfaccin. Nueve de cada diez usuarios de los tribunales del trabajo informatizados en la ciudad de Buenos Aires afirmaran sin hesitar que la tecnologa ha dado razonable respuesta a sus demandas cuantitativas, pero seguramente ms de la mitad de ellos dira que no se han satisfecho sus requerimientos de un servicio de + calidad. b) La informatizacin debera permitir incrementar la capacidad para enfrentar los problemas actuales del sistema poltico-administrativo democrtico. Esta reflexin nos motiva los siguientes interrogantes: Los procesos de informatizacin pueden favorecer la concentracin de un poder basado en sus ventajas. Deberamos entonces estabilizar esa concentracin, o eliminarla? La estructura poltico-administrativa del Poder Judicial puede petrificarse. Debemos aceptarlo o tender a su flexibilizacin? No resultara oportuno proponer estrategias diversas para la informatizacin, y estudiar y tener muy claras sus consecuencias en uno u otro sentido? c) La informatizacin de los tribunales debera ser trasparente. Los sistemas deben ser pensados junto con sus actores, incluyendo entre ellos a los jueces, empleados, pero tambin a los abogados y partes. Desde su nacimiento mismo, el sistema debe ser estructurado pensando en el usuario al que va dirigido, y desarrollado, en todo lo posible, con su asistencia, participacin y cooperacin. Los usuarios finales no slo deben alcanzar un conocimiento acabado del uso de aqul, sino fundamentalmente aprehender y hacer suyos los objetivos de su implantacin. Ello permitir que evalen adecuadamente la dimensin y la trascendencia del cambio del que son actores naturales. d) La informatizacin de las oficinas judiciales tiene que mejorar las condiciones en que desarrollan sus tareas los empleados y jueces, y no traer naturalmente aparejada una reduccin de puestos laborales. La informtica, como toda tecnologa aplicada, debe permitir enriquecer, distinguir y elevar el trabajo, reforzar el proceso de autorresponsabilidad de los trabajadores, y suponer la cualificacin de las labores de jueces y empleados. El proceso llevar nsita una promesa de xito y de prestigio laboral, y propondr incentivos respecto de su sentimiento de seguridad, despejando temores a perder el empleo o su status laboral relativo. Es ms, como observamos, debe indicar su capacidad para incrementar las oportunidades de crecimiento personal en y con la organizacin. Cuanto ms flexible sea la tecnologa informtica aplicada, ms inteligente y preciso ser el software adaptado al cometido administrativo correspondiente; los funcionarios podrn gestionar sus casos con ms autorresponsabilidad y mejores sern las posibilidades de que la informatizacin alcance buenos resultados, no slo en cantidad o volumen, sino tambin aumentando la calidad. La tecnologa informtica no es impedimento para el logro de estos resultados; es ms, puede convertirse en herramienta eficiente para alcanzarlos, pero no es sinnimo de garanta de perfeccionamiento. Tomando como campo de anlisis la informatizacin del fuero laboral de la Capital Federal, en la Repblica Argentina, que implic la informatizacin de la gestin de cuarenta y cinco juzgados de primera instancia y que lleva cinco aos de experiencia, y utilizando las lneas de pensamiento expuestas ms arriba, podemos alcanzar a delinear algunas reflexiones, teidas de cierta provisoriedad an, en razn del tiempo trascurrido: - La informatizacin no caus una reduccin en el nmero de puestos laborales. Si bien conllev cambios en la infraestructura del personal, y algunos problemas en las condiciones laborales, no se abolieron funciones, aunque se apreci modificacin de contenidos en algunas de ellas. El nmero de puestos laborales, como se ha dicho, se mantuvo y se produjeron en cambio numerosos pedidos de incremento del personal de las oficinas judiciales, con perfiles inclinados al uso y conocimiento de la nueva tecnologa. - En el primer ao se observ una apreciable cantidad de solicitudes presentadas por empleados de los juzgados recientemente informatizados motivadas en problemas de insuficiencia ergonmica del hardware -especialmente pantallas de los computadores personales-, lo que llam la atencin sobre cuestiones no tenidas en cuenta y por ello escasa o nulamente reglamentadas. - El software aplicado, si bien tiende a reintegrar procesos laborales, especialmente en funciones esenciales del juzgado, y a eliminar algunos trabajos modestos y desagradables como la confeccin de documentos mecanografiados (cdulas, oficios, despacho de trmite y otros) automatizando su produccin, lo que depara condiciones de trabajo ms agradables y eficientes para los empleados, no cubri todos los requisitos de diseo de un software ergonmico, aunque desde nuestro punto de vista su aprendizaje es sencillo y su uso amigable. - Se avanz decididamente en la estandarizacin de cometidos, a pesar del rechazo inicial de los magistrados basado en la creencia de una supuesta prdida de autonoma dispositiva. Tal vez por esa resistencia inicial no se alcanz el ideal de que los funcionarios pudieran abstraerse totalmente de los casos repetitivos, dedicndose a tomar decisiones en cuanto a los individuales no estandarizados, si bien es cierto que ste es un objetivo que puede ser considerado pretencioso, respecto del estado del arte. - Puede resultar demasiado breve el tiempo trascurrido para apreciar si la inclusin del sistema informtico ha cambiado o no las estructuras internas de poder en el fuero, pero lo que s es cierto es que se han producido algunas trasformaciones que hacen presuponer que ese cambio se profundizar en los prximos aos. Como en toda actividad humana, la capacitacin no fue adoptada con la misma intensidad por todos los jueces y empleados involucrados, y esto ha derivado en que aquellos agentes que conocan ms a fondo y utilizaban ms acertadamente la herramienta, comenzaran a acumular influencia relativa dentro de las oficinas judiciales, aun cuando su funcin as no lo hiciese suponer a priori.

49

La estabilizacin de esas nuevas relaciones de poder ser positiva slo si logran expresar con absoluta equidad la nueva estructura real del servicio en su versin ms eficiente. - El diseo de los sistemas aplicados tuvo un carcter poco participativo. Si bien algunos jueces intervinieron en la experiencia piloto desarrollada en cuatro de los juzgados con anterioridad a la informatizacin global del fuero, y una comisin de jueces del fuero supervis posteriormente tal aplicacin, no existi una real participacin de todos los actores, jueces, funcionarios, empleados, abogados y partes, en el desarrollo. Eso determin algunos de los resultados, produciendo lagunas que dificultan, todava hoy, una mejor adaptacin y produccin del servicio. Por ejemplo, se desecharon soluciones para la atencin de los profesionales y partes, que hubiesen podido mejorar un costado sensible y muy importante del servicio de justicia. Ni los abogados ni las partes tuvieron oportunidad de ser escuchados en el momento del diseo. Predomin una visin demasiado "desde un solo lado del mostrador"; pero las voces de aqullos se hicieron escuchar cuando el sistema comenz a ser aplicado. Debemos decir tambin, a fuer de ser sinceros, que si bien se proclama la necesidad de diseos ms participativos, esto no es lo corriente. Faltan experiencias e instrumentos adecuados. - Lo que podemos afirmar es que las exigencias de la coyuntura no permitieron desarrollar un trabajo terico slido de investigacin de la organizacin, que demostrara por qu ciertas configuraciones informticas hubieran tenido xito y otras no. Recordemos que siempre hay alternativa dentro de las soluciones tcnicas. En especial, falt analizar qu clase de intereses, de todos los actores involucrados, se satisfaran con la eleccin de una determinada solucin tcnica, y cules quedaran al margen e insatisfechos. El proceso de informatizacin de los tribunales civiles de la Capital Federal, en desarrollo, parece estar teniendo en cuenta en una mayor medida alguno de estos aspectos. VI. Estrategias. Un sistema es estratgico cuando cambia la forma en que la oficina gestiona sus cometidos. Las estrategias son fuerzas que median entre la organizacin y su ambiente (Mintzberg, 1990, 15), habilidades dirigidas a crear las condiciones necesarias y a determinar las tcnicas que deben ser aplicadas para promover los objetivos particulares deseados. Frente a la necesidad de instalar y concretar una reforma en la administracin de justicia, la importancia de disear estrategias efectivas surge evidente. Lo que contina son reflexiones basadas en la experiencia personal de quienes escriben, y en la de otros, acerca de una realidad muy compleja y que se presenta de ms de una manera. Las generalizaciones tienen el propsito principal de asociar la importancia de la cuestin que se est tratando con puntos concretos, pero hay que decir que muchas afirmaciones no son en un ciento por ciento aplicables a cualquier situacin, tal como sucede con los poderes judiciales de las distintas provincias argentinas, en los que algunos de estos problemas pueden estar todava mejor resueltos de lo que lo estn a nivel nacional. Por lo dicho, para trazar estrategias con consenso y sostn, es muy importante realizar visitas a los rganos judiciales a efectos de recabar informacin directa de los jueces y funcionarios sobre su situacin, principales necesidades, y obstculos con los que se enfrentan las iniciativas de cambio. En todos los casos, son negativas las metodologas de trabajo que aslan a un tribunal de las circunstancias de otros, a los tribunales de las circunstancias de diferentes oficinas del gobierno, as como -ms en general- de la comunidad en su conjunto. Tambin son valiosos estos acercamientos y contactos con la realidad para detectar a quienes favorecen determinadas disfuncionalidades, que los hay y no son pocos. Los cambios suelen ser costosos, dado que no es frecuente que los beneficiarios de una situacin tengan incentivos para revelar la verdad de los hechos. Un caso prototpico a este respecto es el escaso horario judicial oficial de siete y treinta a trece y treinta defendido a capa y espada. Por cosas como sta es que el reclamo de protagonismo que a veces se formula al Poder Judicial, para que encabece su propia trasformacin, suele ser estril. En un orden semejante de razonamiento, es pertinente mencionar lo resistentes que son algunos polticos a intentar modificar aquello que disminuye sus prerrogativas o reduce la responsabilidad que otros sectores del gobierno tienen con el Parlamento (Adamany, 1978, 251), as como su dependencia. El ejemplo cannico lo ofrece el sistema de la Constitucin argentina para la designacin de jueces, poniendo el acuerdo en manos del Senado. La prdida de esta prerrogativa, a quienes menos entusiasma, es a quienes la tienen, por mucho que se haya dicho acerca de los beneficios de otros mtodos de designacin. Una pregunta que vale la pena formularse es por qu resulta tan difcil afrontar sistemticamente el tema de la reforma a la administracin de justicia. Las razones son mltiples, y el elenco que contina no aspira a agotarlas. La primera de ellas es que una de las dificultades que se encuentra para introducir cambios en la administracin de justicia, tan dominada como est por la inercia, consiste en que el derecho es una disciplina conservadora por antonomasia. Lo que se llama el espritu ultraconservador de los juristas franceses, deca Ripert, es el espritu jurdico mismo (Ripert, 1955, 9). Es del caso recordar la experiencia del primer Consejo General del Poder Judicial espaol, donde las expectativas acerca de un ejercicio diferente -al que se haba venido practicando hasta el momento- de la funcin judicial, se vieron frustradas por el sesgo conservador que mostr la magistratura espaola, lo que ya haba sido anticipado por serios estudios sociolgicos. En cualquier caso, conviene tener en claro la diferencia que existe entre encontrar dificultades en trasformar el sistema de administracin de justicia por causa de las caractersticas conservadoras del derecho, y albergar expectativas en que el derecho sea el vehculo apropiado para el cambio social, lo que a nuestro juicio no es, pero por razones que van ms all de su mero tradicionalismo. Luego, es notorio que en nuestro pas pocos se ocupan de los problemas del largo plazo, por lo que no es frecuente que se proponga una accin que se prolongue en el tiempo, perdurando ms all de sus actores originales. Hay cuestiones que slo pueden ser vlidamente afrontadas con la perspectiva de resultados de largo plazo, perdindose el contenido medular del objetivo cuando se interpone la exigencia del resultado en el corto plazo.

50

Por lo que a este trabajo respecta, nos estamos enfrentando claramente con una cuestin de estas caractersticas, ya que es impensable que la incorporacin de una tecnologa como la informtica, o el cambio de un procedimiento escrito a uno oral, puedan ser culturalmente asimilados en forma instantnea, y las conclusiones consiguientes, obtenidas en lapsos mnimos. Tratndose como se trata la trasformacin de la Justicia de una cuestin cuyo tratamiento es evolutivo, por importar una reconversin cultural, los tiempos que conlleva actan como fuerte disuasivo. Son menester pasos pequeos y continuos, medidas de ejecucin paulatina; el tiempo es indispensable para una absorcin adecuada de metodologas nuevas y de tecnologa: nada hay tan improductivo y que suponga tanto dispendio como el tiempo ocioso de una mquina cara, o su subutilizacin. sta es una cuestin directamente relacionada con lo dicho ms arriba, en cuanto a lo exiguo del horario judicial. La segunda razn es la burocracia; ya hemos dicho que genera en torno de s las condiciones de su propia subsistencia, y agreguemos que coopta a sus huspedes volvindolos residentes. Tambin dijimos que las ciencias que ms posibilidades y herramientas de cambio proporcionaran al problema de la organizacin judicial no son familiares al abogado, y que su abordaje se hace dificultoso, y no est integrado sistemticamente en los programas de estudio de las facultades de derecho (administracin cientfica, anlisis de sistemas). Finalmente, pero no menos importante, est la comprobacin de que stos todava no son temas con magnetismo para organizar alrededor de ellos una campaa poltica o una plataforma de accin gubernativa. La sociedad, por lo regular, no los distingue claramente, y as como en la persuasin y la comprensin se encuentra el argumento para la afiliacin, en la aprensin se encuentra el pretexto para el prejuicio. En cuanto a las afirmaciones referentes a cmo evala la comunidad la credibilidad y aceptabilidad del servicio de justicia, faltan entre nosotros estadsticas que den fuentes firmes a cualquier hiptesis. Sea que, como la experiencia local lo demuestra, quienes se han interesado por estas cuestiones no las han abordado en los trminos exigidos por el sistema poltico imperante y segn sus reglas de juego, o sea que quienes conocen las particularidades con las que un problema debe ser concebido y presentado para que tenga repercusiones en los centros de decisin no se interesan por estos temas, la cuestin es que desde antiguo la reforma de la administracin de justicia ha carecido de una autoridad decidida y lo suficientemente influyente como para llevar las cosas a buen puerto. En la medida en que figuras prestigiosas incrementan y hacen ostensible su inters por la trasformacin del servicio, es menos redituable polticamente oponerse a los cambios. Abordando de manera ms expedita la cuestin de las mejores estrategias para producir un cambio en las condiciones en las que se imparte justicia, y dado que la reforma de la oficina judicial modifica el sistema de puestos de trabajo, su valoracin y el rgimen que se les aplicar, y adems obliga a revisar las funciones y el estatuto profesional del personal judicial, es importante generar documentos de consenso en los que intervengan los sindicatos estatales, los especficamente judiciales, y los de trabajadores del Estado (ya que si una parte del personal de apoyo a la administracin de justicia depende del Poder Ejecutivo, ello se impone). Adems de la intervencin del sector laboral para la redaccin de documentos de consenso, es productiva la intervencin de representantes de los tres poderes en la elaboracin de los proyectos, cada uno en la esfera de sus competencias: el Parlamento mediante la inclusin de estas cuestiones en sus agendas y la posterior accin legislativa por los canales establecidos, el Poder Ejecutivo constituyendo grupos de estudio y presentando proyectos de leyes de reformas, y el Judicial examinando su organizacin a la luz de los datos tomados de la experiencia y consolidando los reglamentos interiores de que se vale. Modernizar la administracin de justicia no es algo que pueda resolver en forma aislada el Poder Ejecutivo, el Legislativo o el Poder Judicial. Resulta oportuno alentar e intensificar los proyectos dirigidos a fomentar los medios alternativos de solucin de diferencias, a promover el desarrollo de las estadsticas propias del Poder Judicial, estadsticas que fueran un poco ms all de las tradicionales mensuales o anuales obligatorias de movimiento de causas (88) , ello mediante iniciativas de carcter incremental, dado que los sectores en crisis no pueden atacar demasiadas cosas al mismo tiempo, y lo que pueden enfrentar lo abordan de modo demasiado vinculado con la salvacin de lo indispensable. Todo ello enlazando y haciendo conflur los diversos aspectos organizativos, con los informticos y, como soporte del conjunto, los gubernativos, sin perder de vista el concepto integral que debera tener, de ser posible, la reforma. De estos pasos se obtendra material valioso para encarar la simplificacin de los procesos vigentes, lo que favorecera la eficacia general del modelo. Es posible que alguna o casi todas las reformas propuestas pudieran ser alcanzadas mediante nuevas leyes o la mera reforma de las vigentes, la sancin de decretos o el dictado de reglamentos interiores. Sin embargo, es oportuno pensar que algunas de ellas podran fructferamente tener rango constitucional; de hecho, un modo de seleccin diferente del sistema de nombramiento como atribucin del Ejecutivo, previo acuerdo del Senado, colisiona expresamente con la Constitucin argentina (89) , y sera una cuestin a determinar si la instauracin de un rgano de gobierno autnomo de la judicatura no entrara en contradiccin con partes del diseo constitucional vernculo. Pero volviendo al argumento anterior, sino es slo fruto de un consenso momentneo el pensar en cierto modelo judicial, si no un intento serio de modificar la ingeniera institucional del pas, la existencia de un rgano de gobierno autnomo y los modos de seleccin deberan estar amparados por la dignidad y la pervivencia de la Constitucin nacional. A propsito de las reformas normativas, digamos que es menester evitar disposiciones de organizacin dispersas en diversos cuerpos, tanto como detalles propios de las partes generales de los cdigos de procedimientos -o de una ley procesal general- includos dentro de cuerpos organizativos. Existe una gran cantidad de reglamentos de funcionamiento, muchos de cuyos artculos remiten a cdigos, leyes, y acordadas de distintos tribunales. La plenitud -aspiracin normativa deseable en disposiciones de esta ndole-, por lo que puede verse, est lejos de figurar como propsito, y sin embargo debe tenrsela presente. En punto a la consideracin integral del cometido, corresponde hacer un prrafo particular orientado a la utilidad del trabajo mediante la constitucin de fuerzas de tareas, las que con frecuencia tienen una reducida capacidad para relacionar el trabajo con los objetivos y resultados de toda la organizacin. Si la reforma se estructura segn las pautas que hemos venido proponiendo, en reas especializadas y parcialmente autnomas, en punto a su especializacin, se hace necesario un alto nivel de coordinacin y un esfuerzo para mantener informados a todos, de modo de no perder el sentido de direccin de los objetivos. Es cierto que la organizacin y las carencias tcnicas de la administracin pblica no son las ideales como para desarrollar un proyecto de la complejidad del que nos ocupa. Es en este punto donde un grupo de especialistas encuentra sentido, as

51

como la coordinacin se vuelve imprescindible para poder avanzar con ritmo sostenido, superando los inconvenientes que son de cantidad y calidad insospechadas (Gobierno Vasco, Departamento de Justicia, 1991, 16). A dicha fuerza de tareas, para mejorar su rendimiento y minimizar sus potenciales riesgos, habr de hacrsele una asignacin detallada de cometidos, fijrsele fechas lmite para que revele sus conclusiones y recomendaciones, sin olvidar que un medio clsico de que nada cambie es constitur una comisin y encomendarle el estudio de algo. Es tambin un medio clsico de prevenir a la opinin pblica contra la sola mencin de determinado tema. Adems de tomar respecto de las reformas sustantivas los mayores recaudos posibles, es imprescindible dotarlas de medios proporcionados. Si se cambia el impulso procesal del procedimiento civil, ponindolo a cargo del juzgado, es necesario dotar a ste de los mecanismos fcticos que le permitan cumplir con el nuevo cometido. La informatizacin puede encarnar una estrategia para cambiar la cultura de la organizacin, si los rasgos culturales evidenciados por el tipo de informatizacin escogida representan el cambio cultural que se desea. La informatizacin pertenece a la esfera del "expertise" funcional al que la burocracia puede echar mano para aumentar su eficacia. Podra incluso concebirse como una mejora al servicio de la poltica. En esto puede consistir el sentido cultural trasformador de la informatizacin. Hemos dicho antes de aqu (Bielsa y Brenna, 1990, 3) que el programa de optimizacin de la actividad jurisdiccional nacional debera transitar por un esfuerzo de reflexin e innovacin que se expresara en un proyecto de trasformacin tcnica apto para servir de base a la definicin de prioridades, el anlisis de la coherencia de las iniciativas y la programacin de corto, mediano y largo plazo. Tambin caracterizamos a este proyecto global como abarcativo, modular, racionalizador y estandarizador, especfico, ordenador de las prioridades, consensuado y concientizador. Y es el da de hoy que seguimos creyendo que es sa la estrategia general que debe plantearse. Por ello, y al solo efecto de resaltar alguno de los aspectos menos cuidados, nos detendremos en la pertinencia de los ensayos o pruebas piloto y en las polticas de entrenamiento. Con respecto a las polticas de entrenamiento, debemos decir que si se persigue el xito del proceso de informatizacin, los programas de entrenamiento ocupan un papel decisivo para ello. Jueces y secretarios deben ser convenientemente entrenados en el uso de la herramienta informtica y en el de los sistemas, con carcter previo. Esto significa ser especialmente capacitados, para implantar los nuevos sistemas, o resistir en forma positiva el proceso de implantacin. No parece ocioso recordar que, en el proceso de informatizacin de los juzgados del fuero laboral de la Capital Federal, muchos jueces se mantuvieron al margen de la trasformacin tcnica que les estaba "sucediendo", no disponiendo luego de la necesaria capacitacin como para conducir el proceso, debiendo ceder su lugar a funcionarios o empleados que fueron trasformndose naturalmente en indirectos conductores de la trasformacin. En algunos pases de Europa, se ha intentado con xito remarcable obtener la familiarizacin con el sistema informtico a travs de un colega, as como tambin el dictado y la organizacin de talleres en los cuales pudieran intercambiar inquietudes magistrados con experiencia con otros que recin se acercaban a esta herramienta. En Francia, el entrenamiento inicial y operativo es suministrado por el Centro Nacional de Entrenamiento para Jueces -cole Nationale de la Magistrature- y la Escuela Nacional para Empleados Judiciales. En Suiza, en el cantn de Ginebra, se constituyen grupos de usuarios que, tan pronto se prepara el sistema, permiten que sus miembros sean involucrados en el entrenamiento general y especfico de los empleados y funcionarios de los tribunales. El trabajo requerido a estos grupos es importante durante el perodo de prueba, porque no slo deben someterse al entrenamiento y luego entrenar a sus colegas, sino que tambin deben evaluar el sistema automatizado mientras contina el procesamiento manual de los juicios. Los participantes del Quinto Coloquio sobre el Uso de Computadores en la Administracin de Justicia, realizado en Madrid desde el catorce al diecisis de octubre de 1986, recomendaron especialmente a todos los organismos competentes del Consejo de Europa, el entrenamiento adecuado de las personas involucradas en el uso de computadores en los tribunales. El concepto de capacitacin permanente que detallramos ms arriba debe ser comprensivo de estos aspectos, fortaleciendo la instruccin inicial; sin lugar a dudas la creacin de centros de perfeccionamiento como los aludidos se torna indispensable. En cuanto a la pertinencia de la prueba piloto podemos decir que el sistema de experiencia o proyecto piloto, o prueba piloto, en oficinas judiciales designadas como "unidad testigo" se ha mostrado eficiente, en particular, en lo que hace a la prueba en rgimen del sistema que se implementar luego en el resto de las oficinas que conforman un fuero. Desde ya que el xito est apareado con la correcta seleccin del tribunal que ser designado como unidad testigo. Partiendo del supuesto de que se ha efectuado la seleccin correcta, la modalidad de la "unidad testigo" nos abre la posibilidad de una planificacin adecuada y de su posterior desarrollo de prueba del sistema, en una secuencia que debera contemplar los siguientes pasos: - preparacin conjunta del modelo de prueba por cada mdulo del sistema que ingrese para su implantacin a la unidad testigo; - tiempo de duracin de la prueba; - proceso de deteccin de errores; - correccin de errores; - anlisis de los resultados obtenidos en la prueba, redaccin de un informe, y aprobacin escrita de l, mdulo por mdulo; - preparacin conjunta de la prueba general del sistema en operacin real, fijando las modalidades y los tiempos; - correccin de posibles errores sobrevinientes; - aprobacin por escrito del usuario de los resultados obtenidos en la prueba general; - determinacin con acuerdo de los responsables del fuero del tiempo requerido para procesar el nuevo sistema en paralelo; - ajuste final; - evaluacin final y aprobacin escrita de los resultados obtenidos; - puesta en rgimen. Esta implantacin consensuada es la nica, a nuestro entender, que puede permitir superar con xito la etapa de crisis que se produce fatalmente ante la transicin de los viejos a los nuevos sistemas. Finalmente, la peor de las estrategias consiste en fundar en la seduccin o el puro "snobismo" tecnolgico las ventajas del cambio, cosa que se observa en la realidad con ms frecuencia de lo que uno podra desear. La existencia del herramental informtico vestira, segn esta idea, a las oficinas judiciales con una aureola de progreso.

52

Muchas decisiones de informatizacin se han adoptado y se adoptan tras la visita de funcionarios a otros pases, o despus de asistir a demostraciones comerciales, pero sin anlisis profundos y, por ende, sin haber asumido como propios ninguno de los conceptos que hemos querido explicitar en estas lneas. Se compra ordenadores para tratar de hacer cosas similares a las que se ha visto funcionando o que se sospecha que es posible llegar a poner en prctica. Pero casi siempre se fracasa, o se queda a mitad del camino, puesto que el impulso -sin conviccin- se agota en la adquisicin. Los procesos de informatizacin, una vez ms, requieren de una planificacin rigurosa y de un tiempo, ms largo que breve, para su realizacin con xito. Y este camino no admite atajos. VII. Final. Tal como decamos al iniciar estos apuntes, el mejor programa constitucional puede frustrarse por desatencin o distorsin en el plano de las normas organizacionales. Agreguemos que tambin por la obsolescencia o carencia de los medios. No incorporar la ayuda que brindan al derecho las nuevas disciplinas y la tecnologa, equivale a ir contra el orden de las cosas. A un arquitecto del siglo XV no se le hubiera ocurrido dibujar a pluma teniendo a su disposicin un sistema de diseo asistido por computadora. Nos parece del caso terminar con las palabras sencillas y expresivas que, acerca del servicio de justicia, pronunci Jos Ignacio Garca Ramos, viceconsejero de Justicia del Gobierno Vasco, no hace mucho: "Por elemental que pueda parecer, hay que insistir en que el ciudadano slo percibir que este servicio pblico bsico funciona correctamente cuando entre en un moderno edificio, sea atendido por funcionarios capacitados y bien remunerados, que utilicen herramientas informticas con naturalidad y llegue a estar en presencia de un juez con la adecuada formacin con una carga de trabajo que le permita reflexionar y dictar sentencias bien construdas, comprensibles y en un plazo razonable, tal y como demanda el Convenio Europeo de Proteccin de los Derechos Humanos y de las Libertades Fundamentales" (Gobierno Vasco, 1991, 16). Y como lo demandan las exigencias generales de la comunidad acerca del lugar que se espera que ocupe el Poder Judicial, y el derecho, en una sociedad en la cual predomine el consenso. BIBLIOGRAFA DRUCKER, P. (1988): La gerencia en tiempos difciles, Librera "El Ateneo" Editorial, Buenos Aires. MINISTERIO DE JUSTICIA DE ESPAA (1988): Proyecto de Ley de Demarcacin y Planta Judicial, Madrid. DE OTTO, I. (1989): Estudios sobre el Poder Judicial, Ministerio de Justicia, Secretara General Tcnica, Centro de Publicaciones, Madrid. MINTZBERG, H. (1990): Diseo de organizaciones eficientes, Librera "El Ateneo" Editorial, Buenos Aires. FERRAJOLI, L. (1978): Por una reforma democrtica del ordenamiento judicial, en Poltica y justicia en el Estado capitalista (ed. a cargo de Perfecto Andrs Ibez), Barcelona, citado por Jess Fernndez Entralgo, Valoracin de la nueva Ley Orgnica del Poder Judicial, en Los jueces en una sociedad democrtica (coordinador: Juan Igarta Salaverra), Instituto Vasco de Administracin Pblica, Oati, 1987, p. 100. EKMEKDJIAN, M. (1992): El rol institucional de la Corte Suprema de Justicia, "La Ley", ao LVI, n 27, Buenos Aires, Repblica Argentina. EISENMANN, Ch. (1933): L "esprit des lois" et la separation des pouvoirs, en Mlanges. R. Carr de Malberg, Librairie du Recueil Sirey, Paris. BIELSA, R., y BRENNA, R. (1990): La justicia y las deudas de la soberana. Una aproximacin informtica, "La Ley", ao LV, n 230, Buenos Aires, Repblica Argentina. GOBIERNO VASCO, Departamento de Justicia (1991): Propuesta de modernizacin para la administracin de justicia, 2 edicin, Servicio Central de Publicaciones del Gobierno Vasco, Vitoria-Gasteiz. BIELSA, R. (1991): La informtica en un modelo alternativo de administracin de justicia, "La Ley", ao LVI, n 235, Buenos Aires, Repblica Argentina. HODGE, B., y JOHNSON, H. (1987): Administracin y organizacin, Librera "El Ateneo" Editorial, Buenos Aires. DRUCKER, P. (1990): La gerencia. Tareas, responsabilidades y prcticas, Librera "El Ateneo" Editorial, Buenos Aires. LAROCCA, H.; LESCHINSKY, L.; y VICENTE, M. (1991): Dinmica administrativa: configuraciones estructurales, en Organizaciones (ed. a cargo de J. J. Ader), Editorial Paids, Buenos Aires. DAZ, J. (1987): Del gobierno interno de los tribunales y juzgados (Audiencia Territorial de Canarias), en Terceras Jornadas de Derecho Judicial, Presidencia del Tribunal Supremo, Secretara Tcnica, Ministerio de Justicia, Secretara General Tcnica, Centro de Publicaciones, t. I. BIELSA, R., y VILAS, J. (1992): Proyecto General de Informatizacin de la Gestin Judicial, Ministerio de Justicia de la Nacin, Repblica Argentina. CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA NACIN, Consejo de Administracin (1991): Proyectos de Reestructuracin Judicial, Corte Suprema de Justicia de la Nacin, Repblica Argentina. LPEZ-FANDO RAYNAUD, J. (1987): Los jueces en una sociedad democrtica (valoracin de la Ley Orgnica del Poder Judicial), en Los jueces en una sociedad democrtica, cit. ADAMANY, D. (1978): The implementation of court improvements, en State Courts: a Blueprint for the Future (ed. a cargo de Theodore J. Fetter), National Center for State Courts, Williamsburg, Estados Unidos de Norteamrica. ALVARADO VELLOSO, A. (1982): El juez. Sus deberes y facultades, Depalma, Buenos Aires, Repblica Argentina. WATERMAN, R. (1988): Renovacin hacia la excelencia, Lasser Press - Mexicana, S. A., Mxico, D.F. BINDER, A. (1988): Ideas para una discusin sobre el fundamento de la reforma de la justicia criminal, en "Justicia en Democracia", Revista de la Fundacin Plural para la Participacin Democrtica, Plural 12, Buenos Aires. MINISTERIO DE JUSTICIA DE ESPAA. DIRECCIN GENERAL DE SERVICIOS, Subdireccin General de Informtica (1991): Proyecto de Oficina nica para Servicios Comunes al Servicio de los Juzgados de Instruccin y Penal. Ref. aa 91256/mt, Ministerio de Justicia, Direccin General de Servicios, Madrid. ORTIGUEIRA BOUZADA, M. (1987): Administraciones pblicas: el control de la eficiencia y la eficacia mediante indicadores, en Seminarios 1986 (ed. a cargo de la Asociacin de Censores y Contables y Servicio de Estudios del Tribunal de Cuentas), Tribunal de Cuentas, Madrid. GOODMAN, P., Y PENNINGS, J. (1980): Critical issues in assesing organizational effectiveness, en Organizational Assessment: Respectives on the Measurement of Organizational Behavior and the Quality of Work Life (ed. a cargo de E. Lawer, D. Nadler y C. Camman), John Wiley and Sons, Nueva York. KUHLMANN, S. (1989): Investigaciones de ciencia social sobre la informatizacin en la administracin pblica: la experiencia alemana, "Revista Internacional de Ciencias Administrativas", vol. 56, n 4, versin espaola, Instituto Nacional de Administracin Pblica, Madrid.

53

RIPERT, G. (1955): Les forces cratrices du droit, Librairie Gnrale de Droit et Jurisprudence, R. Pichon et R. Durand-Auzias, Paris. GOBIERNO VASCO, Departamento de Justicia (1991): Propuesta de modernizacin para la administracin de justicia, cit. (88) Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional de la Capital Federal, Reglamento para la Jurisdiccin en lo Criminal y Correccional de la Capital Federal, cit., art. 145, p. 29. (89) Constitucin de la Nacin Argentina, cit., parte segunda, ttulo primero, seccin segunda, captulo tercero, art. 86 , inc. 5, p. 45.

LA INTELIGENCIA JURDICA ARTIFICIAL EN LA CMARA DE SENADORES MEXICANA: UNA PROPUESTA SIMPLIFICADORA NO A. RIANDE JUREZ I. CARACTERIZACIN Y CONDICIONES QUE INTERVINIERON EN LA DEFINICIN DEL PROYECTO. El Centro de Informtica Legislativa del Senado de la Repblica (CILSEN) es el rgano tcnico de la Cmara de Senadores mexicana. Creado por acuerdo de la Gran Comisin el 27 de diciembre de 1985, tiene como uno de sus objetivos fundamentales: llevar a cabo programas de investigacin en el campo de las ciencias jurdicas, polticas, econmicas, y en general de todos aquellos relacionados con la facultad y competencia del Senado de la Repblica. Inscrito dentro de este contexto de trabajo, el proyecto que hoy presentamos forma parte de los trabajos desarrollados en la Unidad de Investigacin en Jurismtica del propio Centro. El planteamiento inicial para la realizacin de este proyecto fue la necesidad de sistematizar el conocimiento jurdico mediante el perfeccionamiento del lenguaje de recuperacin de las bases de datos que se estaban creando en el CILSEN. En su primera etapa, el Centro slo contaba con una red de microcomputadoras y la posibilidad de ofrecer informacin "en lnea" a todos los usuarios potenciales era muy limitada. Al cambiar a un equipo mayor (IBM 4381 Mod 11) se decidi la utilizacin del Paquete Recuperador de Texto STAIRS (Storage And Retrieval System), ya que ofreca la posibilidad de un intercambio de experiencias con otros sistemas de informtica jurdica semejantes; en Mxico, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin vena desarrollando desde 1983 bases de datos que utilizaban el mismo paquete recuperador y ofreca la posibilidad de ser compatible; en otros pases, Italia lo utiliza en la Cmara de Diputados y en el Instituto para la Documentacin Jurdica, y el Brasil en el Centro de Procesamiento de Datos del Senado (PRODASEN). Al iniciar el desarrollo de las bases de datos y realizar las primeras pruebas de precisin en la recuperacin de la informacin, surgi la necesidad de disear un thesaurus que permitiera una recuperacin sin ruidos y silencios del texto jurdico, y que identificara todos y cada uno de los conceptos jurdicos presentes en la legislacin mexicana. Sin embargo, para que en el futuro se pudieran realizar operaciones lgicas no bastaba con identificar todos los conceptos; es necesario disear un procesamiento en el cual se contemplan tanto los elementos estructurales de la prescripcin, como las modalidades prescriptivas de cada norma. Para la consecucin de ese objetivo, los integrantes del Grupo de Investigacin en Jurismtica establecieron contacto con la Sociedad Mexicana de Inteligencia Artificial (SMIA), quienes desde el inicio estuvieron presentes en la creacin del thesaurus. Con las orientaciones de la SMIA, el Centro desarroll y prob con xito el proyecto piloto del thesaurus especficamente diseado para STAIRS, aplicado a la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos en el mes de enero de 1987. Como consecuencia de las resultados satisfactorios que se obtuvieron con el diseo del thesaurus, la SMIA reconoci el inters de los investigadores del Centro, y acept participar en otro proyecto mucho ms ambicioso que el anterior y que significa realizar el diseo de un sistema experto, para la deteccin automtica de las incoherencias lgicas en la legislacin, mediante: - la determinacin de todas las normas presentes en las disposiciones de la legislacin; - la identificacin, sin las limitaciones del subjetivismo de las caractersticas de cada norma; - la realizacin de una comparacin exhaustiva de todas las normas que permitira detectar y calificar las incoherencias. Para el Centro de Informtica Legislativa, la realizacin de este proyecto significaba la creacin de un instrumento que auxiliara a los legisladores en el cumplimiento de aquella obligacin inherente a la tarea de producir leyes, que es la de hacerlo de manera clara y coherente en cuanto condicin sine qua non para la aplicacin y correcta observacin de ellas. La etapa inicial de este proyecto significaba la definicin de los niveles de participacin de cada uno de los investigadores que estaran involucrados; adems, era necesario realizar una investigacin para determinar el estado del arte ( state of the art) en que se hallaba este tipo de trabajos a nivel mundial. A principios de 1988 se realiz una visita a la Cmara de Diputados y al Instituto para la Documentacin Jurdica (IDJ) en Italia, para conocer sus avances, y fueron iniciados los preparativos para realizar un convenio con esta ltima institucin y tambin para contar con el acceso a BITNET, que es una red de telecomunicaciones (no comercial) para el intercambio de informacin acadmica y que junto con EARN (European Academic Research Net Work), ASIANET y NETNORTH, permitirn conocer ms rpidamente los adelantos que en esta materia se realizan en el mundo y especialmente en el IDJ. Utilizando como punto de partida el trabajo Cuestiones de tcnica legislativa, de Ricardo Guastini, actualmente los trabajos se abocan a la integracin de un manual para la redaccin de las normas, en el cual se establezcan las reglas para su formalizacin lgica, de tal manera que quede perfectamente descrito el tipo de formalismo ms conveniente para procesar los textos legislativos, con el fin de detectar automticamente las fallas en que incurre el legislador al realizar su funcin ordenadora, as como determinar los diferentes niveles de descomposicin del problema que representa la deteccin de estas fallas. II. LA PROPUESTA MEXICANA. Nuestra propuesta es disear un manual de tcnicas de redaccin de las normas, para auxiliar al legislador en el procedimiento de creacin de las leyes del Senado de la Repblica, inicialmente, y en el de las cmaras de diputados, la federal y las locales posteriormente. 1. Objetivo.

54

El objetivo de establecer tcnicas redaccionales es superar todos los defectos que actualmente se presentan en la redaccin legislativa, y que impiden que el texto de las leyes tenga la claridad necesaria para ser entendido por cualquiera con un conocimiento medio de la lengua. Y se busca superar dicho defecto, para limitar la discrecionalidad interpretativa de quien lee, estudia o aplica los textos de la ley. Pero, como se podr observar analizando los defectos redaccionales identificados y las soluciones propuestas, la aplicacin de este manual implica tambin una formalizacin de las disposiciones legales en frmulas de la lgica proposicional que otorguen la precisin necesaria a la estructura sintctica y dentica de los enunciados prescriptivos, distinguindolos claramente de los enunciados que tienen solamente un carcter descriptivo. 2. Defectos de la redaccin legislativa. Los defectos redaccionales identificados los hemos encuadrado en tres grandes grupos: 1) indeterminacin semntica; 2) imprecisin dentica; y 3) imprecisin sintctica. DEFECTOS DE LA REDACCIN LEGISLATIVA 1. Indeterminacin semntica. Omisin de palabras. Uso de polisemias. Ambigedad y vaguedad. Definiciones. 2. Imprecisin dentica. - Disposiciones y norma. - Determinacin de las modalidades normativas. - Elementos estructurales de la prescripcin normativa. - Verbos modales. - Conjugaciones verbales ambiguas. - Antinomias denticas. Indeterminacin normativa. 3. Imprecisin sintctica. - Prescripciones incondicionales. - Prescripciones condicionales. - Prescripciones condicionales complejas. - La conjuncin ambigua. - La conjuncin y disyuncin ambiguas. - Disyunciones inclusivas y exclusivas. - Los listados. - Las lagunas y antinomias sintcticas. Las vinculaciones. Las abrogaciones. 2.1. La indeterminacin semntica. Los problemas relativos a la imprecisin semntica en el lenguaje del legislador cuando se trata de recuperar la informacin, un buen thesaurus los resuelve, pero cuando el objetivo es limitar la discrecionalidad interpretativa, adems de ser necesario contar con un lxico conceptual de las palabras y trminos compuestos jurdicamente significantes, se requiere tambin de una serie de reglas redaccionales que afronten problemas tales como: 2.1.1. La omisin de palabras. Omitir palabras o usar palabras inadecuadas para describir los conceptos jurdicos tratados en el texto de la ley hace que dichos conceptos queden implcitos, o, lo que es lo mismo, ocultos. Para el procesamiento automtico del texto legislativo, en el CILSEN este problema se resolvi mediante la revisin analtica de los textos legislativos por especialistas en la materia tratada. Y para que no surja ninguna duda respecto al concepto contenido en los textos, toda iniciativa de ley ser sometida a una revisin lgico-lingstica, para explicitar correctamente la terminologa empleada (auxiliados por el lxico conceptual previamente determinado). El sujeto activo del delito. Segn la etapa del proceso slo debe denominrsele:

Se usa inadecuadamente Indicado Imputado, inculpado, acusado incriminado, otros. Procesado Encausado, presunto responsable, otros. Acusado Procesado, presunto culpable, incriminado, otros. Reo Condenado, sentenciado, otros. 2.1.2. El uso de palabras polismicas.

55

Si el mismo paradigma se usa con ms de un significado a lo largo de toda la legislacin, se analizar el valor semntico de la palabra usada en cuanto a su intencin y extensin y le sern propuestas al legislador tres posibles alternativas: a) la adjetivizacin ms conveniente; b) la sustitucin por trminos ms precisos; o c) la explicitacin de la intencin y la extensin del trmino empleado. EJEMPLO DEL USO DE PALABRAS POLISMICAS. INSTRUCCIN. Ambiente de uso Adjetivizaciones posibles Sustituciones posibles Explicitacin de intencin y extensin Derecho penal Instr. Preparatoria Instr. Formal Averiguacin Fase preparatoria de quien busca averiguar la verdad histrica EDUCACIN Instr. Cvica o Instr. Ciudadana Instr. Pblica Instr. Primaria Instr. Secundaria Civismo Enseanza Enseanza pblica para la capacitacin al ejercicio de los derechos y obligaciones ciudadanos

Instr. Profesional

Enseanza pblica para la capacitacin al trabajo ADMINISTRACIN PBLICA Instr. Administrativa Decreto Ordenamiento 2.1.3. La ambigedad y la vaguedad. La revisin lingstica de los textos, con base en el lxico tcnico-jurdico, delimitar la intencin del significado de las palabras jurdicamente significantes en cuanto "palabras del derecho". Respecto a las otras palabras tambin significantes por ser "palabras en el derecho", la revisin buscar: a) determinar la intencin de su significado mediante la explicitacin de sus usos para evitar ambigedades; y b) determinar la extensin de su significado para evitar la vaguedad al emplearla o al interpretarla. EJEMPLO DE AMBIGEDAD Y VAGUEDAD DESARRAIGO Puede tener la intencin de: Puede tener la extensin: ARRANCAR DE RAZ... UN RBOL, UN VICIO, etc. DESTERRAR DE UN... DOMICILIO, UN PAS, UN JUZGADO, etc.

56

CAMBIAR LA OPININ DE... UNA PERSONA, UN JUZGADO, etc. EJEMPLO DE PALABRAS "del derecho" y "en el derecho". DEL DERECHO EN EL DERECHO AMPARO DESAMPARAR SENTENCIA DECISIN, OPININ VALIDEZ CHUECO INVALIDEZ ELEMENTO RAPTO SUERTE COMPETENCIA DESTINO TIPO FORMATO 2.1.4. La definicin. La definicin de las palabras y trminos jurdicamente significantes ("del" o "en" el derecho) debe necesariamente ser lo ms precisa posible, para reducir los fenmenos de ambigedad y vaguedad dentro de la definicin misma. 2.1.4.1. La definicin ms precisa posible es la que estipula los usos de la palabra. La estipulacin de los usos dentro de la estructura sintctica de la norma slo es posible con el uso de un adjetivo especificador. Cuando la adjetivizacin no sea posible, se incorporar una orden dirigida al intrprete siguiendo la estructura sintctica de una proposicin incondicional: "El trmino X debe ser entendido en el sentido Y". LA DEFINICIN CULPA "Acta con culpa quien violando un deber de cuidado realiza una conducta o hecho de consecuencias previsibles y no se previeron o previndose se confa que no sucedern o por impericia" (art. 16, Cdigo Penal de Veracruz). USOS: Elemento necesario para que una conducta pueda ser considerada delictuosa. DEFINICIN: Una persona delictiva contiene culpa cuando no se cumple la obligacin de un cuidado de consecuencias previsibles; no se previenen por negligencia (entindase: descuido u omisin) o por impericia. 2.1.4.2. La definicin tpica del legislador: por gnero y diferencia especfica; deber sustiturse o, en su caso, acompaarse por la especificacin de los usos del trmino, ya que aquel tipo de definiciones provoca que sea aplicable a la especie toda la legislacin dictada para el gnero y limita la aplicacin de las disposiciones dictadas para la especie a ella misma exclusivamente, sin importar que otras especies del mismo gnero, por los elementos que las componen, puedan o deban sujetarse al mismo tipo de consecuencias normativas. 2.1.4.3. La definicin as desarrollada, adems de convertirse en un auxilio ms para resolver los problemas de ambigedad y vaguedad, limita pero no elimina totalmente la actividad interpretativa, ya que al ser redactadas con palabras, stas tambin estarn sujetas a una determinacin semntica, por parte de quien lee, estudia o aplica los textos de la ley. 2.2. La indeterminacin normativa. Cuando por motivos de orden poltico, el legislador no determina con precisin el contenido normativo de sus disposiciones (dejando que sea el aplicador de la ley quien haga la respectiva determinacin, con el auxilio de las motivaciones o de aquellas otras disposiciones que buscan orientar la interpretacin), entonces se crea un problema de irregular distribucin del poder de legislar, para el cual no existe alguna solucin. Sin embargo, existen otras causas de indeterminacin en la legislacin que s pueden prevenirse, y ellas son las que en este trabajo hemos identificado como la imprecisin dentica, la imprecisin sintctica, las vinculaciones y las abrogaciones implcitas. 2.2.1. La imprecisin dentica.

57

Bajo este rubro trataremos aquellos defectos provenientes de la imprecisin lgica al determinar la estructura de las normas y que dejan lugar a dudas respecto al sentido del "debe ser" (o modalidad dentica) prescrito por el legislador. Antes, existe una diferencia que es necesario aclarar por las dimensiones que adquiere para el posterior procesamiento automatizado de los textos legislativos. Se trata de la diferencia entre: 2.2.1.1. Disposicin y norma. Entendemos por disposicin normativa todo enunciado o conjunto de enunciados que contiene prescripciones normativas (o parte de stas), as como otros tipos de enunciados. Desde la totalidad del texto, incluyendo todas las posibles particiones formales que a la ley se le suelen hacer con fines explicativos (v.gr.: libros, ttulos, captulos, artculos, fracciones, secciones, incisos, prrafos, numerales, ordinales, cardinales o letras). Y por norma: a enunciados o proposiciones de tipo prescriptivo o directivo en cuanto no aseveran ni describen nada, sino que slo pretenden dirigir el comportamiento en cierto sentido (la denominamos tambin como prescripcin normativa). PARTICIONES FORMALES DE LA LEY

DISPOSICIONES TRANSITORIAS

Libros

Ttulos

Captulos

Fracciones

Numerales

Ordinales

Arbigos

Artculos

Secciones

58

Romanos

Incisos

Letras

Cardinales

Prrafos

Cardinales DISPOSICIONES TRANSITORIAS Esta distincin es importante tambin por los siguientes motivos: a) Las disposiciones pueden ser redactadas de maneras diferentes, pero contener siempre la misma prescripcin normativa. b) Una disposicin puede contener una o ms prescripciones normativas. c) La precisin sintctica o su ausencia al redactar una prescripcin normativa pueden dar lugar a una sola o a ms de una interpretacin. d) Lo expresado por la doctrina jurdica puede ampliar o limitar el valor prescriptivo de la norma independientemente del texto de la disposicin que la contiene. e) Lo mismo ocurre cuando se considera lo prescrito en otras disposiciones relativas al mismo objeto. f) E igualmente vara el valor prescriptivo de la norma cuando de manera expresa se apela a disposiciones de otros ordenamientos. 2.2.1.2. Determinacin de las modalidades normativas. Una vez especificado nuestro concepto de norma en cuanto proposicin de cierto tipo (prescriptivo), y no de otros (asertivo o descriptivo), a fin de lograr una representacin de ella en la cual queden includos los criterios clasificatorios propios de la lgica dentica, las prescripciones normativas han sido clasificadas en dos grandes tipos: las imperativas y las permisivas. Las del primer tipo expresan dos modalidades de prescripcin: las rdenes de hacer u obligaciones, y las rdenes de no hacer o prohibiciones. Mientras que las de tipo permisivo expresan las siguientes modalidades: las facultades y las autorizaciones o permisos de hacer o de no-hacer. Estas modalidades durante su posterior procesamiento mediante un sistema experto (de deteccin automtica de las incoherencias lgicas presentes en el interior de la legislacin), se relacionarn conforme a la representacin grfica que permite establecer relaciones de incompatibilidad, contrariedad, relaciones de disyuncin o subcontrariedad, relaciones de alternatividad o contradictoriedad y relaciones de implicacin o de subalternatividad. REPRESENTACIN GRFICA DE LA LEY DE OPOSICIN DE LAS PRESCRIPCIONES NORMATIVAS

DISYUNCIN QUE AL LEGISLADOR LE INTERESA DESCUBRIR X

59

Y R 1. Relacin de incompatibilidad o contrariedad. No pueden ser al mismo tiempo verdaderas, pero s pueden ser simultneamente falsas. 1 1 0

0 0 1

1 0 1

0 1 1 2. Relacin de disyuncin o subcontrariedad. Pueden ser al mismo tiempo verdaderas, pero no pueden ser simultneamente falsas. 1 1 1

0 0 0

1 0 1

0 1 1 3. Relacin de contradictoriedad o de alternatividad. No pueden ser al mismo tiempo verdaderas, pero no pueden ser al mismo tiempo falsas. 1

60

1 0

0 0 0

1 0 1

0 1 1 4. Relacin de implicacin o de subalternatividad. La verdad de la segunda se puede deducir de la verdad de la primera, pero no lo contrario. 1 1 1

0 0 1

1 0 0

0 1 1 2.2.1.3. Elementos estructurales de la prescripcin normativa. Independientemente de la forma como el legislador prescriba las conductas, ya sea mediante proposiciones condicionales o por medio de incondicionales, para que la redaccin de las normas adquiera los niveles de precisin requeridos, el anlisis de determinacin del contenido normativo deber tambin buscar que queden perfectamente identificados cuatro aspectos: a) los supuestos jurdicos primarios, que son los que dan lugar a consecuencias jurdicas primarias; b) las consecuencias jurdicas primarias que pueden actuar tambin como supuestos secundarios; c) los supuestos jurdicos secundarios, que previstos por las consecuencias jurdicas primarias, pueden dar lugar al establecimiento tanto de consecuencias jurdicas primarias como secundarias; d) las consecuencias jurdicas secundarias, que no pudiendo actuar como posteriores supuestos jurdicos, no darn lugar tampoco a otras consecuencias. ELEMENTOS ESTRUCTURALES DE LA PRESCRIPCIN NORMATIVA

61

2.2.1.4. Los verbos modales. Otro aspecto que se buscar implantar es la aplicacin perifrstica (de perifrstica) de los verbos modales "poder" y "deber", junto con otro verbo conjugado al infinitivo que sera el que expresara verdaderamente la accin regulada, dejando a los verbos auxiliares modales la funcin de precisar y orientar la modalidad prescriptiva de la norma (los verbos modales jams se los deber usar acompaados de una negacin). El verbo "poder" se utiliza para: a) valorar positivamente las conductas (licitud, derechos, etc.); b) conferir posiciones "subjetivas" ventajosas (permisos, facultades, competencias, etc.); c) remover precedentes disposiciones desfavorables (obligaciones, sujeciones, prohibiciones, etc.). Y el verbo "deber" para: a) valorar negativamente la conducta; b) establecer posiciones "subjetivas" de desventaja (normas permisivas de no-hacer); c) remover precedentes disposiciones favorables. Cabe decir que se estudia la posibilidad de establecer reglas para el uso de sustantivos y adjetivos que auxilien en la determinacin de la carga dentica de cada norma. 2.2.1.5. Conjugaciones verbales ambiguas. Es necesario, al emplear los verbos modales, no circunscribirse siempre al solo uso de los ya mencionados, aplicando en ocasiones tambin otros de uso frecuente por el legislador; buscando, adems, que cuando la norma se exprese al futuro identifique nicamente un imperativo de hacer o una permisin de cualquier tipo; y que cuando se exprese al presente identifique un derecho, una prohibicin o una facultad discrecional, o que simplemente en ausencia del operador modal d a la proposicin no un valor prescriptivo de una hiptesis que expresa un supuesto jurdico (esta estrategia redaccional an no ha sido completamente definida). 2.2.1.6. Las antinomias denticas. Un ltimo aspecto que tambin se deber cuidar al momento de redactar la norma, es la aplicacin de los tres criterios ya existentes en la dogmtica jurdica, para la superacin de las contradicciones presentes en los textos legislativos de diferente competencia en el tiempo, en la jerarqua y en la materia: a) lex posterior derogat priori; b) lex superior derogat inferior; c) lex specialis derogat generali. Proponindose consecuentemente cuando ninguno de los tres criterios sea aplicable y las normas contradictorias sean contemporneas y de los mismos niveles de generalidad y jerarqua, slo quedan cuatro acciones posibles: a) eliminar una norma (criterio abrogante); b) eliminar las dos normas (doble abrogacin); c) conservar las dos normas corrigiendo o abrogando parcialmente una norma; d) conservar las dos normas corrigiendo o abrogando parcialmente las dos normas. 2.2.2. Imprecisin sintctica. El trabajo de determinacin del contenido de las prescripciones normativas tiene tambin por objetivo la clarificacin de su estructura lgica sintctica. La precisin sintctica de las normas se obtiene cuando su redaccin se establece respetando las siguientes reglas: 2.2.2.1. Prescripciones incondicionales. Cuando las normas se expresan incondicionalmente su estructura deber ser: a) "La conducta X es obligatoria o prohibida, etc."; en este caso se estar calificando un comportamiento; o b) "El sujeto Y tiene derecho a Z"; en este caso se estar describiendo una posicin subjetiva. 2.2.2.2. Prescripciones condicionales. Las normas expresadas mediante proposiciones condicionales del tipo "Si p entonces q" se sujetarn a las siguientes reglas: a) Adems de la formulacin estndar, la estructura del condicional puede establecerse de otras maneras, tales como: q si p q necesario para p p suficiente para q no p a menos que q b) El conectivo lgico "si" del condicional es sustituble por: cuando... cada vez... siempre que... en el caso... c) El conectivo "entonces", por ser pleonstico, se eliminar en la medida de lo posible. d) Si la proposicin prescribe una interpretacin de tipo restrictivo a un solo supuesto jurdico, se establecera siguiendo la frmula: "Slo si p entonces q" 2.2.2.3. Prescripciones condicionales complejas. Las proposiciones condicionales complejas son las que enlazan varios elementos (condiciones) de la hiptesis jurdica mediante los conectivos lgicos. "Y" (A) o de conjuncin, "O" ( ) o de disyuncin inclusiva, "O" ( ) o de disyuncin exclusiva. Si no es posible, separar las condiciones y formar normas por separado con cada una de dichas condiciones; entonces formar normas con el mnimo posible de enlaces, o tambin formar varias normas con diferentes listas en las cuales el conectivo lgico de cada lista sea el mismo (disyuncin inclusiva, exclusiva o conjuncin). Una solucin parecida se aplica cuando la confusin interpretativa es provocada por la enumeracin revuelta de condiciones positivas y negativas; en este caso se forman normas por separado, unas enlazadas con el mismo conectivo lgico.

62

Los defectos sintcticos redaccionales ms problemticos son los que se presentan cuando los conectivos lgicos de conjuncin o los de disyuncin dan lugar a ambigedades. 2.2.2.4. La conjuncin ambigua. La conjuncin ambigua se encuentra, primero, cuando est enlazando los elementos de un conjunto pero no se repite, sino que slo es puesta al final de la lista enlazando al ltimo y penltimo de los elementos. Ejemplo:

"Si A, B y C, entonces D", puede ser interpretado

a) "Si (A y B y C) entonces D"

b) "Si (A) o (B) o (C) entonces D"

c) "Si (A y C) o (B y C), entonces D"

d) "Si (A) o (B y C), entonces D" La segunda hiptesis interpretativa es la ms probable, ya que aqu basta con que se verifique uno de los elementos o condiciones del supuesto para que se produzca la consecuencia jurdica, pero entonces se est haciendo que la conjuncin funcione como disyuncin (inclusiva). Para evitar lo anterior es necesario especificar si la conjuncin es adyacente, y para lograrlo los caminos son dos, o se explicita la presencia de los conectivos correspondientes, como en los casos de las hiptesis a, c y d, o bien se resuelve especificando tres normas con supuestos diferentes, aun cuando produzcan la misma consecuencia jurdica. V.gr.: Si A, entonces D. Si B, entonces D. Si C, entonces D. EJEMPLO DE FORMALIZACIN DE LA CONJUNCIN AMBIGUA. Nombre: Ley que crea el Consejo Nacional de Ciencia y Tecnologa. Captulo: Captulo II. Patrimonios. Artculo: 17. Texto: La canalizacin de fondos por parte del "Consejo Nacional de Ciencia y Tecnologa" para proyectos, estudios, investigaciones especficas, otorgamiento de becas y cualquiera otra ayuda de carcter econmico que proporcione, estar sujeta a la celebracin de un contrato-convenio. NORMAS PRESENTES: 1. - C (p v e v ie v ob v ae) S (c-c) o tambin: 1 bis. - C (p) S (c-c) 2 bis. - C (e) S (c-c) 3 bis. - C (ie) S (c-c) 4 bis. - C (ob) S (c-c) 5 bis. - C (ae) S (c-c) Donde C = Canalizacin de fondos del CONACYT p = Para proyectos e = Para estudios ie = Para investigaciones especficas ob = Para otorgamiento de becas ae = Para cualquier otra ayuda econmica = Estar S = Sujecin a c-c = Contrato-convenio. Redaccin final: 1. - La canalizacin de fondos del CONACYT para proyectos o estudios o investigaciones especficas u otorgamiento de becas o para cualquier otra ayuda econmica debe estar sujeta a un contrato-convenio. 2.2.2.5. Conjuncin y disyuncin ambiguas. Las ambigedades en las prescripciones por el uso de la conjuncin se agravan cuando se mezcla con la disyuncin sin separar los elementos enlazados, sin redaccin que permita comprender la separacin de los elementos enlazados por uno o por el otro conectivo. Un texto que diga: "Se incurre en el delito D cuando se d la hiptesis A y cuando se d la hiptesis B o cuando se d la hiptesis C"... ... es un texto que tiene la estructura:

63

Todo lo anterior ensea que la separacin bien especfica de los elementos enlazados por los conectivos lgicos es indispensable, como sucede en lgica si se quiere determinar perfectamente el sentido de un enunciado prescriptivo. Los textos legislativos que pretendiendo ser concisos contienen ms de una norma mediante la liga de sus elementos estructurales, slo son textos oscuros que adems de no contener ninguna economicidad redaccional, complican intilmente la determinacin de las normas en ellos contenidas. EJEMPLO DE FORMALIZACIN DE CONJUNCIN Y DISYUNCIN AMBIGUA. Nombre: Ley reglamentaria del artculo 130 de la Constitucin federal. Artculo: 9. Texto: Los ministros de los cultos no podrn en reunin pblica o privada constituda en junta ni en actos del culto o de propaganda religiosa, hacer crtica de las leyes fundamentales del pas, de las autoridades en particular o en general del gobierno, y no tendrn derecho para asociarse con fines polticos. Los que infrinjan lo dispuesto en este artculo sern castigados como lo dispone el Cdigo Penal. NORMA PRESENTE: 1. - Si [(M (rpl)) v (M (rp2)) v (M (j)) v (M (ac)) v (M ap))] v [(M (clf)) v (M (ca)) v (M (cg)) v (M (afp))] C Donde: M = Los ministros de los cultos. rp1 = En reunin pblica. rp2 = En reunin privada. j = En junta. ac = En actos de culto. ap = En actos de propaganda. clf = Criticar las leyes fundamentales. ca = Criticar las autoridades del Estado. cg = Criticar al gobierno. afp = Asociaciones con fines polticos. c = Castigo previsto por el Cdigo Penal. Redaccin final: 1. - Siempre que los ministros de los cultos estn en reunin pblica, o en reunin privada, o en junta, o en actos de culto, o en actos de propaganda, y critiquen las leyes fundamentales del Estado, o critiquen a las autoridades del Estado, o critiquen al gobierno, o se asocien con fines polticos, sern castigados conforme a lo previsto por el Cdigo Penal. 2.2.2.6. Disyunciones inclusivas y exclusivas. La disyuncin, independiente de los problemas interpretativos que ocasiona su inclusin implcita cuando se sustituye por una coma o, lo que es peor, una conjuncin mal empleada -v.gr.: "Si A, B, C, D y E F" (que se interpreta "Si A o B o C o D o E F")-, la disyuncin "o" ocasiona otros problemas, ya que en la estructura sintctica del lenguaje utilizado en los textos puede tener el valor de disyuncin inclusiva (el "vel" latino) o el de disyuncin exclusiva (el "aut" latino, que en las lenguas derivadas del latn desapareci como forma grfica). La "o" inclusiva presente en una prescripcin del tipo "Si A o B C", significa que la consecuencia C se realiza ya en presencia de A, ya en presencia de B, o bien en presencia de ambas. La "O" exclusiva presente en "Si A o B C", significa que la consecuencia C se realiza slo en presencia de A y con la ausencia de B, o slo en presencia de B y con la ausencia de A; pero jams en presencia de ambas. Para eliminar este defecto en el uso de la disyuncin, se debe primeramente eliminar todo uso de la disyuncin que realmente tenga el valor de conjuncin. Cuando la disyuncin tenga el valor de inclusiva, expresarla con la expresin "y/o", sin importar que tan poco elegante parezca: "Si A y/o B C". Y cuando la disyuncin tenga el valor de exclusiva, inclur previamente " slo si una de A o B C". EJEMPLO DE FORMALIZACIN DE LA DISYUNCIN INCLUSIVA Y EXCLUSIVA. Nombre: Ley reglamentaria del artculo 130 de la Constitucin federal. Artculo: 17. Texto: Queda estrictamente prohibida la formacin de toda clase de agrupaciones polticas cuyo ttulo tenga alguna palabra o indicacin cualquiera que la relacione con algn credo religioso. "No podrn celebrarse en los templos reuniones de carcter poltico". Los infractores sern castigados como lo prevenga el Cdigo Penal, sin perjuicio de las rdenes que se giren para que se disuelva la agrupacin o la reunin. NORMAS PRESENTES: 1. - Prohibidas ( A (t (pr v ir))). 2. - Prohibidas Rp 3. - Si (A (t (pr v ir))) v Rp) (C v D (A v R)) 3 bis Si (A (t (pr v ir))) C v D (A) 3 ter Si Rp C v D (R) Donde: A = Agrupacin poltica t = Ttulo R = Reunin en todo templo religioso P = De carcter poltico C = Castigo previsto por el Cdigo Penal. D = Orden de disolucin Redaccin final: 1. - Se prohben las agrupaciones polticas con ttulo que contenga palabras religiosas o indicaciones religiosas. 2. - Se prohben reuniones de carcter poltico en todo templo religioso. 3. - Slo si una de las prescripciones 1 o 2 se castigar conforme lo previsto... o se disolver la agrupacin poltica o la reunin en todo templo religioso. 3 bis. - Siempre que una agrupacin poltica tenga un ttulo con palabras religiosas o indicaciones religiosas se castigar como prev el Cdigo Penal y/o con la disolucin de la agrupacin.

64

3 ter. - La reunin de carcter poltico en los templos ocasionar el castigo previsto por el Cdigo Penal y/o con la disolucin de la reunin. 2.2.2.7. Los listados. Con los listados, en principio, se requiere la precisin sobre si la lista de elementos (de un supuesto jurdico) es de tipo acumulativo o del disyuntivo. Ya que si la lista es acumulativa, significa que es necesaria la presencia del total de los elementos que la integran, para que se verifique la consecuencia jurdica correspondiente. Y si la lista es disyuntiva significar que basta la presencia de uno solo de sus elementos para que la consecuencia se produzca. Por lo anterior, la estructura sintctica correcta de una norma que contenga una lista de tipo acumulativo ser: "Slo si A y B y C y D y E, entonces F". Y la estructura correspondiente a la norma con listado disyuntivo ser: "Si A o B o C o D o E, entonces F". Posteriormente, si la lista disyuntiva se ha considerado completa o cerrada, o sea que slo esos elementos y ningn otro pueden ser includos para dar lugar a la consecuencia jurdica "F", entonces su estructura ser: "Slo si A o B o C o D o E, entonces F". Si la lista disyuntiva ha quedado abierta, o sea que es posible que aumente el nmero de elementos que la integran, entonces se deber decidir si se trata de una lista ejemplificativa, o de una lista taxativa (o tctica). Una lista ejemplificativa admite que puede ser errneo el haber includo algunos de sus miembros y que, por tanto, se deja a discrecionalidad de quien interpreta la norma, el considerar sus elementos como realmente constitutivos de la hiptesis jurdica, cosa que deber especificarse previamente o inmediatamente despus de que la prescripcin sea descrita. 2.2.2.8. Las lagunas y antinomias sintcticas. La produccin de lagunas y de antinomias a causa de una estructuracin poco atenta a los elementos de la hiptesis jurdica en la prescripcin normativa, que contiene una exclusin de otras prescripciones, es sumamente difcil de prever durante la redaccin de los textos legislativos, a menos que al mismo tiempo que el legislador expone por escrito su idea reglamentadora, se proceda al anlisis del contenido normativo de ella. Este anlisis, una vez que ha determinado las prescripciones normativas de cada disposicin, y despus de que ha procedido a estructurar de manera sintcticamente correcta dichas prescripciones, deber, en caso de existir alguna excepcin, revisar si no qued algn elemento sin ser considerado, ya que lo anterior implica la creacin de una laguna legislativa, entendido lo anterior como aquel caso en el cual para una situacin especfica no corresponde una consecuencia jurdica. V.gr.: Si (C y R), entonces I. Si no-R, entonces no-I. Si D, entonces no-I. Pero si... Si (no-C) y R, entonces ? Y, a causa de lo mismo, tambin se pueden producir antinomias aun cuando la intencin de crearlas nunca haya existido. Se entiende por antinomia: cuando para una misma situacin especfica correspondan dos o ms consecuencias entre ellas incompatibles. V.gr. (partiendo del mismo ejemplo): Si (C y R y D), entonces I? o no-I? Con el ejemplo anterior cabe desarrollar hasta ocho combinaciones posibles de elementos de la hiptesis con sus respectivas consecuencias jurdicas, pero, como ejemplo, en esta sede pueden bastar. 2.2.3. Las vinculaciones. La apelacin a la normatividad contenida en las disposiciones precedentes o en las de rango superior, en realidad es un tipo de disposicin que subordina las controversias interpretativas con efecto multiplicado a cuantas leyes se haya hecho referencia. Es una disposicin vaca de contenido normativo, aun cuando pudiera plantearse como una condicional del tipo: "Si p aplquese la ley X". Por todo ello se resolvi cuando se tratase de un limitado nmero de normas de otra u otras disposiciones las que resultaran implicadas, inclurlas en un apndice anexo al texto de la iniciativa de ley que se est procesando. 2.2.4. Las abrogaciones. La abrogacin representa un defecto redaccional, cuando no se expliciten ni las normas ni las disposiciones sobre las cuales vierte. Esto es, cuando su formulacin es del tipo: "Se abrogan todas las normas incompatibles con la presente ley". La abrogacin implcita debe eliminarse por ser una disposicin vaca de cualquier significado normativo y por multiplicar la labor interpretativa a cuantas normas y disposiciones estn dirigidas al mismo objetivo, aparte el hecho de que tambin de alguna manera distribuye el poder del legislador entre los rganos de aplicacin y hasta entre los intrpretes acadmicos. Por lo anterior, hemos resuelto que, a) cuando la abrogacin vierte sobre la totalidad de normas contenidas en una determinada disposicin, ya sea la totalidad de un ordenamiento o slo parte de ste; sealar expresamente las disposiciones implicadas; y b) cuando la abrogacin vierta sobre algunas normas contenidas en diferentes ordenamientos en los que su localizacin sea difcil, se identificarn con los medios automatizados a nuestra disposicin, las disposiciones que las contienen, se determinar el valor normativo o prescriptivo de dichas normas, y as redefinidas se las incluir en el texto de la ley junto con la redaccin original de las disposiciones que las contenan. Todo lo anterior es independiente de la actividad legislativa que posteriormente seguir a la anterior especificacin. III. EL NIVEL DE REALIZACIN ALCANZADO. En el Senado de la Repblica este proyecto ha sido denominado "Manual de Redaccin de las Normas", y la programacin que para su ejecucin se ha realizado establece las siguientes actividades, tiempos de realizacin y requerimientos: PROGRAMA DE OPERACIONES Duracin Actividades

65

Requerimientos 2 meses 1. Investigacin conclusiva del "Manual de Redaccin de las Normas". Ninguno. 1 1/2 meses 2. Publicacin de los resultados de la investigacin para el Manual de Redaccin. Por definir. 1 1/2 meses 3. Se propone la instalacin de la infraestructura necesaria para la aplicacin del Manual de Redaccin de las Normas en el seno del Congreso de la Unin. Por definir. 6 meses 4. Instalacin de la infraestructura operativa necesaria. Por definir. 3 meses 5. Experimentacin de la infraestructura instalada. Por definir. 1 1/2 meses 6. Puesta en marcha definitiva. Por definir. IV. IMPLICACIONES PARA EL DESARROLLO DE LA INFORMTICA JURDICA. Independientemente de los beneficios socio-polticos que para todo Poder Legislativo representa la aplicacin de un manual como el aqu presentado, existe una dimensin cientfica que no se debe olvidar:i La investigacin cientfica debe seguir una estrategia de coherencia con las condiciones para su desarrollo. En Amrica Latina, donde la disponibilidad de recursos para la investigacin es exigua, otorgndose stos, preferencialmente, a los trabajos dirigidos a la consecucin de resultados inmediatos, nuestra propuesta, adems de establecer reglas que limitan la discrecionalidad de quien interpreta las leyes, simplificndose la estructura de los ordenamientos legales, avanza tambin en la determinacin del formalismo de los hechos (las normas jurdicas) que cualquier sistema experto legal deber procesar para la obtencin de sus objetivos (racionalizadores de la ley, informadores, preventivos o decisionales que sean). Adems, si, como en el caso nuestro, lo que se busca es la creacin de un sistema experto que reproduzca las operaciones lgicas que un experto realiza para evitar que su produccin contenga incoherencias internas, cuando dicho experto en las tareas de legislar no existe, lo primero que corresponde hacer es crear ese legislador experto para despus automatizar su trabajo.

66

Vous aimerez peut-être aussi