$ 'o.

Zf.zW

UNIVERSIDADE ESTADUAL DO CEAR MARILANE DA COSTA NUNES

ASPECTOS DO DIREITO PENAL DO INIMIGO NO ORDENAMENTO JTJRIDICO BRASILEIRO

FORTALEZA-CEAR 2010

311i05

5 A02
MARILANE DA COSTA NUNES

ASPECTOS DO DIREITO PENAL DO INIMIGO NO ORDENAMENTO JURDICO BRASILEIRO

Monografia apresentada ao Curso de Ps-Graduao em Direito Penal e Direito Processual Penal do Centro de Estudos Sociais Aplicados - CESA da Universidade Estadual do Cear UECE, como requisito parcial para a obteno do ttulo de Especialista em Direito Penal e Direito Processual Penal. Orientao: Prof. Ms. Joo Arajo Monteiro Neto.

FORTALEZA 2010

Universidade Estadual do Cear UECE

Centro de Estudos Sociais Aplicados - CESA Coordenao do Ncleo Lato Sensu

COMISSO JULGADORA

JULGAMENTO

A Comisso Julgadora, Instituda de acordo com os artigos 24 e 25 da Resoluo 2516/2002 CEPE, 27 de dezembro de 2002, da Universidade Estadual do Cear / UECE, aps anlise e discusso da Monografia submetida, resolve consider-la SATISFATRIA para todos os efeitos legais:

Aluno (a): Monografia: Curso: Resoluo: Portaria:

Marilane da Costa Nunes Aspectos do Direito Penal do Inimigo no Ordenamento Jurdico Brasileiro Especializao em Direito Penal e Direito Processual Penal 251612002 - CEPE, 27 de dezembro de 2002 29/2010

Data de Defesa: 13/0412010

Fortaleza - CE, 13 de abril de 2010

,CQrreia Lima Ves/re

Membro/Mestre

A Deus, pelas foras que a mim foram doadas no decorrer desta caminhada, e por fazer de mim um ser dotado de f e esperana.

Aos meus amados pais, que me proporcionaram mais um avano acadmico, fortalecendo-me como profissional atravs dos conhecimentos adquiridos nesta rduajornada, e como pessoa pela aquisio de bons frutos colhidos nas amizades por esta especializao proporcionada.

Ao meu irmo, pelo companheirismo e apoio nos momentos decisivos de minha vida.

Ao meu amado Breno, meu eterno namorado, por me apoiar em todos os momentos da minha vida, transbordando pacincia, compreenso e confiana, suportando as minhas angstias e preocupaes, ajudando e incentivando em meu crescimento profissional.

As amigas adquiridas atravs da especializao (Luluzinhas), pela amizade a mim conferida em todos os momentos dessa longa caminhada, confiando em minha capacidade e amizade.

A equipe de coordenao, pela dedicao e respeito conferida todos que dela necessitaram.

AGRADECIMENTOS
Ao professor Jos Arajo Monteiro Neto, por aceitar a rdua tarefa de orientar e contribuir de maneira fundamental e decisiva na realizao desta monografia. professora Maria do Socorro Ferreira Osterne, que de maneira competente e tranqila orientou o desenvolvimento metodolgico deste trabalho. Aos professores examinadores, por aceitarem o convite para participar da banca examinadora desta monografia.

"O fim do Direito a paz; o meio de atingi-lo, a luta. O Direito no uma simples idia, fora viva. Por isso a justia sustenta, em uma das mos, a balana, com que pesa o Direito, enquanto na outra segura a espada, por meio da qual se defende. A espada sem a balana a fora bruta, a balana sem a espada a impotncia do Direito. Uma completa a outra. O verdadeiro Estado de Direito s pode existir quando a justia bradir a espada com a mesma habilidade com que manipula a balana". Rudolf Von Ihering

RESUMO

A presente pesquisa monogrfica tem como objetivo investigar os aspectos do direito penal do inimigo na legislao penal brasileira, diante do constante recrudescimento da legislao que busca conter o crescimento acelerado da criminalidade vivenciada pelos brasileiros. Alm de conceituar a teoria em epgrafe. verificar quais so os possveis danos sofridos pelos chamados "inimigos" do Estado quando de sua adoo e indicar a legislao nacional que possue aspectos marcantes da teoria. Em seguida far-se- uma explanao da teoria Direito Penal do Inimigo na legislao estrangeira, enfatizando o comportamento adotado pelos Estados Unidos, em especial aps os atentados terroristas ocorridos no ano de 2001, sendo detalhadas as principais e mais relevantes novidades adotadas nas leis aliengenas em virtude da situao ocorrida naquele ano.

Palavras-chaves: Direito Penal do Inimigo. Legislao Penal.

SUMRIO
1. INTRODUO [6,j 13 13 18 22

2. DIREITO PENAL DO INIMIGO 2.1 Conceito .......... 2.2 Caractersticas 2.3 Finalidades .....

3. DIREITO PENAL DO INIMIGO NO ORDENAMENTO JURDICO 25 BRASILEIRO 3.1 Regime Disciplinar Diferenciado ....................................................................................26 3.2 Lei dos Crimes Hediondos ...............................................................................................29 3.3 Castrao qumica ............................................................................................................ 32 36 4. DIREITO PENAL DO INIMIGO NA LEGISLAO ESTRANGEIRA 4.1 Interceptaio de comunicaes, de fluxos eletrnicos e digitais e de registros 37 4.2 Medidas financeiras de controle ......................................................................................37 4.3 Terrorismo e direito penal material.................................................................................38 4.4 Proteo das fronteiras e leis de imigrao ....................................................................39 S. CONSIDERAES FINAIS ...........................................................................................45 REFERNCIAS.......................................................................................................................49

1. INTRODUO
A notria evoluo da sociedade no mbito econmico, alterando tendncias e costumes, traduz a idia de competitividade exagerada em virtude dos avanos tecnolgicos bem como a constante busca em se destacar perante a sociedade, e que apesar da frequente mudana de hbitos e valores, o que no se v o tratamento igualitrio entre a comunidade global. Parmetros socioeconmicos so utilizados para definir a que grau de comportamento e aceitabilidade perante a sociedade cada indivduo ir se inserir, onde aqueles que no se encaixam em requisitos mnimos, sempre sero vistos e tratados como marginais, ficando amplamente excludos de uma maturao saudvel, proporcionando-lhes somente desprazeres em gozar a vida. Atributos estes, que, infelizmente, levam esses indivduos a um "caminho sem volta", o da criminalidade. Alienados e totalmente incompatveis com o convvio social, inseridos no mundo do crime, onde a lei que impera a do mais forte, vivenciando constantemente o sofrimento e a dor, a precariedade em busca de sobreviver, onde qualquer vantagem auferida nesta vida toma-se lucro, isso tudo caracteriza a impotncia do Estado em lhe dar com essa situao calamitosa, revertendo-se em uma verdadeira guerra entre "marginais" que se confrontam com "cidados de bem" e o Estado. A sociedade contempornea tem se demonstrado inconformada com a atual onda de criminalidade, por tornarem-se refns de suas prprias grades, trancafiados, enquanto os reais infratores da lei ganham a liberdade e agem despreocupadamente e impunemente. Assim, em conseqncia da insatisfao social com o aumento indiscriminado da criminalidade, contaminado pelo sentimento de impunidade, a Teoria do funcionalismo sistmico ou radical, surgida em 1985 encabeada por Gnther Jakobs, enunciada como Fundstrafrecht ou Direito Penal do Inimigo, vem colecionando seguidores e apreciadores, por basear-se em polticas pblicas de combate ao criminoso e por punir o criminoso e no o fato, aprovando-se um maior rigor na punio e preveno do crime.

'o

Observa-se, dentro das constantes evolues desenvolvidas durante dcadas, que existem momentos em que so utilizados determinados "meios", e apesar de posteriormente carem em desuso, retornam a ser novidades, e vistos como soluo para problemas os quais no surtiram, nem surtiro, efeito algum, o que vem ocorrendo com a atual e eminente anseio por um Estado repressor. Meios utilizados em pocas precedentes, como penas de mutilao, aoite, a verdadeira Lei de Talio, privao de direitos, demonstraram-se mtodos ineficazes no combate a criminalidade, assim como pode se falar que uma maior represso penal se traduzir em remdio para o caos que vem se alastrando. Verdadeira incoerncia. Medidas rigorosas de opresso so meramente vistas como remdios paliativos, mascarando e ludibriando o real problema vivenciado sobre a questo de insegurana. Incontestvel a necessidade de utilizar-se dessas medidas, entretanto somente devendo ser utilizadas como ultima ratio, para amparar situaes urgentes.
Certamente, de fcil compreenso, explicitar quais medidas so mais eficazes e teis para represso ao crime, dentre investimentos nos mbitos socioeconmicos e polticos, sobretudo na rea da educao, sade, transporte, habitao, lazer, etc. Planos estes com resultados para longo prazo, que ocasionariam urna revolta social, por cobrarem medidas urgentes, no anseio de se camuflar e procrastinar o problema vivenciado por geraes e geraes. rgos de segurana, notadamente, surgiram com o intuito de conter eventuais transgresses penais. A massificao deste poder com o intuito de debelar a indiscriminada violncia somente acarretar verdadeiro estado de 'guerra' aos considerados inimigos do Estado. A teoria do Direito Penal do Inimigo preconiza o tratamento aos inimigos, ou no pessoas, sem as mnimas garantias estatais, no sendo observado o devido processo legal, muito menos urna real acusao. Buscando entender quem seria o inimigo, foram analisados diversos conceitos dados por inmeros doutrinadores bem como a idia de periculosidade uma vez mencionada em todas as conceituaes.

11

Estudaram-se tambm as caractersticas, finalidades, aplicabilidade no ordenamento jurdico brasileiro e na legislao estrangeira, concluindo com as crticas nacionais e internacionais oriundas do uso da Teoria de Jakobs. No resta dvida de que o princpio da dignidade da pessoa humana teve que ser abordado, pois o Direito Penal do Inimigo no respeita a este princpio bem como ao da ultima ratio, dentre outros. No entanto, no se pode falar em desrespeito a princpios constitucionais e garantias processuais dentro de um Estado Democrtico de Direito. Portanto. sendo o Brasil um Estado regido por sua Carta Magna, deve sempre estar em conformidade com o que nela est compreendido, sob pena de inconstitucionalidade. Entretanto, devido aos clamores sociais e incentivo miditico percebe-se a tendncia da sociedade por esta teoria. No mbito internacional, destacou-se o estudo nos Estados Unidos, mais precisamente, no "Patriot Act" que foi uma medida tomada pelo governo americano no ano de 2001 buscando maior severidade aos terroristas uma vez que estes so os considerados "inimigos" do Estado. Nessa perspectiva, no decorrer deste trabalho, buscou-se responder aos seguintes questionamentos: Em que consiste o direito penal do inimigo? H perspectiva desta teoria no ordenamento jurdico ptrio? A legislao estrangeira vem adotando a teoria de Jakobs? A justificativa para o presente trabalho monogrfico encontra-se exatamente na crescente onda de criminalidade que assusta a sociedade mundial, cada Estado com sua peculiaridade, o Brasil, por exemplo, corri o aumento de delitos, sensao de impunidade, enquanto os Estados Unidos assusta-se com os ataques terroristas. Assim, os pases esto tendendo para a aplicao da teoria de Jakobs denominada Direito Penal do Inimigo por entenderem que, caso se identifique quem so os "inimigos" estatais, haveria urna medida sancionadora direcionada a estes e, conseqentemente cessariam os problemas vivenciados pelos "indivduos de bem". A pesquisa monogrfica teve como objetivo geral o estudo do tema direito penal do inimigo e sua aplicabilidade no ordenamento jurdico brasileiro que se encontra

12

fragilizado com a atual situao do sistema de polticas pblicas que parece no responder ao avano da criminalidade. O objetivo especfico foi explicar a teoria utilizada por Jakobs, teoria do Direito Penal do Inimigo, conceituar quem o inimigo, demonstrando as caractersticas principais tanto do inimigo quanto da teoria, onde esta se baseia filosoficamente e quais so suas finalidades, bem como demonstrar que, apesar de totalmente incompatvel com nosso ordenamento jurdico, existem traos desta teoria em algumas leis brasileiras. Fez-se tambm o estudo da teoria na legislao aliengena, focando nas medidas adotadas aps os ataques terroristas sofridos pelos Estados Unidos no ano de 2001, e por fim verificou-se a constatao da efetividade da aplicao da teoria direito penal do inimigo, fazendo as devidas crticas e demonstrando quais medidas poderiam ser utilizadas no combate criminalidade, que no o Direito Penal do Inimigo. A metodologia utilizada neste trabalho ser realizada atravs de um estudo descritivo-analtico, desenvolvido atravs de pesquisa bibliogrfica, mediante explicaes embasadas em trabalhos publicados sob a forma de livros, revistas, artigos, enfim, publicaes especializadas, imprensa escrita e dados oficiais publicados na Internet, que abordem direta ou indiretamente o tema em anlise, pura, medida que ter como nico fim a ampliao dos conhecimentos, qualitativa, buscando apreciar a realidade do tema no ordenamento jurdico ptrio, descritiva, posto que buscar descrever, explicar, classificar, esclarecer o problema apresentado e exploratria, objetivando aprimorar as idias atravs de informaes sobre o tema em foco. Cumpre-se, ento, verificar a pertinncia do tema abordado e observar as transformaes impactantes propostas por este instituto. Com relao ao procedimento metodolgico, pautou-se em pesquisas bibliogrficas mediante explicaes einbasadas em trabalhos publicados sob a forma de livros, revistas, artigos, ou seja, publicaes especializadas, quer impressas quer em dados oficiais publicados na Internei, que abordem direta e indiretamente o tema. A respeito da tipologia da pesquisa, esta , conforme a utilizao dos resultados, pura, visto ser realizada apenas com o intuito de ampliar os conhecimentos. Segundo a

13

abordagem qualitativa, com a apreciao da realidade no que tange ao tema no ordenamento jurdico ptrio. Quanto aos objetivos, a pesquisa descritiva, descrevendo, explicando, classificando e esclarecendo o problema apresentado, e exploratria uma vez que procura aprimorar idias, buscando mais informaes sobre o tema em foco. No primeiro captulo, sero abordados os conceitos atravs dos quais doutrinadores buscam explicar de maneira objetiva teoria direito penal do inimigo, apresentando as principais caractersticas tais como: antecipao de punibilidade atravs da tipificao dos atos preparatrios, desproporcionalidade das penas, punio ao autor e no ao fato por ele praticado, supresso de garantias processuais, enfim, as caractersticas que apontam nas legislaes se h traos da aplicao desta teoria. Estudando, ainda, as finalidades s quais se destinam a teoria de Jakobs. No segundo captulo, ser analisada a aplicao do direito penal do inimigo na legislao brasileira, evidenciando quais leis encontram-se marcadas por caractersticas da teoria, destacando o Regime Disciplinar Diferenciado, a Lei dos Crimes Hediondos e o Projeto de Lei que versa sobre Castrao Qumica. No terceiro captulo, faz-se a abordagem da teoria ora apresentada na legislao estrangeira, enfatizando as modificaes trazidas pelo "PATRIOT ACT" aps os ataques terroristas de li de setembro de 2001 s torres gmeas nos Estados Unidos. Assim, o ponto crucial deste trabalho procurar explanar os conceitos acima mencionados, a fim de se analisar os aspectos do direito penal do inimigo na ordem jurdica brasileira, abordando-o brevemente tambm na legislao internacional.

14

A lei no pode forar os homens a serem bons; mas pode impedi-los de serem maus. Annimo

2. Direito Penal do Inimigo

Surgida em 1985, a teoria do Direito Penal do Inimigo, criada e defendida pelo doutrinador alemo Gunther Jakobs, baseia-se em polticas pblicas de combate criminalidade em mbito nacional e internacional, desclassificando certos indivduos como pessoas e a estes no sendo oferecidas as garantias estatais, tais como devido processo legal, acusao formal, dentre outras, bem como, olvidando a aplicao dos princpios basilares, como por exemplo, princpio da dignidade da pessoa humana, proporcionalidade, humanizao das penas, etc.

2.1 Conceito
O principal destaque histrico gerador de modificaes no direito penal em mbito mundial foi o ataque terrorista de 11 de setembro de 2001 s torres gmeas nos Estados Unidos da Amrica, pois foi a partir deste fato que os EUA decretaram "guerra" contra o terror, passando a adotar medidas mais severas, como, por exemplo, deteno em celas minsculas e desrespeito as garantias e direitos fundamentais, contra aqueles que o Estado rotulou de inimigos. Somando ao ataque terrorista dos Estados Unidos, outros passaram a ocorrer em diferentes pontos da Europa (11/03/2004, em Madri, e 07/07/2005, em Londres), nascendo, assim, a institucionalizao da era de combate ao inimigo, de forma a colaborar com a aceitao e proliferao do Direito Penal do Inimigo. A teoria do funcionalismo sistmico ou radical, mais conhecida como Direito Penal do Inimigo, passou a ser defendida por Gnther Jakobs, doutrinador alemo, em 1985 embasada nas polticas pblicas que visam repreender criminalidade no campo nacional e/ou internacional. O ftmcionalismo sistmico compreende o direito penal como o subsistema do sistema sociedade. Logo, para esta teoria, o crime se arraigaria da tipicidade, ilicitude e culpabilidade. Entende-se por conduta tpica o comportamento humano voluntrio causador de um resultado

15

evitvel, violando o sistema e frustrando as expectativas normativas. O dolo e a culpa do agente florescem do fato tpico, conforme tambm ocorrem nas teorias de Roxin, teoria finalista dissidente e teoria finalista. Para a teoria de Jakobs (Direito Penal do Inimigo. p. 49), a principal misso do direito penal proteger o sistema, a norma e somente, indiretamente, tutelar os bens jurdicos fundamentais, pois ele, diferentemente do que entendem Roxhi e Zaffaroni para os quais o Direito Penal serve para a proteo de bens jurdicos e para reduzir a violncia no estado de Polcia, respectivamente, entende que na oportunidade da aplicao do direito penal, este bem jurdico tutelado j teria sido violado. Portanto, no se admite nesta teoria o princpio da insignificncia uma vez que quem viola o sistema considerado inimigo. Apesar de ter sido lanada em 1985, a teoria do Direito Penal do Inimigo somente fora intimamente desenvolvida a partir dos anos 90. Percebe-se que tais acontecimentos histricos, acima mencionados, tm trazido a sociedade uma sensao de desconforto, preocupao, acarretando em respostas ernergenciais para sanar, ou melhor, maquiar os fatos. De forma sucinta, Gomes (2009, online) entendeu que Jakobs elaborou o seguinte raciocnio lgico: "o Direito Penal serve para proteo da norma, a pena serve para reforar o valor da norma, o crime expresso de uma infidelidade ao Direito. Desta forma, a pena serve para criar fidelidade ao Direito e prevenir crimes. Assim, o Direito Penal divide-se em Direito Penal do Inimigo e Direito Penal do Cidado". Moraes (Direito Penal do Inimigo: A Terceira Velocidade do Direito Penal, p. 173). expe o pensamento de Guillamondequi, que seguindo Zaffaroni, caracteriza a legislao penal de emergncia como:
a) existncia de um reclamo da opinio pblica para reagir sensao de insegurana; b) adoo de sano com regras diferentes das tradicionalmente contempladas no modelo liberal-clssico (vulnerando-se princpios de interveno mnima, de legalidade- com redao de normas ambguas ou tipos penais cru branco ou de perigo abstrato, de culpabilidade, de proporcionalidade das penas, de ressocializao do condenado etc.) e c) adoo de um Direito Penal meramente "simblico".

Rousseau apud Moraes (Direito Penal do Inimigo: A Terceira Velocidade do Direito Penal, p. 187) entende: "o malfeitor que infringir o contrato social ser considerado traidor da ptria, da deixar de ser considerado membro da sociedade, passando a guerrilhar contra o

16

Estado. Logo, a nica soluo para este malfeitor seria a morte uma vez que a conservao do Estado incompatvel com a sua". J Fichte apud Moraes (Direito Penal do Inimigo: A Terceira Velocidade do Direito Penal, p. 187) analisa que aquele que infringir o contrato social ter como forma de penalidade a perda de todos os seus direitos como cidado e ser humano. Kant apud Moraes (ibid, p. 187) assevera que aquele que se exclui do estado civil ou dele no faa parte significa ameaa a sociedade e ao Estado, devendo ser tratado como inimigo. Por fim. Hobbes (ibid, p. 187) leciona que o inimigo so os delinqentes, ou seja, todos aqueles que optam pela renncia ao pacto geral, no se submetendo as determinaes das leis naturais ou civis. Jakobs em entrevista concedida ao peridico argentino "La Nacin" definiu Direito Penal do Inimigo da seguinte forma:
Es um fenmeno que se da em todos los ordenaniientos jurdicos de ]os pases occidentales, y consiste em sancionar Ia conducta de um sujeto peligroso em uma etapa muy anterior a um acto delictivo, sin esperar a uma lesin posterior tardia. Se sancionam Ia conducta y ia peligrosidad dei sujeto, y no sus actos. El mismo fenmeno se da em El mbito procesal, especialmente com Ia restriccin de algunos mbitos privados. Por ejemplo, Ia posibilidad de alianamiento de morada com fines investigativos, Ia posibilidad de registro de vivendas o la instalacin de micrfonos o instrumentos para escuchas telefnicas. En esencia, ei concepto de derecho penal dcl enemigo es uma nocin descriptiva que define algo existente em los ordenamieatos democrticos actuales y designa aquellos supuestos de especial peligrosidad para distinguidos de aqueilos otros supuestos em los que se produce uma relacin jurdica entre ciudadanos.

Percebe-se do exposto acima que a punio do indivduo deve decorrer de sua periculosidade, no levando em considerao o que de fato fora praticado, em virtude deste individuo ter de ser punido antes mesmo de agir. Os grandes sustentculos da teoria ora analisada so os argumentos da antecipao da punio do inimigo, desproporcionalidade das penas e relativizao e/ou supresso de certas garantias processuais, atravs da criao de leis mais severas direcionadas aos inimigos, sendo exemplos de inimigos os terroristas, delinqentes organizados, traficantes, criminosos econmicos, dentre outros. Em 1985, o referido autor, analisou a respeito da legitimidade de tipificar a conduta antes mesmo de lesar o bem jurdico tutelado, fazendo, a partir de ento, a primordial diferena entre Direito Penal do Cidado que preza pela liberdade e Direito Penal do Inimigo que visa proteo dos bens jurdicos.

17

Ao lanar a figura de cidados e inimigos na esfera estatal, Jakobs entendeu que o Direito Penal tambm deve ser dividido e por logo diferenciado, uma vez que aos delinquentes cidados devem-se manter todas as garantias penais e processuais, respeitando o devido processo legal, ao passo que para o delinquente inimigo no existe respeito nem mesmo pessoa do indivduo, muito menos as garantias penais e processuais, devendo ser instalado apenas um procedimento massacrador de guerra. Compreende inimigo como sendo algum que no pode se equiparar ao cidadopessoa por no se admitir seu ingresso no Estado, portanto no cabe ao inimigo tratamento equivalente dado ao cidado. Prado (2009, online), em entrevista concedida a Carta Forense em maro de 2009, conceituou Direito Penal do Inimigo da seguinte forma: Direito Penal do Inimigo um Direito Penal de exceo, feito regra. Trata-se de uma construo terica fundamentada essencialmente na distino entre cidados e nocidados (ou inimigos) que, no mbito dogmtico, consiste na prpria separao entre pessoas e no-pessoas, conduzindo distino entre dois plos de regulao normativa penal, coexistentes no ordenamento jurdico: um dirigido ao cidado e outro ao inimigo. Desse modo, de um lado, o Direito Penal do cidado define e sanciona delitos cometidos por pessoas de forma incidental, ou seja, delitos que representam um abuso nas relaes sociais de que participam. Assim, o cidado oferece a chamada "segurana cognitiva mnima", ou seja, a garantia de que se submetem ao preceito normativo e, por isso, so chamados a restaurar a sua vigncia por meio da imposio sancionatria. Por essa razo, esses indivduos continuam a ser considerados pessoas e, portanto, cidados aptos a fruir de direitos e garantias assegurados a todos que partilhem desse status. O Direito Penal do inimigo, de seu turno, dirige-se a indivduos que, por seu comportamento, externam uma pretenso de ruptura ou destruio da ordem normativa vigente e, portanto, perdem o status de pessoa e cidado, submetendo-se a um verdadeiro Direito Penal de exceo, cujas sanes tm por finalidade primordial no mais a restaurao da vigncia normativa, mas assegurar a prpria existncia da sociedade em face desses indivduos, O Direito Penal do inimigo tem como uma de suas marcantes caractersticas o combate a perigos, por isso representa, em muitos casos, unia antecipao de punibilidade, na qual o "inimigo" interceptado em um estado inicial, apenas pela periculosidade que pode ostentar em relao sociedade. Para ele, no mais o homem (= pessoa de "carne e osso') o centro de todo o Direito, mas sim o sistema, puramente scio normativo. Canotilho, ao tratar do tema ensina que o inimigo aquele que se nega na qualidade de pessoa. acabando com a sua existncia como cidado, excluindo-se voluntariamente de sua comunidade e do sistema jurdico que a regulamenta. Prado (2009, online) definiu inimigo assim: O "inimigo" considerado o "irreconciliavelmente oposto", isto , aquele que apresenta um distanciamento duradouro e no incidental das regras de Direito, verificado pelo seu comportamento pessoal, profisso, vida econmica, etc. As

18

relaes sociais desses indivduos desenvolvem-se margem do Direito e, por isso, no oferecem a segurana cognitiva mnima necessria para que sejam considerados como pessoas. Essa condio de inimigo radica, sobretudo, em sua desconsiderao enquanto pessoa, conceito que, segundo essa teoria, tem um vis normativo. Assim, pessoa no um dado natural, inerente a todo e qualquer indivduo, mas est relacionado ao destino das expectativas normativas. E dizer: a atribuio dessa condio social - pessoa - a um indivduo depende do grau de satisfao das expectativas normativas que ele capaz de prestar. O inimigo, portanto, seria incapaz de atender o mnimo de expectativas normativas, pois, em realidade, ele no s reflita a legitimidade do ordenamento jurdico, como busca a sua destruio.

As principais mudanas que podem ser observadas em relao ao tratamento dado ao inimigo e ao cidado so, em primeiro lugar, a desconsiderao do inimigo como uma pessoa para o ordenamento jurdico uma vez que no oferece nenhum grau de satisfao das expectativas normativas, acarretando diversas supresses aos direitos e garantias individuais. Outro ponto relevante a busca de eliminar estes grupos de indivduos, caracterizando uni Direito Penal autoritrio, apartando-se dos princpios norteadores do Direito Penal, fazendo surgir o Direito Penal do autor. Prado (2009, online) menciona que os principais traos da aplicao do Direito Penal do Inimigo em contraposio ao Direito Penal do cidado so:
As manifestaes do Direito Penal do inimigo incidem sobre diferentes instncias do sistema penal. H dispositivos de natureza material, processual e de execuo penal, que enunciam caractersticas dessa doutrina, vigentes em Estados Democrticos de Direito. Essa construo relaciona-se com a utilizao excessiva da lei penal, que passa a ser a prima ratio e no a ultima ratio, o emprego desmedido de medidas emergencinis simblicas e negativas, a tiexibilizao excessiva de princpios penais liberais e supresso de garantias. Prevalece a finalidade de preveno especial negativa da sano penal, utilizada para neutralizar ou segregar o indivduo que, segundo essa concepo, jamais ter condies de oferecer a garantia mnima de satisfao das expectativas normativas. O Direito Penal do inimigo construdo a partir da pessoa do delinquente e no do fato delituoso, como ocorre com o Direito Penal do cidado.

Jakobs (1985) busca de forma sucinta a melhor distino entre Direito Penal do Cidado e Direito Penal do Inimigo afirmando que o Direito Penal do Cidado aquele direito voltado para toda sociedade e cidados que eventualmente possam cometer um delito, ao passo que o Direito Penal do Inimigo somente destinado queles denominados inimigos, devendo ser aplicado mediante coao fisica, o que no acarreta necessariamente na excluso de todos os direitos inerentes ao inimigo, pois, deve-se preservar o status de proprietrio dos bens sobre os quais detm direito. No decorrer da conceituao, ficou evidente que o Direito Penal do Inimigo se baseia na diferenciao de tratamento que deve ser destinada ao cidados e aos no cidado, ou

19

inimigos, sendo que tal fato mostra-se por demais impactante uma vez que desqualifica e deprecia as conquistas democrticas as quais, durante sculos, toda sociedade batalhou em busca de avanos considerveis nos tratamentos destinados aos infratores da lei, objetivando, sobretudo, que as garantias fundamentais fossem observadas e respeitadas. Assim, ultrapassada a etapa inicial de conceituao, a qual foi pormenorizada apresentada, avana-se para a anlise das caractersticas a fim de estud-las e evidenci-las.

2.2 Caractersticas
Os valores jurdicos objetivados pelo direito penal so, primordialmente, patrimnio, moral, integridade fsica, vida, acolhidos por diversos e numerosos sistemas penais e estes se distanciam do valor jurdico penal pensado por Jakobs (Direito Penal do Inimigo, p. 49-50), j que este tem como fundamento principal a manuteno da validade da norma, aplicando-a aqueles que no se enquadram no perfil de cidado por ele proposto. Inimigo, para Schmitt apud Moraes (ibid, p. 192), provm do latim hostis, significando algum que desconhecido e ao qual se atribui uma recusa em termos polticos. J para Jakobs apud Moraes (ibid, p. 191) inimigo advm do latim inimicus significando criminoso, e esta uma condio da personalidade da pessoa. Pessoa, segundo Jakobs, aquele titular de direitos e deveres numa ordem social enquanto que o cidado aquele de quem se pode esperar o conhecimento da estrutura normativa da sociedade e o comportamento segundo expectativas comunicativamente compartilhadas. Desta forma, o inimigo no perde a humanidade. Moraes (ibid, p. 196) alerta que para que se possa identificar e lutar contra os ditos inimigos so necessrias observaes as principais caractersticas do direito penal do inimigo que so:
a antecipao de punibilidade com a tipificaflo de atos preparatrios, criao de tipos de mera conduta e perigo abstrato; desproporcionalidade das penas legislaes, como nos explcitos casos europeus, que se autodenominam de leis de luta ou de combate; restrio de garantias penais e processuais e determinadas regelaes penitenciarias ou de execuo penal, como o regime disciplinar diferenciado recentemente adotado no Brasil.

Jakobs apud Moraes (ibid, 197), elenca as primordiais caractersticas, como sendo:

20

a ampla antecipao da punibilidade, ou seja, mudana de perspectiva do fato tpico praticado para o fato que ser produzido, como no caso de terrorismo e organizaes criminosas; falta de reduo da pena proporcional ao referido adiantamento (por exemplo, a pena para o mandante/mentor de uma organizao terrorista seria igual quela do autor de uma tentativa de homicdio, somente incidindo a diminuio referente tentativa) e mudana da legislao de Direito Penal para legislao de luta para combate delinquncia e, em concreto, delinqncia econmica. J Meli apud Moraes (Direito Penal do Inimigo: A Terceira Velocidade do Direito Penal. p. 197) conclui que as caractersticas bsicas deste modelo de poltica criminal se resumem por trs elementos bsicos: ordenamento jurdico-penal prospectivo (adiantamento da punibilidade); penas desproporcionalmente altas, o que, equivale constatao de que a antecipao da barreira da punio no considerada para reduzir, de forma correspondente, a pena cominada e relativizao ou supresso de determinadas garantias processuais As trs principais caractersticas do Direito Penal do Inimigo segundo Meli apud Moraes (ibid, p. 197) so: O adiantamento do mbito de incidncia da punibilidade, que passa a adotar um enfoque prospectivo (pune-se o fato criminoso futuro), ao invs do tradicional enfoque retrospectivo (criminalizao do fato j consumado), a acentuada desproporo das penas cominadas, pois o legislador no leva em considerao o adiantamento da punibilidade referido acima para efeito de reduzir proporcionalmente a pena; o abrandamento ou at mesmo supresso pura e simples de determinadas garantias processuais do ru. O Direito Penal do Inimigo se configuraria, portanto, como sendo um modelo de Direito Penal parcial, atravs do qual se pune de forma antecipada e mais rigorosamente, restringindo-se a liberdade, tanto de agir e quanto a de pensar. E ainda, percebe-se que o direito penal do inimigo exclui direitos e garantias, tanto materiais quanto processuais, trazidas pelo direito penal comum, embasado no princpio da legalidade uma vez que de forma genrica as descries dos crimes e das penas, ferindo e esquecendo dos princpios basilares adotados por nosso ordenamento jurdico como por exemplo, ofensividade, exteriorizao do fato, imputao objetiva, presuno de inocncia e proporcionalidade, dentre outros. Outra caracterstica a punio, atravs da tipificao dos atos preparatrios como forma de antecipao da punibilidade tendo em vista que o inimigo representa para a sociedade perigo futuro. No entanto, a legislao penal brasileira, pelo menos em tese, no pune os atos preparatrios em respeito ao finalismo clssico tripartite, ou em casos mais recentes, ao funcionalismo de Roxin

21

Prado (2009, online) citou como sendo as caractersticas mais marcantes desta teoria:
a antecipao de punibilidade (combate a perigos), buscando-se atingir momentos anteriores realizao do fato delituoso propriamente dito (punem-se inclusive os atos preparatrios); no visa proteo de bens jurdicos, mas a estabilidade de expectativas normativas (ordenamento penal sistmico e meramente formal); o processo quase sumrio, desprovido das garantias fundamentais. Com relao s penas, verifica-se um notvel incremento das margens penais e flagrante desproporcionalidade, entre outras caractersticas.

Compartilhando da idia de Meli. Gomes expressa sua tica de modo a pensar que o inimigo no pode ser punido com pena, mas sim, com medida de segurana; no devendo ser punido conforme sua culpabilidade, mas sim com base na pericuiosidade. Continua defendendo que as medidas a serem tomadas em desfavor do inimigo no devem observar o que ele fez, mas sim, o que ele representa de perigo futuro. Assim sendo, considerado em Direito Penal prospectivo ao invs de retrospectivo. Quanto ao inimigo este no um sujeito de direito, sendo um objeto de coao, importando to somente a periculosidade que representa para a sociedade ao passo que o cidado, mesmo depois de delinqir, continua com o status de pessoa. O Direito penal do cidado mantem a vigncia da norma enquanto o Direito penal do inimigo rebate principalmente os perigosos, devendo antecipar a tutela penal, objetivando o alcance aos atos preparatrios. Percebe-se que esta teoria no aguarda o inicio da execuo para punir, como por exemplo, no Brasil nos casos de quadrilha ou bando. No entanto, a doutrina rebate afirmando que nestes casos no h que se falar em antecipao de punibilidade aos atos preparatrios uma vez que a punio decorre da execuo que a formao de quadrilha ou bando. No resta dvida que existe nesta teoria a antecipao de punibilidade tambm aos crimes de mera conduta bem como com a criao de tipos de perigo abstrato, ou como prefere denominar o Supremo Tribunal Federal, crime abstrato. Por fim, tem-se ainda como marca desta teoria o surgimento das chamadas leis de luta ou de combate que buscam responder de forma imediatista aos clamores da sociedade cada vez mais amedrontada com a insegurana. Tal caracterstica pode ser facilmente apontada em nosso ordenamento jurdico atravs da lei dos crimes hediondos.

22

Portanto, Jakobs entende que o inimigo deve ser punido baseado na sua periculosidade e no na sua culpabilidade, da no ser necessria a pratica do fato delituoso, bastando apenas que o inimigo participe de organizao que tenha como objetivo principal violar o sistema proposto pela sociedade. baseado nisto que se justifica a chamada ao controlada na flexibilizao da priso em flagrante, ou seja, o direito penal do inimigo permite a postergao de procedimentos legais com a finalidade de possibilitar a identificao e descoberta dos inimigos envolvidos nas organizaes criminosas, sendo que esta ao controlada pela autoridade competente, admitindo-se, inclusive, infiltrao de agentes em quadrilhas, bandos ou associaes criminosas. Detecta-se a aplicao desta caracterstica no ordenamento jurdico ptrio atravs da lei 9034/95 com redao dada pela lei 10217/01 que possibilita policiais federais, civis e militares, alem de servidores pblicos de outros rgos serem designados para investigar os crimes relativos as suas atribuies, devidamente autorizados judicialmente, de maneira fundamentada e sigilosa, respeitando seus limites de atuao, e as provas obtidas atravs de tais operaes sero consideradas legtimas. As medidas cautelares apresentam-se flexveis aos olhos da sociedade quando seu uso destinado aos inimigos do Estado, sendo aceita, por exemplo, quebra de sigilo bancrio no fundamentado, interceptao telefnica contra legem, ampliao dos prazos de deteno para cumprimento para fins investigatrios, penas estipuladas de maneira desproporcional e regime de execuo mais rigoroso, mas desde que tudo seja devidamente autorizado judicialmente. Entretanto, no esquecendo que, para a autoridade competente, o inimigo mero objeto de coao e no um detentor do direito de se redimir aps o cumprimento da pena. Em nosso ordenamerito, apesar de constante em algumas leis, conforme acima demonstrado, no cabvel a adoo da teoria Direito Penal do Inimigo com base em uma de suas principais caractersticas que a punibilidade dos atos preparatrios ao passo que no contexto ptrio no so punidos a cogitao e os atos preparatrios, quando estes no forem tipificados delitos, punindo somente os atos executrios. Tais caractersticas prprias desta teoria se justificariam em virtude dos fatos que caracterizam a atividade e o posicionamento do inimigo perante a sociedade, conforme ser demonstrado a seguir quando do estudo das finalidades da teoria.

23

2.3 Finalidades As principais funes do direito penal, considerado importante instrumento de controle social, so proteger bens jurdicos, limitar a atuao do Estado, prevenir a vingana privada e reduzir a violncia por meio de aplicao de sanes. Grecco (Curso de Direito Penal, p. 05) acredita que o direito penal tem como urna de suas principais finalidades tutelar bens que, por serem considerados de uma imensurvel estima, sob a tica de diversos campos sociais, no conseguem ser abraados de maneira condizente pelos demais ramos do direito. Existem diversas teorias que buscam explicar o poder controlador do direito penal e "se baseiam na promessa de cumprimento da funo instrumental da defesa social e do controle efetivo da criminalidade", conforme ZACKSESK (Da preveno penal nova preveno. Revista Brasileira de Cincias Criminais, p. 169). A teoria denominada preveno geral negativa entende que o indivduo, ou melhor, o criminoso em potencial, se sente intimidado pela ideia de sofrer algum tipo de punio, por isso as penas em abstrato configuram uma forma de inibir a criminalidade. Contrariando a teoria da preveno geral negativa, surge a teoria da preveno geral positiva que acredita na ressocializao dos indivduos uma vez que acredita ser o crime uma conseqncia natural do convvio em sociedade, e que por isso merecem estas pessoas de uma sano j que atravs da sano que se alcana a ressocializao. Portanto, as pessoas que cometem algum tipo de delito so consideradas, para esta teoria, indivduos anormais tendo em vista terem personalidade perigosa, enquanto que aqueles que no cometem qualquer tipo de crime so chamados normais, que seria a maioria da sociedade. Outra teoria oriunda da Escola Positiva a teoria da preveno especial negativa que entende como medida adequada aos criminosos neutralizao ou at mesmo a eliminao destes. Esta teoria fere claramente o princpio da dignidade da pessoa humana por limitar os direitos e impor sofrimento a estas pessoas. Finalmente, chega-se figura da teoria da preveno especial positiva que determina que o cometimento de crime fato decorrente da vida social e que somente devem ser consideradas patologias os excessos, e a estes deve ser aplicada a interveno estatal. Importa

24

notar que todas estas teorias so utilizadas atualmente em diversos sistemas penais, interno e externamente, quando da anlise da funo da pena. Mas para Jakobs (Direito Penal do Inimigo, p. 55) o direito penal no teria a mera finalidade de proteger bens jurdicos, pois o bem jurdico tutelado j haveria sido previamente violado uma vez que a proteo deve ser direcionada a norma e a garantia de sua vigncia, dado que os bens se convertem em jurdicos medida que so transpostos para normas. Portanto, tomando as idias de Jakobs (Direito Penal do Inimigo, p. 58), percebe-se que o direito penal seria um instrumento pblico a servio do Estado e no uma medida de
ultima ratio, que deveria atuar somente quando da comprovada necessidade pela inrcia dos

demais "ramos" do Direito, cuja funo limitar o poder incriminador do Estado, e o objetivo primordial deveria ser a proteo dos direitos humanos, fixando como crime apenas aquelas condutas que ofendessem objetivamente determinado bem jurdico.

25

A legislao no pode permanecer margem das mudanas sociais. William J. Brennan

3. Direito Penal Do Inimigo No Ordenamento Jurdico Brasileiro

Apesar de ser um Estado Democrtico de Direito, existem no Brasil algumas leis que foram influenciadas pela teoria de Jakobs, denominada Direito Penal do Inimigo. Democracia significa poder que emana do povo, fundando-se na autodeterminao e soberania popular que escolhe seus representantes livremente. Portanto, falar em Estado Democrtico de Direito implica dizer que, conforme enunciado na Carta Magna, o Estado est obrigado a reger-se por normas democrticas, cujas eleies devem se d livre e periodicamente, sendo os direitos fundamentais respeitados pelas autoridades pblicas. Assim, conclui-se que apesar da exigncia de participao de toda sociedade brasileira nos atos polticos do Brasil, algumas leis no tiveram a devida participao do povo, o que acarretou na promulgao de leis eivadas pelo direito penal do inimigo. Tal fato talvez se justifique pelo aumento da criminalidade que vem incomodando a sociedade, e esta, clamando por "justia", acaba pressionando o legislativo que de maneira indevida, porm pensada, elabora leis sem analisar e seguir o modelo liberal-clssico que se coaduna com o atual modelo vivenciado pelo nosso Estado Democrtico de Direito, isso por somente visarem represso desordenada criminalidade, uma vez que parcela dos representantes do povo buscam preferencialmente se auto-promover, com a elaborao de leis severas, ao invs de buscarem polticas inclusivas e igualitrias. O direito penal ptrio est enraizado no princpio da ultima ratio ou princpio da subsidiariedade do direito penal, significando dizer que o direito penal somente deve proteger os bens jurdicos tidos mais importantes para toda a sociedade, deixando para os demais ramos do Direito a "competncia" pelos demais bens jurdicos, agindo, portanto, de maneira subsidiria, ltima por ser o que detm poder incriminador. A respeito do assunto Bittencourt: (Juizados especiais criminais e alternativas pena de priso, p. 07) leciona que o princpio da ultima ratio "orienta e limita o poder incriminador do Estado, preconizando que a criminalizao de uma conduta s legtima se constituir meio necessrio para a proteo de determinado bem jurdico".

Importa ressaltar que o ordenamento jurdico nacional tambm deve observncia ao princpio constitucional da dignidade da pessoa humana, cuja principal finalidade deve ser a busca pela humanizao do direito penal atravs da aplicao das penas de maneira justa, no sendo permitido tratamento desumano ou cruel aos indivduos, sob pena de inconstitucionalidade da lei que contrariar este princpio. No entanto, vrios so os exemplos de flexibilizao ao princpio constitucional da dignidade da pessoa humana, onde para responder aos clamores sociais em virtude da ausncia de segurana pblica, vem sendo frontalmente rechaado, conforme se demonstra a seguir.

3.1 Regime Disciplinar Diferenciado - RDD

O cenrio histrico pelo qual o Brasil se encontrava poca da criao da Lei n 10.792, em 01 de dezembro de 2003, que alterou a Lei n7.210 de 11 de julho de 1984 Lei de Execuo Penal, era lamentvel e desesperador, uma vez que cidades como Rio de Janeiro e So Paulo encontravam-se absolutamente dominadas por grupos criminosos conhecidos como Comando Vermelho - CV, amando no Rio de Janeiro, e Primeiro Comando da Capital PCC. em So Paulo, cujos mentores eram detentos, que apesar de encontrarem-se encarcerados, detinham total conhecimento dos fatos externos e ainda possuam pessoas de confiana que executavam os crimes por eles ordenados, como por exemplo roubos, seqestros, fugas em massas, rebelies, dentre outros. A Lei n 10.792 de 01 de dezembro de 2003, chamada lei do RDD, foi bastante debatida em virtude de suas caractersticas marcantes e severas, conforme se verifica abaixo:
Art. 52. A prtica de fato previsto corno crime doloso constitui falta grave e, quando ocasione subverso da ordem ou disciplina internas, sujeita o preso provisrio, ou condenado, sem prejuzo da sano penal, ao regime disciplinar diferenciado, com as seguintes caractersticas: - durao mxima de trezentos e sessenta dias, sem prejuzo de repetio da sano por nova falta grave de mesma espcie, at o limite de um sexto da pena aplicada; fl - recolhimento em cela individual; III - visitas semanais de duas pessoas, sem contar as crianas, com durao de duas horas; IV - o preso ter direito sada da ceia por 2 horas dirias para banho de sol.

Conforme pode se analisar acima, o RDD se caracteriza primordialmente por manter o detento em cela individualizada, no podendo ter contato com os demais detentos ou mesmo

27

familiares a no ser nas duas horas dedicadas ao banho de sol ou nos dias de visita semanais, nas quais apenas duas pessoas podero visitar o preso durante duas horas. A durao do RDD de trezentos e sessenta dias, podendo, entretanto, ser repetida nos casos de cometimento de nova falta semelhante anterior cometida. Posicionando-se sobre o tema Moreira (Regime Disciplinar Diferenciado - RDD, p. 104) diz:
Recentemente foi promulgada uma lei que alterou o Cdigo de Processo Penal e, de quebra, modificando tambm a Lei de Execuo Penal, instituiu entre nos o chamado Regime Disciplinar Diferenciado - RDD. Como outras tantas leis no Brasil, esta tambm foi editada no af de satisfazer a opinio pblica e como resposta a violncia urbana (ao menos no que concerne alterao produzida na Lei de Execuo Penal).

Ainda a respeito do tema, referido autor (ibid, p. 106) continua sua anlise demonstrando que a Carta Magna tambm fora esquecida ao editar tal lei, aduzindo o que se segue:
Cotejando-se, portanto, o texto legal e a Constituio Federal, conclumos com absoluta tranqilidade ser tais dispositivos flagrantemente inconstitucionais, pois no Brasil no podero ser instituidas penas cruis (art. 50, XLVII. "e", CF/88), assegurando-se aos presos (sem qualquer distino, frise-se) o respeito integridade fisica e moral (art. 5., XLIX) e garantindo-se, ainda, que ningum ser submetido a tratamento desumano ou degradante (art. 5, III). Ser que manter um homem solitariamente em uma cela durante 360 ou 720 dias, ou mesmo por at um sexto da pena (no esqueamos que temos crimes com pena mxima de at 30 anos), coaduna-se com aqueles dispositivos constitucionais? Ora, se o nosso atual sistema carcerrio, absolutamente degradante tal como hoje est concebido, j no permite a ressocializao do condenado, imagine-se o submetendo a estas condies. a consagrao, por lei, do regime da total e inexorvel desesperana. Como afirma Jos Antonio Paganelia Boschi, "a potestade punitiva encontra limites na aspirao tica do Direito ( ... ), inclusive quanto ao processo destinado imposio, quantificao e posterior execuo das penas, matria do CPPedaLEP."

Analisando as colocaes feitas por Moreira, percebe-se que o RDD simplesmente ignora os preceitos constitucionais, onde em um pas democrtico de direito se demonstra totalmente incompatvel, no esquecendo, ainda, que tal regime uma forma de tortura fisica e psicolgica ao preso que deve se submeter solido por vinte e duas horas dirias, no podendo, inclusive, distrarem-se com jornais, revistas ou televiso.

28

Outros dois princpios constitucionais visivelmente violados so os da humanizao das penas e o da dignidade da pessoa humana. Sobre o assunto Zaffaroni (Manual de Direito Penal Brasileiro, p. 170-172) ensina:
H um principio geral de racionalidade que deriva da Constituiao ou do principio republicano, que exige certa vinculao equitativa entre o delito e sua conseqncia jurdica, mas este principio vincula-se intimamente tambm como principio de humanidade, que se deduz da proscrio da pena de morte, perptua, de banimento, trabalhos forados e penas cruis (art. 50, XLVII CF). justamente o antonimo da "pena cruel" a "pena racional" (e no a pena "doce", claro). Do principio de humanidade deduz-se a proscriao das penas cruis e de qualquer pena que desconsidere o homem como pessoa. O 2 do ml. 5 da conveno Americana sobre Direitos Humanos estabelece que ningum deve ser submetido a torturas nem a penas ou tratamentos cruis, desumanos ou degradantes. A essa conseqncia contribui tambm o principio da soberania popular, posto que pressupe, necessariamente, que cada homem um ser dotado de autonomia tica pelo mero fato de ser homem, ou seja, que por esta circunstancia capaz de escolher entre o bem e o mal e decidir a respeito. O principio da humanidade o que dita a inconstitucionalidade de qualquer pena ou conseqncia do delito que crie um impedimento fsico permanente (morte, amputao, castrao ou esterilizao, interveno neurolgica etc.), como tambm qualquer conseqncia jurdica indelvel do delito.

No resta duvida de que o RDD submete o preso ao tratamento cruel, desumano e torturante uma vez que o retira quase que na totalidade de todos os tipos de convvio social bem corno o coloca numa profunda solido, restando-lhe to somente o pensamento interno, individualizado, podendo acarretar em diversos transtornos mentais, porquanto configurando a prpria expresso do Direito Penal do Inimigo conforme leciona Gomes (2009, online) abaixo:
Parece muito evidente a razoabilidade e superioridade tcnica e garantista da .LEP em relao ao famigerado RDD e, agora, ao RMAX (regime de segurana mxima, que estaria na iminncia de ser aprovado pelo Congresso Nacional). Quando a LEP foi redigida (1984) ainda no se falava em "Direito penal do inimigo", que uma idia difundida mais recentemente na Amrica Latina (estamos nos referindo doutrina de Jakobs, Derecho penal dei enemigo, Madrid: Thonson-Civitas, 2003, obra que tem como co-autor Cancio Meli). Todo endurecimento penal ofensivo dignidade humana, para alm de constituir expresso desse modelo de "direito" penal, enquadra-se no movimento punitivista simblico e ernergencial, desenvolvido desde os anos 80, sobretudo na Itlia (para combater inicialmente - as organizaes mafiosas).

Ademais, o R]JD demonstra sua inconstitucionalidade tambm ao ignorar o art. 50, XLVI da Constituio Federal que determina que "ningum ser submetido tortura nem a tratamento desumano ou degradante". Portanto, no resta dvida de que o RDD uni instituto jurdico com elementos evidentes do Direito Penal do Inimigo encabeado por Jakobs, mostrando que apesar de ser o

29

Brasil um Estado democrtico, parece que o legislativo optou por "rasgar" a Carta Magna que rege o pas, em busca de "calar" a sociedade que est cansada de impunidade aos criminosos.

3.2 Lei dos Crimes Hediondos - Lei n 8.072/90

Os crimes hediondos tiveram sua previso inicial na Constituio Federal de 1988, mais precisamente no art. 50, XLII, conforme abaixo:
A lei considerar crimes inafianveis e insuscetiveis de graa ou anistia a prtica de tortura, o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, o terrorismo e os definidos como crimes hediondos, por eles respondendo os mandantes, os executores e os que, podendo evit-los, se omitirem.

Entendeu o constituinte tratar-se de hediondo aqueles crimes que geram repugnncia na sociedade, por ser, conforme Ferreira (Dicionrio Aurlio bsico da lngua portuguesa). "crime pervertido, corrupto, execrvel, vicioso, desprezvel, repelente, horrendo, assombroso. espantoso". Assim, a Carta Magna inaugurou a ordem jurdica, trazendo os crimes hediondos e os a ele equiparados, como a tortura, o trafico ilcito de entorpecentes e drogas afins e o terrorismo, que seriam merecedores de tratamento diferenciado, conforme Leal (Crimes Hediondos, p. 14) leciona:
Esse contexto histrico que, poltica e ideologicamente, motivou o constituinte de 1988 no sentido de introduzir, no art. 5, do captulo referente aos direitos e garantias individuais, o inc. XLIII, estatuindo que a "lei considerar inaflanveis e insuscetveis de graa ou anistia a prtica de tortura, o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, o terrorismo e os definidos como crimes hediondos, por eles respondendo os mandantes, executores e os que podendo evit-los, se omitirem". Verifica-se que o Constituinte de 88 tomou a iniciativa de considerar a tortura, o trfico de drogas e o trfico de drogas e o terrorismo como uma espcie maior, imperativa e categrica de crime profundamente repugnante e, portanto, merecedora de unia reao punitiva especificamente mais severa (inafianabilidade e insuscetibilidade de graa ou anistia). So crimes constitucionalmente hediondos.

No entanto, coube ao legislador ordinrio, dois anos aps a entrada em vigor da Constituio, a elaborao da chamada Lei dos Crimes Hediondos com o principal intuito de enumerar os demais delitos que seriam considerados hediondos, entrando em vigor em 25 de julho de 1990, assim:
Art. 10 .So considerados hediondos os seguintes crimes, todos tipificados no Decreto-Lei n2 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal, consumados ou tentados: (Redao dada pela Lei n8.930, de 6.9.1994) - homicdio (art. 121), quando praticado em atividade tpica de grupo de extermnio, ainda que cometido por um s agente, e homicdio qualificado (art. 12i, 2, 1, II, III, IV e V); (Inciso includo pela Lei 11 8.930. de 6.9.1994) li latrocnio (art. 157, 3, iii tine); (Inciso includo pela Lei n8.930, de 6.9.1994)

111 - extorso qualificada pela morre (art. 158, 2 2); (Inciso includo pela Lei n 8.930. de 6.9,1994) IV - extorso mediante seqestro e na forma qualificada (art. 159, caput, e 12, 2 e 32); (Inciso includo pela Lei n8.930, de 6.9.1994) V - estupro (art. 213, caput e 1 2 e 22); (Redao dada p ela Lei n 12.015. de VI - estupro de vulnervel (art. 217-A, caput e s 1 2, 22, 3 e 42); (Redao dada pela Lei n 12.015. de 2009) VII - epidemia com resultado morte (art. 267, 12). (Inciso includo pela Lei n 8.930, de 6.9.1994) VII-A - (VETADO) (Inciso includo pela Lei n9.695, de 20.8.1998) VII-13 - falsificao, corrupo, adulterao ou alterao de produto destinado a fins teraputicos ou medicinais (art. 273, capta e 12, 1 9-A e 1 9-13. com a redao dada pela Lei n 2 9.677, de 2 de julho de 1998). (Inciso includo pela Lei n9.695. de 20.8.1998) Pargrafo nico. Considera-se tambm hediondo o crime de genocdio previsto nos arts. l. 22 e 32 da Lei n9 2.889. de 12 de outubro de 1956, tentado ou consumado. (Pargrafo includo pela Lei n8.930, de 6.9.1994)

Em busca de cumprir a determinao constitucional, tal lei, em sua redao original, tratava com real rigor aqueles que haviam praticado crime hediondo, no lhes sendo permitido qualquer tipo de beneficio, conforme se l:
Art. 2 Os crimes hediondos, a prtica da tortura, o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins e o terrorismo so insuscetveis de: - anistia, graa e indulto; II - fiana e liberdade provisria.

Alm destas restries, ainda era estabelecida a obrigatoriedade do cumprimento da pena em regime integralmente fechado, sem falar no prazo da priso temporria que era diferenciado, trinta dias prorrogvel por mais trinta. Diante de tamanha severidade, iniciaram-se diversas e acentuadas crticas a Lei dos Crimes Hediondos, principalmente no tocante a sua constitucionalidade, uma vez que esta feria diversos princpios constitucionais, como o da individualizao da pena, ressocializao do condenado, dignidade da pessoa humana dentre outros. No entanto, o entendimento da Corte Maior do Estado, Supremo Tribunal Federal, foi pacfico durante quinze anos afirmando no haver qualquer tipo de inconstitucionalidade em virtude da mxima que os diferentes devem ser tratados de maneira diferente, assim aos que cometiam crimes hediondos era legtima a pena diferenciada, aplicada com maior rigor e severidade em virtude da natureza do crime. Foi somente com a anlise do HC n 82.959 que o Pleno do STF declarou incidentalmente a inconstitucionalidade do art. 2, 1 da Lei dos Crimes Hediondos, por

31

entender que referido artigo feria os princpios constitucionais da individualizao da pena e da reserva legal urna vez que no admitia a progresso de regime no cumprimento da pena. Neste sentido, foram os votos dos Ministros Gilmar Mendes, Marco Aurlio, Eros Grau, Carlos Ayres Britto, Cezar Peluso e Seplveda Pertence a seguir transcritos:
O entendimento segundo o qual a disposio constitucional sobre a individualizao estaria exclusivamente voltada para o legislador, sem qualquer significado para a posio individual, alm de revelar que se cuidaria ento de norma extravagante no catlogo de direitos ftmdamentais, esvaziaria por completo qualquer eficcia dessa norma. que, para fixar a individualizao da pena in abstracto, o legislador no precisaria sequer de autorizao constitucional expressa. Bastaria aqui o critrio geral do nulium crirnen. nullapoena sine lege. Considerando que, reiteradamente. o Tribunal reconheceu a constitucionalidade da vedao de progresso de regime nos crimes hediondos, bem como todas as possveis repercusses que a declarao de inconstitucional idade haveria de ter no campo civil, processual e penal, reconheo que, ante a nova orientao que se desenha, a deciso somente poderia ser tornada com eficcia ex nunc. E que, como observa Larenz, tambm a justia constitucional no se opera sob o paradigma do fiaz juslia, pereal res publica. Assente que se cuida de uma reviso de jurisprudncia, de um autntico overruling, e entendo que o Tribunal dever faz-lo com eficcia restrita. E, certamente, elas no eram - nem deveriam ser consideradas - inconstitucionais, quando proferidas. Com essas consideraes, tambm eu, Senhor Presidente, declaro a inconstitucionalidade do artigo 2, 10. da Lei n. 8.072, de 1990. Fao isso, com efeito ex IiWIC, nos termos do artigo 27 da Lei n. 9.868, de 1999, que entendo aplicvel espcie. Ressalto que esse efeito ex num deve ser entendido como aplicvel s condenaes que envolvam situaes ainda suscetveis de serem submetidas ao regime de progresso. Defiro a ordem de habeas corpus, para que se devolva ao juzo de origem o exame acerca do preenchimento pelo paciente das condies para a progresso de regime. Relativamente aos outros dois aspectos abordados no presente habeas corpus - o enquadramento do atentado violento ao pudor como crime hediondo e a aplicao da causa de aumento - permaneo com a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal. E como voto.

Apesar de tal deciso ter sido lanada em analise de constitucionalidade de um caso concreto, no se pode negar que marcou historicamente o cenrio da justia nacional uma vez que reconheceu o garantismo estatal. A partir deste momento histrico, passou-se a admitir a progresso de regime para aqueles que cometeram crimes hediondos, desde que cumprissem 1/6 da pena. No entanto, somente ao que concerne ao modo em que a pena deveria ser cumprida, foi reconhecida a inconstitucionalidade, deixando de lado as demais severidades trazidas adotadas pela lei ora analisada. Buscando regulamentar a situao de progresso de regime, em 29 de maro de 2007, foi publicada a Lei n 11.464 que em seu art. 2, 1, estabeleceu a progresso de regime aps

32

o cumprimento de 2/5 (dois quintos) da pena para os rus primrios e de 3/5 (trs quintos) para os reincidentes. Tal lei tem aplicabilidade para os condenados por crime hediondo, tortura, terrorismo, trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins.

3.3 Castrao Qumica - Projeto de Lei do Senado n 552107

O senador Gerson Camata apresentou em 18 de setembro de 2007 um projeto de lei que visa acrescentar o art. 216-11 ao Cdigo Penal, cominando a pena de castrao qumica nos casos em que o autor dos crimes tipificados nos artigos. 213, 214, 218 e 224 do Cdigo Penal, for considerado pedfilo, conforme o Cdigo Internacional de Doenas, conforme ementa abaixo:
PROJETO DE LEI DO SENADO N 552, DE 2007 Autor SENADOR - Gerson Carnata Ementa Acrescenta o art. 216-8 ao Decreto-Lei n2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal, para cominar a pena de castrao qumica nas hipteses em que o autor dos crimes tipificados nos arts.213,214, 218 e 224 for considerado pedfilo, conforme o Cdigo Internacional de Doenas. Data de apresentao 18/09/2007

Tal iniciativa do senador se espelha em penas aplicadas em pases como Estados Unidos, que teve como precursor o Estado da Califrnia que j aplica tal sano h 10 anos, sendo aplicada em outros trs estados americanos, bem como outros pases europeus, como, por exemplo, Frana, Inglaterra, Dinamarca, Sucia, Noruega e Itlia, que aplicam como pena a castrao qumica aqueles que cometerem delitos sexuais, desde que consentidos pelos criminosos. A castrao qumica tambm est sendo votada no Chile e Qunia em busca de program-la como sano penal. A castrao qumica consiste em aplicar injees que inibem o desejo sexual e a ereo dos agressores de crianas e adolescentes, os chamados pedfilos, sendo obrigatria para os condenados reincidentes da mesma natureza penal e opcional para os condenados primrios. Buscando esclarecer o projeto, o senador Gerson Camata (2010, online) se utilizou de um trgico acontecimento na grande So Paulo em busca de incentivar a rpida aprovao de seu projeto da seguinte forma: "O pedfilo que matou dois meninos em So Paulo j havia sido preso pelo mesmo crime. Em liberdade, voltou a atacar. Se a lei estivesse em vigor, isso no aconteceria".

33

A respeito de como deveria ser a formulao da lei, tal senador (ibid) acredita que a melhor maneira de saber a opinio da sociedade seria atravs de um plebiscito, o qual pretende sugerir: "Tenho certeza que a maioria da populao a favor da idia". No resta dvida de que a sociedade brasileira certamente concordaria com tal aberrao, uma vez que se encontra cansada de "impunidade", e que cada vez mais se indigna com tais aberraes e atrocidades, principalmente quando as vtimas so seres inocentes e indefesos como so as crianas. No entanto, mais uma vez, percebe-se a elaborao de leis com respaldo no calor do clamor social, e, portanto, descuidando-se e no se observando os preceitos constitucionais, haja vista que tal projeto afronta os princpios constitucionais da dignidade da pessoa humana e da humanizao das penas, no podendo esquecer-se do direito fundamental vida constitucionalmente protegido, note: Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: III - ningum ser submetido a tortura nem a tratamento desumano ou degradante; XLVII - no haver penas: b) de carter perptuo; d)de banimento; e)cruis; (grifei) XLIX - assegurado aos presos o respeito integridade Lis ica e moral; Ora, conforme se pode analisar acima, so inmeros os preceitos constitucionais feridos por este projeto de lei, uma vez que a castrao qumica configura tortura fsica e psicolgica, a qual o condenado se submeter, recebendo, sem sombra de dvida tratamento desumano e degradante. Sem esquecer que a castrao qumica de carter cruel, portanto configura pena perptua, banindo este condenado da sociedade de forma cruel, demonstrando que no h nenhum respeito integridade fisica e moral deste ser humano, e, alm disto, demonstrando total descrena no sistema prisional brasileiro, uma vez no acreditar na ressocializao do preso. No se pode olvidar que a castrao qumica um afronte direto ao princpio da dignidade da pessoa humana que atravs desta medida tem sua dignidade totalmente violada em favor de uma lei decorrente de clamores sociais, esquecendo, ainda, outro fundamento marcante do direito penal nacional qual seja a humanizao do direito penal atravs do

princpio da ultima raMo do direito penal, quando for possvel a soluo do mrito atravs das demais esferas do Direito. O projeto n 552/07, apesar de ter sido apresentado h quase trs anos, ainda no esclarece como se efetivaria uma vez que no define qual modalidade de castrao qumica seria usada na punio. Existem no mercado brasileiro, segundo o senador Grson Camata, duas formas de se efetivar a castrao qumica que poderia ser atravs de uma injeo aplicada nos dois testculos, com efeito imediato e irreversvel, atualmente utilizada em bovinos, e outra seria com a utilizao do hormnio sinttico Anlogo LHRI-I, usado para tratar cncer de prstata, mais popularmente conhecida como Goserelina ou Depo-Provera. Caso se opte pela segunda modalidade, que, diga-se de passagem, a mais aceita pela comunidade mdica, o tratamento deve ser realizado a cada 28 dias, aplicando-o intra molecularmente, normalmente nas ndegas. O perodo de 28 dias o tempo em que a medicao age no organismo, causando efeitos irreversveis nos casos de utilizao por mais de trs anos. A atuao do Anlogo LHRH ocorre na hipfise, glndula do crebro onde se secreta substncia que estimula a produo de testosterona (responsvel pela virilidade e libido) nos testculos. A ausncia de testosterona acarreta na perda de apetite sexual, fadiga, sonolncia durante o dia e insnia durante a noite, portanto a opo mais vivel pelos mdicos. O projeto encontra-se em tramitao, j tendo sido aprovado pela mesa do Senado, passando pelo CCJ e atualmente encontra-se aguardando relator na CDH - Comisso de Direitos Humanos e Legislao Participativa. Portanto, caso aprovado, mais uma lei estar contaminada pela teoria de Jakobs, Direito Penal do Inimigo, que, at poderia ser aceitvel nos demais Estados, desde que no Estado Democrtico de Direito. Entretanto, no apenas o ordenamento jurdico brasileiro que contempla traos da teoria ora analisada, vrios pases tambm se encontram vislumbrados pela teoria de Jakobs, principalmente os Estados Unidos em virtude dos ataques terroristas ocorridos no ano de

2001, que passaram a coibir a entrada de imigrantes em seu pas, evidenciando que estes imigrantes so os "inimigos" do estado americano.

Todos somos iguais perante a lei, mas no perante os encarregados de faz -las cumprir. S. Jerzy Lec 4. Direito Penal do Inimigo na Legislao Estrangeira Com o acontecimento dos atentados terroristas de 11 de setembro de 2001 as Torres Gmeas nos EUA bem como com as guerras no Afeganisto e Iraque, a sociedade mundial, especialmente a americana, passou a vivenciar o medo de novos ataques, sendo notcia constante em todos os meios de comunicao o tema segurana. Em virtude de tamanho pavor foi elaborado nos Estados Unidos o chamado "USA PATRIOTIC ACT" que consiste num ato do Congresso Miericano, promulgado pelo ento presidente George W. Bush, em outubro de 2001, que objetivava a introduo de modificaes em quinze leis federais, conferindo extraordinrios poderes aos servios de inteligncia e controle, restringindo uma srie de direitos constitucionais a fim de ampliar o poder repressivo do Estado para garantir a segurana nacional no combate ao terrorismo. O comportamento adotado pelo governo e sociedade americana acabou por influenciar outros pases da Europa que passaram a aprovar leis antiterroristas, ou mesmo enrijecer as leis j existentes, com o objetivo de evitar ataques terroristas. A Unio Europia, por exemplo, buscou a acelerao de um projeto j existente que trata da harmonizao da legislao penal em matria de terrorismo. Houve modificaes, ainda, no tocante ao mandado de priso e criao de projeto de ao antitenorista. O Cdigo Penal Espanhol de 1995 traz vrios elementos do Direito Penal do Inimigo ao elencar meios punitivos excessivos aos terroristas, diferenciando-os dos cidados. Tambm no Cdigo Penal Alemo esto presentes vrias caractersticas da teoria de Jakobs com o objetivo de tutelar bens jurdicos, como por exemplo, a criminalzao antecipada atravs da punio a atos preparatrios. Conforme mencionado, foram diversas as modificaes oriundas do "USA PATRIOTIC ACT", por isso faz-se necessrio o estudo destas principais notcias.

OI

4.1 Interceptao de comunicaes, de fluxos eletrnicos e digitais e de registros

A interceptao de comunicaes, fluxos eletrnicos e de registro at os anos sessenta somente seria possvel sem autorizao quando delas resultassem elementos probatrios suficientes para manter a acusao, devendo ser realizada de forma razovel. Resumia-se, portanto, a idia de que urna interceptao sem autorizao sempre seria possvel quando se tratasse de investigaes nacionais ou internacionais com objetivo de assegurar a segurana nacional. Entretanto, na dcada de setenta, ocorreu um caso em que a Suprema Corte Americana entendeu que s poderia haver interceptao sem autorizao se o interceptado fosse estrangeiro ou pelo menos existisse ofensividade estrangeira. Nos casos de nacionais sem repercusso internacional, as interceptaes somente seriam possveis se houvesse autorizao de um tribunal secreto. Com o "Patriot Act" foi ampliada absurdamente a possibilidade de investigao digital, sem a exigncia de autorizao judicial em todas as hipteses. Apesar de promulgado em 2001 e de em 2004 ter sido ampliada a definio de terrorismo, incluindo todos os atos preparatrios, apenas recentemente os polticos de Washington comearam a se revelarem contra a extenso dos poderes de investigao outorgada por esta norma uma vez que essa possibilidade no se limita s hipteses de terrorismo.

4.2 Medidas Financeiras de Controle

Outro ponto de total importncia do "Patriot Act" o combate a lavagem de dinheiro e o financiamento das atividades terroristas atravs do rgido controle que vem sendo exercido nas transaes financeiras bem como nos objetos de valores, exigindo, inclusive, a posterior regulamentao das operaes que venham a se realizar com o intuito de controle no s interno, mas tambm global. Inmeras foram as modificaes decorrente desta nova legislao em relao ao combate ao financiamento do terrorismo, dentre as quais pode-se destacar a ampliao da jurisdio americana para todo tipo de lavagem de dinheiro que tenham sido

38

operacionalizadas, total ou parcialmente, no estado americano ou ainda se os bens tiverem no todo ou em parte nos Estados Unidos. No tocante as penas pecunirias, estas foram aumentadas at alcanar o dobro do valor da operao, atingindo o mximo de um milho de dlares. Pode o tribunal decretar a repatriao do imputado e se no cumprida a pena aumentada pela desobedincia ordem judicial. Tambm passou a ser considerada lavagem de dinheiro o fruto dos delitos cometidos com violncia, os oriundo de corrupo, contrabando e todos os que permitem a extradio. Com relao ao comportamento das instituies financeiras, estas passaram a ser obrigadas a monitorar a titularidade de contas de estrangeiros, no s atravs de acompanhamento, mas devendo conservar as documentaes e apresentar relatrios atravs dos quais informe as transaes feitas pelo titular, tendo o direito, inclusive, de abrir ou suspender contas interbancrias. Os bens de uma pessoa condenada por terrorismo podem ser confiscados integralmente, na atualidade. 4.3 Terrorismo e direito penal material Atravs do "Patriot Act" a legislao fundamental que tratava do assunto terrorismo passa a ser modificada, principalmente pela inovao da figura do terrorismo nacional que consiste na "atividade que implica em atos perigosos para a vida humana, que violam o direito penal dos Estados Unidos ou de qualquer Pas, tendo como finalidade intimidar ou coagir a populao civil, influenciar a poltica do Governo mediante intimidao ou coero e incidir sobre a atividade do Governo atravs/com meios de destruio em massa, assassinatos, seqestros, sendo realizada principalmente dentro da jurisdio territorial dos Estados Unidos". Foram dilatadas tambm as possibilidades de confisco e as condutas tpicas, como por exemplo, converteu-se em delito o ato contra meios de transporte de massa se produzir a morte de algum, sendo possvel a priso. O mais modificado na atualidade o que diz respeito a qualquer forma de auxlio a terrorista uma vez que a definio de terrorismo muito vaga e qualquer atitude acaba sendo enquadrada como auxlio ao terrorismo, no necessitando, portanto, de nenhum fim especfico, bastando apenas saber que desta ajuda pode resultar em alguma conseqncia terrorista.

39

Ao terrorismo informtico aplica-se a pena mais rgida, podendo ser de dez anos, se primrio, e de vinte anos, se reincidente, para aquele que difundir qualquer tipo de vrus que cause dano grave ao comrcio ou comunicao dos Estados Unidos, ou ainda, se danificar rede automatizada estrangeira. Pune-se aquele que estiver com a posse de produtos txicos ou biolgicos, no sendo necessria a comprovao do anirnus de utiliz-los como arma. Nota-se que o conceito de terrorismo e auxlio material a grupos terroristas amplo, confundindo-se, inclusive, com a figura das ganges de rua, que, essencialmente no seria punvel, como tambm no punvel a mera apologia ao terrorismo. Entretanto, diante da vastido conceitual, muitas formas de associao se confundem com o auxlio ao terrorismo, no se exigindo inmeras vezes qualquer prova acerca do dolo ou da culpa. Configura crime, por exemplo, receber treinamento militar de grupos terroristas estrangeiros ou mesmo prestar assessoramento/assistncia tcnica a estes.

4.4 Proteo das fronteiras e leis de imigrao: estrangeiros inimigos

Os estrangeiros j passam a ser considerados inimigos nos Estados Unidos quando descumprem obrigaes ligadas ao visto ou havendo indisposio do visto legal. Em virtude da situao mencionada, somada aos acontecimentos terroristas de 11/09/2001, o nmero de indeferimento para a concesso ao direito de imigrao passou a ser ainda maior. No entanto, g as justificativas dadas pelo poder pblico aos imi rantes para os quais a imigrao foi indeferida tm sido bastante subjetivas, mas que retratam perfis de pessoas que pelo estado americano, atravs do Secretrio do Estado Americano, j so considerados inimigos, negando este direito, por exemplo, aos membros de organizaes consideradas pelo Secretrio do Estado Americano como organizaes terroristas estrangeiras; aos membros de grupos sociais, polticos ou semelhantes que se manifestem publicamente a favor dos atos terroristas, desconsiderando os esforos do pas de reduzir ou eliminar as atividades terroristas, e por fim queles que estejam suspeitos de apoiar qualquer ato que se encaixe no conceito de terrorismo, dos quais so parte o financiamento, integrar ou auxiliar materialmente a organizaes terroristas. O conceito de terrorismo ainda mais amplo nas leis que regulamentam as imigraes, o que acarreta inmeras detenes administrativas, inclusive por perodo indeterminado, para que a pessoa possa ser informada por qual delito est sendo acusada, e

Em

posteriormente o Departamento de Justia, geralmente no prazo de 90 dias, expulsa este estrangeiro. Diante da peniiisso de deteno administrativa por tempo indeterminado oferecida pelo "Patriot Act" em desfavor dos estrangeiros, a Corte Americana, no ano de 2005, entendeu que esta medida era bastante desarrazoada e por isso determinou que somente possvel a deteno por tempo indeterminado se extremamente necessria para obteno da expulso, caso no haja motivos determinantes para a manuteno do estrangeiro preso, este dever ser solto o mais breve possvel. A deciso do governo americano de criar o "Patriot Act" est sendo severamente criticada pela populao, pois esta vem se conscientizando que a medida aprovada apressadamente fere a democracia do pas, e as conseqncias so notrias perante toda sociedade que est merc de espionagens, interceptaes telefnicas, enfim, a intimidade do cidado passou a ser violada. Perceberam ainda os americanos que o terrorismo no poder ser combatido atravs do "Patriot Act" uma vez que os ideais do terrorismo so praticamente baseados em convices religiosas, polticas ou idolatraria, no sendo qualquer tipo de punio suficiente para intimid-los, da decorrerem as crticas sobre o Direito Penal do Inimigo. Muitos pases, conforme demonstrado, adotam a teoria Direito Penal do Inimigo, quer seja diretamente, atravs do total conhecimento da aplicao da norma punindo as atitudes ao invs de punir o crime que o indivduo poder vir a cometer, quer seja indiretamente, atravs de aprovao de leis cuja essncia se baseia no Direito Penal do Inimigo. No entanto, baseando-se na anlise dos crimes cometidos nestes pases, observa-se que a aplicao da Teoria Direito Penal do Inimigo no suficiente para diminuir a criminalidade, tendo sido demonstrado que o carter educativo e social das medidas contrrias a esta teoria, so considerados mais eficazes para prevenir a reincidncia criminal, uma vez que mais hbil afastar o cidado do crime do que o criminoso do mbito social. A este respeito, Bulhes apud Melo (As novas perspectivas do direito penal brasileiro, P. 08):
Nenhum sistema de justia penal pode ter a pretenso de solver todos os conflitos penais potenciais, sob pena de inviabilizar-se, sob pena de revelar a face cruel da

41

impunidade, pela impossibilidade de um sistema solver, a um s tempo, pelos mecanismos ordinrios, as infraes de menor potencialidade ofensiva, as infraes de mdia potencialidade ofensiva e as infraes graves. Props, ento, que se extinguisse a punibilidade mediante consenso em determinadas hipteses.

Os pases modernos j entenderam e por isso vm optando pela substituio das penas privativas de liberdade por penas alternativas urna vez que manter a populao encarcerada significa gastos excessivos para o Estado e quase na totalidade, no saem conscientizados de que o crime no compensa, pelo contrrio, principalmente no Brasil, muitas vezes o sistema prisional serve de escola de aperfeioamento tendo em vista a superlotao que impossibilita a diviso conforme determinao da Lei de Execues Penais. As medidas antagnicas ao Direito Penal do Inimigo possuem meios extremamente mais eficientes de recuperao do criminoso, tendo em vista que conserva o delinqente no meio social, fazendo-o pagar pelo seu erro, e apresentando-o para a sociedade como agente de transformao social, evitando ser nomeado de ex-presidirio, o que acarreta em danos irreparveis para este cidado, e o toma inaceitvel pela sociedade, inibindo qualquer possibilidade de ingresso nos setores sociais. No resta dvida de que o avano de uma sociedade est intimamente ligado a confiabilidade concedida aos seus integrantes de forma a conceder-lhes a maior liberdade possvel, devendo priv-los de tal instituto somente nos casos em que as substituies no forem possveis. Entretanto, no se pode olvidar que a eficincia e o xito da aplicao de qualquer instituto pretendido dependem do equilbrio na sua aplicao, da forma de execuo e, sobretudo. da fiscalizao adequada, para que no se confunda com impunidade, no cumprindo com o real objetivo. Gomes faz inmeras crticas teoria de Jakobs, inclusive ao citar Cancio Mlia (Direito penal do inimigo, p. 59) menciona "o direito penal do inimigo nada mais do que um Direito Penal do autor, que pune o sujeito pelo que ele , e no pelo que fez", destacando, inclusive que este Direito Penal do autor surgiu durante o perodo nazista, assim sendo, o Direito Penal do Inimigo rememora este trgico perodo histrico da humanidade. Prado (2009, online) compartilhando do mesmo entendimento de Gomes evidenciou:
Em que pese essa construo no tenha sido desenvolvida na poca da propagao do pensamento nazista, no resta dvida que a grande maioria das leis penais e processuais elaboradas e aplicadas durante a vigncia do regime nazista na Alemanha apresenta traos tpicos do Direito Penal do inimigo. As normas penais ento em vigor eram de carter eminentemente segregacionista e autoritrio

Outra crtica severa acerca desta teoria consiste na forma como a punio se destina aos agentes, pois, para ela, deve-se punir em virtude da periculosidade e no da culpabilidade. Isto se mostra inaceitvel urna vez que no se pode punir o que no est descrito corno conduta criminosa. Mais urna opinio importante de Gomes (2009, online) a seguinte: Desde 1980, especialmente nos EUA. o sistema penal vem sendo utilizado para encher os presdios. Isso se coaduna com a poltica econmica neoliberal. Cabe considerar que desde essa poca vem se difundindo o fenmeno da privatizao dos presdios. Quem constri ou administra presdios precisa de presos (para assegurar remunerao aos investimentos feitos). Considerando-se a dificuldade de se encarcerar gente das classes mais bem posicionadas, incrementou-se a incidncia do sistema penal sobre os excludos. O Direito Penal da era da globalizao caracterizase, sobretudo pela prisionizao em massa dos marginalizados. As criticas ultrapassam as fronteiras chegando Argentina quando Eugenio Raul Zaffaroni (ibid), Ministro da Suprema Corte Argentina, lembrou que para a teoria Direito Penal do Inimigo, o Estado passa da condio de rgo punitivo, para a de vtima j que ao invs de atuar conforme o Estado de Direito ter que se portar como Estado de Polcia, sempre em busca do inimigo. Portanto, a partir do momento que a teoria determina que o Estado perca o seu vis e no observe sua Constituio Democrtica, conclui-se que somente h que se falar na no aplicao da teoria no nosso ordenamento por se mostrar prospectiva, porquanto inconstitucional uma vez que fere explicitamente o princpio constitucional basilar da legalidade, e buscar a aplicao das medidas antagnicas que geram mais efeitos positivos, de acordo com o que se explicita. O uso de pulseiras eletrnicas uma das medidas antagnicas ao Direito Penal do Inimigo que produziu mais resultados positivos e que se inspirando no modelo adotado nos EUA, Inglaterra, Pas de Gales, Esccia, Sucia, Holanda, Austrlia, Nova Zelndia, frica do Sul e em Portugal, o deputado paulista do PMDB, Baleia Rossi, atravs do Projeto de Lei n 443/07, props e foi sancionada em 14 de abril de 2008 pelo ento governador Jos Sena urna lei paulista n 12.906/08, portanto estadual, que visa complementar a lei federal de Execues Penais atravs do instituto das pulseiras eletrnicas, veja: LEI 12.906, DE I4DE ABRIL DE 2008 Artigo 1 - Esta lei estabelece normas suplementares de direito penitencirio e regula a utilizao da vigilncia eletrnica para a fiscalizao do cumprimento de condies fixadas em deciso judicial que:

43

- determine a priso em residncia particular, de que trata o artigo 117 da Lei federal n7.210, de 11 de julho de 1984 -Lei de Execuo Penal; II - aplique a proibio de freqentar determinados lugares; III - conceda o livramento condicional, autorize a sada temporria do estabelecimento penal, sem vigilncia direta, ou a prestao de trabalho externo. As pulseiras eletrnicas so uma tecnologia j utilizada nos pases acima citados atravs das quais os presos que ganham os benefcios de se ausentarem das penitenciarias, quer seja para trabalhar fora quer seja por est voltando ao convvio scio-familiar, ou ainda nos casos de livramento condicional, priso domiciliar e proibio de freqentar determinados lugares sejam "monitorados" pelo Estado uma vez que o dever de vigilncia ainda no est cessado tendo em vista ainda no ter cumprido a totalidade da pena. Nos termos legais do art. 1, nico - A vigilncia eletrnica consiste no uso da telemtica e de meios tcnicos que permitam, distncia e com respeito dignidade da pessoa a ela sujeita, observar sua presena ou ausncia em determinado local e durante o perodo em que, por determinao judicial, ali deva ou no possa estar. A respeito do tema Jos Serra (2010, online) disse: "Vamos melhorar o controle de 20 mil presos em regime semi-aberto e diminuir os custos", e complementou garantindo que "As pulseiras no vo constranger ningum". Portanto, tal inovao no se confunde com afronto ao princpio da dignidade da pessoa humana, pois para ser implementada depende da aprovao do condenado e de deciso judicial, e pelo contrario mostra-se como um avano na legislao nacional conforme declarou o presidente da OAB-SP, Luiz Flavio Borges D'Urso (2010, online):
O monitoramento eletrnico mostra-se uma soluo altamente vivel por reunir trs grandes vantagens: humanizar o cumprimento da pena possibilitando a ressocializao do condenado; evitar o confmamento em presdios superlotados e em condies insalubres e propiciar economia para os cofres pblicos

Esta regulamentao encontra-se presente no art. 20, da seguinte maneira:

Artigo 2 - A determinao da vigilncia eletrnica, sempre por deciso judicial, ser precedida de oitiva do Ministrio Pblico e depender de consentimento do condenado, que ser presumido quando requerer essa providncia, diretamente ou representado por seu defensor. 1 - A qualquer tempo caber a retratao do consentimento previsto no "caput" deste artigo.

As pulseiras eletrnicas so uma maneira que o Estado consegue ter para monitorar o condenado de forma a defender a sociedade bem como prevenir a prtica de novos delitos que

44

poderiam ser cometidos enquanto no monitorados, sem ofender a dignidade nem as perspectivas de uma vida futura sem crimes. Assim sendo, plausvel e digna de ser reproduzida a inovao adotada no estado de So Paulo, uma vez que conseguiu conceder os beneficios elencados na lei federal, mesmo para aqueles aos quais a sociedade "teme", sem quebrar o equilbrio estabelecido na Carta Magna.

45

5. CONSIDERAES FINAIS
O presente trabalho monogrfico foi desenvolvido em busca de se fazer uma anlise sobre a influncia da teoria Direito Penal do Inimigo, surgida em 1985 e encabeada por Gnter Jakobs, no Ordenamento Jurdico Brasileiro. Esta teoria se baseia em polticas pblicas de combate aos denominados "inimigos" do Estado. Analisou-se inmeros conceitos dados por vrios doutrinadores em diferentes pocas e situaes em busca daquele que melhor retrata a teoria de Jakobs uma vez que muito se questionava o que realmente preconiza a teoria direito penal do inimigo, quem de fato so considerados os inimigos do Estado, quais legislaes brasileiras e estrangeiras possuem caractersticas desta teoria. Apesar dos inmeros posicionamentos, pode-se observar que limitar um indivduo a mera condio de algum "perigoso" demasiadamente complexo, isto , no existem meios suficientes nem frmulas para se determinar se algum perigoso ou no em virtude de ter cometido um tipo de delito. Portanto, parece mais sensata a anlise de cada caso concreto bem como do histrico dos crimes cometidos para s ento poder estudar o comportamento deste indivduo, sem rtulos predeterminados, diferenciando-se do que determina a teoria Direito Penal do Inimigo j que esta determina que os indivduos devem ser punidos em razo de sua periculosidade e no em virtude do ato praticado. Posteriormente, vieram s anlises das caractersticas, das quais se destacam a antecipao de punibilidade dos atos preparatrios, criao de crimes abstratos e de mera conduta, desproporcionalidade das penas, dentre outras, todas demonstrando que o Direito Penal do Inimigo busca primordialmente a manuteno da validade da norma. Ainda no primeiro captulo foram analisadas as finalidades do direito penal, sendo destacvel a busca do controle social, a limitao da atuao estatal, preveno da vingana privada bem como reduo da violncia atravs da aplicao de sanes. J as finalidades do Direito Pena! do Inimigo so divergentes uma vez que acredita ser o direito penal um instrumento pblico a servio do Estado e no uma medida de proteo a direitos humanos.

ERA

O principal objetivo do direito penal garantir resultados justos e proporcionais de modo que com a adequao as medidas estatais estejam aptas a atingir os fins pretendidos, a necessidade de atingir os fins pretendidos atravs de meios menos gravosos e a proporcionalidade em sentido estrito possibilitando a deciso estatal mais justa uma vez ser a responsvel pelos freios e contrapesos entre os meios e os fins. Assim, pode-se observar que os preceitos pregados pelo Direito Penal do Inimigo esto consubstancialmente dissociados do que est posto e salvaguardado, em tese, pelo nosso Ordenamento Jurdico Brasileiro, o qual est pautado nos princpios fundamentais de um Estado Democrtico de Direito, entretanto, como se pode perceber; h traos desta teoria, mesmo que inicialmente, no ordenamento ptrio. Ultrapassado o primeiro captulo, chega-se ao segundo cujo estudo foi direcionado a aplicabilidade, mesmo que acanhada, da teoria enunciada por Jakobs no ordenamento jurdico ptrio, que ao contrrio daquilo que ocorre nos demais pases cuja teoria se aplica, caracteriza-se por sua opo poltica denominada democracia, portanto, importa ressaltar, um Estado Democrtico de Direito. Tais traos so encontrados, conforme demonstrado, no chamado Regime Disciplinar Diferenciado, Lei dos Crimes Hediondos e tambm no Projeto de Lei do Senado n 552/07, conhecido como Castrao Qumica, todas essas legislaes apontam claramente caractersticas determinantes do Direito Penal do Inimigo, evidenciando, sobretudo, o tratamento distinto aos "perigosos/inimigos" da sociedade, do Estado, com o intuito de inabilit-los tendo em vista que para estes indivduos no h mais nenhuma perspectiva da ressocializao. O grande problema nas leis nacionais est no confronto direto que esta enfrenta quando fere os princpios que regem a Constituio Federal, pois o grande pice da Carta Magna consiste na observncia que deve ser feita a ela quando da promulgao de toda e qualquer lei, sob pena de ser decretada inconstitucional. Neste aspecto, no resta dvida que as leis marcadas por esta teoria ferem inmeros princpios, principalmente o da presuno de inocncia visto que independente de qualquer tipo de apurao j existe a punio severa. No h divergncia de que pessoas iguais devem

47

ser tratadas igualmente ao passo que os desiguais devem ser tratados na medida de sua desigualdade. Entretanto, o que no permitido o desrespeito, ou melhor, o afronto por parte do Estado aos direitos e garantias fundamentais inerentes a todo e qualquer cidado, inclusive aos "inimigos", pois, no se pode olvidar que a partir do momento em que o Estado fecha os olhos para os preceitos constitucionais norteadores e instituidores deste mesmo Estado, as garantias e os direitos passam a ser obscuros no somente aos "inimigos" como tambm a todos os cidados que se encontraram a merc do Estado. Por fim, o terceiro capitulo tem o condo de anlise da aplicao da teoria Direito Penal do Inimigo na legislao internacional, enfatizando a legislao americana que sofreu inmeras alteraes atravs do "Patriot Act" aps os atentados s Torres Gmeas no ano de 2001, fazendo-se as crticas nacionais e internacionais devidas e demonstrando que no so medidas mais severas que resolvem o problema da macrocriminalidade, mas sim a boa vontade e desempenho dos representantes do povo atravs de medidas socioeducativas, ressocializadoras e no atravs de elaborao de leis em virtude do clamor social. As crticas teoria de Jakobs, abordam, principalmente, o fato de tratar-se de um direito prospectivo cujo principal objetivo a punio a fatos que podero vir acontecer (punio aos atos preparatrios) afrontando o princpio contido no artigo 1" do Cdigo Penal Brasileiro, princpio da legalidade, bem como a no aceitao ao desrespeito a outro princpio de suma importncia, qual seja, dignidade da pessoa humana uma vez que a pessoa humana no pode ser vista como mero objeto de coao, esquecendo suas garantias constitucionais. Percebeu-se que a sociedade brasileira prima pela penalizao generalizada, acarretando no encarceramento impulsivo de pessoas, agravado pelas prises preventivas. A sociedade americana, no primeiro momento aps o impacto dos atentados, entendia que medidas mais severas acarretariam resoluo para os problemas. No entanto, esta vem se conscientizando que os direitos dos cidados, e no somente os dos criminosos, vm sendo feridos, como por exemplo, atravs de interceptaes telefnicas indevidas, espionagens, dentre outras. Destacou-se ainda a figura das pulseiras eletrnicas como meio de punio distinto ao adotado pela teoria de Jakobs uma vez que o uso de maneira correta das pulseiras eletrnicas

48

implica numa medida reconhecidamente eficaz, conforme observada em ordenamentos estrangeiros. No resta dvida que a existncia de um sistema penal justo, perfeito, pronto e acabado no passa de unia utopia, no entanto, condizente e nada utpica a adoo de uni modelo legtimo garantidor de direitos fundamentais. Conclui-se com a certeza de que, apesar de saber que sempre existiro crimes e condutas socialmente reprovveis, as mudanas no mbito da segurana somente ocorrero se forem decorrentes da aplicao de medidas socioeconmicas e polticas, especialmente nas reas da educao, sade, transporte, trabalho, habitao e lazer, destinando os recursos pblicos nestes setores que visam verdadeiramente a incluso social ao invs da excluso, a partir de ento a problemtica denominada violncia que tanto acanha a sociedade ser objetivamente controlada, esquecendo-se das meras edies de leis severas.

REFERNCIAS

ASSOCIAO BRASILEIRA DE NORMAS TCNICAS. NER 6023: Informao e documentao: referncias: elaborao. Rio de Janeiro, 2002. 25p. BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil, Braslia, DF, Senado, 1988. _______ Supremo Tribunal Federal. Disponvel em: <www.stfgov.br >. Acesso em: 22 set. 2009. Superior Tribunal de Justia. Disponvel em: <www.stj.gov.br>. Acesso em: 07 set. 2009. Lei 7.210, de 11.7.1984. Instituiu a Lei de Execuo Penal, acompanhada da Exposio de Motivos da Lei de Execuo Penal. Disponvel em: <https://www.planalto.gov.br/ >. Acesso em: 15 Jul. 2009. . Lei Lei n. 8.072. de 25 de julho de 1990. Lei dos Crimes Hediondos. - Disponvel em: <https://www.planalto.gov.br/ >. Acesso em: 21 set. 2009. Lei n. 9.034, de 03 de maio de 1995. Lei das Organizaes Criminosas. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ >. Acesso em: 21 set. 2009. Lei n. 10.217, de 11 de abril de 2001. Utilizao de meios operacionais para a preveno e represso de aes praticadas por organizaes criminosas. Acesso em: 21 set. 2009. BASTOS, Alda. Algumas ponderaes sobre os princpios constitucionais fundamentais. In: VELLOSO, Carlos Mrio da Silva; ROSAS, Roberto; AMARAL, Antonio Carlos Rodrigues do. Princpios constitucionais fundamentais. So Paulo: Lex, 2005. BATISTA, Nilo. Introduo crtica ao direito penal brasileiro. 8.ed. Rio de Janeiro: Revan. 2002. BARANA. Jos Roberto. Lies de Processo Penal. 2.ed. So Paulo: Buschatski, 1978. BECCAifiA, Cesare. Dos Delitos e Das Penas. So Paulo: RT, 1997. BITENCOLJRT, Cezar Roberto. Juizados especiais criminais e alternativas pena de priso. 2. ed. rev. e amp. Porto Alegre: Livraria do Advogado. Falncia da Pena de Priso: causas e alternativas. 3ed. So Paulo: Saraiva, 2004. (coordenador). Direito Penal no Terceiro Milnio - Estudos em homenagem ao Prof. Francisco Mufloz Conde. Rio de Janeiro: Lmen Jris, 2008.

50

BULHES, Nabor. Valor das limitaes processuais e constitucionais do direito a prova. Apud MELO, Yure Gagarin Soares de. As novas perspectivas do direito penal brasileiro. Rio de Janeiro: Amrica Jurdica. CAPEZ, Fernando. Curso de direito penal: parte geral. 7. ed. So Paulo: Saraiva, 2004. CASTRO, Renato de Lima. Lei 9714/98: inaplicabilidade das penas restritivas de direito Lei de Crimes Hediondos e equiparados. Jus Navigandi, Teresina, ano 3, n. 31, maio 1999. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrinaltexto.asp?id=1 106>. Acesso em: 19 mar. 2007. CURTY, M.G.; CRUZ, A. da C.; MENDES, M. T. R. Apresentao de trabalhos acadmicos, dissertaes e teses. Maring: Dental Press. 201. 104p. DELMANTO. Celso et ai. Cdigo penal comentado: acompanhado de comentrios, jurisprudncia, smulas. 7 ed. rev. atual. e ampl. Rio de Janeiro: Renovar, 2007. FERR.AJOLI, Luigi. Direito e razo. Teoria do garantismo penal. Trad. Ana Paula Zommer, Fauzi Hassan Choukr, Juarez lavares, Luiz Flvio Gomes, So Paulo: RI, 2002. FRANCO, Alberto Silva. Crimes hediondos. 5 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005. GIL, Antonio Carlos. Como elaborar Projetos de Pesquisa. 3. ed. So Paulo: Atlas, 1991, GRECO, Rogrio. Curso de direito penal. 6.ed. Rio deJaneiro: Impetus, 2006. GRINO VER, Ada Peliegrini et ai. Juizados especiais criminais. 4. ed. So Paulo: RT, 2002. GOMES, Lus Flvio. RDD e regime de segurana mxima. Disponvel em: <http://www.lfg.com.br >. Acesso em: 15. jul. 2009. Direito Penal do Inimigo (ou Inimigos do Direito Penal). Disponvel em: <http://www.revistajuridicaunicoc.com.br>. Acesso em: 20. out. 2009. HABER, Carolina Dzimidas: Reflexos do Direito Penal do Inimigo na realidade brasileira. Disponvel em: http://www.direito.usp.br/eventos/pet/earolina.pdf . Acesso em 18. Out. 2008. HOBBES. Thomas. Leviat ou matria, forma e poder de um estado eclesistico e civil. Traduo Joo Paulo Monteiro; Maria Beatriz Nizza da Silva. [S.l.]: Nova Cultural, 1997. JAKOBS, Gunther. Direito penal do cidado e direito penal do inimigo. In: CALLEGARI Andr Luis; GIACOMOLLI, Nereu Jos (Org.). Direito penal do inimigo: noes e crticas. 3. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2005. part, 1. JAKOBS, Gunther. Direito penal do inimigo. In: MOREIRA, Luiz; OLIVEIRA, Eugnio Pacelii de. 2. Ed. Rio de Janeiro: Editora Lumen Juris, 2009.

LEAL, Csar Banos. Priso, crepsculo de uma era. 2. ed. Belo Horizonte: Dei Rey, 2001.

51

LEAL, Joo Jos. Crimes Hediondos. So Paulo: Atlas, 1996. LEITE, Dric Funck. Limitao das penas: interpretao conforme a constituio e sua efetividade. LOPES, Mauricio Antnio Ribeiro. Alternativas para o Direito Penal e o Princpio da Interveno Mnima. Revista dos Tribunais, ano 87, v. 757. nov. 1998. MARCO. v. Renato. Curso de Execuo Penal. 4 ed., Saraiva, 2007. MARTtN, Luis Gracia. O horizonte do finalismo e o direito penal do inimigo. In: Srie cincia do direito penal contemporneo. So Paulo: RT, 2007. MELJ, Manuel Cancio. Direito penal do inimigo. In: CALLEGARI, Andr Luis; GIACOMOLLI, Nereu Jos (Org.). Direito penal do inimigo: noes e crticas. 3. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2005. pafl, II. MELO, Celso Antonio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo. So Paulo: Malheiros, 2002. MENDES, Gilmar Ferreira. A proporcionalidade na jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, iii Repertrio IOB de Jurisprudncia n. 23/94. MIRABETE, Jlio Fabbrini. Manual de direito penal, parte geral. So Paulo: Atlas, 21 ed., 2004. MORAES, Alexandre Rocha Almeida de. Direito penal do inimigo: a terceira velocidade do direito penal. Curitiba: Juru, 2008. MOREIRA, Rmulo de Andrade. Regime Disciplinar Diferenciado - RDD. Revista Jurdica, 325. Porto Alegre: NOTADEZ, nov. 2004. NERY JUNIOR, Nelson. Princpios do processo civil na constituio federal. 8.ed. rev., ampl. e atual.. So Paulo, 0, Revista dos Tribunais, 303, 2004. NTJCCI, Guilherme de Souza. Manual de Direito Penal. 2. ed. rev. , atual. e ampi. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006. OSTERNE, Maria do Socorro Ferreira. O Projeto de Pesquisa e a Monografia: Etapas fundamentais do Trabalho Cientfico. Fortaleza: UECE/IEPRO. 2000. PACELLI, Eugnio Oliveira. Curso de processo penal. 6. ed. Belo Horizonte: Del Rey, 2006. PRADO, Luiz Rgis. Curso de Direito Penal Brasileiro. Parte geral. v. 1. 3. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais. 2002. PRADO, Luiz Regis. Direito Penal do Inimigo. Disponvel em .chttp://www.cartaforense.com.br/Materia.aspx?id =3624 > Acesso em: 10. nov. 2009.

52

QUEIROZ, Paulo de Souza. Direito Penal: Legitimao versus Deslegitimao do Sistema Penal. Belo Horizonte: Del Rey, 2001. QUEIROZ, Paulo de Souza. Do Carter Subsidirio do Direito Penal: Lineamentos para um Direito Penal Mnimo, Belo Horizonte: Del Rey, 2002. ROUSSEAU, Jean-Jacques. O contrato social: princpios de direito poltico. Traduo de Antnio de Pdua Danesi; reviso da traduo de Edlson Darci Heldt. 4. ed. So Paulo, 2006. Ttulo Original: Du Contrat Social: prncipes du droit politique.

SEVERINO, Antonio Joaquim. Metodologia do Trabalho Cientfico. 20. Ed. So Paulo: Cortez. 1979. SZNTCK, Valdir. Regime progressivo: tortura e hediondo in Revista APMP, jun-jul/2000, pp. 63 a 65. TUCCI, Rogrio Lauria. Direitos e garantias individuais no processo penal brasileiro. 2.ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004. ZACKSESKJ, Cristina. Da preveno penal nova preveno. Revista Brasileira de Cincias Criminais, So Paulo, a 29.jan-mar.2000. ZAFFARONT, Eugnio Ral; PIERANGELI, Jos Henrique. Manual de Direito Penal Brasileiro. Parte Geral, 5. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004. ZAFFARONT, E. Ral. O inimigo no direito penal. Traduo Srgio Lamaro. 2. ed. Rio de Janeiro: Revan. 2007. (Pensamento criminolgico, 14).