La concepcin de Hayek del estado de derecho y la crtica de Hinkelammert*

Jorge Vergara Estvez**

Presentacin
En las ltimas dcadas, el tema del estado de derecho ha tenido escasa presencia en el pensamiento crtico latinoamericano donde han sido predominante los de revolucin, cambio social, emancipacin, justicia social y, posteriormente, el de la democracia y los derechos humanos ! "in embargo, se trata de un tema de indudable importancia por diversas razones! #a invocacin al estado de derecho ha sido por e$celencia el mantram conservador en %mrica #atina& el mito cuasi'religioso (ue ha justi)icado la represin e incluso los golpes de estado *! +ara ello bastara recordar (ue en ,-., poco antes del golpe, la mayora del parlamento chileno, de oposicin al gobierno de %llende, emiti un pronunciamiento segn el cual el gobierno haba cado en la ilegitimidad por no respetar el estado de derecho! /icha declaracin )ue usada como principal argumento para justi)icar el golpe militar, y con ello la inmediata y masiva represin sobre los sectores populares y la iz(uierda chilena .! +or ello, sta )ue la primera dictadura de seguridad nacional impuesta en nombre del respeto los derechos humanos! "egundo, como lo ha mostrado 0in1elammert, se trata de un concepto clave para comprender las trans)ormaciones del sistema jurdico, especialmente en el tema de los derechos humanos, producidas por la aplicacin de 2la estrategia de la globalizacin3, como el mismo autor la denomina! %s mismo, es un concepto importante en el proceso de auto comprensin del sentido de la lucha los actuales movimientos populares en %mrica #atina4 2#os movimientos de liberacin del siglo 565 vieron el Estado desde lo econmico! 7osotros, actualmente, vemos lo econmico desde la problem8tica de los derechos humanos y su introduccin en el estado de derecho! 7o hay garanta de respeto de los derechos humanos sin una pro)unda trans)ormacin econmica! +ero, se trata de una trans)ormacin econmica, (ue es condicin de posibilidad de una garanta de los derechos humanos, la cual polticamente no es posible sino por su introduccin en el estado de derecho39 6gualmente, podra decirse (ue las sociedades latinoamericanas, pro)undamente )ragmentadas y crecientemente di)erenciadas en el 8mbito econmico, social y cultural, (ue por ello est8n viviendo una creciente crisis de integracin social y cultural, pueden encontrar en el derecho un, o el nico, espacio de integracin en el cual podra generarse o e$presarse democr8ticamente la construccin de nuevos conceptos, de un nuevo pacto social (ue pudiera revertir las )uertes tendencias a la con)lictividad y la desestructuracin social: !

Importancia de la teora poltica de Hayek

"lo en el ltimo tiempo empieza a reconocerse la importancia del pensamiento poltico de 0aye1; ! En los ochenta y noventa, importantes tericos de la democracia como 7orberto <obbio, =obert /hal, >ra?)ord @acpherson y Aiovanni "artori ni si(uiera mencionaban sus concepciones polticas - ! Bna de las razones de este desconocimiento se debi, justamente, a su indudable in)luencia en el cambio de las concepciones econmicas, y en el de las polticas econmicas en el perodo post1eynesiano, (ue se inici a mediados de los setenta, lo (ue ha invisibilisado su in)luencia en el 8mbito jurdico'poltico y en el de la teora democr8tica! "i el perodo precedente, (ue se e$tiende desde )ines de la "egunda Auerra hasta mediados de los setenta )ue llamado 1eynesiano, las siguientes tres dcadas, de aplicacin de la estrategia de globalizacin, podra ser denominado 2el perodo haye1iano3! Cres seran las razones principales4 DaE la concepcin del estado de derecho de 0aye1 es la principal )uente terica de las trans)ormaciones del estado de derecho en relacin con la estrategia de la globalizacin, como se mostrar8 en este artculo& DbE su crtica al estado de bienestar ha sido la principal ideologa para su destruccin& DcE su concepcin de la democracia y su 3utopa poltica3 han proporcionado la matriz del proyecto poltico de la globalizacin! #a aplicacin del modelo econmico neoliberal no ha sido uni)orme! "u aplicacin irrestricta slo ha sido posible en %mrica #atina, F)rica, la mayor parte de los pases Europa del este y, parcialmente,

en %sia! Esta )ue posible por las presiones de los organismos internacionales Gpotenciadas por los problemas del pago de la deuda e$ternaG, y la docilidad de las elites polticas de estas sociedades peri)ricas! "era absurdo atribuir el crecimiento econmico de Japn, de >hina, de 6ndia y del "udeste asi8tico al modelo neoliberal& incluso dicho crecimiento no deba haberse producido, de acuerdo a la teora econmica neoliberal! El economista 0a'Joon >hang ha seHalado (ue el crecimiento de los pases peri)ricos en la dcada del sesenta )ue mayor (ue en la de los ochenta4 2el ingreso per cpita entre los aHos ,;I y ,-I estuvo creciendo a .J, pero solo creci a ,:J entre los aHos ,KI y ,,I, cuando la mayora se ciH al neoliberalismo! %dem8s, este porcentaje no hubiera sido posible sin el gran crecimiento de >hina e 6ndia, pases (ue de)initivamente no siguieron las polticas neoliberales3! K En Estados Bnidos y los principales pases de Europa, especialmente en los del norte de Europa, su aplicacin ha sido limitada, pese a la e$istencia de diversos gobiernos conservadores! Es una paradoja, o una irona de la historia, (ue la teora neoliberal elaborada por @ises, 0aye1, Lriedman y otros, para las principales naciones industriales se haya convertido en la teora econmica y, en gran medida, un modelo poltico para pases peri)ricos, apenas conocidos por ellos! /ice Joseph "tiglitz4 2+or ejemplo, la privatizacin del seguro social no puede avanzar polticamente dentro de Estados Bnidos, sin embargo, sta es una e$igencia para pases como %rgentina! Cambin el caso de la liberalizacin comercial4 a los pases del tercer mundo se les demanda (ue eliminen sus subsidios, mientras (ue en Estados Bnidos, %lemania y Lrancia los subsidios para el sector agrario y el acero se mantienen o se incrementan! El )undamentalismo del mercado se promueve en el tercer mundo, el mismo (ue jam8s se intentara en Estados Bnidos y otros pases desarrollados! Esto es nada menos (ue una agenda poltica (ue se promueve3!, +or supuesto, (ue los tericos neoliberales siempre pensaron (ue su teora tena ilimitada validez universal, y (ue era aplicable a cual(uier sociedad contempor8nea, independiente de su historia, cultura y tradiciones, pero ste ha sido slo un prejuicio etnocntrico! Escribe John Aray, un terico liberal ingls4 20oy, el libre mercado global construido a raz del colapso sovitico tambin se est8 desintegrando, y por razones similares! Los neoliberales son deterministas econmicos, igual que los marxistas . >reen (ue todos los pases est8n destinados a adoptar el mismo sistema econmico y, por ende, las mismas instituciones polticas! D+iensan (ueE 7ada puede impedir (ue el mundo se convierta en un inmenso mercado libre, pero el inevitable proceso de convergencia puede acelerarse! #os gobiernos occidentales y los organismos transnacionales pueden ser las parteras del nuevo mundo! +or improbable (ue parezca, esta ideologa sustenta instituciones tales como el Londo @onetario 6nternacional! #a %rgentina e 6ndonesia tienen problemas muy di)erentes, m8s para el L@6 la solucin es la misma4 ambas deben convertirse en economas de libre mercado3! I

La lucha de

ises y Hayek contra el !stado de "ienestar

El te$to citado de Lranz 0in1elammert es un notable aporte al estudio de un tema poco estudiado4 la trans)ormacin de los sistemas jurdicos de acuerdo a las e$igencias de la estrategia de la globalizacin! "eHala (ue dichos cambios se producen en dos aspectos! /e una parte, se constata la tendencia a la minimizacin o e$clusin de los derechos humanos ligados a la reproduccin de la vida, los derechos econmico'sociales, (ue son vistos como obst8culos o distorsiones al mercado! /e otra, se busca legalizar las estrategias represivas empleadas por las policas y ejrcito de las naciones contra los 2enemigos3 en la 2guerra al terrorismo3! %s mismo, se busca disminuir las libertades pblicas y los derechos polticos de los ciudadanos de las sociedades centrales! El segundo aspecto es visto por 0in1elammert como parte del proceso de establecimiento de una dictadura global de seguridad nacional, en la cual se potencia el miedo de la poblacin )rente al terrorismo, persuadiendo a las poblaciones (ue e$iste una conspiracin terrorista mundial contra occidente! Esta nueva o regresiva manera de concebir el estado de derecho y la democracia Gespecialmente en el primer aspectoG, se basa en importante medida, en la teora de 0aye1 sobre la poltica y la legislacin! Esta teora tiene dos aspectos! En su dimensin destructiva es una crtica radical contra el Estado de <ienestar, y su e$presin jurdico'poltica4 2el estado de derecho constitucional3, como lo llama 0in1elammert& de otra, es una propuesta o modelo de Estado, al (ue 0aye1 llama 2un nuevo orden liberal3, (ue contiene una nueva concepcin del estado de derecho y de la democracia ! #os orgenes tericos del Estado de <ienestar y de 2el estado de derecho constitucional3 provienen de distintas )uentes4 DaE del liberalismo democr8tico desde John "tuart @ill& DbE la

socialdemocracia, principalmente la alemana, desde )ines del siglo 565, con <erstein y otros& DcE el pensamiento conservador, desde <ismarc1, y DdE el socialcristianismo, basado en la doctrina social de la iglesia, (ue comenz con #en 5666! Estos distintos movimientos y )ormas de pensamiento social con di)erentes conceptualizaciones, motivaciones y proyectos polticos, sin embargo, concuerdan en los aspectos centrales de su crtica a la sociedad del siglo 565 y de las primeras dcadas del siglo 55, basada en un liberalismo elitista y en la teora econmica liberal cl8sica y neocl8sica! Codos ellos ponen en duda el supuesto o a$ioma de la capacidad autorreguladora del mercado * & cuestionan la concepcin del hombre como individuo posesivo y egosta, planteando concepciones antropolgicas di)erentes basadas en el principio del autodesarrollo, la cooperacin, la espiritualidad& proponen la regulacin del mercado& concuerdan en la necesidad de disminuir las desigualdades y la miseria, y mejorar los niveles de vida de las mayoras, mediante la accin social del Estado! +or ello es (ue estos movimientos y sectores con)luyeron a la creacin del Estado de <ienestar, la incorporacin al estado de derecho de los derechos sociales, y la aceptacin de la economa 1eynesiana, especialmente despus de la derrota de los partidarios del corporativismo, despus de la "egunda Auerra! @ises y 0aye1, los )undadores del pensamiento neoliberal, sin embargo, rechazaron la crtica al Estado liberal de ese perodo, cuestionaron la teora econmica 1eynesiana, y se opusieron a su trans)ormacin (ue conducira al Estado de <ienestar! =ea)irmaron, dogm8ticamente, la tesis de la autorregulacin del mercado& se opusieron a la regulacin del mercado, estigmatiz8ndola como 2intervencionismo3, identi)icando la libertad individual con la libertad econmica, y aseveraron (ue toda regulacin del mercado era un atentado contra la libertad individual& a)irmaron (ue las desigualdades econmicas eran una consecuencia de la libertad econmica, y (ue la apelacin a la justicia social era inaceptable, pues sta era una tesis )alsa y peligrosa& por ello resistieron cual(uier intervencin del Estado destinada a disminuir la miseria y satis)acer las necesidades b8sicas de la poblacin de los (ue denominaron 2los perdedores del juego del mercado3! El naciente Estado de <ienestar, a )ines de la "egunda Auerra, )ue demonizado por 0aye1 al denominarlo el 2camino de servidumbre3, describindolo como un Estado opresivo e intervencionista (ue necesariamente se convertira en un Estado totalitario . ! @ises, por su parte, lo caracteriz como un gobierno de los burcratas estatales (ue, mediante una legislacin opresiva, invada la es)era de la libertad individual e impeda (ue )uncionara adecuadamente el mecanismo de la competencia (ue, necesariamente, conducira a una sociedad de libertad individual y bienestar para todos 9 !

La concepcin del estado de derecho de Hayek

#a lucha de los neoliberales contra el Estado de <ienestar y para instaurar su utopa (ue denominan 2un nuevo orden liberal3 tiene una de sus principales dimensiones en la concepcin del estado de derecho de 0aye1! Esta centralidad proviene, de una parte, de la )ormacin jurdica de 0aye1, doctorado en derecho en la Bniversidad de Viena& de otra, de su concepcin jurdico'poltica de la democracia como estado de derecho! "iguiendo a /ietze :, se e$pondr8 esta concepcin (ue se desarroll durante m8s de tres dcadas, desde mediados de los cuarenta a mediados de los setenta del siglo pasado! >omo se indicaba, sta tiene dos aspectos4 de una parte, es una crtica al estado de derecho constitucional, y de otra una propuesta de un nuevo estado de derecho! Esta concepcin haye1iana )orma parte y es coherente con su teora general del hombre, la sociedad, la economa y la poltica! +or ello, se e$pondr8 brevemente sus concepciones sobre el hombre, la libertad, y el mercado, (ue son sus tres )undamentos tericos! #a concepcin del hombre de 0aye1, es radicalmente economicista! El hombre es un ser del y para el mercado! "u relacin a los otros y a la sociedad se realiza mediante ste! +or eso es (ue considera (ue la vida humana no tiene valor en s misma& slo el mercado se lo otorga! #os seres econmicamente intiles no merecen vivir, y tal como en la ideologa nacionalsocialista, para 0aye1 hay 2seres carentes de valor3! ; /ice, e$plcitamente, (ue no e$iste el derecho a la vida - y, consecuentemente, en una entrevista mani)est su oposicin a la ayuda en alimentos a pases de F)rica donde miles de personas estaban muriendo de hambre a causa de una larga se(ua, diciendo4 2@e opongo absolutamente! 7o debemos asumir tareas (ue no nos corresponden! /ebe operar la regulacin natural3! K /icho de otra manera, los (ue carecen de medios para acceder al mercado de alimentos, como en este caso, deben perecer! +or tanto, para este autor todo argumento (ue apele al principio de la vida, al derecho de todos y todas a vivir, carece de )undamento! 0aye1 sostuvo (ue la libertad era el valor central de su teora, lo (ue se e$presa incluso en el ttulo de algunas de sus principales obras4 Los fundamentos de la libertad y Derecho, legislacin y libertad! "in

embargo, esto no signi)ica (ue pensara (ue ella era un bien o )in en s misma, sino (ue le atribua un papel )uncional para el desarrollo del mercado, consecuentemente con su economicismo radical! 0aye1 hace suya una cita de 0!<! +hilips4 2En una sociedad (ue avanza ### la libertad se concede a los indi$iduos no en ra%n de que les proporcione mayor bienestar , sino por(ue el trmino medio de ellos servir8 al resto de nosotros mejor (ue si cumpliera cual(uier clase de rdenes (ue supiramos darle3! , >omo podra esperarse, 0aye1 identi)ica la libertad con la libertad econmica individual, y e$cluye o minimiza sus otras dimensiones4 la libertad social y colectiva, la poltica, la positiva de libertad'poder, la intelectual, cultural y otras! %hora bien, para 0aye1 uno de los principales criterios de discernimiento para juzgar si un sistema jurdico es un verdadero estado de derecho es el respeto irrestricto a la libertad econmica, entendida como capacidad ilimitada de comprar, vender, comerciar, invertir, )ijar precios a lo (ue se o)rece, acumular, etc! En este sentido, 0aye1 retoma la argumentacin o los supuestos del liberalismo cl8sico ingls4 el individuo posesivo es la nica realidad substantiva y la sociedad y el Estado son slo medios, construcciones sociales, para proteger la libertad y derechos presociales de dichos individuos! *I 0aye1 est8 consciente de (ue esta )orma de libertad slo puede ser ejercida por una parte muy pe(ueHa de la poblacin, los grandes empresarios y las burocracias directivas privadas, y (ue interesa muy poco a los asalariados, y (ue es 2di)cil, )recuentemente, hacerles comprender (ue su nivel de vida depende de (ue otros puedan tomar decisiones! 0oy la libertad est8 gravemente amenazada por el a)8n de la mayora, compuesta por gente asalariada, de imponer sus criterios y opiniones a los dem8s3! * 0in1elammert ha realizado una crtica radical de la concepcin economicista neoliberal del hombre! 0a mostrado (ue la representacin del ser humano como ma$imizador racional, guiado por la lgica instrumental de costo'bene)icio, es una abstraccin (ue e$cluye el sujeto concreto, social y corporal! #a reproduccin de la vida es la condicin de posibilidad de cual(uier actividad social! ** #a reproduccin econmica Dsea o no ampliadaE re(uiere la reproduccin cotidiana de cada uno de nosotros, y de la sociedad, en una relacin permanente al ambiente! *. #a bs(ueda ilimitada de la utilidad y ganancia, como lgica parcial y local, incapaz de comprender los e)ectos indeseados e imprevistos de esta )orma de accin social, destruye la sociabilidad, la subjetividad y el ambiente! 0in1elammert retoma y desarrolla la tesis de Marl @ar$ y Marl +olanyi4 una sociedad (ue no pone lmites al mercado se destruye! %simismo, 0in1elammert cuestiona la e$clusin del concepto de necesidades humanas objetivas, proveniente de la economa poltica cl8sica y de @ar$! /icho concepto es necesario para mantener la distincin entre capital y trabajo, es decir, entre objetos y seres humanos! %simismo, pona lmites tericos a la e$plotacin del trabajo, puesto (ue "mith, por ejemplo, deca (ue el salario tena como lmite de su descenso, de acuerdo a la ley de la o)erta, el valor de los medios de vida necesarios para mantener al trabajador Dy su )amiliaE! #a concepcin neocl8sica elimina dicho concepto, condicin de posibilidad de la reproduccin de la vida, y lo sustituye por el de 2pre)erencias3 subjetivas! El ser humano deja de ser visto como un ser corporal de necesidades b8sicas y es representado como una conciencia calculadora, descorporalizada, (ue toma decisiones guiado slo por sus pre)erencias! /e este modo, Lriedman pudo elaborar el concepto de 2capital humano3 y pudo imaginar (ue el sujeto es un compuesto de un 2sujeto' porta)olio3 y un individuo de pre)erencias, y (ue el segundo 2le compra3 al primero sus horas de sueHo y descanso!*9 El tercer )undamento terico de su concepcin del estado de derecho lo constituye su doctrina, G pues no se trata de una teora cient)icaG, del mercado! Este es un tema central, pues todas las concepciones neoliberales se derivan o )undan en dicha concepcin! Esto ha llevado a sostener (ue tericamente es un 2mercadocentrismo3 D0in1elammertE! 0aye1 y los tericos neoliberales han desarrollado una concepcin (ue sacraliza el mercado, atribuyndole en alto grado las per)ecciones (ue la teologa cristiana atribuye a /ios en grado e$celso y absoluto! Esta es una e$presin radical del )etichismo de las instituciones sociales, como lo ha mostrado el an8lisis de 0in1elammert! *: "egn Lriedman, el mercado es lo m8s justo, por(ue da a cada uno en proporcin e$acta de lo (ue ste da, por ello sera un per)ecto intercambio de e(uivalentes! *; "era el m8s sabio por(ue sus precios libres reuniran m8s in)ormacin (ue toda la (ue podra conocer un hombre! "era, tambin, lo m8s generoso, por(ue da bienestar a todos!*- "era la )uente de vida, puesto (ue permite (ue vivan m8s personas (ue cual(uier otro sistema econmico y social! "era lo m8s poderoso en la tierra, por(ue puede hacer mucho m8s (ue los Estados, o lo (ue podra lograr cual(uier grupo de hombres! El mercado es visto como un ser viviente, pues a)irman (ue posee mecanismos propios de autorregulacin! Cambin, sera insuperable y de)initivo, pues cual(uier intento de abandonar la sociedad de mercado conducira a la barbarie, y paulatinamente se ira reconstituyendo la sociedad de mercado! *K %simismo, el mercado es la )uente nica de la libertad4 el

mercado libre libera a los hombres! El telogo cristiano 7ovac1 en)atiza hasta el paro$ismo este supuesto car8cter sagrado del mercado, al sostener (ue las empresas trasnacionales representan a >risto en la tierra, y tal como El son escarnecidas y perseguidas! *, /el mito del mercado surge el segundo criterio de discernimiento sobre el estado de derecho4 sus normas deben ser )uncionales al mercado y jam8s deben constituir obst8culos y distorsiones a su )uncionamiento y crecimiento! @8s an, sus normas no slo deben proteger la propiedad y el sistema de contratos, condiciones necesarias de su e$istencia, sino (ue debe )avorecer el comercio nacional e internacional y estimular el crecimiento econmico y la competencia! .I /ice 0aye14 2#os dos recursos sobre los (ue se ha construido nuestra civilizacin son (ue cada hombre tiene una es)era conocida de cosas (ue podemos controlar y (ue llamamos su propiedad, y (ue esas cosas pueden ser trans)eridas de la es)era de uno y otro por mero consentimiento3!. 0aye1, justi)icadamente, atribuye su origen al liberalismo cl8sico ingls, principalmente a #oc1e! +or ello, lo considera como 2el ideal de libertad de los ingleses, (ue se ha convertido en ejemplo para el concepto continental de &echtsstaat, uno de los logros de la cultura occidental3! .* "eHala (ue ste caracteriza a 2un pas libre (ue se distingue claramente DporE la observancia del primero de los grandes principios conocidos4 el estado de derecho3!.. #o de)ine de acuerdo a la >onstitucin de @assachusetts de -KI como 2el gobierno de las leyes y no de hombres3!.9 El verdadero estado de derecho, segn 0aye1, debe cumplir dos condiciones primordiales! #a primera es (ue sus normas jurdicas positivas provenientes del Estado, la ley de Estado, 'taatrecht, como lo denomina 0aye1, legge, loi, geset%, se adecue o subordine a la ley justa, diritto, droit, &echt, entendida como tradicin jurdica espont8nea (ue se )orma a travs del tiempo, cuyo concepto se apro$ima o coincide con el de derecho consuetudinario! Esta es la ley en el sentido sustantivo! 0aye1, asumiendo una postura caractersticamente conservadora, niega la capacidad de los legisladores democr8ticos de modi)icar las normas jurdicas, en un sentido distinto a la legislacin precedente! El origen de este argumento se encuentra en la crtica a la =evolucin Lrancesa del terico conservador Edmond <ur1e (uien reprocha a los constituyentes )ranceses no haber respetado 2el pacto de los siglos3! .: /e este modo, 0aye1 ha planteado un argumento para intentar deslegitimar las re)ormas sociales incorporadas al estado de derecho! Nstas habran alterado o puesto en peligro dicho estado, justamente por(ue el concepto tradicional de estado de derecho no las contena! En sus principales obras, desarrolla una teora evolucionista sobre las tradiciones, a las (ue denomina 2 rdenes autogenerados3, segn la cual ellas constituyen la base de la vida social, pues sintetizan la sabidura y e$itosa e$periencia de las generaciones precedentes, por(ue los sociedades o grupos (ue las crearon, espont8neamente, triun)aron en la competencia con otros grupos!.; "in embargo, 0aye1 no acepta cual(uier tradicin, o mejor dicho, no toda )orma de accin social (ue se ha e$tendido en el tiempo y (ue goza de alto nivel de aceptacin, constituye una verdadera tradicin! Nl acepta como tradiciones slo a las )ormas de accin social de larga duracin (ue corresponden a sus convicciones sobre la libertad econmica y el mercado! >onsecuentemente, consultado en una entrevista en >hile sobre la dictadura de +inochet G(ue haba destruido el estado de derecho democr8tico precedente', la apoy, e inspir8ndose en 0obbes, seHal 2cuando no hay reglas, alguien tiene (ue hacerlas3! .#a segunda condicin se re)iere al car8cter (ue deben tener las leyes en un verdadero estado de derecho! Nstas deben ser de car8cter general, es decir, iguales para todos, abstractas y de aplicacin cierta! "egn 0aye14 2las reglas deben aplicarse a los (ue las )ormulan y a (uienes se aplica Gesto es al gobierno, as como a los gobernadosG, y (ue nadie tenga el poder de otorgar e$cepciones3! .K Este es un tema en el cual e$iste consenso! +ero, a la vez, 0aye1 sostiene (ue la generalidad signi)ica (ue las leyes deben ser dictadas para todos los ciudadanos, y (ue no debe haber legislaciones especiales (ue )avorezcan a un sector o grupo! Este es el principal argumento (ue ha usado contra la legislacin laboral (ue )avorece a los empleados y obreros, a los niHos, a las mujeres, a las minoras nacionales, a los cesantes, a los sectores de menores ingresos, a los discapacitados y otros! Justamente, todos los sectores )avorecidos por la legislacin social y la inclusin de los derechos ligados a la reproduccin de la vida en el estado de derecho! Este argumento se basa, a la vez, en dos principios jurdico polticos4 el de la estricta justicia conmutativa, y de la igualdad ante la ley! >omo se recordar8, ya %ristteles distingui entre dos )ormas de justicia4 DaE la conmutativa, basada en el principio de intercambio de e(uivalentes do ut des Ddoy para (ue des, doy en la proporcin en (ue dasE , esta )orma de justicia se basa en la idea de (ue lo justo es tratar a todos por igual, con abstraccin de su gnero, edad, condicin social, cultural, laboral o

econmica& esta )orma de justicia es la del mercado, en el cual se supone (ue siempre hay un intercambio de e(uivalentes, sea en las relaciones laborales u otras& DbE la otra )orma de justicia es la distributiva (ue parte de la idea de (ue sera injusto tratar por igual a los desiguales, por tanto, es justo )avorecer a los m8s dbiles, en cual(uier sentido! 0aye1 rechaza absolutamente toda )orma de justicia distributiva, puesto (ue no habra un criterio nico y consensual de car8cter distributivo! +uede replicarse (ue la poltica democr8tica tiene como una de sus ejes centrales la disminucin de las desigualdades, basado en el principio platnico de (ue un alto grado de desigualdad produce tales di)erencias de intereses y )ormas de pensar (ue hacen muy di)cil o imposible generar acuerdos democr8ticos! El principio de la igualdad de todos ante la ley, puede entenderse de dos maneras4 como rechazo de la e$istencia de grupos privilegiados, y por tanto como lmite legal a la accin de grupos de poder, o como ausencia de privilegios legalmente establecidos, tales como los (ue e$istan en el absolutismo ilustrado para los estamentos de la nobleza, el clero y los militares! +ero tambin puede interpretarse, como lo hace 0aye1, en el sentido de (ue cual(uier legislacin (ue busca )avorecer a los grupos m8s dbiles de la sociedad, seHalando por ejemplo, (ue se e$ima de impuestos a los ingresos bajos, convierte a dichos grupos en privilegiados! Lrente al argumento de (ue retirar dichos subsidios signi)icara (ue esas personas caeran en la mayor miseria y su vida estara en riesgo por )alta de recursos, 0aye1 respondera (ue 2no debemos asumir tareas (ue no nos corresponden3, o bien (ue el hecho de ser humano no implica ningn deber u obligacin para los dem8s y para la sociedad! 0aye1 cuestion la idea de 2justicia social3, como parte de su crtica a la legislacin basada en el principio de la justicia distributiva! "ostuvo (ue era un mito errneo y peligroso! Lrente al mercado y sus resultados no hay derecho alguno, como tampoco los hay )rente al #eviat8n hobessiano! +ara 0aye1 los derechos humanos son inmanentes al mercado, como lo son las normas ticas! +or ello es (ue slo acepta tres )ormas de igualdad, todas las cuales son condiciones del )uncionamiento del propio mercado4 la igualdad ante la ley, ante el sistema judicial, y ante el mercado! +ara ello, sostuvo (ue la distribucin del producto (ue se produca, espont8neamente, como resultado del mercado, era la justa y adecuada! %(uellos (ue est8n e$cluidos del mercado, por ejemplo, los cesantes crnicos, o los (ue obtenan salarios muy bajos, no tenan ningn derecho )rente a ste, al Estado y a la sociedad! #a desviacin de recursos hacia los sectores m8s dbiles o de menor ingreso, 2la mano visible de la poltica3 DLriedmanE slo puede producir e)ectos inesperados e indeseables, al alterar el mercado laboral, y los mercados de productos! #os nicos ingresos legtimos eran los (ue cada individuo poda obtener en el mercado! Linalmente, la concepcin del estado de derecho de 0aye1 no e$cluye el uso de la violencia del Estado contra los (ue considera sus enemigos, sino (ue incluso puede estimularla en ciertos casos! En primer lugar, por(ue su concepcin del estado de derecho no incluye el reconocimiento universal del derecho a la vida, a la libertad personal, a la integridad y dignidad, los derechos polticos, intelectuales, y otros derechos b8sicos! +or eso es (ue 0aye1, Lriedman y otros intelectuales neoliberales apoyaron la dictadura de +inochet y otros regmenes similares, pese a (ue stos violaban sistem8tica y masivamente casi todos los derechos humanos no slo de sus opositores, sino de sus pueblos! /ebe recordarse, asimismo, (ue la crtica al nacionalsocialismo realizada por 0aye1 est8 centrada en su car8cter intervencionista econmico, y no menciona si(uiera el car8cter genocida de dicho sistema! ., "egundo, por(ue los regmenes dictatoriales, cuya caracterstica principal es la ilimitacin del poder 'en ellos todo puede suceder, como indicaba 0anna %rendt', en los cuales no e$iste estado de derecho, son aceptables y deseables para 0aye1 y los neoliberales si son dictaduras de mercado! Cercero, el discurso neoliberal tiene un car8cter )undamentalista, pues est8 compuesto de una red de conceptos polares donde uno representa lo positivo y la verdad, y el otro el error y la )alsedad! Ouienes no comparten dicho discurso son descritos como seres malignos, lo (ue justi)ica el uso de la violencia contra ellos! +or ejemplo, para 0aye1, el poltico o economista (ue pretende determinar los precios antes (ue stos sean )ijados por la ley de o)erta y la demanda, pretende tener la omnisciencia de /ios, (ue es el nico (ue puede conocer los precios antes de (ue los )ije el mercado! @8s an, si el mercado es un orden econmico por la accin permanente de la mano invisible de la /ivina +rovidencia de /ios, como lo creen 0aye1, Lriedman y otros neoliberales, (uienes (uieren intervenir el mercado se est8n oponiendo a la voluntad de /ios, etc! P (uienes (uieren ser como /ios, o se oponen a su obra, son los seres sat8nicos! El cuarto argumento, mencionado por 0in1elammert, es (ue el capitalismo neoliberal es siempre el (ue permite vivir m8s personas! /e modo (ue a(uellos a (uienes los Estados de)inen como enemigos, lo son radicalmente! 0aye1 lo e$presa as en ,K 4 QBna sociedad libre re(uiere de ciertas morales (ue en ltima instancia se reducen a la mantencin de vidas4 no a la mantencin de todas las vidas, por(ue

podra ser necesario sacri(icar $idas indi$iduales para preser$ar un n)mero mayor de otras $idas ! +or lo tanto, las nicas reglas morales son las (ue llevan al 2c8lculo de vidas34 la propiedad y el contratoR! 9I /e este modo, el 2c8lculo de vidas3 puede e$igir el sacri)icio de algunas vidas! El pensamiento neoliberal pertenece a una tradicin de pensamiento conservador moderno, (ue se inici con 0obbes, para la cual la conservacin del orden y del Estado justi)ica el uso de la represin e incluso del asesinato de los considerados 2enemigos3! "u individualismo Gcomo lo ha seHalado 0in1elammertG, es aparente o autocontradictorio, pues as como en las diversas )ormas del pensamiento totalitario, la reproduccin del todo justi)ica la eliminacin de las partes con)lictivas! 9

*otas
+onencia al seminario4 2El pensamiento crtico de Lranz 0in1elammert3, organizado por la Bniversidad <olivariana, el *K y *, de marzo del *II:, en "antiago de >hile!
* ** Lilso)o chileno, magster en )iloso)a y doctor DcE de la Bniversidad de +ars K, editor de +olis, y pro)esor de la Bniversidad de >hile!

Esta situacin est8 cambiando! Vase, por ejemplo, la signi)icativa obra de %lejandro "errano >aldera, Estado de derecho y derechos humanos, Editorial 0ispamer, @anagua, *II9! #a principal tesis del libro es (ue4 27o basta (ue la ley sea )ormalmente v8lida& es necesario, adem8s, (ue sea moralmente v8lida, es decir ajustada a un conjunto de principios y valores compartidos y (ue sirven de base a la convivencia civilizada!!! Es a(u donde se establece la relacin entre el Estado de /erecho, entendido como Estado /emocr8tico de /erecho y los /erechos 0umanos 3, p8gina .!
* Lranz 0in1elammert, 2#a trans)ormacin del estado de derecho bajo el impacto de la estrategia de globalizacin3, en este mismo nmero de Polis. . /ice, por ejemplo, el Bando N 5 de la Junta de gobierno de las )uerzas armadas y carabineros de >hile4 2El gobierno de %llende ha cado en grave ilegitimidad al (uebrantar los derechos )undamentales de libertad de e$presin, libertad de enseHanza, derecho de reunin, derecho de huelga, derecho de peticin, derecho de propiedad y derecho en general, a una digna y segura subsistencia3! =eproducido por el >nel! >arlos @olina Johnson en Chile los militares y la !ol"tica , Ed! Estado @ayor del Ejrcito, sS) Dposterior a ,K-E! 9

Lranz 0in1elammert, o!. cit!

: Ouisiera destacar la importancia de la obra de 7orbert #echner para comprender la actual situacin de las sociedades latinoamericanas, especialmente de sus ltimos libros4 Los !atios interiores de la democracia. #ub$eti%idad y !ol"tica , Ed! L!>!E!, "antiago, ,KK, y Las sombras del ma&ana. La dimensin sub$eti%a de la !ol"tica, Ed! #om, "antiago de >hile, *II*! %simismo, c)r! 2#os desa)os de la gobernabilidad en una sociedad global3 en este mismo nmero de Polis. #a revista le dedic su sptimo nmero donde aparece un breve artculo suyo, una entrevista, y dos comentarios de sus libros, Polis N ', %ol. (, *II9, accesible tambin en internet en 2???!revistapolis!cl3 # ; >)r! <utler, Eamon D ,K.E, )aye*. )is Contribution to the Political and Economic +hought of our +ime, Bniverse <oo1s, 7e? Por1& Aray, John D ,K;E, Liberalismo, Ed! L!>!E!, @$ico /! L!, ,,*& #echner, 7orbert D ,K;E, 2El proyecto neoconservador y la democracia3 en Los nue%os !rocesos sociales y la teor"a !ol"tica contem!or,nea, Julio #abastida Ded!E, Ed! "iglo 556, @$ico, /!L!& >risti, =enato D ,,.E 20aye1, "chmitt et #TEtat de droit3 en Le liberalisme conser%ateur. +rois essais sur #chmitt, )aye* et )egel, Editions Mim, +aris& Vergara Estvez, Jorge D ,,,E, 2El modelo neoliberal de democracia3 en -nuario ./// de la "ociedad >hilena de Liloso)a Jurdica y "ocial, Valparaso, *III! >)r! "artori, /hal, @acpherson, >ra?)ord D ,-;E, La democracia neoliberal y su 0!oca , %lianza Editorial, @adrid, ,K*& <obbio, 7orberto D ,-;E, 2/emocracia3 en Diccionario de !ol"tica de 7orberto <obbio, y 7icola @ateucci DdirectoresE, Ed! "iglo 556, @$ico, /!L, ,K & /hal, =obert, La democracia y sus cr"ticos D ,K,E, Ediciones +aids, <arcelona, ,,.& "artori, Aiovanni D ,,*E, Elementos de teor"a !ol"tica, %lianza Editorial, @adrid! K

2#a historia desmiti)ica el libre comercio3 en 2???!eleconomista!cuba?eb!cuS*II*Snro K-S K-U9I.!html3!

, "tiglitz, Joseph D*II*E, 2#as polticas (ue imponen a pases en desarrollo jam8s las aceptara el primer mundoR, - de mayo, La 1ornada, @$ico /! L! =eproducido en 2???!rebelion!orgSeconomia3! I

Aray, John D*II.E 2El )in de la historia toca a su )in3 en 2http4SS???!prometeolibros!com3, destacado nuestro! >)r! Vergara Estvez, Jorge D ,,,E, 2El modelo neoliberal de democracia3, o!. cit!

+olanyi, Marl D ,99E, La gran transformacin, Ed! L!>!E!, @$ico /!L, ,,*! 0aye1, Lriedrich von D ,99E, Camino de ser%idumbre, Ed! %lianza, @adrid, ,-;!
9

@ises, #ud?ig von D ,*-E, 2 Liberalismo3 en #obre liberalismo y ca!italismo, tomo 6, Ed! Lolio, <arcelona, principalmente, Burocracia D ,99E, Bnin Editorial, @adrid, ,-9!
:

,,;, y,

/ietze, Aott)ried D ,-;E, 20aye1 y el estado de derecho3, en Camino de libertad 2riedrich -. )aye* 3, Ed! >entro de Estudios

+blicos, "antiago de >hile, ,K ! Vriginalmente, este artculo se public en Essays on )aye*, @ichigan, ,-;!
; /ice, por ejemplo, el bilogo Monrad #orenz en su disertacin de doctorado, en ,9I4 Q%s la proteccin de la raza debiera, sin embargo, considerar una eliminacin m8s acentuada de personas ticamente in)eriores a lo (ue ya es hoy, pues ella debera en este caso cubrir te$tualmente todos los aspectos (ue conducen a la seleccin en la libre vida natural!!! "in embargo este rol debe ser ejercido por alguna instancia humana corporativa, para (ue los hombres Dseres humanosE no perezcan a causa de la ausencia de )actores de seleccin y de los sntomas derivados de su domesticacin3! >itado por Mohl, Walter D ,,-E en Die Pyramiden %on )artheim. Euthanasie in 3ber4sterreich ./567./55 , "teinmaXl, Arundbach! #a di)erencia entre #orenz y 0aye1 es (ue el primero crea (ue haba razas 2ticamente in)eriores3, 0aye1, en cambio, pensaba (ue la in)erioridad '(ue se e$presaba en su desadaptacin a las leyes del mercado' era de car8cter individual! %gradezco al /r! 0oracio =i(uelme, pro)esor asistente de la Bniversidad de 0amburgo, y colaborador de Polis, (ue haya buscado y traducido, para este artculo, esta notable cita de #orenz! -

0aye1, Lriedrich D ,KKE, La fatal arrogancia. Los errores del socialismo, Ed! >entro de Estudios +blicos, "antiago!

K 0aye1, Lriedrich, 2Entrevista3, 8e%ista 8ealidad, "antiago de >hile, ,K ! 2#a regulacin natural3 de (ue a(u se habla corresponde a la tesis de %dam "mith, segn el cual el tamaHo de la poblacin es o debe estar en )uncin de la amplitud y recursos del mercado! "i sucediera (ue sta es mayor (ue la demanda de mano de obra, por ejemplo, la poblacin sobrante debe desaparecer! , >it! por 0aye1, Lriedrich D ,;IE, Los fundamentos de la libertad, Ed! Bnin Editorial, @adrid, ,-K, p8g! *,! subrayado nuestro! El papel (ue +hilips atribuye a la libertad es el mismo (ue %dam "mith atribua al egosmo de las motivaciones privadas de los actores en el mercado, las cuales indirecta y espont8neamente produciran un orden econmico )avorable para todos, segn lo e$puso en 9n%estigacin sobre la naturale:a y causas de la ri;ue:a de las naciones ! Esta idea corresponde a la de Lerguson4 2vicios privados, virtudes pblicas3! *I

@acpherson, >ra?)ord D ,;*E, La teor"a !ol"tica del indi%idualismo !osesi%o, Ed! Lontanella, <arcelona, ,-IE! 6bd, p8g! ;.!

** 0in1elammert, Lranz D ,,:E, La cultura de la es!eran:a y sociedad sin e<clusin , Ed! /ei, "an Jos& El nihilismo al desnudo. Los tiem!os de la globali:acin, Ed! #om, "antiago, *II & El asalto al poder mundial y la violencia sagrada del imperio, Ed! /E6, "an Jos de >osta =ica, *II., principalmente el captulo 2+lenitud y escasez4 (uien no (uiere el cielo en la tierra produce el in)ierno3, reproducido en versin revisada en Polis N =, %ol.>, *II9! %simismo, puede verse Vergara Estvez, Jorge 2#a contribucin de 0in1elammert a la crtica latinoamericana al neoliberalismo3, Polis N (, %ol. ., *II & y 2El nihilismo al desnudo! #os tiempos de la globalizacin3 de 0in1elammert en Polis 7Y 9, op!cit!, *II*! DCodos los artculos de Polis pueden verse en 2???!revistapolis!cl3E! *. El an8lisis de 0in1elammert tiene una de sus )uentes en la concepcin del hombre de @ar$, El ca!ital. Cr"tica de la econom"a !ol"tica, especialmente el captulo V, 2+roceso de trabajo y proceso de valorizacin3, Ed! "iglo 556, @$ico, /!L! *9 Lriedman, @ilton, +eor"a de los !recios, %ltaya, @adrid, ,;;! #a crtica de 0in1elammert a esta concepcin se encuentra en casi todas sus obras desde Las armas ideolgicas de la muerte , y especialmente en La cultura de la es!eran:a y sociedad sin e<clusin, y El nihilismo al desnudo. Los tiem!os de la globali:acin, ops! cits!

0in1elammert, Lranz D ,--E, Las armas ideolgicas de la muerte, Ed! "gueme, "alamanca, ,-K& Cr"tica de la ra:n ut!ica, Ed! /ei, "an Jos de >osta =ica, ,K9& La cultura de la es!eran:a y sociedad sin e<clusin , Ed! /ei, "an Jos de >osta =ica, ,,:& y El nihilismo al desnudo. Los tiem!os de la globali:acin , op! cit!! >)r! Lern8ndez, Estela, 2/e como el mundo abstracto se independiza y mata! #a persistente mirada de Lranz 0in1elammert sobre los )enmenos de conciencia social3, en este mismo nmero!
*: *; Lriedman ,KI! Lriedman, @ilton D ,KIE, 2#a corriente se revierte3 en Estudios P?blicos 7Y , >entro de Estudios +blicos, "antiago de >hile, diciembre! *-

0aye1, Lriedrich D ,;IE, Los fundamentos de la libertad. +opper, Marl D ,9:E, La sociedad abierta y sus enemigos, Ed! +aids, <arcelona, ,K !

*K

*, 0aye1, Lriedrich, Camino de ser%idumbre, op! cit >)r! Vergara Estvez, Jorge D ,K9E, 2#a contribucin de +opper a la teora neoliberal3 en Po!!er y las ciencias sociales, Leli$ "chuster Ded!E, Ed! >entro Editor de %mrica #atina, <uenos %ires, ,,*, y 2#a utopa neoliberal y sus crticos3! .I

0aye1, Lriedrich, Camino de ser%idumbre, Ed! %lianza, @adrid, ,-;! 0aye1, Lriedrich, cit, por Aott)ried /ietze en 30aye1 y el estado de derecho3, o!. cit, p8g! ,.! 0aye1, Lriedrich, cit, por Aott)ried /ietze, o!. cit, p8g! K-! 0aye1, Lriedrich, 6bd! >it! por 0aye1, Lriedrich, Los fundamentos de la libertad, o!. cit!, p8g! *9,!

.*

..

.9

.:

Edmond <ur1e D -,IE, 2=e)e$iones sobre la =evolucin Lrancesa3 en +e<tos !ol"ticos, Ed! L!>!E!, @$ico /!L!

Vase, especialmente, 0aye1, Lriedrich, Derecho, legislacin y libertad D ,-.E, tomo 6, Bnin Editorial, @adrid, ,-K, y La fatal arrogancia. Los errores del socialismo D ,KKE, Ed! >entro de Estudios +blicos, "antiago de >hile, ,,I!
.; .-

0aye1, Lriedrich, 2Entrevista3, El @ercurio, "antiago de >hile, , de abril de ,K !

.K

0aye1, Lriedrich, Los fundamentos de la libertad, o!. cit!, p8g!

., 0aye1, Lriedrich, Camino de ser%idumbre, op!cit! @ucho m8s matizada y compleja )ue la actitud de su maestro @ises, (uien critic el agresivo nacionalismo alem8n, ciertas )ormas de imperialismo, la ideologa nazi de la superioridad racial y su antisemitismo en 3mni!otencia gubernamental D ,99E, Ed! 0ermes, @$ico /!L! sS)! 9I

0aye1, Lriedrich , 2Entrevista3, El @ercurio, "antiago de >hile, , de abril de ,K ! "ubrayado nuestro!

9 Vergara Estvez, Jorge, 2El debate sobre la legitimidad de la violencia en el discurso poltico R, Ed! >omisin de derechos humanos, "antiago de >hile, ,,.! El car8cter sacri)icial del capitalismo, y en especial la justi)icacin de la represin y el asesinato para rea)irmar el sistema est8 presente en todas las obras de 0in1elammert mencionadas en este artculo, y tambin en #acrificios humanos y sociedad occidental. Lucifer y la bestia, Ed! /E6, "an Jos de >osta =ica, ,, !