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pblicos no la cobra, ya no ser posible hacerlo. Igualmente, el usuario de servicios pblicos, cuenta con 5 aos para presentar reclamos relacionados con las facturas de servicios pblicos, pasado ese tiempo, ya no es posible presentar ninguna reclamacin sobre la factura correspondiente. Sobre este tema, la superintendencia de servicios pblicos, mediante concepto SSPD-OJ-2007-314, de 2007, sobre una consulta similar de un usuario de servicios pblicos, ha conceptuado lo siguiente: () Se basa la consulta objeto de estudio en determinar si es aplicable la prescripcin de las obligaciones por aseo, cuando las cuentas en cartera son superiores a cinco aos. Las siguientes consideraciones se formulan teniendo en cuenta el alcance del artculo 25 del Cdigo Contencioso Administrativo. Es pertinente informar que esta Oficina no puede pronunciarse sobre el caso particular expuesto por usted va concepto, por lo que se formularn de manera general los siguientes comentarios. Mediante Concepto SSPD-OJ 2006-258 esta Oficina seal que, conforme a lo dispuesto en el inciso tercero del artculo 154 de la Ley 142 de 1994, no proceden reclamaciones contra facturas que tengan ms de cinco (5) meses de haber sido expedidas por las empresas de servicios pblicos. Se trata de un trmino de caducidad para el ejercicio del derecho del usuario a presentar reclamos, mediante el cual se castiga la negligencia del usuario que no reclama en tiempo. Adicionalmente, dicha consagracin legal busca darle certeza a la factura que expide la empresa para que no permanezca de manera indefinida con la incertidumbre de s el usuario discute el valor de los servicios facturados en un perodo determinado. Es pues, un trmino de caducidad que opera a favor de las empresas. Igualmente es necesario tener en cuenta lo sealado en el concepto en mencin en relacin con el plazo que tiene la empresa para hacer efectivo el cobro de las facturas cuando el usuario no efecta el pago en los plazos en ella sealados, pues en este caso se habla de prescripcin, es decir, el plazo que la ley le concede a la empresa para cobrar ejecutivamente las facturas. La factura de servicios pblicos es un ttulo ejecutivo, por lo tanto, la regla general aplicable a estos ttulos es que nacen a la vida jurdica a partir del momento en que se suscriben o emiten, pero cuando las partes en virtud de la libre disposicin contractual contemplada en el artculo 1602 del Cdigo Civil establecen en el contrato de condiciones uniformes un plazo para el cumplimiento de las obligaciones de ellos derivadas, es a partir de ese plazo que empiezan a correr los trminos de prescripcin. Tal como se indic, en el momento en que la empresa expide la factura, el suscriptor o usuario cuenta con un trmino prudencial para el pago, establecido en el contrato de condiciones uniformes, y es a partir del vencimiento de ste plazo que empiezan a correr el trmino de
prescripcin, salvo que la factura haya sido objeto de reclamacin y recursos, caso en el cual la exigibilidad de su cobro surge a partir de la fecha en que quede en firme la factura y es a partir de ese momento que empiezan a correr los trminos de prescripcin. Ahora bien, sobre la prescripcin de las facturas de servicios pblicos, la Oficina Asesora Jurdica se ha pronunciado mediante conceptos SSPD-OJ-2006-239 y SSPD-OJ-2005-471 en los siguientes trminos: De acuerdo con la Ley 142 de 1994, la factura de servicios pblicos, es la cuenta que una persona prestadora de servicios pblicos entrega o remite al usuario, por causa del consumo y dems servicios inherentes en desarrollo de un contrato (artculo 14.9). Por su parte, el artculo 130 ibdem, consagra que las deudas derivadas de la prestacin de los servicios pblicos podrn ser cobradas ejecutivamente ante la jurisdiccin ordinaria o por medio de la jurisdiccin coactiva. Igualmente consagra que la factura expedida por la empresa y debidamente firmada por elrepresentante legal de la entidad prestar mrito ejecutivo de acuerdo con las normas del Derecho Civil y Comercial. De manera que, la factura constituye un documento que contiene una obligacin clara, expresa y exigible en los trminos del Cdigo de Procedimiento Civil y puede obtenerse su pago mediante un proceso ejecutivo, ante la jurisdiccin ordinaria o por la va de jurisdiccin coactiva. En lo que hace relacin a la prescripcin de las facturas, conviene advertir que tratndose del fenmeno de la prescripcin para nuestro ordenamiento jurdico este es un modo de extincin de las obligaciones por el cual se extinguen las acciones y derechos ajenos por no ejercitar las mismas durante cierto tiempo y dependiendo si se trata de un ttulo ejecutivo o de un titulo valor la prescripcin opera de manera diferente. As las cosas se tiene que la prescripcin de la accin cambiaria opera para los ttulos valores y de ella se ocupa el Cdigo de Comercio, al paso que la prescripcin de los ttulos ejecutivos opera la prescripcin de la accin ejecutiva y de ella se ocupa nuestro Cdigo Civil. La factura cambiaria es considerada por nuestro ordenamiento jurdico como ttulo valor, por ende la prescripcin de la accin cambiaria por expresa remisin del artculo 789 del Cdigo de Comercio es de tres aos. Por el contrario, la factura de servicios pblicos por considerarse un ttulo ejecutivo y no un ttulo valor, se predica respecto de la misma la prescripcin de la accin ejecutiva de que trata el artculo 2536 del Cdigo Civil modificado por el artculo 8o de la Ley 791 de 2002, esto es, de cinco (5) aos. En este orden de ideas, la factura expedida por las Empresas Prestadoras de Servicios Pblicos Domiciliarios, es considerada por expresa disposicin legal como ttulo ejecutivo y no como ttulo valor, y en consecuencia, no pueden predicarse de la misma las acciones ni las
excepciones cambiarias sino que tan slo sern de recibo las excepciones ejecutivas derivadas de la naturaleza de ttulo ejecutivo. Es tambin necesario tener en cuenta que, tal como lo ha sealado esta Oficina Asesora Jurdica en reiteradas oportunidades y en especial en el Concepto SSPD-OJ-2006-154, las prestadoras pueden exigir al propietario solidariamente el pago de una deuda derivada del incumplimiento por parte del usuario de sus obligaciones, con las limitaciones previstas por la Ley 689 de 2001, esto es que, no podr superar dos periodos consecutivos de facturacin en el evento que esta sea bimestral, o tres periodos en caso que sea mensual, sin suspender el servicio, cuando el usuario se atrasa en el pago. ()
otro pas de Amrica Latina, y 4. Dentro de cuatro meses, si fueren expedidos en algn pas latinoamericano para ser pagados fuera de Amrica Latina. La consecuencia de la inoportuna presentacin de los cheques en los trminos sealados es la caducidad de la accin cambiaria1, esto es, la imposibilidad de que el derecho cambiario nazca ya que la obligacin de pago est sujeta a la condicin de que el tenedor presente el ttulo para su pago y lo proteste en tiempo. A este respecto, valga la pena traer a colacin lo expresado por algunos doctrinantes en el siguiente sentido: La caducidad es una forma anormal y extraordinaria de extincin de las acciones cambiarias de regreso, que se produce con la llegada del plazo sin que se cumplan con las cargas sustanciales que le corresponden al tenedor. Pero tratndose del cheque la caducidad se produce de distinta forma, segn se trate de acciones contra el librador y su avalista, o contra los endosantes y sus avalistas. El artculo 729, que guarda armona con el 718 exige que para que se produzca la primera de estas caducidades, algunos requisitos adicionales a la tarda o extempornea presentacin: 1. Falta deprotesto; 2. Que el librador haya tenido durante todo el plazo de presentacin fondos suficientes en poder del librado; 3. Que por causa no imputable al librador, el cheque haya dejado de pagarse. Cualquiera de estas causales que llegue a faltar hace que tal caducidad no se produzca. En cambio, tratndose de la segunda, la sola falta de presentacin o protesto oportunos la producen2 Ahora bien, el artculo 721 del Estatuto Mercantil consagra: An cuando el cheque no hubiere sido presentado en tiempo, el librado deber pagarlo si tiene fondos suficientes del librador o hacer la oferta de pago parcial, siempre que se presente dentro de los seis meses que sigan a su fecha. Este artculo se refiere ya no a la caducidad de la accin cambiaria sino que se refiere a la obligacin del banco de pagar el cheque si este es presentado dentro de los seis meses siguientes a su fecha. Durante este trmino - que desde luego excede el de la presentacin, artculo 718 - el tenedor puede llevar cuantas veces quiera el cheque al banco a fin de obtener el pago por ventanilla, o presentarlo por conducto de su cuenta corriente, y si hay fondos, es obligacin del librado pagarlo o hacer el ofrecimiento de pago parcial , hasta el saldo disponible.3 As mismo, otros autores han expresado que: Existe adems, un trmino indicado en el art. 721 que no tiene ni naturaleza, ni finalidades cambiarias, es decir, no est concebido para afectar el cheque como ttulo -valor (derecho cambiario), sino para regular un aspecto del cheque en cuanto simple orden de pago
(contratos bancarios), pues lo que define es el lmite temporal de una obligacin contractual del banco: hasta cuando se encuentra obligado el banco, como parte del contrato de cuenta corriente bancaria, a atender una orden de pago emitida bajo la forma de cheque.4 En este orden de ideas, el artculo 718 establece los trminos en que el tenedor debe presentar el cheque para su pago al banco librado y de estos trminos depende la caducidad de la accin cambiaria, es decir que si no se presentan dentro de estos plazos se pierde la posibilidad de acudir a su cobro mediante esta clase se accin, en tanto que el artculo 721 se refiere al trmino con que cuenta el banco para cumplir con la obligacin de pago, de ah que los ttulos presentados despus de transcurrido dicho trmino son devueltos por la causal 9 presentacin del cheque 6 meses despus de librado. Finalmente, cabe agregar que el artculo 730 del Cdigo de Comercio seala la prescripcin5 de la accin cambiaria del cheque, cuyo texto reza: Las acciones cambiarias derivadas del cheque prescriben: las del ltimo tenedor en seis meses, contados desde la presentacin; las de los endosantes y avalistas en el mismo trmino, contado desde el da siguiente a aquel en que paguen el cheque. Ello significa que si presentado el cheque oportunamente, esto es, deacuerdo a los plazos sealados en el artculo 718 y no es pagado, el ltimo tenedor, los endosantes y avalistas cuenta con seis meses para iniciar la accin cambiaria a fin de obtener el pago, en el primer caso contados a partir de la presentacin y en el segundo del da siguiente a aquel en que efectan el pago del cheque. 2. Qu acciones puede realizar el tenedor cuando esta vigencia expira. Sobre este aspecto, valga la pena traer a colacin lo expuesto por esta Superintendencia en el siguiente sentido: Una de las causales de devolucin del cheques es la presentacin del cheque 6 meses despus de librado. En este evento, bien puede el girador autorizar el pago del cheque inscribiendo en su reverso una fecha actualizada para el pago del mismo. Es lgico que este proceder no beneficie en manera alguna al creador ms s al beneficiario. Esto implica, que para hacer valedero un cheque con ms de seis meses de creacin y aun no presentado para su pago, basta con que el girador autorice su pago inscribiendo la fecha actualizada en el reverso6. Ahora, en el evento en que lo anterior no sea posible y haya caducado la accin cambiaria la posibilidad para su cobro sera la va ejecutiva no con la prerrogativas de un ttulo valor (excepciones cambiarias), sino como documento privado en el cual consta una obligacin clara, expresa y exigible al tenor del artculo 488 del Cdigo de Procedimiento Civil, o mediante la accin ordinaria que reconozca la existencia de la obligacin y el enriquecimiento sin causa por parte del librador.
1 La accin cambiaria es () la promovida por el tenedor del ttulo-valor que est legitimado para exigir su cobro al obligado y obligados ante la imposibilidad de reclamar el pago extrajudicialmente. (Rengifo Ramiro, La letra de cambio y el cheque, 1a edicin; Comisin pequeo foro. Edijus, 1974, pg.82). Se podra decir que se trata de una accin ejecutiva especial, ya que sus alcances, las condiciones dentro de las cuales puede promoverse, los medios con que cuenta el demandado para enervarla, etc. son reguladas por el Cdigo de Comercio. 2 TRUJILLO CALLE, Bernardo. De los Ttulos Valores, Tomo II, Parte Especial, Grupo Editorial Leyer, ao 2000, pg. 223. 3 Ibdem. 4 PEA CASTRILLN, Gilberto. Algunas falencias interpretativas de los ttulos Valores, Editorial Temis, 1985, pg 73, 74, citado por el Cdigo de Comercio de Legis, pg. 180. 5 La prescripcin es la figura a travs de la cual se pierde un derecho que se tiene por no ejercitarlo durante el transcurso del tiempo fijado por la ley. 6 Concepto DB 3611 del 18 de julio de 1985. [Concepto 2002023748-1 del 27 de mayo de 2002]
Corte constitucional reitera que las empresas de servicios pblicos no pueden imponer sanciones econmicas a sus usuarios
En comunicado de prensa la Corte constitucional inform que mediante sentencia T-328 de 2009, reiter que las empresas prestadoras de servicios pblicos no estn facultadas para imponer sanaciones pecuniarias a sus usuarios: La Corte reiter la Sentencia SU 1010 de 2008 y seal que independientemente del carcter estatal o privado de las empresas, en la actualidad, y en virtud de lo dispuesto en la Ley 142 de 1994, la inobservancia de las obligaciones de los usuarios puede traer como consecuencia la suspensin del servicio, el corte del mismo y la resolucin del contrato, segn el caso, y en los eventos donde el incumplimiento tiene directa relacin con la obligacin de pagarfacturas, dichas entidades estn habilitadas para efectuar el cobro del servicio consumido y los intereses moratorios sobre las sumas adeudadas, pero con la claridad que deben ser lo menos gravosos. Sin embargo, la Sala recalc que nunca se previ la posibilidad de que dichas entidades pudieran imponer sanciones de tipo pecuniario a sus usuarios, ni las conductas que pudieran ser objeto de sancin y, as como tampoco se dispuso nada sobre el procedimiento que en esos casos se debera seguir. Por tal razn declar la nulidad del proceso sancionatorio contra el usuario.
Lamentablemente son continuas las practicas en que las empresas de servicios pblicos imponen multas no contempladas a los usuarios que por X o Y razn incurren en prcticas prohibidas por la ley o por el contrato firmado entre el cliente y la empresas prestadora del servicio pblico.
hacer una reclamacin, que en la mayora de los casos no se soluciona al favor del usuario, por lo que este en ltimas tendr de todas formas que pagar el abuso de la empresa.
Cuando la prestacin principal no est determinada ni sea determinable en una suma cierta de dinero, podr el juez reducir equitativamente la pena, si la considera manifiestamente excesiva habida cuenta del inters que tenga el acreedor en que se cumpla la obligacin. Lo mismo har cuando la obligacin principal se haya cumplido en parte. As las cosas, si el contrato tiene un valor de $10.000.000, la clusula penal o de incumplimiento, no podrs ser superior a $10.000.000, limitacin legal que pocas veces se tienen en cuenta a la hora de acordar las condiciones de un contrato. Aunque parece absurdo pactar una pena por incumplimiento superior al valor del contrato, es algo que ha sucedido a veces, especialmente en aquellos contratos que son valiosos por aspectos diferentes al valor econmico, como puede ser el valor estratgico que puede conllevar algn contrato.
USURA. El que reciba o cobre, directa o indirectamente, a cambio de prstamo de dinero o por concepto de venta de bienes o servicios a plazo, utilidad o ventaja que exceda en la mitad del inters bancario corriente que para el perodo correspondiente estn cobrando los bancos, segn certificacin de la Superintendencia Bancaria, cualquiera sea la forma utilizada para hacer constar la operacin, ocultarla o disimularla, incurrir en prisin de dos (2) a cinco (5) aos y multa de cincuenta (50) a doscientos (200) salarios mnimos legales mensuales vigentes. El que compre cheque, sueldo, salario o prestacin social en los trminos y condiciones previstos en este artculo, incurrir en prisin de tres (3) a siete (7) aos y multa de cien (100) a cuatrocientos (400) salarios mnimos legales mensuales vigentes. Importante entonces tener presente estos lmites a la hora de tasar la clausula penal en un contrato que se quiere asegurar su cumplimiento.