Referencia al Recurso de Casacin Se ha debatido ampliamente la materia relacionada con el recurso de casacin con motivo de la aplicacin de leyes extranjeras.

El pensamiento clsico asimilaba el Derecho extranjero a una cuestin de hecho (quid facti)y, de consiguiente, planteaba la improcedencia del recurso en los casos de infraccin o incorreccin respecto de la aplicacin judicial de las normas del Derecho forneo, con el argumento fundamental de que la casacin no conoce de los hechos sino del Derecho. Contra la admisin del recurso se ha tratado de privilegiar el argumento de que si bien la casacin tiene por objeto proteger la unidad de la legislacin y garantizar la uniformidad de la jurisprudencia, tal objetivo est limitado a la aplicacin de las leyes nacionales. Siendo as, las infracciones de las leyes extranjeras por parte de los tribunales de un Estado, no pueden dar lugar a la casacin dado que la institucin casacional no va ms all de la aplicacin correcta y la unidad de las leyes de ese Estado. Los yerros en que se incurra en la aplicacin del Derecho extranjero no conducen a que se case el fallo. De la doctrina procesal venezolana que en su tiempo se opuso a la casacin por infraccin de las leyes extranjeras, escogemos la siguiente opinin: Las condiciones en las cuales debiera efectuarse la aplicacin de las leyes extranjeras son harto inciertas y exponen a demasiados errores para que la Corte de Casacin pueda considerarse intrprete de leyes cuyo origen, espritu y alcance no tienen por que serles conocidos () La violacin de una ley extranjera no es motivo de casacin sino en cuanto su quebrantamiento ha dado ocasin o inducido al de una ley nacional; cuando conforme a sta, el juzgador debe aplicar y haya aplicado la ley extranjera, su interpretacin, como la de cualquier otra cuestin de hecho, corresponde a la soberana de los jueces de instancia y no es revisable en casacin. En su negatividad son elocuentes las expresiones transcritas. En consonancia con la doctrina que adversa la casacin, la jurisprudencia de algunos pases ha rechazado reiteradamente el control casacional frente a las sentencias que infrinjan el Derecho extranjero. Se ha sostenido que la interpretacin de las leyes extranjeras no puede dar lugar a casacin. La doctrina moderna combate categricamente la posicin clsica por ilgica, porque cuando el legislador ordena, por su regla de conflicto, la aplicacin de un Derecho Extranjero, es indudable que persigue la aplicacin de ese Derecho tal cual es, es decir, con arreglo a los principios de interpretacin del seno jurdico de donde procede. Tambin se ha observado que la negacin de una fiscalizacin sobre la manera como la ley extranjera es aplicada, significa una perturbacin al funcionamiento de todo el sistema conflictual de un pas. An en la hiptesis de que las normas que lo integran hayan sido fielmente seguidas por los jueces destaca Miaja-, no es suficiente el acierto de sealar el ordenamiento aplicable, si se niega todo remedio a la errnea interpretacin de sus reglas. La

seguridad del trfico que el Derecho Internacional Privado trata de conseguir queda as definitivamente comprometida. En favor de la admisin del recurso de casacin, se ha invocado la existencia de casos en que una misma ley extranjera ha sido diversamente entendida y aplicada por los tribunales de un mismo Estado, con soluciones dispares sin que sea posible acceder al Tribunal de Casacin para encontrar la enmienda que permita fijar la unidad de criterio que deba ser observada en el futuro. Segn Bustamante, resultara intil que los ordenamientos nacionales de conflicto prescribieran la aceptacin de un Derecho extranjero, si ste pudiera dejar de aplicarse sin que el rgano supremo del Poder Judicial est facuItado para remediar tal situacin de inaplicabilidad de lo que es obligatorio. Si la tarea de este rgano jurisdiccional supremo es hacer justicia, no debe conformarse con sentencias de la instancia notoriamente injustas, respecto de las cuales no interviene porque obedecen o se fundan en disposiciones de un Derecho extranjero. Resulta evidente que el Tribunal Supremo, debe conocer en va de casacin de los fallos en cuya parte dispositiva se infrinja una ley. De modo que si un Cdigo Civil manda a aplicar a las sucesiones la ley personal del de cujus, y el tribunal inferior, tratndose de un extranjero, aplica la ley local, que no es la de su nacionalidad ni la de su domicilio, interpuesto un recurso por infraccin de ese precepto de un Cdigo Civil, el Tribunal Supremo tiene el derecho y el deber de decidir en casacin si dicho precepto se ha infringido o no. La admisin del recurso de casacin por infraccin del Derecho extranjero es, como ya se ha dicho, una consecuencia natural de la moderna concepcin sobre la autntica naturaleza de ese Derecho, es decir, la de ser una questio iuris (la circunstancia de extranjera no le quita su esencia jurdica ni su formal carcter normativo). Los criterios que han de guiar al foro en la interpretacin y aplicacin del Derecho que sea competente para regir la relacin controvertida, de acuerdo con la referida concepcin moderna y autntica, conducen a que la infraccin por los jueces de instancia del Derecho material extranjero competente abra la va al recurso de casacin. De acuerdo con Wolff, el mejor mtodo en esta materia es considerar los errores sobre el Derecho extranjero como lo que en realidad son: errores de Derecho; ante dichos errores debe concederse la casacin contra el fallo que los contiene. En la doctrina venezolana se encuentra un remoto pero valioso antecedente sobre la admisin del recurso de casacin, en la autorizada opinin de ngel Csar Rivas que data de 1906 y transcribimos de seguidas: Tanto en Venezuela como en los dems pases donde existe, el tribunal llamado a conocer el recurso tiene el principal encargo de procurar la uniformidad de la legislacin; porque es del todo necesario que en la interpretacin de las leyes no existan criterios diferentes sobre un

mismo punto; pues la justicia rechaza la posibilidad de que a una misma situacin jurdica puedan corresponderle contrapuestas decisiones. As, cuando se dice que el Tribunal de Casacin persigue la uniformidad de la jurisprudencia, no ha querido expresarse el absurdo de que slo ha de ocuparse en sostener fallos que la mente del legislador patrio inspira. Tambin ha querido decirse que es deber suyo invalidar las decisiones que no se ajustaren al sentido que revela el texto extranjero a que hubo de recurrirse. En aplicacin del criterio expuesto, el autor citado y sus seguidores sostuvieron la procedencia del recurso en estos casos: 1) cuando el juez declara aplicar el Derecho extranjero en los supuestos en que expresamente se le ordena aplicar la ley venezolana; 2) cuando el juez no aplicare el Derecho extranjero en los casos permitidos por el Derecho Internacional Privado; 3) cuando haya hecho una interpretacin errnea o equivocada del Derecho extranjero en uno cualquiera de los dos casos anteriores. En el continente americano, atendida la codificacin colectiva reciente, el recurso de casacin puede sustentarse en la norma del artculo 4 de la Convencin Interamericana sobre Normas Generales de Derecho Internacional Privado que se refiere, en general, a todos los recursos otorgados por la ley procesal del lugar del juicio. En igual sentido se haba pronunciado el Protocolo Adicional de Montevideo de 1940. Concretamente, el artculo 412 del Cdigo Bustamante consagra el recurso bajo examen, en estos trminos: En todo Estado contratante donde exista el recurso de casacin o la institucin correspondiente, podr interponerse por infraccin, interpretacin errnea o aplicacin indebida de una ley de otro Estado contratante en las mismas condiciones y casos que respecto del derecho nacional. Si apreciamos que el trmino infraccin debe estar referido a una hiptesis general de violacin del Derecho Extranjero y no a un supuesto particular de dicha violacin, podemos determinar, siempre con base en el artculo 413 CB, que el recurso de casacin por infraccin de las normas de un Derecho extranjero que sea aplicable a un caso concreto, procede en tres supuestos prcticos: a) Supuesto de indebida aplicacin Cuando el juez de instancia aplica un Derecho extranjero en los casos en que le est ordenado aplicar su propio derecho. b) Supuesto de falta de aplicacin Cuando la sentencia se funda en el Derecho nacional y debi fundarse en el Derecho extranjero. c) Supuesto de errnea interpretacin Cuando el Derecho extranjero no ha sido interpretado de manera correcta, por contravencin u omisin de los principios y reglas pertinentes del sistema jurdico de donde procede.

En este supuesto la ley extranjera aparece como formalmente aplicada, pero hay errores en la inteligencia de su contenido, sentido y alcance. El recurso de casacin por infraccin del Derecho extranjero se fundamenta en el artculo 412 del Cdigo Bustamante. El recurso de casacin se caracteriza por el rasgo fundamental de que no basta el inters que especficamente tenga la parte para interponerlo, sino que es necesario que haya un motivo de casacin, es decir, una causa legalmente establecida que pueda sustentarlo. En el Cdigo de Procedimiento Civil los motivos de casacin estn determinados por los supuestos de defecto de actividad y de infraccin de fondo. En sentencia del 2 de diciembre del 2001, la Sala de Casacin Civil del Tribunal Supremo, al conocer de un recurso por infraccin de ley respecto de una denuncia por falta de aplicacin de los artculos 1 y 2 de la Ley de Derecho Internacional Privado, afirm su funcin de control sobre los fallos de instancia referentes a la aplicacin del Derecho extranjero. La sentencia es precisa al considerar que el forrnalizante, en vez de delatar las normas pertinentes de la ley del Estado de Nueva York, que en su criterio, determinaran que la pretensin accionada en este juicio es contraria a Derecho, enfoc su denuncia en tratar de demostrar que el juez de la recurrida debi aplicar -y no lo hizo- el Derecho del Estado de Nueva York. La sala hizo nfasis en el aserto de que la aplicacin o falta de aplicacin del Derecho extranjero es controlable por la casacin, y se remonta al criterio de Duque Snchez que, al preguntarse si poda darse la casacin por violacin de leyes extranjeras en el proceso de su aplicacin, responda sealadamente: La contestacin tiene que ser afirmativa y se da en los casos en que nuestra ley manda aplicar las leyes extranjeras. Observa igualmente la Sala de Casacin Civil que, conforme a lo previsto en el artculo 60 LDlP, el Derecho extranjero debe aplicarse de oficio y cae bajo el principio Jura Novit Curia, como quiera que se trata de una cuestin de derecho que es perfectamente controlable por el tribunal de casacin. Dispone el artculo 412CB que el recurso de casacin contra la sentencia infractora debe proponerse en los mismos casos y condiciones del Derecho nacional; por ello su ejercicio est sujeto a la observancia de los requisitos establecidos en cada ordenamiento procesal interno. Segn la ley procesal y la doctrina reiterada del ms alto tribunal de la Repblica, la admisin del recurso de casacin respecto de las sentencias que apliquen ley nacional o ley extranjera, pasa por la observancia de los siguientes extremos: -la naturaleza de la decisin recurrida en orden a determinar si es revisable en casacin; -la naturaleza del recurso en cuanto al motivo de casacin invocado; -la cuanta del juicio donde se dicta la recurrida para determinar si tiene acceso a casacin;

-la legitimidad del recurrente y del impugnante para establecer si tienen carcter para recurrir en casacin o para impugnar el recurso; -la oportunidad del recurso en orden a definir su tempestividad en cuanto al anuncio, la formalizacin y los actos de sustanciacin. En todos los casos en que se niegue la aplicacin de una norma extranjera, o se aplique indebidamente preceptos extranjeros, o se incurra en interpretacin errnea de la ley extranjera adecuada para resolver la controversia en litigio, hay siempre la obligacin de demostrar la infraccin y su trascendencia en la suerte del juicio, como es menester en todas las denuncias en sede de casacin.