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LE LIVRE DE L'ORDRE ET DE LA DFENSE D'AL-MUZANI Author(s): Robert BRUNSCHVIG Source: Bulletin d'tudes orientales, T. 11 (1945-1946), pp.

145-196 Published by: Institut Francais du Proche-Orient Stable URL: http://www.jstor.org/stable/41603229 . Accessed: 08/05/2013 17:37
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LE

LIVRE

DE

L'ORDRE D'AL-MUZANI

ET

DE

LA

DFENSE

et annot Publi,traduit par R. BRU N8 H VI G

Aba Ibrahim Ism(ll b. Yahy al-Muzan a t, avec ar-Eabc b. Sulaimn et al-Buwaitl, l'un des troisgrands disciples gyptiens directs de l'imam as-Sfil (1). N en 791 ou 792, peu avant le dcs de l'imam Mlik, il est mort, trs g, en 878. As-Sficl a pass ses dernires annes en Egypte, de 814 820 : al-Muzan tait donc un jeune homme lorsqu'il a suivi les leons de ce matre, auquel il devait demeurer fidle pendant toute sa vie, et non loin duquel il a t inhum. Il est de ceux qui ont contribu, par

-compte as-Sfil, est celle d'un raisonneur, d'un dialecticien : S'il avait discut avec le diable, il l'aurait vaincu (lau nzara -aitng la-galabahii). On vante la finesse, la subtilit de son argumentation, l'appui de ses thses de fiqlx,c'est dire de religion applique et de droit. Il n'en est que plus intressant pour nous de connatre et de juger ces qualits dialectiques par un ouvrage o elles peuvent, o elles doivent s'exercer

l'clat de leur enseignement, la gloire de l'cole nouvelle et son expansion dans toute l'Asie antrieure, en attendant les pousses triomphales jusque dans l'Est le plus lointain. Al-Muzani est surtout connu par son Compendium juridique ou Muhtasar, dit en marge du Hab al-Umm : l'un et l'autre, monuments prcieux du sfi(isme primitif. Sa rputation chez les biographes mdivaux, et dans les mots qu'on prte sur son

pleinement : le petit trait indit d'usui al-fiqh, principes et mthodologie du droit, Kiib al-Amr wa-n-Nahy, Le Livre de l'Ordre et de la Dfense, dont j'offre ci-aprs aux lecteurs le texte et une traduction annote.

Ce court trait n'est, sauf erreur, signal nulle part. Il occupe la plus grande partie (1) Brockelmann,Gesch. arab. Liter., I, art. Mnzan 180, et Siippl., 1,305; Heffening, dans Ene. Islm ; Ihn an-Nadlm, Fihrisl, d. 1348 h , Caire, p. 299; Ibn cAbdalbarr, Inliqtf, d. 1350 h., Caire, p. 110-111; Ibn Hallikn, d. 1310h., Caire,1,71; Yqt, Ird, Wafayt, d. Margoliouth, t. VI, Londres, 1931, p. 432 ; an-Nawaw,Tah&b,d. W Listenfeld, 1847,Gt d. 1337 Mirrai, h.,Haitingue, p. 775-6;al-YficI, 177-9 derabad, II, ; Ibnas-Subkl, Tabaql, d. 1324 h., Caire, I, 238-247; al-Hudarl,Ttlh a Tairf al-Islm, 1926, Caire, p. 261 ; Ahmad t. II, 2ed., 1938,Caire, p. Amin,JDu/i l-lslm, 233.

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it. BHl'MSCHVtO

plus probablement. Il provient d'un fonds waqf affect la madrasa hanbalite as-Sadriyya, de Damas (sur celle-ci, aujourd'hui disparue, voir Journal Asiat., nov. 1894, p. 470, et Laoust, Essai sur. ...b. Taimya, L Caire, 1939, p. 490, n. 2). Le titre de l'ouvrage est suivi de la mention du plus ancien -transmetteur, disciple immdiat d'al-Muzan : Abo Ishq Ibrahim b. Ishq. Quel est ce personnage ? Le seul sfi ite du IXe sicle qui.rponde ce nom, dans les Tabaqt d'Ibn as-Subkl, est Ibrahim b. Iehq b. Ibrahim b. Bir al-Harbl, n en 814, mort en 898, originaire de Merv, donn comme lve d'al-Buwai{l - il n'est rien dit d'al-Muzanl - , ralli ensuite au rite d'Ibn Hanbal (II, 26, 275). Ce dernier trait explique pourquoi l'ouvrage s'est conserv dans un milieu hanbalite. Rien n'autorise, par ailleurs, mettre en doute son authenticit. Le Kitb /- tait-il un trait indpendant ? Il serait curieux, dans ce cas, qu'il

prs de neuf feuillets sur douze - d'un petit manuscrit de la Bibliothque Nationale Jhiriyya, Damas (usa/ al-fiqh. n 120), o il m'a t communiqu, en juin 1944, par l'aimable et rudit conservateur de la Bibliothque, M. Eche. Une photocopie, due aux soins obligeants de M. H. Laouet, m'a permis de reprendre et d'achever l'tude de ce texte aprs mon retour Alger. A en juger par le papier et l'criture,le manuscrit est ancien : XIIe sicle, XIe mme

ne ft point cit dans les listes de travaux d'al-Muzan qui nous sont parvenues. L'indication qui se lit en tte de notre manuscrit, aprs le titre, min masil al-Muzanl , invite croire que le Kitb al-Amr faisait partie d'un corps plus vaste, d'un recueil de

consiste admettre que le Kitb al-Amr n'est qu'un chapitre tir de Masil varies. Et l'on peut fournir encore dans ce sens un nouvel argument : les trois feuillets qui terminent notre manuscrit et qui font suite au Kitb al-Amr contieniient de brves questions de fiqh; galement sous le nom d'al-Muzanl, autre chapitre en somme des Mas^il du clbre docteur. ### Le livre le plus ancien d ,usl al-fiqh qui ait franchi les ges jusqu' nous est la fameuse Risia de l'imam.as-Sficl, rdige par lui ou par l'un de ses disciples, et dont nous avons maintenant une belle dition extrmemnt soigne. Comme trait d'ensemble, elle peut continuer prtendre la place qui lui est traditionnellement assigne : c'est le premier qui ait t crit,sous une forme systmatique,avec une pareille ampleur. Notre Kitb al-Amr, considrablement plus bref, doit lui tre d'assez peu postrieur: il est dater, approximativement, du milieu du IX'* sicle; a-ficl tait mort,et al-Muzanl est interrogsur la doctrine de l'imam. Pourquoi ce titre et ce sujet, alors que la Risala existe et qu'elle est sans doute connue de tous ?

Quaestiones poses au docteur et traites par lui. Il s'agit sans doute des Masil almuabara, que ses biographes mentionnent, et dont notre ouvrage ne serait qu'un extrait. Le Fihrit d'Ibn an-Nadm ne signale aucun livre consacr spcialement par al-Muzanl aux usui al-fiqh: prsomption supplmentaire en faveur de la solution qui

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I.K LtVRE DE l'oRDHE ET >E LA DEFENSEd'aL-MI'ZN

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La rponse est simple, un peu surprenante : il n'y a pas dans la, Risala de dveloppement autonome sur la question, si importante dans les ouvrages postrieurs, de 1' ordre ou amr. On la rencontre seulement de-ci de-l, d'une manire incidente, - propos, par exemple, du sens gnral et de l'abrogation ; mais elle n'est nulle part traite pour elle-mme ni fond ; il n'y a pdint de thorie de l'impratif prendre dans le sens d'une autorisation ; et l'on peut remarquer ce sujet que les versets coraniques sur la licit de la chasse aprs le Plerinage et de la recherche des gains matriels aprs la

demande en mariage et l'hure de la prire, des discussions serres que n'a pas reprises notre auteur. Dans la Risia, le nahy est tudi l'occasion et la suite de la thorie sur la conciliation des hadiths, et nous verrons que cela demeure aussi l'ide matresse d'al-Muzanl. Comment s'tonner, en consquence, de ce que plusieurs des exemples du Kitb al-Amr et de la Risala figurent aussi dans un autre ouvrage "qui porte le nom d'as-Sfr, Vlhtilfal-hadt, lequel a prcisment pour but de dmontrer la possibilit, voire l'obligation de concilier des traditions en apparence contradictoires ? C'est encore sous le nom d'as-Sfif que sont publies quelques pages, en appendice au Kitb al-Umm (VII, 265-7), avec le titre de Kitb Sifai nahy asni Allah: trs succinctement, elles rappellent quelques-uns des problmes dont traite la Risala.

prire du vendredi, voqus souvent dans les livres d'usai al-fqh et qu'al-Muzanl ne manque ps de commenter, ne sont point cits dans la Risla. La dfense , par contre, u nahy, y a un long dveloppement spcial (nos 847 960), o l'on retrouve,sauf complter par un certain nombre d'autres passages, plusieurs des cas tudis par al-Muzani : il y a mme sur quelques points, notamment sur la

Le plan du Kitb al-Amr se dgage assez aisment. C'est d'abord une sorte de brve Introduction (f ' lb) sur le sens absolu et gnral de l'ordre et de la dfense contenus" dans l'es textes sacrs. Ensuite, al-Muzani classe des exemples d'ordre et de dfense, exprime sous une .formegnrale dans le Coran et dans la Sunna : ceux o se maintient le

sens gnrai, puis ceux qu'un autre texte spcialise , Coran pour le Coran, Sunna pour la Sunna, Sunna pour le Coran (fos lb-3a). Une deuxime partie traite des ordres corani-

portent sur l'usage de choses qu'il, est nanmoins licite de possder (f"s 3b-4a). La quatrime et dernire partie, de beaucoup la plus longue, tudie, avec plus d'ampleur que dans les parties prcdentes, une quinzaine de cas de fiqh poss par des hadiths, qu'il convient d'interprter soit par eux-mmes, soit le plus souvent par rapport d'autres hadiths qui semblent faire avec eux contradiction (fos 4a-9b). Ainsi, les trois premires parties, avec leur classification trs apparente et vigoureuse, sont plus systmatiquement ordonnes : l'expos y est clair, parfois trs succinct, voire rduit, en un passage, une sche numration, et il ne s'embarrasse pas de controverses. La dernire partie, plus

ques prendre dans le sens de simples autorisations (f 3a-b). En, troisime lieu, ce sont des dfenses de la Sunna, dont les unes valent interdiction totale, les autres non, ou qui

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R. BRI'NSCHVIG

dlicate, plue rsolument dialectique, a plus de nuances, mais aussi plus d'imprcision thorique; il serait vain sans doute de rechercher un agencement trop strict dans la succession de ces cas divers et des solutions que prconise, leur sujet, notre auteur. Les citations coraniques, au nombre de trente-cinq, sont groupes presque toutes dans les quatre premires pages (fos lb-3a). L'une d'elles, relative la fornication (XVII, 34), offre, par rapport au texte reu, une variante qui est dans la recension d'Ubayy b. Ka b, et qui reproduit d'ailleurs un autre passage de la vulgate du Coran (IV, 26).; elle n'influe pas sur le sens. Les hadiths dpassent la soixantaine. La moiti environ se retrouvent, parfois dans chez al-Buhri ; quelques autres, que ce svre collecune rdaction un peu diffrente, tionneur,n'a pas accueillis, ont t admis par l'autre traditioniste qui fait galement partout autorit: Muslim. Les traditions qu'invoque al-Muzan-et qui ne figurentdans aucun des deux Sahb se lisent pour la plupart dans l'un ou dans plusieurs des quatre grands recueils canoniques, ou Sunan, qui ont pour auteurs at-Tirmid, Aba Dwfid, Ibn Mja, an-Nas5! (1). Rappelons que ces ouvrages sont du IX' sicle, tous peu prs con-

temporains du Kitab al-Amr. La collecte et la critique des traditions,qui font suite leur foisonnement incontrl des deux premiers sicles de l'hgire, et qui ne suppriment point d'ailleurs entirement leur closion, sont alors en pleine prosprit. Il devenait de rejeter comme suspect tel hadith que les spcialistes les plus rigoureux accepdifficile taient ; al-Muzanl jouit dj, cet gard, de moins de libert que son matre as-Sfic: il est quelques exemples de traditions dont ce dernier suspecte l'authenticit*parce qu'elles le gnent ; al-Muzan, plus circonspect, aime mieux, lorsqu'il a un doute sur un texte connu, le retenir et s'en accommoder. .11 ne recourt pas aux hadiths rares, mentionne peu de hadiths controverss,et il est peu frquent qu'il faille consulter jusqu'aux recueils non-canoniques pour dcouvrir quelques-unes des traditions sur lesquelles il s'est appuy. Comme dj as-Sficl dans la Risala, il ne s'attarde pas de longues chanes de

traditionistes; trs souvent, il omet Visnd; quand il le cite, c'est presque toujours fort rduit, par exemple un ou deux des plus anciens transmetteurs. La suppression ou la rduction extrme de Visnd s'explique prcisment par le fait que les traditions mentionnes au passage ou tudies sont d'ordinaire connues des lecteurs. De mme, il faut supposer dj connues des lettrs auxquels notre texte

s'adresse les questions de fiqh souleves propos de tel ou tel hadith. Ces questions, en effet, n'apparaissent pas toujours au premier abord, si l'on n'en est pas averti. La rdaction d'un hadith ne met pas ncessairement en vidence le point de droit pour lequel on le cite ; et l'on sait la distance qui, chez al-Buhri par exemple, spare la rubrique , o rside le fiqh, du texte mme de chaque tradition. Dans notre Kitb al-Amr, le fiqh occupe une place de choix : Coran et Sunna sont l, en quelque sorte, pour le servir ; et les usai, qui sont troitement lis lui, comme on

de hadiths dans ces recueils M.,J. David(1) Je suis redevablede quelques vrifications Weill ; qu'il en soit ici remerci.

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D'AL-MUZANI LE LIVREDE L'ORDHE ET Dl LA DFENSE

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droit,vritablement du fiqh. A peu prs toutes les branches de cette science musulmane sont, peu ou prou, reprsentes (voir la table des matires ci-aprs) : effleures tout juste, ou traites en quelques-uns de leurs problmes classiques, objet de longue date de discussions entre les clercs. De la prire' au mariage et au droit pnal, les principales activits de l'homme y sont incluses, sans oublier la manire de manger et de se vtir ; mais la part la plus belle est faite aux 6a;/c, ventes ou changes , avec les interdits et les adages fondamentaux que cette matire comporte dans le droit musulman. Les solutions adoptes sont les solutions fi ites, plus exactement mme celles qu'on prte l'imam as-Sficl. Avec grand soin et insistance,'al-Muzanl se rfre au matre, sur la doctrine duquel il est questionn: les comparaisons que nous pouvons faire avec le

le reverra surtout dans l'cole hanafite de Transoxiane, au XIe sicle, n'ont pas ce dveloppement autonome qui se constate ailleurs. Au reste, point de dogmatique, l'exception de la dernire question sur la fitra qui y touche, mais de la religion pratique et du

formule un peu cavalire qui, chez l'lve, frise l'irrespect. Est-ce pour carter le soupon d'infidlit, auquel il savait donner prise, qu'il assure plus d'une fois la conformit de3 solutions qu'il prconise avec celles d'as-SficT? Ces solutions, cependant, toujours trs nettement sunnites, et affirmesquelquefois pour combattre tacitement des vues ites ou mu tazilites, n'ont rien d'un sfi isme intransigeant,agressif.Sans doute s'opposent-elles ouvertement, plusieurs reprises,pour qui est au courant des positions des principaux rites orthodoxes, celles d'Ab Hanfa ; mais c'est que les deux coles diffrentsur de grands principes juridiques, d'une porte

envers son matre, ni mme de rvrence extrieure impeccable l'gard de son enseignement ; on a relev entre eux des divergences, sur des dtails il est vrai, et jusqu' une

Kitb al- Umili, d d'autres disciples, confirmentle bien-fond de cette prtention. Remarque utile, si l'on songe qu'al-Muzanl n'a pas une rputation de parfaite obdience

pratique considrable, au sujet notamment-du droit de retrait, des fruits de la chose vendue ou du loyer de la terre, et il et t vain de vouloir masquer ces divergences ; peut-tre mme un sfi ite tenait-il les souligner. Lorsqu'il y a dsaccord avec le ' mlikisme sur une question fondamentale, par exemple pour le droit d'option dans la

vente, al-Muzanl n'hsite pas non plus mettre en avant la thse sfi ite ; mais le cas est bien moins frquent, et, s'il s'agit de certains dtails, de certaines applications contro-

verses de principes admis par plusieurs coles, il n'insiste pas sur les divergences, ou, mieux, il les passe sous silence compltement. Un hdith interdit la revente des comestibles dont on n'a pas pris compltement livraison : al-Muzanl se borne cette citation ; il ne prcise pas que les sfi ites tendent cette (f 2a), qui rallie quantit de suffrages

interdiction toute marchandise quelle qu'elle soit. Il rapporte plus loin (f 8b) un autre hadith sur le dsaccord des parties aprs la vente, au sujet du prix, lorsque la marchandise subsiste telle quelle : avec cette condition, la solution indique tait trs largement admise ; al-Muzanl, s'il avait voulu faire du sfi isme troit, aurait pu l'omettre, car dans ce rite on ne l'exige pas. N'est-on pas en droit de supposer qu'il mnage les mlikitee, puissants en Egypte, hostiles au sfi'isme grandissant.,et qu'il y avait lieu

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. uhunschvk;

d'effaroucherle moins possible, peut-tre parfois de se concilier? Le Muwatta' de Mlik n'avait d'ailleurs pas perdu, loin de l, tout prestige et toute influence chez les premiers sfi ites ; et il faut dire aussi que les 'usui al-fiqh, de par leur nature, prtent, et'ont prt au cours de l'histoire religieuse musulmane, certains rapprochements entre les rites, que le fiqh appliqu ne permettait pas.

Sur le terrain propre des usili al-fqh, qu'apporte le petit livre d'al-Muzan ? Ici encore., l'intention affichede reproduire l'enseignement du matre nuit, d'une manire vidente, l'originalit, mais est-il sr qu'en cette matire, malgr la subtilit reconnue de sa dialectique, notre auteur ait't capable de briller d'un trs vif clat personnel ? Au dbut de l'ouvrage, la mthodologie qu'il expose se ramne essentiellement la thorie exgtique, dj trs dveloppe en ce temps, du gnral et du spcial : pour l'ordre et la dfense, le sens gnral, exotrique et de stricte obligation se prsu-

me, moins de preuve du contraire, comme le veut as-Sficl. Nous avons dit que viennent ensuite la notion d'un ordre qui pose une-licit, et celle d'une dfense qui vaut interdiction ou simple blme ou qui concerne l'usage de la chose et'non sa proprit. La doctrine du blmable n'est pas clairement formule : elle n'est pas encore, cette

poque, dfinitivementconstitue, et, si nous n'avions l-dessus quelques renseignements dans le Kitb al-Utnm et la Risala, nous risquerions d'errer pour l'interprtation des passages qui s'y rapportent dans le Kiib al-Amr. Dans l'effortde conciliation des hadiths qui fait le fond de la dernire partie, c'est-dire de plus de la moiti du livre, on retrouve beaucoup de la Risia et de Vlhtilf al-liadt; et mme, comme nous l'avons soulign, la tentative, chre tous les ahi alhadt, de justifier des traditions courantes et importunes, est un peu plus pousse que chez as-Sfic: elle est rige en un principe de mthodologi (f" 4b). En somme, on ne sort gure de l'exgse, aux finsde rgles juridico-cultuelles. Quelquefois, tout en adoptant la solution d'as-Sfi , son disciple fournit une argumentation u peu diffrente, un raisonnement, semble-t-il,assez neuf. Il excelle prouver que des textes en apparence contradictoires s'appliquent des cas distincts et complmentaires : l se montre son vrai talerft, et l'on conoit qu'il ait toff plaisir, en face des trois premires parties

directe des questions. Et cela, sans doute, n'e3t pas une vaine formule, mais exprime son

(voir ci-aprs, traduction, note 2): leur multiplicit risque d'tre l'aveu qu'aucune d'elles ne le convainc. Fidle l-dessus encore son matre, il rprouve plusieurs fois l'imitation servile (taqlld)r confiance aveugle en un enseignement reju sans critique, sans intelligence

souvent sommaires, la quatrime ou il pouvait mettre de son cru tout en respectant la doctrine de l'imam. Il ne craint pas de proposer, de temps autre, plusieurs interprtations comme possibles; mais c'est surtout dans les cas difficiles,o il force lui-mme un peula note et o il a conscience du caractre problmatique de ses propres explications

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LI LIVREDE L'ORDRE D'aL-MUZNI ET DE LA DFENSE

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sentiment sincre de la valeur discutable des hypothsesprsentes, son acceptation deles voir examines par d'autre3 et amliores. Il connat l'argumentation rationnelle classique dee ulmas; il en use peu. L'interprtation figure (wll) d'un texte en vertu du bon sens et dee consquences absurdes auxquelles la significationlittrale entranerait est, de sa part, un exemple rare, unique peut-tre dans notre petit trait (f 4b) : Tes biens et toi tes ton pre , dit le hadith ; ce n'est que l'expression image de la pit filiale, qu'ordonne le Coran. Aucune insistance sur l'analogie (q'iijs), qu'il rejette une fois e a rappelant cette rgle de saine logique: Pas d'analogie sur. un cas spcialis (f 7b) ; une autre fois, il l'invoque brivement, comme un argument subsidiaire, assimilant, pour la licit de la location, les terres de culture aux immeubles btis (f 6b). Si le qiys tait parfaitement admis par a Safi, qui en bauche la thorie dans sa Risala, notre auteur ne pouvait ignorer combien ce procd continuait tre mal vu de nombreux orthodoxes,stricts ahi al-hadt.

Al-Muzani ne recourt gure non plus l'argument dangereux et trop facilement contestable de l'abrogtion (nash). .Trs anciennement admis dans .l'Islam, puisqu'il intervientncessairement propos de quelques versets du Coran, le nash tait l'objet de controversespour son application la Sunna : as-Sfi en limitait l'emploi l'abrogation . d'un verset coranique par un autre verset, d'tin hadith par un autre hadith ( Risala , nos 314, 324). Dans le Kitb aUA'mr, il eet donn, titre d'hypothse, l'occasion de deux hadiths qu'on peut considrer comme contradictoires sur la licit de la vente avec

incomplte : dans le premier cas, le rapporteur n'a pas entendu, ou a entendu d'une faon partielle, la question pose, il n'est pas au courant de l cause occasionnelle exacte de la rponse ou de la rflexionfaite par le Prophte, ce qui fausse le sens de la tradition rapporte (fos 4a, 6a). As-Sficl usait dj de cette manire d'argumenter. Dans le second cas, qui assimile - c'est un fait frquent chez les auteurs, - 1' information par les sources religieuses au tmoignage en justice, le complet l'emporte sur l'incomplet, et, par voie de consquence, l'aifirmatif sur le ngatif (f 5b). Al-Buhri connat e principe, et l'on retrouve sous sa plume une application identique cellfeque donne al-MuzanJ. Tout compte fait, ce n'est pas dans le Kitb al-Amr wa-n-Nahy qu'il convient de chercher de vritable nouveaut en usui al-fiqh: al-Muzan n'tait pas un usl, mais un -faqh habile raisonneur. Rien n'annonce dans son petit livre les dveloppements trs pousss auxquels prteront plus tard, chez 1 thoriciens, i' ordre et la dfense dans les Ecritures; mai, dans le sillage d'un matre prestigieux, il tient une place honorable, que l'histoire de la pense musulmane se doit de ne pas compltement ngliger.

condition (f 6a). Il est enfin deux arguments, voisins l'un de l'autre, qui n'occupent pas une place de premier plan dans les ouvrages ultrieurs d'usai al-fiqh, mais dont al-Muzanl parat user avec une certaine prdilection. Tous deux prtendent que information tudie est

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R. BRUNSCHVIG

La prsente dition reproduit le texte du manuscrit unique de Damas, assez lisible en gnral, avec ses particularits graphiques, qui n'ont au reste rien de systmatique ni d'anormal. On a conserv, par exemple, les 1 finaux au lieu des J qu'enseigne la grammaire. On a gard de mme les finales en o l'orthographe admise est un bref ; mais I on les a signales en note, ainsi que le final qui manque frquemment. On a ajout au-

signales. On est responsable d'un grand nombre de points diacritiques pour les consonnes, de la vocalisation dee citations coraniques et d'un certain nombre d'autres voyelles, de la plupart de3 signes orthographiques tels que liamza, tasdd, wasla, madda, de quelques-uns des points de fin de phrase, et de presque tous les alinas.

dessus de .la ligne, comme dans les ditions du Coran, l'alif de prolongation qui fait au lieu de dfaut dans le corps des mots. On a respect Cr. Les corrections proprement dites qu'on a cru devoir adopter "sontextrmement rares, et, naturellement, toujours

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(Ma)

LE

LIVRE

DE

L'ORDRE

ET

DE

LA

DFENSE

dans le sens de la doctrine d'a-ficI -

que Dieu l'ait en sa misricorde Tir des Questions d'al-Muzanl - que Dieu soit satisfait de lui' Recension de son disciple Aba Ishq Ibrahim b. Ishqi

(f 1 b)

Au nom de Dieu clment et misricordieux.

doivent tre pris dans le sens gnral, exotrique et de stricte obligation, moins que l'on n'ait, par le contexte de l'information (4) ou autrement (5), la preuve que cet ordre ou cette dfense ont t entendus dans un sens spcial (6), ou ave une valeur sotri(1) Non prciss traduitjumla. Dans anciennedes ul al-fiqh la terminologie , jumla (pl. jumal) est synonymede mujmal, auquel s'oppose mufassar.On qualifie de mujmal le textevague, imprcis,susceptible d'ambigut, sans les claircissements ( bayn ) que peuvent lui apporterle contexteou d'autresdonnes. Voir notamment Risala, nos56, 311, IhtilfalljtadL pp. 58, 150-3. , ce qui (2) Le textea : wa-bi-llahi t-lauflq veut dire proprement que la russiteest une grce de Dieu et dpend de lui. Il s'agit ici de russir atteindrela vrit: videmment wa-llahul-miiwaffiqu li-s-sawb,dit par exemal-Muzan dans son Muhtaar , ple expressment La 47. souvent formule, III, rptedans notre et plusieursfoisaprs 4nd, selon moi, texte, mon avis , soulignele caractre d'incertitude d'une explicationou d'un point de vue en des matires pas de foi ; elle est proche qui ne sont, wa-llahu. du bien connu parente a de supprimer On commode (3) jug la dans traduction les eulogies partout prsente la de Dieu ou suivent mention strotypes qui du Prophte. (habar) est ici la (4) L information donne nonce aussi bien dans le Coran que dans la Sunna.

On a questionn al-Muzanl - que Dieu l'ait en sa misricorde - sur la manire dont on doit comprendre, selon la doctrine d'as-SficI, l'ordre et la dfense non prciss (1). Il a rpondu : La doctrine d'as-Sfic est, d'aprs moi - mais atteindre la vrit dpend de Dieu (2) - que l'ordre et la dfense mans de Dieu et de son Envoy ()

que, ou comme bon conseil (7), ou autorisation (8), ou indication (9), auquel cas on doit (5) C'est--direpar une autre donne ou des par taoyensd'interprtation. ) oppos gnral (6) Spcil (hss ((mm),dans une terminologie correcte; logique dans la langue courante,nous disons plus sou. La thorie vent,dans ce sens, particulier du sens gnral unuim) et du sensspcial e parat pas ) dans l'xgse musulmane ( hus sans attaches avec la mthodologie similaire du Talmud. Elle est dj trs dveloppe dans la Risia de l'imamas-Sfic, qui y professe en effet le pointde vue expos ici par al-Muzan; voir notamment nos591, 818, 821, 881-2,923, et aussi llililfal-hadt,pp. 38, 55-8. ), proprement (7) Le bon conseil ( ird action de guiderdans la voie droite, semble ce qui sera plus tardle recommand rejoindre ) d'ui'e part,et le blmable (makrh) ( maiidb d'autrepart. Voir le termedans Risia n 128. (ibba) est propre(8) L' autorisation mentune dclarationde licit,ou mieux d'indiffrence Revue Tulgale ; cf. Bercher,#dans 193 mais encore faut-Il 1930, p. ; nisienne, prciser qu'il s'agit d'une qualificationd'indiffrence au sein de la Loi , et non d une absence de qualification par la Loi. indication L' (dalli) ou indice sert (9) claircirou prciser une donne de la* Loi.

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)) D'AL-MUZAN LE LIVREDE L'ORDRE DFENSE ET DE JA'

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se rendre la preuve en question. En consquence, lorsque Dieu ou son Envoy donnent un ordre ou l'noncent formellement,la qualification juridique s'applique exactement ce quoi s'applique le terme formel, dans le sens gnral et de stricte obligation. En

effet,si Dieu ou son Envoy avaient eu*en vue autre chose que le sens gnral, ils l'auraient exprim clairement (1) ; du moment qu'ils n'ont pas nonc clairement telle ou telle signification,nous savons qu'ils n'ont pu l'avoir en vue. Dieu n'a point donn d'ordre sans l'exprimer clairement, car II n'impose pas la connaissance des choses caches. Dieu a dit : Dis : Nul autre que Dieu, dans les cieux et sur la terre, ne connat la chose cache (XXVII, 66). Nous n'avons envoy personne qui ne (se soit exprim)

dans la langue de son peuple de manire lui parler clairement (XIV, 4). Dieu n'gare un peuple aprs l'avoir bien guid que lorsqu'il lui a dit clairemnt ce qu'il doit craindre (IX, 116). Ne poursuis pas ce dont tu n'as pas une connaissance vritable : l'oue, la vue, le cur, on te demandera compte de tout cela (XVII, 38). Si quelqu'un,

donc, allgue, au sujet de ce que le Coran ou la Sunna noncent d'une faon absolue (2) et dont la significationest claire dans la langue courante, qu'il faut lui donner un sens diffrentde celui-l, on lui rpliquera : Cela reviendrait dire qu'on entend par l une chose cache; or on ne parvient la connaissance d'une chose cache que par un

information (3) ; celui qui l'allgue sans droit demeure isol (4) ; on n'admet le dire de celui qui allgue qu'en vertu d'une preuve (5), et un argument ne put tre dtruit que par un autre argument (6). Ceci constitue la rponse une question dont le thoricien use pour argumenter et que le non-thoriien a besoin de voir dj commente. Je vous ai expos succinctement tous les aspects de ce sujet, qui recle beaucoup de science, s'il plat Dieu. Exemples d'un ordre gnral dans le Coran. Dieu a dit : Dieu vous ordonne de rendre les dpts qui ils appartiennent (IV, 61). Donnez aux femmes leurs douaires en cadeau (IV, 3). Si vous constatez qu'ils (les orphelins) sont capables de jugement' remettez-leurleurs biens (IV, ). Exemples d'une dfense gnrale dans le Coran. Dieu a dit : Ne tuez aucun homme : Dieu l'a interdit, sauf une juste cause (XVII, 35). Evitez la fornication : la dou(1) Abana ou bayyanacomportent ble ide de clartet de prcision, s'agisse ' qu'il nonc avec cette double qualit, d'un tefcte mubn par lui-mme, ou d'un texte mujmal qu'un baynrend clair et prcis. (2) Atlaqa signifieemployer un terme noncer une qualification, ou une expression, d'une manire absohie, gnrale, sans condi. tion ni restriction (3) L auteura rappeleci-dessusque Dieu seul connat la chose cache ( gaib) ; lui seul peut donc en informer.Mais ici on va pastholode l'argumentation ser insensiblement juridique, en vertu de gique l'argumentation

: arl'adage que des thoriciens formulent (des traditions riwyasahda, la transmission , comparableen religieuses)est un tmoignage au en justice. tmoignage principe (4) Et ne peut,en consquence, prouver son dire. (5) Allusion plus prcise encore la pro l'adage cdurejudiciaire, et particulirement que notreauteurcitera plus loin : A qui allgue incombela preuve.) ( hujja) est ici l'argu(6) L' argument mentvalable, ou du moinsqui mrite d'trepris en considration.

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H. BRUNSCHVIG

femme qui a un coulement menstruiformede procder la grande ablution l'poque o ses rgles cessent (habituellement), et de faire la prire pendant les jours que dure ledit coulement (4). Il a ordonn celui qui croit qu'il lui arrive quelque chose pendant la prire de ne se retirerque s'il entend un bruit ou peroit une odeur (5).

c'est une turpitude,une abomination (1) et une mauvaise voie (XVII, 34). Ne mangez pas (2) le produit de l'usure, qui double la somme constamment (III, 125). Exemples d'un ordre gnral dans la Sunna. L'Envoy de Lieu a dit : Si on a laiss passer la prire en dormant (f 2a) ou par oubli, qu'on la fasse lorsqu'on y pensera, car Dieu a dit : Fais la prire en pensant moi (XX, 14) (3). Le Prophte a ordonn la

Exemples d'une dfense gnrale dans la Sunna. Le Prophte a dfendu d'changer or contre or, argent contre argent, fromentcontre froment,orge contre orge, dattes contre dattes, sel contre sel, sauf parit, galit, quivalence (6). Il a dfendu de vendre

doit prieret jener, contrai(1) Et une abomination: wa-maqtan. que la mustaljLda Ce termene figurepas dans le texte reu du rement l'interditqui frappe, pour ces deux dans la recension manifestations essentiellesde la vie religieuse, Coran; mais il se trouvait Materialsfor the la ijL^idy c'est--dire la femmequi a de vraies d'Ubayyb. Kacb; cf. Jeffery, La plupartdes auteurs,galement, of the textof theQuinan,Leyde, 1937, menstrues. history p. 142. Il est d'ailleursdans un autre passage jugent licites les rapports sexuels avec la la mmematire,et mustahda . Mais des difficults et divergences du Coran (IV, 26) relatif exactement commeici au milieu de la formule surgissent,touchantla distinctionentre les et une vraies menstrues une abomination et les pertes menstruiformes, triple: une turpitude, le et de lonvoie. mauvaise cas, envisagici, o ces dernires, . Notre texte dit ne recouvrent la normale des : Et gue dure, (2) priode mangezpas Ce et (iva-) n'est pas dans le Coran et ne se rgles. Cf. notamment . al~Umm,I, 51-4 et , 1,34,57-61. justifiepas. Ce peut tre un lapsus du scribe Bidmja commede l'auteur. (5) Le pudique quelque chose se retermin (3) Ce hadithfigure, par la mme trouvedans la versionde ce hadithdonne par citationcoranique, dans al-Buhr, Traditions , al-Buhr,Livre des Ventes , p. 13 : son sens est la I, 205, mais seulementau sujet de la prire clair. Se retirersignifie qu'on interrompt oublie. Une solutionidentique,concernantla prire pour aller se purifierde la souillure prire dont on a laiss passer l'heureen dor- survenue. sans treexprime mant,ressort, formellement, (6) Nous avons affaireici des applicad'un hadithqui prcde,chez le mme auteur, tionsde l'interdiction gnraleet absolue, non la fois, ce avec force et insistancedans le Coran, de loc. cit . Muslim, III, 489, mentionne commeici, le sommeilet l'oubli; Voir, dans le pratiquer usure {riba), ou plutt toutce mme sens qu'al-Muzanl, as-Sfic,Risala, nos qui est ou peut masquer un prt intrts. K. al'Umm, 1,131,Ihlilfal-badt , p. 127. Mais ces applications sont prsentes comme 886-8, Tous les ritesorthodoxes enseignent que celui des rglesautonomes,que la Sunna elle-mme qui laisse passer l'heure de la prirerituelle formuleavec un caractre de gnralit.On, par oubli ou parce qu'il dort ( an-nas wa-n- sait que, d'aprs les hadithset lefiqh,certaines nim ) doit la faire, titred'accomplissement matires,considrescomme usuraires, ne (qad), ds qu'il y pensera; cf. peuventtrechangesentreelles, en vertude compensatoire 175. Bdya, I, rgles qui varient selon les rites et les cas a un (4) Al-buhr, traditions,1, 121, 2) soit envisags,que : Io) soit simultanment, hadith qui lgitime la prire de la femme simultanment et galit la fois. Tous les (mus- ritesorthodoxes atteinte d'un coulement menstruiforme exigentl'galiten plus de la rites Les orthodoxes tous simultanit tacada). enseignent quand il y a change de chacune

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D'AL-MUZAN <(LE LIVREDE L'ORDRE ET DE LA DFENSE

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des comestibles avant d'en avoir pris entirement livraison (1). Il a dfendu d'chariger crance contre crance (2). Exemples d'une rgle gnrale (dans le Coran), dont celui-ci prouve qu'il faut l'entendre dans un sens spcial. Dieu a dit au sujet des polythistes: Combattez-les, jusqu' ce qu'il n'y ait plus de dsordre et que la foi soit toute en Dieu (II, 189). S'il n'avait dit que cela, ce serait prendre dans le sens gnral ; mais, comme II a ordonn de combattre les polythistesscripturaires (3) jusqu' ce qu'ils paient tribut (IX, 29), ceci prouve qu il faut prendre l'ordre ci-dessus dans un sens spcial et que les polythis-

Lorsqu'elles sont en tat ibtsari (6), si elles commettent une turpitude, qu'on leur applique la moiti de la peine qui frappe les femmes muhsant (7) (IV, 30). Ceci des six matires ici mentionnes avec une matire de mmenature : or, argent,froment, orge, touss appuient dattes,sel. Le hadithsurJequel est mis habituellement sous le nom de cUbda b. as-Smit(voir par exemple K. al-Umm , III, 12, Averros,Livre des Echanges, p. 17); il ne figure pas chez al-Buhr,qui d'ailleursne cite nulle partle sel comme matire usuraire (sur ce point,voir Cohn, Der Wucher in Qorn, Chadth undFiqh, Berlin,1903,p. 7-8); mais on le rencontre chez Muslim,VII, 10-13. Cette interdiction faitpartiede celles (1) visent qui empcherl'accaparementen vue d'une hausse illicitedes prix sur des matires de premire ncessit,ce que la doctrinerattache d'ailleurs usure. Le hadith est dans al-Buhr,Livre des Ventes , pp. 91, 94-100.Les sficites sont plus strictsencore et, se fondant sur d'autreshadiths,interdisent la reventede toutemarchandisedonton n'a pas pris livraison ; cf. Averros,Livre des Echanges , pp. 41 44-5. (tr. de la 1. 8 rectifier), (2) La dfense de l'change crance contrecrance (ad-dainbi-d-dain), surlaquelle les docteurssont unanimes (Averros, Livre des Echanges , p. 49, Bidya, II, 146),n'estmentionne ni chez al-Buhr ni chez Muslim,et ne figuresous cette forme dans aucun recueil canonique. Le Livre des Ventesdu Muwatta*

entre eux par le paiement d'un tributqui est accept du scripturaire- et il est alors inter- , tandis dit de le combattre qu'on ne peut l'accepter de l'idoltre, qu'il est interdit de Dieu a dit : A l'homme et la femme qui forniquent (5), infligez laisser en repos (4). chacun d'eux cent coups (XXIV, 2). S'il n'avait dit que cela, on infligeraitcent coups tout (tre humain), libre ou esclave ; mais II a dit aussi, au sujet des femmes esclaves :

tes sont de deux sortes : scripturaires et idoltres, infidles d'ailleurs galement; l'ordre de les combattre a, au sujet des uns et des autres, le mme sens; mais Dieu a distingu

de Mlik,pp. 32,82, l'a sous la forme synonyriie al'kli7 bi-l-kl? , dfinie suit: par l'auteurcomme vente d'une crance termequ'on a contre une crance termeque quelqu'un,moyennant le co-contractant a contreun tiers. (3) Qui nt des Ecritures ou un Livre rvl: Juifs,Chrtiens, Sabens . Le fiqh discutesi et dans quelle mesureil fautleur assimilerles Majs, c'est--direles Zoroastriens ou prtendustels. (4) Le mmeraisonnementsur les deux versetscoraniques en cause se lit dans Ylhtilf al hadt,pp. 39-49,56. (5) Les docteursappellent fornication (zina) tout acte sexuel accompli en dehors du mariageou des liens de matre esclave, conformment Coran, XXIII, 6, LXX, 30. L de la femme 'iljisn (6) esclave est constitu,selon les uns, par [Jemariage,selon les autres,par la qualit d'adeple de l'Islam. Les ritesorthodoxes assimilenten cette principaux matirel'esclave mle la femmeesclave. Cf. Bidya, II, 428. muhsana est essentielle(7) Ici, la femme mentla femme de condition libre. Une interprtation plus prcise du termedans ce passage n'est pas exclure en principe; mais, au regard du fiqh, elle soulverait de grosses difficults.

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R. BRUNSCHVIG

prouve qu'il faut prendre la rgle ci-dessus dans un sens spcial : la fornication a le mme sens qu'il sagisse d'un esclave ou d'un tre libre, mais Dieu a distingu entre eux en fixant cent coups la peine de l'tre libre et vierge et la moiti celle de l'esclave - Dieu a dit : Epousez les femmes qui vous plaisent, deux, trois ou quatre (IV, 3), (1). S'il n'avait dit que cela, il serait permis d'pouser toute croyante ou polythiste. Mais II a dit aussi: N'pousez pas de femmes polythistes, tant qu'elles ne deviennent pas

croyantes: une esclave croyante vaut mieux qu'une polythiste,quand bien mme celleci vous plairait (II, 220). Ceci prouve qu'il faut prendre la rgle ci-dessus dans un sens spcial. De plus, s'il n'avait dit que ce qui prcde, il ne serait pas permis d'pouser de polythiste, ni scripturaire ni idoltre. Mais II a dit aussi : (Vous pouvez pouser) les femmes muhsani (2) d'entre ceux qui ont reu les Ecritures avant vous (V, 7). Ceci

prouve que l'interdiction ci-dessus s'applique d'autres qu'aux scripturaires: Exemples d'une rgle gnrale dans la Sunna, dont celle-ci prouve qu'elle ne s'applique (f" 2b) qu' un cas spcial. L'Envoy de Dieu a dit : Sur ce qu'arrose l'eau du ciel on prlve le dixime, et sur ce qu'on arrose avec un seau le vingtime (3). S'il n'avait dit que cela, la dme s'appliquerait un boisseau et moins d'un boisseau. Mais

il a dit aussi : Sur ce qui est infrieur cinq charges pas de dme aumnire (4). Ceci prouve qu'il a vis par la premire rgle un cas spcial : ce qui atteint cinq charges et au-dessus (5). - Le Prophte a dit : Le jr a plus de droit par sa proximit avec le jar. S'il (1) La prcisionet vierge ferait elle l'eau de pluie ; cf. Dimasq, p. 81. ) taitde deux (4) Chaque charge ( wisq seule souponner que la solution juridique ici cent quarante boisseaux ( muddy ), n'estpas aussi simpleque le laisse entendre pl. anidad al-Muzan. Le fiqh, se fondantsur des tradi- dits du Prophte, chacun de ceux-ci reprtions, a adopt la peine de la lapidationpour sentanttroisquarts de litreenviron.On remaren tat d'iman, mais en don- quera qu'al-Muzan ne prcise pas la nature les fornicateurs nant ce derniertermeun sens trs restrictif. des produitsdu sol auxquels s'applique ce mi> libre et vierge demeure sou- nimumimposable( nisb ) ; dans son Muhtasar Le fornicateur mis la peine coranique des cent coups. Cf. I, 222, il donne une versionde ce hadithqui les dattesseulement mentionne ; le K. al-Umm Bidya, II, 426-7,Dimasq, p. 273-4. ici, honnetes,de bonne II, 25, 30, a la versionavec datteset la version (2) est--dire, , I, moralit. qui ne prcise pas. Al-Buhr, Traditions ' dans 470, 475, 485, offrediverses leons, dont les (3) Ce hadithest invoqu galement K. al-Umm grainsou dattes,dont une autre , II, 32, . et Muhlasar, 1, 233 ; la unes prcisent Risala le cite, n 522, et, pour la dme entire, ne prcise pas. Quelques auteurs seulement, l'opinion dominante,ne fail'eau de source ct de l'eau de contrairement mentionne de cette disposition* bnficier que le %I, 484, saient pluie. A-Buhrlle donne, Traditions cf. Ibn les et une Sallm, avec dattes; sous une formetrs voisine. Il est, froment, op. l'orge longue srie de variantesanciennes,dans'Ibn cit., p. 474. Autant valait, pour un raisonnecomme celui que prsente ici Sallm, Kitb al-Amwl, Caire, 1353 h., pp. ment.thorique ne al-Muzan, la rducadmettent pointprciser: 476-9. Les ritesorthodoxes (5) Cettesolutionest celle de la plupart tion de la dme la demi-dmeou vingtime ; elle n'tait pas admise pour les produits(tous ou certainsd'entreeux, des docteursorthodoxes nisb tout Ab de Hanfa, l'aide terre pourles qui rejetait il y a dsaccord) d'une par irrigue Le raisonnemennt fruits. les et d'un ou qu'alsystme grains rcipients qu'on transporte est dme de matire en as-Sfic ici Muzan clle contrairement prte lvatoire quelconque, 43-4. Averros confirm ou al-Ijtadt, courante l'eau p. par Ylhtilf qu'arrose uniquement de

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LE LIVREDE L'ORDRE Et DE LA DFENSEd'aL-MUZAN

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n'avait dit que cela, toutjr aurait droit de retrait. Mais il a dit aussi : Quand on a fix les limites (des parts), pas de retrait. Ceci prouve qu'il a vis par la premire rgle un cas spcial : celui du jr copropritaire indivis l'exclusion de celui avec qui le partage a t opr (1).- Le Prophte a dfendu d'changer des dattes sches contre des dattes Bidya, 1, 257, expose de la manire suivante, par : et qu'on leur a mnagdes issues . On sur ces hadiths, et en dontrs intressantepour la mthodologiejuri- sait qu'en se fondant sens le a son nant une l s'il a mme jr plus frquentdans la systmatisation y dique, de les hanafites des docvoisin celui admet, excesssive,l'argumentation langue, posteriori teurssur les deux hadithsque cite al-Muzan, tnt le retaivicinal. C'est, dans la pratique le premiergnral, le second spcial: juridique, encore aujourd'hui, une de leurs les plus sensibles avec les rites de Ceux qui pensentque le spcial se combine diffrences Une solution, qu'on pourim- Mfiket d'as-Sfic. avec le gnralsontd'avis que le minimum est prconise domirait l et c'est est d'ultra-hanafite, ncessaire, qualifier l'opinion posable nante. D'autres pensent que le spcial et le par un crivain irakien rputdu IXe sicle, Ibn Qutaiba, quand on ignorelequel cependant hostile au hanafisme, gnralse contredisent al-hadt,pp. 287-9, des deux a prcd l'autre; car, d'aprs eux, dans son Twil muhtalif vicinal tait le gnralpeutabrogerle spcial et rciproque- preuvesans doute que le retrait touteobligationde fairetantsusceptible une institutionrgionale prexistanteque la ment, seulementd'avaliser: Soit d'abrogationpartielle ou totale. Si donc ils doctrines'efforait et donnentprvalenceau gnral,ils sont d'avis un immeuble contenantdix appartements, en dix Ceindivision. Si de minimum a appartenant personnes imposable. point qu'il n'y elles vend une partdesdits apparpendant,si la plupart, ce que je crois,lvent l'une d'entre tous les copropritaires ont le droit le spcial au gnral,c'est qu'ils donnent pr- tements, valence au spcial sur le gnralpour la partie de sufca sur ladite part, et le neuvimeen le gnral ayant reviendra chacun d'eux. Mais, si la rpartio tous deux se contredisent, a t faiteavant que l un sens apparent (susceptible d'interprta- tion de ces appartements en vende texte l'un d'eux quoi que ce soit, de telle tion), tandisque le spcial constitueun est revenu en propre : motif sorte le bien eela c'est Rflchissez formel. qu'un appartement des chacun dire docteurs intresss, lorsque l'un . d'eux que qui a amen la plupartdes le ravendre le en voudra sien, les autres n'aurontpas le gnralse combineavec spcial ; : : droitn'appartient ce de droit la contrasufca qu'au voisin lit,il n'y a point l combinaison Le hadith en le moins dictionentreeux subsiste, ( mulsiq ). question nous que sp- contigu le en de effet au immdiatement li cial ne soit que lorsque partageest intergnral prouve le droit Mais constituer manire qui s'attache la propritindil'argu- venu, exception. . L'cole hanafite, d'Ab Hanfaqui, au sujet de notre vise prendfin elle, envisage mentation le un lment subsiste cas le le se sur texte fonde minimum o, gnaprs partage, imposable, cour ou voie d'accs, et, dans ce ral cit (pour repousser le texte spcial), est d'indivision, le droitde retraitentre les assez faible; car ce (dernier) hadith n'a de cas, elle maintient de prfrence au voisincontigu. sous copropritaires sens que de prciserla quantitqui tombe mlikites ou bien que le Les ne fait contranonce dclaraient, (et pas l'obligationdj ne visait d'Abu Rfic hadith . , mais pas la ufca diction) de bon des retrait la du toute C'est simplement rapports prescrivait (1) question bien faut entendre le terme ou Traditions se ici. , II, Al-Buhrl, qu'il voisinage, ) qui pose ( ufca , pp. jr dans le sens, non pointde voisin, mais 160,IV, 446,Livreds Ventes^,et du Retrait associ ; cf. Ubb, 231-6,a ls deux hadithsci-dessus: le de sarlc copropritaire, 179-181, Le 308 t. Ikml sous la forme Ab attribu Caire, ; voir aussi AverIV, , Rfic, p. plus premier, habituelle bi-saqabihi(on a aussi bi-aqabihi , ros, Bidya, II, 254, qui leurprte un raisona fortiori avec un $), par sa proximit , au lieu de notre nement pour carter le voisin, alors est vinaprs le partage, bi'saqabijrihi ; le deuxime, attribu Jbir que le copropritaire, b. 'Abdallah, est complt, aprs limites , c. Ici encore, c'est l'institutionrgionale,

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R. BRUNSCHVIG

consiste dans un change de cette nature. Ceci prouve qu'il a voulu interdire par la premire rgle ce qui est autre que les cary (1). Exemples d'une rgle gnrale du Coran, dont la Sunna prouve qu'elle vise un cas spcial. Dieu a dit : vous qui croyez, quand vous vous disposez faire la prire, lavez-

fraches. S'il n'avait dit que cela, il ne serait jamais permis d'changer des dattes sches contre des dattes fraches. Mais il a nonc une tolrance pour la vente des cary, qui

c'est--dire la coutume de Mdine,qui est la frachescontre des dattes sches, le propriet les justifications source vritable, Zaid thoriques, tairepeut, en vertud'un hadithattribu n'ont t [imagines qu'aprs b. Tbit, fournirimmdiatement, trs imparfaites, au lieu des dattesdont il a faitdonationet qui sont encore coup. taitbien plus catgorique qu'al- pendantes l'arbre, leur quivalent approxiAs-Sfic Muzan au sujet du hadithd'Ab Rfic: il le matifen dattes dj cueillies, sches ou non. contraire,di- Ds raisons diverses sont donnes de cette rejetait comme inauthentique, au donateur sait-il, notrerite, et ce n'est qu' titresub- tolrance,qui peut trefavorable la solutionjr = ark; - se dbarrasserdes alles et venues du donasidiaire qu'il retenait - , commeau donacf. Ihtilf al-hadt, pp. 258-265; voir aussi tairequi surveillela rcolte K. al'Umm , III, 47-8. taire- recevoirsans dlai un quivalent de la , III, 232, et Muhtasar Quelle a t, en cette matire, la position donation Quelques traditionscomplmend'al-Buhr ? Peltier, qui a insist juste taires diversementreues et commentes, en titre et plusieurs reprises sur les tendan- limitent ou enprcisent : l'application beaucoup ces aficitesde cet auteur, crit, pp. 233-6, d'auteurs,par exemple,ne l'admettent que jusvici- qu' concurrence de cinq charges de fruits qu'al-Buhr admet l'existencedu retrait ; : dans cf. Muhtaar nal ; cela ne me semble pas dmontr , II, 150, 176. un passage de ses Traditions La dfensed'changer des dattes fraches , IV, 446, il parat bien ne pas vouloir prendre son compte une contredes dattessches n'estpas formellement telle interprtation ; les cas sur lesquels s'ap- exprimepar al-Buhr ni par Muslim; mais Peltier de Mlik, Livre des puie pourraient tre, non point ceux elle taitdans le Muwattc? de voisins quelconques,mais de copropritaires Ventes , p. 26, et elle est reprisedans les quatre dont l'indivision porteraitseulement sur la Sunan. Elle n'est pas admise par Ab Hanfa: cour ou les voies'd'accs. Il est vrai que sur ce cf. Averros,Livre des Echanges , p. 34. Pour pointil s'carte dj du strict enseignement al-Buhr, Livre des Ventes, pp. 143, 151-9,la d'as-Sficet d'al-Muzanqui, une fois le par- tolrancede l'oprationsur les cary est une de tenircompted'une indi- drogation, non point ladite dfense,mais tageopr, refusent vision subsistantedes voies d'accs ; ni l'un ni une interdictionvoisine: la muzbana, que dans les nous rencontrerons l'autre,d'ailleurs,ne les mentionnent un peu plus loin, et qui est versions qu'ils donnent du hadith de Jbir. l'changede dattespendantessur l'arbre avec Le faitque le hadith d'Ab Rfic a t recueilli des dattes dj cueillies. As-Sfic,dans les dans le ajLllti d'al-Buhr prouve qu'il tait textesqui sont mis sous son nom, a vu le douconsidr gnralement comme authentique ble aspect de la question, et il considrel'vers le milieu du IXe sicle, contrairement change des carycommeune drogationtout ; cela explique la fois la dfensede la muzbanaet celle de l'opinion personnelleAa-ficI qu'al-Muzan,touten affirmant exposerla doc- l'change de dattes frachescontre des dattes trine de son matre,n'ait pas cru devoir le sches : pour lui, comme l'indique ici alMuzan, cette drogationdonne la dfense rejeter. Il s'a- gnrale un sens spcial ; cf. Risia, n05 (1) cArgest le plurielde cariyya. > 943, 1623-26,K. al-Umm9III, 15-16, git des fruits produitspar un ou plusieurs pal- 906-911 mierset dont le propritaire a fait donation, 21,46-9, Ihtilf al'badt, pp. 319-322. Peltier un pauvre ordinairement. Par drogation n'a pas clairement saisi cettediffrence d'inter( ruhsa ) l'interdictionde l'change de dattes prtation.

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D'AL-MUZANI LE LIVREDE L'ORDRE ET DE LA DFENSE

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vous le visage ,..et les pieds jusqu'aux chevilles ( V, 8). Si nous n'avions que ces paroles, tout homme se disposant faire la prire devrait chaque fois procder l'ablution, qu'il ft en tat de puret ou non. Mais le Prophte a fait plusieurs prires la suite d'une seule ablution. Ceci prouve que Dieu n'a vis ci-dessus, parmi les hommes qui se disposent faire la prire, que ceux qui ne sont pas en tat de puret. Et comme (le Prophte) a procd la frictionsur 1 bottes, ceci prouve que (Dieu) n'a vis ci-dessus, parmi les hommes qui se disposent faire la prire, que ceux qui n'ont pas de bottes (1). - Dieu a dit : Au voleut et la voleuse, coupez-leur les mains comme rtribution de l'uvre de ces mains (V, 42). Si nous n'avions que ces paroles, il faudrait couper les mains de

quiconque qui s'applique le terme de voleur. Mais le Prophte a dit : On coupe les mains pour un vol d'un quart de dinar et au-dessus. Ceci prouve que Dieu a eu en vue S'il la rpudie, elle ne lui sera certains voleurs l'exclusion des autres (2). - Dieu a dit : c< un tant n'aura autre licite mari pas pous qu'elle plus (II, 230). Si nous n'avions que ces paroles, dans le cas o la femme pouserait un autre mari sans consommer ce deuxieme mariage, elle redeviendrait licite son premier poux. Mais l'Envoy de Dieu a

dit la femme de Riffa, que celui-ci avait rpudie par trois fois (3) et qui s'tait remarie : Tu dsires retourner auprs de Riffa ? (f 3a) Non ! Tant que tu n'auras pas got le petit miel de ton second mari, et qu'il n'aura pas got le tien. Ceci prouve

que Dieu a eu en vue un deuxime mari consommant le mariage, l'exclusion d'un deuxime mari ne le consommant pas (4). pour main. Ils concilientce texteavec un autre ha(1) Une ablution unique suffit-elle plusieursprires, si aucune souillure n'inter- dith,mis sous le nom de 'Abdallah b. cUmaret vient? Al-Buhr a recueilli ce sujet, Tradi- recueilligalementpar al-Buhr, loc. cit., ficoncer- xantce nisb troisdirhems: si le dinar or tions , I, 89, des hadithscontradictoires nantla pratiquedu Prophte.Cependant pres- quivalait douze dirhems d'argent, la concisur des tradi- liation ne faitpas difficult. Cf. Risala, nos223que tous les auteurs,se fondant admettent tions affirmatives, (o n'est cit que le hadith de que le Prophtea 4,616, 1619-20 en c5ia), . al-Umm,VI, 115-6,VII, 265, Ihtilf us de cette facult et qu'on peut l'imiter la fric en cela ; cf. Dimasq, p. 15. Quant , p. 44, Muhtasar al-hadt , V, 169. Les mlikites on sait ont le mme point de vue, qui diffreseuletionsur les bottes (mashcal l-huffain' que c'taitle cheval de bataille de l'orthodoxie, mentpar des modalits d'application. La plula licitde cettemanired'agir partdes orthodoxesadmettentaussi un nisb qui proclamait dissertationsthologiques et du vol ; mais les hanafites les dans et quelques autres, jusque de foi.Al-Buhr,Traditions, des traditionsdiffrentes, les professions I, interprtant varient le plus 86, et passim , la signale plusieursfoischez le sur ce chiffre minimum, qu'ils estiment ici souventdevoirtrede dix dirhems : cf.Bidiia, Prophte.Le double exempleque nous offre al-Muzande spcialisation d'un passage du IL 438-9. chez Coran par la Sunna se retrouveen effet (3) Ce qui prciseque la rpudiation tait as-Sfi 220-222, 646-640,1610-1621, irrvocableet dfinitive. % Risia, n08 . al-Umm al-badt,p. 42-3. , VII, 265, Ihtilf (4) Le hadithsur la femmedivorce de (2) As-Sficet son cole se fondentsur Rif'a est dans al-Buhr,Traditions, III, 633-4, le hadithci-dessus,mis sous le nom de cAJisa, IV, 94-5. A des divergences prs sur les dtails et qui figuredans al-Buhr, Traditions , IV, et les cas d'espce, les docteurs s'accordent 380, pour spcialiser la rgle gnrale du pour lui donnerforcede loi : le mariage avec un quart de dinar la valeur mi- le second mari doit treeffectivement Coran et fixer consomnima( nisb ) du vol puni de l'amputationde la m avant que la femmepuisse revenir, bien

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R. BKUNSCHVIG

Exemples d'un ordre donn d'une manire absolue dans le Coran et prouvant par Le fait de se rpandre ( travers lui-mme qu'il exprime une chose simplement pfermise. le pays) et la recherche des faveurs divines (1) tant choses permises, Dieu les a interdites en disant : Lorsqu'on appelle la prire au jour de l'Assemble ( = le Vendredi), htez-vous d'aller penser Dieu (LXII, 9), et Lorsqu'ils aperoivent; une occasion de ngoce ou de divertissement, ils se sparent pour y courir et. te laissent faire (seul) la prire (2) (LXII, 11). Il a fait savoir ainsi que, s'il interdit aux fidles cette chose en principe permise, c'est qu'il les oblige venir l'Assemble, et parc qu'ils 'laissent

l'Envoy de Dieu faire (seul) la prire, alors qu'ils sont tenus eux-mmes d'y assister (3). Il a dit : Lorsque la prire est acheve, rpandez-vous travers le pays et recherchez les faveurs divines (LXII, 10) : ceci signifieque les deux choses sont de nouveau permi-

ses comme elles l'taient, mais non qu'elles soient alors pour les fidles une obligation. Autre exemple. La chasse tant chose permise, Dieu a dit : Les animaux de chasse vous aurez dresss la manire des chiens d'aprs la science que Dieu vous a donque ne, mangez ce qu'ils auront attrap pour vous (V, 6), et (Mangez) ce qu'atteignent

ravant, mais non qu'il y ait l pour eux obligation (4). Autre exemple. Il est permis l'homme de manger de ses propres biens ou de les laisser intacts. Mais pour le cas o il a assign sur eux un douaire sa femme,Dieu a dit : Ne reprenez rien de ce que vous leur avez donn (IV, 24), et Comment le repren-

vos mains et vos lances (V, 95). D'autre part J1 a dit : Ne tuez pas de gibier quand vous tes sacraliss (pour le Plerinage) (V;96), et Lorsque vous tes dsacraliss, chassez (V, 3). Ceci signifiequ'il permet de nouveau la chasse aux fidles comme aupa-

driez-vous, alors que chacun de vous s'est uni l'autre intimement ? (IV, 25). Il a fait savoir ainsi qu'il interdit au mari de reprendre ce douaire, parce qu'il en a donn sa femme la proprit, moins toutefois qu'elle ne l'abandonne de plein gr ; car II a dit : Si elles vous en abandonnent quelque chose de plein gr, mangez-le avec aise et flicit (IV, 3). Donc, lorsque la femme abandonne ce bien de plein gr, l'interdit qui le entenduaprs un nouveaudivorce,au premier mariqui l'avait rpudie.On trouvera dans le K. al-Umm,V, 230, les conditionsphysiques trsprcisesposes par as-Safic pour que cette consommation la femme de retourpermette ner son premiermari; voir aussi Muhtaar , IV, 92. Dans la Risala, nos 441-7, le raisonnement d'as-Sfic,s'appliquantaux mmes donnes que ci-dessus,n'estpas identique celui d'al-Muzan: le hadithy est vu, non comme la spcialisation d'un texte gnral, mais commeexplicatifdu terme coranique pouser ; pouser seraitici consommer le maet non le conclure contrat. , riage (1) Les faveursdivines sont entendre ici dans le sens matriel. (2) Faisant la prire traduit qa)imant traditionnelle est qu'il s'agit L'interprtation du prne (hutba), lment essentiel de la prire du vendredi midi; voir ce sujet l'opinion critiquede Lammens,dans Mlangesde la Facult Orientale, t. II, 1907, p. 99, et de Becker,lslamstudien . LeiDzif. --V ' 4fV7. * ' 1924. ?47 (3) Il est obligatoirepour les fidlesd'assister la prire en commun du vendredi midi, ou prire de Assemble (jumifa). (4), Cqt exemple, classique dans les ouvragesd'usl al fiqh,d'un impratif coranique mais une licit qui n'noncepas une obligation, aprs interdiction,n'est pas dans la Risia d as-Sfi'.

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LE LIVREDE L'ORDRE D'AL-MUZAN KT DE LA DFENSE

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frappe est lev par la leve de l'empchement que Dieu avait nonc, et il redevient chose permise comme auparavant; mais il n'y a pas l pour l'homme obligation (1). De mme (dans les exemples antrieurs), l'interdit qui porte sur la di persion et la recher-

permise comme auparavant ; mais il n'y a obligation ni de se disperser ni de rechercher les faveurs divines ni de chasser ni de manger. Mangez (f0 3b) avec aise est comme Mangez ce qu'ils auront attrap pour vous: cela ne comporte point obligation de manger. Tchez de comprendre; ne suivez point aveuglment les explications qu'on

che des faveurs divines est lev par l'achvement de la prire, et l'interdit qui porte sur la chasse est lev par la dsacralisation. Dans tous ces exemples, la chose est de nouveau

vous donne (2). Dfense tire des Traditions, et qui fait totalement interdiction. Al-Muzan, questionn sur certaines Traditions du Prophte qui font totalement interdiction* a rpondu : C'est, par exemple, la dfense de la vente avec ala (3), de la vente (des fruits) pour plusieurs annes (4), de l'change de crance contre crance (5), de la muhqala (6), de la muzbana (7), de la vente au jet (8), du habal al-hci

, V, 101,178,commente al-Hattbet par Ibn az-Zubair; cf. Averros, (1) Le K. al-Umm ces versets, avec quelques autres citations Livredes Echanges , p. 52. conexes du Coran ; mais, tout en offrant la (5) Voir ci-dessus,p. 167, n. 2. mmesolutionpratique qu'al-Muzan, il n'ex, dont la prohibitionpar (6) La muhqala Livre plicitepas la mthodeexgtiquedont ce der- le Prophteest enregistre par al-Buhr, nierfaitusage ici. des Ventes,pp. 151-2, 171, 173, consistait de imitation changerune rcolte de bl encore sur pied (2) Sur la condamnation ou cf. contreune quantit mesure de bl. L'opraservile ) par a-Sfic, ( taqlld aveugle tiontaitaussi parfoisconsidre comme une Risala, n 136, et Muhtasar , 1,2. 1' ala de une quantit de L'interdiction ( grar (3) ) locationdu champ moyennant de usure un bl la mesure. le avec celle Sous constitue, (riba), premier aspect, c'tait la toute matire le ou toutes fondamental bl exactement, crales, qui rgit principe pour pour des ventes ou changes (tel est le double ce que la muzbana de la note suivantetait sens de baic, pl. buyc). Al-Buhr, , qui en donne pour les dattes et le raisin. Voir . al-Umm de nombreuses applications, ne l'nonce for- III, 54-6(o il est expressmentmis en doute luimellement que dans un titrede chapitre,Livre que le Prophteait formulexplicitement des Ventes , p. 113. Elle est cite sous formede mmecetteinterdiction), , II, 174,LiMuhtaar du Muwatta*, hadith et attribue au Prophte par Mlik, vredes Ventes p. 27. du Muwatta' p. 90, et par MusLivre des Ventes , dont la prohibitionpar (7) La muzbana , le Prophte est enregistre par al-Buhrl, lim, VI, 439, de mmeque dans le . al-Umm , pp. 142-3, 151-2, 171, 173, VII, 266. Plusieurs des ^interdictions qui sui- Livre des Ventes changerune rcolte pendante de vent sont des applicationsd ce principetrs consistait dattesou de raisincontreune quantitmesure gnral. des (4) La vente(des fruits)pour plusieurs de fruitsde la mmeespce. La premire ne pouvanttre mesureavec bai*as silliti ou /?iuc- deux prestations annes ou tant (i leur galit obligatoirepour viter manifestement alatoire,n'estpas inter- exactitude, /na), ne 1' mais usure chez chez dite explicitement al-Buhar, pouvaittreassure. Mmes rfdans la noteprcdente. rences au nom du voir Muslim, VI, 498, Prophte; que * La vente au jet ( munbada K. al-UmmtIII, 49, 239, Muhtaar , (8) ) tait galement une les anla Les docteurs sont d'accord 169. II, oprationalatoire,pratique par pour Pour ciens Arabes. recueille le certaines al-Buhr, traditions, ; mais, d'aprs qui prohiber le Livre des elle aurait t autorisepar le calife cUmarb. hadithd'interdiction par Prophte, 13

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R. BRUNscflvm

bala (1), de deux ventes en une (2), du gain sur ce dont on n'a pas les risques (3), de l vente des fruits avant qu'ils ne paraissent mrs (4), du mariage temporaire (5), du Ventes , pp. 116-120, Traditions,IV. 103, elle de son consistait dans le jet qu'un hommefait un autrehommeet qui vaut vente vtement avant que ce dernierTait palp du vu . Mais comme al-Muzanl,Muhtaar, II, 203, l'entendait une oprationdouble,l'change de deux vte: Je te jette mentsau jet sans voir ni toucher mon vtement,tu me jettes le tien, nous les changeonsl'un contre l'autresans droit d'option. A l'interdiction de la munbadaest d'ordi naire associe celle de lar vente au toucher ou mulamasa , dans laquelle l'acqureurtouchait le vtement sans le voir. Notre text ne mentionnepas non plus, parmices oprationsalatoires de l'ancienne Arabie que le Prophtea ou aurait interdites,la vente au caillou baic al-ba$t), qui est dans Muslim,VI, 439, (i mais que ne cite pa al-Buhr.< (1) La vente ljtabalal-habalci,autre type d'oprationalatoireprislamiqueinterdite par l'Islam au nom du Prophte, consistait, d'aprs al-Buhr, Livre des Ventes... et de la Vente terme , pp. 113-6,230,commed'aprsal-Muzan lui-mme,Muhtaar , II, 204, achter un chameau gorgpayable quand, une chamelle ayant mis bas, celle qui taitdans son ventre mettrait bas son tour. de runir deux ventes (2) L'interdiction en une ( baiatain f baica) n'est pas formule chez al-Buhr ni chez Muslim; expressment elle l'est, au nom du Prophte, chez Mlik, Livre des Ventes du Muwdtu' p. 88, et dans les Sunan. Les diverses coles juridiques admettentcetteprohibition, sans tred'accord toutefoissur la dfinition exacteet sur les cas d application de l'opration prohibe. Cela se conoit, dit Averros,Livre des Echanges , p. 58, de troisfaons: c'est une vente de deux choses contredeux prix,ou la vented'un objet ou celle de deux objets contre contredeux prix, un mme prix, la condition que l'une des ; et il dtaille deux ventes soit obligatoire ensuiteles exemplesque comportent ces trois . 1-11>111,65-6, faons.As*Sfic, VII, 266, semble ramener tous les cas de baatain f : je te vends la condition baica la forme tu me vendes ; il en spare, commerele* de la vente alatoire sans vantsimplement de : je te vends ma prcision, la forme plus ou marchandisepour dix pices au comptant chez ce est terme, qui cependant quinze certainsauteursTundes types fondamentaux de baicatain f bai(a. (3) L'interdiction par le Prophte du gain sur ce dont on n'a pas les risques ni chez ) n'est mentionne (ribbm lam yiidman dans les al-Buhr ni chez Muslim,mais figure quatre Sunan. On la trouvecite dans le K. alde revenUmm,III, 60, -ctde l'interdiction dre ce dont on n'a pas encore pris livraison. (4) Les hadiths qui interdisentla vente des fruitsavant qu'ils ne paraissent mrs l ijabduwa albuhu (lit ) se lisent chez alBuhr, Livre des Ventes, pp. 159-163. L'ala est videntsi la venteest forme dfinitivement au moment du contrat et que les fruitsdemeurentsur l'arbrejusqu' eurmaturation ; cepen tantl'an dant,commepour la ventedes fruits b. al-Hattbet (cf.ci-dessus,p. 173,n. 4), cUmar Ibn az-Zubair auraient tolr celte opration. immSi la venteest avec clause d'enlvement diat - ce qui peut s'expliquer par certaines utilitsdes fruits non mrs - , l'ala tombeet l'opration est licite pour presque tous les le dclarent auteurs: les sficites expressment; cf. K. al-Umm , III, 41, Muhtaar , II, 167-8. En l'absence de cetteclause, la plupartdes orthoPour doxes se prononcent [pour l'interdiction. Ab Hanfa,qui n'acceptait que l'enlvement immdiatdes fruits achets n'importe quel moment de leur croissance, cette condition de l'achat sans stipulation s'appliquaitd'office non encore mrs. Voir Averros,Livre fruits des Ventes , pp. 52-5, Dimaql, p. 140. - On remarqueraqu'ici al-Muzan rangela dfenseen interquestion parmicelles qui fonttotalement diction; il ne parat donc pas s'treaccommod des hadiths recueillis par al-Bu^r, et que quelques-uns invoquaient pour regarder la vente des fruitsavant leur maturitcomme seulementdsapprouve par le Prophte, ou commen'tantforme dfinitivement qu' leur maturit. des orthodoxes (5) La presque unanimit ou <<de interdit le <<mariage temporaire

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LE LIVREDE L ORDRE DAL-MUZAN ET D LA DFENSE

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mariage par compensation (1)9 et autres pratiques analogues. Dfense dans le sens de ce qu'il est prfrable d'observer (2). Al -Muzani, questionn ce sujet, a rpondu : Le Prophte a dfendu de runir deux dattes (pour les manger ensemble). Cependant, les deux dattes peuvent tre la proprit de celui qui les mange (3). Il faut comprendre cela, selon nous, comme une rgle de savoir-vivre dans la fagon de manger (4). - Il a dfendu de mettre nu l'intrieur d'une datte. C'est, me semble-t-il, ), en vertud'un hadithqu'ils qui, en dernire analyse, aboutissent un jouissance ( mutca au Prophte; cf. al-Buhr, licitou uneindiffrence, affirment remonter qui ne soient que Traditions III, , 561, IV, 441, Risalo, n 939, . de simplesconseils qu'on puisse ngligersans al-Umm de faute au regard de la religion. IV, 2. commettre , V, 71, 157, VII, 266, Muhtasar, Les s'ites, on le sait, le pratiquentencore au_ Iljligrest ici une prfrence nonce par le d'ail- Lgislateur : c'est l'indicationde ce qu'il vaut marquent jourd'hui.Les textesorthodoxes sur la date mieuxfaireou ne pas faire,sans que la chose leurs une hsitation caractristique laquelle l'interdiction aurait t prononce: en questiondeviennepar l strictement oblielle serait venue abroger, d'aprs al-Buhr, gatoire (voir, par exemple, ihligr oppos des hadiths plus anciens qui taient dans le fard et wjib dans Risala, nos 456, 458 ; et sens de l'autorisation ; certains taditionistes aussi K. al-Umm, I, 146) ou strictement dfenvont jusqu' admettre qiie c'est seulement du. Dans le cas de la dfense,c'est en opposisous son califat, cUmar, , qui fait interdiction totale: qui auraitdcid l'inter- tionau muharrim diction; cf. Averros, Du mariage, mais p. 149-150. la chose n'est pas harm en elle-mme, (si- seulement dconseille dans des conditions (1) Le mariage par compensation le Prophtea in- particulires et pour des motifs gr) que, d'aprs la tradition, ; le particuliers don- musulman un tuteur consiste,pour naturel, terdit, qui passe outre cet avis de ne pas ner sa pupille en mariage " un autre tuteur faire se rend coupable de dsobissance naturel, la conditionque ce dernierlui donne enversla Loi religieuse,non point en violant en changesa propre pupille, sans un farm,mais parce qu'il dlaisse la prfen tnariage douaire ( mahr ) de part ni d'autre. Le hadith rence enseigne : kna csigan -1-fi.Hi iva d'Ibn cUmar, qui est le textede base, figure gakiiuqad taraka l-ihtigr K. , al-Umm, VII, dans al-Buhr, Traditions o la tho, III, 560, IV, 440, 265-7. Voir aussi Risala, ncs945-958, avec les variantes fille ou sur pour rie du nahg ihligrest impliciteet mal dgage. dsignerla pupille intresse.Dans ce recueil, Les exemplesdonns dans ces deux ouvrages ceux que nous allons renconcommedans la plupartdes ouvrages orthodo- sont prcisment xes, la questiondu igarvoisine avec celle de trer ici. Tout cela paratbien rpondre 17/de fiqh sd mentionnau dbut de ce texte; cf. ciLes diversescoles orthodoxes la mutca. cettedfense ont entrin ; elles divergentsur dessus, p. 164,n. 7. la possibilitde -valider, (3) Et ce titreil en a libre disposition. par le versementd'un une ou bonne tenue douaire,le mariage par compensation (4) Le savoir-vivre foisconclu; cf. Risala, n 939, K. al-Umm , V, (adab) est associ galement Yihiigar dans K. VII, 265. - La Risala prcise,n 946, , III, 294, Aver- alrUmm, 68-9,156-7,VII, 266, Muhtaar de runirdeuxdattes , pp. 147-8.Dans la pratique, que le Prophtea dfendu ros, Du mariage tous les sunnites n'ontpas renoncau mariage pour les manger. Ce hadithfigure plusieurs II, 142,157,III, sigr; d'aucuns le lgalisentaprs coup ; voir foisdans al-Buhr,Traditions, Ibn cUmaret compltecomme sur ce mariagedit <tparchan- 674-5,attribu principalement, : dans une musulmasuit La version * d'avoirl'assen, moins famille ge (badila), Daghestani, des propritaires en Sgrie,Paris, 1932,pp.30-33. timent de ces fruits ne contemporaine , et,dans ne vous y (2) Le texte dit : An-nahgucal ma^i . une autre, moinsque votrefrre visiblement l'ihligar. Ihligr ne signifiepas, comme on autorise.Ces restrictions, surajou choix libre le une de tre tent valeur croire, tes, prtendent pourrait explicative qui, si aux Qrigiiis, ne sauraittre pour le musuUw ; il ne s'agit pas de dfnses l'on veut remonter

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R. BRUNSCHVIG

pour empcher qu' cette vue, jugeant la datte sale, on ne suspecte les autres dattes galement et l'on n'ait plus envie d'en manger, ou bien de crainte qu'on ne se contente plus de manger telles quelles les dattes que Dieu procure l'homme dans sa bont (1). Il a dfendu de gtersur la grand'route, ce qui s'explique, selon moi, par une prcaution en faveur du voyageur. Comme il a dit : C'est la demeure des serpents, on a l la preuve que la dfense en question est pour prserver les hommes des dommages qu'ils pourraient subir, car le Prophte est bon et compatissant envers eux, et non pour dcla-

rertotalementinterdit de gtersur la route (2). Autre exemple. Il a dfendu de manger (en commentant) par le haut du brouet. Comme il a dit : La bndiction vient d'en haut, on a l la preuve qu'il a voulu, par la dfense en question, faire durer la bndiction pour celui qui mange, et non dclarer interdit de manger (en commenant) par le haut. Lorsqu'il a dit : Prononce le nom de Dieu et mange ce qui est proche de toi, c'est pour la bonne tenue et la correction entre convives (3).

en questionse rattachait sans L'interdit retenue. enversle doute,avant l'Islam, cettemfiance nombredeux,ou toutnombre pair,qui apparat 109 b : notammentdans le Talmud, Pesafrm, L'homme ne doit ni mangerni boire ni faire ses besoins ni avoir de relations sexuelles par : un nombrepair deux fois ; Rasi commente de fois. (1) Le hadithen question ne figure point dans les recueilscanoniques de traditions ; on chez IbncUmar le trouve attribu at-Tabarn, commecelui de la noteprcdente qui concerne cette La mentionne voisin. Risala un sujet , qui n n'a l'essai dfense, 946, d'explication point ici al-Muzan. L'diteur moderne que fournit de la Risala, loe. cit., note8, signalequ' ce hadiths'en oppose un autred'aprs lequel le Prophteauraitouvertde vieilles dattes pour pour en expulserdes vers; la dfense s'applidonc, ajoute t-il, aux dattes querait peut-tre neuves, et viserait carterde vainssoupons (wasw.tsa), ou bien la dfense serait pour inviter une abstention par scrupule tandisque l'acte (du Prophte)serait/ religieux, pour marquerla licit(de l'opration) ; dans ce dernier cas, dattes ((vieilles et neuves galit. L'explication rejoint seraienttraites en quelque manire celle que propose alen Dieu n'est-elle Muzanl; la confiance pas une vertu,les vains soupons l'uvrede Satan ? de croireque l'interprMais il est biententant n'est qu'un tation pieuse, semi-rationalisante, n dans secondaire l'Islam, par dveloppement

substitution une ide animisteprimitive qui considrait l'acte en cause commeprilleux. (2) L'expression qri at at-tarqdsigne, selon les uns, le milieu, selon les autres, l'accotement de la route. Le hadith qui dfend de gter sur la grand'routeest dans Muslim, avec son complment,cit ici d'une faonresserre: C'est la demeuredes insec. La tes et la voie de passage des serpents a double texte : nonc ce nos Risala, 946-950, de la dfenseet complment ; au lieu explicatif zahr elle de qricat , le at-tarq at-tarq, porte est dans le dos de la route. Le commentaire mmesens qu'ici : ce n'est pas une interdiction totale,mais un bon avis ; on y suggre galementune autreexplication,apparemment plus des tardive: ne pas encombrer,au dtriment Le un chemin troit et K.alfrquent. passants, . Umtn , VII, 266, a, commeici, qricat at-tarq le mi(3) Le haut du brouet signifie de pure forme, lieu du plat . Avec des variantes les troiscitationset le raisonnement que prsente ici al-Muzansont dans la Risala, nos946, 949 ; voir aussi K. al-Umm , VII, 266. AlBuhr a seulement, Traditions , III, 655-6, la rgle d'aprs laquelle chaque convive doit invoquerle nom de Dieu et manger ce qu'il a devantlui, c'est--dire la portiondu plat communqui lui faitface immdiatement. Le hadith sur le haut du brouet n'est ni chez al-Buhr ni chez Muslim, mais dans les Sanan. On trouvera un essai rcent d'interprtation de cette dfensedans Gobert,La magie des restes , Re-

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LE LIVREDE L'ORDRE ET DE LA DFENSED'AL-MUZAN

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Exemples de dfense faisant interdiction d'user de choses dont on est propritaire. Le Prophte a dit : Celui qui boit dans un vase d'argent fait couler dans son ventre le feu de l'enfer ; et pourtant il se peut que le vase d'argent soit la proprit de celui qui y boit (1). D'ailleurs, Dieu a impos la dme sur l'argent (2), et le Prophte a port une

bague d'argent (3) (f4a); les femmes des croyants se font des parures en argent, et l'argent est la matire de joyaux ; mais il n'en est pas moins interdit de s'en servir, comme le Prophte l'a dfendu. Il a de mme dfendu de se vtir de soie (4) ; et pourtant la soie peut tre la proprit des musulmans, et elle est d'un usage licite pour les femmes (5) ; mais ceindre son corps de soie, comme le ceindre d'or, est, parce qu'il s'agit d'ornements, interdit aux hommes, de mme qu'il est interdit de boire dans un vase d'argent parce que c'est un geste de prodigalit et d'orgueil. De mme encore, le Prophte a dfendu de se draper dans une seule pice d'toffedont on rejette un bout sur l'paule, ou de s'accroupir en appuyant les reins sur les pans enrouls d'un vtement unique qui, dans cette position, ne masque pas les parties honteuses ; et pourtant il se peut que le vtement soit la proprit de celui qui se drape ou appuie ses reins : il est licite d'en avoir la proprit, mais interdit de s'en servir de cette manire, car on risque de dcouvrir ainsi sa nudit (6). De mme, c'est l'usage de la chose qui est (seul) interdit dans

vue Tunisienne , 1942, p. 281 ; mais il faut observerque l'orthodoxiemusulmanen'interdit pa de manger ce qui est au centre du plat a il quand n'y plus rien sur les bords, comme dans le texte algrien que cite Gobert: la Risala, loc. cz7.,ditexpressment qu'il est licite, une fois qu'on a mang le tour du plat, d'en le milieurestant;il est des hadiths consommer recommander de ne rien laisser dans le pour fonddu plat,et mmede le rcurerou de le lcher soigneusement. Sans doute, en dfinitive, avons-nousaffaire ici une trs vieille localisation du sacr et du profane,du pur et de l'impur; propos de ces deux derniers chez les Frimitifs, on a pu crire: Le centreparat la rsidenceclaire et rconfortante du premier, la priphriel'empire obscur et inquitant de l'autre, Caillois, L'hommeet le sacr , Paris 1939, p. 44. (1; Le hadithest dans al-buhr, 1 Factide boire dans des tious,IV, 47. L'interdiction vases d'or ou d'argentest encore nonceibid., III, 669, IV, 1C68. Cette notion d'une dfense qui s'applique l'usage d'une chose dont on es^ nous lavons dj rencontre' propritaire, des dattes propos qu'on ne doit pas manger par deux la fois; mais ici il ne s'agit plus d'une pratique simplement dconseille: c'est un nterdit total.

du Coran, qui (2) Par interprtatation d'ailleurs ne mentionne nulle part expressmeentl'argent comme soumis la dme. Des le taux de cetteperception hadithsdterminent sur le principe de laquelle toutes les coles juridiques sont d'accord. C'est dire que la proprit de l'argent est chose licite, et que en soi. l'argentn'est pas interdit al-mmar,i ra(d) Le Prophte,rapporte IV, 114-5, a interditaux hommesles dirions, son doigt bagues en or ; il a mis lui-mme une bague d'argentet ses fidlesl'ont imit. L'usage de l'argent n'est donc pas prohib d'une faongnrale; ce qui est dfendu,c'est seulementun usage prcis que faitconnatrela tradition. (4) La dfense,pour les hommes,de se vtir de soie ou de brocartest lie, dans alBuharl par exemple, celle de boire dans des vases d'or ou d'argent; d'o, mmesrfrences que dans la noteci-dessus. IV, 108-9. (5) Cf. al-Buhar, Traditions, de ces deux La (6) premire pratiques vestimentaires', qui sont ilimalalammo? et alibtibff fi t-taubal'ivhid,toutesdeux en usage chez les anciens Arabes, risquait, aussi bien que la seconde, de dcouvrir les pudenda. AlBuhrl rapporte,Traditions , I, 635, IV, 103-4, , p. 117, qu'elles ont t 234, Livre des Ventes

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H. BKUNSCHVIG

(l'interdiction de) boire dans un vase d'argent ou de se vtir de soie, comme je Fai expliqu. Ce qui prcde est conforme la doctrine d'as-Sfic. Tchez de comprendre, et ne suivez pas aveuglment les explications qu'on vous donne. Atteindre la vrit dpend de Dieu. On a questionn al-Muzan sur ce dit du Prophte : Celui qui coupe un lotus, Dieu lui enfoncera la tte dans le feu (1). Il a rpondu: S'il est vrai que le Prophte a dit cela, c'est, semble-t-il,qu'on l'a questionn au sujet d'un individu qui s'est prcipit pour couper un lotus appartenant e un particulier ou un orphelin ou quelqu'un de tel que Dieu ait interdit de couper un lotus lui appartenant ; l'individu en question se sera jet sur le lotus et l'aura coup aprs la dfense nonce par Dieu ou par son Envoy; ou bien il y a quelque autre indice qui autorise dire que ladite prcipitation est contraire la Loi de Dieu ou de Son Envoy. La question pose aura donc chapp celui qui a entendu la rponse : il a entendu la rponse, mais non la question (2). - Un autre cas de

entendu la rponse, mais non la question. La preuve en est le dit suivant du Prophte : On n'change l'or contre qu' galit, de la main la main (3). - Pour ce qui est de condamnes ensemble par le Prophte. La Risala, nos 946, 948, prcisebien qu'il n'est pas en question, interdit de se servirdes vtements mais d'en user de la manirefcheusequi a t indique. ni chez al(1) Ce hadithne se rencontre Buhr ni chez Muslim,mais chez Abu Dwid, Adab, 159. La rflexion qui suit prouve qu'alMuzan ne le considraitpas comme srement authentique.Le caractre sacr du lotus est en a retenu trs archaque ; l'Islam officiel quelque chose dans le sidr al-nuintahde Coran, LUI, 14. rapporteurleplusan(2) C'est--direquele cien du hadithdans la chane de transmission n'aurapasentendu laquestionpose au Prophte le de la rponse constituant et qui est l'origine texte mme du hadith: une donne complexacte mentaire, juge ncessaire l'intelligence du texte, est cense avoir fait partie de la question.La rponsese trouveperdre ainsi sa voire la plus grande parvaleur de gnralit, Cet argument tiede son sens apparent. d'exgse est nonc dans Risala, n 577. (3) Al-Buhrl,Livre desVentes, pp. 144-9, celui-ci; il a cite des hadiths qui reviennent aussi le hadith d'Usma : L'usure n'est que

chose entendue seulement d'une faon partielle est le suivant. On a rapport d'aprs Usma que l'Envoy de Dieu a dit : L'usure n'est que dans le terme. On peut comprendre cela ainsi : on aur demand l'Envoy de Dieu s'il y a usure changer or contre or galit, et il aura rpondu : L'usure n'est que dans le terme. Le rapporteur aura

(innam r-rib f-n-nasVa). dans le terme Ce dernier adage tait difficile justifiersans contexte le prcisant: il n'est'admissible,au regardde l'orthodoxie, que pour l'change de matires usuraires d'espces diffrentes or contre argent par exemple-, et non de la mmenature- or contreor - , auquel cas la conditionde parits'ajoute celle de simultanit. As-Sfic s'en tait, semble-t-il,dj proccup.Dans la Risia, nos 763-773,et 17, pp. 241-3, il envisage plusieurs lilf al-badt solutions : peut-treUsma avait-il entendu une questionpose au Prophtesur deux espces diffrentes et ne l'a-t-ilpas rapporteparce qu'il avait un doute son sujet, ou peut-tre n'avait-ilpas entenducette question du tout; on peut aussi ne pas admettre l'autorit de ce hadith,car Usma sont opposables des transmetteurs plus srs; il n'estmmepas exclu, au - et c'tait l'opinion de certains demeurant Mecquois, opinion chre en principe aux aficites- , qu'un transmetteur Ibn intermdiaire, l en ralitson avis cAbbs,ait voulu exprimer et celui de certains personnel Compagnons.AlMuzan! accepte ici la solution conciliante qui sauvegardeun hadith considr par presque tous comme authentique,ainsi qu'il fait

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ET DE LA DEFENSEDAL-MUZAN LE LIVREDE L'ORDRE

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couper de leur arbre, il n'aurait pas dclar licite l'usage de ce qu'il serait interdit de couper. Cependant, si c'tait licite (sans restriction), ne m'carterais-je pas des termes formels du hadith, alors qu'il n'y a ce sujet ni indice provenant du hadith d'un autre rapporteur, ni consensus, ni enseignement transmis par l'lite des docteurs ? Il est de meilleure rgle d'accepter (la tradition) que de se refuser argumenter (3). L'Envoy de Dieu a dit: Tes biens et toi tes ton pre (4). Si l'on n'interprtait

- mais atteindre couper un lotus, la preuve de l'interprtation propose est, je pense la vrit dpend de Dieu, - que l'homme a tout droit sur ses biens, et que, pour transformerson jardin en maison d'habitation, il peut en.couper les arbres, les lotus et autres plantes. D'autre part, je n'ai vu personne interdire de toucher aux feuilles du lotus - lesquelles font partie (f 4b) de l'arbre - par exemple pour le tailler ; or l'Envoy de Dieu a mie sur le mme plan, pour les arbres qu'il a interdit de couper, la coupe et la taille, car il a dit des arbres de La Mecque : Qu'on ne les taille pas (1) ; en sorte que, dans la dfense, tailler est prendre dans le sens de couper. D'autre part encore, le Prophte a dclar licite de laver avec (des feuilles) de lotus (2) : s'il tait interditde les

pas au figur(5) ce texte, un homme pourrait vendre son fils, comme il vend son esclave et le bien de celui-ci, tandis que le filsne pourrait cohabiter avec la femme de ses dsirs parce que le droit de jouir d'elle appartiendrait autrui (6). Au dcs (du pre), le grand-pre hriterait, pour la part dont il hrite du dfunt, des biens de son petit-fils vivant (7). Toute vente et tout achat oprs par le fils seraient nuls sans l'aveu du pre. En cas de dcs du fils,ni son propre fils, ni sa femme, ni sa descendance n'hriteraient

d'ailleurs dans son Muhtaar , II, 137. Je ne il est licite,en rgle gnrale,de couper un crois pas qu'on puisse retenir l'interprtation lotus, et que d'autre part,s'il y a eu interdicne s'applique qu' un Livre des tion, cette interdiction Peltier, plus logique que propose sans le dire, la thoVentes d'al-Buhrl, p. 149: dans sa simplicit cas spcial. Il revient, im et du huss: ce qui l'intresse apparente,elle n'etpas chapp aux commen- rie du *um elle ne paratpas corres- pour le moment,c'est de montrerqu'il y a tateurs ; mais surtout , malgrl'apparence du texte, parce que pondreau sens exact du textearabe, si on l'a- huss l'information est inconiplte ds le dpart. avec prcision. nalyse , p. 48, (1) Cf. al-Buhr,Livre des Ventes (4) Ce hadithdu Prophtetaitconsidr concernantle terri- commerelch(mursal),c'est--dire dans une srie d'interdits transmis toiresacr de La Mecque : On ne couperapas avec une lacune dans la chanedes rapporteurs ^on herbe, on n'abattrapas ses arbres , on ne et, partant, d'une faibleauthenticit. C'est mme son gibier,on ne ramassera ce titre mettra est dans la pas en fuite Risala, nos qu'il signal les paves qu'on y trouvera : as-Sfic ne cherchepoint le justifier que pour les faire 1289-96 connatre. commeva faireici al-Muzan. (2) Il s'agit notammentdu lavage des (5) Le twl est l'interprtation figuK. al - re du sens morts , I, 405-6, ; cf. al-BuhiI, Traditions ) d'un texte. apparent ( zhir Umin, , I, 170,Bidya I, 223. 1,234-5, Muhtasar (6) Le croyantne doit cohabiter qu'avec sont possibles lorsque (3) Deux attitudes ses pouses ou les femmes esclaves dont il a la : sont en apparence contraires deux traditions voir ci-dessus,p. 167,n. 5. ; proprit rejeterl'une d'elles, ou les concilieren argua le siximede l'h(7) Le pre du dfunt ( istidll attitude mentant ). C'estcettedernire e de cujus laisse un enfant ; toujours,par principe,al-Muzan. ritage, lorsque 1 que prfre 12. de prouverque d'une part Coran, IV, Ici l'auteurs'efforce

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. BHUXSCHVIG

de lui, parce que le dfunt n'aurait pas eu de biens lui, tout appartenant son pre. Et Ton pourrait continuer ainsi longtemps. Tes biens et toi tes ton pre doit donc - mais atteindre la vrit dpend de Dieu - comme suit : Le s'interprter selon moi Prophte a impos l'homme, comme pit filiale, de ne rien refuser son pre de ce que celui-ci dsire de la personne et des biens de son fils, moins que la demande ne soit excessive et ne porte sur des choses interdites, car ceci ne fait point partie des actes de pit filiale auxquels l'homme est tenu (l), moins qu'on n'entende par le texte en caus que ses biens et lui-mme appartiennent effectivement son pre en toute proprit. Un cas analogue est celui de la dfense qu'a faite le Prophte de vendre de l'eau (2), car personne ne disconvient, selon nous, qu'il soit licite de vendre le contenu d'un vase. Il faut, selon nous, interprtercette dfense comme spciale, c'est--dire empchant de vendre l'eau dans le lieu ou elle a t cre. De mme, il a dit : Qu'aucun de vous n'interdise le surplus de l'eau d manire interdire le pturage; il a donc dclar

permis l'usage de cet excdent d'eau pour qui fait patre un troupeau, et il a dfendu de refusercette eau superflue parce qu'un pareil refus empcherait la subsistance des btes au pturage : elles ne peuvent y vivre qu'avec de l'eau. Quant celui qui tire de l'eau l'aide de son seau ou qui prend de Peau transporte dans seau, il en devient (f 5a) propritaire : il peut la vendre, et ses hritiers y ont droit (3). Autre cas. On rapporte que l'Envoy de Dieu a dfendu trois choses dans la prire :

becqueter comme un corbeau, s'allonger comme une bte fauve, s'installer sur l'emplacement choisi la manire d'un chameau (4). Al-Muzanl dit : On peut le comprendre selon moi - mais atteindre la vrit dpend de Dieu, - de deux faons. Ce peut tre une dfense de se rserver l'endroit en l'occupant de telle faon qu'on l'interdise (1) La pit filiale (birr) est nonce comme obligatoire en de nombreuxpassages du Goran. (2) Cette dfense,discute dans le fiqh, n'est point telle quelle dans les principaux seulement recueilscanoniques, qui rapportent relative au surplusde l'eau ; la prohibition voir la notesuivante. de refuserle surplus (3) L interdiction de -l'eau (fadl al-ma*),c'est--direce dont le de l'eau ne faitpXsusage, pour le propritaire est dans al^iihrl, Trales btes qui pturent chez ditions , II, 103, IV, 441, et se rtrouve en recueilli ce dernier a 541-3 ; Muslim,VI, outre une variante nonant la dfense de le surplusde l'eau. Pour certainsjntervendre prtes, il ne s'agit que des puits et des pturages du dsert. Les docteurs sont d'ailleurs largementen dsaccord sur la portede cette et surtoutsur la manire de cominterdiction, biner avec elle la dfensegnralede vendre l'eau ; voir Averros, Livre des Echanges,pp. 83-5. Al-Muzan prsente ici, sans letayer solidement,une solution moyenne qui admet comme licite la vente de l'eau contenuedans un rcipient. La conscience populaire musulmane, souventplus svre que les matres du fiqh parce qu'elle a gard de trs vieilles notions plus ou moins mal incorporesdans l'Islam officiel,parat tre demeure fidle l'interditde la vente de l'eau : le marchand arbid'eau ambulantreoit une rmunration trairepour son service; ce n'est pas considr commeune vente proprement parler.L'Islam, au reste, a dvelopp l'ide que la fourniture de l'eau est une uvrepie. (4) Ce hadithn est pas chez al-Buhr; et Muslim,VI, 194, n'en a que la deuximepartie sur trois; mais il a t recueillien entier dans il s'agit les Sunan. D'aprs les commentaires, de la faon d'oprer la prosternation (sujd) dans la prire rituelle: on ne doit ni effleurer le sol du frontet du haut du trop lgrement nez, ni tropallongerles bras, ni se vautrer.

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ET DE LA DFENSE D'AL-MUZAN LE LIVREDE L'ORDRE

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autrui et qu'on en devienne en quelque sorte propritaire; or tout endroit de la mosque est qui y vient le premier, et l'on ne saurait s'en rserver un en l'interdisant autrui. La deuxime interprtation est la suivante : l'intress croit que sa manire d'occuper l'emplacement lui donne un avantage et qu'il en retireraune rcompense ; l'argument dont il faut user pour (rfuter) cette croyance est que dans la mosque tout endroit en vaut un autre et que les gens y sont galit. Si les choses n'taient pas comme je viens de les expli- il ne serait pas licite de prier plusieurs fois quer - la volont de Dieu est souveraine, de suite dans un mme lieu de la mosque o il n'y a personne d'autre et o l'on peut faire sa prire sans gner qui que ce soit et il ne serait pas licit non plus d'installer dans sa propre demeure une qibla qu'on occupe pour la prire (1). Il y a l une preuve en faveur de l'opinion que nous avons exprime - mais atteindre l vrit dpend de Dieu. Autre cas. Mahlad b. Huff a dit : Un esclave appartenait des matres en coproprit ; ceux-ci le vendirent en l'absence d'un des leurs qui, son retour, refusa de valider la vente. Ils portrent le diffrenddevant ffim b. Isma il : ce dernier dcida que l'esclave serait rendu, et que ses matres lgitimes poursuivraient l'acqureur en

restitutiondes revenus (que l'esclave lui avait entre temps procurs). Le montant de ces revenus se trouva atteindre, pour 1 annes coules, mille dirhems. Le mme rapporteur a dit : On a vendu ( mon insu) deux jeunes esclaves m'appartenant ; j'allai trouver cUrwa b. az-Zubair et l'en informai ; il me rpondit : (Disa m'a rapport que l'Envoy de Dieu a dit : Les revenus suivent les risques. (Urwa alla le rapporter Hism, qui fit restituer les deux jeunes esclaves vendus, de mme que leurs revenus (2). Al-Muzan

bi- y exprimel'accompagne(1) Les deux interprtationsvoisines Que la prposition Tune de l'autre auxquelles l'auteur vient de ment, la cause ou l'change,le sens de cette surle troisime formulelapidaire est clair et certain; elle est exclusivement s'essayerportent se vautrersur donne comme hadith du Prophte,sous le : de du la dfense liadith point l on passe nom de ^ia, soit isolment, soit dans un de la de remplacement prire; de cet emplacement, l'ide d'appropriation puis rcit semblable celui d'al-Muzanl, dans les celle d'un mrite spcial attach un empla- quatre Sunan, mais non point par al-Buhrni du par Muslim.Toutes les coles juridiques l'ont cementparticulier (il ne s'agit pas du mrite premier rang): al-Muzancondamnel'une et adopte; mais leurs opinions divergentdans l'autreides ; c'est dans ce desseinqu'il a citle les applications.Dans les deux exemples qu'blmer une voque ici al-Muzan, la vente est vicie hadith. Sans doute ainsi entend-il les dvots ( fsid)kla base par le dfautde consentement chez se pratiquequi devait rpandre - le faitde se rserver et doit tre considre comme certains emplacements du propritaire, t forme tandis la dans la , fixes pour prire ; elle est nulle u, n'ayantjamais mosque : le inefficace des ha. admet mieux, l'existence, approuv par premierpropritaire, qu'il et qui n'a jamais cess de lgitime diths,mais objet de discussions dans le fiqh, propritaire de mosques prives; sur ce dernierpoint,voir l'tre, qui a donc toujours encouru les risBecker,.Islamsludien, I, 495 ques (daman),a droit,en toutescirconstances, du principalet de ses la restitution des celle ici est souleve La intgrale (2) question la bien l, en effet, C'est revenus la venchose accessoires ou fruits (hartij). produitspar due, aprs la vente,au cas o celle-ci vient /solution sfi(ite, trs gnrale, et qui vaut tre annule. La cl pour tous les cas qui se mme lorsqu'il y a eu alination.Les autres sont favorables un arrangeprsententest constitue par l'adage : les ritesorthodoxes suiventles risques ( al-harjbi-d-danin) mentpcunairequand la chose a subi une niofruits

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ft.BRUNSCHVIG

des.cas de ce genre, que les revenus suivent les risques (1). C'est bien l ce que porte le hadith de c5isa; mais on a ajout ici dans des cas de ce genre , ce qui dsigne la vente licite o l'acheteur devient (rgulirement) propritaire. Au contraire, ce que (f 5b) le palmier produit en la proprit de l'acheteur et comme fruit de son achat n'a jamais t la proprit du vendeur (2). Si l'acheteur dcouvre dans son achat un vice rdhibitoire,

dit: A-afi'l a rapport que Mahladb. Huff a parl Urwa d'un esclave qu'il avait achet et chez qui il avait dcouvert un vice rdhibitoire ; le juge l'avait ensuite condamn rendre l'esclave avec ses revenus ; Urwa dit : L'Envoy de Dieu a dcid, dans

il rend la chose, car c'est l ce qu'il a achet, mais il n'en rend pas les fruits, car ceux-ci n'ont pas t achets : son droit de proprit tait licite, et les revenus d'une proprit licite ont naturellement la mme qualit. Par contre, si l'on achte un bien usurp, si l'on s'empare d'un esclave ou si l'on opre un achat vici (3), on n'est nullement profruits; mais il faut restituer la chose avec ses fruits, pritaire de manire possder les de trairepour fairecroire son abondante productionde lait. (2) , Ceci est une allusion au hadith d'Ibn (Umar, qui figure dans al-Buhr, Livre des Ventes , pp. 167-8,172,surla ventedes palmiers : sauf stipulation contraire,les dj fconds fruits sont pour le vendeurqui a assur la f: condation.Pai*argumenta contrario ( dalli al hitb ), mlikites et sficitesestimentque les fruits fcondsaprs la vente appartiennent l'acheteur; ils ont d d'ailleurs apparatre, comme dit ici al-Muzan, en la proprit de de l'acheteur n'tant moment au , pas encore, la vent, discernables duprincipal.Leshanafites, cependant,ne l'entendent pas de cettemanire: a fortiori al-ahtr ( mafhm par un raisonnement assez curieuxen l'espce,ils assignent woL-l-aiil) au vendeur, les fruits saufstipulation contraire, avant commeaprs la fcondation.Voir K. al Unim , , III, 35-6, Averros,Livre des Echanges 129-130. pp. (3) Il s'agit d'un achat vente foncirement vici (fsid) en son objet ou dans sa forme,nul en principe,commedans les premires versions cites plus haut du hadithde Mahlad b. Huff, par opposition l'achat-vente valable, mais entachd'un vice rdhibitoire ) cach qui peut donnerlieu, lorsqu'il est ( caib rsolution.A la premireopradcouvert, tion, inexistantejuridiquementau regard des al-Muzanassimile le cas de l'usurpasficites, tion (gab) ; cette assimilation se rencontre pource qui est du principede la nulgalement, le K. al-Umm , it, sous le nomd'afc-Sfi^.dans

dificationen elle-mmeou dans sa valeur,ou quand il y a eu, son sujet,acte de disposition. Cf. Averros,Livre des Echanges,pp. 136-7. un (1) Nouvelle application, mais dans cet de aux sens oppos exemples prcdents, ; al-Muzanl veut montrer adage fondamental qu'il n'ya pas en cela contradicprcisment tion. Ici, la ventea t valablementforme; ultrieuredu vice rdhic'est la dcouverte bitoire (^aib) par l'acheteur qui donne lieu rsolution, mais sans supprimerla validit Entrel'achat et la resintermdiaires. des effets du principal,les risques ontt encoutitution rus par l'acheteur,propritaire lgitime: lui les revenus.Telle est la solution appartiennent Sfi'ite,dont la solution mlikitpne s'carte de l'esclave, restituer gaque pour l'enfant lement,d'aprs elle, au vendeur. Abu Hanlfa : pour avait pris une position toute diffrente d'accessoires lui, sauf exception, l'apparition fait chec au droit de restitution pour vice des Liure cach ; cf. Averros, Echanges,p.115. dans Le hadith de Mahladb. Huff, ^ w v la le nora associ est d'as-SficI, version laquelle dans la Risala, n 1232,sous une forme figure le dans mme de que peine plus dveloppe, II, 186-7. On le retrouvedans des Muhtair, recueils d'une assez faible autorit,tels que les Sunan al-Baihaql. Voir ussi Risala, n0s 1239, 1503-17, 1658-64, o, comme dans II, al'badt, pp. 332-6, t le Muhtaar, Vlhtilf 184-6, il s'agit de concilier l'adage en cause avec un hadith bien connu sur la , chamelleou brebisque le vendeurs'estabstenu

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)) D'AL-MUZANI ET DE LA DFENSE "DEL'ORDRE LE LIVRE

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car elle appartient autrui et, de mme, ce qu'elle a produit est un rameau de la proprit d'autrui. C'est ainsi que ce dont j'ai la proprit ou ce que j'acquerrai comme chose licite sera licite, tandis que je ne puis valablement jouir de ce dont la proprit est licite pour autrui, illicite pour moi.' Quiconque ajoute aux informations provenant de l'Envoy de Dieu leur significasolidement. Qui ne fournit pas cette significationne peut tre cit l'ention, affirme contre de qui la fournit. Par exemple, Bill a rapport une tradition sur l'Envoy de Dieu dans le Temple, alors qu'il y avait avec lui Usma et cUtipn . Talha ; cependant

un autre que lui a dit : (L Prophte) n'a pas agi ainsi (1). Par exemple, encore, Ibn cUmar et d'autres ont rapport que le Prophte 'levait (les mains) lorsqu'il prononait le takbr d'introt et lorsqu'il redressait la tte aprs l'inclinaison; mais ibn Mascud a rapport qu'il levait (les mains) au dbut (de la prire) et qu'ensuite il ne recommenait pas (2). Ainsi celui qui affirmeest un tmoin ; celui qui n'affirmeps n'en est pas un : c'est un ngligent. Si deux hommes tmoignaient au sujet d'un tiers que celui-ci a dit : Ma femme est rpudie par trois fois, et que deux autres hommes fassent le mme tmoignage,mais en y ajoutant que l'individu en cause a fait suivre sa formule de celleci : Si je rentre la maison , ne voyez-vous pas que (si cette condition n'est pas ralise)

III, 230, et le Muhtasar , III, 37. Cependant, 1923, pp. 63-4, ni dans les traditions sur la questiondes accessoires souleve ici, il (2) Il n'ya divergence dans le sur ni l'lvation d'obserdes mains (ra/c un convientde prsenter complment fiqh au o se moment avec en ) vations, prcisment rapport l'adage al-yadain prononcele takbr tudi par al-Muzanl: Les revenus suivent (c'est--dire en principe la formule Allhu les risques. L'cole d a-SficIfait supporter ou de sacralisationau dbut de akbar)d'introt avec la plupart des touten l'obligeant la prire. Les sficites, les risques l'usurpateur, les revenusavec le principal restituer ; l'adage, orthodoxes,se fondantsur une version du dans ce cas, ne s'applique plus, il est tenuen hadithd'Ibn cUmarplus dveloppe que celle chec par un autre hadith: Racine pousse donne ici par al-Muzan (cf. al -uhr, Tradin'a pas de droit ( laisa li-4rqin tions, I, 246-7; le mmeauteura reprisla quesinjustement zaliminbaqq) ; les autres rites orthodoxesont tiondans un opusculespar,d. Caire,1320h*) en sus,deuxlvationsdesmainsau ou plus prconisent, l-dessus des solutions diffrentes et la coursde chaque rakca: au commencement nuances. Voir Bidya, II, 313, 316-7. de l'inclinaison.C'est ce que rapporte al-Muou complte fin (1) Touteinformation positive de son matre dans la Sunna l'emportesur une information zan lui-mme as-Sfif, apud I. asfabaqt, 1,242. Ab Hanfas'en tientau ngative ou incomplte ou sur une absence Subk, Ce principe est nonc gale- hadithd'Ibn Mascd.Quelques docteurs seuled'information. mentpar al-Buhrl, Traditions , I, 484, II, 208, ment recouraient un troisimehadith, qui propos,commeici, de Bill et de la prire ajoute celui d'Ibn cUmarl'lvationdes mains de la Kacba. As-Sfic au moment du prosternement.Notons que du Prophte l'intrieur et sficites lventles mains la haula licitde la prire mlikites est de ceux qui admettent les l'avis d'au- teur des paules, tandis que les hanafites contrairement cet emplacement, tresdocteurs,dont certains ont d'ailleursune lventjusqu'aux oreilles. Cf. . al-Umm, 1,90, solutiondiffrente , I, 70 5, Bidya, I, 129-130. pour la priresurrogatoire VII, 186, Muhtasar et pour la prire de stricte obligation ; cf. Sur la rsistance cette pratique dans l'IsK. al-Umm,I, 85-5,Bidya, I, 109, Gudefroy- lam ancien, voir Goldziher, dans Noeldeke Le Plerinage la Mekke, Paris, Festschrift , I, 321-5. Demombynes,

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H. BRUNSCHVIG

il n'est pas tenu par la rpudiation (1), tant donn le tmoignage complmentaire qui apporte un complment d'information : ceux qui ont parl de rpudiation tout court n'ont pas voix au chapitre, et ils ne sauraient supprimer la connaissance de ce que d'au-

tres ont affirm.De mme, nous disons au sujet de4l'information : Qui y a ajout une ne compte pas. significationd'aprs l'Envoy de Dieu est un tmoin ; qui n'a point affirm Autre cas. On rapporte que cmir as-Sa bl a dit d'aprs Jbir b. fAbdallah que celui-ci voyageait sur un chameau lui appartenant; l'animal tait fatigu. Alors, dit Jbir, l'Envoy de Dieu me rejoignit et, frappant la bte, s'cria : Marche, et le chameau se mit marcher comme il n'avait jamais fait ; puis (le Prophte) me dit : Vends-le moi

pour une once : je le lui vendis (f 6a) pour ce prix en me rservant le droit de charge jusque chez moi. Arriv chez moi, je lui amenai le chameau, dont il me versa le prix. Je m'en retournai ; mais il me fitaussitt rappeler et me dit : Crois-tu que, si j'ai fait affaire avec toi, ce soit pour prendre ton chameau ? Prends-le et prends l'argent : tous deux sont toi. - Al-Muttalib b. H an tab a rapport d'aprs Jbir b. cAbdallah : L'Envoy de Dieu m'a achet un chameau et m'a fait asseoir sur le dos de la bte jusqu' Mdine. AlMuzan dit : C'est susceptible de plusieurs interprtations (2). En voici une. Cette faon d'agir a pu tre licite avant que le Prophte n'ait dit, quand les matres de Barra posaient comme condition c5isa qu'ils eussent le droit de patronat : A quoi pensent des gens qui stipulent des conditions trangres au Livre de Dieu ? Si l'on stipule une condition trangre au Livre de Dieu, elle est nulle (3). Or le sens mme de l'expression celui qui a affranchi implique que l'homme en question a le droit de patronat ; et le sens mme de l'expression celui qui a acquis un chameau implique que l'homme en

question dispose du dos de l'animal. Il se peut donc que ce qu'a dit Jbir ait t abrog, et que l'claircissement apport par l'Envoy de Dieu sur le caractre vicieux de la condition soit (un texte) abrogeant (4). - Voici une autre interprtation. (Le Prophte) a de Barra ; les matres (1) La rpudiation conditionnelle n'a ontratet de l'affranchir le droit sur elle ont ensuite s'ils surAu ralise. se d'effet que n'acceptent que si la condition c3isa dclare le il de que ; Prophte patronat plus, dans un cas comme celui-ci, peut y au Coran, est nulle: nonce. cettecondition,trangre avoir des moyens d'luderla condition Ce le patronat n'est qu' celui qui affranchit (2) Qu'est-ce qui est interprter? hadithclbre de Jbirb. 'Abdallah est deux ( innanuil-wal'ii li-manactaqa). Cf. al-Buhr, , , pp. 126, 138-140,Traditions fois dans al-Buhar, propos d'abord de la Livre des Ventes prise de possession , Livre des Ventes , pp. II, 180-2,248, IV, 369, K. al-Umm,VI, 183-4. 55-60,puis sous la rubriquedes stipulations Dans Ylhtilfal-l.iadt,p. 33, cette tradition restrictive ou conditions, Traditions , II, 244. C'est ma- vient l'appui d'une interprtation les cal iirutihim, : al-muslimuna sur de le la suite va montrer, comme l'adage nifestement, ; sont tenuspar leurs conventions de la vente avec musulmans la question de l'interdiction : saufsi l'une dit l'exgte il laut comprendre, conditionqu'al-Muzan le cite ici. . (3) Le hadith de Barra est plus fameux d'elles rendlicite l'illiciteet inversement il interprtation, (4) Selon cettepremire peut-treencore que celui de Jbirauquel on confora l'habitude de l'opposer. Barra, femme y aurait eu, dans l'histoire de Jabir, esclave, bnficiaired'un contrat d'affran- mment la version d'as-Sacb, vente avec ( muktaba chissement ). demande cA4a de rserve (istitu*)ou, mieux, avec condiOr le hadith de Barra interdit l'acheter moyennant la somme prvue au tion ( trf).

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LT.I.IVREDB L'ORDRE D'AL-MUZAN ET DE LA DFENSE

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pu promettre Jbir sans engagement formel : s'il le veut, il excute sa promesse ; sinon, non. - Voici encore une autre interprtation. Il se peut qu'il n'ait rien promis et que l'achat ait t sans condition ni promesse : l'Envoy de Dieu, aprs avoir achet, a pu laisser Jbir, par faveur, profiter du dos de la bte. Je ne sache point qu'il y ait dsaccord entre les musulmans pour admettre que celui qui a acquis un chameau dispose de sa monte, a le droit de le vendre ou de le louer, mais qu'il ne peut stipuler dans le contrat mme d'achat une condition de ce genre sur ce qui va lui appartenir (1). Il y a l une preuve en faveur de l'une des interprtations que nous avons exposes - mais atteindre la vrit dpend de Dieu. Autre cas. On rapporte que Jbir a dit : Comme nous avions des parcelles de terre, l'Envoy de Dieu nous a dit : Qui a une terre doit la cultiver ou la donner son frre ou la laisser (en friche) (2). Al-Muzanl dit : On peut interprtercela comme pour le hadith d'Usma rapportant que le Prophte a dit : L'usure n'eet que dans le terme (3). Le rapporteur n'avait pas entendu la question, mais seulement la rponse. Il se peut donc que le Prophte ait t questionn sur la muhbara que l'on pratiquait de son temps, et qu'il ait rpondu : Qui a une terre doit la cultiver ou la donner son frre ou la laisser (en

friche). Le Prophte voulait dire par l qu'il vaut mieux abandonner la terre que de la cder muhbara, parce que cette opration, qui consiste, selon nous, donner la terre en location pour une partie de ses produits,est un contrat vici, avec chiffre ignor,chose dfendue par le Prophte. Voici la preuve de cette explication. Rfic a rapport que le Prophte a dfendu de donner la terre en location ; (f 6b) comme on lui demandait si c'tait contre or et argent, il a rpondu : Non. C'est l une rponse mise sous le*nom de l'Envoy de Dieu (4). D'autre part, les savants ont dclar licite la location des maisons ; touteconditiondans la vente qui soit trangre au Livre de Dieu.. Al-Muzan recourt, ' la thorie classipour rsoudrel'antinomie, : le hadithde Barra nash de ) ( l'abrogation que aurait abrog celui de Jbir. Dans le cas o une ventea t faite avec condition,as-SficI, comme Ab Hanfa, annule la vente et la condition ; Malik, touten admettantle principe a des solutionsplus nuances; de l'interdiction, cf. Averros,Livre des Echanges , pp. 69-70. ettroisime inter(1)- Dans cettedeuxime s'appuyer sur la verqui semblent prtations, sion d'Ibn Hantab, il n'y a plus de condition dans la venteque relatele hadithde Jbir; sa avec celui de Barra, lequel fait contradiction autoritpour presque tous les docteurs,n'existe plus. Une question cependant, d'une autre nature, pourrait encore se poser, comme le suggreal-Buhr(voir ci-dessus,p. 184,n. 2) : celle de la disposition d'un objet achet dont on n'a pas encore pris possession ou pay le

prix. (2) Ce hadithest donn,au nomde Jbir, , II, 98-9. En quoi par al-Buhr, Traditions ? En ce qu'il semble carter, fait-ildifficult comme le contextenon cit ici le prcise,la location (kir,ijra) de la terre du nombre des oprations licites que le propritaire peut effectuer. C'est cette interprtation qu'avec la trs grande majorit des docteurs al-Muzani entendrejeter. (3) Sur ce hadith d'Usma, voir cidessus, f4a. (4) Le hadithde Rficb. adlj est dans , II, 98-100: c'est Hanzala al-Buhrl,Traditions la question relative la location qui y pose or ou argent. Al-Buljr explique, moyennant comme ici al-Muzani, que le motifd'interdictionde la location de la terrecontreune partie de ce qu'elle produit- oprationqui s'appelle muhbara - est l'ala. A-fi*!,de mme ; les que Mlik, taitpartisan de l'interdiction

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R. RRUNSCHVIG

aprs le moment indiqu, alors que ce breuvage est doux, sous prtexte qu'il peut enivrer. S'il fallait prendre le texte au pied de la lettre et que ft illicite ce qui n'y est pas mentionn, il nous serait interdit de boire du nabd tel matin, mais non tel soir, et il ne serait jamais licite de le boire qu'un matin ou un soir dtermin; mais, comme il est licite d'en boire autrement qu'un matin ou un soir dtermin, cela prouve que n'est pas illicite ce que le texte n'a pas mentionn (4). Comme le Prophte a interdit le nabd lorsqu'une grande quantit de ce breuvage enivre, la cause de cette interdiction est la vertu enivrante ; or il se peut qu'on soit prs du moment o il a la qualit d'un nabd qu'il est licite de boire au matinget le soir si l'on n'attend point qu'il devienne fort, auquel cas il tomberait sous le coup de l'interdiction. C'est pourquoi (le Prophte) l'imam al-Auzc, et les et anti-prophte, tu peu de temps avant la principauxhanafites, mlikites ont secles mort de d'Espagne qui supplant Muhammad. tateursd'Al-Auzc, dont (3) Ce hadith,qui n'est ni dans al-Buhrl arguantde la manire le Prophte avait traitles Juifsde Khabar, ni dans Muslim, figurechez Ab Dwd, II, admettaient Ja muhbara ; cf. Averros, Livre 133. Le nabd est une boisson prpareavec des Echanges se des dattes ou des raisins secs. Il est licite,au , pp. 186-190. A cette*question rattachecelle du colonat partiaire - notam- regard de la tradition et dans tous les rites,de (himsa mentle khamessat et de le conserverdans des outrs; ) de l'Afriquedu le fabriquer Nord - dans la mesure trs imparfaiteo il il y a divergence sur les autres ; rcipients se ramne Tune des catgoriesdu droit mu- cf. Bidya, I, 460/Mais l n'est pas la question sulman locationde terre, ou louage de service, qentend souleveral-Muzan : c'est sur le moou associationagricole. Une distinctionentre ment o il est permis de boire le nabd que cettedernire ) et la muhbara n'est porteson raisonnement. ( ijiuzraca clairement pas toujours , perue; voir ,al-JJmm (4) On pourrait dire, en termestechni111,239-240. ques, qu'al-Muzan refusedappliquerau hadith : (1) Voici upe timide apparition;; du rai- en cause, commeil.serait tentant de le faire,le sonnementpar analogie (qiys) dont la raisonnement; a contrario ou dalli al-hitb : si Risala amorcedjJa thorie. Manifestement, on voulaiten userjusqu'au bout,on aboutirait il n'estici que subsidiaire: al-Muzann'ignorait une consquence inadmissible ; mieux vaut pas qu'il n'tait pas valable aux yeux des plus donc y renoncertout fait.Il reste dterstricts partisansdela Tradition( ahlal-hadt exacte et la portedu ). miner la signification Aihala b. Kacb al-Aswad (2) al-cAns, hadith: c'est quoi il va s'employermaintedes Madhij du Ymen, musulman, puis apostat nant,

or les terres leur sont assimiles par analogie (1). Autre cas. On rapporte d'aprs c Abdallah b; ad-Dailaml que son pre a dit: J'ai apport au Prophte la tte d'al-Aswad al-cAnsi l'imposteur (2). Nous lui dmes: Envoy de Dieu, tu dois savoir qui noue sommes, d'o nous venons, vers qui nous allons. Il rpondit : Vers Dieu et vers Son Envoy. Nous lui demandmes : Envoy de Dieu, nous avons du raisin; que devons-nous en faire ? Il rpondit : Faites-le scher. Nous lui demandmes : Que ferohs-nousdu raisin sec ? Il rpondit Faites-en du nabd au matin et buvez-le le soir, faites-en du nabi d le soir et buvez-le au matin ; faites le nabd dans de vieilles outres, et non dans des cruches, car, lorsqu'il est press depuis un certain temps (et conserv dans des cruches), il tourne au vinaigre (3). Al-Muzanl dit : Lorsque le Prophte a dit : Faites-en du nabd au matin et buvez-le le soir, faites-en du nabi d le soir et buvez-le au matin , il ne s'ensuit pas ncessairement qu'il interdise d'en boire

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DAL MUZANl ET DE LA DFENSE (( LE LIVREI)E L'ORDRE

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s'est prudemment limit (mentionner comme licite) ce qui, sans hsitation possible, ne perd point par altration son caractre licite, parce que la fabrication en est toute rcente (1) - mais atteindre la vrit dpend de Dieu.

(f 7a) Autre cas. On rapporte que Rfic b. Hadj a dit: L'Envoy de Dieu a dit : Celui qui pose des ventouses et celui qui s'en fait poser rompent le jene (2) ; et j'ai entendu dire l'Envoy de Dieu : Le gain du ventouseur, le salaire de la prostitue et le prix du chien sont choses illicites (3). Al-Muzan dit: C'est susceptible de plusieurs interprtations.En voici une. Le ventouseur et le ventous peuvent avoir t des hypocrites qui avaient rompu le jene: l'Envoy de Dieu prvient ses Compagnons leur du texte tudi doit IV, 66. Les principaux rites orthodoxes se (1) L'interprtation voir l une rupture tenircomptedes hadithsqui sont venus prci- refusent du jene, mais Mlik et hamr a-ficI ou vin du dconseillent ser Tinterdiction (11, Ce coranique l'opration. 216, V, 92, 93). Les deux principauxsont: dernier imam doutait de l'authenticit des Toute boisson qui enivre est interdite hadiths sur la matire ; dans le cas de leur est il askra arbin authenticit, pensait que tel d'entre eux fa-hwa btaram),qui (kallu la licitavait abrog tel autre en dans al-Buhr, Traditions,IV, 39 ; et : Ce enseignant dont une grande quantitenivre est interdit sens contraire. Cf. . al-Umm , II, 83, Ihtilf , pp. 236-8, Bidya, I, 281. Al-Muzan (mme) en petitequantit(ma askarakatruha al-badlt de montrer liaram),qui n'est ni dans al-Buhr, va s'efforcer que le hadith d'interfa-qalluhu ni [dans Muslim, mais dans les quatre Sanati j dictionqu'il cite, et dont il semble admettre ' ne faitoas voir K. al-Umm , V, 174, l'authenticit, , VI, 175-7, * loi. Illicites d'al-Muzan raisonnement Le traduit habita,qui a ce 457. (3) , I, Bidga est le suivant: le nabd est interdit dans lorsque, bu sens dans la langue ancienne,notamment il est susceptibled'enivrer, le Coran. Cette iriple interdiction en grandequantit, est enregiset c'est seulementlorsqu'il a ce caractrede tre par al-Buhr,Liore des Ventes , pp. 44, et pour cettecause, qu'il est 212, TraditionSi boisson enivrante, II, 72. Le rapprochement, dans du salaire ( mahr interdit ; il est donc licitede le boire tantqu'il la prohibition, ) de la prosn'a pas acquis ce caractre; si le Prophtea titue et du prix du chien est dj dans la indiqu un dlai trscourtaprs sa fabrication, Bible, Deutr.,XXIII, 18, encore que l'exgse c'est pour tresr que le nabd n'a pas encore moderne,s'appuyantsur des documentspheu le tempsde devenirune boisson enivrante. niciens, comprenne chien dans le sens de Ajoutonsde notrecru, pourplus de clart: les prostitu mle. Lors de son passage dans prcisions fourniespar le hadith n'ont donc l'Islam, l'expressionbiblique avait perdu sans elles sont donnes doute dj sa signification pas une valeur imprative, originelle : le sous-entendue chien dsigne sans hsitationpossible l'anic'est cette titreindicatif ide, ; dans notretexte, qui le rattachele plus troi- mal. A-af est trs svre sur ce point,et tementau sujet mme de l'ouvrage. Il est n'admetcommelicitele prix du chien en aucun curieuxque les biographesd al-Muzanlui fas- cas; Ab Hanfal'autorise; Malik a des solusent prendre,sur cettequestion du nabd, une tions nuances ; cf. K. al-Umm, III, 9-11, ici : in- Averros,Livre desEchanges,p. 12.- Quantau de celle qu'il affiche positiondiffrente il serait .se prononc bapafite, gain du poseur de ventouses, al-Buhr luiterrogpar I. mmedonn d'autreshadithsqui nientformelI. l'illicit 71, 1, ; Wafayt, yallikn, pour lementson illicit,Livre ds Ventes, as-Subk, fabaqt, I, 239.: pp. 65-6, dans al-Buhrr Tra- Traditions, traite II, 71. A-aficI toutau long le (2) Ce hadithfigure ditions , I, 620, mais ct . d'autiies hadiths problmedans YIhtilf al-hadt. pp. 342-5 : il sur cettequestion:dela rupture concilie les traditionsdivergentes contradictoires eh estimant de ventouses: d'aprs qu'elles autorisent le salaire du ventouseur, du jene par l'application le Prophtelui-mmes'en mais soulignentle caractrepeu honorabled certainestraditions, graitfaitposer n ramadn; voir aussi op.cit, ce mtier.

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R- BRUNSCHVIG

sujet, parce que Dieu lui aura inspir de les en prvenir. Il se peut aussi que tous deux aient t des croyants qui avaient mang aprs l'aube sans le savoir ; si le Prophte a dit alors : Le ventouseur et le ventous ont rompu le jene , c'est pour informer qu'ils avaient accomplir le jene compensatoire. Il se peut encore que tous deux aient attaqu un de leurs frrespar mdisance et qu'ils aient de la sorte annul leur jene ; Dieu a dit dans son Livre : L'un de vous voudrait-il manger la chair de son frre mort ? (XLIX, 12) (1). Ce n'est donc point que la pose de ventouses rompe le jene du ventouseur ou du ventous (2). Dieu a fait consister le jene en une abstention de nourriture, de boisson, de rapports sexuels ; Il a dit : 11 vous est permis, la nuit du jene, de vous approcher de vos femmes.. . Mangez et buvez jusqu'au moment de l'aube o vous pourrez distinguerun fil blanc d'un fil noir : alors, observez parfaitement le jene jusqu' la nuit (II, 183). Telle est la significationdu jene, et il n'y a pas rupture du jene par ce qui sort de l'orifice postrieur ou de l'orifice antrieur ou du reste du corps, que ce soit excrments ou liquide prostatique ou coulement faisant suite la miction ou jaculation involontaire pendant le sommeil ou sueur ou sang ou tout autre lment qui provienne du corps (3). (f 7b) Si l'on n'avait point l'information d'aprs laquelle le Prophte a dit : Celui qui vomit malgr lui n'a pas accomplir de jene compensatoire ;

mais celui qui s'est fait vomir doit l'accomplir , la solution serait la mme dans l'un et l'autre de ces deux cas; mais le cas de celui qui s'est fait vomir a t trait comme spcial (4). Quand on introduit dans son gosier de la nourriture ou de la boisson malgr prcd (1) Ce passage estimmdiatement dans le Coran de la dfense: Ne mdisez pointles uns des autres ( wa-l yagtab ba^dnkam bdan). Ainsi s'explique que la mdiassimile sance {giba) soit,dans notretexte, l'acte de manger,et, en consquence, consile jene rituel. dre commerompant bien dans 1une que aussi (2) Al-Muzan, dans l'autredes troisexplications qu'il propose, imagine que le hadith qui nonce la rupture du jene par le ventouseuret le ventous ne s'est appliqu historiquement qu' un cas particulier, dans lequel un ventouseur et un auraienten ralit rompu ventousdtermins le jene autrement que par la pose des ventou. ses : la dnomination employepar le Prophte n'aurait servi qu' les dsigner,nullement cette qualificationaccidentelleen rapmettre port avec les interditsdu ramadn.On est en force. droitdejuger cetteinterprtation Cet est em(3) supplmentaire argument o dans a-fic al'hadt, p. 238, Ylhtilf ploy le prsente,non commeune dduction partir d'une rgle gnrale,ainsi qu'on pourraits'y attendre,mais comme un raisonnementpar le terme analogie. L, commedans notretexte, /se rencontre avec le sens excrments fces et urine; voir notamment, comprenant ce sujet,Muslim-Nawaw, II, 336, 570-1. (4) Al-Muzan a invoqu la rgle : Le jene n'est pas rompupar ce qui sortdu corps, Mais il y a cela une exception: le cas de celui qui se faitvolontairement vomir.Ne peuton lui assimiler le cas du ventouseur et du ventous? Il s'agit d'cartercelte objection,et dans ce but, de dmontrer de que le premier ces deux cas constitueune exception qui ne peut servirde base l'analogie Le hadithcit sur le vomissement du jeneur n'est point,dans la version qu'adopte alMuzan, dans Muslim ni dans al-Buhr : c dernier a, en cette matire, Traditions , I, 619620, comme sur l'application des ventouses contradictoipendant le jene, des traditions en res, bien qu'il penche pour la non-rupture casde voftjissement.La version d al-Muzanfiguredans le Muwcifta* de Mlik etles quatreSunan. des docteurs, La plupart cony comprisa-ficT, sidrentque ledit hadith,sous cetteforme, a forcede loi ; K. al-Umm, II, 83, Bidya, I, 282.

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D'AL-MUZAN 1)E L'ORDRE ET DE LA DFENSE LE LIVRE

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soi ou qu'une femme subit des rapports sexuels malgr elle, ne voyez-vous pas qu'il y a rupture du jene ? Donc, s'il en tait de mme pour ce qui sort du gosier, il y aurait aussi rupture du jene lorsqu'on vomit malgr soi ; mais, comme il n'y a pas rupture du jene par ce qui sort du gosier,il serait indiffrent qu'on et vomi intentionnellement ou malgr soi, si le Prophte n'avait dclar qu'on rompt le jeune en se faisant vomir : c'est un cas spcialis ; or on ne peut raisonner par analogie sur un cas spcialis (1). Autre cas. On rapporte d'aprs c Abdallah b. cAmrb. al-cs que l'Envoy de Dieu

qu'iLse prpare une place en enfer (2). Al-Muzan dit: Voici l'interprtation qu'il faut en donner, selon nous - mais atteindre la vrit dpend de Dieu. Quand (le Prophte) a dit : Rapportez d'aprs les Isralites, il n'y a pas crime cela , il a (nanmoins) fait

a dit : Faites connatre mon enseignement, ft-ceun seul verset, et rapportez d'aprs les Isralites, il n'y a pas crime cela ; et : Celui qui ment intentionnellement mon sujet,

obligation de ne recevoir de tradition remontant lui que piar ue succession d'hommes lui fondent des rgles religieuses au moyen srs, car les traditions qui remontent* desquelles on sert Dieu, tandis que les hadiths rapports d'aprs les Isralites ne fournissent aucune rgle religieuse au moyen de laquelle on serve Dieu (3) : il n'y a donc point leur sujet obligation de rechercher un transmetteursr, comme c'est le cas pour leishadiths qui remontent l'Envoy de Dieu. Ceci ne veut pas dire qu'il soit pos comme licite d'accepter comme rapporteur d'aprs les Isralites quelqu'un qu'on souponne de rapporter de faux hadiths ' car il est rapport que quiconque rapporte un hadith

d'aprs un transmetteurqu'il croit menteur est lui-mme un faussaire. Le Prophte, en effet,ne dclare pas licite le mensonge, qu'il s'agisse des Isralites ou d'autres qu'eux, et il mis en garde pour que l'on ne rapporte que conformment la vrit et qu'on n'accepte de traditions que de gens connus mme vridiques. (jf8a) S'il n'a pas formul autant d'exigences pour les hadiths rapports d'aprs les Isralites (que pour d'autres), ce n?estpas qu'il ait dclar licite d'accepter les hadiths des menteurs, mais il n'y a pas non plus (dans ce cas spcial, si l'on n'a pas de dfiance) crime cela (4).

Autre cas. On rapporte d'aprs cAbdallah b."Mascd que l'Envoy de Dieu confia

) est distin- aussi, I, 55. (1) Spcialis ( mahss ). Le raisonnement (3) N'y a-t-il pas ici comme un cho de guer de spcial ( hss entreagada et lialaha ? talmudique par analogie peut s'oprersur un cas spcial; la distinction cela fait mme partie de sa dfinition musuld'aprs Les rcitsdes B. Isral que la tradition d. Caire, 1937, mane a accueillis ressortentpresque uniquecertains; cf. Gazali, Mastasf, et difiant, II, 30-31,Bidya, I, 4. Mais il est de bonne mentau genrenarratif plus homillogique qu'il ne puisse se faire sur un cas tique qu'historique ou juridique, qu'est la spcialis, c'est--dire qui doit tre pris agada. Ils constituent l'essentiel de ces dans un.sens spcial sans prter Isrilitjyt, sur lesquels on peut lire Golclziher, exclusivement ou extension: d'aucune sorte: dans Revue: des Etudes juives, t. 44* J802, gnralisation ' ' - ;. : . - telle est, par exemple,une exceptionlimitati- pp. 63-6. . . vementnonce. L'ide se trouve, J Risia, n*. (4). As-Sfic, 094-98, yolaat dj dans la la mme mais sans rsoudre ire formellement contradiction 640-43, R&al, qqe i:des$iis, ~ a du mme une* solution mais moins ordre, dgage. et 524 et moins nuance. ;f. al-Buharl, ; Traditions, II, (2) prcise 14

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R. BKUNSCHVIG

une mission tin dtachement militaire. Un polythiste s'tant rfugi sur un arbre, ordre fut donn de brler l'arbre, ce qui fut fait. Quand le Prophte l'apprit, il s'cria Jen'ai pas reu mission d'appliquer les chtiments de Dieu ; j'ai reu ordre seulement de frapper les nuques et serrer la hart (1). Al-Muzan dit : On peut interprter comme suit la dfense nonce par le Prophte - mais atteindre la vrit dpend de Dieu. Il a dfendu d'appliquer le chtiment de Dieu quelqu'un qu'on tient en son pouvoir; mais il n'y a point l dfense de faire la guerre avec du feu. On ne peut d'ailleurs appliquer un chtiment qu' quelqu'un qu'on tient en son pouvoir, c'est- dire sa merci. Lorsque (le Prophte) a dit : J'ai reu mission seulement de frapper les nuques et serrer la hart >*, cela ne visait que des gens qu'on tient en son pouvoir. Il y a l la preuve que, s'il

a dfendu de brler l'homme en question, c'est parce que celui-ci avait acquis la qualit de quelqu'un qu'on tient en son pouvoir. Quant aux arbres, ils ne sont pas sujets chtiment (2). Le Prophte a brl ceux qui appartenaient aux B. n-Nadlr, et il a dit Usma : Attaque Yabn un matin, puis brle-la (3) ; n'aie d'gard qu'aux animaux. Ne eavez-vous pas que le Prophte a dit : Qui tue un moineau contre le droit de ce dernier il lui en sera demand compte au jour de la Rsurrection. On lui demanda : Et quel est le droit du moineau ? Il rpondit : c'est que tu l'gorgs et le manges, mais sans lui couper la tte pour la jeter loin de son corps par chtiment (4). Il n'y a de chtiment que sur les animaux. Il est clair par l que, si le Prophte a dfendu de brler (l'homme en - mais atteinquestion) sur l'arbre, c'est seulement parce qu'on le tenait en son pouvoir dre la vrit dpend de Dieu. Autre cas. On rapporte d'aprs Ibn cUmar que l'Envoy de Dieu a dit : Acheteur et vendeur ont option tant qu'ils ne se sont pas spars (5). D'autre part, on rapporte d'aprs

(1) Al-Buhr yTraditions, 11,352,a retenu seulement,sans indication de circonstances, qu'il ne fautpas puniravec le feu,punitionrserve Dieu. Arguant du sens de ((chtiment hadiths ald'autres et (cadb) qu'il mentionnera, de montrer la dfense Muzanl va s'efforcer que d'attaquer avec le feu ne concernepas les aret encore seulementles bres, mais les hommes, hommesqu'on tienten son poiivoir: se servir ses yeux,permis. du feu la guerredemeure, (2) Ils ne sont donc pas viss par le premier hadith ci-dessus, et en consquence il n'est pas interdit, d'aprs notre auteur,de les brler. Voir la note suivante. (3) Muhammada faitcouper et brlerles palmiers d al-Buwaira, dans la rgion de Mdine, appartenant la tribujuive des B. n, II, 93, 354,III, Nadl, cf. al-Buhr,Traditions 92-3,466. Il y est faitallusion dans le Coran, LIX, 5. Le hadithrelatif Yabn - il s'agit ici de mettrele feu aux maisons - n'est ni

avec dans al-Buhr ni dans Muslim; il figure, de lgresvariantes,chez Abu Dawd, I, 408, et Ibn Mja, II, 101 : certaines versions ont Ubn ou Ibn, au lieu de Yubn,qui estYabn. Cettedernirelocalit, sise dans la Palestine du sud-ouest, est une antique place philistine (2 Chron 26, 6), qui a jou ensuite un rle dans l'histoirejuive l'poque des important Macchabes et sous la domination romaine. - As-fic tireen effet argumentde ces deux hadiths pour admettrequ'on brle arbres et et maisons la guerreen cas de besoin ; d'autres docteurs, se fondantsur d'autres traditions, nonaientcertainesrservesou taient d'un avis oppos : Mlik,par exemple,n'acceptaitpas qu'on mtle feuaux palmiers.Cf.K. alUmm , IV, 174, Bidua, I, 373. , VII, 323, a aussice ha(4) Le . al-Umm Hanbal, dithqu'Aljmadb. &'lyJmic pad as-Sy jgTrt qualifieseulementd' assez bon(asrt). (5) Ce hadith d'Ibn cUmar est dans ai-

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LE LIVREDE L'ORDRE DAL-MUZN ET DE LA DFENSE

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pose que la marchandise du vendeur ne doit sortird'entre ses mains que sur son dire, et il dfend que le prix sorte du patrimoine de l'acheteur si ce n'est sur le dire de celui-ci. En effet,le vendeur pretend un prix lev en change de sa marchandise, tandis que l'acheteur prtend la proprit de cette marchandise bas prix ; en sorte que chacun Buhii, Livre des Ventes , pp. 70-4. C'est sur lui les aficites que que se fondent pour admettre la vente n'est dfinitivement formequ' la : cette option est sparation des contractants dite de la sance (contractuelle), hiyralmajlis. Le mmehadithest en gnralsuivi de ce complment diverrestrictif, qui s'interprte sement : moins que la vente ne soit option. Al-Muzann'entendait pas compliquer sa dmonstrationen soulevant ce deuxime point. Il lui faut seulement prouver que le hiyral-majlisn'est pas mis en chec, comme d'autresle prtendent, qu'il va par la tradition citer.Cf.K. al-Utnm III, 3-9, , Muhlaar II, 129, , et aussi Risala, nos863-871, pour rfuterune autrecontradiction. de ce hadithpour (1) Sur l'interprtation la procdure; voir ci-aprs, p. 192, n. 1. Il ne figureni chez al-Buhr ni chez Muslim,sa chane de transmission est brise (munqat) et on le regardait comme d'une discutable authenticit ; mais, avant d'trerecueillidans !es Snnan, il tait dj, ou du moinsl'adage du juridique final, dans le Livre des Ventes MuwMc,p. 102 : c'est sur lui que Mlik s'aple hiyr doctrinalement puyaitpourcombattre la coutumede Mdine. La al-majlis,tranger Bidya, II, 169 (La traductiondans Livre des ainsi le errone),prsente Echanges,p. 93, fcst

rsilier la vente tant qu'ils ne se sont pas spars; mais, une fois qu'ils se sont spars, aucun des deux ne peut plus rsilier l'acte si ce n'est pour un motif extrieur l'acte lui-mme, par exemple un vice rdhibitoire (cach) (2). lie hadith d'Ibn Mascud, lui, a trait au vendeur et l'acheteur en dsaccord aprs qu'ils se sont dj spars (3) : il dis-

Abdallah b. Masfod que, celui-ci ayant vendu al-Ascat (f 8b) b. Qais une jeune esclave, tous deux furent en dsaccord sur le prix. 'Abdallah dit: Choisis un arbitre entre toi et moi. L'autre lui rpondit : Sois toi-mme arbitre entre toi et moi. Je dciderai donc entre toi et moi, dit 1 Abdallah, conformment la dcision prise par l'Envoy de Dieu : Le dire (qui compte) est celui du propritaire de la marchandise, lorsque celle-ci subsiste intacte, ou bien ils rsilient tous deux la vente (1). Al-MuzanI dit : Chacun de ces hadiths est indpendant et prendre dans un sens diffrent.Celui d'Ibn cUmar, d'aprs le Prophte, s'applique au cas o acheteur et vendeur sont d'accord sur la vente et le prix ; le Prophte affirme alors (la licit de) l'option ; chacun d'eux peut son gr

de cet imam : Il semble avoir raisonnement texte dans sa gnralit: il vaut, en pris ce bien pendantqu'aprs la aussi consquence, si celle-ci taitune condisance contractuelle; tion de la formation de la vente, point n'et t besoin d'claircir la question du diffrend (des parties) survenu au cours de la sance, et puisque la ventene seraitpas encore forme de et ne feraitpas obligation,mais (il suffirait de s'inquiter du diffrend survenu) aprs la . Le des philosophe-juriste parties sparation Averros, tout mlikite qu'il ft, tait trop vers dans la dialectiquepour ne pas saisir la d'une pareille argumentation, foncire fragilit et il ne se faitpas fautede la signaler. C'est, force nos yeux,un bel exemplede justification de la coutume par la thorie.Ab Hanfa,par une autre voie, a cart lui aussi le hiyral. majlis (2) Nous avons rencontrdj le vice rdhibitoire cach, que dcouvreensuitel'acheteur; voir ci-dessus, p. 182, n. 1. (3) Ainsi, une fois de plus, al-Muzan admet et concilie des textesde la Sunna, o d'autresvoulaientvoir des rglesopposes. Ici en vrit,le simple bon /sens l'approuve d'appliquer les deux hadiths en Cause des momentsjuridiques diffrents.

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H. BRUNSCHVIG

d'eux est la fois demandur et dfendeur, et doit prtr serment en face de son partenaire pour tre quitte de ce qu'avance celui-ci. Ce qui renforce cette solution est le dit suivant du Prophte : Au demandeur incombe la preuve, et au dfendeur le serment (1); Autre cas. On rapporte d'aprs~:Marmard'aprs az-Zuhr d'aprs Sacd b. al-Musayyab d'aprs Aba Huraira que l'Envoy de Dieu a dit: Tout enfant nat dans la fitra, jusqu' ce que ses pre et mre fassent de lui un juif, un chrtien ou un zoroastrien, de mme que parmi les animaux qui viennent de natre vous n'en remarquez pas un seul cette mutilation. Ma mar dit azqui soit mutil avant que vous-mmes procdiez # Zuhr : Les gens n'ont point rapport ainsi ce hadith, et tu le donnes autrement qu'eux^ Az-Zuhr rpliqua : Nous rapportons ce que (f 9a) nous avons entendu (2). Al-Muzn dit : On peut interprtercela, je pense, comme suit - mais atteindre la vrit dpend de Dieu. Dieu a rendu ses cratures responsables de leurs actes; mais, comme il les a dispenses des obligations religieuses dans leur jeune ge, il a montr clairement par l

ne peut donc s'appliquer des musulmans, cette interprtation est fausse. Ou bien la fitra, c'est l'tat de nature. Dieu a dit : Xe Crateur (ftir) des cieux et de la terre (VI, 14 et passim), et La Cration (fitrat)^de Dieu selon laquelle il a cr les hommes ;

que leurs actions ne comportent alors ni obissance ni dsobissance envers Lui (3). Eii consquence, lorsque le Prophte a dit : Tout enfant nat dans la //ira, cette fitra ne peut signifier que l'un des deux tats suivants. Ou bien c'est l'Islam; mais, s'il en tait ainsi, il serait licite de rendre des musulmans chrtiens,juifs ou zoroastriens; or, comme il n'est pas licite de rendre des musulmans chrtiens (4), et que l'expression en cause

(1) Ou, si Ton veut traduire avec une pp. 134-5. exactitudeplus grande: A celui qui allgue (2) Ce hadith clbre,qui a alimentles estchezal-Buhr, des thologiens, incombe la preuve, celui contre qui on controverses s'tonnerde le 320. On le serment. C'est IV, l'adage Traditions, pourrait allgue incombe fondamental de la procduremusulmane.Al- voir discut dans un travailsur les nsl al-fiqh une place de Tordreet de la dfense, Buhr ne tel quel que dans ses rubriques, traitant Tradi- qui le meten reliefet faitde son tude comme mais il cite des hadithsqui le justifient, de l'ouvrage ; mais il appations 224-5. , II, 165-6, ; voir aussi, ibid., 11,206, le couronnement . al-Umni, VII, 11, Muhtaar , II, 203. Al- ratrabienttcommeli une questionde fiqh d'ordreou de dfense: Muzan taye sur cet adage l'interprtation o il s'agit effectivement la mise enfants des polythistes, du mort des des la avec docteurs, donne, plupart qu'il essentielle hadith d'Ibn Mascdci-dessus voqu par lui : (3) Dans l'Islam, unecondition laf, c'est--dire en cas de dsaccord sur le prix entre vendeur pour avoir la qualit de mukat la ralitde lvente, de responsablede ses actes et soumis personet acheteurqui admettent les deux parties prtent serment, chacune nellementaux obligations de la Loi, est d'tre d'elles tant par un aspect du litige dans la pubre(blig) ou du moins, pour certains au, et la venteest rsolue. teurs et certaines actions, dou par l'ge d'un posturede dfendeur de discernement On remarquera qu'al-Muzan a adopt une minimum ). ( mumayyiz ; lorsque la 'marversion du hadithprcisant (4) Le serait le crime d apostasie de chandise subsiste telle quelle (q^imalan bi- (ridda), puni de mort. Cetteinterprtation l'Islam tait cepencainiha)y>. Quand cette condition est remplie, la fitracomme signifiant Voir Macdoles principaux rites sont d'accord ; mais les dantadopte par des muctazilites. ne art. Fitra dans avec d'autres juristes, Enc. Islam, IV, 1-22-3, fi'tes eux-mmes, nald, , l'exigent pas; cf. Averros,Livre desEchanges, avec rfrences.

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D'AL-MUZANI (( LE LIVREDE L'ORDRE ET DE LA DFENSE

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on ne saurait changer la nature cre par Dieu (XXX, 29). Un homme peut dire aussi d'un puits: C'est moi qui l'ai for (fatartiiha) , dans le sens de : C'est moi qui l'ai cr (1). Telle est la meilleure interprtation concernant l'nfant sa naissance : il est dans l'tat de nature ; il n'a pas encore atteint le moment o sa propre action fera de lui un musulman ou u non-musulman. 'C'est pourquoi l'Envoy de Dieu lui a donn la mme qualit qu' ses pre et mre. Ainsi, l'expression jusqu' ce qu'ils fassent de lui un juif signifieque sa qualit est clle de son auteur, de mme que la qualit de l'en-

fant d'un croyant est celle de son auteur. Mais, lorsque l'enfant juif devient majeur et qu'il persiste dans le judasme, il est infidle par sa propre action, et, s'il devient alors musulman, il abandonn la religion de ses pre et mre galement par sa propre action* Voici une preuve* en faveur de cette solution. As-Sa b b. Jattma a dit: J'ai dit: Envoy de Die, des Arabes polythistessont attaqus" (par nous) de nuit ; il se peut que nous frappions leurs enfants. Il m'a rpondu : Ils sont comme eux. (Le Prophte) voulait dire qu'ils sont comme leurs parents: vous netes tenus leur sujet ni expiation ni obligation pcuniaire, pas plus qu'au sujet de leurs parents. Mais cela ne signifiepoint qu'il soit permis de tuer Tes enfants : car l'Envoy de Dieu a dfendu de les tuer lorsqu'on les tient en son pouvoir, tandis qu'il n'a pas dfendu de le faire au cours d'une attaque noctrne, sans le savoir (2). (fu 9b) Les explications que nous avons donnes - mais propos de l'enfant dans la fitra sont une preuve en faveur de notre opiiiion atteindre la vrit dpend de Dieu. Ne voyez-vous pas que le Prophte a dit : De mme que les chameaux ont de gnration en gnration des petits qui naissent dans l'tat de nature - aucun d'eux n'est mutil avant que vous-mmes ne procdiez cette mutilation - , de mme l'enfant, n dans l'tat de nature, ne comprend pas l'infidlit avant

qu'il ne devienne majeur: alors natra l'infidlit. (En attendant) iL n'est appel juif qu'en vertu de la qualit de son pre, de mme que l'enfant d'un croyant est appel croyant de par la qualit du sien --mais atteindre la vrit dpend de Dieu. Le prsent Livre est achev grce l'aide gnreuse de Die.

et cet exemplesont (1) Cettesignification classiques : l'arabe fatava veut dire ancienne. Le sens ment fendre , d'o creuser,forer le de a crer, dans le Coran et hadith,passe l'thiopien; cf. Macdonald, pour un emprunt loc. cit. (2) Le hadith d as-ba^b p. Jattma est dans al-Buhr, Traditions , II, 351, de mme et la guerrefemmes de tuer la dfense que s'est employ les concilier, enfants. A-Safic

K. al-Umni, Risata , n0s 823-37, IV, 156,dans le sens qu'indique ici al-Muzan: il est dfendu les enfantsdes de tuer intentionnellement bien soient polythistes qu'ils polythistes, comme leurs parents, mais il est licite de le au cours d'une attaque faireinvolontairement (bayt). Ibn Qutaiba,dans son Mahnocturne talifal-hadlt,pp. 334-5,a la mmeconciliation. sont d'ailleurs tous d'acLes ritesorthodoxes cord l-dessus; cf. Bidya, I, 37.

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BIBLIOGRAPHIE

SOMMAIRE

POUR LES NOTES DE LA TRADUCTION , 2 vol., Caire, 1935. Averros, Bidyatal-mujlahid id. Du mariageet de sa dissolution , tr. Lamche, Alger, 1926. id. Livre des Echanges , tr. Lamche, Alger,1940. BuhrI (Al-), Safah, avec commentaire par al-Qastalln, 10 vol., Boulak, 1293 h. Les Traditions id. tr. O. Houdas-W. Marais, 4 vol., Paris, 1903-14. islamiques, Le Livre des Ventes id. suivi et du Livre du Retrait du Livre de la Vente terme , , tr.Peltier, 1910. Alger, Dwd (Ab), Sunan, 2 vol., Caire, s. d. Dimasq (Ad-) Rabmatal-Umma al-cfimma, Caire, s. d. fl htilf Mja (Ibx), Sunan, 2 vol., Caire, 1313 h. du MuwMa?, tr. Peltier,Alger,1911. Mlik, Le Livre des Ventes d'al-Buhr. Muslim, Sahib, avec commentaire par an-Nawaw,en margedu ahfji Muzan (Al-), Muhtaar , en margedu Kitb al-Umm , t. I-V. Nasa' (An-), Sunan, 2 vol., Caire, 1312 h. , Caire, 1326 h. Qutaiba (In), TVutf/ al-hadt muhtalif Sfic (A-), Kitbal-Umm , 7 vol., Boulak, 1321-25h. id. Risala, d. Ahmad Muhammadkir, Caire, 1940. id. Ihtilfal-Ijtadt , en margedu Kitb al-Umm , t. VII. id. Sunantrecensionpar al-Muzan,Boulak, 1315 h. Tirmip (At-), ahh> 12 vol., Caire, 1931.

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TABLE

DES

MATIRES

DE

FIQH

AVEC RENVOI AUX FOLIOS 2b Ablutionsavant la prire 6a Affranchissement 2 cAry 4b Arbresde La Mecque Voir : Feu 3b Bijoux d'argent 3b Boire dans un vase d'argent 6b Boissonfermente (nabd) 3a Chasse 7a Chien: prixdu chien Dme et demi-dme 2b, 3b Douaire de l'pouse lb, 3a 3b : crance contre crance 2a, Echange dattesfraches contredattes 2b sches or contreor, etc. 2a, 4a Voir : c Ary Enfants des polythistes 8b, 9b Etat de nature(fitra 8b-9b ) Feu: usage la guerre et commech- . timent 8a Fornication lb,2a 2b Frictionsur les bottes Gain sur ce donton n'a pas les risques 3b 3b Gtersur la route Voir Feu, Guerre : ; polythistes 7b Isrdfliyyt Locationde la terre 6a-b Lotus : ne pas le couper, lavage des morts 4a b de Manger: faon manger(dattes, hautdu plat) 3b 3b temporaire, Mariage:parcompensation, Voir: Douaire, polythistes, remariage coulement menstruiforme 2a Menstrues, 8a Moineau: ne pas lui couper la tte

DU MANUSCRIT

Morts: lavage des morts,voir : Lotus 8a-b Option dans la vente Patronat 6a Pit filiale 4b 2a, 8b-9b Polythistes Prire rituelle lb-2a, 3a, 5a-b Procdure: preuveet serment 8b Voir : Tmoignage Prostitue: salaire de la prostitue 7a 2a-3a Remariageavec premiermari Rpudiationtriple 2b, 5b Retrait 2b Rupturedu jene par la pose de ventouses ou par vomissement 7a-b lb (note), 5b Tmoignage Usure lb, 2a, 4a 5b Usurpation Ventes interdites : avant d'avoir pris livraison 2a avec ala, des fruits pour plusieurs avant qu'ils ne annes, des fruits au paraissentmrs, jet, babai alJjtabala, , muzbana maljiqla , deux ventesen une 3b de l'eau ou du surplusde l'eau 4b avec condition 5b, 6a Vente: dsaccord sur le prix 8b vice rdhibitoire cach 5b, 8b les revenus en cas de nullit ou de rsiliationde la vente 5a-b Ventouses: gain du ventouseur 7a Voir : Rupturedu jene : de soie, faons interdites Vtements de se vtir 4a Vol : chtiment du voleur 2b

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INDEX

DES PRINCIPAUX TERMES EXPLIQUS

OU EXPRESSIONS

ARABES

OU COMMENTS DANS LES NOTES, AVEC RENVOI AUX PAGES

abana 165 adab 175 c 182 adb caib 182 cmm 164 tariyya9 pl. cary 170 165 atlaqa li baic,pl. buyi baicbabai 174 ai-falbala, ba? al-I,ia$t 174 ba as-sinn 173 atain fi bafa 174 bai164,165 bayn 193 bayt 165 bayyna birr 180 167 daiii . dalli 164 dalli al-hilb 182,186 damati 181 180 fadl al-m li* 1,182 fsid 193 fatara 192 fitra 165 gaib 173 garar 182 188 giba haber 164 habita 187 166 ' iid hal 188 181 harj 175 ljtarm 164, 189 h$ himsa 186

mulmasa 174 cil-inajlis 191 hiyr 165 173 munbad hujj 191 huss 164,179 .mungati*murs"l 179 164 ibaha musarrt 182 ihsn 167,168 166 ill ihtib mustaljida nui fa' 175 175 ihtiyr niuzbana 185 170,173,174 ijra mazwa 186 ztilim 183 Hrq nabld ird 186,187 164,175 * nash 185 189 Isrtflliyyt nasi* a 178 istidll 179 nisb . 168,171 nial as sanma* 177 ili 166 184 islilju qadtf 169 172,192 qim jr 176 164 qrfatat tarlq jiimla 186 um 172 if a qiys j 183 167 kli3 rafcal-yadin riba . ; 166, 173,178 185 kir mlamyiidmaii 174 al-ahr 182 rbh maflmm - riwyti 165 mahr 175,187 170 mahss 189 riiljsa 165 ahada 167 Majfis 164 makrCih salaljt (at-timr) 174 184. 164 mandfib rt, pl. urfit: 175 171 masjtUd igar l-hiiffain ' 169 173 mucwama ufca .183 lakblr mubln 165 173* miidd 168 taqlld 164 mu 164 tauf Iq fassar taluni 179; muhbara 185,186 - umwn 173 164,179 mubqala 184. ival harr 175 mu im 168 167 wisq t: :1.79i..-^. -zhiy 164,165 mujmal 167 zin 192 mukallaf " muktaba 184 Robert BRUNSCHVIG Alger, 1945

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