HECHOS DE FONDO

I.- IDENTIFICACIN DE LOS HECHOS RELEVANTES DE FONDO: 1.- MINISTERIO PBLICO El titular de la Fiscala Especializada en Delitos Aduaneros - Callao formaliza denuncia penal de conformidad con lo previsto en el inciso 4 del artculo 92 de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico, concordante con el art. 11, 23, 45, 46, 92, 93 y 102 del Cdigo Sustantivo y siendo que la conducta atribuida al procesado se contempla en el articulo 1 concordante con el numeral 9 de la Ley 28008-Ley de Delitos Aduaneros por lo que en armona con los dispuesto en el artculo 16 del Cdigo penal y con el artculo 4 del Decreto Legislativo N 124 FORMA ACUSACION PENAL contra VICTOR ALFREDO HIGUCHI CAMPOS como presunto autor del Delito Aduanero Contrabando, en agravio del Estado solicita se le imponga al acusado CINCO AOS DE PENA PRIVATIVA DE LA LIBERTAD y TRESCIENTOS

SESENTICINCO DIAS MULTA y se le condene al pago de CINCO MIL NUEVOS SOLES que por concepto de reparacin civil deber abandonar a favor de la agraviado; adems de disponerse del DECOMISO JUDICIAL de la mercanca que se detalla en el Acta de Incautacin N 316-2004-0300-N00102; en ese sentido, con fecha 03 de Noviembre del 2004, en circunstancias que se prestaba a ingresar a la sala de embarque del Aeropuerto Internacional Jorge Chvez para abordar el vuelo 0704 de AVIANCA, con destino a Colombia, fue intervenido por los Oficiales de Aduanas Martin Velarde Ferre y Ana Mara Colunga Cceres cuando pretenda extraer del territorio nacional cuatro barras de oro, oculto entre la ropa de su equipaje de mano , no presentando en su oportunidad la factura que acredite la propiedad de la mercanca ni haber realizado la Declaracin nica de Exportacin que se requiere en estos casos; por lo cual se procedi a la Incautacin y Secuestro de la mercanca.

2.- DECLARACIN DEL PROCESADO Que, con fecha 02.NOV.2004, adquiri de la empresa KORI METALS SAC, aproximadamente 2916.60 gramos de oro fino de 24 kilates, a efectos de llevarlos a la ciudad de Bogot, donde reside. Que, por dicha adquisicin, se genero la boleta de venta N 00100032 del 02.NOV.2004, por cuanto no est obligado a contar con RUC, por no estar dentro de los supuestos de la Ley de Registro de Contribuyentes. Que, con fecha 03.NOV.2004, se encontraba en el Aeropuerto Internacional Jorge Chvez, a efecto de embarcarse a la ciudad de Bogot, en donde por intermedio de inspectores de aduanas se inmoviliza y comisa cuatro barras de oro, por no haber exhibido el comprobante de pago que acredite la propiedad y la posibilidad de traslado de tales bienes. Que, por una cuestin de desconocimiento y/o negligencia, en el momento de la intervencin de los inspectores no portaba el

comprobante de pago respectivo que acredite la propiedad sobre los bienes indicados. Que, oportunamente acredito mediante la Boleta de venta N 00100032 del 02.NOV.2004, la propiedad de las cuatro barras de oro, que iban a ser trasladadas a la ciudad de Bogot para uso artesanal.

3.- DECLARACIN DEL AGRAVIADO El da 03.NOV.2004, ante un llamado de alerta del personal de seguridad de Lima Airport Partner (LAP), los oficiales de Aduanas Martin Velarde Ferre y Ana Mara Colunga, intervinieron al pasajero Vctor Alfredo Higuchi Campos, con pasaporte N 2773684, en momentos en que se prestaba a ingresar a la Sala de Embarque del Aeropuerto Internacional Jorge Chvez a fin de abordar el vuelo 074 de Avianca con destino a la ciudad de Bogot, Colombia. Que, el citado pasajero llevaba entre la ropa de su equipaje de mano, cuatro (04) barras de metal presumiblemente de oro, con un peso 2

bruto total de de 2915 kilos, procedindose por tanto a inmovilizar las mercancas, elaborndose el Acta de Inmovilizacin N 316-20040300-000102. Posteriormente con fecha 10.NOV.2004, el intervenido con el fin de recuperar las mercancas inmovilizadas, presento el expediente N 000 2004-024676, adjuntando la Boleta de Venta 001 N 00032, verificndose que dicho comprobante de pago haba sido emitido sin observar los requisitos establecidos por la SUNAT desde el ao 2001.

4.- CONCORDANCIA Y CONTRADICCIONES ENTRE LOS HECHOS AFIRMADOS POR LAS PARTES

4.1 CONCORDANCIAS El Ministerio Publico y el procesado concuerdan que los hechos se realizaron en Sala de Embarque del Aeropuerto Internacional Jorge Chvez, en el Distrito del Callao el 03 de Noviembre del 2004. El Ministerio Pblico y el procesado concuerdan que el material incautado eran cuatro (04) barras de metal precioso (oro), con un peso de bruto total de de 2,915 kilogramos. El Ministerio Pblico y el procesado concuerdan en que no se realiz la Declaracin nica de Exportacin que se requiere en estos casos.

4.2 CONTRADICCIONES El Ministerio Publico refiere que el procesado no presento en su oportunidad el comprobante de pago que acreditara la

propiedad de la mercanca; mientras el procesado refiere que si cumpli con acreditar oportunamente la boleta de venta de la procedencia legal de la mercanca. Ministerio Publico indica que el procesado pensaba extraer estas mercancas eludiendo el control aduanero para su posterior comercializacin; mientras el procesado seala que 3

su intencin NO fue evadir el control aduanero, ya que NO tena conocimiento que el metal precioso que tena en su equipaje deba ser declarado.

II.- RGANOS JURISDICCIONALES 1. El Segundo Juzgado Penal del Callao, con fecha 22 de Diciembre del 2005, FALLA: Absolviendo a VICTOR ALFREDO HIGUCHI CAMPOS de la acusacin fiscal por el delito Aduanero CONTRABANDO en agravio del Estado y ORDENO: Que consentida o ejecutoriada que sea la presente resolucin se anulen los antecedentes derivados de la presente causa y fecho, se ARCHIVE definitivamente los de la materia de acuerdo a Ley, con citacin.

1.1. Hechos tomados en cuenta por el Juzgado Penal: a) Que, al acusado se le imputa haber pretendido extraer mercancas del pas eludiendo el control aduanero el da 03 de Noviembre del 2004, en circunstancias que se dispona a ingresar a la Sala de Embarque del Aeropuerto Jorge Chvez para abordar el vuelo 64 de la Aerolnea Colombiana Avianca, con destino a la ciudad de Bogot, Colombia. b) Que, las cuatro barras de oro que s ele incautaron las compro a la empresa Kori Metals SAC, versin que es corroborada con la boleta de venta que obra en fojas 200. c) Que, si bien del informe tcnico legal de la SUNAT, aparece establecindose responsabilidad penal en contra del acusado en el delito de contrabando, de otro lado debe tenerse presente que el acusado al momento de la intervencin si bien no contaba con la documentacin sustentatoria del bien incautado, es tambin cierto que la referida documentacin exista, conforme a la boleta de venta N 32, de fecha 02 de noviembre del 2004, es decir, un da anterior a la fecha de su intervencin el acusado compr el bien incautado, boleta de venta que es fidedigna conforme lo sealado por la SUNAT, as como el reconocimiento que efecta el propio acusado en su 4

declaracin indagatoria como en su declaracin en sede judicial. d) Que, para la configuracin del delito de contrabando exige que el agente activo realice las siguientes conductas. Sustrae, elude o burla el control aduanero ingresando mercancas del extranjero o las extrae del territorio nacional o no las presenta para su verificacin o reconocimiento fsico en las

dependencias de la administracin aduanera o en los lugares habilitados para tal efecto, cuyo valor sea superior a las dos unidades impositivas tributarias, adems se requiere en dicha conducta la concurrencia del dolo (requerido en forma imperativa por el articulo doce del Cdigo Penal), que implica la voluntad o intencionalidad, elemento subjetivo del tipo que no se advierte en autos por parte de la conducta del acusado; toda vez q ue en los actuados se ha acreditado la existencia de la documentacin sustentatoria del bien incautado y en este caso la boleta de venta expedida por la empresa Kori Metal SAC, la misma que fue como consecuencia de la transaccin comercial que realizo el acusado con la referida empresa, y que fue llevada a cabo con fecha 02 de Noviembre del 2004, un da anterior a su intervencin, por lo que se infiere que el acusado contaba con la documentacin sustentatoria del bien incautado, existiendo en todo caso en la conducta del denunciado en este extremo, negligencia por no llevar consigo la documentacin pertinente que exista, conducta negligente del procesado que resulta ser atpica. e) Que, dentro del contexto ya expuesto, y para efectos de mejor valorar, se debe de tener en cuenta que son supuestos para la expedicin de una sentencia absolutoria la insuficiencia probatoria, que es incapaz de desvirtuar la presuncin de inocencia, o la invocacin del principio indubio pro reo, cuando existe duda razonable respecto a la responsabilidad penal del procesado; el primer supuesto est referido al derecho fundamental previsto en el articulo 2 inciso 24, 5

pargrafo e de la Constitucin Poltica del Per, que crea a favor de los ciudadanos el derecho de ser considerados inocentes mientras no se presente prueba suficiente para destruir dicha presuncin, mientras que en el segundo supuesto se dirige al Juzgador como una norma de interpretacin para establecer que en aquellos casos en los que se ha desarrollado una actividad probatoria normal, si las pruebas dejaren duda en el nimo del juzgador, se deber por humanidad y justicia absolver a los acusados. Debiendo de tenerse en cuenta por otro lado que dichos principios no pueden ser invocados en forma conjunta a favor de un encausado, sino que su invocacin debe hacerse de manera alternativa, ello en razn a que la insuficiencia probatoria, por ser tal es inocua para destruir la presuncin de inocencia, tal cual sucede en el presente caso.

1.2. Hechos no tomados en cuenta por el Juzgado Penal. Debi advertirse que el acusado viaja constantemente al exterior, teniendo que llenar, cada vez que ingresa al territorio nacional, una declaracin jurada de equipajes, la misma que indica, que es obligacin del pasajero declarar la mercanca que exceda el tope de dos unidades impositivas tributarias, siendo esto as, resulta incomprensible el argumento de desconocimiento del procesado.

2. La Tercera Sala Penal de la Corte Superior del Callao, con fecha 05 de septiembre del 2005, CONFIRMO la sentencia apelada de fecha veintids de diciembre del ao dos mil cinco, obrante a fojas cuatrocientos nueve, que FALLA ABSOLVIENDO a VICTOR ALFREDO HIGUCHI CAMPOS de la Acusacin Fiscal por el delito de contrabando en agravio del Estado, con lo dems que contiene; MANDARON anular los antecedentes policiales y judiciales del absuelto que se hayan generado con motivo del presente juzgamiento, y se ARCHIVE definitivamente estos actuados en el juzgado de origen y los devolvieron, notificndose con las formalidades de ley. 6

2.1. Hechos Tomados en cuenta por la Sala Penal de la corte Superior. a) Que, segn la acusacin fiscal se imputa al procesado VICTOR ALFREDO HIGUCHI CAMPOS haber sido sorprendido en posesin de cuatro barras de oro, que se encontraban camufladas dentro de su maleta de viaje conteniendo prendas de vestir, cuando pretenda salir del pas en un vuelo de la Aerolnea Colombiana Avianca, con destino a Bogot

Colombia, es decir estaba extrayendo mercancas del territorio nacional eludiendo el control aduanero, por un monto superior a las dos unidades impositivas tributarias, habiendo quedado la accin en tentativa acabada, tipificndose su conducta en el tipo penal previsto en el artculo 1 de la Ley 28008 que reprime el delito de Contrabando. b) Que, la mercanca que pretenda extraerse del territorio nacional para ser transportada a la ciudad de BogotColombia, consistente en cuatro barras de oro, no est sujeta al pago de impuesto alguno, conforme lo seala el artculo 154, ltimo prrafo del Decreto Legislativo 809, por lo que al tratar de salir dicha mercanca del pas sin haberse formulado la declaracin nica de exportacin, no ha lesionado ningn bien jurdico ni lo ha puesto en peligro. c) Que, el procesado ha acreditado la procedencia lcita de las cuatro barras de oro, las mismas que las compro a la empresa KORI METALS SAC conforme da fe la propia SUNAT.

2.2. Hechos no tomados en cuenta por la Sala penal de la Corte Superior: Debi advertirse que el acusado viaja constantemente al exterior, teniendo que llenar, cada vez que ingresa al territorio nacional, una declaracin jurada de equipajes, la misma que indica, que es obligacin del pasajero declarar la mercanca que exceda el tope de dos unidades impositivas tributarias, siendo esto as, resulta incomprensible el argumento de desconocimiento del procesado. 7

III.- FUNDAMENTACION JURIDICA PARA RESOLVER EL CASO EN ESTUDIO: 1. NORMAS LEGALES: CONSTITUCION POLITICA DEL PERU Artculo 2.- Derechos fundamentales de la persona Toda persona tiene derecho: 1. A la vida, a su identidad, a su integridad moral, psquica y fsica y a su libre desarrollo y bienestar. El concebido es sujeto de derecho en todo cuanto le favorece. () 24. A la libertad y a la seguridad personales. En consecuencia: () d) Nadie ser procesado ni condenado por acto u omisin que al tiempo de cometerse no est previamente calificado en la ley, de manera expresa e inequvoca, como infraccin punible; ni sancionado con pena no prevista en la ley. e) Toda persona es considerada inocente mientras no se haya declarado judicialmente su responsabilidad. Artculo 138.- Administracin de Justicia. Control difuso La potestad de administrar justicia emana del pueblo y se ejerce por el Poder Judicial a travs de sus rganos jerrquicos con arreglo a la Constitucin y a las leyes. En todo proceso, de existir incompatibilidad entre una norma constitucional y una norma legal, los jueces prefieren la primera. Igualmente, prefieren la norma legal sobre toda otra norma de rango inferior. Artculo 139.- Principios de la Administracin de Justicia Son principios y derechos de la funcin jurisdiccional: 1. La unidad y exclusividad de la funcin jurisdiccional. 2. No existe ni puede establecerse jurisdiccin alguna independiente, con excepcin de la militar y la arbitral. 3. No hay proceso judicial por comisin o delegacin. 8

4. La independencia en el ejercicio de la funcin jurisdiccional. Ninguna autoridad puede avocarse a causas pendientes ante el rgano jurisdiccional ni interferir en el ejercicio de sus funciones. Tampoco puede dejar sin efecto resoluciones que han pasado en autoridad de cosa juzgada, ni cortar procedimientos en trmite, ni modificar sentencias ni retardar su ejecucin. Estas disposiciones no afectan el derecho de gracia ni la facultad de investigacin del Congreso, cuyo ejercicio no debe, sin embargo, interferir en el procedimiento jurisdiccional ni surte efecto jurisdiccional alguno. 5. La observancia del debido proceso y la tutela jurisdiccional. 6. Ninguna persona puede ser desviada de la jurisdiccin

predeterminada por la ley, ni sometida a procedimiento distinto de los previamente establecidos, ni juzgada por rganos jurisdiccionales de excepcin ni por comisiones especiales creadas al efecto, cualquiera sea su denominacin. 7. La publicidad en los procesos, salvo disposicin contraria de la ley. Los procesos judiciales por responsabilidad de funcionarios pblicos, y por los delitos cometidos por medio de la prensa y los que se refieren a derechos fundamentales garantizados por la Constitucin, son siempre pblicos. 8. La motivacin escrita de las resoluciones judiciales en todas las instancias, excepto los decretos de mero trmite, con mencin expresa de la ley aplicable y de los fundamentos de hecho en que se sustentan. 9. La pluralidad de la instancia. 10. La indemnizacin, en la forma que determine la ley, por los errores judiciales en los procesos penales y por las detenciones arbitrarias, sin perjuicio de la responsabilidad a que hubiere lugar. 11. El principio de no dejar de administrar justicia por vaco o deficiencia de la ley. 12. En tal caso, deben aplicarse los principios generales del derecho y el derecho consuetudinario. 13. El principio de inaplicabilidad por analoga de la ley penal y de las normas que restrinjan derechos. 9

14. El principio de no ser penado sin proceso judicial. 15. La aplicacin de la ley ms favorable al procesado en caso de duda o de conflicto entre leyes penales. 16. El principio de no ser condenado en ausencia. 17. La prohibicin de revivir procesos fenecidos con resolucin ejecutoriada. La amnista, el indulto, el sobreseimiento definitivo y la prescripcin producen los efectos de cosa juzgada. 18. El principio de no ser privado del derecho de defensa en ningn estado del proceso. Toda persona ser informada inmediatamente y por escrito de la causa o las razones de su detencin. Tiene derecho a comunicarse personalmente con un defensor de su eleccin y a ser asesorada por ste desde que es citada o detenida por cualquier autoridad. 19. El principio de que toda persona debe ser informada, inmediatamente y por escrito, de las causas o razones de su detencin. 20. El principio de la gratuidad de la administracin de justicia y de la defensa gratuita para las personas de escasos recursos; y, para todos, en los casos que la ley seala. 21. La participacin popular en el nombramiento y en la revocacin de magistrados, conforme a ley. 22. La obligacin del Poder Ejecutivo de prestar la colaboracin que en los procesos le sea requerida. 23. La prohibicin de ejercer funcin judicial por quien no ha sido nombrado en la forma prevista por la Constitucin o la ley. Los rganos jurisdiccionales no pueden darle posesin del cargo, bajo responsabilidad. 24. El principio del derecho de toda persona de formular anlisis y crticas de las resoluciones y sentencias judiciales, con las limitaciones de ley. 25. El derecho de los reclusos y sentenciados de ocupar

establecimientos adecuados. 26. El principio de que el rgimen penitenciario tiene por objeto la reeducacin, rehabilitacin y reincorporacin del penado a la sociedad. 10

Artculo 159.- Atribuciones del Ministerio Pblico Corresponde al Ministerio Pblico: 1. Promover de oficio, o a peticin de parte, la accin judicial en defensa de la legalidad y de los intereses pblicos tutelados por el derecho. 2. Velar por la independencia de los rganos jurisdiccionales y por la recta administracin de justicia. 3. Representar en los procesos judiciales a la sociedad. 4. Conducir desde su inicio la investigacin del delito. Con tal propsito, la Polica Nacional est obligada a cumplir los mandatos del Ministerio Pblico en el mbito de su funcin. 5. Ejercitar la accin penal de oficio o a peticin de parte. 6. Emitir dictamen previo a las resoluciones judiciales en los casos que la ley contempla. 7. Ejercer iniciativa en la formacin de las leyes; y dar cuenta al Congreso, o al Presidente de la Repblica, de los vacos o defectos de la legislacin. CODIGO PENAL TITULO PRELIMINAR Artculo II.- Principio de Legalidad Nadie ser sancionado por un acto no previsto como delito o falta por la ley vigente al momento de su comisin, ni sometido a pena o medida de seguridad que no se encuentren establecidas en ella.

Artculo IV.- Principio de Lesividad La pena, necesariamente, precisa de la lesin o puesta en peligro de bienes jurdicos tutelados por la ley.

Artculo VII.-Responsabilidad Penal La pena requiere de la responsabilidad penal del autor. Queda proscrita toda forma de responsabilidad objetiva.

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TITULO II - DEL HECHO PUNIBLE CAPITULO I - BASES DE LA PUNIBILIDAD Artculo 11.- Delitos y faltas Son delitos y faltas las acciones u omisiones dolosas o culposas penadas por la ley.

Artculo 12.- Delito doloso y delito culposo Las penas establecidas por la ley se aplican siempre al agente de infraccin dolosa. El agente de infraccin culposa es punible en los casos expresamente establecidos por la ley.

CAPITULO II -TENTATIVA Artculo 16.- Tentativa En la tentativa el agente comienza la ejecucin de un delito, que decidi cometer, sin consumarlo. El Juez reprimir la tentativa disminuyendo prudencialmente la pena.

TITULO III - DE LAS PENAS / CAPITULO I - CLASES DE PENA Artculo 28.- Clases de Pena Las penas aplicables de conformidad con este Cdigo son: - Privativa de libertad; - Restrictivas de libertad; - Limitativas de derechos; y - Multa.

SECCION I - PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD Artculo 29.-Duracin de la pena privativa de libertad La pena privativa de libertad tendr una duracin mnima de dos das y una mxima de veinticinco aos. CODIGO DE PROCEDIMIENTOS PENALES LEY N 9024 Artculo 54.- El agraviado, sus ascendientes o descendientes, su cnyuge, sus parientes colaterales y afines dentro del segundo grado; 12

sus padres o hijos adoptivos o su tutor o curador pueden constituirse en parte civil. La persona que no ejerza por s sus derechos, ser representada por sus personeros legales. Artculo 70.Habr un defensor de oficio rentado en cada Tribunal Correccional. Estos defensores sern nombrados por el Poder Ejecutivo y percibirn el haber que les seale la ley de presupuesto. (*) (*) Artculo derogado por la nica Disposicin Derogatoria de la Ley N 29360, publicada el 14 mayo 2009, la citada Ley entr en vigencia el 1 de enero de 2010. Artculo 72.La instruccin tiene por objeto reunir la prueba de la realizacin del delito, de las circunstancias en que se ha perpetrado, y de sus mviles; establecer la distinta participacin que hayan tenido los autores y cmplices, en la ejecucin o despus de su realizacin, sea para borrar las huellas que sirven para su descubrimiento, para dar auxilio a los responsables o para aprovecharse en alguna forma de sus resultados. Las diligencias actuadas en la etapa policial con la intervencin del Ministerio Pblico y las practicadas por el propio Fiscal Provincial, con asistencia del defensor, que no fueran cuestionadas, mantendrn su valor probatorio para los efectos del juzgamiento. En este caso, slo se actuarn las diligencias que no pudieron lograrse en la investigacin previa, las que se consideren indispensables por el Juez o el Ministerio Pblico o las que sean propuestas por el inculpado o la parte civil." (*) Artculo modificado por el Artculo 1 de la Ley N 24388, publicada el 06.DIC.1985.

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Artculo 77.- Recibida la denuncia y sus recaudos, el Juez Especializado en lo Penal slo abrir instruccin si considera que de tales instrumentos aparecen indicios suficientes o elementos de juicio reveladores de la existencia de un delito, que se ha individualizado a su presunto autor o partcipe, que la accin penal no ha prescrito o no concurra otra causa de extincin de la accin penal. El auto ser motivado y contendr en forma precisa los hechos denunciados, los elementos de prueba en que se funda la imputacin, la calificacin de modo especfico del delito o los delitos que se atribuyen al denunciado, la motivacin de las medidas cautelares de carcter personal o real, la orden al procesado de concurrir a prestar su instructiva y las diligencias que deben practicarse en la instruccin. Tratndose de delitos perseguibles por accin privada, el Juez para calificar la denuncia podr, de oficio, practicar diligencias previas dentro de los diez primeros das de recibida la misma. Si el Juez considera que no procede el inicio del proceso expedir un auto de No Ha lugar. Asimismo, devolver la denuncia si estima que le falta algn elemento de procedibilidad expresamente sealado por la ley. Contra estas resoluciones procede recurso de apelacin del Fiscal o del denunciante. La Sala absolver el grado dentro del plazo de tres das de recibido el dictamen fiscal, el que deber ser emitido en igual plazo. En todos los casos el Juez deber pronunciarse dentro de un plazo no mayor de quince das de recibida la denuncia." (*) Artculo modificado por el Artculo 1 de la Ley N 28117, publicado el 10.DIC.2003 Artculo 94.- Embargo e Incautacin Al momento de abrir instruccin o en cualquier estado del proceso, de oficio o a solicitud del Ministerio Pblico o de la parte civil, el Juez:

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a) Podr ordenar se trabe embargo preventivo sobre los bienes del inculpado que sean suficientes para cubrir el pago de la reparacin civil. En caso de ordenar la detencin del inculpado, el Juez dictar obligatoria e inmediatamente dicha medida. b) Siempre que existan suficientes indicios, podr disponer la incautacin de los objetos de la infraccin penal o los instrumentos con que se hubiere ejecutado as como los efectos, sean stos bienes, dinero, ganancias o cualquier producto proveniente de la infraccin penal. Cuando corresponda, deber proceder adems conforme a las normas especiales sobre la materia. La incautacin de los efectos, objetos o instrumentos del delito o cualquier producto proveniente de la infraccin penal, se efectuar an se encuentren stos en poder de terceras personas naturales o jurdicas, dejando a salvo su derecho, para que lo hagan valer, de ser el caso, conforme a ley. c) El Juez comunicar al Fiscal Provincial en lo Penal de turno, la existencia de efectos, objetos o instrumentos del delito o cualquier producto proveniente de la infraccin penal, para los fines previstos en la norma que regula el proceso de prdida de dominio, acompaando pertinentes. copias certificadas de las en piezas el procesales penal

Las

medidas

dispuestas

proceso

mantendrn su eficacia hasta que sean convalidadas o levantadas por el Juez del proceso de prdida de dominio. A fin de no perturbar la actividad probatoria en el proceso penal a su cargo, el rgano jurisdiccional podr solicitar al Juez del proceso de prdida de dominio que haya asumido competencia en mrito a lo dispuesto en el primer prrafo de este literal, ponga a su disposicin los efectos, objetos o instrumentos del delito o cualquier producto proveniente de la infraccin penal por el trmino necesario. Asimismo, el Juez Penal podr diferir la entrega de los objetos, efectos o instrumentos del delito al Fiscal o Juez que conoce del proceso de prdida de dominio en tanto resulten indispensables para la actividad probatoria del 15

proceso penal a su cargo. En todos los casos antes sealados se formar el cuaderno respectivo. La apelacin se tramitar una vez ejecutada la medida cautelar. (*) (*) Artculo modificado por el Artculo 1 del Decreto Legislativo N 983, publicado el 22.JUL.2007. De conformidad con la nica Disposicin Complementaria Transitoria del Decreto Legislativo N 983, publicado el 22 julio 2007, se establece que las disposiciones previstas en el inciso c) del presente Artculo, entrarn en vigencia conjuntamente con la entrada en vigencia del Decreto Legislativo N 992, que regula el Proceso de Prdida de Dominio.

DECRETO LEGISLATIVO N 124 Artculo 1.- Los Jueces de Primera Instancia en lo Penal conocern en juicio sumario y sentenciarn con arreglo al presente Decreto Legislativo los delitos tipificados por el Cdigo Penal y leyes especiales que se precisan en el artculo siguiente. En los casos de concurso de delitos, alguno de los cuales sea ms grave que los comprendidos en la presente Ley, el procedimiento se seguir por los trmites del proceso ordinario previstos en el Cdigo de Procedimientos Penales. Artculo 3.- La instruccin se sujetar a las reglas establecidas para el procedimiento ordinario, siendo su plazo de sesenta das. A peticin del Fiscal Provincial o cuando el Juez lo considere necesario, este plazo podr prorrogarse por no ms de treinta das. Artculo 4.- Concluida la etapa de instruccin, el Fiscal Provincial emitir el pronunciamiento de ley, sin ningn trmite previo, dentro de los diez das siguientes. DECRETO LEGISLATIVO N 052 - LEY ORGNICA DEL MINISTERIO PBLICO Artculo 11.- Titularidad de la accin penal del Ministerio Pblico. El Ministerio Pblico es el titular de la accin penal pblica, la que ejercita de oficio, a instancia de la parte agraviada o por accin popular, 16

si se trata de delito de comisin inmediata o de aqullos contra los cuales la ley la concede expresamente.

Artculo 14.- Carga de la prueba. Sobre el Ministerio Pblico recae la carga de la prueba en las acciones civiles, penales y tutelares que ejercite, as como en los casos de faltas disciplinarias que denuncie. Los jueces y dems funcionarios pblicos, sin perjuicio de las atribuciones que al respecto les otorga la ley, citarn oportunamente, bajo responsabilidad, al Fiscal que acte en el proceso de que conocen a sus diligencias fundamentales y a las de actuacin de pruebas ofrecidas por cualquiera de las partes u ordenadas de oficio. Tambin ser notificado dicho Fiscal con las resoluciones que se expidan en el proceso, bajo pena de nulidad.

Artculo 92.- Atribuciones del Fiscal Superior en lo Penal. Recibida que sea la instruccin, el Fiscal Superior en lo penal puede: 1. Pedir su ampliacin, si la estima incompleta o defectuosa. En estos casos sealar las pruebas omitidas o las diligencias que deben rehacerse o completarse en el plazo de ampliacin; e instruir especficamente al Fiscal Provincial en lo Penal. 2. Pedir su archivamiento provisional, por no haberse descubierto al delincuente o no haberse comprobado la responsabilidad del inculpado. En estos casos instruir al Fiscal Provincial en lo Penal para que ample la investigacin policial que origin la instruccin archivada provisionalmente, a fin de identificar y aprehender al responsable. 3. Separar del proceso al Fiscal Provincial que particip en la investigacin policial o en la instruccin si, a su juicio, actu con dolo o culpa y designar al Fiscal titular o Adjunto que debe reemplazarlo. Como consecuencia de la separacin que disponga, elevar de inmediato al Fiscal de la Nacin su informe al respecto, con la documentacin que considere til. 4. Formular acusacin sustancial si las pruebas actuadas en la investigacin policial y en la instruccin lo han llevado a la conviccin 17

de la imputabilidad del inculpado; o meramente formal, para que oportunamente se proceda al juzgamiento del procesado, si abrigase dudas razonables sobre su imputabilidad. En ambos casos la acusacin escrita contendr la apreciacin de las pruebas actuadas, la relacin ordenada de los hechos probados y de aquellos que, a su juicio, no lo hayan sido; la calificacin del delito y la pena y la reparacin civil que propone.

En la acusacin formal ofrecer las pruebas que estime necesarias para establecer plenamente la responsabilidad del acusado y sealar el plazo en que se actuarn. Para este ltimo efecto instruir, independiente y detalladamente, al Fiscal Provincial que intervino en el proceso penal o al titular o al Adjunto que designe en su reemplazo, para la actuacin de las pruebas en la investigacin policial ampliatoria que se llevar a cabo en el plazo sealado, con la citacin oportuna, bajo responsabilidad, del acusado y su defensor. Las pruebas as actuadas sern ratificadas en el acto del juzgamiento.

LEY DE LOS DELITOS ADUANEROS N 28008 TTULO I - DELITOS ADUANEROS CAPTULO I - CONTRABANDO Artculo 1.- Contrabando El que se sustrae, elude o burla el control aduanero ingresando mercancas del extranjero o las extrae del territorio nacional o no las presenta para su verificacin o reconocimiento fsico en las

dependencias de la Administracin Aduanera o en los lugares habilitados para tal efecto, cuyo valor sea superior a dos Unidades Impositivas Tributarias, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de cinco ni mayor de ocho aos, y con trescientos sesenta y cinco a setecientos treinta das-multa. La ocultacin o sustraccin de mercancas a la accin de verificacin o reconocimiento fsico de la aduana, dentro de los recintos o lugares habilitados, equivale a la no presentacin. 18

Artculo 9.- Tentativa. Ser reprimida la tentativa con la pena mnima legal que corresponda al delito consumado. Se excepta de punicin los casos en los que el agente se desista voluntariamente de proseguir con los actos de ejecucin del delito o impida que se produzca el resultado, salvo que los actos practicados constituyan por s otros delitos.

Artculo 13.- Incautacin El Fiscal ordenar la incautacin y secuestro de las mercancas, medios de transporte, bienes y efectos que constituyan objeto del delito, los que sern custodiados por la Administracin Aduanera en tanto se expida el auto de sobreseimiento, sentencia condenatoria o absolutoria

proveniente de resolucin firme, que ordene su decomiso o disponga su devolucin al propietario. De incautarse dichas mercancas, medios de transporte, bienes y efectos que constituyan objeto del delito por otras autoridades, lo incautado ser puesto a disposicin de la Administracin Aduanera con el documento de ley respectivo, en el trmino perentorio de tres (3) das hbiles.

Artculo

14.-

Reconocimiento

de

mercancas

valoracin

Recibidas las mercancas incautadas, por la Administracin Aduanera, cuando exista persona detenida por los delitos tipificados en la presente Ley, esta proceder bajo responsabilidad en el trmino de veinticuatro (24) horas, al avalo y reconocimiento fsico, cuyos resultados comunicar de inmediato a la Polica Nacional del Per, quien los cursar a la Fiscala Provincial Penal respectiva, para que proceda a formular la denuncia correspondiente. Tratndose de mercancas que por su naturaleza, cantidad o por la oportunidad de la intervencin no pudieran ser valoradas dentro del plazo antes indicado, el detenido ser puesto a disposicin de la Fiscala Provincial Penal dentro del trmino de veinticuatro (24) horas, con el atestado policial correspondiente. En este caso, la Administracin Aduanera remitir el informe sobre el reconocimiento fsico y avalo de 19

la mercanca dentro de tercer da hbil a la Fiscala Provincial Penal. En los casos en que no haya detenidos, la Administracin Aduanera emitir el documento respectivo en tres (3) das hbiles, cursndolo a la Polica Nacional para los fines de ley.

Artculo 15.- Momento a considerar para establecer el valor Para estimar o determinar el valor de las mercancas se considerar como momento de la valoracin la fecha de comisin del delito o de la infraccin administrativa. En el caso de no poder precisarse sta, en la fecha de su constatacin.

Artculo 16.- Reglas para establecer la valoracin La estimacin o determinacin del valor de las mercancas, ser efectuada nicamente por la Administracin Aduanera conforme a las reglas establecidas en el reglamento, respecto de: 1. Mercancas extranjeras, incluidas las provenientes de una zona franca, as como las procedentes de una zona geogrfica sujeta a un tratamiento tributario o aduanero especial o de alguna zona geogrfica nacional de tributacin menor y sujeta a un rgimen especial arancelario. 2. Mercancas nacionales o nacionalizadas que son extradas del territorio nacional, para cuyo avalo se considerar el valor FOB, sea cual fuere la modalidad o medio de transporte utilizado para la comisin del delito aduanero o la infraccin administrativa.

Artculo 21.- Prueba pericial Para efectos de la investigacin y del proceso penal, los informes tcnicos o contables emitidos por los funcionarios de la Administracin Aduanera, tendrn valor probatorio.

Artculo

22.-

Pronunciamiento

judicial

sobre

mercancas

incautadas El Juez resolver en la sentencia el decomiso de las mercancas incautadas, de los instrumentos con que se hubiere ejecutado el delito 20

aduanero y las ganancias obtenidas por la comisin de los delitos tipificados en esta Ley. Asimismo, cualesquiera que sean las transformaciones que hubieran podido experimentar las mercancas o instrumentos. DECRETO LEGISLATIVO N 809 LEY GENERAL DE ADUANAS TITULO V - REGIMENES, OPERACIONES Y DESTINOS ADUANEROS CAPITULO III De la Exportacin Artculo 54.- Es el rgimen aduanero aplicable a las mercancas en libre circulacin que salen del territorio aduanero para su uso o consumo definitivo en el exterior. Las mercancas debern ser embarcadas dentro del plazo mximo de diez (10) das, contados desde la fecha de la numeracin de la orden de embarque. La regularizacin de la Declaracin de Exportacin se efectuar dentro del plazo de quince (15) das computado a partir del trmino del ltimo embarque. La exportacin de bienes no est afecta a ningn tributo. Slo para fines estadsticos ADUANAS aplicar la tasa ficta de 0%. TITULO VIII - DE LA INFRACCION ADUANERA Y SANCIONES CAPITULO UNICO - De la Infraccin Aduanera SECCION UNICA - Disposiciones Generales Artculo 101 Para que un hecho sea calificado como infraccin, debe estar previsto en la forma que establece las leyes, previamente a su realizacin. No procede aplicar sanciones por interpretacin extensiva de la norma. Artculo 102 La infraccin ser determinada en forma objetiva y podr ser sancionada administrativamente con multas, comiso de mercancas, suspensin, cancelacin o inhabilitacin para ejercer actividades. La Administracin Aduanera aplicar las sanciones por la comisin de infracciones, de acuerdo con las Tablas que se aprobarn por Decreto Supremo. (*)

21

(*) Tablas aprobadas por D.S. N122-96 EF del 24 DIC.1996, modificadas con D.S. N 027-2000-EF del 27 MAR.2000 y D.S. N 0502000-EF del 25 MAY.2000. Artculo 103 Cometen Infracciones sancionables con Multa: a) Los Transportistas o sus representantes en el pas cuando: b) Los Agentes de Carga Internacional que formulen errneamente los manifiestos correspondientes a la desconsolidacin de las mercancas. c) Los Responsables de los Almacenes Aduaneros cuando: 1) Custodien las mercancas que no estn amparadas con la documentacin legal; 2) No entreguen a ADUANAS la conformidad por las mercancas recibidas, en la forma y plazo que seale el Reglamento; 3) Impidan a la Autoridad Aduanera las labores de inspeccin o de reconocimiento; 4) Entreguen las mercancas sin haber sido concedido el levante por la Autoridad Aduanera; 5) Destinen reas autorizadas para recinto aduanero a fines distintos; 6) Ubiquen mercancas sin nacionalizar en reas diferentes a las autorizadas; 7) Incumplan con entregar a la Autoridad Aduanera la relacin de las mercancas en situacin de abandono legal, los bultos ingresados en calidad de sobrantes as como de prdidas o daos; 8) No formulen el inventario de los bultos llegados en mal estado, con peso o cantidad distinto al manifestado, dentro del plazo establecido en el ltimo prrafo del Artculo 43 de la presente Ley.

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9) Se detecte la falta de las mercancas como consecuencia del inventario de existencia que practique la Autoridad Aduanera. d) Los Declarantes o los Despachadores de Aduana cuando: 1) No proporcionen dentro del plazo otorgado por la autoridad aduanera la informacin requerida; 2) No presenten la declaracin jurada de su movimiento operacional correspondiente al ejercicio anual anterior, dentro de los treinta (30) das siguientes al trmino del perodo, o la presenten en forma extempornea, incompleta o con informacin errnea; 3) No comunicar a ADUANAS, la modificacin del Directorio o Gerentes, as como el cambio de domicilio dentro del plazo de cinco (5) das de efectuados. 4) El uso indebido del carn y/o documentos identificatorios otorgados por ADUANAS, o su no devolucin cuando se renueven, se cambie de representante legal o cuando un servidor del Agente deje de prestar servicios para ste. 5) No llevar los libros, registros y documentos aduaneros exigidos o llevarlos desactualizados, incompletos, o sin cumplir con las formalidades prescritas para cada libro o registro. 6) Formulen declaraciones incorrectas o proporcionen informacin incompleta de las mercancas en cuanto a su origen, especie o uso, cantidad, calidad o valor. La presente infraccin no alcanza a los Despachadores de Aduana que declaren informacin

proporcionada por las empresas verificadoras. 7) No cumplan con los plazos establecidos por la autoridad aduanera para efectuar el reembarque o el transbordo de las mercancas o de las provisiones de a bordo a que se refiere la presente ley.

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8) No regularicen dentro del plazo establecido los Despachos urgentes. 9) Calculen incorrectamente la liquidacin de los tributos. 10) Asignen una partida arancelaria incorrecta a la mercanca declarada. e) Los exportadores, cuando incumplan el plazo para regularizar la Declaracin de Exportacin. f) Los Beneficiarios del Rgimen de Importacin Temporal cuando: 1) No reexporten las mercancas importadas dentro del plazo concedido; las destinen a otro fin o las trasladen a lugar distinto sin conocimiento de ADUANAS; sin perjuicio de la reexportacin; 2) No consignen o consignen errneamente los datos de la Declaracin de Importacin Temporal en la documentacin correspondiente; 3) Transfieran las mercancas sin comunicarlo previamente a la Autoridad Aduanera; g) Los Beneficiarios del Rgimen de Admisin Temporal cuando: 1) A efectos de los descargos correspondientes, en sus declaraciones para exportar, no consignen o consignen errneamente el nmero de la respectiva Declaracin de Admisin Temporal; 2) Transfieran las mercancas sin comunicarlo a ADUANAS; 3) No regularicen el rgimen dentro del plazo establecido. 4) No renueve la garanta.

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h) Los Beneficiarios del Rgimen de Exportacin Temporal que no cumplan con la reimportacin o exportacin definitiva, dentro del plazo correspondiente. i) Los Beneficiarios del Rgimen del Drawback que consignen datos falsos o errneos en la solicitud de restitucin. j) Los Beneficiarios del Rgimen de Reposicin de Mercancas en Franquicia que consignen datos falsos o errneos en la solicitud de restitucin. k) Los Beneficiarios de un Rgimen de Inafectacin, Exoneracin o Beneficio Tributario cuando: 1) Destinen las mercancas a finalidad distinta a la autorizada; 2) Transfieran las mercancas antes de los plazos establecidos; 3) Permitan su utilizacin por terceros; l) Los Operadores, cuando violen las medidas de seguridad colocadas por la Aduana, o permitan su violacin; sin perjuicio de la denuncia ante la autoridad competente; Artculo 104.- Vencido el plazo para el pago de la multa sin haberse interpuesto reclamacin o estando consentida la resolucin que la confirma y no se efecte el pago, el responsable deber abonar los intereses moratorios en la forma que establece la presente Ley, computados desde la fecha en que se cometi la infraccin o cuando no sea posible establecerla, desde la fecha en que la Administracin Aduanera detect la infraccin, hasta el da de pago. Artculo 105.- Son causales de suspensin: a) Para los depsitos aduaneros 1) No mantener o adecuar los requisitos y condiciones con los cuales fueron autorizados a operar;

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2) No adecuar, reponer o renovar la garanta modificada, ejecutada parcialmente o vencida. En tanto la suspensin no sea levantada, los Almacenes Aduaneros no podrn recepcionar mercancas y slo podrn despachar las que se encuentren almacenadas en sus recintos. b) Para los Despachadores de Aduana 1) No adecuar, reponer o renovar la garanta modificada, ejecutada parcialmente o vencida; 2) Haber cometido infraccin administrativa vinculada al delito de contrabando, debidamente comprobado. 3) No cumplir o mantener los requisitos establecidos en esta Ley y el Reglamento; 4) Haber sido sancionado con infraccin de multa por tres (3) veces durante el lapso de un ao; 5) La prdida de documentos relacionados con los despachos en que intervenga y que se encuentre obligado a archivar; 6) Estar procesado por supuesto delito cometido en el ejercicio de sus funciones, desde la expedicin del auto apertorio. En tanto la suspensin no sea levantada, los Agentes de Aduana no podrn tramitar nuevos despachos y slo podrn concluir los que se encuentran en trmite de despacho. Artculo 106 Son causales de cancelacin a) Para los depsitos aduaneros 1) La inactividad comprobada en cuanto al ingreso de la mercanca, por el trmino de sesenta (60) das en el caso de Terminales de Almacenamiento y Depsitos Aduaneros Autorizados Pblicos y 26

ciento ochenta (180) das para el caso de los Depsitos Aduaneros Autorizados Privados; 2) Incurrir en causal de suspensin por ms de tres (3) veces dentro del perodo de un ao calendario. b) Para los Despachadores de Aduana 1) La condena por sentencia firme por delitos cometidos con ocasin del ejercicio de sus funciones por el Agente de Aduana o el representante legal; 2) No efectuar despachos durante tres (3) meses consecutivos; 3) Librar indebidamente cheques, salvo que regularice en el trmino de tres (3) das de notificado por ADUANAS; 4) No renovar, adecuar o reponer la garanta dentro del plazo de treinta (30) das contados desde la fecha de su vencimiento, modificacin o ejecucin parcial; 5) Facilitar su firma a terceras personas para que efecten trmites relacionados con operaciones y/o regmenes aduaneros. Artculo 107 Son causales de inhabilitacin para ejercer como Agente de Aduana y/o Representante Legal de una persona jurdica las siguientes: a) Ser condenado por delitos cometidos en el desempeo de la actividad aduanera en calidad de autor, cmplice o encubridor; b) Facilitar su firma a terceras personas para que efecten trmites de operaciones aduaneras.

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Artculo 108 Se aplicar la sancin de incautacin o comiso de las mercancas cuando: a) Incautacin: 1) Habiendo ingresado al amparo de un beneficio tributario se incumpla la finalidad y dems condiciones para el cual fue otorgado; 2) Carezca de la documentacin aduanera pertinente. Las mercancas incautadas que no son reclamadas, en el plazo de veinte (20) das, caern en comiso por el solo mandato de la Ley, sin requisito previo de expedicin de Resolucin Administrativa

correspondiente, ni de notificacin o aviso al dueo, consignatario o consignante. b) Comiso: 1) Estn consideradas como contrarias a la soberana nacional, a la moral y a la salud pblicas; 2) Cuando stas no figuren en los manifiestos o en los dems documentos que estn obligados a presentar los transportistas o sus representantes; 3) La autoridad aduanera al realizar la visita de inspeccin, constatar que las mercancas y rancho que porten los medios de transporte se encuentren debidamente manifestadas y en los lugares habituales de depsito. De contravenirse estas

obligaciones se dispondr el desembarco de dichas mercancas formulndose el acta de comiso, salvo caso fortuito de fuerza mayor debidamente acreditado por el responsable del medio de transporte; 4) Se expendan a bordo de las naves o aeronaves durante su permanencia en el territorio aduanero; 28

5) Se detecte su ingreso o salida por lugares y hora no autorizados o se encuentren en zona primaria y se desconozca al consignatario; 6) Su importacin se encuentre prohibida y no sean reembarcadas dentro del trmino que fija el Reglamento; 7) Cuando en un bulto se encuentre mercancas no declaradas, adems del comiso se aplicar una multa de acuerdo a lo sealado en el reglamento; Artculo 109 Si decretado el comiso la mercanca no fuere hallada o entregada a la Autoridad Aduanera, se impondr al infractor una multa igual al valor FOB. Artculo 110 ADUANAS, es el nico organismo facultado para imponer las sanciones administrativas sealadas en la presente Ley y su reglamento. Las sanciones que se impongan sern apelables en ltima instancia ante el Superintendente Nacional de Aduanas, cuya resolucin agotar la va administrativa. DECRETO SUPREMO N 135-99-EF Artculo 62.- FACULTAD DE FISCALIZACIN La facultad de fiscalizacin de la Administracin Tributaria se ejerce en forma discrecional, de acuerdo a lo establecido en el ltimo prrafo de la Norma IV del Ttulo Preliminar. El ejercicio de la funcin fiscalizadora incluye la inspeccin, investigacin y el control del cumplimiento de obligaciones tributarias, incluso de aquellos sujetos que gocen de inafectacin, exoneracin o beneficios tributarios. Para tal efecto, dispone de las siguientes facultades discrecionales:

1. Exigir a los deudores tributarios la exhibicin y/o presentacin de: a) Sus libros, registros y/o documentos que sustenten la contabilidad y/o que se encuentren relacionados con hechos susceptibles de 29

generar obligaciones tributarias, los mismos que debern ser llevados de acuerdo con las normas correspondientes. b) Su documentacin relacionada con hechos susceptibles de generar obligaciones tributarias en el supuesto de deudores tributarios que de acuerdo a las normas legales no se encuentren obligados a llevar contabilidad. c) Sus documentos y correspondencia comercial relacionada con hechos susceptibles de generar obligaciones tributarias. Slo en el caso que, por razones debidamente justificadas, el deudor tributario requiera un trmino para dicha exhibicin y/o presentacin, la Administracin Tributaria deber otorgarle un plazo no menor de dos (2) das hbiles. Tambin podr exigir la presentacin de informes y anlisis relacionados con hechos susceptibles de generar obligaciones tributarias en la forma y condiciones requeridas, para lo cual la Administracin Tributaria deber otorgar un plazo que no podr ser menor de tres (3) das hbiles.

2. En los casos que los deudores tributarios o terceros registren sus operaciones contables mediante sistemas de procesamiento

electrnico de datos o sistemas de microarchivos, la Administracin Tributaria podr exigir: a) Copia de la totalidad o parte de los soportes portadores de microformas gravadas o de los soportes magnticos u otros medios de almacenamiento de informacin utilizados en sus aplicaciones que incluyan datos vinculados con la materia imponible, debiendo suministrar a la Administracin Tributaria los instrumentos materiales a este efecto, los que les sern restituidos a la conclusin de la fiscalizacin o verificacin. En caso el deudor tributario no cuente con los elementos necesarios para proporcionar la copia antes mencionada la Administracin Tributaria, previa autorizacin del sujeto

fiscalizado, podr hacer uso de los equipos informticos, programas y utilitarios que estime convenientes para dicho fin. 30

b) Informacin o documentacin relacionada con el equipamiento informtico incluyendo programas fuente, diseo y programacin utilizados y de las aplicaciones implantadas, ya sea que el procesamiento se desarrolle en equipos propios o alquilados o, que el servicio sea prestado por un tercero. c) El uso de equipo tcnico de recuperacin visual de microformas y de equipamiento de computacin para la realizacin de tareas de auditora tributaria, cuando se hallaren bajo fiscalizacin o verificacin. La Administracin Tributaria podr establecer las caractersticas que debern reunir los registros de informacin bsica

almacenable en los archivos magnticos u otros medios de almacenamiento de informacin. Asimismo, sealar los datos que obligatoriamente debern registrarse, la informacin inicial por parte de los deudores tributarios y terceros, as como la forma y plazos en que debern cumplirse las obligaciones dispuestas en este numeral. 3. Requerir a terceros informaciones y exhibicin y/o presentacin de sus libros, registros, documentos, emisin y uso de tarjetas de crdito o afines y correspondencia comercial relacionada con hechos que determinen tributacin, en la forma y condiciones solicitadas, para lo cual la Administracin Tributaria deber otorgar un plazo que no podr ser menor de tres (3) das hbiles. Esta facultad incluye la de requerir la informacin destinada a identificar a los clientes o consumidores del tercero. 4. Solicitar la comparecencia de los deudores tributarios o terceros para que proporcionen la informacin que se estime necesaria, otorgando un plazo no menor de cinco (5) das hbiles, ms el trmino de la distancia de ser el caso. Las manifestaciones obtenidas en virtud de la citada facultad debern ser valoradas por los rganos competentes en los procedimientos tributarios. La citacin deber contener como datos mnimos, el objeto y asunto de sta, la identificacin del deudor tributario o tercero, la fecha y hora en que deber concurrir a las oficinas de la Administracin Tributaria, 31

la direccin de esta ltima y el fundamento y/o disposicin legal respectivos. 5. Efectuar tomas de inventario de bienes o controlar su ejecucin, efectuar la comprobacin fsica, su valuacin y registro; as como practicar arqueos de caja, valores y documentos, y control de ingresos. Las actuaciones indicadas sern ejecutadas en forma inmediata con ocasin de la intervencin. 6. Cuando la Administracin Tributaria presuma la existencia de evasin tributaria, podr inmovilizar los libros, archivos, documentos, registros en general y bienes, de cualquier naturaleza, por un perodo no mayor de cinco (5) das hbiles, prorrogables por otro igual. Tratndose de la SUNAT, el plazo de inmovilizacin ser de diez (10) das hbiles, prorrogables por un plazo igual. Mediante Resolucin de Superintendencia la prrroga podr otorgarse por un plazo mximo de sesenta (60) das hbiles. La Administracin Tributaria dispondr lo necesario para la custodia de aquello que haya sido inmovilizado. 7. Cuando la Administracin Tributaria presuma la existencia de evasin tributaria, podr practicar incautaciones de libros, archivos,

documentos, registros en general y bienes, de cualquier naturaleza, incluidos programas informticos y archivos en soporte magntico o similar, que guarden relacin con la realizacin de hechos susceptibles de generar obligaciones tributarias, por un plazo que no podr exceder de cuarenta y cinco (45) das hbiles, prorrogables por quince (15) das hbiles. La Administracin Tributara proceder a la incautacin previa autorizacin judicial. Para tal efecto, la solicitud de la Administracin ser motivada y deber ser resuelta por cualquier Juez Especializado en lo Penal, en el trmino de veinticuatro (24) horas, sin correr traslado a la otra parte. La Administracin Tributaria a solicitud del administrado deber proporcionar copias simples, autenticadas por Fedatario, de la documentacin incautada que ste indique, en tanto sta no haya sido puesta a disposicin del Ministerio Pblico. Asimismo, la Administracin Tributaria dispondr lo necesario para la custodia de aquello que haya sido incautado. 32

Al trmino de los cuarenta y cinco (45) das hbiles o al vencimiento de la prrroga, se proceder a la devolucin de lo incautado con excepcin de aquella documentacin que hubiera sido incluida en la denuncia formulada dentro de los mismos plazos antes mencionados. Tratndose de bienes, al trmino del plazo o al vencimiento de la prrroga a que se refiere el prrafo anterior, la Administracin Tributaria comunicar al deudor tributario a fin que proceda a recogerlos en el plazo de diez (10) das hbiles contados a partir del da siguiente de efectuada la notificacin de la comunicacin antes mencionada, bajo apercibimiento de que los bienes incautados caigan en abandono. Transcurrido el mencionado plazo, el abandono se producir sin el requisito previo de emisin de resolucin

administrativa alguna. Ser de aplicacin, en lo pertinente, las reglas referidas al abandono contenidas en el Artculo 184. En el caso de libros, archivos, documentos, registros en general y soportes magnticos u otros medios de almacenamiento de informacin, si el interesado no se apersona para efectuar el retiro respectivo, la Administracin Tributaria conservar la documentacin durante el plazo de prescripcin de los tributos. Transcurrido ste podr proceder a la destruccin de dichos documentos. Practicar inspecciones en los locales ocupados, bajo cualquier ttulo, por los deudores tributarios, as como en los medios de transporte. Para realizar las inspecciones cuando los locales estuvieren cerrados o cuando se trate de domicilios particulares, ser necesario solicitar autorizacin judicial, la que debe ser resuelta en forma inmediata y otorgndose el plazo necesario para su cumplimiento sin correr traslado a la otra parte. La actuacin indicada ser ejecutada en forma inmediata con ocasin de la intervencin. En el acto de inspeccin la Administracin Tributaria podr tomar declaraciones al deudor tributario, a su representante o a los terceros que se encuentren en los locales o medios de transporte inspeccionados. Requerir el auxilio de la fuerza pblica para el desempeo de sus funciones, que ser prestado de inmediato bajo responsabilidad. 33

10. Solicitar informacin a las Empresas del Sistema Financiero sobre: a) Operaciones pasivas con sus clientes, en el caso de aquellos deudores tributarios sujetos a fiscalizacin, incluidos los sujetos con los que stos guarden relacin y que se encuentren vinculados a los hechos investigados. La informacin sobre dichas operaciones deber ser requerida por el Juez a solicitud de la Administracin Tributaria. La solicitud deber ser motivada y resuelta en el trmino de setenta y dos (72) horas, bajo responsabilidad. Dicha informacin ser proporcionada en la forma y condiciones que seale la Administracin Tributaria, dentro de los diez (10) das hbiles de notificada la resolucin judicial, pudindose excepcionalmente prorrogar por un plazo igual cuando medie causa justificada, a criterio del juez. b) Las dems operaciones con sus clientes, las mismas que debern ser proporcionadas en la forma, plazo y condiciones que seale la Administracin. 11. Investigar los hechos que configuran infracciones tributarias, asegurando los medios de prueba e identificando al infractor. 12. Requerir a las entidades pblicas o privadas para que informen o comprueben el cumplimiento de obligaciones tributarias de los sujetos sometidos al mbito de su competencia o con los cuales realizan operaciones, bajo responsabilidad. Las entidades a las que hace referencia el prrafo anterior, estn obligadas a proporcionar la informacin requerida en la forma, plazos y condiciones que la SUNAT establezca. La informacin obtenida por la Administracin Tributaria no podr ser divulgada a terceros, bajo responsabilidad del funcionario responsable. 13. Solicitar a terceros informaciones tcnicas o peritajes. 14. Dictar las medidas para erradicar la evasin tributaria. 15. Evaluar las solicitudes presentadas y otorgar, en su caso, las autorizaciones respectivas en funcin a los antecedentes y/o al comportamiento tributario del deudor tributario. 16. La SUNAT podr autorizar los libros de actas, los libros y registros contables u otros libros y registros exigidos por las leyes, 34

reglamentos o Resolucin de Superintendencia, vinculados a asuntos tributarios. El procedimiento para su autorizacin ser establecido por la SUNAT mediante Resolucin de Superintendencia. A tal efecto, podr delegarse en terceros la legalizacin de los libros y registros antes mencionados. Asimismo, la SUNAT mediante Resolucin de Superintendencia sealar los requisitos, formas, condiciones y dems aspectos en que debern ser llevados los libros y registros mencionados en el primer prrafo, as como establecer los plazos mximos de atraso en los que debern registrar sus operaciones. 17. Colocar sellos, carteles y letreros oficiales, precintos, cintas, seales y dems medios utilizados o distribuidos por la Administracin Tributaria con motivo de la ejecucin o aplicacin de las sanciones o en el ejercicio de las funciones que le han sido establecidas por las normas legales, en la forma, plazos y condiciones que sta establezca. 18. Exigir a los deudores tributarios que designen, en un plazo de quince (15) das hbiles contados a partir del da siguiente de la notificacin del primer requerimiento en el que se les solicite la sustentacin de reparos hallados como consecuencia de la aplicacin de las normas de precios de transferencia, hasta dos (2) representantes, con el fin de tener acceso a la informacin de los terceros independientes utilizados como comparables por la Administracin Tributaria. El requerimiento deber dejar expresa constancia de la aplicacin de las normas de precios de transferencia. Los deudores tributarios que sean personas naturales podrn tener acceso directo a la informacin a la que se refiere el prrafo anterior. La informacin a que se refiere este inciso no comprende secretos industriales, diseos industriales, modelos de utilidad, patentes de invencin y cualquier otro elemento de la propiedad industrial protegidos por la ley de la materia. Tampoco comprende informacin confidencial relacionada con procesos de produccin y/o

comercializacin. La Administracin Tributaria, al facilitar el acceso a 35

la informacin a que se refiere este numeral no podr identificar la razn o denominacin social ni el RUC, de ser el caso, que corresponde al tercero comparable. Los representantes o el deudor tributario que sea persona natural tendrn un plazo de cuarenta y cinco (45) das hbiles, contados desde la fecha de presentacin del escrito al que se refiere el prrafo anterior, para efectuar la revisin de la informacin. Los

representantes o el deudor tributario que sea persona natural no podrn sustraer o fotocopiar informacin alguna, debindose limitar a la toma de notas y apuntes. 19. Supervisar el cumplimiento de las obligaciones tributarias realizadas por los deudores tributarios en lugares pblicos a travs de grabaciones de video. La informacin obtenida por la Administracin Tributaria en el ejercicio de esta facultad no podr ser divulgada a terceros, bajo responsabilidad. Para conceder los plazos establecidos en este artculo, la Administracin Tributaria tendr en cuenta la oportunidad en que solicita la informacin o exhibicin, y las caractersticas de las mismas. Ninguna persona o entidad, pblica o privada, puede negarse a suministrar a la Administracin Tributaria la informacin que sta solicite para determinar la situacin econmica o financiera de los deudores tributarios. (Artculo sustituido por el Art. 27 del D.Leg. N 953, publicado el 05/02/2004)

CODIGO PROCESAL PENAL 1991 (Articulado Vigente) Artculo 135.- Mandato de detencin. El Juez puede dictar mandato de detencin si atendiendo a los primeros recaudos acompaados por el Fiscal Provincial sea posible determinar: 1. Que existen suficientes elementos probatorios de la comisin de un delito doloso que vincule al imputado como autor o partcipe del

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mismo. No constituye elemento probatorio suficiente la condicin de miembro de directorio, gerente, socio, accionista, directivo o asociado cuando el delito imputado se haya cometido en el ejercicio de una actividad realizada por una persona jurdica de derecho privado 2. Que la sancin a imponerse sea superior a los cuatro aos de pena privativa de la libertad; y, 3. Que existan suficientes elementos probatorios para concluir que el imputado intenta eludir la accin de la justicia o perturbar la actividad probatoria. No constituye criterio suficiente para establecer la intencin de eludir a la justicia, la pena prevista en la Ley para el delito que se le imputa. En todo caso, el Juez Penal podr revocar de oficio el mandato de detencin previamente ordenado cuando nuevos actos de investigacin pongan en cuestin la suficiencia de las pruebas que dieron lugar a la medida.

2. DOCTRINA: 2.1. Definicin de Contrabando a. SANABRIA O., Rubn D. Comentarios al Cdigo Tributario y los Ilcitos Tributarios. Lima-Per. Tercera Edicin, 1997, Pag.678 es recin en esta etapa que el contrabando como trmino se vincula al trnsito de objetos cuya importacin o exportacin ha sido prohibida. La nocin del contrabando como concepto esencialmente aduanero fue afirmndose en el tiempo a medida que la nocin fiscal iba entrando a figurar en las prohibiciones penales. En este sentido, diremos que con la denominacin de Contrabando se define actualmente todo acto tendiente a substraer las mercancas a la verificacin de la aduana; esto es la conduccin de mercancas a lugares desde los cuales n pueden

emprenderse su traslado subrepticio al exterior o al interior, 37

cuando

las

circunstancias

de

dicha

conduccin

son

suficientemente demostrativas que se ha tenido en vista substraerse las mercancas al control de la aduana. b. BRAMONT ARIAS, Luis. Temas de Derecho Penal. Tomo IV. Lima, 1990. Pgina 83. todo acto tendiente a sustraer las mercaderas a la verificacin de la aduana; esto es la conduccin de mercaderas a lugares desde los cuales pueden emprenderse su traslado subrepticio al exterior o al interior, cuando las circunstancias de dicha conduccin son suficientemente demostrativas que se ha tenido en vista sustraer las mercaderas al control de la aduana.

2.2. Concepto y Estructura del Delito BRAMONT-ARIAS TORRES, Luis Miguel. Manual de Derecho penal. Editorial Santa rosa. Lima Per. 2000. Pg. 98-99. A lo largo de nuestro Cdigo penal no encontramos una definicin exacta de lo que se debe considerar como delito, pero tenemos una aproximacin desarrollada en el artculo 11 del Cdigo Penal

2.3. Bien Jurdico Protegido a. ROXIN, Claus. Limites y sentido de la pena estatal. En: Problemas bsicos de Derecho Penal. Editorial REUS. Madrid, 1976.pgina 20-26. Citado por YACOLCA ESTARES, Daniel. En el artculo titulado El bien jurdico tutelado en los delitos tributarios. Publicado en el Libro Derecho Tributario. Editorial Grijley. Lima, 2009. Pgina 912. Para criminalizar una conducta, debe determinarse si es necesario que la defensa del bien jurdico sea a nivel del sistema penal para lograr resultados positivos. Resulta as, 38

que los otros mecanismos de control social son insuficientes para combatir determinadas conductas, y que se requiere del medio ms drstico con que cuenta nuestro ordenamiento jurdico, tal cual es, el sistema penal, en virtud de la dureza de las sanciones.

b. CABRAL, Manuel Fermn. Reflexiones sobre Derecho Penal Aduanero. Coleccin Jurdica FINJUS-UNIBE Vol. 4. Santo Domingo Republica Dominicana. 2088. Pag. 29 el bien jurdico que penalmente se pretende su proteccin est lgicamente asociado al fundamento y funcionamiento mismo de las Aduanas. La funcin aduanera de control del trfico comercial de bienes, ya sea mediante su importacin o exportacin, importa una funcin relevante de cara al inters ge-neral, amn de una de sus caractersticas como lo es la de servir de instrumento de poltica comercial. El fundamento de las Aduanas, ya explicado, sus funciones legalmente atribuidas, constituyen cuestiones que, a juicio del legislador, ameritan una proteccin penal como parte de un enfoque de poltica criminal, dada su vital incidencia en el orden econmico.

2.4. Accin tpica y resultado Calvachi Cruz, Reinaldo. Artculo publicado en la Revista IURIS DICTIO, Colegio de Jurisprudencia de la Universidad San Francisco de Quito, AO II, No. 6, agosto 2002. Pag.111. La accin tpica del delito de contrabando es idntica al de defraudacin fiscal, pues consiste en todo acto de simulacin, ocultacin, falsedad o engao, slo que en aquel estn vinculados al ilcito y clandestino trfico internacional de mercaderas.

39

2.5. El tipo subjetivo. Dolo y culpa HURTADO POZO, Jos. Manual de Derecho Penal Parte General I, 3 edicin, Editora Jurdica Grijley E.I.R.L., Lima -Per, 2005, p. 449. La conducta es dolosa cuando el agente conoce los hechos constitutivos de la infraccin penal y quiere su realizacin. Tambin ser dolosa la conducta cuando la realizacin de la infraccin penal ha sido prevista como probable y su no produccin se deja librada al azar.

SANABRIA O., Rubn D. Comentarios al Cdigo Tributario y los Ilcitos Tributarios. Lima-Per. Tercera Edicin, 1997, Pag.594 consiste en acreditar que la conducta tpica del contribuyente se ha encaminado conscientemente a burlar los tributos (dolo directo), lo que debe probar la Administracin Judicial respectiva, recurriendo a los diversos medios legales de prueba, en especial a instrumentos, testigos, etc. inclusive la informacin de terceros y los informes de peritos

2.6. Ocultamiento de mercancas sometidas al control aduanero. VIDAL ALABRRACIN, Hctor. Delito de Contrabando. Editorial Universidad Buenos aires Argentina, 1995. Pag. 118-119. El caso de ocultamiento de mercadera es un acto por el cual se persigue burlar el control aduanero. Si bien no requiere una completa maniobra, tal propsito debe tener cierto respaldo objetivo. Por ejemplo, en materia de equipaje, puede ocurrir que la mercadera transportada por esa va sea permitida, pero supere los topes autorizados para ser considerada en franquicia, en cuyo caso se autoriza su ingreso con pago de los derechos que corresponde. Tambin, que por su calidad, cantidad, variedad y valor se presuma que su importacin o exportacin es con fines de comercio o de industria, lo cual por constituir una infraccin de equipajes se reprime con pena de multa. Si la importacin para

40

consumo de la mercadera estuviese prohibida, se aplacara adems el comiso.

2.7. Sujeto Activo CORNEJO ALPACA, Alfonso Ricardo. Derecho penal aduanero. Editorial Cotaval. Lima-Per. Marzo 2008. Pg. 106. El sujeto activo al eludir el control o el pago del tributo aduanero agravia o perjudica a la sociedad, representada por el estado, el cual no podr cumplir con sus obligaciones sociales y financieras, adquiridas con la poblacin peruana y con sus acreedores extranjeros, originando el sub desarrollo, la extrema pobreza, el desempleo, con la consiguiente desatencin a los sectores bsicos; educacin, salud, infraestructura, alimentacin y trabajo.

2.8. Ocultamiento de Mercancas

DLBORA FRANCISCO. Tratado de Derecho Penal Especial. Tomo IV. Libro XII. Editorial la ley. Argentina 1970.Pag.224. el hecho de haberse entregado al guardia aduanero una valija en la cual era portador manifestndole que contena efectos de uso personal y regalos, si no se hallan guardados disimulados, aunque puedan configurar una infraccin de otra ndole (equipajes). 2.9. Objeto material del delito de contrabando mercancas BRAMONT-ARIAS TORRES, Luis Miguel. Manual de Derecho penal. Editorial Santa rosa. Lima Per. 2000. Pg. 98-99. El objeto material del delito de contrabando est constituido por mercanca siempre que su valor supere las dos unidades impositivas tributarias. Se entiende por mercancas, todo bien mueble susceptible a ser vendido, el cual puede ser ingresado o extrado del territorio nacional. Son bienes de obligatoria

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presentacin ante el control aduanero, dado que, en caso contrario, no se podra configurar el tipo.

2.10. MERCANCIAS INCAUTADAS Cornejo Alpaca, Alfonso Ricardo. Derecho penal aduanero. Editorial Cotaval. Lima-Per. Marzo 2008. Pg. 310. El Juez deber pronunciarse, el expedir sentencia, sobre el comiso de las mercancas incautadas, de los instrumentos utilizados en la comisin del ilcito penal y de las ganancias obtenidas, por la realizacin de los delitos aduaneros. Adems si estuviramos frente a mercancas de terceros no intervinientes, estos pueden interponer las terceras excluyentes de dominio. Pero, no obstante no haber intervenido en la comisin del delito, podr recaer sobre terceras personas la responsabilidad civil y en cuyo caso debern ser citados y tendrn derecho a intervenir en todas las diligencias que les afecten, a fin de ejercitar su defensa. 3. JURISPRUDENCIA: a. Es autoraquel que ha realizado de propia mano todos los elementos objetivos y subjetivos que configuran el tipo, lo que permite afirmar a la luz de la moderna teora del dominio del hecho, que los sentenciados han sostenido las riendas del acontecer tpico o la direccin del acontecer, habiendo tenido a la vez la posibilidad de evitar resultado. Ejecutoria Suprema del 09 de Junio del 2004. R.N. Nro. 2532004. Ucayali. AVALO RODRIGUEZ, Constante y ROBLES BRICEO, Mery. Modernas Tendencias Dogmticas en la

Jurisprudencia Penal de la Corte Lima-Per. DIALOGO CON LA JURISPRUDENCIA, GACETA JURDICA. 2005. Pg. 125. b. la tentativa en nuestro ordenamiento penal implica el comienzo de la ejecucin de un delito que se decidi a cometer sin llegar a consumarlo por determinacin voluntaria del agente o por causas accidentales. 42

Ejecutoria Suprema del 05 de Mayo de 1994. R.N N 111-1994. Lima. PRADO SALDARRIAGA, Vctor. Derecho Penal de Jueces y Jurisprudencia, Lima Per. Palestra 1999. Pg. 184 c. El dolo implica el conocimiento y la voluntad de realizacin del tipo objetivo. Esto es, conocer y querer se realice la situacin concreta descrita por el tipo injusto. Expediente Nro. 4400-1997. El Cdigo Penal en su

Jurisprudencia. DIALOGO CON LA JURISPRUDENCIA. GACETA JURDICA S.A. Primera Edicin. Mayo 2007, Pg. 63.

d. La ley penal sanciona a los autores que realizan conductas constitutivas de los delitos en materia tributaria y aduanera, aplicndose las penas establecidas por ley, siempre y cuando acte en forma dolosa, que como tipo subjetivo no slo requiere que la causa produzca un resultado, sino la voluntad de generarlo. Expediente Nro. 01-98 LIMA. Explorador Jurisprudencial 20042005. Data 14000. GACETA JURDICA S.A DIALOGO CON LA JURISPRUDENCIA. e. Para la graduacin de la pena se tiene en consideracin que el evento criminoso y su tipificacin, la edad del encausado, la confesin sincera durante el desarrollo de la audiencia, la constancia de trabajo, su carencia de antecedentes, sus condiciones personales, sus carencias econmicas y sociales. Expediente Nro. 3177-2000. Explorador Jurisprudencial 20042005. Data 14000. GACETA JURDICA S.A DIALOGO CON LA JURISPRUDENCIA. El colegiado a efecto de graduar la pena, debe tener en consideracin la forma y circunstancia en que se produjeron los hechos, la confesin sincera y arrepentimiento referido por el acusado desde la etapa policial y ratificada en el desarrollo del

f.

43

proceso, como su entorno cultural y social y su responsabilidad restringida. Expediente N 2169-01/LIMA, Explorador Jurisprudencial 20042005. Data 14000. Gaceta Jurdica S.A DIALOGO CON LA JURISPRUDENCIA. g. Para la graduacin de la pena se tiene en consideracin que el evento criminoso y su tipificacin, la edad del encausado, la confesin sincera durante el desarrollo de la audiencia, la constancia de trabajo, su carencia de antecedentes, sus condiciones personales, sus carencias econmicas y sociales. Expediente N 3177-00, Explorador Jurisprudencial 2004-2005. Data 14000, Gaceta Jurdica. DIALOGO CON LA

JURISPRUDENCIA. h. Que el bien jurdico protegido por el delito de contrabando es el proceso de ingresos y egresos del Estado, pero referido especficamente a lo que percibe el Estado a travs del control aduanero de las mercancas, el ilcito penal de contrabando busca sancionar a los importadores o exportadores de mercancas que eludan el pago de tributos, por lo que la finalidad del tipo penal antes mencionado es la de reprimir las conductas de los agentes que no cumplan con sus obligaciones tributarias en materia aduanera y no slo las irregularidades en el proceso de ingresos y egresos de Estado de las mencionadas mercancas. Expediente N 2008-3596, Cuarto Juzgado Penal Transitorio de la Provincia Constitucional del Callao. El comportamiento tpico del delito de contrabando co nsiste en ingresar mercancas del extranjero o extraerlas del territorio nacional, eludiendo el control aduanero; y el comportamiento tpico en el delito de defraudacin de renta de aduana consiste en defraudar al Estado al dejar de pagar todo o en parte los tributos u otras importaciones aplicables a la importacin o aprovechar 44

i.

ilcitamente beneficios tributarios, valindose de astucia, engao ardid u otra forma. R.N. N 463-2004-TACNA, Explorador Jurisprudencial 2004-2005. Data 14000, Gaceta Jurdica. DIALOGO CON LA

JURISPRUDENCIA

j.

La legalidad de la actuacin del personal de aduanas est fuera de toda duda por tratarse de una operacin de control y fiscalizacin de trfico internacional y medios de transporte conforme a lo dispuesto en el artculo sptimo de la Ley General de Aduanas (Decreto legislativo nmero ochocientos nueve) (1); que, por otro lado, tratndose de operaciones de esa naturaleza de la que tuvieron conocimiento por una informacin de un efectivo de inteligencia aduanera -, que por lgica de su intervencin y la nota de urgencia inherente a ella deben realizarse inmediatamente no resulta razonable exigir, para su legalidad, la concurrencia del representante del Ministerio Pblico; que se ha cumplido con levantar las actas respectivas y comunicar el hecho a la Polica Nacional; que las diligencias objetivas materia de las actas de constatacin ya mencionadas, que acreditan la intervencin del vehculo del imputado en los hechos y su presencia directiva en los mismos, permiten destruir la presuncin de inocencia del encausado Villar Infante y afirmar su culpabilidad, careciendo a los efectos de su cuestionamiento la alegacin en contrario del imputado, pues present la denuncia de un asalto que

supuestamente sufriera con posterioridad a los hechos, luego de la intervencin del personal de Aduanas, no obstante que en su paso hacia su casa pudo denunciar inmediatamente el hecho en, por lo menos, tres delegaciones policiales. R.N. N 1282-2004-TUMBES, Explorador Jurisprudencial 20042005. Data 14000, Gaceta Jurdica. DIALOGO CON LA

JURISPRUDENCIA

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IV. PROBLEMA DE FONDO:

A)

PRINCIPAL O EJE El procesado VICTOR ALFREDO HIGUCHI CAMPOS cometi el delito aduanero Contrabando en Agravio del Estado?

B)

COLATERAL No hay problemas colaterales

C)

SECUNDARIOS 1.- Hubo conducta? 2.- La conducta es tpica? 3.- La conducta es antijurdica? 4.- La conducta es culpable? 5.- Es correcta la pena aplicada? 6.- Es adecuada la reparacin civil?

V. ANLISIS DE FONDO 1. No, porque la conducta DOLOSA de Vctor Alfredo Higuchi Campos no se encuentra plenamente probada (en virtud a que fue absuelto por la Sala Penal, esto es, que en el desarrollo de la conducta descrita como ilcita tenga consciencia y voluntad para actuar (INTENCIONALIDAD). La doctrina toma en cuenta que el comienzo de ejecucin del delito de contrabando no quiere decir realizar un acto cualquiera dentro de la figura de ese delito (acto preparatorio), sino iniciar la accin principal en la que el delito consiste, para el caso consiste en el ocultamiento de la mercanca para impedir la verificacin por parte de la Autoridad Aduanera, lo que no poda darse debido a la existencia de detectores de metales que existen en todos los Aeropuertos Jorge Chvez y Bogot y tal control es imposible evitarlo, lo que prueba la inexistencia de actos preparatorios. En relacin a la conducta se debe tener en cuenta lo manifestado. CESAR HINISTROZA nos recuerdaQue la accin es una conducta humana significativa para el mundo exterior, que es dominada o 46

dominable por la voluntad. No son acciones en sentido jurdico los efectos producidos por fuerzas naturales o por animales, ni los actos de las personas jurdicas, los meros pensamientos o actitudes internas o sucesos del mundo exterior como el estado de inconsciencia, el movimiento reflejo y las fuerzas fsicas irresistibles que son indominables para la conducta humana. No hay accin cuando est ausente la voluntad. (HINOSTROZA PARIACHI, Csar. Manual de Derecho Penal, Editorial Arecc, Lima-2006, Pg. 153).

2. Si, la conducta es tpica porque el sujeto activo es Vctor Alfredo Higuchi Campos, de acuerdo a una interpretacin literal o gramatical realiz la conducta tpica en el artculo Nro. 1 de la Ley Nro. 28008 Ley de Delitos Aduaneros, norma vigente al momento de realizar el hecho delictuoso, estaba extrayendo mercancas del territorio nacional

eludiendo el control aduanero, por un monto superior a las dos unidades impositivas tributarias, habiendo quedado la accin en tentativa acabada. En este caso, el bien jurdico es el control aduanero que se ejerce a travs de la aplicacin de un conjunto de medidas destinadas a asegurar el acatamiento de la legislacin aduanera, sobre las personas, los transportes y las mercancas, y de esta manera no se perjudica el Estado por lo que percibe a travs del control aduanero de las mercancas. El sujeto activo puede ser toda persona jurdica o persona natural, que comete personalmente la accin tpica, es decir realiza la conducta prohibida. La ley de delitos aduaneros no reviste al autor del delito de cualidades especiales, utilizando la frmula legal neutra indeterminada. El que sustrae, elude o burla el control aduanero consecuentemente cualquier persona natural puede perpetrar el delito de contrabando, cabiendo precisar que no requiere que sean propietarios de las mercancas, en el presente caso, el sujeto activo es Vctor Alfredo

Higuchi Campos, ya que realiz la conducta antes descrita en agravio del Estado. El sujeto pasivo, es el titular del bien jurdico protegido y lesionado con la conducta del sujeto activo, por lo que recae en la personalidad del Estado representada por la Superintendencia Nacional de Administracin 47

Tributaria ADUANAS, entidad a la que se le ha delegado la funcin de control del trfico internacional de mercancas, medios de transporte y personas hacia o desde el interior del territorio nacional.

El comportamiento en el delito de contrabando supone el ingreso al territorio de mercanca extranjera o salida de mercanca nacional, eludiendo o burlando la verificacin o el reconocimiento fsico en las dependencias de la administracin aduanera o en los lugares habilitados para tal efecto y cuyo valor sea superior a dos unidades impositivas tributarias, para considerarlo como delito de

contrabando, de lo contrario si el monto del total de la mercanca fuera menor a dos unidades impositivas tributarias, el hecho ser calificado como infraccin administrativa y tendr que resolverse en ese mbito.

El tipo subjetivo refleja el mbito interno del agente que comete el delito toda vez que el sujeto activo, Vctor Alfredo Higuchi Campos, toda vez que en los actuados se ha acreditado la existencia de la documentacin sustentatoria del bien incautado, existiendo en todo caso negligencia por no llevar consigo la documentacin pertinente que exista, conducta negligente que resulta ser atpica. LUIS BRAMONT ARIAS ensea quela tipicidades una exigencia del estado de derecho, vinculado al principio de legalidad. La efectiva

realizacin de este principio requiere de su aspecto formal, en cuanto exige que los delitos y penas se hallen previstos por una ley anterior, y de su aspecto material referente a que tal ley determine con suficiente

precisin los contornos y lmites de los hechos punibles y sus penas, es decir la exigencia de determinacin de la ley penal. (BRAMONT ARIAS TORRES, Luis Miguel, MANUAL DE DERECHO PENAL, Segunda edicin, Editorial EDDILI, Lima 2002, Pg. 166).

3. No, la conducta no es antijurdica porque al accin tpica realizada por el procesado Vctor Alfredo Higuchi Campos de eludir el control de la 48

administracin aduanera al no declarar las cuatro barras de metal precioso (oro) valoradas en US$ 34,968.00 no contraviene el ordenamiento jurdico, especficamente el artculo 1 de la ley N 28008 Ley de Delitos Aduaneros, referente al delito de contrabando, lo sealado debe entenderse como un orden normativo y de preceptos permisivos; vale decir que no existi ninguna justificacin al actuar del procesado, como son las causas justificantes que excluyen la antijuricidad (legtima defensa, estado de necesidad justificante, obrar en ejercicio de un derecho, oficio o cargo, obediencia jerrquica), configurndose de esta manera a antijuricidad formal.

Asimismo, en la accin tpica del procesado tampoco se configura la antijuricidad material, toda vez que no se ha lesionado el bien jurdico que la norma busca proteger, que es el proceso de ingresos y egresos que percibe el Estado a travs del control aduanero de las mercancas, cuyos aranceles estn expresamente sealadas en la ley de la materia; por lo que la finalidad del tipo penal antes mencionado es la de reprimir las conductas de los agente a que no cumplen con pagar sus obligaciones tributarias en materia aduanera. Que la mercanca que pretenda extraerse no estaba sujeta al pago de impuesto alguno, conforme lo seala el artculo 54 ltimo prrafo del Decreto Legislativo N 809, por esta razn no se lesiono ningn bien jurdico, por lo tanto la conducta del procesado no es socialmente inadecuada. Felipe Villavicencio sostiene que En la prctica, la antijuricidad es un procedimiento de constatacin negativa de la misma para determinar si al caso concreto alcanza alguna causa de justificacin. Las causas de justificacin segn nuestro cdigo penal son: la legtima defensa, estado de necesidad justificante, ejercicio legitimo de un derecho, oficio o cargo, y la obediencia jerrquica ni consentimiento (VILLAVICENCIO

TORREROS, Felipe, Derecho Penal Parte General, Primera Edicin, Editorial Grijley, Lima 2006, Pag. 530)

49

4. No, la conducta del procesado Vctor

Alfredo Higuchi Campos, es

culpable, ya que del anlisis del caso, no se presenta ninguna causa de inimputabilidad como es la anomala psquica, la agrave alteracin de la conciencia como es el estado de necesidad ex culpante, ni el miedo insuperable. Por tanto si cumple con todos los elementos de la culpabilidad.

a) En relacin a la imputabilidad, el procesado cuando cometi el hecho punible tena 28 aos de edad, siendo un agente capaz y estando en uso pleno de sus facultades mentales normales, por lo tanto tena pleno conocimiento de su accionar. b) Respecto al conocimiento de la antijuricidad, el procesado no tena conocimiento de estar realizando un acto delictivo que se encontraba prohibido. Tal como se comprob en sus manifestaciones a nivel policial y judicial. c) En cuanto a la exigibilidad de otra conducta, el procesado pudo abstenerse de realizar la accin tpica antijurdica; toda vez que debi llevar consigo la documentacin pertinente y haber formulado la declaracin nica de exportacin. JUAN BUSTOS, seala Por eso, culpabilidad es exigibilidad, o sea, capacidad no de la persona para dar una respuesta determinada, sino capacidad del Estado para exigir esa respuesta. En todo caso, resulta ms propio en estado social y democrtico de derecho, en lugar de culpabilidad, hablar de responsabilidad de la persona por la carga moralizante y estigmatizadora que tiene ese concepto. El trmino responsabilidad se aviene ms con el principio de autonoma tica de la persona. Toda persona por el solo hecho de serlo es autnoma y

responsable de sus respuestas dentro del sistema. El problema es en qu medida el estado puede exigirle una determinada respuesta a la culpabilidad, responsabilidad es igual a exigibilidad () una La

persona determinada en una situacin concreta. En definitiva, mejor que

responsabilidad del sujeto implica tres condiciones: la exigibilidad sistmica o imputabilidad; la exigibilidad de la conciencia de lo injusto; la 50

exigibilidad de la conducta (BUSTOS RAMIREZ, Juan. OBRAS COMPLETAS, T.I. DERECHO PENAL PARTE GENERAL, Editorial Ara Editores Per 2004, Pg. 1126)

5. En el presente caso se absolvi al acusado, al respecto JUAN BUSTOS, seala Por eso, culpabilidad es exigibilidad, o sea, capacidad no de la persona para dar una respuesta determinada, sino capacidad del Estado para exigir esa respuesta. En todo caso, resulta ms propio en estado social y democrtico de derecho, en lugar de culpabilidad, hablar de responsabilidad de la persona por la carga moralizante y estigmatizadora que tiene ese concepto. El trmino responsabilidad se aviene ms con el principio de autonoma tica de la persona. Toda persona por el solo hecho de serlo es autnoma y responsable de sus respuestas dentro del sistema. El problema es en qu medida el estado puede exigirle una determinada respuesta a una persona determinada en una situacin

concreta. En definitiva, mejor que la culpabilidad, responsabilidad es igual a exigibilidad () La responsabilidad del sujeto implica tres condiciones: la exigibilidad sistmica o imputabilidad; la exigibilidad de la conciencia de lo injusto; la exigibilidad de la conducta (BUSTOS RAMIREZ, Juan. OBRAS COMPLETAS, T.I. DERECHO PENAL PARTE Editorial Ara Editores Per 2004, Pg. 1126) GENERAL,

6. No hubo, por que el procesado fue absuelto de la acusacin, al respecto: El monto de la reparacin civil debe de estar en funcin a la magnitud de los daos y perjuicios ocasionados, debiendo existir proporcionalidad entre estos y el monto que por dicho concepto se fija, que la indemnizacin cumple una funcin reparadora y resarcitoria de acuerdo a lo establecido en el artculo 93 y 101 del Cdigo Penal. (Ejecutoria Suprema del 15-05-2000, Expediente Nro. 268-2000 /Lima.

Jurisprudencia Penal. Taller de Dogmtica Penal, Juristas Editores. Lima 2005. Pg. 316)

51

VI. CONCLUSIN DE FONDO

1. Del anlisis del presente caso penal, se concluye que el procesado VICTOR ALFREDO HIGUCHI CAMPOS no cometi el delito tentativa de Contrabando de cuatro barras de metal precioso (oro) con un peso de 2.195 Kg., al haber omitido declarar la mercanca, sino ms bien una infraccin aduanera; toda vez que no existe la obligacin tributaria en supuesto agravio econmico del Estado, conforme lo indicado por el artculo 54, ltimo prrafo del Decreto Legislativo N 809. Toda vez que al tratar de sacar dicha mercadera del territorio nacional sin haber formulado la declaracin nica de exportacin, no lesiono ni puso en peligro bien jurdico alguno. Dicha omisin constituye una infraccin de carcter administrativo conforme las normas contempladas en el Titulo Octavo de la Ley General de Aduanas (Decreto Legislativo N 809); en consecuencia, la conducta imputada al inculpado no es justiciable penalmente.

2. En relacin a la Sentencia del Segundo Juzgado Penal del Callao, considero que no se realizo una correcta valoracin de de pruebas recabados en la instruccin, as como la declaracin del procesado a nivel judicial. El juez absuelve al procesado sustentando su decisin en un punto fundamental, desde mi opinin, que si bien es cierto no

contaba con la documentacin sustentatoria del bien incautado, la documentacin exista. Argumento totalmente discutible ya que el bien jurdico protegido en el delito de Contrabando es el control que el ente administrativo correspondiente, en este caso Aduanas, realiza al trfico internacional de mercancas hacia y desde el exterior, por ello en el artculo 1 de la Ley N 28008 Ley de Delitos Aduaneros se establece: El que se sustrae, elude o burla el control aduanero ingresando mercancas o no las presenta para su verificacin o reconocimiento fsico En el presente caso el procesado OMITE la declaracin de mercancas afectas al pago de derechos que llevaba consigo y por consiguiente tambin evade el pago. En este orden de ideas no

podemos establecer que hubo una irregularidad o no en el proceso de 52

extraccin de mercancas, ni tampoco si hubo un deliberado accionar por parte del procesado en evadir el control aduanero.

3. Considero acertada la resolucin de la Sala Superior, que confirma la sentencia apelada del segundo juzgado penal, ya que no se puede absolver al procesado por falta de dolo sino porque su conducta no es justiciable penalmente, porque no ha lesionado ningn bien jurdico ni mucho menos lo ha puesto en peligro.

4. Considero que el Fiscal Provincial al formular la Denuncia Penal no considero que el acusado viaja constantemente al exterior, teniendo que llenar, cada vez que ingresa al territorio nacional, una declaracin jurada de equipajes, la misma que indica, que es obligacin del pasajero declarar la mercanca que exceda el tope de dos unidades impositivas tributarias, siendo esto as, resulta incomprensible el argumento de desconocimiento del procesado. En este razonamiento, se pudo haber considerado un deliberado accionar por parte del procesado en evadir el control aduanero para tratar de extraer la mercanca del territorio nacional evadiendo el control de la aduana.

53

HECHOS DE FORMA
I.- IDENTIFICACIN DE HECHOS RELEVANTES DE FORMA 1.- INVESTIGACIN PRELIMINAR En la manifestacin a nivel policial del denunciado Vctor Alfredo Higuchi Campos, no estuvo presente su abogado defensor, vulnerando de esta manera el ejercicio de defensa, establecido en la Constitucin Poltica del Per en su artculo 139 inciso 14, que seala el principio de no ser privado del derecho de defensa en ningn estado del proceso, de acuerdo con lo establecido en los artculos 10 y 94 de la Ley Orgnica del Ministerio Publico.

En el momento de realizarse la intervencin del procesado y posterior incautacin de la mercanca, no estuvo presente el Representante del Ministerio Pblico, quien como titular de la accin penal (artculo 2 del Cdigo de Procedimientos Penales y articulo 19 de la Ley 28008 ley de Delitos Aduaneros) es el encargado de realizar la investigacin preliminar con plenitud de iniciativa y autonoma, esto de conformidad con lo sealado en el artculo 159 inciso 4 de la Constitucin Poltica del Per, concordante con los artculos 9 y 11 de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico 052. El Atestado Policial (Acta de Inmovilizacin N 316-2004-0300 N 00102) fue remitida al Fiscal provincial con Oficio N 52-2004SUNAT/3C3000 el 16 de noviembre del 2004.

No se dio la detencin policial del denunciado, considerando la Constitucin Poltica del Per, que en su artculo 2 inciso 24 apartado f, seala: que nadie puede ser detenido sino por mandato escrito y motivado del juez o por las autoridades policiales en caso de flagrante delito

54

La SUNAT, en el informe N 15-2004-SUNAT/3C3000, realiza una calificacin jurdica del delito, contraviniendo lo sealado en el articulo N 60 del Cdigo de Procedimientos penales, ya que no se encuentra facultada para tal calificacin. Como indicacin adicional se verifica que el Cdigo Procesal Penal del 2004 (articulo no vigente a la fecha), en su artculo 332 inciso 2, tal prohibicin se encuentra detallada.

La denuncia del Fiscal Provincial del 15 de febrero del 2005, no cumple con todos los requisitos establecidos en el articulo 94 numeral 2 para su formalidad, puesto que no se sealo la pena con que se sanciono este delito, sin embargo el Fiscal cumpli con describir los hechos materia de investigacin, las pruebas con las que cuenta y las diligencias que debern actuarse para el esclarecimiento del hecho delictivo y su vinculacin directa con el denunciado.

2.- ETAPA DE INSTRUCCIN

Con fecha 05 de Abril del 2005 el Juez del Segundo Juzgado Penal del Callao dict auto apertorio de instruccin, el mismo que cumple con los requisitos de procesabilidad establecidos en al artculo 77 del Cdigo de Procedimientos Penales, al determinar que el hecho denunciado constituye delito, que se ha individualizado al presunto autor y que la accin penal no se encuentra prescrita.

Como medida personal el Juez Penal dispuso contra el inculpado mandato de COMPARECENCIA RESTRINGIDA, toda vez que considero que el presente caso, no concurrieron los tres requisitos materiales previstos en el artculo 143 del Decreto Legislativo 638, toda vez que no existen suficientes elementos para ordenar su

detencin, atendiendo a la forma y circunstancias que tiene domicilio y trabajo conocido, lo que hace presumir que no eludir la accin de la justicia ni perturbar la actividad probatoria; adems que, la 55

libertad de una persona conforme est previsto en la Constitucin Poltica del Per y los Tratados internacionales. Al consignarse el tipo penal, el Juez omiti consignar el tipo penal que describe la conducta delictiva, por medio de la cual se dicto el auto de inicio del proceso, esto es , el articulo1 de la ley 28008, que describe el tipo penal denominado CONTRABANDO. No se solicito medida coercitiva real, no se determino el embargo preventivo sobre los bienes que pudiera registrar el inculpado, de acuerdo a lo establecido en el artculo 94 del Cdigo de Procedimientos Penales, para garantizar el pago de la reparacin civil si la sentencia fuera condenatoria. En la declaracin testimonial e instructiva de Vctor Alfredo Higuchi Campos, no se le tom juramento ni promesa de honor de decir la verdad, contraviniendo con el artculo 142 del Cdigo de Procedimientos Penales.

El 15 de Junio, el representante de la Superintendencia Nacional de Administracin tributaria SUNAT se apersono al proceso en calidad de parte civil, de acuerdo al artculo 54 del Cdigo de Procedimientos Penales.

El representante de la Superintendencia Nacional de Administracin tributaria SUNAT , facultativamente conforme lo establece el artculo 143 del Cdigo de Procedimientos Civiles, no solicito realizar la declaracin preventiva, para indicar que hacia suya la denuncia formalizada del Ministerio Publico en contra del procesado Vctor Alfredo Higuchi Campos, como presunto autor del delito de contrabando en agravio del estado.

El 25 de julio del 2005 el Juez del Segundo Juzgado Penal del Callao remite el expediente al Fiscal Provincial del Callao, a fin de que este emita su dictamen, toda vez que se haba cumplido con exceso los 56

60 dias que se tiene para el plazo de instruccin, el decreto de vista al fiscal fue emitido pasando 2 meses con 51 das del plazo de ley, contraviniendo lo establecido en el artculo 3 del Decreto Legislativo N 124 del 15 de Junio de 1981. El 19 de agosto del 2005 el Fiscal provincial solicita un plazo ampliatorio de Instruccin por el termino de 30 das adicionales, tal como lo faculta el artculo 3 del Decreto Legislativo N 124, indicando todas las diligencias que debern actuarse, sin embargo no aclara cuales son las que han faltado actuar y cuales son las adicionales que se estn solicitando. Con resolucin de fecha 05 de septiembre del 2005, el Juez del Segundo Juzgado Penal del Callao ampla el plazo de instruccin por treinta das adicionales indicando la relacin de diligencias que se debern actuar. Asimismo con la finalidad de evitar futuras nulidades integra el Auto Apertorio de Instruccin, a fin de tenerse como tipo penal investigado el artculo 1 concordado con el artculo 9 de la Ley 28008 en armona con el artculo 16 del Cdigo Penal. Cumplido el plazo para la instruccin, el 26 de octubre es recibida el dictamen del Fiscal Provincial Especializado en Delitos Aduaneros del Callao, observndose que el Fiscal no cumple con enumerar las diligencias que no se actuaron en la instruccin y adems no cumpli con sealar si la instruccin fue llevada dentro de los plazos establecidos por Ley. Se contraviene el artculo 4 del Decreto Legislativo N 124 en el plazo para emitir su pronunciamiento el Fiscal que es de 10 das, en el presente caso se ha excedido en 21 das para emitir pronunciamiento. El 28 de octubre del 2005 con la acusacin del Fiscal Provincial todos los autos se ponen de manifiesto por el termino de diez das en la Secretaria del Juzgado, a disposicin de las partes, cumpliendo con lo establecido en el artculo 5 del Decreto legislativo N 124, con el fin de que formulen los alegatos correspondientes. 57

13 de diciembre del 2005, habindose vencido el termino para la presentacin de los alegatos correspondientes, el Juez del Segundo Juzgado Penal del Callao deja los autos en despacho listos para resolver, incumpliendo el plazo dispuesto en el artculo 5 del Decreto Legislativo N 124.

El 22 de diciembre del 2005 el Juez del Segundo Juzgado Penal del Callao, emite sentencia absolutoria en el proceso seguido contra Vctor Alfredo Higuchi Campos incumpliendo el plazo de quince das que tiene el Juez para emitir sentencia de acuerdo a lo establecido el artculo 6 del decreto Legislativo N 124.

El 10 de enero del 2006 fue notificada a la SUNAT la sentencia emitida por el Segundo Juzgado Penal del Callao. El 11 de enero el representante de la Superintendencia de Administracin Tributaria SUNAT interpone recurso de apelacin contra la misma, de acuerdo a lo establecido en el articulo 7 del decreto Legislativo N 124, que es de 01 da de haber recibido la notificacin., recurso que es aceptado por el juzgado, el 17 de enero del 2006.

El 24 de enero del 2006 se recibi en la mesa de partes de la Corte Superior de Justicia el escrito de fundamentacin de la apelacin del representante de la Superintendencia de Administracin Tributaria SUNAT, dentro del plazo previsto en el artculo 300 del Cdigo de Procedimientos Penales, el mismo que fue elevado a la Sala Superior Penal que remite los actuados al Fiscal Superior para que emita su dictamen el 29 de marzo del 2006. La vista al seor Fiscal Superior fue recibida el 30 de noviembre del 2006 para que proceda segn sus atribuciones.

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En relacin al Recurso de Nulidad interpuesto por el sentenciado de fecha 09 de Mayo de 2002, es de verse, que fue resuelto por la Sala Penal Transitoria de la Corte Suprema de Justicia el 05 de Abril de 2004, excedindose obviamente el plazo previsto por ley.

III.- FUNDAMENTACION JURIDICA PARA RESOLVER EL CASO EN ESTUDIO:

2. NORMAS LEGALES: CONSTITUCION POLITICA DEL PERU Artculo 2.- Derechos fundamentales de la persona Toda persona tiene derecho: 1. A la vida, a su identidad, a su integridad moral, psquica y fsica y a su libre desarrollo y bienestar. El concebido es sujeto de derecho en todo cuanto le favorece. () 24. A la libertad y a la seguridad personales. En consecuencia: () d) Nadie ser procesado ni condenado por acto u omisin que al tiempo de cometerse no est previamente calificado en la ley, de manera expresa e inequvoca, como infraccin punible; ni sancionado con pena no prevista en la ley. e) Toda persona es considerada inocente mientras no se haya declarado judicialmente su responsabilidad. Artculo 138.- Administracin de Justicia. Control difuso La potestad de administrar justicia emana del pueblo y se ejerce por el Poder Judicial a travs de sus rganos jerrquicos con arreglo a la Constitucin y a las leyes. En todo proceso, de existir incompatibilidad entre una norma constitucional y una norma legal, los jueces prefieren la primera. Igualmente, prefieren la norma legal sobre toda otra norma de rango inferior.

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Artculo 139.- Principios de la Administracin de Justicia Son principios y derechos de la funcin jurisdiccional: 2. La unidad y exclusividad de la funcin jurisdiccional. 4. No existe ni puede establecerse jurisdiccin alguna independiente, con excepcin de la militar y la arbitral. 5. No hay proceso judicial por comisin o delegacin. 6. La independencia en el ejercicio de la funcin jurisdiccional. Ninguna autoridad puede avocarse a causas pendientes ante el rgano jurisdiccional ni interferir en el ejercicio de sus funciones. Tampoco puede dejar sin efecto resoluciones que han pasado en autoridad de cosa juzgada, ni cortar procedimientos en trmite, ni modificar sentencias ni retardar su ejecucin. Estas disposiciones no afectan el derecho de gracia ni la facultad de investigacin del Congreso, cuyo ejercicio no debe, sin embargo, interferir en el procedimiento jurisdiccional ni surte efecto jurisdiccional alguno. 7. La observancia del debido proceso y la tutela jurisdiccional. 8. Ninguna persona puede ser desviada de la jurisdiccin

predeterminada por la ley, ni sometida a procedimiento distinto de los previamente establecidos, ni juzgada por rganos jurisdiccionales de excepcin ni por comisiones especiales creadas al efecto, cualquiera sea su denominacin. 9. La publicidad en los procesos, salvo disposicin contraria de la ley. Los procesos judiciales por responsabilidad de funcionarios pblicos, y por los delitos cometidos por medio de la prensa y los que se refieren a derechos fundamentales garantizados por la Constitucin, son siempre pblicos. 10. La motivacin escrita de las resoluciones judiciales en todas las instancias, excepto los decretos de mero trmite, con mencin expresa de la ley aplicable y de los fundamentos de hecho en que se sustentan. 11. La pluralidad de la instancia. 12. La indemnizacin, en la forma que determine la ley, por los errores judiciales en los procesos penales y por las detenciones arbitrarias, sin perjuicio de la responsabilidad a que hubiere lugar. 60

13. El principio de no dejar de administrar justicia por vaco o deficiencia de la ley. 14. En tal caso, deben aplicarse los principios generales del derecho y el derecho consuetudinario. 15. El principio de inaplicabilidad por analoga de la ley penal y de las normas que restrinjan derechos. 16. El principio de no ser penado sin proceso judicial. 17. La aplicacin de la ley ms favorable al procesado en caso de duda o de conflicto entre leyes penales. 18. El principio de no ser condenado en ausencia. 19. La prohibicin de revivir procesos fenecidos con resolucin ejecutoriada. La amnista, el indulto, el sobreseimiento definitivo y la prescripcin producen los efectos de cosa juzgada. 20. El principio de no ser privado del derecho de defensa en ningn estado del proceso. Toda persona ser informada inmediatamente y por escrito de la causa o las razones de su detencin. Tiene derecho a comunicarse personalmente con un defensor de su eleccin y a ser asesorada por ste desde que es citada o detenida por cualquier autoridad. 21. El principio de que toda persona debe ser informada,

inmediatamente y por escrito, de las causas o razones de su detencin. 22. El principio de la gratuidad de la administracin de justicia y de la defensa gratuita para las personas de escasos recursos; y, para todos, en los casos que la ley seala. 23. La participacin popular en el nombramiento y en la revocacin de magistrados, conforme a ley. 24. La obligacin del Poder Ejecutivo de prestar la colaboracin que en los procesos le sea requerida. 25. La prohibicin de ejercer funcin judicial por quien no ha sido nombrado en la forma prevista por la Constitucin o la ley. Los rganos jurisdiccionales no pueden darle posesin del cargo, bajo responsabilidad.

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26. El principio del derecho de toda persona de formular anlisis y crticas de las resoluciones y sentencias judiciales, con las limitaciones de ley. 27. El derecho de los reclusos y sentenciados de ocupar

establecimientos adecuados. 28. El principio de que el rgimen penitenciario tiene por objeto la reeducacin, rehabilitacin y reincorporacin del penado a la sociedad. Artculo 159.- Atribuciones del Ministerio Pblico Corresponde al Ministerio Pblico: 8. Promover de oficio, o a peticin de parte, la accin judicial en defensa de la legalidad y de los intereses pblicos tutelados por el derecho. 9. Velar por la independencia de los rganos jurisdiccionales y por la recta administracin de justicia. 10. Representar en los procesos judiciales a la sociedad. 11. Conducir desde su inicio la investigacin del delito. Con tal propsito, la Polica Nacional est obligada a cumplir los mandatos del Ministerio Pblico en el mbito de su funcin. 12. Ejercitar la accin penal de oficio o a peticin de parte. 13. Emitir dictamen previo a las resoluciones judiciales en los casos que la ley contempla. 14. Ejercer iniciativa en la formacin de las leyes; y dar cuenta al Congreso, o al Presidente de la Repblica, de los vacos o defectos de la legislacin. CODIGO PENAL TITULO PRELIMINAR Artculo II.- Principio de Legalidad Nadie ser sancionado por un acto no previsto como delito o falta por la ley vigente al momento de su comisin, ni sometido a pena o medida de seguridad que no se encuentren establecidas en ella.

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Artculo IV.- Principio de Lesividad La pena, necesariamente, precisa de la lesin o puesta en peligro de bienes jurdicos tutelados por la ley.

Artculo VII.-Responsabilidad Penal La pena requiere de la responsabilidad penal del autor. Queda proscrita toda forma de responsabilidad objetiva. CODIGO DE PROCEDIMIENTOS PENALES LEY N 9024 Artculo 2.La accin penal es pblica o privada. La primera se ejercita por el Ministerio Pblico de oficio o a instancia de la parte agraviada, o por accin popular en los casos autorizados por la ley. La segunda directamente por el ofendido, conforme al procedimiento especial por querella, que este Cdigo establece.

Artculo 54.El agraviado, sus ascendientes o descendientes, su cnyuge, sus parientes colaterales y afines dentro del segundo grado; sus padres o hijos adoptivos o su tutor o curador pueden constituirse en parte civil. La persona que no ejerza por s sus derechos, ser representada por sus personeros legales.
Artculo 62.La investigacin policial previa que se hubiera llevado a cabo con intervencin del Ministerio Pblico, constituye elemento probatorio que deber ser apreciado en su oportunidad, por los Jueces y Tribunales, conforme a lo dispuesto en el artculo 283 del Cdigo. (*) Artculo modificado por el Artculo 1 del Decreto Legislativo N 126, publicado el 15-06-81. 63

Artculo 72.La instruccin tiene por objeto reunir la prueba de la realizacin del delito, de las circunstancias en que se ha perpetrado, y de sus mviles; establecer la distinta participacin que hayan tenido los autores y cmplices, en la ejecucin o despus de su realizacin, sea para borrar las huellas que sirven para su descubrimiento, para dar auxilio a los responsables o para aprovecharse en alguna forma de sus resultados. Las diligencias actuadas en la etapa policial con la intervencin del Ministerio Pblico y las practicadas por el propio Fiscal Provincial, con asistencia del defensor, que no fueran cuestionadas, mantendrn su valor probatorio para los efectos del juzgamiento. En este caso, slo se actuarn las diligencias que no pudieron lograrse en la investigacin previa, las que se consideren indispensables por el Juez o el Ministerio Pblico o las que sean propuestas por el inculpado o la parte civil. (*) Artculo modificado por el Artculo 1 de la Ley N 24388, publicada el 06-12-85. Artculo 77.- Recibida la denuncia y sus recaudos, el Juez Especializado en lo Penal slo abrir instruccin si considera que de tales instrumentos aparecen indicios suficientes o elementos de juicio reveladores de la existencia de un delito, que se ha individualizado a su presunto autor o partcipe, que la accin penal no ha prescrito o no concurra otra causa de extincin de la accin penal. El auto ser motivado y contendr en forma precisa los hechos denunciados, los elementos de prueba en que se funda la imputacin, la calificacin de modo especfico del delito o los delitos que se atribuyen al denunciado, la motivacin de las medidas cautelares de carcter personal o real, la orden al procesado de concurrir a prestar su instructiva y las diligencias que deben practicarse en la instruccin.

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Tratndose de delitos perseguibles por accin privada, el Juez para calificar la denuncia podr, de oficio, practicar diligencias previas dentro de los diez primeros das de recibida la misma. Si el Juez considera que no procede el inicio del proceso expedir un auto de No Ha lugar. Asimismo, devolver la denuncia si estima que le falta algn elemento de procedibilidad expresamente sealado por la ley. Contra estas resoluciones procede recurso de apelacin del Fiscal o del denunciante. La Sala absolver el grado dentro del plazo de tres das de recibido el dictamen fiscal, el que deber ser emitido en igual plazo. En todos los casos el Juez deber pronunciarse dentro de un plazo no mayor de quince das de recibida la denuncia. (*) Artculo modificado por el Artculo 1 de la Ley N 28117, publicado el 10-12-2003. Artculo 94.- Embargo e Incautacin. Al momento de abrir instruccin o en cualquier estado del proceso, de oficio o a solicitud del Ministerio Pblico o de la parte civil, el Juez: a) Podr ordenar se trabe embargo preventivo sobre los bienes del inculpado que sean suficientes para cubrir el pago de la reparacin civil. En caso de ordenar la detencin del inculpado, el Juez dictar obligatoria e inmediatamente dicha medida. b) Siempre que existan suficientes indicios, podr disponer la incautacin de los objetos de la infraccin penal o los instrumentos con que se hubiere ejecutado as como los efectos, sean stos bienes, dinero, ganancias o cualquier producto proveniente de la infraccin penal. Cuando corresponda, deber proceder adems conforme a las normas especiales sobre la materia. La incautacin de los efectos, objetos o instrumentos del delito o cualquier producto proveniente de la infraccin penal, se efectuar an se encuentren stos en poder de terceras personas

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naturales o jurdicas, dejando a salvo su derecho, para que lo hagan valer, de ser el caso, conforme a ley. c) El Juez comunicar al Fiscal Provincial en lo Penal de turno, la existencia de efectos, objetos o instrumentos del delito o cualquier producto proveniente de la infraccin penal, para los fines previstos en la norma que regula el proceso de prdida de dominio, acompaando copias certificadas de las piezas

procesales pertinentes. Las medidas dispuestas en el proceso penal mantendrn su eficacia hasta que sean convalidadas o levantadas por el Juez del proceso de prdida de dominio. A fin de no perturbar la actividad probatoria en el proceso penal a su cargo, el rgano jurisdiccional podr solicitar al Juez del proceso de prdida de dominio que haya asumido competencia en mrito a lo dispuesto en el primer prrafo de este literal, ponga a su disposicin los efectos, objetos o instrumentos del delito o cualquier producto proveniente de la infraccin penal por el trmino necesario. Asimismo, el Juez Penal podr diferir la entrega de los objetos, efectos o instrumentos del delito al Fiscal o Juez que conoce del proceso de prdida de dominio en tanto resulten indispensables para la actividad probatoria del proceso penal a su cargo. En todos los casos antes sealados se formar el cuaderno respectivo. La apelacin se tramitar una vez ejecutada la medida cautelar. (*) (*) Artculo modificado por el Artculo 1 del Decreto Legislativo N 983, publicado el 22 julio 2007.De conformidad con la nica Disposicin Complementaria Transitoria del Decreto Legislativo N 983, publicado el 22 julio 2007, se establece que las disposiciones previstas en el inciso c) del presente Artculo, entrarn en vigencia conjuntamente con la entrada en vigencia del Decreto Legislativo N 992, que regula el Proceso de Prdida de Dominio. Artculo 98.66

El embargo podr adoptar, tambin las formas de depsito, intervencin o retencin, segn los casos. El depsito de dinero, alhajas o valores se har en la Caja de Depsitos y Consignaciones.(*) (*) De conformidad con el literal d) del Artculo 5 de la Ley N 16000, publicada el 28 enero 1966, se dispuso entre sus funciones del Banco de la Nacin, el de recibir en consignacin y custodia todos los depsitos administrativos y judiciales. El estatuto ha sido aprobado por Decreto Supremo N 07-94-EF, publicado el 29-01-94.

Artculo 121.Antes de tomar la declaracin instructiva, el juez instructor har presente al inculpado que tiene derecho a que lo asista un defensor y que si no lo designa ser nombrado de oficio. Si el inculpado conviene en esto ltimo, el juez instructor har la designacin de abogado o, a falta de este, de persona honorable. Pero si el inculpado no acepta tener defensor se dejar constancia en autos de su negativa, cuya diligencia deber suscribir. Si no sabe leer y escribir, o es menor de edad, el juez le nombrar defensor indefectiblemente.
Artculo 124.El juez instructor preguntar al inculpado su nombre, apellidos paterno y materno, nacionalidad, domicilio, edad, estado civil, profesin, si tiene hijos y el nmero de ellos, si ha sido antes procesado o condenado y los dems datos que juzgue tiles a la identificacin de su persona y al esclarecimiento de las circunstancias en que se hallaba cuando se cometi el delito. Lo invitar en seguida a que exprese dnde, en compaa de quines y en que ocupacin se hallaba el da y hora en que se cometi el delito y todo cuanto sepa respecto al hecho o hechos que se le imputan y sus relaciones con los agraviados. Artculo 197.67

Si el juez considera terminada la instruccin, la remitir al agente fiscal para que dictamine sobre su mrito. Artculo 198.El Fiscal, al recibir la instruccin si considera que se han omitido diligencias sustanciales para completar la investigacin, indicar las que sean necesarias y solicitar al Juez que se ample la instruccin. Si se han cumplido con las diligencias sustanciales de la instruccin o vencida la ampliacin de la misma, el Fiscal emitir su dictamen en el que enumerar las diligencias solicitadas y las que se hubieran practicado, las diligencias que no se hayan actuado, los incidentes promovidos y los resueltos, as como expresar su opinin sobre el cumplimiento de los plazos procesales. Artculo 284.La sentencia absolutoria deber contener la exposicin del hecho imputado y la declaracin de que ste no se ha realizado, de que las pruebas han demostrado la inocencia del acusado, o de que ellas no son suficientes para establecer su culpabilidad, disponiendo, la anulacin de los antecedentes policiales y judiciales del procesado, por los hechos materia del juzgamiento. Ejecutoriada que sea la sentencia, se remitir copia de la misma a la Direccin General de la Polica de Investigaciones del Per y a la Direccin General de Establecimientos Penales del Ministerio del Interior, para el cumplimiento de la ordenada anulacin de

antecedentes." (*) (*) Artculo modificado por el Artculo 2 del Decreto Ley N 20579, publicado el 10.ABR.74. ARTICULO 300

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DECRETO LEGISLATIVO N 124

Artculo 1.- Los Jueces de Primera Instancia en lo Penal conocern en juicio sumario y sentenciarn con arreglo al presente Decreto Legislativo los delitos tipificados por el Cdigo Penal y leyes especiales que se precisan en el artculo siguiente. En los casos de concurso de delitos, alguno de los cuales sea ms grave que los comprendidos en la presente Ley, el procedimiento se seguir por los trmites del proceso ordinario previstos en el Cdigo de Procedimientos Penales. Artculo 3.- La instruccin se sujetar a las reglas establecidas para el procedimiento ordinario, siendo su plazo de sesenta das. A peticin del Fiscal Provincial o cuando el Juez lo considere necesario, este plazo podr prorrogarse por no ms de treinta das. Artculo 4.- Concluida la etapa de instruccin, el Fiscal Provincial emitir el pronunciamiento de ley, sin ningn trmite previo, dentro de los diez das siguientes. Artculo 5.- Con el pronunciamiento del Fiscal Provincial, los autos se pondrn de manifiesto en la Secretara del Juzgado por el trmino de diez das, plazo comn para que los abogados defensores presenten los informes escritos que correspondan. Artculo 6.- Vencido el plazo sealado en el artculo anterior, el Juez sin ms trmite, deber pronunciar la resolucin que corresponda en al trmino de quince das. La sentencia condenatoria deber ser leda en acto pblico, con citacin del Fiscal Provincial, del acusado y su defensor, as como de la parte civil. La absolutoria simplemente se notificar.

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Artculo 7.- La sentencia es apelable en el acto mismo de su lectura o en el trmino de tres das. Las otras resoluciones que ponen fin a la instancia lo son, tambin, dentro de este trmino. Artculo 8.- El Tribunal, sin ms trmite que la vista fiscal, que se emitir en el trmino de ocho das si hay reo en crcel, y de veinte das si no lo hay, optar por resolver la apelacin por el pleno de sus miembros o por uno solo de ellos como Tribunal Unipersonal, en atencin al nmero de procesados y a la complejidad del caso. Est resolucin se expedir dentro de los quince das siguientes. (*) (*)Prrafo rectificado por Fe de Erratas, publicada el 01-07-81 en el Diario Oficial El Peruano. Artculo 9.- El recurso de nulidad es improcedente en los casos sujetos al procedimiento sumario regulado en el presente Decreto Legislativo.

CODIGO PROCESAL PENAL .- DECRETO LEGISLATIVO N 638 Artculo 135.El juez puede dictar mandato de detencin si atendiendo a los primeros recaudos acompaados por el Fiscal Provincial sea posible de determinar: 1. Que existen suficientes elementos probatorios de la comisin de un delito doloso que vincule al imputado como autor o partcipe del mismo () 2. Que la sancin a imponerse sea superior a los cuatro aos de pena privativa de libertad; y, 3. Que existen suficientes elementos probatorios para concluir que el imputado intenta eludir la accin de la justicia o perturbar la actividad probatoria. No constituye criterio suficiente para establecer la intencin de eludir a la justicia, la pena prevista en la Ley para el delito que se le imputa.

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Artculo 143.Se dictar mandato de comparecencia cuando no corresponda la medida de detencin. Tambin podr imponerse comparecencia con la restriccin prevista en el inciso 1), tratndose de imputados mayores de 65 aos que adolezcan de una enfermedad grave o de incapacidad fsica, siempre que el peligro de fuga o de perturbacin de la actividad probatoria pueda evitarse razonablemente. El juez podr imponer algunas de las alternativas siguientes: 1. La detencin domiciliaria del inculpado, en su propio

domicilio o en custodia de otra persona, de la autoridad policial o sin ella, impartindose las rdenes necesarias. 2. La obligacin de someterse al cuidado y vigilancia de una o institucin determinada, quien informar

persona

peridicamente en los plazos designados. 3. La obligacin de no ausentarse de la localidad en que reside, de no concurrir a determinados lugares, o de presentarse a la autoridad en los das que se le fijen. 4. La prohibicin de comunicarse con personas determinadas,

siempre que ello no afecte el derecho de defensa. 5. La prestacin de una caucin econmica, si las

posibilidades del imputado lo permiten. El Juez podr imponer una de estas alternativas o combinar varias de ellas, segn resulte adecuada al caso y ordenar las medidas necesarias para garantizar su cumplimiento. Si el hecho punible denunciado est penado con una sancin leve o las pruebas aportadas no la justifiquen, podr prescindir de tales alternativas.

DECRETO LEGISLATIVO N 052 - LEY ORGNICA DEL MINISTERIO PBLICO

Artculo 9.- Intervencin del Ministerio Pblico en etapa policial. El Ministerio Pblico, conforme al inciso 5 del Artculo 250 de la Constitucin Poltica, vigila e interviene en la investigacin del delito desde la etapa policial. Con ese objeto las Fuerzas Policiales realizan la 71

investigacin. El Ministerio Pblico interviene en ella orientndola en cuanto a las pruebas que sean menester actuar y la supervigila para que se cumplan las disposiciones legales pertinentes para el ejercicio oportuno de la accin penal.Igual funcin corresponde al Ministerio Pblico en las acciones policiales preventivas del delito.

Artculo 10.- Intervencin del Ministerio Pblico en garanta del derecho de defensa. Tan luego como el Fiscal Provincial en lo penal sea informado de la detencin policial de persona imputada de la comisin de delito se pondr en comunicacin, por s o por medio de su Adjunto o de su auxiliar debidamente autorizado, con el detenido, para el efecto de asegurar el derecho de defensa de ste y los dems, segn le reconocen la Constitucin y las leyes.

Artculo 11.- Titularidad de la accin penal del Ministerio Pblico. El Ministerio Pblico es el titular de la accin penal pblica, la que ejercita de oficio, a instancia de la parte agraviada o por accin popular, si se trata de delito de comisin inmediata o de aqullos contra los cuales la ley la concede expresamente.

Artculo 14.- Carga de la prueba. Sobre el Ministerio Pblico recae la carga de la prueba en las acciones civiles, penales y tutelares que ejercite, as como en los casos de faltas disciplinarias que denuncie. Los jueces y dems funcionarios pblicos, sin perjuicio de las atribuciones que al respecto les otorga la ley, citarn oportunamente, bajo responsabilidad, al Fiscal que acte en el proceso de que conocen a sus diligencias fundamentales y a las de actuacin de pruebas ofrecidas por cualquiera de las partes u ordenadas de oficio. Tambin ser notificado dicho Fiscal con las resoluciones que se expidan en el proceso, bajo pena de nulidad.

Artculo 92.- Atribuciones del Fiscal Superior en lo Penal. 72

Recibida que sea la instruccin, el Fiscal Superior en lo penal puede: 1. Pedir su ampliacin, si la estima incompleta o defectuosa. En estos casos sealar las pruebas omitidas o las diligencias que deben rehacerse o completarse en el plazo de ampliacin; e instruir especficamente al Fiscal Provincial en lo Penal. 2. Pedir su archivamiento provisional, por no haberse descubierto al delincuente o no haberse comprobado la responsabilidad del inculpado. En estos casos instruir al Fiscal Provincial en lo Penal para que ample la investigacin policial que origin la instruccin archivada provisionalmente, a fin de identificar y aprehender al responsable. 3. Separar del proceso al Fiscal Provincial que particip en la investigacin policial o en la instruccin si, a su juicio, actu con dolo o culpa y designar al Fiscal titular o Adjunto que debe reemplazarlo. Como consecuencia de la separacin que disponga, elevar de inmediato al Fiscal de la Nacin su informe al respecto, con la documentacin que considere til. 4. Formular acusacin sustancial si las pruebas actuadas en la investigacin policial y en la instruccin lo han llevado a la conviccin de la imputabilidad del inculpado; o meramente formal, para que oportunamente se proceda al juzgamiento del procesado, si abrigase dudas razonables sobre su imputabilidad. En ambos casos la acusacin escrita contendr la apreciacin de las pruebas actuadas, la relacin ordenada de los hechos probados y de aquellos que, a su juicio, no lo hayan sido; la calificacin del delito y la pena y la reparacin civil que propone.

En la acusacin formal ofrecer las pruebas que estime necesarias para establecer plenamente la responsabilidad del acusado y sealar el plazo en que se actuarn. 73

Para este ltimo efecto instruir, independiente y detalladamente, al Fiscal Provincial que intervino en el proceso penal o al titular o al Adjunto que designe en su reemplazo, para la actuacin de las pruebas en la investigacin policial ampliatoria que se llevar a cabo en el plazo sealado, con la citacin oportuna, bajo responsabilidad, del acusado y su defensor. Las pruebas as actuadas sern ratificadas en el acto del juzgamiento.

Artculo 94 .-Obligaciones del Fiscal Provincial en lo Penal Son obligaciones del Fiscal Provincial en lo Penal:

1- Proceder como se dispone en el artculo 10 de la presente Ley. Si el detenido rehuye nombrar defensor, el Fiscal llamar al de oficio o, en su defecto, designar a uno de los que integran la lista que el Colegio de Abogados correspondiente formular, en su oportunidad, para este efecto. El Fiscal har saber su llamamiento o su designacin al defensor y, en su caso, al Colegio de Abogados, de inmediato y en la forma que permitan las circunstancias, dejando constancia de todo ello en el atestado policial. 2- Denunciado un hecho que se considere delictuoso por el agraviado o cualquiera del pueblo, en los casos de accin popular, se extender acta, que suscribir el denunciante, si no lo hubiese hecho por escrito, para los efectos a que se refiere el artculo 11 de la presente Ley. Si el Fiscal estima procedente la denuncia, puede, alternativamente, abrir investigacin policial para reunir la prueba indispensable o formalizarla ante el Juez

Instructor. En este ltimo caso, expondr los hechos de que tiene conocimiento, el delito que tipifican y la pena con que se sanciona, segn ley; la prueba con que cuenta y la que ofrece actuar o que espera conseguir y ofrecer oportunamente. Al finalizar el atestado policial sin prueba 74

suficiente para denunciar, el Fiscal lo declarar as; o cuando se hubiese reunido la prueba que estimase suficiente proceder a formalizar la denuncia ante el Juez Instructor como se deja establecido en el presente artculo. 3- Denunciar ante el Fiscal Superior a los Jueces Instructores que incurran en parcialidad manifiesta o culpa inexcusable. Si el Fiscal Superior hace suya la denuncia, el Tribunal Correccional o mandar al regularizar Juez el

procedimiento reemplazante.

designar

Instructor

4- Participar en la instruccin para el efecto de actuar la prueba ofrecida, exigir que se observen los plazos establecidos en la ley e interponer los recursos que sta le conceda. 5- Participar e interponer los recursos procedentes en los casos pertinentes a que se refiere el artculo 91 de la presente Ley. 6- Las dems que establece la Ley.

TEXTO UNICO ORDENADO DE LA LEY ORGANICA DEL PODER JUDICIAL - DECRETO SUPREMO N 017-93-JUS

Artculo 1.-Potestad exclusiva de administrar justicia. La potestad de administrar justicia emana del pueblo y se ejerce por el Poder Judicial a travs de sus rganos jerrquicos con sujecin a la Constitucin y a las leyes. No existe ni puede instituirse jurisdiccin alguna independiente del Poder Judicial, con excepcin de la arbitral y la militar.

Artculo 7.- Tutela jurisdiccional y debido proceso. En el ejercicio y defensa de sus derechos, toda persona goza de la plena tutela jurisdiccional, con las garantas de un debido proceso.

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Es deber del Estado, facilitar el acceso a la administracin de justicia, promoviendo y manteniendo condiciones de estructura y funcionamiento adecuados para tal propsito.

Artculo 11.- Instancia Plural. Las resoluciones judiciales son susceptibles de revisin, con arreglo a ley, en una instancia superior. La interposicin de un medio de impugnacin constituye un acto voluntario del justiciable. Lo resuelto en segunda instancia constituye cosa juzgada. Su impugnacin slo procede en los casos previstos en la ley.

Artculo 12.- Motivacin de Resoluciones. Todas las resoluciones, con exclusin de las de mero trmite, son motivadas, bajo responsabilidad, con expresin de los fundamentos en que se sustentan, pudiendo stos reproducirse en todo o en parte slo en segunda instancia, al absolver el grado.

Artculo 131.- Vista de la causa. Informes y trminos. La Corte Suprema y las Cortes Superiores ven las causas en audiencias pblicas, por riguroso orden de ingreso, dentro de los treinta das siguientes a que se hallen expeditas para ser resueltas. No es necesario que la designacin de da y hora para la vista conste en resolucin expresa. El Presidente de la Sala hace citar con setenta y dos (72) horas de anticipacin a los abogados que hayan solicitado el uso de la palabra para informar, as como a las partes que hayan pedido informar sobre hechos, precisando el tiempo que tienen para hacerlo. El abogado de la parte que no solicit la palabra es igualmente citado si seal domicilio en la sede de la Corte. En los dems casos no es necesario citar a los abogados o a las partes para la vista de la causa. Tratndose de autos, quejas de derecho, contiendas de competencia, procesos sobre alimentos, hbeas corpus, acciones de amparo y

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procesos con reo en crcel, o que estn por prescribir, la vista de la causa tendr lugar dentro del quinto da de hallarse expeditas. En todo caso, deben resolverse en un plazo mximo improrrogable de tres meses calendario, sin perjuicio de la normatividad procesal expresa que seale un plazo menor, especialmente en las acciones de garanta. El incumplimiento debe ser calificado por los rganos respectivos encargados del control de los magistrados.

Artculo 132.- Procedencia del Informe Oral. El informe oral a la vista de la causa slo es procedente en grado de apelacin, consulta o casacin de sentencia o resolucin que pone fin al proceso. El pedido se formula al Presidente de la Sala por el abogado patrocinante o la parte que solicite informar sobre hechos. En los dems casos el informe oral slo es procedente si es solicitado por el abogado del patrocinante y concedido por mayora de los miembros de la Sala en consideracin a la importancia del grado segn d cuenta el Presidente. Esta decisin es inapelable. En ningn caso los abogados intervinientes pueden causar el aplazamiento de la vista sealada, pudiendo ser sustitudos en cualquier momento, hasta en el mismo acto del informe oral, por otros.

Artculo 152.- Despacho Judicial. Los Jueces despachan no menos de seis horas diarias en la sede del respectivo Juzgado, salvo las diligencias que conforme a ley se pueden efectuar fuera del local del Juzgado y en horas extraordinarias. En ningn caso pueden dejar el despacho en las horas sealadas, salvo previa autorizacin por escrito del Presidente de la Corte.

Artculo 153.- Proveimiento a escritos. Los escritos se proveen dentro de las cuarentiocho horas de su presentacin, bajo responsabilidad. Es prohibido expedir resoluciones dilatorias que no guarden relacin con el sentido del pedido, bajo responsabilidad.

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Artculo 154.- Trmino para sentenciar. Las sentencias se expiden dentro de los treinta das de quedar expedita la causa, dando prioridad a las causas ms antiguas y a las dems que seale la ley, respetndose los casos en que la ley seale plazos menores. Para estos efectos se lleva un registro en el que constan las precedencias que correspondan.

Artculo 155.- Informe de los Abogados. A los abogados les asiste el derecho de informar verbalmente o por escrito ante los jueces, antes de que se expida la sentencia. Para estos efectos rige lo previsto en el Artculo 132, en cuanto le sea aplicable, debiendo necesariamente citarse al Abogado de la parte contraria.

LEY DE LOS DELITOS ADUANEROS N 28008 TTULO I - DELITOS ADUANEROS CAPTULO I - CONTRABANDO Artculo 1.- Contrabando El que se sustrae, elude o burla el control aduanero ingresando mercancas del extranjero o las extrae del territorio nacional o no las presenta para su verificacin o reconocimiento fsico en las

dependencias de la Administracin Aduanera o en los lugares habilitados para tal efecto, cuyo valor sea superior a dos Unidades Impositivas Tributarias, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de cinco ni mayor de ocho aos, y con trescientos sesenta y cinco a setecientos treinta das-multa. La ocultacin o sustraccin de mercancas a la accin de verificacin o reconocimiento fsico de la aduana, dentro de los recintos o lugares habilitados, equivale a la no presentacin. Artculo 9.- Tentativa. Ser reprimida la tentativa con la pena mnima legal que corresponda al delito consumado. Se excepta de punicin los casos en los que el agente se desista voluntariamente de proseguir con los actos de 78

ejecucin del delito o impida que se produzca el resultado, salvo que los actos practicados constituyan por s otros delitos.

Artculo 13.- Incautacin El Fiscal ordenar la incautacin y secuestro de las mercancas, medios de transporte, bienes y efectos que constituyan objeto del delito, los que sern custodiados por la Administracin Aduanera en tanto se expida el auto de sobreseimiento, sentencia condenatoria o absolutoria

proveniente de resolucin firme, que ordene su decomiso o disponga su devolucin al propietario. De incautarse dichas mercancas, medios de transporte, bienes y efectos que constituyan objeto del delito por otras autoridades, lo incautado ser puesto a disposicin de la Administracin Aduanera con el documento de ley respectivo, en el trmino perentorio de tres (3) das hbiles.

Artculo

14.-

Reconocimiento

de

mercancas

valoracin

Recibidas las mercancas incautadas, por la Administracin Aduanera, cuando exista persona detenida por los delitos tipificados en la presente Ley, esta proceder bajo responsabilidad en el trmino de veinticuatro (24) horas, al avalo y reconocimiento fsico, cuyos resultados comunicar de inmediato a la Polica Nacional del Per, quien los cursar a la Fiscala Provincial Penal respectiva, para que proceda a formular la denuncia correspondiente. Tratndose de mercancas que por su naturaleza, cantidad o por la oportunidad de la intervencin no pudieran ser valoradas dentro del plazo antes indicado, el detenido ser puesto a disposicin de la Fiscala Provincial Penal dentro del trmino de veinticuatro (24) horas, con el atestado policial correspondiente. En este caso, la Administracin Aduanera remitir el informe sobre el reconocimiento fsico y avalo de la mercanca dentro de tercer da hbil a la Fiscala Provincial Penal. En los casos en que no haya detenidos, la Administracin Aduanera emitir el documento respectivo en tres (3) das hbiles, cursndolo a la Polica Nacional para los fines de ley. 79

Artculo 15.- Momento a considerar para establecer el valor Para estimar o determinar el valor de las mercancas se considerar como momento de la valoracin la fecha de comisin del delito o de la infraccin administrativa. En el caso de no poder precisarse sta, en la fecha de su constatacin.

Artculo 16.- Reglas para establecer la valoracin La estimacin o determinacin del valor de las mercancas, ser efectuada nicamente por la Administracin Aduanera conforme a las reglas establecidas en el reglamento, respecto de: 3. Mercancas extranjeras, incluidas las provenientes de una zona franca, as como las procedentes de una zona geogrfica sujeta a un tratamiento tributario o aduanero especial o de alguna zona geogrfica nacional de tributacin menor y sujeta a un rgimen especial arancelario. 4. Mercancas nacionales o nacionalizadas que son extradas del territorio nacional, para cuyo avalo se considerar el valor FOB, sea cual fuere la modalidad o medio de transporte utilizado para la comisin del delito aduanero o la infraccin administrativa.

Artculo 21.- Prueba pericial Para efectos de la investigacin y del proceso penal, los informes tcnicos o contables emitidos por los funcionarios de la Administracin Aduanera, tendrn valor probatorio.

Artculo

22.-

Pronunciamiento

judicial

sobre

mercancas

incautadas El Juez resolver en la sentencia el decomiso de las mercancas incautadas, de los instrumentos con que se hubiere ejecutado el delito aduanero y las ganancias obtenidas por la comisin de los delitos tipificados en esta Ley. Asimismo, cualesquiera que sean las transformaciones que hubieran podido experimentar las mercancas o instrumentos. 80

REGLAMENTO DE LA LEY N 28008, LEY DE LOS DELITOS ADUANEROS - DECRETO SUPREMO N 121-2003-EF

Artculo 3.- Facultades de la Administracin Aduanera. Potestad Aduanera es la facultad que tiene SUNAT para aplicar la normas legales y reglamentarias que regulan las actividades aduaneras y el paso, ingreso o salida de personas, mercancas y medios transporte por el territorio aduanero, as como exigir su cumplimiento.

SUNAT es el organismo del Estado encargado de la administracin, recaudacin, control y fiscalizacin del trfico internacional de

mercancas, medios de transporte y personas, dentro del territorio aduanero

Artculo 4.- Incautacin. Cuando se realice la incautacin de las mercancas, medios de transporte, bienes y efectos que constituyan objeto del delito sin presencia del Ministerio Publico, se debe poner el hecho en conocimiento del Fiscal Provincial Competente.

Tratndose de la incautacin de mercancas cuya exportacin se encuentre prohibida o restringida, la Fiscala de la Nacin las pondr a disposicin de la entidad competente para su control, con conocimiento de la Administracin Aduanera.

Artculo 6.- Reglas para establecer la valoracin. La determinacin del valor de las mercancas a que se refiere el Artculo 16 de la Ley, se expresar en dlares de los Estados Unidos de Amrica, de acuerdo a las siguientes reglas, aplicadas en forma sucesiva y excluyente:

a) Mercancas referidas en el literal a) del Artculo 16 de la Ley:

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(i) El valor ms alto de una mercanca idntica o, en su defecto, similar a la que es objeto de avalo, registrada en el Banco de Datos de la Administracin Aduanera o en otras fuentes disponibles.

(ii) Valores en aduana mnimos determinados por la Administracin Aduanera.

(iii) El precio ms alto de venta al pblico minorista de una mercanca idntica o similar comercializada en el mercado interno de la jurisdiccin de la Intendencia de Aduana donde se incaut la mercanca, o de la Intendencia de Aduana ms cercana. Tratndose del Delito de Defraudacin de Rentas de Aduana, si la Administracin Aduanera detecta la

existencia de dos o ms facturas, comprobantes de pago o contratos de venta sobre la misma transaccin, podr estimar el valor tomando el ms alto consignado en los indicados documentos, siempre que dicho valor sea mayor o igual que el estimado en aplicacin de las reglas previstas anteriormente. La determinacin del valor final de las mercancas referidas en el literal a) del Artculo 16 de la Ley, deber contener los gastos de flete y seguro pagados por el traslado de las mercancas a nuestro pas; en caso no se conozca el valor de estos conceptos, se aplicar las tarifas de flete normalmente aplicables y la Tabla Porcentaje Promedio de Seguro. Cuando no se conozcan las tarifas de fletes mencionadas, para su clculo se aplicar el 10% del valor estimado de la mercanca, de acuerdo con las reglas establecidas en el presente literal. Para efectos del literal a) del Artculo 16 de la Ley se considerar como base imponible el valor CIF.

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b) Mercancas referidas en el literal b) del Artculo 16 de la Ley: (i) El valor de exportacin ms alto de una mercanca idntica o, en su defecto, similar a la que es objeto de avalo, registrada en el Sistema de la Administracin Aduanera o en otras fuentes con las que cuente. (ii) El valor ms alto de una mercanca idntica o similar nacional o nacionalizada comercializada en el mercado interno, al que debe agregarse los conceptos que normalmente incluye un valor FOB. Para efectos de lo dispuesto en el presente artculo, se entiende por mercanca similar aquella que tenga caractersticas, finalidad, funcin o aplicacin ms coincidente, y que puede ser identificada como sustituto o intercambiable de la mercanca objeto de delito o infraccin administrativa

DECRETO LEGISLATIVO N 809 LEY GENERAL DE ADUANAS TITULO V - REGIMENES, OPERACIONES Y DESTINOS ADUANEROS CAPITULO III De la Exportacin Artculo 54.- Es el rgimen aduanero aplicable a las mercancas en libre circulacin que salen del territorio aduanero para su uso o consumo definitivo en el exterior. Las mercancas debern ser embarcadas dentro del plazo mximo de diez (10) das, contados desde la fecha de la numeracin de la orden de embarque. La regularizacin de la Declaracin de Exportacin se efectuar dentro del plazo de quince (15) das computado a partir del trmino del ltimo embarque. La exportacin de bienes no est afecta a ningn tributo. Slo para fines estadsticos ADUANAS aplicar la tasa ficta de 0%. TITULO VIII - DE LA INFRACCION ADUANERA Y SANCIONES

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CAPITULO UNICO - De la Infraccin Aduanera SECCION UNICA - Disposiciones Generales Artculo 101 Para que un hecho sea calificado como infraccin, debe estar previsto en la forma que establece las leyes, previamente a su realizacin. No procede aplicar sanciones por interpretacin extensiva de la norma. Artculo 102 La infraccin ser determinada en forma objetiva y podr ser sancionada administrativamente con multas, comiso de mercancas, suspensin, cancelacin o inhabilitacin para ejercer actividades. La Administracin Aduanera aplicar las sanciones por la comisin de infracciones, de acuerdo con las Tablas que se aprobarn por Decreto Supremo. (*) (*) Tablas aprobadas por D.S. N122-96 EF del 24 DIC.1996, modificadas con D.S. N 027-2000-EF del 27 MAR.2000 y D.S. N 0502000-EF del 25 MAY.2000. Artculo 103 Cometen Infracciones sancionables con Multa: a) Los Transportistas o sus representantes en el pas cuando: b) Los Agentes de Carga Internacional que formulen errneamente los manifiestos correspondientes a la desconsolidacin de las mercancas. c) Los Responsables de los Almacenes Aduaneros cuando: 1) Custodien las mercancas que no estn amparadas con la documentacin legal; 2) No entreguen a ADUANAS la conformidad por las mercancas recibidas, en la forma y plazo que seale el Reglamento; 3) Impidan a la Autoridad Aduanera las labores de inspeccin o de reconocimiento; 4) Entreguen las mercancas sin haber sido concedido el levante por la Autoridad Aduanera; 84

5) Destinen reas autorizadas para recinto aduanero a fines distintos; 6) Ubiquen mercancas sin nacionalizar en reas diferentes a las autorizadas; 7) Incumplan con entregar a la Autoridad Aduanera la relacin de las mercancas en situacin de abandono legal, los bultos ingresados en calidad de sobrantes as como de prdidas o daos; 8) No formulen el inventario de los bultos llegados en mal estado, con peso o cantidad distinto al manifestado, dentro del plazo establecido en el ltimo prrafo del Artculo 43 de la presente Ley. 9) Se detecte la falta de las mercancas como consecuencia del inventario de existencia que practique la Autoridad Aduanera. d) Los Declarantes o los Despachadores de Aduana cuando: 1) No proporcionen dentro del plazo otorgado por la autoridad aduanera la informacin requerida; 2) No presenten la declaracin jurada de su movimiento operacional correspondiente al ejercicio anual anterior, dentro de los treinta (30) das siguientes al trmino del perodo, o la presenten en forma extempornea, incompleta o con informacin errnea; 3) No comunicar a ADUANAS, la modificacin del Directorio o Gerentes, as como el cambio de domicilio dentro del plazo de cinco (5) das de efectuados. 4) El uso indebido del carn y/o documentos identificatorios otorgados por ADUANAS, o su no devolucin cuando se renueven, se cambie de representante legal o cuando un servidor del Agente deje de prestar servicios para ste.

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5) No llevar los libros, registros y documentos aduaneros exigidos o llevarlos desactualizados, incompletos, o sin cumplir con las formalidades prescritas para cada libro o registro. 6) Formulen declaraciones incorrectas o proporcionen informacin incompleta de las mercancas en cuanto a su origen, especie o uso, cantidad, calidad o valor. La presente infraccin no alcanza a los Despachadores de Aduana que declaren informacin

proporcionada por las empresas verificadoras. 7) No cumplan con los plazos establecidos por la autoridad aduanera para efectuar el reembarque o el transbordo de las mercancas o de las provisiones de a bordo a que se refiere la presente ley. 8) No regularicen dentro del plazo establecido los Despachos urgentes. 9) Calculen incorrectamente la liquidacin de los tributos. 10) Asignen una partida arancelaria incorrecta a la mercanca declarada. e) Los exportadores, cuando incumplan el plazo para regularizar la Declaracin de Exportacin. f) Los Beneficiarios del Rgimen de Importacin Temporal cuando: 1) No reexporten las mercancas importadas dentro del plazo concedido; las destinen a otro fin o las trasladen a lugar distinto sin conocimiento de ADUANAS; sin perjuicio de la reexportacin; 2) No consignen o consignen errneamente los datos de la Declaracin de Importacin Temporal en la documentacin correspondiente; 3) Transfieran las mercancas sin comunicarlo previamente a la Autoridad Aduanera; 86

g) Los Beneficiarios del Rgimen de Admisin Temporal cuando: 1) A efectos de los descargos correspondientes, en sus declaraciones para exportar, no consignen o consignen errneamente el nmero de la respectiva Declaracin de Admisin Temporal; 2) Transfieran las mercancas sin comunicarlo a ADUANAS; 3) No regularicen el rgimen dentro del plazo establecido. 4) No renueve la garanta. h) Los Beneficiarios del Rgimen de Exportacin Temporal que no cumplan con la reimportacin o exportacin definitiva, dentro del plazo correspondiente. i) Los Beneficiarios del Rgimen del Drawback que consignen datos falsos o errneos en la solicitud de restitucin. j) Los Beneficiarios del Rgimen de Reposicin de Mercancas en Franquicia que consignen datos falsos o errneos en la solicitud de restitucin. k) Los Beneficiarios de un Rgimen de Inafectacin, Exoneracin o Beneficio Tributario cuando: 1) Destinen las mercancas a finalidad distinta a la autorizada; 2) Transfieran las mercancas antes de los plazos establecidos; 3) Permitan su utilizacin por terceros; l) Los Operadores, cuando violen las medidas de seguridad colocadas por la Aduana, o permitan su violacin; sin perjuicio de la denuncia ante la autoridad competente; Artculo 104.- Vencido el plazo para el pago de la multa sin haberse interpuesto reclamacin o estando consentida la resolucin que la confirma y no se efecte el pago, el responsable deber abonar los 87

intereses moratorios en la forma que establece la presente Ley, computados desde la fecha en que se cometi la infraccin o cuando no sea posible establecerla, desde la fecha en que la Administracin Aduanera detect la infraccin, hasta el da de pago. Artculo 105.- Son causales de suspensin: a) Para los depsitos aduaneros 1) No mantener o adecuar los requisitos y condiciones con los cuales fueron autorizados a operar; 2) No adecuar, reponer o renovar la garanta modificada, ejecutada parcialmente o vencida. En tanto la suspensin no sea levantada, los Almacenes Aduaneros no podrn recepcionar mercancas y slo podrn despachar las que se encuentren almacenadas en sus recintos. b) Para los Despachadores de Aduana 1) No adecuar, reponer o renovar la garanta modificada, ejecutada parcialmente o vencida; 2) Haber cometido infraccin administrativa vinculada al delito de contrabando, debidamente comprobado. 3) No cumplir o mantener los requisitos establecidos en esta Ley y el Reglamento; 4) Haber sido sancionado con infraccin de multa por tres (3) veces durante el lapso de un ao; 5) La prdida de documentos relacionados con los despachos en que intervenga y que se encuentre obligado a archivar; 6) Estar procesado por supuesto delito cometido en el ejercicio de sus funciones, desde la expedicin del auto apertorio. 88

En tanto la suspensin no sea levantada, los Agentes de Aduana no podrn tramitar nuevos despachos y slo podrn concluir los que se encuentran en trmite de despacho. Artculo 106 Son causales de cancelacin a) Para los depsitos aduaneros 1) La inactividad comprobada en cuanto al ingreso de la mercanca, por el trmino de sesenta (60) das en el caso de Terminales de Almacenamiento y Depsitos Aduaneros Autorizados Pblicos y ciento ochenta (180) das para el caso de los Depsitos Aduaneros Autorizados Privados; 2) Incurrir en causal de suspensin por ms de tres (3) veces dentro del perodo de un ao calendario. b) Para los Despachadores de Aduana 1) La condena por sentencia firme por delitos cometidos con ocasin del ejercicio de sus funciones por el Agente de Aduana o el representante legal; 2) No efectuar despachos durante tres (3) meses consecutivos; 3) Librar indebidamente cheques, salvo que regularice en el trmino de tres (3) das de notificado por ADUANAS; 4) No renovar, adecuar o reponer la garanta dentro del plazo de treinta (30) das contados desde la fecha de su vencimiento, modificacin o ejecucin parcial; 5) Facilitar su firma a terceras personas para que efecten trmites relacionados con operaciones y/o regmenes aduaneros. Artculo 107 Son causales de inhabilitacin para ejercer como Agente de Aduana y/o Representante Legal de una persona jurdica las siguientes:

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a) Ser condenado por delitos cometidos en el desempeo de la actividad aduanera en calidad de autor, cmplice o encubridor; b) Facilitar su firma a terceras personas para que efecten trmites de operaciones aduaneras.

Artculo 108 Se aplicar la sancin de incautacin o comiso de las mercancas cuando: a) Incautacin: 1) Habiendo ingresado al amparo de un beneficio tributario se incumpla la finalidad y dems condiciones para el cual fue otorgado; 2) Carezca de la documentacin aduanera pertinente. Las mercancas incautadas que no son reclamadas, en el plazo de veinte (20) das, caern en comiso por el solo mandato de la Ley, sin requisito previo de expedicin de Resolucin Administrativa

correspondiente, ni de notificacin o aviso al dueo, consignatario o consignante. b) Comiso: 1) Estn consideradas como contrarias a la soberana nacional, a la moral y a la salud pblicas; 2) Cuando stas no figuren en los manifiestos o en los dems documentos que estn obligados a presentar los transportistas o sus representantes;

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3) La autoridad aduanera al realizar la visita de inspeccin, constatar que las mercancas y rancho que porten los medios de transporte se encuentren debidamente manifestadas y en los lugares habituales de depsito. De contravenirse estas

obligaciones se dispondr el desembarco de dichas mercancas formulndose el acta de comiso, salvo caso fortuito de fuerza mayor debidamente acreditado por el responsable del medio de transporte; 4) Se expendan a bordo de las naves o aeronaves durante su permanencia en el territorio aduanero; 5) Se detecte su ingreso o salida por lugares y hora no autorizados o se encuentren en zona primaria y se desconozca al consignatario; 6) Su importacin se encuentre prohibida y no sean reembarcadas dentro del trmino que fija el Reglamento; 7) Cuando en un bulto se encuentre mercancas no declaradas, adems del comiso se aplicar una multa de acuerdo a lo sealado en el reglamento; Artculo 109 Si decretado el comiso la mercanca no fuere hallada o entregada a la Autoridad Aduanera, se impondr al infractor una multa igual al valor FOB. Artculo 110 ADUANAS, es el nico organismo facultado para imponer las sanciones administrativas sealadas en la presente Ley y su reglamento. Las sanciones que se impongan sern apelables en ltima instancia ante el Superintendente Nacional de Aduanas, cuya resolucin agotar la va administrativa. DECRETO SUPREMO N 135-99-EF Artculo 62.- FACULTAD DE FISCALIZACIN 91

La facultad de fiscalizacin de la Administracin Tributaria se ejerce en forma discrecional, de acuerdo a lo establecido en el ltimo prrafo de la Norma IV del Ttulo Preliminar. El ejercicio de la funcin fiscalizadora incluye la inspeccin, investigacin y el control del cumplimiento de obligaciones tributarias, incluso de aquellos sujetos que gocen de inafectacin, exoneracin o beneficios tributarios. Para tal efecto, dispone de las siguientes facultades discrecionales:

1. Exigir a los deudores tributarios la exhibicin y/o presentacin de: a) Sus libros, registros y/o documentos que sustenten la contabilidad y/o que se encuentren relacionados con hechos susceptibles de generar obligaciones tributarias, los mismos que debern ser llevados de acuerdo con las normas correspondientes. b) Su documentacin relacionada con hechos susceptibles de generar obligaciones tributarias en el supuesto de deudores tributarios que de acuerdo a las normas legales no se encuentren obligados a llevar contabilidad. c) Sus documentos y correspondencia comercial relacionada con hechos susceptibles de generar obligaciones tributarias. Slo en el caso que, por razones debidamente justificadas, el deudor tributario requiera un trmino para dicha exhibicin y/o presentacin, la Administracin Tributaria deber otorgarle un plazo no menor de dos (2) das hbiles. Tambin podr exigir la presentacin de informes y anlisis relacionados con hechos susceptibles de generar obligaciones tributarias en la forma y condiciones requeridas, para lo cual la Administracin Tributaria deber otorgar un plazo que no podr ser menor de tres (3) das hbiles.

2. En los casos que los deudores tributarios o terceros registren sus operaciones contables mediante sistemas de procesamiento

electrnico de datos o sistemas de microarchivos, la Administracin Tributaria podr exigir: 92

a) Copia de la totalidad o parte de los soportes portadores de microformas gravadas o de los soportes magnticos u otros medios de almacenamiento de informacin utilizados en sus aplicaciones que incluyan datos vinculados con la materia imponible, debiendo suministrar a la Administracin Tributaria los instrumentos materiales a este efecto, los que les sern restituidos a la conclusin de la fiscalizacin o verificacin. En caso el deudor tributario no cuente con los elementos necesarios para proporcionar la copia antes mencionada la Administracin Tributaria, previa autorizacin del sujeto

fiscalizado, podr hacer uso de los equipos informticos, programas y utilitarios que estime convenientes para dicho fin. b) Informacin o documentacin relacionada con el equipamiento informtico incluyendo programas fuente, diseo y programacin utilizados y de las aplicaciones implantadas, ya sea que el procesamiento se desarrolle en equipos propios o alquilados o, que el servicio sea prestado por un tercero. c) El uso de equipo tcnico de recuperacin visual de microformas y de equipamiento de computacin para la realizacin de tareas de auditora tributaria, cuando se hallaren bajo fiscalizacin o verificacin. La Administracin Tributaria podr establecer las caractersticas que debern reunir los registros de informacin bsica

almacenable en los archivos magnticos u otros medios de almacenamiento de informacin. Asimismo, sealar los datos que obligatoriamente debern registrarse, la informacin inicial por parte de los deudores tributarios y terceros, as como la forma y plazos en que debern cumplirse las obligaciones dispuestas en este numeral. 3. Requerir a terceros informaciones y exhibicin y/o presentacin de sus libros, registros, documentos, emisin y uso de tarjetas de crdito o afines y correspondencia comercial relacionada con hechos que determinen tributacin, en la forma y condiciones solicitadas, para lo

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cual la Administracin Tributaria deber otorgar un plazo que no podr ser menor de tres (3) das hbiles. Esta facultad incluye la de requerir la informacin destinada a identificar a los clientes o consumidores del tercero. 4. Solicitar la comparecencia de los deudores tributarios o terceros para que proporcionen la informacin que se estime necesaria, otorgando un plazo no menor de cinco (5) das hbiles, ms el trmino de la distancia de ser el caso. Las manifestaciones obtenidas en virtud de la citada facultad debern ser valoradas por los rganos competentes en los procedimientos tributarios. La citacin deber contener como datos mnimos, el objeto y asunto de sta, la identificacin del deudor tributario o tercero, la fecha y hora en que deber concurrir a las oficinas de la Administracin Tributaria, la direccin de esta ltima y el fundamento y/o disposicin legal respectivos. 5. Efectuar tomas de inventario de bienes o controlar su ejecucin, efectuar la comprobacin fsica, su valuacin y registro; as como practicar arqueos de caja, valores y documentos, y control de ingresos. Las actuaciones indicadas sern ejecutadas en forma inmediata con ocasin de la intervencin. 6. Cuando la Administracin Tributaria presuma la existencia de evasin tributaria, podr inmovilizar los libros, archivos, documentos, registros en general y bienes, de cualquier naturaleza, por un perodo no mayor de cinco (5) das hbiles, prorrogables por otro igual. Tratndose de la SUNAT, el plazo de inmovilizacin ser de diez (10) das hbiles, prorrogables por un plazo igual. Mediante Resolucin de Superintendencia la prrroga podr otorgarse por un plazo mximo de sesenta (60) das hbiles. La Administracin Tributaria dispondr lo necesario para la custodia de aquello que haya sido inmovilizado. 7. Cuando la Administracin Tributaria presuma la existencia de evasin tributaria, podr practicar incautaciones de libros, archivos,

documentos, registros en general y bienes, de cualquier naturaleza, incluidos programas informticos y archivos en soporte magntico o 94

similar, que guarden relacin con la realizacin de hechos susceptibles de generar obligaciones tributarias, por un plazo que no podr exceder de cuarenta y cinco (45) das hbiles, prorrogables por quince (15) das hbiles. La Administracin Tributara proceder a la incautacin previa autorizacin judicial. Para tal efecto, la solicitud de la Administracin ser motivada y deber ser resuelta por cualquier Juez Especializado en lo Penal, en el trmino de veinticuatro (24) horas, sin correr traslado a la otra parte. La Administracin Tributaria a solicitud del administrado deber proporcionar copias simples, autenticadas por Fedatario, de la documentacin incautada que ste indique, en tanto sta no haya sido puesta a disposicin del Ministerio Pblico. Asimismo, la Administracin Tributaria dispondr lo necesario para la custodia de aquello que haya sido incautado. Al trmino de los cuarenta y cinco (45) das hbiles o al vencimiento de la prrroga, se proceder a la devolucin de lo incautado con excepcin de aquella documentacin que hubiera sido incluida en la denuncia formulada dentro de los mismos plazos antes mencionados. Tratndose de bienes, al trmino del plazo o al vencimiento de la prrroga a que se refiere el prrafo anterior, la Administracin Tributaria comunicar al deudor tributario a fin que proceda a recogerlos en el plazo de diez (10) das hbiles contados a partir del da siguiente de efectuada la notificacin de la comunicacin antes mencionada, bajo apercibimiento de que los bienes incautados caigan en abandono. Transcurrido el mencionado plazo, el abandono se producir sin el requisito previo de emisin de resolucin

administrativa alguna. Ser de aplicacin, en lo pertinente, las reglas referidas al abandono contenidas en el Artculo 184. En el caso de libros, archivos, documentos, registros en general y soportes magnticos u otros medios de almacenamiento de informacin, si el interesado no se apersona para efectuar el retiro respectivo, la Administracin Tributaria conservar la documentacin durante el plazo de prescripcin de los tributos. Transcurrido ste podr proceder a la destruccin de dichos documentos. Practicar inspecciones en los 95

locales ocupados, bajo cualquier ttulo, por los deudores tributarios, as como en los medios de transporte. Para realizar las inspecciones cuando los locales estuvieren cerrados o cuando se trate de domicilios particulares, ser necesario solicitar autorizacin judicial, la que debe ser resuelta en forma inmediata y otorgndose el plazo necesario para su cumplimiento sin correr traslado a la otra parte. La actuacin indicada ser ejecutada en forma inmediata con ocasin de la intervencin. En el acto de inspeccin la Administracin Tributaria podr tomar declaraciones al deudor tributario, a su representante o a los terceros que se encuentren en los locales o medios de transporte inspeccionados. Requerir el auxilio de la fuerza pblica para el desempeo de sus funciones, que ser prestado de inmediato bajo responsabilidad. 10. Solicitar informacin a las Empresas del Sistema Financiero sobre: a) Operaciones pasivas con sus clientes, en el caso de aquellos deudores tributarios sujetos a fiscalizacin, incluidos los sujetos con los que stos guarden relacin y que se encuentren vinculados a los hechos investigados. La informacin sobre dichas operaciones deber ser requerida por el Juez a solicitud de la Administracin Tributaria. La solicitud deber ser motivada y resuelta en el trmino de setenta y dos (72) horas, bajo responsabilidad. Dicha informacin ser proporcionada en la forma y condiciones que seale la Administracin Tributaria, dentro de los diez (10) das hbiles de notificada la resolucin judicial, pudindose excepcionalmente prorrogar por un plazo igual cuando medie causa justificada, a criterio del juez. b) Las dems operaciones con sus clientes, las mismas que debern ser proporcionadas en la forma, plazo y condiciones que seale la Administracin. 11. Investigar los hechos que configuran infracciones tributarias, asegurando los medios de prueba e identificando al infractor. 12. Requerir a las entidades pblicas o privadas para que informen o comprueben el cumplimiento de obligaciones tributarias de los

96

sujetos sometidos al mbito de su competencia o con los cuales realizan operaciones, bajo responsabilidad. Las entidades a las que hace referencia el prrafo anterior, estn obligadas a proporcionar la informacin requerida en la forma, plazos y condiciones que la SUNAT establezca. La informacin obtenida por la Administracin Tributaria no podr ser divulgada a terceros, bajo responsabilidad del funcionario responsable. 13. Solicitar a terceros informaciones tcnicas o peritajes. 14. Dictar las medidas para erradicar la evasin tributaria. 15. Evaluar las solicitudes presentadas y otorgar, en su caso, las autorizaciones respectivas en funcin a los antecedentes y/o al comportamiento tributario del deudor tributario. 16. La SUNAT podr autorizar los libros de actas, los libros y registros contables u otros libros y registros exigidos por las leyes, reglamentos o Resolucin de Superintendencia, vinculados a asuntos tributarios. El procedimiento para su autorizacin ser establecido por la SUNAT mediante Resolucin de Superintendencia. A tal efecto, podr delegarse en terceros la legalizacin de los libros y registros antes mencionados. Asimismo, la SUNAT mediante Resolucin de Superintendencia sealar los requisitos, formas, condiciones y dems aspectos en que debern ser llevados los libros y registros mencionados en el primer prrafo, as como establecer los plazos mximos de atraso en los que debern registrar sus operaciones. 17. Colocar sellos, carteles y letreros oficiales, precintos, cintas, seales y dems medios utilizados o distribuidos por la Administracin Tributaria con motivo de la ejecucin o aplicacin de las sanciones o en el ejercicio de las funciones que le han sido establecidas por las normas legales, en la forma, plazos y condiciones que sta establezca. 18. Exigir a los deudores tributarios que designen, en un plazo de quince (15) das hbiles contados a partir del da siguiente de la notificacin del primer requerimiento en el que se les solicite la sustentacin de 97

reparos hallados como consecuencia de la aplicacin de las normas de precios de transferencia, hasta dos (2) representantes, con el fin de tener acceso a la informacin de los terceros independientes utilizados como comparables por la Administracin Tributaria. El requerimiento deber dejar expresa constancia de la aplicacin de las normas de precios de transferencia. Los deudores tributarios que sean personas naturales podrn tener acceso directo a la informacin a la que se refiere el prrafo anterior. La informacin a que se refiere este inciso no comprende secretos industriales, diseos industriales, modelos de utilidad, patentes de invencin y cualquier otro elemento de la propiedad industrial protegidos por la ley de la materia. Tampoco comprende informacin confidencial relacionada con procesos de produccin y/o

comercializacin. La Administracin Tributaria, al facilitar el acceso a la informacin a que se refiere este numeral no podr identificar la razn o denominacin social ni el RUC, de ser el caso, que corresponde al tercero comparable. Los representantes o el deudor tributario que sea persona natural tendrn un plazo de cuarenta y cinco (45) das hbiles, contados desde la fecha de presentacin del escrito al que se refiere el prrafo anterior, para efectuar la revisin de la informacin. Los

representantes o el deudor tributario que sea persona natural no podrn sustraer o fotocopiar informacin alguna, debindose limitar a la toma de notas y apuntes. 19. Supervisar el cumplimiento de las obligaciones tributarias realizadas por los deudores tributarios en lugares pblicos a travs de grabaciones de video. La informacin obtenida por la Administracin Tributaria en el ejercicio de esta facultad no podr ser divulgada a terceros, bajo responsabilidad. Para conceder los plazos establecidos en este artculo, la Administracin Tributaria tendr en cuenta la oportunidad en que solicita la informacin o exhibicin, y las caractersticas de las mismas.

98

Ninguna persona o entidad, pblica o privada, puede negarse a suministrar a la Administracin Tributaria la informacin que sta solicite para determinar la situacin econmica o financiera de los deudores tributarios. (Artculo sustituido por el Art. 27 del D.Leg. N 953, publicado el 05/02/2004)

IV.

DOCTRINA

4.1.

Procedencia y requisitos para la detencin

GACETA JURIDICA S.A. LA CONSTITUCIN COMENTADA. I TOMO. Primera Edicin. Lima, Per. Diciembre 2005. Pg. 290 El primer caso de detencin que prev la Constitucin es la facultad que tiene el juez de ordenar la detencin de una persona. Dicha facultad es inherente a su funcin y se encuentra detallada en el artculo 135 del Cdigo Procesal Penal de 1991. La prisin preventiva (detencin) corresponde a la necesidad de garantizar la actuacin de los poderes pblicos en la investigacin y juzgamiento de los hechos que revisten relevancia penal. El Tribunal constitucional ha sealado que por el hecho de tratarse de una medida que restringe la libertad locomotora, dictada cuando no existe sentencia

condenatoria firme, al procesado le asiste el derecho a que se presuma su inocencia. De ah que cualquier restriccin de la libertad, debe siempre considerarse la ultima ratio a la que el juzgador debe apelar, esto es, susceptible de dictarse solo en circunstancias verdaderamente excepcionales y no como regla general.

4.2.

Principio De Instancia Plural

ORE GUARDIA, Arsenio. ESTUDIOS DE DERECHO PROCESAL PENAL. Editorial Alternativas, Lima Per, 1993. Pg. 16-17 99

El tema de la instancia plural nos conduce a tratar lo que se denomina poder impugnativo, que haya su base constitucional en el principio de comento. Este poder impugnativo es considerado como atribucin facultativa concedida por la ley procesal generalmente a los sujetos procesales y excepcionalmente a terceros para procurar la revocacin, anulacin, sustitucin o modificacin de los actos procesales declarados impugnables, cuando la persona que resulte agraviada los considere injustos. Conclusivamente, lo que se cautela con esta norma procesal constitucional es que el proceso, luego de terminado, sea pasible de instancia superior, y que ninguna persona es infalible en su actuacin o decisin slo cuando al justiciable, basado en el poder impugnativo, as lo crea conveniente y necesario. De este modo se proscribe la instancia nica, pudiendo recurrirse hoy en da a una tercera instancia slo en los casos expresamente permitidos por la ley.

4.3.

Diferencia entre infraccin administrativa y delito

ENRIQUE EDWARDS, Carlos. REGIMEN PENAL Y PROCESAL ADUANERO. Editorial Astrea, Buenos Aires Argentina, 1995. Pg. 2 Una cuestin problemtica se presenta en relacin a cual es el principio o criterio con el que se distinguen a los delitos de las infracciones aduaneras, planteo similar al que se registra en torno a la diferencia entre delitos y contravenciones en generalno existe una diferencia sustancial o de esencia entre el delito y la contravencin, ya que tanto el ordenamiento penal como el infraccional estn protegiendo bienes jurdicos individuales y colectivos, adems las

clases de sancin que establecen ambos ordenamientos son similares, pues tanto los delitos como las infracciones , se reprimen con penas privativas de la libertad y tambin con multa..La diferencia entre delito y contravencin es de naturaleza legal, ya que es la propia ley la que define qu debe entenderse por delito y qu es una infraccin; la distincin la impone la misma ley. 100

4.4.

Medidas Coercitivas Reales

CALDERON

SUMARRIVA,

Ana.

El

ABC

DEL

DERECHO

PROCESAL PENAL. Editorial San Marcos. Lima Per 2008. Pg. 97

El Embargo. Es la medida precautoria decretada por el Juez penal tendiente a impedir que el procesado disponga de sus bienes. Garantiza el pago de la reparacin civil, y puede ser dispuesta de oficio. (Segundo prrafo del artculo 94 del Cdigo de

Procedimientos Penales) a solicitud del Ministerio Pblico o de la parte civil. A continuacin se detallan algunas caractersticas de esta medida: El embargo preventivo dura lo que el proceso en el cual se dicta y est sujeto a sus resultados. Si la sentencia fuera condenatoria, el embargo preventivo se convertir en definitivo. si fuera la sentencia absolutoria o se declarase que no hay mrito a pasar a Juicio Oral o estuviera prescrita la accin penal, se ordenar el levantamiento

inmediatamente de la medida. Se formar un cuaderno o incidente de embargo, el mismo que contiene el pedido y el auto que lo aprueba, la diligencia de sealamiento de bienes libes de gravamen, y los oficios enviados a la Superintendencia de Banca y Seguros, a la oficina de Registros Pblicos y Registro Vehicular.

4.5.

Concepto de Audiencia

CUBAS VILLANUEVA, Vctor. EL PROCESO PENAL TEORIA Y PRCTICA, Editorial Palestra. Quinta Edicin. Lima Per, 2003, Pg. 441 101

La audiencia es el momento del juicio en el cual se debate y analiza oral, pblica y unilateralmente el caso. Constituye la sntesis del proceso; es el crisol en el cual entran en contacto todos los elementos acumulados para fundirse en un documento llamado sentencia. La audiencia es el momento en que el acusado ejerce su derecho a ser odo, una de las manifestaciones del derecho de defensa en que se aplican los principios procesales del juicio oral.

4.6.

Aportes Centrales del Ministerio Pblico al Derecho en el Per

RUBIO CORREA, Marcial. EL SISTEMA JURIDICO (Introduccin al Derecho), Fondo Editorial PUCP. Lima Per 1984. Pg. 63. Los aportes centrales son los siguientes: Promover la actuacin de la justicia en defensa de la

legalidad en sentido amplio, defendiendo al pueblo y a la sociedad, tanto ante el Poder Judicial como ante la Administracin Pblica. Determinar los casos en que se procede iniciar la accin penal pblica, dndole trmite de denuncia oficial y exclusiva ante los tribunales. Dictaminar en los procesos que se establece segn ley, ilustrando el criterio de los tribunales antes que emitan sus resoluciones. El Ministerio Pblico, no produce normas jurdicas de ningn tipo, ni tampoco emite resoluciones. Sin embargo, colabora en la

administracin de justicia y a la ms plena vigencia del orden jurdico, pudiendo hacerlo tanto por denuncia de parte como de oficio, es decir, sin necesidad de denuncia pblica o privada.

4.7.

Motivacin de las Resoluciones Pendientes 102

GACETA JURIDICA S.A. LA CONSTOTUCIN COMENTADA. II TOMO. Primera Edicin. Lima Per. Diciembre 2005. Pg. 507 La motivacin escrita (que es lo que exige la constitucin) de las resoluciones judiciales pueden cumplir, dependiendo del ngulo en que se mire, hasta tres funciones:

a) Desde el punto de vista del juez, una funcin preventiva de los errores, en cuanto dependiendo aqul dar cuenta por escrito de las razones por las que ha llegado a su fallo, al momento e redactar su resolucin podra bien darse cuenta de aquellos errores que podra haber cometido en su operacin intelectiva previa y auto enmendarse b) Desde el punto de vista de las partes: una funcin endoprocesal o de garantas de defensa en cuanto les permite conocer la ratio decindendi de la resolucin y como tal, detectar esos errores que se mantendran ocultos si no se explicaran por escrito, a los efectos de poder utilizar las

impugnaciones enderezadas a reparar tales errores. c) Desde el punto de vista de la colectividad: una funcin extraprocesal o democrtica de garanta de publicidad (y como tal de exclusin o de deteccin de la arbitrariedad) en el ejercicio del poder por parte del juez.

Como fuere la motivacin es unnimemente concebida como una garanta, es ms, se ha dicho que es una garanta de cierres del sistema en cuanto ella puede ser considerada como el principal parmetro tanto de la legitimacin interna como de la externa o democrtica de la funcin judicial.

4.8.

Reparacin Civil

103

VILLAVICENCIO TERREROS, Felipe. Cdigo Penal Comentado. Tercera Edicin. Editorial Grijley. Lima Per, 2000. Pg. 505 Las consecuencias de un delito no son slo la pena y la medida de seguridad, sino tambin sanciones civiles con carcter reparador. Esto se produce porque de muchos hechos punibles se derivan infracciones a los intereses particulares de la vctima. la reparacin civil tiene por finalidad la reparacin del dao causado ocasionado as como para su cumplimiento, no est limitado a la persona del infractor, sino que pueden ser transmisibles a sus herederos o terceros.

4.9.

Sobre el Auto de Inicio de Instruccin

AZABACHE CARACCIOLO, Csar. En REVISTA PERUANA DE DERECHO PROCESAL. Tomo II. Lima Per. Pg. 313 314 Comparando el desarrollo de esta fase en el mbito penal con el que le corresponde al mbito civil encontramos una primera diferencia fundamental. Aqu los actos de iniciacin no hacen referencia a la postulacin de una pretensin, sino al primer ingreso de los hechos del caso, que vienen con la llamada noticia criminis. En el derecho comparado la tendencia parece apuntar a mantener esta fase libre de excesivos formalismos. En sistemas como el espaol, en el que se encarga al juez el procedimiento previo a la acusacin y se reconoce un poder directo de denuncia a favor de cualquier ciudadano, la iniciacin tiene por objeto exclusivo el anotado, esto es, dar entrada al proceso a la noticia criminis. En regmenes como estos, la denuncia constituir un simple acto de conocimiento. En consecuencia, en estos sistemas la denuncia no tiene petitorio formal alguno y est exonerada de todo requisito procesal. En casos como este la denuncia se funda, por si misma, una relacin procesal completa ya que no se exige para ella imputacin alguna. No se exige tampoco, identificacin ni presentacin de cargos ante una persona especfica. En consecuencia, tampoco son exigibles 104

a este los presupuestos vinculados a la capacidad de las personas para ser emplazadas en un proceso penal, ser la fase de instruccin la que permitir emplazar al sospechoso a travs del llamado auto de imputacin. En estos trminos el nico presupuesto de la iniciacin ser que el hecho sea penalmente relevante, lo que significar que ste debe constituirse delito sancionable, tanto desde el punto de vista material como procesal. En marco de un procedimiento fuertemente marcado por el principio de oficialidad, este sistema conduce inevitablemente a la

impugnabilidad del acto: si no hay peticiones propiamente tales del denunciante ni una imputacin contra persona determinada, entonces no hay tampoco, causa material que de fundamento a los poderes de imputacin

4.10. Recurso de Nulidad

CUBAS VILLANUEVA, Vctor. EL PROCESO PENAL, TEORA Y PRCTICA. Quinta Edicin. Palestra Editores. Lima Per, 2003. Pg. 471 472

El recurso de nulidad es un medio impugnatorio que se interpone contra resolucin judicial de trascendencia en el proceso penal dictado por la Sala Superior. Se considera que es el de mayor jerarqua por cuanto es resuelto por la Sala Penal de la Corte Suprema. El artculo 292 del Cdigo de Procedimiento Penales establece los casos en que este recurso (Impugnabilidad Objetiva) i. ii. Contra sentencias dictadas por la Sala Penal Superior Contra la resolucin que resuelve la concesin o revocacin de la condena condicional iii. Resoluciones que resuelven las excepciones o cuestiones previas o prejudiciales iv. Contra autos que extinguen la accin penal o archiven la instancia. 105

Cuando la Ley lo confiere expresamente

V.

JURISPRUDENCIA

5.1. Debido Proceso Que el debido proceso tiene por funcin asegurar los derechos fundamentales consagrados en la Constitucin Poltica del Estado, dando a toda persona la posibilidad de recorrer a la justicia para obtener la tutela jurisdiccional de los derechos individuales, a travs de un procedimiento legal, en el que se d oportunidad razonable y suficiente de ser odos, ejercer el derecho de defensa, de producir pruebas y de obtener una sentencia que decida la causa dentro de un plazo preestablecido en la Ley Procesal. Casacin Nro. 688 2000 LIMA (Explorador Jurisprudencial 2007 2008 DATA 30, 000. GACETA JURDICA S.A. DILOGO CON LA JURISPRUDENCIA)

5.2. Imposicin de la Pena Para loe efectos de la imposicin de la pena se debe tener en cuenta las condiciones personales del justiciable, la forma y circunstancias de la comisin del evento delictivo, as como el marco legal establecido en el tipo penal que se le imputa, los atenuantes que concurran en el proceso, sobre todo el principio de proporcionalidad de la pena prevista en el artculo VIII del Ttulo Preliminar del cdigo sustantivo, en la que se debe valorar los efectos del dao causado y el bien jurdico protegido. En este sentido es posible modificar la pena impuesta de manera proporcional de acuerdo al artculo 300 del Cdigo de Procedimientos Penales, en consecuencia, declararon no haber nulidad de la sentencia condenatoria pero si haber nulidad, en la propia sentencia en el extremo que impone 25 aos de pena privativa de la libertad, reformndola, le impusieron 20 aos.

106

SALA PENAL TRANSITORIA R.N. Nro. 263 2004. Lima Per. CASTILLO ALVA, Jos Luis. TOMO I. Pg. 260.

5.3. Derecho de Defensa El derecho de defensa constituye un derecho fundamental de naturaleza procesal y que conforma, a su vez, el mbito del debido proceso, y sin el cual no podra reconocerse la garanta de ste ltimo. Por ello, en tanto derecho fundamental, se proyecta como principio de interdiccin para afrontar cualquier indefensin y como principio de contradiccin de los actos procesales se pudieran repercutir en la situacin jurdica de algunas de las partes, sea en un proceso o un procedimiento, o en el caso de un tercero con inters. Expediente Nro. 8605 2000 AA/TC. Fj. 14. Publicado el 14 de Noviembre del 2005.

5.4. Finalidad del Proceso Penal El proceso penal como objeto del derecho procesal tiene por finalidad, entre otros, alcanzar la verdad concreta y para ello se debe establecer una correspondencia entre la identidad del imputado y la de la persona efectivamente sometida a proceso, as como su responsabilidad o irresponsabilidad penal, evalundose los medios probatorios anexados a fin de probar la existencia del delito.

Expediente

Nro.

375

2000,

ROJAS

VARGAS,

Fidel.

JURISPRUDENCIA PENAL Y PROCESAL PENAL. Idemsa, Lima Per, 2002. Pg. 97.

5.5. El objeto de la Instruccin El objeto de la Instruccin es reunir la respectiva prueba de cargo que acredite la comisin del delito imputado as como la responsabilidad penal de los encausados. 107

Expediente Nro. 758 1998/Lima Per, 01 de Enero de 1998. Pioner de Jurisprudencia 2003 2004. Noviembre, 2003. Ao 1. Nmero 5. GACETA JURDICA S.A. DILOGO CON LA JURISPRUDENCIA. 5.6. Constituirse en Parte Civil Procurador Al no haberse constituido en parte civil, el Procurador carece de personera jurdica para interponer los medios impugnatorios que seala la ley, conforme a lo dispuesto en la ltima parte del artculo 58 del Cdigo de Procedimientos Penales. Ejecutoria Suprema del 30 de Enero de 1998. R.N Nro. 187 97 Junn. ROJAS VARGAS, Fidel. JURISPRUDENCIA PENAL COMENTADA. GACETA JURDICA. Lima Per, 1999. Pg. 357.

5.7. Reparacin Civil La reparacin Civil se rige por el principio del dao causado, cuya unidad procesal-civil y penal, protege el bien jurdico en su totalidad, as como a la vctima. Consulta Nro. 562-2000/Caete

5.8. Sentencia Toda sentencia constituye un silogismo que parte de una premisa mayor comprendida por la norma, una premisa menor integrada por los hechos, teniendo finalmente al fallo como conclusin, es por ello, que la labor de tipificacin adquiera una dimensin trascendental para el procesado comprendiendo no slo la interpretacin sino tambin la valoracin de loa elementos configurativos del tipo por parte del juzgado; as a travs de ella, queda establecida no slo la norma presuntamente transgredida y con ello el bien jurdico afectado, sino tambin ser el presupuesto del que partir la actividad probatoria.

108

EXP. 1645-2001/ Arequipa. Explorador Jurisprudencial 2004 2002, Data 14000. Gaceta Jurdica S.A. DIALOGO CON LA

JURISPRUDENCIA

5.9. Impugnacin El derecho de impugnacin previsto en el inciso 6) del artculo 139 de la Constitucin Poltica del Per de 1993, como cualquier otro derecho de la funcin jurisdiccional no es absoluto, sino que tiene sus lmites en el ejercicio de otros derechos, como lo es el derecho a un proceso sin dilaciones indebidas; es por ello que la obtencin de un sistema procesal con todas las garantas no debe ser incompatible con la celeridad y eficacia de la justicia que la sociedad contempornea reclama; que en ese orden de idead, otro lmite al derecho de recurrir est dado por el plazo; en el caso del recurso de nulidad es de 24 horas desde la expedicin de la sentencia, conforme lo establece el artculo 295 del Cdigo de Procedimiento Penales. Recurso de Nulidad 1576 99/La libertad.

5.10. Comparecencia El juez se encuentra facultado para imponer comparecencia simple o con restricciones, en ese sentido, la comparecencia simple proceder cuando el hecho punible denunciado est penado con una sancin leve o las pruebas aportadas no la ratifiquen. Expediente N 4308-98-A/Lima. Pioner de Jurisprudencia 2003-2004. Noviembre 2003. Ao 1, Numero 5. Gaceta Juridica S.A. Dialogo con la Jurisprudencia.

III.

PROBLEMAS DE FORMA:

A.- PRINCIPAL O EJE:

109

El proceso instaurado contra el procesado VICTOR ALFREDO HIGUCHI CAMPOS, se desarrollo conforme a las garantas

preceptuadas en la Constitucin poltica del Per?

B.- COLATERAL

Ninguno.
C.- SECUNDARIOS 1) El Ministerio Pblico cumpli con la funcin que la

Constitucin y las leyes le sealan?

2) La Instruccin cumpli con su objeto? 3) Las Resoluciones estn debidamente motivadas? 4) El procesado ejerci su derecho a la doble instancia? 5) La Pena fue determinada de acuerdo a las caractersticas de

los sentenciados?
6) La medida coercitiva personal cumpli con los requisitos

establecidos en la Ley?
IV. ANALISIS DE FORMA

1. No,

en la primera etapa del proceso, el Ministerio Publico no

cumpli con las funciones que la Constitucin le confiere Al respecto el Artculo 9 de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico referido a la intervencin del Ministerio Pblico en la etapa policial, establece que El Ministerio Pblico, conforme al inciso 5 del Artculo 250 de la Constitucin Poltica, vigila e interviene en la investigacin del delito desde la etapa policial (...). El Ministerio Pblico interviene en ella orientndola en cuanto a las pruebas que sean menester actuar y la supervigila para que se cumplan las disposiciones legales pertinentes para el ejercicio oportuno de la accin penal. Sobre el particular existe una juris prudencia que 110

establece que La investigacin policial no cont con el concurso del Ministerio Pblico y en la manifestacin policial del agraviado y en el Acta de Reconocimiento no intervino un Fiscal, por lo que estas actuaciones slo tienen el carcter de mera denuncia, que requieren actos de prueba especficos para su utilizacin en la sentencia. Asimismo, la rotunda negativa del imputado y el hecho que este ltimo no fue capturado en flagrancia o cuasi flagrancia sino momentos despus de ocurrido los hechos, es de concluir que la prueba de la carga actuada en el proceso slo acredita la realidad del delito pero no la culpabilidad del imputado por no ser suficiente para enervar la presuncin de inocencia que la Constitucin reconoce a todo justiciable. R.N. N 468-2005-ICA. PEREZ ARROYO, Miguel. Jurisprudencia Penal Comentada. Gaceta Jurdica. 2005. p. 357. Al respecto, Snchez Velarde indica que el Ministerio Pblico es la institucin encargada de la defensa de la legalidad y del inters tutelado por el derecho. En el mbito penal es el titular del ejercicio pblico de la accin penal, tiene el deber de la carga de la prueba y persigue tanto al delito como al delincuente. As que de acuerdo al artculo 159 de la Carta magna, en el presente caso el Ministerio Pblico ejercit la accin penal y la investigacin del delito, particip en la etapa prejudicial, ms no en el Acta de Registro Personal de los procesados.

..obligada a cumplir con los mandatos del Ministerio Pblico en el mbito de su funcin. El Ministerio Pblico es un rgano autnomo, esto es independiente en sus decisiones, que tiene por finalidad principal velar por la adecuada administracin de justicia en representacin de la sociedad; no es un controlador, ni un sensor de la labor de los tribunales y juzgados, pues no tiene capacidad de imponerles decisiones, ni deber de pedir sanciones para ello; cumple sus labores realizando investigaciones acompaando permanentemente el trabajo de los magistrados judiciales y ejercitando derechos diversos de intervencin dentro del proceso. 111

RUBIO CORREA, Marcial. ESTUDIO DE LA CONSTITUCIN POLTICA DE 1993. Fondo Editorial PUCP. Tomo V. Lima Per, 1999. Pg. 262.

2. Si, en el presente caso el atestado tiene valor probatorio, ya que el Ministerio Pblico intervino a lo largo de todo el proceso. Conforme a lo que seala el artculo 62 del Cdigo de Procedimientos Penales, que seala La investigacin previa que se hubiera llevado a cabo con la intervencin del Ministerio Pblico, constituye elemento probatorio que deber ser apreciado en su oportunidad por los Jueces y Tribunales Adicionalmente habr que sealar que con la Ley Nro. 24388 se reform el artculo 72 del Cdigo de Procedimientos Penales, disponiendo que se le conceda valor probatorio a las diligencias actuadas durante la investigacin policial con la intervencin del Ministerio Pblico y las que fueran practicadas por el propio Fiscal Provincial, con asistencia del defensor y siempre que no fueran cuestionadas por las partes.

Al respecto sealaremos que el atestado policial, as como los actos de investigacin policial que constan en el mismo, tiene en principio, nicamente valor de denuncia, esto por supuesto no significa que el atestado policial carezca de virtualidad para convertirse en una verdadera prueba, respecto a este punto se debe tener en cuenta lo establecido en la siguiente jurisprudencia; no tiene valor probatorio las diligencias policiales sin presencia del Ministerio Pblico o el abogado defensor, as como las declaraciones del inculpado sin un intrprete. Las diligencias procesales y la inobservancia de las garantas constitucionales producen un margen de duda, siendo de aplicacin el indulto pro reo y absolver al inculpado. Expediente Nro. 458 -98: Academia de Magistratura. Serie de

Jurisprudencia 3, Lima-Per, 2000. Pg. 536.

3. No, se observa que el derecho de defensa no se respete en todos sus presupuestos, es decir para que se tenga por cumplido el presente derecho constitucional, es necesario que se cumpla: a) Derecho de 112

designar un abogado de su eleccin o, en su defecto a uno de oficio; b) Derecho a comunicarse previamente con l para contestar la imputacin o realizar algn acto procesal; y c) Derecho de conocer en su integridad los cargos y pruebas existentes en su contra.

En el presente caso no todos los presupuestos indicados han sido cumplidos, por ejemplo, en el momento en que el denunciado JORGE ENRIQUE PACHECO NASCIMIENTO rindi su manifestacin policial, NO cont con un abogado privado o de oficio, acto que transgrede su derecho de defensa. Hay que resaltar que si bien el denunciado fue preguntado por la autoridad policial sobre si requera la presencia de un abogado para que lo asesore en su manifestacin, y ste indic que Que no lo consideraba necesario, esto no debi ser excusa para que el representante del Ministerio Pblico, cumpliendo con su funcin, haya realizado las gestiones necesarias, para la asignacin de un abogado de oficio, salvaguardando las garantas constitucionales. Cabe destacar que si se cumpli con lo establecido en el artculo 87 del Cdigo de Procedimientos Penales concordado con el artculo 2 inciso 24 numeral F) y se le notific al denunciado mediante papeleta de detencin del 14 de julio del 2008 el motivo de su detencin dentro de las 24 horas correspondientes. Al respecto del derecho de defensa se debe tener en cuenta lo presente, lo sealado por Cubas Villanueva cuando dice que este derecho encuentra consagracin expresa en el artculo 139, inciso 14 de la Constitucin Poltica del Per, el principio de no ser privado del derecho de defensa en ningn estado del proceso. Toda persona ser informada inmediatamente y por escrito de la causa o de las razones de su detencin. Tiene derecho a comunicarse personalmente con un defensor de su eleccin, a ser asesorado por este desde que es citada o detenida por cualquier autoridad. CUBAS VILLANUEVA, Vctor. EL PROCESO PENAL TEORA Y JURISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL. Sexta Edicin. Editorial Palestra. Setiembre 2006, Pg. 49.

113

4. Si, la etapa de instruccin cumpli con el objeto de demostrar la vinculacin directa del procesado JORGE ENRIQUE PACHECO

NASCIMIENTO con el hecho delictivo, que este se gener en el momento en que el procesado falta a la verdad entregando una declaracin jurada de equipajes en donde indica no tener mercancas por declarar, siendo esto falso, porque trat de evadir el control aduanero, al esconder entre su equipaje una mercanca que debi ser presentada y declarada al momento del control en la aduana en el aeropuerto internacional Jorge Chvez y que est afecta al pago de derechos aduaneros. El procesado alega, desde el primer momento desconocimiento de las reglas que deben observar los pasajeros al momento de ingresar con mercancas extranjeras al territorio nacional, pero esto queda desvirtuado mediante las diligencias actuadas en donde se demuestra que el procesado tiene ocasionalidad de viajes al exterior del pas, tal como apreciamos se puede indicar que la etapa de instruccin cumpli ampliamente su cometido y fines, que era demostrar que el procesado fue culpable del delito de contrabando, cumpliendo as con lo establecido en el artculo 72 del Cdigo de Procedimientos Penales. La instruccin est orientada a incorporar al proceso los medios probatorios idneos y pertinentes para el cabal conocimiento del tema probandum, necesario para poder llegar a la verdad concreta respecto de la realizacin o no del hecho que motiv la apertura de la Instruccin. Expediente Nro. 2008-3596 Cuarto Juzgado Transitorio del Callao, Lima, setiembre del 2009.

5. Si, en el presente proceso se cumpli con motivar las resoluciones, en el auto apertorio por ejemplo, qued establecido los tres supuestos que establece el artculo 77 del Cdigo de Procedimientos Penales, al determinar que el hecho denunciado constituye delito, que se ha individualizado el presunto autor y que la accin penal no se encuentra prescrita. Mencin aparte, cabe indicar que la Sentencia Absolutoria que la Juez del Cuarto Juzgado Penal emite, no es que carezca de motivacin, la declaran nula y de acuerdo al anlisis valorativo que realiza el Fiscal Provincial al recurso de apelacin que interpone al Procurador de 114

la SUNAT, sta no ha cumplido con apreciar debidamente las pruebas de cargo incorporadas a lo largo del proceso, Por ello, se indica que pasen los actuados a otro Juez para una valoracin de las pruebas, diligencias y manifestacin efectuadas. Finalmente la Sentencia emitida por la Corte Superior, Tercer Juzgado Transitorio cumple con la finalidad del proceso penal, que es llegar a la verdad sobre el presente hecho delictivo. Sobre el presente tema, debe tenerse en cuenta lo sealado por Vctor Cubas, cuando dice que se exige que las sentencias emitidas por los rganos jurisdiccionales se encuentren debidamente fundamentadas en derecho, esto es que contengan una argumentacin lgico jurdica que sustente la decisin judicial, esta es una garanta prevista en el artculo 139 inciso 5 de la Constitucin. CUBAS VILLANUEVA, Vctor. EL PROCESO PENAL TEORA Y JURISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL. Sexta Edicin. Editorial Palestra 2006, Pg. 80.

V. CONCLUSIONES Del anlisis realizado al presente expediente, se observa que se lleg a respetar las garantas constitucionales reconocidas en la Constitucin Poltica del Per, a lo largo de todo el proceso, es decir se tuvo en cuenta la normatividad legal vigente para el desarrollo de la Investigacin del delito de Contrabando, como es el derecho irrestricto de defensa, ya que a lo largo del proceso, estuvo permanentemente asesorado por su abogado de defensa, excepto en la manifestacin policial, en donde se cumpli de acuerdo a ley, si necesitaba ser asesorado por un abogado y el proceso

V.- CONCLUSIONES DE FORMA

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LA NUEVA LEGISLACION PENAL ADUANERA A ASUMIDO en forma aun tmida LA FIGURA DEL CONTRABANDO TECNICO, falta prosperar en este concepto. SUBSISTE EL PROBLEMA DE LA LENTITUD PROCESAL PESE A SUMARIZAR LOS DELITOS ADUANEROS. A ello se debe agregar el desconocimiento de las ramas aduanales involucradas y que definitivamente se alejan del enfoque simplemente tributario o arancelario. EXISTE DUPLICIDAD ENTRE LA INFRACCION ADMINISTRATIVA VINCULADA AL CONTRABANDO, PREVISTA EN LA LDA, Y LAS SANCIONES DE INCAUTACION Y COMISO DE LA L.G.A. PREGUNTANDOSE LOS SERVIDORES DE ADUANAS CUAL APLICAR, LA MAS DRASTICA? LA MAS SUAVE? EN ALGUNOS CASOS UNA Y EN OTROS CASOS LA OTRA? INCLUSO, ALGUNOS AUTORES Y OPERADORES PIENSAN QUE LA LEY GENERAL DE ADUANAS SERA APLICABLE A CASOS DETECTADOS EN EL DESPACHO Y LA LEY DE DELITOS ADUANEROS EN ZONA SECUNDARIA. UNA SOLUCION SERA SUPRIMIR PARTE DEL TRATAMIENTO DE LA INFRACCION ADMINISTRATIVA VINCULADA AL CONTRABANDO Y REMITIR ESTOS CASOS A LA LGA DONDE PODRIAN INCORPORARSE. EL MECANISMO DE LAS DENUNCIAS ESTA VIRTUALMENTE PARALIZADO, POR LA SENSACION DE QUE LAS RECOMPENSAS NUNCA SE PAGAN. UNA SOLUCION PODRIA SER FORMAR UN FONDO PARA ADELANTAR UNA PARTE DEL PAGO O COMPRAR INFORMACION.

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