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LEONS

DE

-DROIT'MUSULMAN.

LEONS
DE

mm,

MIIILMJII<
PAU

9F

L.

Ile

LAPkftLAR,

PRSIDENT
DE LA COUR D'APPEL DE PONDICHRY,

OFFICIER
Charg

D'ACADEMIE
indou et musulman de Pondichrj.

des cours de droit de Droit

lEcole

PONDICHRY, imprimerie re . Eattnamoiifliar.

^ 887.

A MONSIEUR EDOUARD MANES, i)ciuUier >c la Crgiou >'l]omttur

de Miipabie. e ~)v wvechi&iua

awrovide 7)voiwiiwnl.

A MES SOUSCRIPTEURS.

MESSIEURS, A vous Vhonneur C'est un devoir, 'vous remercier que j'ai livre de cette publication. c'est un besoin pour moi de

de votre confiance doter tous. VInde

clans les efjorls franaise d'un :

tents pour

qui manquait

Ce livre'est plus La

trs

imparfait.Nul il invitera ouverte. faire

ne le sait mieux.

que moi.Mais route est dsormais

Vous,qui

m avez permis de Vouvrir,

MESSIEURS, absolue en qui

acceptez Vexpression et laissez-moi en

de ma reconnaissance marquer le

tmoignage, de ce livre

inscrivant est autant

vos noms au frontispice,

votre oeuvre que la mienne. le 15 Mars 1887.


..DE LANGLARD.

Pondichrj,

LISTE DES SOUSCRIPTEURS AUX LEONS DE DROIT MUSULMAN.

MM. Ada Huissier, (Pondichry.) (E.) AoetS*.sEmSBalEa Greffier malabar (Pondichry) Conseil agr (Karikal ) ABandaB.*ay&>!gMy Consei] agr (Pondichry AppEaos26ai ) en droit ( Pondichry APaftlBOOBB ) (E.) Etudiant AffiB$S8iBSfi*y ) (T.) Conseil agre ( Pondichry AMePt (E.) Juge de Paix ( Pondichry ) ) lapisst (P.,' Professeur ( Pondichry Cre Pr. (PondiBande le BaMffieafi (Allain) chry) BayQttld (A.) CGreffier (Pondichry) BayoaasS (C.) Avocat, (Pondichry) Avocat, (Karikal) BayOMl(,R.) au mont Cav KicSiesaSSa'Miy apprciateur "" de Pit (Pondichry) Conseil agr (Pondichrj) Canaga-SiSato.

CamdassMByassaa'y.
Casimir Conseiller A. Greffier notaire,

do

do.

(Karikal)

Cl&anosi&ou'g'avclayoudauodlia'r,
gnral (Pondichry) tabellion (Pondichry, ' CEiaBfieBBSOai-afiOlSi CBiecte Alillied, (Yanaon ) Caeck Bffaider, (Yanaon) Checlc SoEsaSEed (Yanaon} Ic'Oaeff des services administratifs , (Pondichry) Prfet apostolique !orl5t (Pondichry) Conseil agr (Pondicherv) CovinfllasSEUymaik Crc. de Police (Yanaon) Covindassamynalc Barial&EiaiB (Yanaon) D&vai'aESSbin Juge de Paix, (Yanaon)

De

Soza

(Christophe)

Greffiernotaire(Chander-

nagor) BjSaiiadin BiVianadn Bliouret

Bouressamy Bouressaniy dichry) Conseil agr (PondiDouressauty Tainby chry) . Dudiaup (E.) Conseiller (Pondichry). Dura (E.) C.Greffier (Pondichry). DtitaEilhy (A.) Greffier malabar (Karikal). Fanovard (J.) Huissier (Pondichry). Filtrian (N.) Juge de Paix (Mah). Flouret (E.) Professeur (Pondichry). Frutcaw de Juge (Pondichry). f'C.j Lieutenant Candart (F.) Conseil agr (Pondichry). EtudiaDt en droit(Pondichry). (ftObalOUSSailiy CiOlirel de SE. Pem, du Tribunal Prsident de 1cre Instance (Pondichry). Ecrivain la Direction de Thit-r CtEiasiadiCOm, rieur (Pondichry). SKaEl C.-^-Greffier ISoressamy (Pondichry) . EEerr (L). Conseil agr, (Pondicherv). Eiy (R). Commis la banque (Pondichry). Greffier en chef (Pondichry). B&Blry3 au Tribunal HMIiOES (C). Juge supplant (Pondichry] . de l'Intr I5St-efBa (C.) Ecrivain la Direction . rieur (Pondichry) de la Rpublique, (Chatider<$G>e,(N.) Procureur . , nagor). en droit (Pondichry). tftsly (A.) Etudiant lEeass (A.) Professeur (Pondichry.) Greffier de h Justice de Paix, Merjeasi (T.| (Karikal). Kftftfry (P.) Greffier notaire (Mah.) ^pore (P.) Professeur (Pondichry.) ILaw ee Clapernon (Pond]-? (J.) Professeur chry.}

Etudiant en droit (Pondichry.) Conseil agr (Pondichry.) Tabellion (Karikal.) Avocat (Pondichry) Itlounapa Greffier malabar nak (Pon-

ELeliCSME

(A .) Ecrivain Conseiller (E.)

la Direction

de l'Intrieur

(Pqndichry.) B^ecEere (A.) I^efaaacDeBEr

(Pondichry.) Juge de Paix p . i. Conseiller-auditeur,

(Chander(Pondi-

nagor.; EteiECOEE.Ear50EE chry.) JLero

Conseil agr (Karikal.) Huissier ('Mah.) Eipes au Domaine Commis ILesegnffieEEP

(Pondichry,)

Huissier Magrry (ICariknl.) (E.) Huissier j Pondichry.) BIaEyaBBSlI6ar ESEEMBB (Mah.) MaiEuScosEeSH en chef IBarleti (&-.) Interprte (Pondichry.) C de police (Pondichry.) MdeE'(A) Lieut.de EEiB*aBlifB juge c'Karikal.) AESlOB8ECadE? SIlEJMffieI (Yanaon.; MlaESEd CYanaon.) HES3BEIig'a M MOErtpISEBSpEa. (A.) Juge de paix (Karikal.) Ecrivain au Parquet du lEQEEFgfEEOSgapOBBB la Hp. Proc.de (Pondichry.) 2" secrtaire du Parquet ]9BEErg'asffiEE2ydar gnral. en droit 1EQEBS6HZVSEH Etudiant (Pondichry.)

MoEBt&oeB
I

Egauraviim R.'ag-s.rsaeEBBMaialBaE'
MaB6EES(R ) Conseil J&SOit.etsII (G.) Avocat,

5
agr

do do

Marayaffias@aESByIlEC.fiy dichry.) Procureur OfiVCF (M.) rikal.) '

(Pondichry.) (Karikal.) Conseil agr Rpublique

(Pon(Ka-

de la

IPayaisaoEiBa
.DB*elE*ffl

ISapoEE

(Mah. )
en droit

notaire (G.) Greffier (Yanaon.) Etudiant F'G'EEEsoeSESSaoeeyEaIfi;!?

(Pondichry.) FVMlBOEEBBEB

(A.) Ngociant (Pondichry.) Etudiant en droit RaJagOlstoEE (Pondichry.) KcSSEMfiFioe (L.) Conseil agr (Pondichry.) IS.SSttBI Etudiant en droit IBnEHaya (Pondichry . ) 1er supplant du juge de RaCEafiMmM paix (Pondichry).

Rattliass&it&Iiady BtibCH'O (E.) dichry.) De EOKari

Conseil agr(Pondicbry.) 2e supplant du juge de paix (Pon(Bruno) Conseiller local (Pondi)

chry.) B> B,0ari (Nemours) Professeur (Pondichry. Conseil ar (Pondichry. ) SadaSSivanailC Conseil agr (Karikal.) Sauiyodar SSamatons Mrssaya (Yanaon. ) Sainatossi Sourara'Mou (Yanaon.) Ecrivaiu la Direction Sillionef de l'Intrieur (Pondichry.) Si rot (A.) Juge supplant (Pondichry.) Siro (I.) Professeur (Pondichry.) du Tribunal /?.z.(Chandernagor.) Srg(L.)Prsident Tabellion S>Oll>OflldlIar (Pondichry.) SOSlitasa ll055faBadEl (Kapropritaire rikal.) Souprayesi (Karikal. ) Taniljy (A. )Professeur (Pondichry.) TlBrOBlt ll&e-BagSOBCC Conseil agr(Karika). C.'Greffier VaIIasadasslfl (Pondichry.) (Slerc (Pondichry.) VaradarassateBl VayaiSOHry VefflneEEiaKli "WenaesEBai Interprte (Pondichry.) Magistrat (Sagon. ) du tribunal greffier (Pondichry.) "Vinay (E.) Professeur d'anglais (Pondichry.) Conseil agr (Pondichry.) "VifflayagapooeBJkS Vacata Ei5narada (Yanaon.) "V"e)Brag,aSBB, Conseil agr (Pondichry.) Professeur (Pondichry.) 5avry

PRFACE.

Sur les 22 millions de Musulmans qui habitent et notamment le Nord de la Pninsule, i'Inde, de mille environ sont rpandus une vingtaine dans nos cinq Etablissements. (1).

musulmane forme donc un Sei(1) L'agglomration zime et demi de la population totale de l'Inde franaise, qu'un document officiel rcent value 271.568 habitants, ainsi rpartis : 139 210 Pondichry 93 066 . Karikal . . 26 574 Chandernagor " 8 166 Mah. Yanaon 4 552 Total.271 567

Les Musulmans sont rpartis blissements comme suit: On en compte: Pondichry Karikal : Chandernagor Mah . Yanaon.

parmi

nos cinq

ta-

1 14 1 2

856 071 500 709 180

Total:

20 316

IL

PRFACE.

tout en formant une aggloCette population, conIndous des distincte mration parfaitement la assimil la longue, elle, s'est, quis par indienne des vaincus.Ceux d'origine langue mme adopter comme les Scheiks ont prtendu certaines de leurs institutions (I) et vivre sous le rgime de la caste (2) les Indous se Par une rciprocit naturelle, du culte sont mls souvent aux manifestations le des Musulmans, extrieur comme on pourra

ces institutions, il faut citer la Commula ont persist,malgr dont les Musulmans invariable de la Cour d'appel constante, jurisprudence A. d<> jur. au Rec. de M. de Pondichry, (Voir les arrts de i843, 185?. EYSSETTE T. II. 1856, invoquer les i859, i863, i867, iS74)ont .persist, dans leurs contestations. dit L'Hrdit, principes, M. A. EYSSETTE, sous l'airtdu29 Dcembre1874 au phnomne.La des n'est pas trangre plupart Musulmans ont du sang indou dans les (de l'Inde) Le docteur veines. Ilajoute: GoDiNEAU^(uachefde (\) naut Parmi indoue auteur d'une noticesur service de Karikal cet Etablisse nient)va considrer les Musulmans de ce jusqu' pays comme une classe d'Indous. En se mlant aux Indous qui avaient embrass le Mahomtisme, dit en effet M. ils sont devenus une classe Godineau) A d'Indous, plutt qu'ils Afgans ou Persans. ne sont demeurs Mogols,

l'admnistration suivit Que (2) dis-je? suprieure dans cette voieles Musulmans de l'Inde.Elles les condit dans l'introduction de sidra,ainsi que je l'ai ces LEONS p. 20,comme une caste, (la cinquime) leur donna pour chef et parmi les Indous, luge de caste leKAzt.Les arrts de 1840 et de 1861 de tmoignent ce compromis birarre mais certain. /.

PRFACE.

III.

voir

documents authentiques suivants, titre de curiosit publions que historique. A M. de Verninac, C. Amiral Gouverneur des Elablessemenls dans l'Inde. Franais ce Cader... a l'honneur de vous exetc.. par nous ce poser: Que c'est la fte de YAMSETS (1) qui est l'unique et la plus hrillante des ftes musul mnes.Ainsi, elle est fte, avec beaucoup de joie et de dans lesquelles viennent pompe, ce les malabars des voeux qui font participer ce et se dguisent comme eux pour leur remplir ce promesse, CHOSE QDI SE PRATIQUE D'DW TEMPS ce iIMMMORIAL; ces prsents cette qu'ils portent ce fte servent clbrer quelqu autre de leur c culte. les Malabars Qu'en (2) effet, qui.

les

(i) On verra,, p. 7 de ces LEONS,que la grande famille est divise en deux sectes, ennemies. mahomtane La SouniteetlaSchiite.La premire reconnat AbouOmar et Othman pour les successeurs lgitibecker, mes du Prophte.Laseconde regarde ces trois Kaet prtend qu'Ali genlifes comme des usurpateurs, dre et ministre de Mahomet avait seul droit son et religieux.Dans le courant des hritage politique les- adhrents des deux longues guerres que- se firent iectes, les deux fils d'Ali^ Houssein et Hossein furent surpris- et tus par les soldats d'Omar, aprs une dde cet vnement fense hroque. C'est l'anniversaire tous les ans, par une fte solennelle, que clbrent les indiens Cette fte est appele Mahomtans. des cris de Y a Housseinl O Yamsey, par corruption Hossein, que les manifestants rptent en choeur. peut tre de (o.) Voil de la tolrance! Elle mritait Il est curieux de rapprocher nous'servir d'exemple. de la dcision prise par l'administracette situation de la au du de l'Inde tion sujet parcours suprieure

IV.

PRFACE.

e veulent ce Prvt ses

accomplir obtiennent des indien, pour mains

leur

voeux

du permis en fournissant en viter

dguisement ou grand Nanard caution entre De-

avec

des disputes.

la descendait Cette procession procession et tracelle des Franais rue de Villenour jusqu' la rue St. la place du Gouvernement, versait longeait dans la ville noire par la rue de GouLouis et rentrait vernement. Mais on btit la nouvelle Eglise de Pondiet chry : N. D. DES ANGES dans la rue des Franais d'alors demanda le Prfet que l'itinraire apostolique des Yamseys fut chang, afin de faire de la procession de ce que. cesser la sorte d'inconvenance qui rsultait devant la faade de l'Eglise cette procession passait catholique. Il fut la rclamation de M. le Prfet fait droit CALMES, en ces termes : apostolique le 26 Dcembre 1855. Paris, musulmane. 11 y a lieu videmment d'avoir gard cette r clamation. ce qui est dj beaucoup, .. .Si, nous tolrons dans la ville blanche, des manifesjusque tations et mme nocturnes, bruyantes qui tiennent <c au culte d'une dont la partie des indignesmais <e police n'a tre inquite, nous depas autrement vons au moins ne soit rien fait qui exiger qu'il ce puisse tre interprt comme un manque volontaire de culte et notre religion. respect pour notre propre Sous ce il est de notre devoir de veiller rapport, ce extrieures soient exacteque les convenances <e meut observes. L'excution de l'acte dont vous ce avez reproduit les termes rentre tout fait dans cet ordre Je vous invite donc faire d'obligation. connatre mes intentions en ce sens la population musulmane. Musulmans se passa par la rue du Pavillon, Les Sign: soumirent HAMELIN. et leur procession partir de l'anne 1856.

PRFACE.

V.

e puis, cela se pratique sans qu'il n'y ait eu c jusqu' prsent aucun sujet deplaintegrave;.. Cette pratique est notoire, mais aujourd'hui, ce ils viennent d'apprendre par les Thanaclars qu'aucun malabar ne peut se dguiser ce ....Cette condition met de L'POUVANTE dans leur fte si joyeuse.., 11 fut rpondu cette requte par le Maire Directeur de la police de l'poque, (2 Septembre 1855) comme suif: Le maire directeur de la police ne peut ac corder la permission de dguisement qu'aux Musulmans, puisque la fte du Yamseyest une fte musulmane (celle de la mort de l'Imam Houssein) et non une fte malabare. . . ne suivit L'administration pas le Maire de dans ses dductions Pondichry Hgoureurses. le compromis Elle tolra pass entre religieux les Indous et les Maures, se bornant dfendre et le port d'armes offenles aumnes imposes sives de l'Inde Les Mahomfans ces ont,-pour part, des coutumes causes,une physionomie et les institutions spciales, juridiques qui les ont un caractre j'ai rgissent que propre cherch dgager et fixer, dans cette tude. J'ai puis aux sources les plus sres, j'ai consult partout, je .me suis entour de toutes les en matire de coutume et de jurispruautorits et c'est le rsultat de ces redence musulmanes de ces iuvestigations, de ces travaux cherches, que je livre au public sous le titre de LEONSDE
DROIT MUSULMAN.

* * Je n'ignore pas combien mon oeuvre est imparfaite, et malgr les lacunes, les obscurits, les

VI.

PEFACE-

telle la soumets rencontrent, je peuprs qui s'y des hommes au jugement comptents; quelle une sorte d'tablir mon ut principal t ayant nombre sur un certain de terrain de discussion ou insuffisamment de questions ou nouvelles sortira une doccette discussion De apprcies. fixe.Mon et une jurisprudence trine certaiue rcomvoeu sera ralis; mes efforts que plus penss. ce livre, et, sous Mais, comme complment condenser devoir forme cru de PRFACE,.j'ai divers dans ces pages les renseignement,, que frande l'Inde sur les Musulmans j'ai pu runir les rites suivent, aise, leurs coutumes, qu'ils leurs crmonies les mosques o ils religieuses, subdiviclbrent leurs leur culte, divisions, sious et classes, leur les professions caractre,, habituelles aux quelles ils se livrent, etc, etc. toutes choses que j'ai d ngliger dans le cours de mes LEONS,, pour ne mon enpas surcharger A cette en ils seignemeut. prparent, place, sorte, le lecteur aux tueles qui vont suiquelque vre et sont de nature, peut tre, les leur rendre moins arides.

musulmane de l'Inde comL'agglomration asuivant M. A. ESQUER, pose de races diverses, (1) une quadruple origine: Les Sayds ouSds descendre qui prtendent de Mahomet son petit-fils; par Houain Les Scheiks ou convertis au mahomtisme anciennement appels Maures;

(\)Essais

sur les Castes p. p.

224 et suif

PRFACE.

Vil.

et les Mogols, mu-, Le Paihans ou Afghans venus des pays trngers pour se fixer ulmans des Nababs mogols de la daus l'Inde l'appel ** Pninsule.

l'ovim

BBS:Uv

des musulmans parmi nos Dans la rpartition Pondichryle cinq Etablissements, principal envine vient, on le sait, que pour un vingtime ron .

Division

des

musulmans

Pondi-

On voit dans le Chefcnry peu d'individus lieu de nos possessions, dit M.E. Sir, (l)apparte nant la division des Saids, des Paihans et des Mogols,except toutefois riches quelques ce ngociants et quelques armateurs de btiments ce qui sont Mogols d'origine; except aussi le ce Cazi et le Moullah, auquels on conteste le titre de Said qu'ils prennent l'occasion des ce fonctions qui leurs sont confies.... Les Scheiks sont nombreux au contraire se subdiviseut en trois grandes Pondichry.Ils classes qui portent le nom des corps de mtiers les anctres ds musulauxquels appartenaient mans actuels ; ce sont: Les Sonagarsou marchands; Les Touloucars ou tailleurs ; Les Pandjicotti ou matelassiers.

Sectes
mans

religieuses.

Les 1.856 Musul-

de Poudichry ne forment par moins de savoir: quatre sectes religieuses, 1 Les orthodoxes diviss en orthodoxes de Cottoubapally.

(l)Trail.des

lois musulmanes.

Prface p. II.

VIII.

PRFACE.

de Mirapally. 2 Et en orthodoxes 3 Les Wahabites. 4 Les DissidentsPandjicotti. Ils suivent les rites 'Hanifaet

de

Scha/fei.

If '. Introduction, p. 6.) sectes deux le dans 11 n'y que principe, eut, frsous lesnomsdes connues qu'elles mosques quentaient: 1 La secte Cottoubapally. 2 La secte Mirapally. dans leurs crmoElles suivaient, d'ailleurs, nies, les mmes rites. crmonies aux officiait Le Kazy joyeuses, aux crmoMoullah comme les mariages;Le avaient nies funbres.-Le Kazy et le Moullah des mosques qu'ils spares, par le seul motif des offices distincts. Coltouba la prire dans le principe, Toutefois, tre rcite que du vendredi) ne pouvait (prire Il dans la mosque administre par le Kazi. du n'en la convention est ainsi plus depuis 23 Novembre 1865. avaient Voici le texte de cette convention L'An :

1865, le 23 novembre. Entre le soussign Hezaret Bahadourdinesab, Kazi de la ville de Pondichry, du consentement des notables de la caste musulmane de part ; Pondichryd'une Et Hassenbeck et Abdoulmazidkan, notables des dissidents de ladite caste musulmaned'autre part, et avec l'assentiment de la Communaut dissidente dont ils sont les il a t convenu ce reprsentants, qui suit: Art. 1er. Les Membres de la Communaut musulmane dissidente sont libres de rester spars, et de faire leurs construction prires dans une nouvelle qu'ils peuvent lever leur frais et avec l'autorisatio nde

yflEFACE.

IX, dpendant de la d1un par

l'autoiit Mosque Ces

dans le terrain comptente de Koutabapally.

seront prires Chef qui sera nomm le i> Kazyar.

faites sous la direction aux musulmans dissidents Art. 2.

Les Musulmans finir dissidents s'engagent construction dans l'art. -1er. dans le dlai stipule six mois. Art. 3. la construction

la de

Jusqu' ce que soit finie,les prires ci aprs: !" Les cinq prires quotidiennes prescrites par le Koran; 2 Les du mois de juin de RAMAZAN dites prires a Tarrangou; " 3 La prire du vendredi; 4" des deux grands jours Les prires de fte musulmane, c'est dire d'Ed et d'Eid Ramazan Kourban; Les dites prires tre dites parles musulpourront nians dissidents,,' comme ils ls disent aujourd'hui dans les mosques de Kouttoubapally et Mirapally. Ils faire galement, mais toujours pourront provi soirement, la prire du vendredi dans la mosque de Mirapally, sous la direction d'un musulman choisi par le Kazyar,et la commenceront aprs deux heures ' mme dans la nouvelle construction. Art. 4.

Les dissidents musulmans d'accorder seront tenus de leur tous les revenus dits plein gr au Kazyar ce Attpanom droits ses fonctions et autres attribus ce depuis un temps immmorial dans ce pays;ceci ne pourra faire aucune concernant les droits difficult attribusaux fonctions de Kazyar .11 en sera de mme attribus aux fonctions de Moullah pour les revenus etl'autorit de ces deux chefs sera reconnue dans tou tss les crmonies, de des dites prires l'exception > Kouttoubaet autres.

X.

PRFACE.

Art.

5.

entre nous sur l'observace Si la difficult survenue de notre tion des rgles disparat par la religion, la, de Grce Allahsoubanahouvat de bon Dieu nous runirons nous ce ce quelque manire soit, que et nous ferons ensemtt. tous en une seule communaut dans la mosque de du vendredi ble les K.otlouba a Kottouhapally vaut l'usage. Fait triple et les autres prires les jour, seront mois faites sui-

Pondichry,

et an que

te dessus. des . APPROUV PAR NOUS. Gouverneur tablisseet ments franais dans l'Inde, aux cnditions suivantes: ce 1 La construction sera faite aux frais, projete risques et prils des musulmans dissidents et l'Adn'aura point ministration intervenir dans les litiges avec des tiers, qu'ils pourraient avoir de propos la dite construction et de l'emplacement o elle et s'lvera. te 2 Les musulmans mais une subvention te te t< te dissidents renoncent tout jadu telle que celle actrsor, luellement de Kouttobapallij et paye aux mosques de Mirapally,seules reconnues par l'Administratioi. a 3 Toute de la part des musulmans opposition dissidents aux crmonies du culte dans les dites ou l'extrieur, telles qu'elles se prati^ mosques le prtexte froissent quent actuellement,sous qu'elles leurs ides, leur sont interdites et pourront, suivant les cas,entr.aner la fermeture de leur sanepropre tuafre.

Pondichry,

le a dcembre

1865.

Sign:

BON-TEMPS.

PRFAGE.

XI.

Les Musulmans qui vont prier Koloubapally et Mirapally sont considrs comme les orthodoxes de la religion mahemtane. Le 16 avril 1834, le Gouverneur avait pris un et arrt accordant aux mosques Cotloubapally annuelle de 500 francs: une subvention Mirapally le Juge de paix - lieutenant de police tait charg de surveiller de celte subvention, l'emploi Voici le texte de ce document:
Au NOM DU Rot DES FRANAIS.

te Nous l'Inde. <t Vu

Gouverneur

des Etablissements

franais

dans

mans ee cuniaire destine e. Considrant

subvention p pourvoir au service de leur caste, communaut n'a ^particip, que celle jusqu' ce jour, aucune des faveurs accordes par ce le gouvernement de cette aux autres cultes hindous <e vill et que cependant ses revenus sont nuls : c Considrant musulmane a droit que ta Communaut toute la bienveillance du gouvernement par le te caractre des individus paisible qui. la composent, soumissioa et leur aux lois et parleur respect et l'ordre public; ee Sur le rapport et la proposition du sous commisce saire de la marine Ordonnateur; De l'avis du Conseil priv; tt Provisoirement et sauf l'approbation de M. le Ministre de la marine et des colonies ; ' <t Avons et arrtons ce arrt qui suit; ee Art. 11 est accord 1er. annuelle du culte de cinq cents mahomtan, et Pondichry de Cottouba-

la de

demande celte ville

par laquelle demandent

les notables une

musul-

une subvention

francs la clbration pour te dans les deux tablies mosques te connues l'une sous la dnomination nally sous celle de Mirapally. et l'autre

XII. Cette subvention

PaFACE.

trimestriellement, sera paye de cette anne, entre les mains ee partir du Ier janvier de police. te de M. le Juge de paix-lieutenant Art. 2.

et Ce sera de dterminer l'emploi magistrat charg le montant et de remettre de cette subvention,savoir/ le Cazy, un comit de quatre notables par prsids et pour moiti affrente la mosque Cottoubabally 1 autre ce un pareil comit Moullah, pour prsid parle te moiti affrente la mosque Mirapally. Ces comits sous la surveillance seront chargs, <t du de police, tant de l'emploi de lasubvenmagistrat tion que de celui des sommes des dons voprovenant te lontaires. les composer Les membres qui doivent te seront nomms de police. par le lieutenant Art..3. marine-Ordonnateur charg de l'excution du prsent arrt qui te registre o besoin sera . partout Donn en notre htel Pondichry, le et 1834. Le commissaire de la est sera 16 enavril

Sign: Par

mm

MME,AU,

le Gouverneur.

Le

Commissaire Sign'.

de la Manne, !Pg-EiEE0

ordonnateur,

PRFACS.

XIII.

En 1857, tin schisme.se entre les produisit orthodoxes et. il en naquit une troisime secte dite les dissidents ou fVahabites. Ceux-ci se basaient sur des interprtations du Koran.Ils furent poursuivis la date du 31 Octobre 1862. Il nous a paru intressant de relater le procs-verbal de cette poursuite.
du tribunal de simple publique police de du vendredi 3i octobre 1862. Pondichry, te LE MINISTRE PUBLIC, d'une part. ee Et i , Meidinekan, le nom de son pre, ignorait ' c 2, Navaskan, fils de Meidinekan, 3, Ibrahimkan, le nom de son pre, 4, fils de Kadarkan, ignorant fils de Hassan charit, 5, Cassim charif Sultankan, 6, Adamkan dit Mastan fils d'ibrahimkan, sahib, ee 7, Abdoulmazid, fils d'Abdonllakan, Abdoul 8, ee Karim. fils de Bavasahib, fils d 9, Goulamhaidar, ee Checmoidine, I 0 Mamoudousman, fils d'AbdouIec rahman, 11 Abdoulcadar, fils de Mamoudousman, 12 Ibrahamsahib, filsde 13 et MoiFakirdinesahil, te dinebek,fils de Rasoul bek,lous de caste musulmane, te domicilis Pondichry. en pcrcomparant inculps K sonne, assists du sieur harles leur fond de Duru, et pouvoirs, d'autre part. te LE TRIBUNAL JUGEANT EN DERNIER RESSORT. ee Ou les tmoins en leurs dpositions, Le Ministre ce public en ses rquisitions, et les inculps en leurs ee moyens de dfense et observations; Vu le procs-verbal dress par le tonadar Appa vou, le 10 du prsent et dont lecture mois d'octobre l'audience; a t donne l'arrt ne 495 du 17 avril i833, l'art. 2 S 3 de du 20 janvier tt l'ordonnance i847. royale dce Attendu sus vis et.des que du procs-verbal bats, il rsulte au nombre la-preuve que les inculps, de treize, plus trois tre poursuiqui doivent cipahis ee vies devant une autre juridiction, se sont rendus coude en matire pables runis illicitement de s'tre crmonies mois d'ocle dix du prsent religieuses, ee AUDIENCB

XIV.

tfiFACE.

dans te tohre, deux heures et demie de l'aprs midi, de Radjahsahib, le terrain ce'une tablie sur paillote de ne pas s'y runir; malgr t aient prvenus qu'il note donne a M. Attendu la voit, d'aprs qu'on le du mois courant ce le Procureur le 20 par Imprial, n'a eu lieu par les inculps, Cazy, que cette 1 runion but de le dans comme celles qui l'ont prcde, que et de Cazy autorit son te faire ou affaiblir mpriser dans le culte Mahoee de s'en affranchir, d'introduire ceux qui sont mtan de nouveaux opposs dogmes nombre un ce reconnus et observs .grand depuis et d'ta Pondichry et d'annes les musulmans par doit ncessairece blir ainsi parmi eux un schisme.qui ce ment faire natre des perturbations ou contestations ee regrettables. tendance ce Attendu fin cette mettre que, pour l'hrsie et maintenir le bon ordre dans la caste des musulmans, les inculps il est temps de svir contre bons conet qui sont rests sourds jusqu' aux prsent seils qui leur ont t donns. 1er te Faisant, des art. en consquence, application 1826 ce et 4 '2 de l'ordonnance locale du 28 dcembre lesquels sont ainsi conus ; Art. association 1er. Nulle littraire, religieuse, le but ou de toute autre dont nature, scientifique serait de se rassembler tous les jours ou certains jours,nulle runion ayant pour objet de s'occuper d'affaires et ad ministratves ou de caste,e politiques ce pourront se former ni avoir lieu qu'avec l'agrment du et sous lui les conditions gouvernement qu'il si elles sont de plus plaira d'imposer, composes ce de dix personnes. et Art. Les simples de runions ou membres 4.52. asssocialions et les qui auraient pris une part active de requtes ou d'adresses collectives sesignataires cc ront punis d'une amende de cinq cinquante fr. Condamne Moidinekan, Navaskan, Ibrabimkan, Kaderkan, Adamkan dit Mastansaib, Cassimchrif, Abdoulmazid, Abdoulcarim,Goulamhaydar,Mamoudee ousnian-, Ibrahimsab et Modinbek, Abdoulcadar,

^mi'jiCE.

XV.

te chacun cinq et aux francs d'amende dpens faits un fanon par le ministre public,liquids pour . chacun, non compris le cot de la grosse et la signi fixation du prsent jugement. et Prvient les condamns dlai de cinq jours qu'un leur est accord et qu' l'expiration pour se librer dece contraint* dlai, ils y seront par coips. Ainsi les jour, jug et prononc publiquement, mois et an que dessus.

Le 23 Novembre entre les ortho1865, intervint doxes et les Vahabites la convention transactionnelle plus haut que l'Adminisrapporte tration sanctionna de son approbasuprieure tion. Par dcision du Gouverneur, en date du furent 2 Dcembre les Wahabiles ausuivant, ouvrir toriss une mosque sous le nom de Maszid Mohamadia. 'En des dissidents:les 1874, une subdivision ou matelassiers obtinrent l'autoriPandjicotti sation d'ouvrir une quatrime sous le mosque nom de Maszid en vertu de deux M'oussahidia, dcisions du Gouverneur des 3 et 4 Aot 18y4- (' ) une cinquime Enfin Masmosque qui s'appelle zid et construite Ahmadia a t autorise eu 1886, dans la rue des matelassiers sur la demande d quelques pandjicottis. de Koioubapally, Miraquatre mosques Mouhamhdia et Maszid Maszid Moussapally, du Gouverneur idia furent d'une dcision l'objet en date du 3 Juin 1876, qui tranche les Trillard, les sectes difficults souleves musulmanes. par Les

(1) Cette 4e mosque qu'aujourd'hui./.

n'a

pas t

construite

jus-

XVI.

PRFACE.

En voici

le texte:

t m'ont Examen fait de toutes les requtes qui de M. adresses par les musulmans,des propositions le de M. avoir pris l'avis et aprs l'Ordonnateur, rsolutions aux m'ante Procureur je gnral, : ce suivantes conditions n'a ici d'autres a La secte des Wahabites du convention la celles s. d'existence par rgles que entre elle et les autres ee 23 novembre 1865, intervenue de Pondimusulmane membres de la commuuaut de mon prdces par la dcision chry et approuve seur du 2 dcembre l, l'autorit suivant.Jusque disdes avait les constamment repouss pr.tentior# sidents des novateurs 1857,par suggres, dsfanne encore trangers, comme elles le font et se basant, du Koran, ce aujourd'hui, sur des interprtations pour et les rites de la caste musul critiquer l'organisation marie et obtenir une sparation radicale et une ausur les refus persistants de tonomie propre.C'est et aprs des poursuites ee mes prdcesseurs diriges de ce par la police contre les dissidents (voir jugement du 3i octobre simple police 1862) qu'ils comprirent la ncessit d'un accord avec les orthodoxes et c'est ce alors qu'intervint la convention de i865. ce 11 rsulte de cet acte que l'autorisation d'ouvrir e uue mosque n'a t accorde aux dissidents que de leurs prires et intrieures pour l'accomplissement que pour tout ce qui concerne le culte extrieur, ils eerestent soumis l'autorit du Kazy et du Moullah(art. ce 4.de la convention et 3 de la dcision du sus-vise , 2 dcembre dans les i865,)autorit qui doit s'exercer e termes des dcisions jointes l'arrt du 5 mars 1840 Toute de la part des musulmans dissidents opposition ce aux crmonies du culte dans les dites mosques ou l'extrieur, telles quelles (orthodoxes) s'y pra sous le prtexte actuellement, tiquent froisquelles ee sent leurs leur sont Interdites et pourront, ides, suivant les cas, entraner la fermeture de leur propre e sanctuaire. ( 3 prcit).

RFACE.

XVII.

Cette destine prvenir sage mesure ve ble, toute collision entre les musulmans ainsi le maintien de l'ordre doit public, ment excute et la police devra y tenir consquence, l'exercice des droits ic En

tout et tre

trou-

assurer stricte-

la main.

si des dissidents s'opposent et attributions et du du Kazy o s'immiscent dans cet exercice, ce Moullah. ils doivent devant le tribunal tre traduits (c'est comptent, dire le juge de paix, juge de caste) pour y tre jugs la lgislation ce conformment en vigueur, sauf au faire ensuite Gouverneur de la disposiapplication ce tion finale du texte ci dessus reproduit. ee Le seul eas ou les dissidents le pourront suppler c Moullah, c'est celui de pour les crmonies funraires, l'absence ou de l'empchement et du non remplace ment du Moullah dmentconslat, aprs autorisation * de la police. Les mmes rgles devront tre appliques la 4 , ee mosque autorise en 1874 par mon prdcesseur, * en faveur des matelassiers en tre ofet ils devront ee ficiellement informs. des dissidents En ce qui concerne la participation l'lection du Moullah.et des autres agents du Kazy, des deux pagodes il y a une distinction orthodoxes, faire.J'admets cette participation pour le Kazy, le <e Moullah,et s'il estappel mme le Moullah adjoint, le titulaire en cas d'empchement.:Ces remplacer ministres action sur les dissidents qui se sont ayant soumis .leur autorit par l'acte de 1865, on ne peut ee contester ceux-ci, le droit de prendre part 'asec semble de la caste charge de leur lection. Quant ee aux agents qui n'ont que des fonctions dans intrieures ce les mosques, il n'y a aucune autoriraison pour c ser les dissidents at participer leur dsignation, tendu du 24 avril 183 i, attribue que la dlibration et la nomination du Comit du professeur aux Membres <c et fortiori et infrieurs celle des autres agents comme doit tre considre que cette dlibration est lu consforce excutoire, emportant puis qu'elle

XVIII

PRFACE tf

et qu'elle ee quence de l'arrt du 16 avril prcdent, lors. <e a t sanctionne par l'usage depuis du la dmission vacant de tant par Kazy L'emploi titulaire, de caste devra tre autorise une assemble des Moulet celle de son successeur ee pour l'lection de tc labs, s'il y a lieu. Le jour sera fix par le Directeur dans le local qu'il se tiendra, ee la police et l'assemble sera La dlibration et sous sa surveillance. ce dsignera du juge de caste. l'homologation ee prsente <cTelle est ma dcision.Elle sera communique par orthodoxes te le Directeur de la police aux musulmans fati suis et dissidents et il leur fera connatre que je la fais ce gu de toutes ces rclamations, appel que je et que concorde, la bonne entre harmonie tous, j'entends satisfaction dcision qui donne que cette aux uns et aux autres, de leurs droits dans la limite mette fin tous ces dbats. Autrement ,<e respectifs, et selon que mon mcontentement sera provoqu par l'une ou par l'autre des sectes , je retirerai les auto accordes aux dissidents e risations en 1865 et en 1874, ee ou je supprimerai la subvention attribue aux mos<c ques orthodoxes. ee Enfin, les agents aux dimusulmans appartenant te vers services seront prvenus par leurs chefs que je leur licenciement, s'ils prennent un rle prononcerai ee actif dansles dissidences dont il s'agit; qu'ils remplisee sent leurs devoirs leurs croyances, religieux d'aprs te rien de mieux, mais qu'il sachent bien que leur qua lil du Gouvernement ne leur permet de d'employ <e prendre part aucune agitation. ce Pondichry, le 3 juin 1876. Le Commissaire de la marine, Gouverneur gnral des Etablissements dans l'Inde. franais ce sign: TRILLARD.

L'Ordonnateur. T. NESTY,

ce Sign:

PRFACE.

XIX,

Karikal.
de Karikal la (l'agglomration et de beaucoup qui se rencontre plus importante aux deux dans nos Etablissements) appartiennent et S'chaffiites.-On sait que sectes Hanafites ces deux sectes sont Sounites ou orthodoxes.' de l'Etablissemusulmans Sur les 14,000 suivent ment de Karikal, le 400 seulement rite Hanafite; le reste suit le rite Schaffite. Les rites Malkite et Hambalite y sont inconinfra, p.6 des LEONS.) nus.-(V. ne forLes musulmans de cet tablissement les ment pas une seule et mme famille.On derclasse en musulmans et en choulias.'Ces niers sont supposs descendre des conqurants Persans, Afgaus ou Mogols qui se sont mls aux Ils sontdit-onplus indous. dvous, plus moins civiliss que les musulfidles, quoique mans. Ceux-ci seraient plus habiles, mais moins srs et moins confiants. les tailleurs Parmi Jes musulmans se recrutent et les marchands; tandis que les choulias robustes, agiles et assez bons matelots sont presse livrent Ils tous etc.... calfats lascars, que et un actif cabotage entre Singapore, Moulmein autres ports de la cte deVEslet de la cte deCoarmasont de riches romandel. uns Quelques teurs et possdent des navires construits par des indiens; un petit nombre sont marcharpentiers chands colporteurs et boutiquiers. (1) Les musulmans

(1) Peut-tre sera-t-on curieux de savoir l'explication des teimes : Fakir, Hb, Marcar, Sahib, Malimar, etc. qui sont d'un usage courant parmi les musulmans de Karikal:

XX.

PRFACE.

Karikal, existe, une institution particules musulmans, parmi a t emElle caste. de dite lire Cheffeaul suscite ce aux indous jour, et, jusqu' prunte d'en le bonheur eu n'a difficults de qu'elle plus que la rsoudre.Les (alors chefs de caste, de terme propre arabe ne possde pas langue de pouinvestis croient se les dsigner,) pour Kazileur et rgentent illimits voirs jusqu'au chef spirituel. Chef 'fle casse.U

Ce sont des espces Mendiant musulman. ffafeil'. de religieux quteurs qui vivent aux dpens de la piti rarement Les femmes surtout leur refusent publique. ils se percent les joues avec une aiguille, se l'aumne; de bois de sandales l'aide la marchent langue, piquent garnies de clous et d'un seul pied; il en est mme qui se pratiquent au dessus des hanches des ouvertures dans les quelles ils passent un couteau et mettent ainsi contribution, coup sr, la gnrosit de la foule. Prtre officiant musulman; titre honorifique IBel. donn aux musulmans respectables. Terme de politesse et en mme temps MarcaE". Ancienterme honorifique donn aux riches choulias. le nom de Marcar tait donn aux Schanement, fiites. a-B&il. Dsigne les Patanys et les grands de Nagour. Aussi un terme honorifique pous les choulias. Second capitaine des navires choulias. MalEMar. -lfEHl!&lfi ea>BilfBlg-a.iaale. Espce de prtre substitut charg de recevoir le serment des musulmans: du Kazy. Ses fonctions consistent ensevelir et enterrer les morts,' lire les prires accomplir d'usage, d'autres devoirs religieux. mahomtan d'un ordre suprilBiffy. Magistrat eur. Pas de mufty Karikal. Patron oucapitaine des navires choulias. lEagOUdala.

PRiFACK.

XXI.

pour trouver L'Administration l'origine deKarikal suprieure fatigue des dissensions perentre les sectateurs de Siva qui clataient ptuelles et de Vichnou, des l'occasion ds privilges, de leurs culet autres emblmes, prrogatives tes le jugement de rsolut de confier respectifs, ces conflits des troubles et la rpression qui en taient la consquenceaux dichefs des diverses visions dissidentes. de SiLes choulias de Karikal (descendants muvastes et de Fichnouvistes) qui, quoique aux anciennes rests attachs taient sulmans, la faveur aussi d'avoir coutumes, brigurent eux des chefs qui jugeraient les difficults parmi castece dans/eur qui surviendraient qui leurfut octroy. cette ces chefs de caste, au Depuis poque, nombre de cinq, se sont succd par voie d'hrdit. Les plus ont t leves graves critiques l'inconduite contre et mme contre l'ignorance des chefs de de caste difficult actuels.La contrler ces assertions une rserve m'obligea absolue.

Il

faut

remonter l'anne de cette institution.

1831

Ravnter. Musulmans qui s'occupent principalement de la culture du btel. Ils demeurent Ambagaratour, commune de Kdouncadou. Matre d'quipage sur les navires choulias. @aa*ang". fSOEttledM*. Terme musulman, capitaine des cipahis. Pilote choulia. Soukany. Exerce- les fonctions de prtre, magistrat, Stazy. de l'Etat civil. Il rend ses sentences notaire, officier dans son domicile, en prsence de quatre tmoins. CBOMia. Musulmans du Sud dgnrs et gnralement adonns aux occupations M. Amaritimes.

XXIt.

PRFACE.

Les

fonctions

des

chefs

de caste

consistent pour et des

gnralement: 1 A crer l'administration

et des revenus des ressources musulmans des temples

mosques. des croyants. les cotisations 2 A recouvrer dles ftes aux poques 3 A faire clbrer termines . des crveiller la marche 4" A rgulire monies du culte. il rsulte Des renseignements recueillis, que j'ai de chefs 2 Karikal subsiste ne qu'il que plus s'accaste musulmans, quinaturellement^ne attributions. de leurs cotdent pas sur l'tendue sur exercer L'un deux, pre&drit parait-il, une sutout ce qui touche au culte musulman absolue.Le prmatie Kazy lui mme ne pourrait remplirqu'avec actes son autorisationles et civils de sa comptence.Enfin, religieux chose ce chef de caste empiterait plus grave, sur les fonctions du Kazy lui mme des ferait actes rentrant de dans les attributions spciales et en percevrait le cot magistrat 11 et t intressant de vrifier ces faits. Ce qui semble hors de doute, tout au tnoins, c'est l'inutilit, direle mieux oupour danger de cette institution.

CASTE (?) comprend, en que cette descendants de Sivastes et grande moins,les partie,du de Vichnonvistes convertis de gr ou de force l'Islamisme sous la domination Il ajoute: mogolc. L'tyee du nom choulia n'est indique nulle- part ; mologie elle est pourtant fort simple; ce mot dcrive du substc lantif ou chouli qui signifie hin.doustani choli gilet, <c waist la caste. coat, vtement particulier

EYSSETTE affirme

PRFACE.

XXIII;

de l'agglomration, musulmane et le Moullah le Kazy sont (ainsi que le disait un ancien Directeur de la police fort justement Ils sont chargs de rsoudre de Pondichry). se rattachent au culte mu les questions qui ce culte se rsument les moeurs e sulman.Dans et les coutumes de la caste, car le Koran a Les -vrais prvu tout ce qui concerne mais c actions religieuses de ses ce civiles de chacun ce n'en serait-il pas de mme Il est possible ce dichry? des mosques ne soient les seulement encore les actions membres. Pourquoi Karikal qu' Ponque les desservants sous le pas dsigns non

chefs

mme nom dans les deux localitsjmais quelle sous laquelle ils sont que soit la qualification connus, des cbefs de ce culte sont les droits ils sont assists Pondi: les mmes partout, notables cc chry prsents par eux par quatre de la police qui ce et accepts par le Directeur soit l'expression veille ce que le choix de la volont et ils forment du plus grand nombre, ce ensemble un -comit qui a charge de grer les ce biens et toutes les questions JVayefs qui sont c< du ressort de la caste. Ses dcisions doivent ce tre homologues par le juge comptent <L quand il nes'agit contentieuses. pas d'affaires ou tous autres Puisque le Kazy et le Moullah desservants, sont les chefs suivant les localits, ns du culte musulman, pourquoi en faire

Cacouly. ( Don a la main). Dot deia femme musulmane donne au mari par les parents de la future pouse. Le cacouly est un don de 10 souverains (chaque souverain valant 2 roupies 6 fanons 9 caches 1/2) On ne peut pas dpasser ce 100 souverains. jusqu' chiffre. Moyennant ce don, le mari est oblig d'habiter

XXIV.

PREFACE.

Ce serait un m Karikal? nommer d'autres la de et barras simplifier moyen qu'un plutt tre mieux il vaudrait besogne; rgler peut .. Pondichry. toutes choses l bas comme trois Karikal On compte Mspne Ouest musulman le dans, quartier mosques mule quartier dans autres et trois mosques -Est. sulman ' du dite La grande SauMoucapally mosque aux poremonte ouest dont l'origine quartier des Anen la possession tait o cette ville ques soixante a t, depuis et Hollandais des glais d'embellissements de modifications, ans, l'objet un difice est devenue tels qu'elle remarquable. Est a du mme nom du quartier La mosque il y a 80 ans, par Marnatambyt construite, Elle a t reconsfrais. marcar et ses propres en 1883 avec argamasse et vote, neuf truite des musulmans du quartier. Elle est aux frais au culte, termine et livre aujourd'hui du quartier Les deux autres mosques ouest, construites: l'une Kidourou(appele: aux frais d'un particulier de ce quartier pally) > du nom de Kadermougadinesablevj a plus ily de 40 ans, et l'autre Mirapally}) (appele par un du nom de quartier, il y a plus de 20 ans. Mougaidinecandoumarcar, aux deux autres du quartier Quant mosques l'une Est, (appele qni est une Capadapally), particulier la maison dotale, c'est--dire chezla fille.Dans le cas o le mari quitterait cette maison, sa femme n'est pas oblige de le suivre. Le mari qui reoit un cacouly de 100 souverains est tenu, de son ct,de donner la future un bijou de 31 souverains. glilanam. Bijoux, meubles, linges et hardes donns par les pre et mre la fille [Stridanam.) autre du mme ont t

PREFACE.

XXV.

tous les ans,' aux frais rpare, du quartier, enpeut remonter et l'autre a t construite en i884, de la dame Madarpar les soins fille de l'honorable Se'mougadinenatchialle, la protection goumiralevmarcar, pour implorer divine, l'effet d'obtenir unedescendance qu'elle n'avait a t ensuite pas eue jusqu'alors;elle livre la communaut du quartier, pour la pratique du culte. Il n'y a pas Karikal de schisme entre les sectateurs de Mahomet. La seule division est celle qui rsulte ( proprement parler ) de la situation des quartiers Ouest et Est. Chacun d'eux a ses pratiques et ses traditions particulires. Les affaires de chacun d'eux sont gres par ses chefs de caste respectifs. Mais les Kazys et les Moullahs leur sont communs. &t des Tyasssseys. Cette fte, en hondans toute l'Inde neur, jadis, Karikal,comme tre l'occasion de dsordres ayant t reconnue de toute nature cessa, d'tre clbre pendant une trentaine 3 ou 4 ans ced'annes;.Depuis la pendant, les chefs de caste ont recommenc clbrer. vieille btisse des sectateurs viron 100 ans, aux frais et

Cet Etablissement compte 1,500 Musulmans.-fIls sont tous orthodoxes ou Sounites. (En bengali, on dit Chouni ). Les e>t praicpies reigieEEses. Dogmes vivent en bonne de Chandernagor musulmans sur ce point; pas de divergence entre harmonie eux, en ces matires dlicates. en trois castes ou Ils se divisent Division. classes.

XXVI.

PRFACE.

i Les Sidseu

petit nombre;

(trois ou quatre

familles) C'est la classe les plus nom2 Les Scheiks breuse de beaucoup; ils ajoutent, au Bengale, au classe nom de Scheik celui de Mollique.Cette est considre comme infrieure aux deux autres. se dis3 Les Pathans. (caste guerrire).Ils leur nom. Khan de le titre ajout tinguent par de Chandernagor Il n'y a dans L'Etablissement que 5 familles de Pathans. des castes a donn lieu.. La prminence Les Seds et les Pathans quelques discussions. la l'opinion plus communepassent d'aprs pour tre suprieurs aux Scheiks. Les musulmans de Chandernagor sont pauvres, sont tailleurs ou domestiques, en gnral;ils habitent inquelques uns sont marchands.lis tous les quartiers de la ville. distinctement neuf 3SEospns. Chandernagor compte d'elles n'est remarquable mosques.^-Aucune La mosque Palouar^ par son architecture. Elle existe de temps pala est la plus ancienne. immmorial. (1) La plus rcente, celle de Coutirgt a t btie, il y a 3 ans.^ Elles sont entretenues par les fidles de chaque quartier qui lisent leur Moullah.

. ( i ) Parmi les anciennes mosques il y en a d'abandonnes;la plupart, cause de leur tat de dlabrement ; l'une pour une raison plus singulire : On prtend qu'elle est hante par l'ombra d'un ancien moullah et bien qu'elle soit rigoureusement ferme, on une lumire, la nuit. Aussi y voit, dit-onparfois personne ne se hasarde en franchir le seuil. On assure que ce serait mortel .= On rencontre dans l'Inde anglaise des mosques trs belles, notamment Hoogly

PRFACE.

XXVII.

n'y a plus de Kazy Chanderdit:on nagor, depuis plus de 25 ans.Autrefois, dans des temps trs reculs, un Nabab avait dsitaient hrdign un Kazy dont les fonctions taires. Ses descendants les exercrent jusqu'au o Je dernier la famille de jour rejeton Prtres.--Il sans laisser d'hritier mle. Une dcda, de ses filles vit encore actuellement sur le territoire de Chandernagor. On n'a plus nomm d du Bengale, Kazy dans notre Etablissement parceft capable de q'on n'y a trouv personne qui ces fonctions. remplir Il y a Hoogly Ecoles. (territoire anglais,) un collge fond nomm par un riche musulman Mohammed Mouchain et subventionn par le Gouvernement anglais; les musulmans y sont instruits gratuitement pourla plupart;-quelques' uns payent une lgre rtribution. Le niveau des tudes y est, parat-il, en ce trs lev; notamment le Persan, l'Arabe et tout ce qui se qui concerne rattache au Droit et la religion des musulmans. Parmi les membres il de ce collge, enseignants faut citer les Moholouvis, sortes de docteurs en ou en jurisprudence, s'adres* thologie auxquels sent de les musulmans gnralement franais On Chandernagor, pour faire vider leurs procs. donc dire musuh peut que toute la population manede Chandernagor chappe notrejuridiction et Calcuttamais aux musulelles appartiennent sulmans htrodoxes ou Schiits ( en bengali CHIA) . La plus grande de la rgion pour le rite mosque Sounite est celle de Pandouva, de les musulmans le preChandernagor y vont souventnotamment mier jour de l'anne indienne. Parfois, au Bengale, chez nos voisins, s'lvent entre les des discussions Souniteset les Schiits au sujet de questions religieuses. Elles se terminent,le des rixes plus ordinairement,par

XXVIII.

PRFACE.

obserLes ftes que les musulmans FSess. sont : vent Chandernagor V. Pondichry). 1 Le Moharam (Yamseys PRFACE, p. III, la note. 2 Le Schabbrat, 3 Le Ramazzan,(1) 4e Le Bakndd (ft du bouc) de Chandernagor, enfin, Les musulmans parmi relisuivent du Koran les prescriptions qu'ils celle de compter souvent oublient gieusement, fermentes. des liqueurs l'usage qui prohibe

lui.
Les musulmans de Mah, sur labare,au nombrede2,709portent Ils prtendent plets ou de moplahs. . Cependant ritemahomtan arabes et suiventle ils ont trs fanatiques et quoique musulmans tabli par la loi du adopt le mode de succession ils vides Indous, A l'instar Maroumacatayom. vent tous en Communaut et la loi qui rgit Mala cte de malenom des descendre

ces

doit, ce jour l, tuer un (1) Tout chef de famille on remplace le plus soubouc, mais, dans la pratique, vent le bouc par une chvre, un veau, un boeuf. Le sacrifice de ce dernier animal est, chaque anne, la cause de violentes querelles entre les musulmans et les indous dont le respect pour le boeuf est lgendaire.- Il m'est rapport que, l'anne dernire, les indous et les musulmans ont engag, ee sujet, une vritable bataille i Delhi ou Bnars. Les troupes anglaises ont d intervenir. Plus de cents indous et musulmans sont rests sur !e terrain;ce conflit a eu comme une sorte de retentissement mme Chandernagor et les musulmans parlaient dj de donner des coups de couteau aux indous qui se permettraient de s'opposer au sacrifice du boeuf.

PRFACE.

'

XXIX.

derniers leur est X&.Communaut applicable. En est l'tat normal des familles des maplets. dehors de cette double adoption des institutions en tout et pour tout, indoues, ils se conforment, aux prescriptions du Koran. Les noms des maplets diffrent de ceux des musulmans de l'autre Cte [Coromandel). Ainsi, ils s'appellent: Tollom-AmodNalpagate Soupy, Parrambote Manil-Coutialy Couttyr Modine, etc Les riches maplets qui ont lait un plerinage la Mecque et ont visit le tombeau de leur Prophte ajoutent leur nom le mot Adjy, considrent comme un titre de noblesse. qn'ils Il n'existe Mah que deux familles musulmanes d'origine Pathane ou Afgane. Elles sontr Schiites ou htrodoxes, ou spares. Les maplets ne clbrent pas la fte du J/Oharam. Voici, d'aprs des extraits d'ouvrages anglais, les principales de la loi du Ma/vudispositions macatayom:
Dans rgle. du lien la province Toute la loi du Malabar, de l'hrdit est le le concubinage sur l'existence reppse et les fils. Celte loi est

de sang entre la mre appele loi du MAROUMACATATOM. ORIGINE DE CETTE Loi:-^Parasourma, roi premier du Malabar, fit venir les brames dans son royaume et leur donna des de viter le partage proprits.-Pour leurs an seul en serait. biens, il dcrta que le frre le propritaire. Il autorisa ce dernier seul contracter Les fils du frre an taient considrs mariage. comme les enfants de toute la famille. Les frres avec des femmes cadets vivre pouvaient de castes infrieures. Les enfants qui naissaient de ces ne pouvaient unions illgitimes n'tant pas des brames, hriter de leur pre. Ils n'avaient droit qu' la succession de leur succession, non la ligne mre. C'est pour ce motif que l'ordre dans le Malabar, suit la ligne fminine agnalique. de et

XXX.

PRFACE.

Les

castes

intrieures

ont adopt

le mme

mode

succession. les castes suivent la loi du Maroumacataxjom, Toutes des artisans, Pexeption des brames, des kapodouals, et orfvres tels que: Charpentiers, fondeurs forgerons, de sous les noms et quelques basses castes dsignes etPaniars; Chroumars, Malayers la loi du MACATAYOM, Ces castes-sont soumises succession directe. ceux COMMUNAUT OU TARWAD: Tous qui suivent en communaut. la loi vivent du Maroumacatayom Tarwd. communaut s'appelle comme faisant Le membre le plus loign est reconnu s'il est sous la dpende la famille partie [tarwad) dance du Chef de la famille et s'il prend part ses actes religieux. est le chef de la L'an de n'importe quelfe branche de Ta communaut.) famille et s'appelleKarnaven (chef Les autres membres . Anandraven, s'appellent en biens). (communs Tous les Anandravens de rclamer ont le droit des aliments du tarvwad. Le titre au parent de Karnaven le plus appartient dcd et non au plus proche g du Karnaven parent le sang. Le chef de la famille a l'entier contrle (Karnaven) des affaires et des biens de famille dont il l'admide tous. nistration dans l'intrt L'union ne peut tre rompue de la famille par un membre sa part et qui (Anandraven) qui rclamerait par la sparation de la communaut, ou qui ferait exigerait des dettes pour les faire supporler par la communaut. Le sur lequel tous les anandarpartage d'un tarwad, vens ont un droit gal, ne peut tre effectu que de leur consentement mutuel. crancier d'un commun ne peut ( Anaudraven) le partage des biens de la communaut provoquer se faire est d. sur la part pour payer de ce qui.lui devant revenir son dbiteur. Le tarwad ne rpond pas des dettes particulires Le Cette

PRFACE..

XXXI.

d'un

mais de celles contracte anandraven, par; le dans l'intrt Karnaven de la communaut. L Karnaven alinera POUVOIR DU KARNAVEN. peut son gr tous les biens mobiliers des anctres provenant soit qu'ils ou acquis par lui. aux immeubles, Quant aient t acquis par lui, ou par ses anctres, il doit se du consentement munir crit de ses anandravens. Le dfaut de consentement d'un anandraven, qui ne: ne serait avec le Karnaven pas en bonne intelligence vicierait l'acte du Karnaven point nanmoins qui alinerait une proprit le consentement des immobilire, dont Anandravens n'tant exig" que pour les tarwads les membres sont d'accord. Un Karnaven peut hypothquer les biens du tarwad des sans le consentement cas d'alination parfaite

pour les besoins de la famille, Ce n'est anandravens. qu'en de ces derniers que le concours La signature des anandravens,

la validit des pour Karnaven. DETTES. Les dettes contractes ou par un Karnaven; administrant'le en vertu de ses tarwad par le membre doivent de la communaut, pouvoirs, pour les besoins tre payes par cette dernire. ne Les biens de famille rpondent pas de celles contractes par le chef pour ses besoins personnels. Les dettes d'un anandraven ne sont pas la charge de la communaut ; elles ne sont payables que sur les biens particuliers de ce dernier, s'il en possde. Une dette contracte est prsume par un Karnaven, l'avoir t pour les besoins de la famille, moins de contraire. preuve Celle contracte est prsume par. un anandraven, t dans son intrt l'avoir personnel. DESTITUTION DIX KARNAVEN. Un Karnaven peut tre sont: Les causes d'incapacit . destitu pour incapacit. La perte de la caste,

est ncessaire, n'est point ncessaire le souscrites par obligations

t'ge,
La La

surdit, ccit.

XXXIL

PRFACE,

Le mutisme, La folie. La conduite

et la dissipation est rvoqu de naven soit en excution mille,

KarLorsqu'un soit par la fases fonctions, il dcision d'une judiciaire, le plus g aprs lui. le mle tre remplac doit par Les biens mobiBIENS PERSONNELLEMENT ACQUIS. de famille.

drgle, des biens

savoir: liers personnellement acquis par un anadraven, et sans individuel travail d'uo ceux qui proviennent exclusivel'aide des fonds de la famille appartiennent Il peut en disposer ment celui qui les a acquis. aussi bien en possder les femmes peuvent sa volont; s'il s'agit En cas de dcs, ces biens, que les hommes. de leurs soeurs ou aux aux fils des hommes, passent des femmes, leurs parents et,s'il s'agit plus proches ou filles. enfants, garons de succession suit la ligne fSUCCESSION. L'ordre et non la ligne agnatique. minine d'un homme sont: les soeurs, les fils des Les hritiers soeurs, les filles des soeurs, les filles des filles des soeurs, la mre, les soeurs de la rhre, les enfants de ces soeurs la grand'mre Les hritiers ou filles. ADOPTION. L'adoption n'est un homme permise d'enfants de sa soeur. qu' dfaut doit tre du mais sexe fminin, le L'adopt fille frre d'une ou femme peut tre adopt en mme dernire dans l'administemps que cette pour l'aider tration des biens et l'accomplissement des crmonies religieuses. Les adoptions sont bien rares.'
CONCORDANCE DE DES MOIS CALENDRIER MALABARS GRGORIEN. AVEC CEUX

ses soeurs, ses enfants etc. maternelle, d'une femme sont ses enfants garons

Noms

des mois malabars.

Noms calendrier 1er Janvier. 1er Fvrier

des mois

du

grgorien.

19 20

Danom. Magarom.

PKE'FACK ;

XXXII. Mars. Avril. Mai. Juin. Juillet. Aot. Septembre. Octobre. Novembre. Dcembre.

19 20 20 20 18 1.8 17 16 17 17

Coumbom. Minom. Mcddom. Ecidavom. Mitounom. Karkaelom. Chingom. Canny. Toulaom. Verchigom.

lor lsr Ier 1er 1er V 1er tor 1er Ier

L'Etablissement

de Yanaon

sulmans qui se elivisent Les Pathans ou Afgans. Les Scheiks. Une seule famille appartient suit le rite Ischaffiite. Elle musulmans sont de la seconde le rite hanafite.

100 mucompte savoir: en deux classes,

la Tous classe

lre classe. les autres et suivent

Les devoirs sont soumis religieux auxquels ces deux classps sont peu prs les mmes. les Hanafites Seulement n'ont pas la permission tels et tels comestibles de toucher qui ne sont aux Schaffiites.-Bien pas dfendus que la musiles soit-dit-on-dfendue par le Koran, que de Mah vivant musulmans au milieu des Indous, ont pris l'habitude de s'en servir pour les crmonies de mariage. Il y a un Kazy, Yanaon.
FIN .DE LA PRFACE-

LEONS
DE

INTRODUCTION
1" LEON g.

Messieurs, L'arrt du 6 Janvier 1819, portant, pro - mulgation dans l'Inde franaise des Codes de la Mtropole, dispose en son art. 3: ee Les indiens soit chrtiens, soit MAURES <cOU gentils seront jugs comme par le cepass (l) suivant les lois, usages et coucetmes de leur caste. '
II du Rglement On lit, en l'article 16 du Titre ce La nation s'tant endu 30 Dcembre 1769, que: de son tablissement ce gage dans les commencements et autres indiens te Pondichry juger les Malabars ce qui auraient recours la justice franaise, suivant les ce moeurs le lieutenant et coutumes et lois malabares, et civil se conformera, cet gard, ce qui s'est pra<c tiqu jusqu' ce jour au sige civil de la chaudrie. ce qu'on Peut tre n'est-il pas inutile d'expliquer (H entendait par sige civil de la chaudrie.- 1 Un dit de

Cet arrt cre, dans ce pays, pour les Mase ou livrent se tous ceux et qui pour gistrats ridevoir le du l'tude Droit, prparent cides se de lgislations pntrer goureux viles rgissant les diverses agglomrations qui peuplent nos Etablissements.
de Fvrier 1701 cra un Conseil souverain XIV Louis tant la justice, 11 tait charg de rendre Pondichry. civile tait comLa juridiction au civil qu'au criminel. souverain le Conseil de deux Tribunaux spars: pose Ce Tribunal de la chaudrie. et le Tribunal (qui avait on caravansrail son sige primitif dans une chaudrie, de toutes recevoir destin les voyageurs castes, d'o aux Indiens, la justice de rendre tait charg nom) il iait prsid leurs propres lois et coutumes. d'aprs taient du Conseil souverain. Quelles par un membre ce Tribunal?Questioninles rgles de comptencede les areu raison des lacunes soluble, que prsentent Il faut pousser jusqu'au 28 Janvier chives coloniales. son trouver un rglement fixant les rgles 1778 pour de la chaudrie. Ce rglement suivre le Tribunal par a dur lui mme. Le Tribunal autant que le Tribunal de la chaudrie fut supprim en 1805 pendant la domination et remplac: arbitrale, anglaise, par une Chambre en mme devenait la temps que le Conseil-souverain de trois Cour de Judicaure en matire compose juges, et de deux assesseurs ayant voix consultative. civile, des dcisions de la Cour tait port au GouL'appel verneur de Madras, en Conseil. Cette organisation dura jusqu'en 1815 date de la reprise de par la France ses Possessions dans l'Inde. Le Conseil et le suprieur Tribunal de la chaudrie en 1816 Mais, rapparurent. le Comte Du Puv, labora de rgleplusieurs projets ments et d'institutions concernant la justice. Il dnona la mtropole le Tribunal de l chaudrie, comme t l'objet avant de vives critiques et de nombreuses aux limites fixes pour sa rclamations, quant comp-

Dans les LEONS DEDROIT iND0u,j'ai,enl884, expos les principes de la loi des Indiens, en les clairant de la jurisprudence de la Cour et des Tribunaux de l'Inde franaise Je me propose, dans le cours de ces leons, de vous enseigner le droit Musulman, non pas le droit musulman complet; cette tche serait au dessus de mes forces. Mon dessein est plus modeste. De la loi musulmane je ne veux considrer ici qu'une face, la face civile. Bien qu'un auteur fort autoris (1) ait crit: eeCelui qui ne connat que la jurisprudence civile des Arabes ne les connat pas, pas mme demi,-a c'est pourtant l'tude de cette seule jurisprudence que je consacrerai ces leons, me bornant vous inviter tudier dans les ouvrages spciaux la jurisprudence religieuse des sectateurs de Mahomet.
l.

De mme que le monument sans contredit le plus important de la lgislation indoue est
cette de rglementer et proposa comptence du 23 SepL'ordonnance manire rationnelle. dans l'ormodifications diverses tembre 1827 apporta Le Conde l'Inde des Tribunaux franaise. ganisation de le Tribunal devint la Cour Royale; seil Suprieur de premire fut. remplac la chaudrie par le Tribunal de paix fut tabli Pondichry; instance. Un Tribunal et comprend la ville et les sa juridiction comprenait de l'Etablissement. le territoire districts composant le 1842 a rorganis du 7 Fvrier l'ordonnance Enfin, frande l'Inde de la Cour et des Tribunaux service nous rgit encore. aise. Cette ordonnance tence d'une (t Perron. Prcis de jurisprudence musulmane,/.

-4

QManava Darma Sasir OU le livre de la loi de Manou, le KORANest la base de la loi remusulmans. des et criminelle civile ligieuse, Ce Code passe chez eux pour tre d'origine divine et avoir t dict par l'Archange Gabriel Mahomet. (1) Les versets en furent crits sur des feuilles de palmier ou de parchemin; Abou-Becker les runit et les promulgua l'an 30 de l'hgire, c. a. d..en l'ande ne 652e de notre re, sous le titre Koran. (2)
vers 570 de J.-C. la Mecque, naquit 11 11 appartenait la puissante tribu de Koreichites. de 25 ans, avec une riche veuve du se maria l'ge nom de Kadidja et mena jusqu' 40 ans une vie d'tude et de retraite. sa mission en 510. Ilcommena Aprs ses doctrines avoir converti sa famille et quelques amis et OthAli, Aboubeckr puissants parmi lesquels tous les trois Khaliles, il prcha man, qui furent puse disant et envoy de Dieu. bliquement, prophte la Mecque une vive opposition, Mais, ayant prouv il dut en 622 Yatreb, s'enfuir qui depuis porta le nom ville du prophte, [Mdinet-ai-Nabi\ de|Mdine cause de l'enthousiasme avec lequel il y fut accueilli. C'est de cet vnement que date l're des Mahomtans (1) MAHOMET ou fuite. Il s'empara de la Mecque on appele Hgire en renversa les idoles et mourut 680, deux ans plus tard(632) Les principaux criture. (2) KORAN: livre, dogmes contient sont: l'unit de Dieu l'immortalit de qu'il Un l'me. avec des jouissances toutes senparadis le jugement dernier et la prdestination suelles, ou fatalisme. Les sont: la circoncision la prceptes l'aumne les ablutions prire le jene,: surtout le Ramadan les sacrifices dans quelques pendant Circonstances solennelles et l'abstinence du vin et de ton te liqueur fermente. Le prophte avait promis une

Aprs le Koranet' comme seconde autoritil faut, parmi les sources de la loi musulmane crite, citer la Sounah. C'est un recueil de lois traditionnelles. (1) Il comprend les paroles et les actes remarquables de Mahomet, ainsi que les rglements et dcisions des premiers Khalifes: (Aboubeckr. Omar, Othman et Ali.) C'est le complment du Koran. Il est sacr comme lui. Mais ce recueil des renferme, ct de sages institutions, rveries invraisemblables mme absurdes durent tre qui, pour devenir intelligibles, fut enCette interprtation interprtes.
dans la vie future ceux de ses disciples qui rcompense Le moyen apprendraient par coeur les versets du Koran. tait efficace du le Koran dans la mmoire pour graver mais il ne put assurer l'oeuvre du prophte contre peuple, les diverses interprtations, il existait dj au temps d'Othman Pour conjurer du Koran. sept leons diffrentes le danger du Prophte, ses anl'oeuvre qui menaait ciens disciples et compagnons alors d'entreprirent tablir une version du 'Livre. L'direvue et corrige tion fut crite dans et envoye, le dialecte Koreichite dans tous les pays qui avaient par les soins d'Othman, embrass antrieurs tous les exemplaires l'Islamisme; furent recherchs et anantis. L'dition qui s'est, conserve jusqu' nos jours est celle prpare par les soins et sous le Khalifat d'Othman. ^644-656.) le nom e.Hilitk . {)) Ces lois traditionnelles portent Il n'existe de livre pas, vrai dire, chez les musulmans, Sounah. La Sounah l'ensemble des appel dsigne aux adeptes de l'islamisme rgles qui ont t transmises dans les Hdith ou traditions et constates ou recueillies Les Schiits ces recueils. admettent a et l par divers la diffrence (V. p. hdith, aussi bien que les Sounites: au point de vue de la doctrine, entre ces existe, qui deux sectes, de Tornauw.)

treprise par les fameux quatre Imams. (I ) lHanfa;(2) . 2 Malek; (3) 3 Schfi;](4). 4 Hambal;(5i et porte,dans le droit musulman, l nom de Ja/m.U est de troisime aude ces imams est le fondateur torit.Chacun d'une secte: L'autorit d'H unifa, chef del secte Hanafite, ainsi que celle de ses deux disciples: Abou-yousouf et, Imam-Mohammed dans le Bengale et l'Hinest prpondrante doustan. .Les opinions de ces deux disciples lors d'une telle considration, que, jouissent que tous deux sont en dsaccord avec leur matre, le juge a la libert d'adopter l'une ou Si le dsaccord. l'autre des deux opinions. se produit entre les opiniors des deux disciples, l'opinion qui concorde avec celle du Dans les matires judimatre l'emporte. ciaires, l'opinion d'AbouYousouf est prfre celle de l'Imam Mohamed. n'a pas laiss d'ouvrage de Abou-Hanifa mais ses doctrines ont t rejurisprudence; cueillies et commentes par ses disciples, notamment par l'Imam Mohamed, dans leZahirou-roucvayat, dont le texte et les commentaires ne sont connus que par une copie trs im(!) (2) mort (3) 177,' est n en Palestine Gaza ou Ascalon (4) Schafei en 150 et mort en en 204; Egypte Hambal est n en Perse en 164 et mort (5) en 241. Bagdad et Dulau. est n Kufa, 80 de l'hgire l'an Hanifa en prison Bagdad en l'anne 150; Malek est n Mdine en 90 ou 95 et mort Pharaon

et en

Le plus ancien ouvrage de jurisparfaite. prudence musulmane qui se soit conserv


est le Mokhtousour-oul-Koudoury compos

au II sicle de notre re. La quatrime autorit, enfin, est le Kiyas, ou dcisions et arrts .qui, dans des hypothses semblables, taient manes des Khalifes du premier sicle de l'hgire et des fondateurs des diverses sectes de la religion. Le schisme qui se produisit la mort de Mahomet entre ses successeurs divis les Musulmans en deux grandes sectes. Les
Sounites OU orthodoxes et les Schiits OU h-

trodoxes. Tous les auteurs n'expliquent pas absolument de la mme manire la diffrence de Ja-secte Sounite et de la secte Schiite. -Pour quelques uns, cette diffrence gt non seulement en ce que les Schtes' n'admettent pas les trois premiers Khalifes Aboubeckr, Omar, Othman, comme lgitimes successeurs du Prophte mais encore en ce que ces mmes Schiits rejettent le livre Sounah, tandisque les Sounites l'admettent absolue. en quoi Voici comme rgle gt, d'aprs de M. de Tornauw, principalement la diffrence entre les deux sextes: leur cet auteurfondent Les Sounitesdit doctrine surtout et sans exception sur lenet semble des Hdith comme confirmations explications des. lois du Koran et sur les dcisions concordantes des premiers Khalifes ou les dcisions de la totalit des Khalifes. Les Schiits, au contraire, voient dans les Hdith ou. faits et gestes de Mahomet, des complments du Koran et rejettent ceux qui sont en contradiction, suivant leur manire

de voir, avec les rgles du Koran, en quelque pas du tout l'Idjma point et ils n'admettent ou les dcisions de l'assemble gnrale.Les Musulmans des Possessions de l'Inde franaise sont Sounites. (ij Parmi les traits de'droit musulman, les deux plus importants sont, sans contredit: 1 le Hdaya. 2" les Foutouas. Le Hdaya ou "le Guide:' est le plus clbre C'est un comdes traits de loi musulmane. l'mentaire ou une sorte d'introduction tude du droitrnusulman par Scheik-Bourounou-din Aly mort en 1813. II contient un choix d'espces avec preves~et arguments l'appui. Il a t compos maints-commentaires du Hdaya; mais on n'en compteuquequatre dans le Bengale. Pour l'instruction des cours de l'Inde le Hdaya a t traduit en persan et en anglais. La-traduction anglaise est due Sir C. Hamilton. Les fOlttouas (OU Pandectes musulmanes) sont assez nombreux. Le foutoua: JKazi Khan
un aperu dtaill des rites que suivent les (1) Voici musulmans des diverses sectes, dans nos diffrents Etablissements: A PONDICHRY, ils suivent les rites d'Hanifa et de Schafi. A .CHANDERNAGOR, les musulmans sont Sounites et suivent le rite d'Hanifa. A KARIKAL,on 800 hanafites et 13200 Schaficompte ites:tous Sounites,; A MAHE', les vrais sont Schiits. familles) A YANAON enfin, les autres musulmans musulmans on en compte Schafiite; '" , deux; tous

il y a une famille sont Hanafites. j.

9 crit la fin du 12 sicle et le foutoua d'Alunger compos en 1689, par les ordres d'Aurengzb sont les plus estims.L'autorit du dernier est universellement reconnue dans l'Inde. On peut dire que les Foutouas compltent le Hdaya. Le Hdaya ne contient pas la loi des SUCCESSIONS.Cette-loi se trouve d'ans un trait part ditle Sirajiyah par l'imam SIRAJOUDIN a crit MAMODDBEN-I-ABDOURASCHID.On meilsur ce commentaires trait:le quatre leur est celui de SCHAR1FF AL BEN I MOHAMED (U26.) qui jouit d'une autorit universellement reconnue, (1) Il faut citer encore: parmi les autorits et livres traitant du droit musulman : Les Principes et Prcdents du droit musulman, oeuvre originale anglaise par Sir W. H. MACNAGHTEN.. Le trait de Baillie sur la loi des Successions. La Fente en droit musulman par.lemme. sur les Successions Le trait d'Elberling
Donatioas... etc... (2)

de Babick, (1) Ce trait a t traduit par M. John de la Cour en chef de Pondichry d'appel greffier de SirWilli. Joncs. avec le commentaire sur le droit musulman: (2) Ont crit encore n 66 1841p. Eue Sic:Journ. 156-157. asiatique hist. et crit,sur le Mahomtisme. SAL. Observ. Mon' 8, arabes persans et turcs, et n. REINAUD. Ruines. VOLNEY. Dr Kolb.- Le Koran. JOSEPHDE HAHMER (i835.)

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Il ne faut pas oublier de noter, parmi les sources du droit musulman, la Coutume qui a chez les Mahomtans force de loi: C'est la lgislation tacite et libre.
MB.

Les sources de la lgislation musulmane ainsi tablies,je crois utile dfaire connatre,, dans . un rapide expos, l'organisation judile faire, il ciaire chez les musulmans.Pour est indispensable de jeter un coup d'oeil sur l'origine de YIslamisme. de Mahomet Les Khalifessuccesseurs de tous les pouvoirs. Ils furent . investis taient gouverneurs, pontifes et juges. Mais l'extention de l puissance arabe obligea dtacher de la souverainet le sacerdoce et Les questions religieuses fula justice. rent dvolues aux Imams; le maintien de l'unit lgale et l'interprtation de la loi apLes Radis furent aux Muphtis. partinrent chargs de la justice ordinaire. La justice contrairement musulmane, un prjug presque universel en occident,
Dr WEIL;.Critiq. histor. du Koran. Des lois mahomtanes. WASHINGTON rving. PHARAON ET DULAU: Etudes sur les lgislations anciennes et modernes, musulman: [Droit i839.) ERNEST RENAN:Mahomet et les origines de l'Islamisme des deux mondes: (Rev. 1841-15 Dcembre.) NICOLAS DETORNAUW: Le droit Mus.ulman, d'aprs les sources. traduit en franais Ouvrage par M. Eschback. A. EYSSETTE: Jurisprudence et Doctrine de la Cour " de en matire de droit Musuld'appel Pondichry, man. (T. IL) 1879.

11

est quitable et paternelle. Mahomet l'a place sous l'invocation de la divinit. Elle est exerc sous la sauvegarde du corps puissant des Ulmas qui n'a pas craint souvent d'empcher l'excution des statuts des souverains orientaux, non revtus de son Elle est fetfa, en les dclarant illgaux. gale pour tous et ne fait aucune diffrence entre les puissants et les faibles. La femme elle mme, qu'elle soit sous l'autorit paternelle ou maritale, ou qu'elle en soit affranchie, se prsente devant le juge, et expose librement ses prtentions.Le visage dcouvert, elle dveloppe ses moyens avec la plus complte indpendance (1) Rien de plus simple, d'ailleurs, que les formes suivre pour obtenir justice chez les musulmans. (2;Deplus,toutest gratuit: denoter rane diffrence toutefois dans la (1J II faut se prsentent devant la justice. faon dont les femmes dans le comme les hommes, Elles ne sont pas admises, mme. dans tenues au dehors, sanctuaire Elles sont latrales et ne comdeux cours la salle d'audience avec le ce sont et leurs adversaires (si muniquent juge des hommes) que par des croises grilles qui sont de ct sont coutes avec bienvailElles chaque et Dulau.) lance(Pharaon 2/Notre a rendu hommage ces for-, LAFONTAINE et conomiques dans la 21e fable du L. I. mes simples et les mouches miel. de ses FABLES: Les frelons Dieu ce Plut aussi tous les procs! rglt qu'on en cela l'on suivt la mthode! ccQue des Turcs Gode: ccLe simple sens commua nous tiendrait lieu,de ccll ne faudrait point tant de frais; on nous gruge; ccAu lieu qu'on nous mange, ceOn nous mine par des longueurs: eeOn fait tant, la fin, que l'hutre ccLes cailles pour les plaideurs, est pour le juge,

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mande, instruction, jugement, recours contre des dits jugeles jugements, excution mentssauf en cas d'expropriation. eSe JurMciosa. es Hiver degrs Au premier degr, se trouve le Kadi ( chez les Chiites Kazi mots arabes qui signifient Les Kadis (1) ont une double misjuge.) sion: mission mission religijudiciaire, de euse.En matire civile, ils connaissent toutes les questions de droit, sauf appel au muphti, quand les parties le jugent en outre de ils connaissent convenable; Le Kadi est donc toute! espcefde dlits. de de policeTribunal juge de paixet premireinstance etdepolicecorrectionelle et Tribunal Criminel. Dix assesseurs n'ayant l'assistent. Il prononque voix consultative ce des admonestations, des amendes et \ Condamne la bastonnade.
est institu ou par le chef par l'Imam du pouvoir dans le pays o se fait l'institution. temporel Sans cette la dignit nul ne peut acqurir investiture, de Kadi.- Le Kadi est nomm au moyen d'un crit tre port la connaissance de tous, en pleine qui doit devant le peuple assembl. La comptence mosque, (\) du que sur le territoire il peut y avoir deux Kadis dans assign; ils doivent|habiter des parties diffrentes et ne doivent pas se faire concurrence. candidat aux fonctions de Kadi |Le Kadi ne s'tend qui lui a t la mme vile; de cette ville Le Kadi

les doit runir suivantes: Etre sain d'esprit sept qualits majeur d'une notoire tre d'honrputation croyant-jouir de naissance ntet et d'impartialit;Etre lgitime; une quantit suffisante

de connaissances; -^Etre les Azmites, une femme maie;(suivant cependant, en matire tre Kadi ne peut civile.)Le peut juge et ne doit rien acheter lui mme le commerce faire en de Tornauw.) [Nicolas personne. Avoir

13 En outre le Kadi est le rdacteur de tous entre les parties les actes qui interviennent et, cet gard, il remplit l'office des notaires franais. Les Kadis exercent galement une juridiction pnale, en matire de dlits religieux.Dans les tribus qui n'ont pas de Kadis la justice est administre par les Scheiks. Il ne faut pas oublier, parmi les organes de la justice constituant le lor degr de juridiction, le Bach-Adhel ou greffier, qui prend note, dans les contestations d'une certaine importance, du jour o les parties devront venir l'audience et qui prend acte des jugements, rendus par le Kadi. Le Kadi tient audience tous les jours, mme le vendredi(jour de repos). Avant d'ouvrir les dbats, il adresse Dieu une invocation. Puis il s'asseoit sur une estrade leve de 2 pieds et sur les 2 parties latrales se rangent et s'accroupissent, sur des nattes, les assesseurs. fiEstFt&etfiQEB. La procdure est des plus simples: les parties s'ajournent rciproquement devant le Kadi.--- Une simple invitation remplace notre citation et notre assignation. Si le demandeur des raisons de douter de la bonne foi de son adversaire, il l'ajourne en prsence de deux tmoins. Lorsque les parties ne sont pas d'accord sur les dJais de l'ajournement, elles vont devant le Kadi qui les rgle. Les parties comparaissent, en personne devant leur juge et exposent sans le secours d'intermdiaire, leur demande et les Puis le Kadi entend moyens en rponse.

14 les tmoins.- s'il n'y a pas aveu de la part de l'une d'elles.-Une remarque faire, c'est que les parties en contestation doivent avoir tabli pralablement les faits sur lesquels elles apde manire que puient leurs prtentions, le Kadi n'ait plus l'audience qu' apprcier la moralit des faits et la valeur des tmoignages. Cela fait, il applique la loi, ou les principes de l'quit,si la loi est muette.--- Si les faits sont obscurs, s'il n'y a aucun commencement de preuve, le Kadi dfre le sorment sur les faits personnels, (i) Le musulman jure sur le Koran, le juif sur le Talmud, le Chrtien sur l'Evangile. Le dfendeur doit tre aseoESBEseEsee- sign devant le Kadi de son domicile,en matire personnelle ou mixte;devant le Cadi en de la situation de l'immeuble litigieux, matire, relle; Quand les parties sont d'accord, elles peuvent se rendre devant le Kadi de leur choix. En matire, civile, un musulman ne peut un infidle devant le Kadi, pas traduire moins que l'infidle n'y consente mais il peut l'assigner devant le Conseil ou le Tribunal de l'tranger. fEEg-eEtecst. Il est rare que le Kadi ne rende pas son jugement, sance tenante.
admettent trois (1) Comme on le voit, les musulmans modes de preuves: L'aveu qui passe pour le mode le meilleur et le plus dcisif; la preuve testimoniale et le serment. Les actes crits ne font pas preuve suffisante servir de base la dpour qu'ils puissent cision d'un il faut des dpositions de tmoins procs; tablir la validit et la lgalit de ces de pour moyens ..,preuves./.

15 M. M. Pharaon et Dulau citent la formule suivante de jugement:" ceLouange Dieu! Par devant le trs illustre, trs savant etc... .Kadi, sigeant son tribunal, sant Alger, se sont prsents les nomms Mo-; hammed ben Aly etHamad ben-Khaldounn. Le premier nous ayant dclar qu'il lui tait d par le second la somme de 1500coudccjoux, ce qui a t justifi par la dposition des tmoins qui sont P.... etc... ainsi que cdel'aveu mme de Hamad ben Khaldounn; mais apprciant la position de celui-ci, nous cecondamnons le dit Hamad ben Khaldounn eepayerau sad Mohamed ben Aly la somme de ce 100 boudjoux par mois, partir du mois proeechain, jusqu' complte libration. ceFait Alger, dans la premire dizaine du mois de Redjab, 1245 de l'Hgire. Suit la signature du Kadi L'audience termine (ajoutent M. M. Pharaon et Dulau,) le Kadi rpte la prire d'ouverture; la foule s'coule silencieusement et les magistrats regagnent gravement leur domicile, jusqu'au lendemain. Le Deuxime fE legr jEarMiction!. Kadi ne statue jamais en dernier ressort; les appels sont rares cependant chez les musulmans, eu gard leur respect pour les dcisions de la justice. ils Quand ils se produisent, sont ports devant leMuphti, pontife de la loi, chef de l'ordre judiciaire et ecclsiastique. Il a missionje l'ai dj ditde maintenir l'uniformit lgale conformment aux disposi.tions. du Koran et de la Sounah. A ct du Muphti et pour l'assister, figure le corps des

16

Ulmas que les arabes appellent Midjlis, ledu du se prsident, Muphti compose quel Kadi et des Ulmas. Le Muphti ainsi assist rend ses fetfas, qui ont force d'arrts. Il sige une fois par semaine dans la grande les causes, mosque;c'est l que s'instruisent en appel. Mme absence deformalits qu'en premire instance; l'appelant ajourne son adversaire a lieu, sL'instruction devant les Midjlis. ance tenante et de la mme manire que devant le Kadi.
Les

rendus par crit et conservs sont toujours dans les archives de la mosprcieusement que. Ils forment des recueils de jurisprusans dence trs vants et que consultent .cesse les savants. La jurisprudence d'appel offre un tout autre caractre que celle de rc instance. le Kadi, dans ses dcisions se conforme la coutume, Il statue sur l'quit, aux circonstances. tout en en fait et ses jugements ne sont pas rendus par crit, d'ordinaire du moins. Les feftas des Muphtis au contraire se fondent sur des principes de droit et sont toujours inflexibles comme la loi" elle mme. De l leur autorit dans tous.les pays musulmans. ExiBMia. L'excution des dcisions de la justice musulmane n'offre ni lenteurs, ni frais considrables..Point complications,ni n'est besoin de la formule excutoire pour qu'un jugement puisse tre excut, ni de commandement.... une somD'ordinaire, mation suffit. Si le dbiteur ne peut se libde bonne foi, le Kadi lui assirerquoique gne un nouveau dlai; mais s'il est reconnu

arrts de confirmation

OU d'infirmation

17 de mauvaise foi, il encourt la bastonnade. Les dcisions des Kadis sont excutoires dans tous les pays de l'islamisme qui suivent la mme doctrine.Lorsqu'on veutfaireexcuter une dcision rendue par un Kadi d'une secte contre un musulman d'une secte diffrente et par un Kadi de cette dernire secte, celui-ci rvise le jugement qui lui est soumis. Les actes mans des Kadis ou d'autres magistrats prposs pour les recevoir n'ont, pas plus que les jugements, besoin de formule excutoire pour avoir la force d'excution force, quand ils constatent des crances certaines liquides et exigibles. Ils sont plus favorables mme que les j ugements car i ls sont excutoires dans tous les pays de l'islamisme sans distinction ni formalit. ! LEON il ne m'a point paru inutile de tracer ce tableau de la justice musulmane, d'aprs Pharaon et Dulau, bien que les rgles plus haut'Sxpss e'rspciales l'Algrie ne trouvent pas leur application dans'Ts Etablissements franais de l'Inde? s'exerce donc la justice mu- \ Comment sulmane dans l'Inde franaise? C'est ce qu'il j me reste faire savoir, pour clore cette-, in- j troduction pour tre un peu longue, dont je J n'ai pas cru devoir cependant dispenser mes auditeurs, pour la clart des leons qui vont suivre. Dans l'Inde franaise, ce sont les Tribunaux ordinaires qui jugent les diffrends qui s'lvent entre les indignes, qu'ils soient indous ou mahomtans.
3

18 Le Tribunal de la caste et de la parente, pour

les indous, le Cazi, pour les musulmans, n'interviennent qu'en certaines matires spciales touchant la caste et la religion. J'ai fait connatre dans mes Leons de droit indou quelle tait pour les indiens cette juridiction spciale dite Tribunal de la caste et qu'elles affaires y ressortissaient. Je crois bon de rappeler ici les rgles apde carie cette principe matire, plicables cette juridiction qui semblait, par son caractre et mme par son nom, rserve aux indous,a passparunesorted'infltration, dans les arrts de 1840 et de 1861 qui dterminent les attributions du Kazi. (1) Aprs la reprise de possession de nos en 1816, l'administration, Etablissements, pour viter des abus et une immmixtion mme involontaire de la justice ordinaire parmi les usages des Indous, qui constituent pour eux des droits acquis et sacrs, reconnt chaque caste le droit d'avoir son Tribunal particulier, Tribunal de famille etd'inet auquel devaient ressortir les aftrieur faires dites de caste. Les dcisions de ces Tribunaux, dits assembles de la Caste OU de la Parent devaient tre homologues par le jugelde paix et approuves par le Gouverneur en conseil. (2)
(1) Le Kazi a, l'gard des tions qui sont accordes au indoue l'gard des Indous; et religieuses de caste. civiles un instant, sur ces attributions 1861.) (2) Arrt du 26 Mai 1827. musulmans, les attribucomi-l de jurisprudence il dcide des questions Nous reviendrons, dans du Kazi(A. 11 Nov. Art. 6 et 33.

19 Mais on ne fut pas d'accord, de suite, sur le. sens prcis donner cette expression affaires de Caste; la .plus grande confusion rgna mme dans cette matire, jusqu' ce indienne que le Comit de jurisprudence consult sur cette question, et donn cette ferme et catgorique: (1) interprtation Sont affaires de Caste les contestations
ce[autres

ceont rapport au Code des lois religieuses ceou aux usages de la Caste, c'est--dire aux ce crmonies religieuses publiques ou pN ves, aux mariages, aux enterrements, aux cedroits et prrogatives des pagodes, aux ee moeurs et usages, aux obligations qui lient entre eux les individus de mme caste,aux ce aux droits et prsances des castes entre ceelles, leur administration, leur hirar chie, leur juridiction. Sont, au contraire, de la comptence des ceTribunaux les contestations ordinaires, c<ayant rapport auCode des lois judiciaires... Il tait permis de penser, qu'aprs cet avis la clart tait faite sur ce qu'il consultatif, fallait entendre dsormais par affaires de
Caste. ...

que celles d'intrt

et contentieuses)

qui

Eh bien non! On interprta diffremment les termes de l'avis du comit et il fallut qu'un arrt du 26 Mars 1845 vnt proclamer ce principe lmentaire et primordialabsolumentet volontairement mconnu, d'ailleurs,que toutes
les questions concernant ltat

de la comptence des Tribunaux


(1) Avis cousultatif

des personnes sont

civils.

du 16 Octobre 1841.

Voil pour les Indous. musulles ce s'est pour pass qui Voyons mans. chose trangemais On les considra caste (lacinquime) certainecommeune chef donna on leur indous et les pour parmi et juge de caste le Kazi. Les arrts de I84O bizarre et de 1861 tmoignentclairementdece compromis. On iit, dansl'arrtdu 5 Mars 1840, Art.2: Lorsque la Cour etles Tribunauxrenverrontles parties devant la caste, l'assemble ds notables et des parents sera prside le libre Kazi reste le appeler d'y qui par Moullah etc On lit galement, dans l'arrt subsquent ' ' . du 11 Novembre 1861: Mais le Kazi a d'autres attributions qu'il ici: d'numrer importe Elles sont rgleson le pressentpar ces arrts du 11 Novembre 1861 et du 5 Mars I840 dj cits... Le Kazi est'un magistrat mahomtan qui et juge en matire civile et religieuse;(2) devant lequel se passent les contrats et tous Il a, actes destins devenir authentiques. en cette qulit, dans ses attributions, exclusivement tous autres, la rdaction des
c'est Kadi. et non Kazi que se (1) Chez les Sounites nomme le magistrat on devrait civil et religieux; donc, dans nos Etablissements, dire Kadi et non Kazi. du 11 Novembre 1861. Cette rdaction (2) Arr-. est il eut mieux valu dire: Le Kadi amphibologique, est un magistrat mahomtan ( la qui juge en matire fois) civile et religieuse.

les 'quesdcide Art. 1er. g 6: Il (le Kazi) de caste. ( I ) tions civiles et religieuses

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actes constitutifs de douaire, quand ils ne sont pas passs par actes sous seing-priv. Il procde la crmonie du mariage, quand son assistance. les parties requirent Il donne son avis sur les contestations entre les musulmans, quand elles sont renvoyes par devant lui, par les Tribunaux; Il a, l'gard des musulmans, les attributions qui sont accordes au Comit de jurisprudence indoue, a l'gard des Indous. (l)Il dcide les questions civiles et religieuses de caste/ (2) Il procde, quand il en est requis, aux
P. 625. (1) V. LAUDE. Rec. de lgislation. les de caste parmi des questions (2) Il y a donc Il y en a et c'est le musulmans? Eh mon oui! Dieu, Kazi est charg fie les dcider. Mais, par un abus qui de a les on dplorable, englob parmi questions au divorce, la celles relatives au mariage, caste, et le Kadi les a dcides conformment rpudiation local du 26 Mai 1827 trace la procdure par l'arrt de l'arrt du 2 Novemcomplt par les dispositions bre 1841. Nous ne cesserons pas de nous lever contre de tous les principes, une jurisprudence qui fait litire toude toutes les rgles du droit et nous distinguerons les questions au mariage, au direlatives parmi jours, et celles vorce et la rpudiation, celles qui sont civiles un exemple de ces dernires; qui sont de caste. Voici dans une dcision du Kazi du 30 Janvier Je le trouve 1827, homologue par le commissaire juge de police de Pondichry FKESSANGES et approuve par l'administrateur gnral p, i. EDG. DESBASSYNS DE RICHEMOKT. 11 s'agissait d'une de la part d'un musulman opposition du nom de Madersaheb de la fillle Bibi, sa au mariage un sieur Abdoulkader, nice, avec parce que ce dernier ccVrifitait de castebasse. Il est dit dans la dcision: cccation faite de la plainte de Madarsaueb, il est reconnu castes de et de l'pouse sont de ceque les l'pouseur

_0Q

ils et mineurs, entre quand majeurs partages sont "renvoys devant lui par les Tribunaux; l'assemble des notables et des parents, en cas de renvoi devant elle de la part des Tribunaux.
de cette senlaconclusion mme rang. Voici d'ailleurs tence. en ayant et diverses ccNous tant assembls reprises de but du a de attendu preuves vrifi, n'y qu'il pas est dite Bibi la et atlenelu demandeur Madarsab que de la poursuite le dit Madarsab en dboutant nubile, notre loi, que la nous avons dcid, suivant eu justice, marie avec Abdoulcader dite Bibi soit qu'elle poux frais et que Madarsab vient de nommer, ayant pav les mots a une interligne et trois de (Il y procs, la prsente fut dresse par A. Gnanaprarays nuls) de l'assemble. gazen, crivain Abde Kazi; de l'agrment eeSign: Cattip Imam-Sab doulcazi: Cadersab , Mancan Moulla, , Immamsab, et Seckinin. Cadersab Assen-Sab, Madarsab, ccPour traduction Pondichry, le lerFvritable, vrier Belevindren 1827; interprte. voir Mais je me refuse une affaire une demande de divorce, et je proteste, dcision suivante mane du puisqu'elle de caste dans non contre la Kazi qui tait

il

prside

enfin,

l'exclusion

de tous autres,

le caractre mais contre comptent pour y statuer, a imprim la demande et la procdure qu'on qu'on a suivie. Je copie textuellement les documents: L'an Par devaut 1869, le 27 Mars,nous, Kaziar et en notre domicile est intervenue la prPondichry sente convention. Savoir: Eu excution de l'ordonnance rendue par M. Ferrier, juge de paix Pondien lte d'une le 9 Mars 1869, chry, requte prsente fils de feu IsKadermonesabeb, par Mougamadou demeurant au dit lieu, par Sakinabibi soupou, caporal femme du dit Cudermodinesaheb et fille de feu Chcik-

2S Ce n'est pas sans contestation que le Kazi a exerc la plupart des fonctions plus haut indiques. Il a trouv un adversaire tenace dans la personne du Moullah, qui, dans diverses circonstances, prtendu sinon le du moins agir concurremment supplanter, avec lui.
une information nous avons hassimsaheb, procd sur les faits relats dans la dite requte. Le dit Kadermodinesaheb un contrat de manous a reprsent entre lui et la dite Sakinabibi, le pass Karikal, riage dans lequel le Mahar ou dot est fix 2Q Mai 1885, et a dclar ce. qui suit: 75 roupies Aprs quelques annes de notre l'harmonie mariage, ayant cess entre et moi, elle a quitt, ma femme sans ma permission et contre mes conjugale, nation. notre caste dite il a t convenu, ma dite femme ordres, et m'a J'ai donc il y a plus de trois ans, la maison abandonn, par esprit d'insubordivoulu la rpudier, la loi de d'aprs

somme roupies, 75 roupies par relation cessera dsormais efltre mariage; que toute moi et ma dite femme la rends Sakinabibi,que je libre et qu'elle ne peut avoir aucun recours contre moi. Je vous requiers donc d'interroger ma femme de prendre ses rponses et de prononcer notre sparation,

ces fins, Et pour arriver Talougou. d'un commun entre moi et accord, Sakinabibi trente que je lui payerais laquelle a t rduite la dot de de moi constitue dans son contrat

la diteloi d'aprs Talougou. les dNous Kazi, avons fait connatre Sakinabibi sa clarations faites par son mari et lui avons demand de son frre La dite assiste Sakinabibi rponse. Cadoumian a dclar que ce qui a t dit par son mari cia touch, tait exact; qu'elle et consentait qu'elle y Kadermodineune somme de 10 roupies dudit devant, sur la somme de trente roupies de dot.saheb, valoir nous Kasy de a remis devant Ici, Kadermodinesaheb et en prsence des tmoins, sa femme Pondichry

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A la date du 5 Mars 1849, l'autorit locale dut intervenir pour fixer, d'une manire prcise, du Kazi et du Moullah de les attributions De l est n l'arrt qui porte Pondichry. cette date et dont voici la teneur.-
20 roupies qui lui [tait due KadermodineAttendu que ledit reue. et rla dot elle constitue a pay sa femme saheb ensuite duite de gr gr 30 roupies, qu'il l'a rpudie trois fois le mot c'est--dire, en prononant Talougou: et qu'il une fois, deux fois, trois fois, JE TE fOEPUDIE de mari et eux la relation n'existe entre pas dsormais si elle le veut, se de femme. La dite Sakinabibi peut, En foi de sans obstacle.-. remarier avec un autre, Lecture transaction. la prsente quoi, est intervenue leur les parties ont donn l'ont reconnue exacte, faiie, l'excepet ont sign avec les tmoins, consentement Sakinabibi, et elle l'a la somme de tion des dits ont dclar Bandsab chry; Chanai et son frre Cadoumin qui Sakinabiby sont: ne le savoir. De quoi tmoins fils de feu Ousinsab, Pondidemeurant

Modinesab Mamancandouravoutter; Pakiry fils. d'Aly Mougamadousab, Mougamadousab et Tamby fils de feu Pakiry Abdolkadersab Modine. Ce fut et sign en leur prsence, rdig par Ou-Tade Tandavarayaoubaltiar fils . Sign Covindassamy Kadermodine. Paltin Bandsab Sign pour tmoins: et Pakirimodine. Le Tribunal de la justice de Paix de Pondichry, jude caste et enpremier homoressort, geant en matire en ces termes, la date du 13 Nologua cette sentence, vembre 1869: ce Vu la dcision rendue et notapar les chef parents bles de la caste, le 27 Mars 1869, Attendu que la dcision rendue et notables de par les chef, parents la caste ne contient rien de contraire aux lois, moeurs et usages des Indiens; contre Donne dfaut Sakinabibi rendue et, le profit, HOMOLOGUE pour la caste, le 27 Mars 18b9, par la dcision pour sortir son

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Au NOM DU ROI..

Nous, Pair de France, Marchal des Camps et armes du Roi, grand Officier de la lgion d'honneur, Gouverneur' des Etablissements franais dans l'Inde; Vu la requte nous adresse, le 20 Septembre dernier, par le Cazi ou Cadhi de Pondichry Baboula ligne de dinesab tendante maintenir entre ses fonctions et celles de dmarcation Moullah telles, que les lois mahomtanes et les dcisions des autorits suprieures, notamment celles du Cazi du 3 Septembre!796 publies Pondichry le 21 Fvrier 1797, 26 Novembre 1806et 27 Juin 1816,1'onttrace Vu les dites dcisions, les et dtermine; avis des notables mahomtans dont la majorit-est favorable la rclamation du Cazi;" des lois mahomensemble la traduction tanes, et notamment celle.de l'un des livres de la loi intitul Ravoudatilibou, traitant des devoirs et des fonctions du Cazi d'un pays, d'aprs la religion mahomtane, la dite tra- ' duction certifie par le Cazi: Vu aussi les
ne pourra la iledcisioJi plein et entier effet; nanmoins, tre excute qu'aprs du dlai d'appel fix l'expiration l'art. 33 de l'arrt lu 26 Mai 1827 et condamne par aux dpens. Ainsi jug et prononc Sakinabiby pules jour mois et an que dessus. bliquement Sign: E. J. P. Perrier. Tardivel; Ce que le Tribunal de la justice Nota. de paix nomme dcision, le Kazi convention, l'appelle puis transacUne transaction en matire de divorce] C'est le tion. ! Et voil le mahmoul simplement! Je m'y refuse abdevant lec[uel il faudrait se courber!!! moi!Je sur ce sujet, reviendrai solument, quant chaos purement et quand je traiterai du divorce./. ' 4

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pices produites parle moullah; Et vu enfin locale du 26 Janvier l'art. 2 de l'ordonnance 1819, qui veut que les Indiens, soit chrtiens, soit maures ou gentils soient jugs,- comme par le pass, suivant les lois us et coutumes de leur caste; Considrant que le cazi est un magistrat mahomtan qui juge en matire civile et religieuse, devant lequel se passent aussi les contrats et tous crits destins dedu venir authentiques; Que les fonctions ' communes l'gard de certaines moullah, fonctions religieuses, sont distinctes, quant au et la prminence, tant droit de juridiction sous les ordres du cazi; Que les fonctions du moullah sont principalement d'ensevelir les morts, de lire les prires et enterrer d'usage et autres 'choses de cette nature; qu'il ne peut rien faire sans en donner avis au Cazi qui seul peut l'appeler, soit pour le remplacer, soit pour dcider avec lui dans les assembles des parents et notables del caste dans lesquels il y a renvoi de la part de l'autorit suprieure. Sur le rapport et la proposition du Procureur Gnral du Roi. Avons arrt et arrtons ce qui suit: Art. 1er. Les dcisions des 23 Juillet 1777 et 3 Septembre 1796 (1) publies anciennement et, en dernier lieu, en 1876, Pondidu Kadi de Madras en date du 3 (1) Dcision Septembre 1796, relatant l'arrt la Cour de cette rendupar ville, le 23 Juillet 1777: Je, serviteur de la sublime loi, Kazi Mohdine Mohammed fais conAboubaker, natre Kazi de Pondichry, m'a que Cheik-Miran, de son pre Mohammed adress, par l'intermdiaire

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chry, seront de nouveau publies par les soins du juge de paix, lieutenant de la police de la ville, dans les deux.langues, l'effet, par les Maures ou Mahomtans de s'y conformer, comme par le pass. Art. 2. Lorsque la Cour et les Tribunaux les parties devant la caste, l'asrenverront semble des notables et des parents sera prside par le Kazi qui reste libre d'y appeler le Moullah, soit pour le remplacer, soit pour donner son avis conjointement.
une Kazim, ce suprieur ce du Kazi il dit ce Que le Conseil lettre dans laquelle de Pondichry dsire savoir si les fonctions celles du sont ou suprieures gales et j uger et si le Kazi seul doit examiner

ce Moullah ce les discussions entre les musulmans, qui surviennent ce ou si le Moullah doit lui tre adjoint pour l'examen Check-Miran de ces discussions. et le jugement aux foncaussi m'a envov plusieurs pices relatives doit comme tions exercer Moullah. D'un autre qu'il m'a Check Moullah de Pondichry Mohammed, ct,

une lettre et transmis, par son frre Sad Mohammed, l'appui de ses prtentions en sa qualit de les pices et les J'ai avec Moullah. examin, soin, les raisons de l'un titres et de l'autre; comme c'est l'occasion discussion entre le d'une semblable survenue jadis Moullah Mohammed Ibrahim et moi que la Cour de voulant d'une manire les foncMadras, fixer, prcise, tions du Kazi et celles du Moullah, a rendu, le 23 Juillet 1877, un arrt convenable, a t insr dans lequel le livre des minutes, ici extrait je crois utile de joindre de cet arrt et je fais observer, en outre, que le Kaz: Check-Miran et le Moullah de PonCheck Mohammed ont tous les deux entre des proles mains, dichry des savants de Portonovo conformes lambaiom et des gens de loi rsidant leur doit tre de s'y pense qu'il enjoint afin que chacun s'en tienne aux fonctions par l'usage. noncs et deChelArcate. conformer, dtermines Je

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Le Moullah peut, nanmoins, tre appel prsider, au cas d'empchement du Kazi lgalement constat. Art. 3. Le Procureur Gnral du Roi est charg de l'excution du prsent arrt" qui sera enregistr la Cour royale et partout o besoin sera. Le Kazi n'a pas eu a se dfendre seulement des empitement du Moullah. Le Kaii/ de Karikal, en 1852, prtendit tre investi du droit de recevoir, comme le Kazi, lescontrats de mariage dans la caste Choulia; mais l'autorit locale (1) ramena, dans les justes limites; les prtentions de ce magistrat, etaprs avoir rappel que le Kazi est chef de la mosque et quele iQttif n'en est qu'un .yem'te?'
plac aprs lui dans l'ordre

que:

Le

Katif

de Karikal

hirarchique,

dcida

ne peut exercer

Extrait de l'arrt rendu par de Madras, l la Cour 23 Juillet 1777. ce Les Membres rede la Cour ont, aprs examen, connu dedu Moullah sont distinctes que les fonctions cellcs du Kazi; que le Kazi,'soit soit par par lui mme, des dputs, exercer les fonctions de Moullah peut dans le service de la Mosque est cl que le Moullah sous les ordres sudu Kazi;ciue les fonctions du Kazi, celles du Moullahj les dissont de juger prieures des Musulmans, cussions sou cachet sur les d'anposer et autres eTcle faire tout ce papiers des gens d'affaires lui ordonne, en sa qualit de Kazi et que son devoir ensevelir consistent et enterrer que celles du Moullah les morts, lire les prires et antres choses de d'usage cette nature et ne rien faire sans en donner avis au Kazi. TEL (1) Arrt, EST LE PRONONC DE LA LOI. 1852.

du 28'Dcembre

-29 de droit aucune des fonctions attribues au Kazi; et qui consistent dcider les questions civiles et religieuses de caste, recevoir les actes de mariage passs par les musulmans, prsider dans la mosque aux crmonies du culte, rciter les prires et chanter les hymnes;qu'il peut confier ses attributions au Katif par dlgation spciale.,. En rsum, le Kazi, comme juge mahomtan, a tantt un rle indpendant- c'est en matire ( la fois) civile et religieuse; (l) il des Tribunaux siatue, il juge, l'exclusion ordinaires; tantt son rle est plus modeste: il a voix simplement consultative et doit attendre que les Tribunaux ordinaires lui demandent son avis. Il dcide les questions
Civiles et religieuses de caste.

sont les contestations offrant ce double ca(1)Quelles ractre civil et la fois? religieux, Celles et la au divorce ont trait au mariage, qui ceLe mariage, M. A. Eyssette. rpudiation, rpond dit le judicieux et reun acte civil constitue arrtiste, le Kazi seul a qualit en lompre le lien. ligieux, pour Nous sur le mariage, en droit musulman, professons un opinion de toute et nous nous proposons diffrente, dmontrer civil et que s'il un simple contiat que c'est au Kazi de statuer sur les contestations appartient qui ce n'est point s'y s'attachent, par le motif que la matire est la fois civil mais par ce que la et religieux, coutume a attribu et exclusivement spcialement au Kazi se ratles questions tontes comptence pour tachant au mariage, le divorce et la rpunotamment diation; Sujet. Nous mais, nous reviendrons plus en dlail sur ce

du diexaminerons en traitant galement, aux vorce, quelle est la juridiction par rapport d'appel dcisions des Kazis dans nos Etablissements.

-30-

office il fait officier comme public, Enfin, de tabellion. Devant lui se passent tous les contrats et tous les actes destins devenir, les Il spcialement rdige authentiques. actes constitutifs de douaire, quand ilsnesont point passs par acte sous seing-priv. Terminons ce qui a trait au Kazi, en faisant connatre comment et dans quelles conditions, il est nomm dans les Etablissements franais de l'Inde: On sait que C'est par voie d'lection. Etant chef de caste, le Kazi est lu comme tous les chefs de caste et dans les mmes conditions.Voici un document qui indique suffisamment lesformalitsdecettelection;-il- est rcent: ledimanche L'anmil huit centquatre-vingt, neuf Mai, midi. En vertu de l'autorisation de l'Administration de Pondichry, et de M. le Maire, aux fins d'lire un Kazi, au sein de la caste des musulmans; . Et, aprs publication faite dans la ville que l'lection de ce fonctipour la nomination onnaire se ferait la dite heure, dans le
bangalow dit

au moyen du scrutin secret, Pondichry, entre les gens appartenant la dite caste. ecLesmembres de la dite caste prsents, ce jour, dans le dit local, ont choisi, pour former un bureau lectoral, les personnes ciaprs: flsde. rlmame-Mougammadoucassimsab, Mougammadousaidousab. 2 Abdoullama-zidoucane, fils d'Abdoulaganesab.

Moussabouriban^cdoiv,

situ

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3 Mougammadou-Abdoulcadersab, fils de Mogammadoucassimsab. 4 Bandsab, filsde Paltane-Oussanesab. Et 5 Abdoullasab, fils de Nourousab. Parmi ces cinq membres, lepremierlmam-^ Mougamadou-Cassimsab, a t dsign comle second Abdoulmazidoume Prsident, can, comme Secrtaire et les trois autres comme membres. Une bote vide a t fer nie a clef et scelle, les bulletins y ont t dposs, au fur et mesure qu'ils taient reus, et les noms des votants ont t successivement inscrit sur une liste. A quatre heures du soir, le scrutin ayant t clos, il a t procd au dpouillement des bulletins. Le nombre des bulletins trouvs d'ans l'urne a t de trois cent ving-neuf, chiffre gal au nombre des votants. Ces trois cent vingt-neuf votes ont t rpartis de la manire suivante: fils du Kazy BadarourCheck-Miranesab, dinesab., .'...... 327 2 Mougamadoucassimesab, fils du dit Kazi, Badaroudinesab 1 Et 3 Sadou-Modinesab, fils de Sadou-Kadersab 1 Total... 329

Le dit Check-Miranesab ayant obtenu la majorit absolue de votes a t lu et nomm Kazy pour la caste musulmane. De tout quoi, a t dress et clos, en prsence de M. le Commissaire de Police adjoint qui .assistait aux Varadarassoulouchettiar, dites oprations, pour maintien de l'ordre

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sit a verbal qui le prsent procs public, du dit bureau membres les cinq gn par . lectoral. . ., , , AbdoulImam-Mougamadoucasstm Sign: Abdelcader; mazidoucane; MouMougamadou Pa. Bandsab et E. Abdoulasab. Pour traduction: le 16 Mai 1880. Pondichry,
en Chef, VInterprte Sign COVINDASSAMY.

Cette lection a t homologue par le juge de Paix, dans les termes suivants: Audience publique du Tribunal de la Jusdu mardi 25 Mai, tice de paix de Pondichry, 1880. En vertu d'une autorisation dlivre en tte d'une requte prsente M. le Juge de s'est prsent Paix, le 1$ mai courant, fils de MouImam Mougamadoucassimsab, musulman, demeurant gamadousadousab, Pondichry, lequel a conclu ce qu'il plt la dcision rendue au Tribunal homologuer le 20 Mai 1880, par ses co-rligionnaires, par laquelle le .sieur Check Miransab, fils de a t lu et nomm Cazi Badaroudinesab, Cazi pour les musulmans. Le Tribunal, jugeant en matire de caste; Vu la dcision de la caste, en date du 20 Mai 1880; Attendit que la dcision produite a fin a trait des faits pouvant d'homologation une dcision susceptible d'tre provoquer homologue dans les termes de l'article 6 d l'article du 26 Mai 1827; Que cette dcision intervenue en forme ne contient d'ailleurs rien de rgulire,

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contraire aux lois, moeurs et usages des rligionnaires du culte musulman; la dite dcision rendue le Homologue 20 Mai 1880, pour sortir son plein et entier effet, selon sa forme et teneur: ecAinsi jug et prononc publiquement les jour mois et an que dessus. et A. HECQUET. Sign: E. GUERRE Voici, cependant, un avis du Kazi de Karikal, provoqu par nous, qui semble protester contre l'lection, comme mode normal de la nomination des Kazis, au moins en ce qui concerne l'tablissement o il exerce ses fonctions-.; Ainsi qu'il est dit dans l'usage Padougoulmouhine, 4e partie, chapitre relatif la nomination du Kazi, ouvrage conforme aux rglements de ce pays, et recherch et estim par tous parmi les livres de droit Mahomtan et, d'aprs les prescriptions de plusieurs ouvrages arabes et les us et coutumes
suivis Karikal.

Le Kazi est nomm par M. le Gouverneur ' de la ville (appel Imam) sur la proposition du Kazi en fonction qui serait tomb en dfaillance ou accabl de maladie, lequel @hoisira, pour son remplaant, un homme ayant travaill sous ses ordres, instruit, appartenant une bonne famille et vers dans les deux sciences qui sont le Koran et le Daguidou.

Si, au contraire, le Kazi en fonction estdcd subitement, le Gouverneur de la ville nommera son replacement celui qui lui paratra runir toutes les conditions voulues sous les ordres parmi ceux qui travaillaient du Kazi dcd.

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Ces deux espces de nomination ne peuvent tre dfendues par personne; il n'y a la nomination par texte de prescrive qui pas voie d'lection. Dans une ville o l'on nesuit pas ces rgles, si un homme choisi par une masse de personnes, sur le consentement d'une autre plus se soumetet de ce pays grande, originaire tant aux rglements en vigueur, tait instruit et apte exercer les fonctions de Kazi, il sera nomm ces fonctions. Un Kazi nomm de la sort par une petite masse de personnes ne peuttreexclu par la grande masse. Un Kazi est indispensable pour chaque distance de dix milles appels Massa-PadoulOudouma.

Le Kazi doit runir encore plusieurs autres conditions que celles nonces plus haut; avant de lui reconnatre toutes les qualits voulues, le rapport'du Kazi en exercice est ncessaire, il faut, en outre, que le pre et l'aeul, du postulant aient t Kazis. La raison en est que, dans cette ville,il n'y a personne qui ait la moindre intention de se faire Kazi, en apprenant la langue arabe dont la connaissance est exige pour ces fonctions. Les pres apprennent leurs fils la profession qu'ils exercent et qui est adopte par la famille. On peut peine trouver dans cette ville une ou deux personnes capables de remplir ces fonctions assez lourdes; elles sont toutes deux enfants de frres ou de soeurs d'une mme famille.-Acet efet, je vous cite un exemple, en cette ville. Je suis Kazi, ainsi que mon pre, mon aeul et mon bisaeul et,depuissept a huit gnrations, c'est-

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-dire depuis environ deux cents ans;-on peut s'en convaincre, par les contrats de mariage des musulmans dposs au bureau de l'Etat-Civil de cette ville.-On n'a donc pas rechercher s'il faut y procder par voie d'lection ou autrement. C'est le voeu de la loi et mon avis. Sign: CAMOUGAMADQU
BDELKADER.

DES

PERSONNES.

DU MRIAQE OU MKAH
OBSERVATIONS PRLIMINAIRES.

SOMMAIRE. 3e LEON ^ Caractre du mariage, en droit musulman. a rglement la polygamie, 2. Son but.-Mahomet 3. Nombre des femmes que peut pouser un musulman . 4. Peut-il avoir-en outre-des concubines ? du concubinage 5. Caractre chez les musulmans. 6> Le divorce n'est pas une prime donne l'infidlit des maris musulmans. de faon en prvenir les 7. Il a t rglement abus. admettent trois espces de ma8. Les musulmans riages.

i. Le mariage, ou Nikh est, chez les Musulmans, un simple contrat civil; (1) il intervient entre deux personnes de sexe diffrent et a pour but la cohabitation conjugale. (2)
(l)La validit du mariage tant soumise au seul consentement des parties intresses, toute ide religieuse s'en trouve bannie.Un lgislateur qui veut admettre le divorce ne doit pas placer le mariage sous la prode la divinit, tection ou, du moins, en faire un lien Les ministres du culte n'intersaGr et indissoluble. viennent que pour constater l'union conjugale. (PHARAON ET DULAU.) des docteurs sont d'avis que l'tat de (2) La plupart eeC'est,dientmariage est Je meilleur pour l'homme,

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DU MARIAGE.

*. Le lgislateur oriental a surtout cherch, du mariage, concilier par l'institution avec la moralit et l'ordre des besoins naturels qu'il fallait renfermer dans de justes limites. (1)Lorsque Mahomet songea donner des loisson pays, lesarabes, comme l plupart des peuples de l'orient, admettaient la polygamie d'une manire illimite. (2) Mahomet,sentant qu'il tait impossible de la faire disparatre, sut la restreindre dans certaines bornes. Il respectait les coutumes orientales, se bornant, (comme disent Pharaon et Dulau) donner Uil COUTS rgulier la passion excessive des Arabes pour les femmes. (3) Nous verrons, plustard,
tout musulman que l'on doit souhaiter L'Imam Schafei pense au contraire d'accomplir. que la personne qui consacre sa vie exclusivement la.solitude et la prire doit s'attendre plus de faveur de la part de. Dieu, que celle qui se marie (N. DE TORceL'enNAUW.) Pour la femme, point de contestation: tre en mariage lui procure le plus grand avantage. Ellev trouve dans son mari un appui et un soutien naturels et son bonheur dans le contentement de son. mari! (1) Pharaon et Dulau. comment (2) Voici Montesquieu explique la polyee Dans les pays temprs o les gamie en Orient: des femmes se conservent mieux, o elles agrments sont plus tard nubiles, et o elles ont des enfants dans un ge plus avanc, la vieillesse de leur mari suit, en quelque faon, la leur et comme elles y ont plus de raison et de connaissances quand elles' se marient, ne ft-ce que parce qu'elles ont plus longtemps vcu, il a d naturellement s'introduire une espce d'galit dans les deux sexes et la loi d'une par consquent seule femme; est quo ardore (3) Incredibile apud eos in venerem uterque solvitur sexus.(AMMiEt MARCELUN,De Arabi. ils,un acte

DU MARIAGE.

39

en effet, que, s'il autorisait un musulman pouser quatre femmes, il punissait, rigoureusement les unions illicites.(1) 3. Il est donc inexact de repter aprs un grand nombre d graves autorits, (2) que, d'aprs Mahomet, un mahomtan peut pouser autant de femmes qu'il en peut Le nombre maximum est quatre nourrir. et encore Mahomet se hate-t-il d'ajouter ce
Si vous craignez de ne pouvoir sage conseil: les entretenir toutes galement, n'en prenez qu'une.^ (3) KORAH . Ch. IF. 3.

4. Mais, en dehors des quatre pouses lgitimes permises, il est loisible un mud'avoir des concubines, sulman pourvu qu'elles soient prises parmi les esclaves. Le nombre en est illimit, s. On a encore reproch Mahomet cette concession aux moeurs de son temps. Mais, pour renverser le concubinage, il et fallu dtruire l'esclavage, une des instituIV--19.36.(1) Voir Koran.Chap. 2. 3.4 et suiv. u'a-t-il (2) Voltaire pas lui mme la bouche d'Orosmane? favorable .Notre loi, un champ sans limite aux nos Cbap.XXIV. mis ces vers dans

plaisirs. vastes dsirs. Ouvre fit cette loi pour les autres, non pour (3) Mahomet lui.Il en eut jusqu' des esclaves. quatorze,sans parler Elles le fatiguaient, en lui demandant des vtements riches et un train de maison plus plus considrable. leur donna le choix Mahomet,les ayant toutes runies, ou de rester avec lui comme par le pass ou de le en divorant. Elles prfrent avec demeurer quitter Celui-ci d'les ayant remercies s'interdit l'Jptre. femmes. (Koran: pouser d'autres Chap.XXXUI.52.)

40

DU

MARIAGE.

lions les plus enracines chez les populations On doit dire, la dcharge du de :l'Orient. 1resmoins adu oriental qu'il lgislateur treint le concubinage aux seules esclaves, 2' assimil les enfants ns du concubinage aux enfants issus d'un mariage lgitime et 3 appel les concubines la libert, aprs la mort du matre, (i) . Faut il voir dans le divorcecomme certains auteurs l'ontpensun nouveau moyen donn par le lgislateur orientalauxmusulmans de satisfaire leurs passions sensuelles, en leur procurant la facilit dechanger d'pouses? Nous verrons, en tudiant les ce qu'il peut y avoir de rgles du divorce, fond dans ce reproche. Mais il nous est permisses ici et titre d'observation gnrale, dfaire remarquer que le divorce n'est pas admis si facilement qu'on pourrait le supl'a embarass de poser; que le lgislateur formalits minutieuses et longues; qu'enfin la ncessit de constituer un maher a chaque nouvelle femme qu'il pouse, donne rflchir, plus qu'on ne le croit, au mari musulman qui dsire convoler. Faut il ajouter,
Combien est grande cette concepet^gnreuse tion du concubinage sur arabel Qu'elle l'emporte concubinaiSromaiii elleydu qui voulait que les enfants ni familles, dans 'qui en taient issus -fussent sans nom la crainte ne fut une caase mesquine que ce concubinat des justes noces.-Il faut h. aer trs d'empchement haut le lgislateur oriental dans qui n'est pas tomb celte-contradiction cruelle du lgislateur romain qui lott en reconnaissant cette espce d'union en fltrissait le fruit lors que la n'intervenait lgitimation pas. (Voir PIIARAOX ET DULAU. j (1)

DU MARIAGE,

4^

avec le Proverbe
nes

persan, que: Comme deux

donnent de peine conduire qu'une plus caravane un homme fem-? entire, qui a plusieurs mes sous sa plus d'embarras dpendance prouv d'un em-> au Gouvernement que celui qui prside pire.y>{{)

"S. En rsum,-le lgislateur des]arabes, en autorisant le divorce,l'a rglement de la manire la plus sage pour en prvenir les abus et, afin de prserver les unions lgitimes, a frapp l'adultre des peines les plus graves,les plus terribles mme. Mais revenons au mariage. . Les musulmans en admettent plusieurs espces: 1 Le mariage permanent. 2 Le mariage temporaire, 3 Le mariage avec des esclaves, Nous tudierons successivement les rgles particulires chacun d'eux :

l'appui de la v() Pharaon et Dulau rapportent rit de ce proverbe un jugement clbre rendu par les juges de l'Ile St. Thomas (possession sudoise alors un polygame vivre condamna franaise depuis)qui avec les neuf femmes qu'il avait pouses. ^Lesjuges devaient choisir du coupable ou sa entre l'absolution a vivre avec ses neuf Ils. le condamnrent pendaison. non sans raison, que cette cruelle nlemmes,estimani., cessit pouvait tre regarde comme le maximum des P. 33.) peineBles plus fortes. {Dr, cic. musulman.

4?

DU MARIAIS.

CHAPITRE
DU MARIAGE

PREMIER.
PERMANENT. (!)

DES LA

QUALITS PERSONNE POUVOIR

ET

CONDITIONS DES FUTURS

REQUISES POUX MARIAGE.

DANS POUR

CONTRACTER

SOMMAIRE. 9. Conditions requises en droit franais pour pouvoir contracter mariage. sous en droit musulman, 10. Elles se rencontrent, et modalits. certaines restrictions

s. On sait que les conditions requises dans la personne des futurs poux pour pouvoir contracter mariage sont, d'aprs le Code civil franais, au nombre de cinq. Il faut: 1 Qu'ils aient l'ge requis par la loi; 2 Qu'ils consentent au mariage; 3 Qu'ils obtiennent le consentement des personnes dont ils dpendent ou le conseil de leurs ascendants; l'un ou l'autre 4 Qu'ils ne soient point engags dans les liens d'un mariage encore existant. 5 Qu'ils ne soient point parents ou allis au degr prohib par la loi. s. Disons, de suite, que ces cinq conditions se rencontrent en droit musulman avec quelques restrictions ou quelques modalits que nous signalerons, en tudiant
(1) Nik Dom.

DU MARIACE.

43

successivement chacune d'elles. Ajoutons ces conditions celle particulire au droit musulman d'identit d religion' des futurs poux./.
SECTION
DE L'AGE REQUIS POUR

fi.
POUVOIR CONTACTER

MARIAGE.

SOMMAIRE. 11 Les futurs poux'doivent tre majeurs. 12. Marques de la majorit pour le mariage endroit musulman. quel ge les poux 13. A dfaut de ces marques, doivent ils tre rputs majeurs pour le mariage? 14. Opin< ns diverses sur ce point. 15. Quid, dans l'Inde franaise? 16. Le Kaai est seul comptent pour juger, en premier ressort, toutes les questions contentieuses relatives au mariage autres que celles d'intrts.

il. Pour pouvoir contracter mariage, les futurs poux doivent tre majeurs. i. La majorit qui, en droit'musulman, rend habile au mariage rsulte du dvjeJjQ.psuffisant pour permettre penMuoL.jDhpique l'homme et la femme de satisfaire au but naturel de ce contrat. Ce dveloppement est constat chez la femme.par un signe manifeste: la nubilit. (1)
(1) Si la fiance !ors de la demande jusque l et l'on fait lative ce point. n'a pas encore atteint l'ge nubile, en mariage, le mariage est diffr redans le contrat une stipulation (Tornauw.)

44

DU

MARIAGE.

Il est plus dlicat constater chez les hom-= mes. La barbe au menton j les poils sous les aisselles ne comptent pas comme signes de la majorit. (1) Aussi remarque M. A. Eyssette^ est il Au cas o arriv de marier des impubres. un mariage serait attaqu en justice comme prmatur^ la femme pourrait* d'aprs rfaire tomber la demande, minent arrtiste, en certifiant par serment la pubert de son mari. (2) I&-; Mais, . supposer que les signes apapparents de la pubert et de la nubilit ne se soient pas montrs,' quel ge les poux devraient ils tre considrs comme majeurs pour se marier? La rponse n'est pas aussi simple qu'on pourrait le supposer. Les garons seront rputs majeurs J5ans5 les filles *843,> dclare Nicolas de Tornauwet, ilajoute: le livre Elhafi exige l'ge de 16 ans. I^. Pharaon et Dulau ( Droit civil musulman. p. 39) s'expriment ainsi: l'homme,
(1) Mme auteur.

de ja nubilit chez la femme (2)L'apprciation est abandonne aux ascendants, ou au futur conjoint; dfaut de ceux-ci au Kazi. (3) On sait 5 ans et que Mahomet pousa Ascha consomma le huit. ce Dans les pavs mariage et chauds d'Arabie et des Indes,dit PRIDEAUX: Fie d Mahomet les filles sont nubiles 8 ans et accoucc client l'anne d'aprs . de Tassis dit encore. On voit des femLaugier mes dans les enfanter 9, 10 et royaumes d'Alger et 11 ans.^

DU MARliGE.

45

avant 17 ans, ne peut contracter mariage moins qu'il ne soitnubile cet ge et que ses parents ne lui donnent leur consentement. Il n'est pas d'ge dtermin pour la femme. Sa nubilit dpend de la conformation de son corps. ensegne que la majorit chez les musulmans est fixe de la manire suivante.- Un garon est majeur l'ge de ljtans accomplis, une fille ds quelle devienf nubile. Quinze ans> seize ans, dix-sept ans, sont successivement indiqus comme l'ge ou le musulman a atteint sa majorit. Cette varit dans la fixation d'un point aussi important provient du silence cet gard, du Koran et de la Sounah; il a bien et la fallu que la doctrine^ la jurisprudence coutume vinssentcombler cette lacune*On voit comme elles l'ont fait. Sis. Dans l'Inde franaise., lamajorit pour le mariage [quand les signes extrieurs de font dfaut) la pubert et de la nubilit comme pour les autres actes de la vie civile doit tre fixe 16j.ns.rJyolus. C'est l'ge dtermin dans \e"fW/anafite qui rgit, on le sait, nos Etablissements. Nous reviendrons d'ailleurs sur ce sujetj lorsque nous tudierons plus loin la majorit de l'homme et de la femme par rapport la capacit civile gnrale E. Remarquons, ds ici, que toutes les questions contentieuses touchant le mariage et n'entranant pas une condamnation pcuniaire sont de la compiejT_djLKazinon Noen vertu de l'art. 1". de l'arrt dii
Eug. Sic(Traitdes lois mahomtanesp.'lh.)

46

BU MARIAGE.

vembre
ment

1861 le

mariage

n'tant aucunedroit mu-

coutume de la effet un mais qui par sulman, vaut loi. : EOTIW II.
DU CONSENTEMENT.

une matire religieuse (1) en

SOMMAIRE,. 17. sulman Double consentement ncessaire en droit mu-

pour le mariage. contractantes. ds pariies 18. Consentement du mariage; 19. Il est ncessaire pour la validit mais peut tre donn par mandataire. sa fille sans son consen20. Un pre peut ii marier tement? 21. 22. 23. 24. et Dulau. de Pharaon Opinion de Tornauw. de N. Sentiment les (Valise Qu'est-ce que sectes leur intervention Pour quelles facultative? fonctions, office. sont-ils personnes et caractre du leur choisis? pouvoir qu'ils entre

est force,

pour quelles, Leurs 25. 26. Parmi 27.

quelles forme, Nature,

reoivent. 28. Forme du YIjab et le Kaboul.

consentement.

Distinction

des auteurs au sujet de YIjab 29. et du Opinions Kaboul. 30. Consentement des ascendants. 31 . Les poux majeurs s'en passer. peuvent 32. Dans l'Inde en raison de l'ge prfranaise, coce o les mariages se fout, le consentement des ascendants est presque ncessaire; toujours on le voit, sur ce point, d'une (1) Nous nous sparons, de M . Eyssette faon absolue est pour qui le mariage acte civil un et religieux. Nous notre appuierons aussi graves que possible d'arguments opinion quand nous tudierons les formes du mariage.

VV

MARIAGE.

-47

iv. De mme qu'en droit franais* il faut, en droit musulman, un double consentement: 1 Celui des parties contractantes. 2 Celui des ascendants. 18. S. ouseE&BEsei&s eBes partiescontt>&cta,m-es.Les .auteurs distinguent deux celui estdonn deconsentement; qui espces * au moment de la clbrarciproquement tion du mariage etieconsen-te-faent-pxalable marier. Ce dernier donn de lajetmefilieji du gnl^emenTTux mandatairps^ouJFjgJis adfutur poux etoralem^t.T!el)Tn8anton met qu'une sourire de la jeune fille, son^-sL lence mme quivalent un consentement; elle est cense consentir, du moment que la proposition de mariage est par elle accueillie sans~Lpi.eu-pet\ sans se couvrir la figure de ses mains et sans s'enfuir, (l)
assur par ses fianc s'est pralablement tousi celle qu'il parents prendra pour femme runit tes les conditions voulues: si elle est de bonne conduite si elle est vierge et de naissance sans reproche; ou ^euve; moins qu'il de s'agisse d'une femme divorce (1) de la religion si elle observe les pratiques musulmane; en outre mis il lui est permis, si elle est nubile;voir sa filui mme au moins chez les Imamites,de ses mains, de regarder sa figure, ses c.a.d. ance, et son corps, sans qu'il ses cheveux puisse toucher Mais il faut qu'il soit bien dcid se mavtt-ments. ce serait un acte criminel de sa part rier; autrement Pins gnralement l'homme de Tornauw.) (N. prend la femme sur parole, il ne la voit que dans la chambre ses regards, l, elle s'est soustraite nuptiale; jusque en se tenant voile. constamment (PHARAON et DULAU. ) Le

48

BU MARIAGE.

libre des parties 19.. Le consentement contractantes est ncessaire la validit du de futurs maner ne il que peut mariage; de et en possession pleine majeurs poux leurs facults mentales. Il peut tre donn deux doit par prouver lequel mandataire, par tmoins qu'il a reu le mandat. %. U.n_pre pourrat-il imposer un poux_ sa fille," ceiIe^rdevTat-~ere le: subir?""" fl. Oui rpondent Pharaon et Dulau. Ils ajoutent: Si le pre est mort et que la fille soit encore sous la puissance maternelle, elle ne peut refuser l'poux que sa mre lui prsente. Cependant elle peut invoquer l'avis d'un Conseil de famile. ^.. D'aprs N. de Tornauw, un pre ne peut, par testament, donner en mariage que celles de ses filles qui sont faibles d'esprit et ds lors ne pourraient pas disposer d'elles mmes. fB. Ds IValis. Il est impossible de traiter du consentement des parties contractantes sans parler des dmarches de certaines personnes dont le rle est si important dans les mariages musulmans que M. Eug. Sic, dans
son Trait

essentielles a la vaqu'une des conditions lidit d'un mariage musulman est l'assistance ~ --d'un ou plusieurs fFaiis. %&. Htons-nous de direqueTintervention des Walis n'est rpute ncessaire que chez, les et Malfices les Schafiites.Chez les Ha-

des lois Mahomtanes,

a pu

dire

des Walis est facultanaftes, l'intervention tive. (1) . . Seulement, comme cette intervention est, -de par la coutume,presque gnrale,il est de . prciser le rle du Wali indispensable dans les mariages entre les msl'mans. . s. Le mot w^MLFali (comme l'crit M. Eug. Sic) signifi mandataire.Le Walien droit musulman-est Fnomme qui est charg de communiquer les intentions, dernandes, refus, acceptations s-deux_f uturs;. er^ujsu.n^ii, nQrmna.pi.usijejiis^de Ls Walis de la fille sont "tepaH^ld'auti^., nus de l'assister et de prendre parole pour elle,-s'il y a lieu. Ceux du futur sont pluentre les tt considrs comme mdjjfeiirs deux parties. Ils prennent l'initiative. (2) . De partet d'autre,les Walis sont choisis de prfrence parmi les plus proches parents, sans que le choix ''atres personnes puisse entraner la nullit du mariage; En gnral, ce sont le . pre,^ l'aeul, les ascendants, les frres et leurs descendants. Le mandat de Wal pourrait tre donn spcialement la mre. (3) . . on choisit comA dfaut d ces parents, ; ' munment l Kazi. '/ la femme, Pour __ le esclave, son Wali, c 'est '"" '" rJ~"
marT """" .""""
d'Hanifa, quand la fille est libre, (1) C'est l'opinion mais son disciple Mohamed esnubile et saine d'esprit; d'un Wali est toujours indistime que l'intervention pensable. (2) EUG. SIC. , ' (3; N. de Tornaux. ' 7 _'

50

DU MAKIAGE.

Hanifa ne veut pas qu'un esclave puisse servir de Wali a un homme libre; un mineur un majeur; un infidle a un croyant; un alin une personne saine d'esprit.L pouvoir que reoivent les Walis itv. A. Eysest tantt verbal tanttparcrit.M. sette cite les formules suivantes comme les Je vous pri de me chercher plus usites: ce un mari, m'apportant telle dot que vous jugerez convenable, ceMariez moi avec <eNourMahomed, la dot. peu m'importe lesecond pouQuid, silemariindiqudans voir acceptait? La femme serait elle lie? Il est difficile de ne pas rpondre affirmativement. \ Dans le premier cas(pouvoir gnral inchoix du Wali devrait tre radtermin)le tifi par la femme. (1) \ Et, du ct de l'homme, quid, si la femme choisie par son Wali ne lui agrait pas? Tntpis pour lui, rpond M. Eyssette. Seusa lement, le mariage clbr, il rpudierait femme... et en chercherait une autre... 28. Forme lu consentement j
a propos du WaliT. II. {1) M. A... Eyssette p 118, rapporte l'espce curieuse qui suit: ceII s'est prsent-dit-il-des ds l'origine et du vice vant de Mahomet, une question assez curieuse et ce touchant de prs la haute comdie. Le Wali charg de trouver un mari une femme sans dsiee gnation de l'individu se dsigna lui mme et le proee phte consult dclara que c'tait En conpermis. te squence, ajoute l'arrtistenous conseillons toute ce femme veuve, ou femme divorce qui donne mandat ce un Wali dont elle ne.voudrait pas pour poux de dclarer dans la procuration que le mandataire ee devra choisir tout autre que lui,

DU MARIAG.!

51

consentement de la fille | Ilfautdistinguerle (ljlj\xn accepte d'tre la femme d~]ieune \ homme et se contente du Maher qu'il lui offre, du consentemant^duJ.jeiine.,-Jioiime (Kaboul),, qui, pour prix de la cession de la personne de la fille, lui accorde le Maher qu'elle lui demande. 99: Tous les auteurs sont d'accord pour dclarer que le mariage n'est parfait qu'aprs l'change de YIjab et du Kaboul; seulement, trandis que les uns dclarent que le consentement au mariage peut tre exprim de quelque manire que ce soit. (1) d'autres estiment que certaines expressions sont sacramentelles. C'est ainsi qu'on lit dans le trait des lois mahomtanes de M. Eug. Sic que a les parties en donnant leur consentement cdoivent employer lewerbe consentir a,utemps ce pass. La femme dira.- ceJ^cgsenti cedevenir votre pouse et l'homme:ec J'ai 'i~-ceaccept son consentement. ^"itTe^^Tr^qTie-rTOi emploie le futur et Yutrelepass et vice versa. Ex: Si l'homme dit: Voudra-t-elle devenir mon pouse? ce ce faut la II femme J'ai conque rponde: ' senti. eePour que le Nikh remplisse les conditions requises par la loi il faut que le mot tadjyiz (ajj^rjbation) ou tout autre quivalentP:mais sacramentel soit prononc, tels que: vohabtou: Je fou j'ajl.l&jdon_d.e ma persan;v6sWut(o:r')je t'ai fait le sacrifice de 11 vomaliktou: Je t'ai rendu rrr^erstmlT^ matre de ma personne.
N. DE TORNAUW.

(\)

52

DU

MARIAGE.

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Il faut noter que les formalistes en matire de consentement sont les Schafiites. Les Hanafites sont plus libraux. les ascen30 11., CtosisentiiieiL&t dants. Le consentement des ascendants est requis dans tous les cas pour rendre le mariage, valable, dclarent Pharaon et Dulau, mais formule avec cette gnralit la rgle manque d'exactitude. 3fi. Les poux majeurs peuvent se ma' rier,. sans le consentement des ascendants. en ce N. de Tornauw le dit formellement, qui concerne les filles au moins; il ajoute: mais les filles esclaves ne peuvent pas se marier sans la permission de leur matre. (1) M- Eug JSic s'exprime 'son tour sur ce Un musulman peut se point, comme suit: ee cemarier . l'ge de seize ans. T Avant i^ans le consentement des accomplis, ceparents est requis, mais, pass cet ge, on cepeut s'en dispenser. Le mme auteur ajpute.-T Celui qui se marie en s'exemptant eed'avoir le consentement de sesparents n'est pas tenu de faire les soumissions respeccetueuses.Il suffit qu'il soit assist d'un de ce ses oncles paternels ou maternels.Tel est l'usage. (2) . ss. Ajoutons que le consentement des ascendants est presque toujours ncessaire pour la validit des-mariages entre musulmans, dans l'Inde franaise, par ce motif que les parents mahomtans, comme les Indous, marient leurs enfants en bas ge.
du droit musulman de (1) Expos nauw. P. 90 des lois mahom. (2) EUG. SIC [Trait, N. de Tor-

P. 66.)

DU MARIAGE.

53

SECTION
DE L'EXISTENCB D'UN

III,
PREMIER MARIAGE.

SOMMAIRE. del Elle constitue un obstacle au. mariage Cemusulman. endroit femme, non de l'homme, lui-ci peut pouser en mme temps ou successivement , quatre femmes. nombre illiun contracter 34." Ce* musulman peut mit do mariages ou avec des esclaves. temporaires ""^^'-Restriction cette clrhre rgle. est elle si 36. La femme ne peut se remarier que veuve ou divorce. de celte ingalit entre l'homme et la 37. Motifs femme. de stipuler au profit del femme 38. Il est permis que, deson vivant, son mari n'en pousera pas d'autres. 39. Chacune des femmes a droit un loget#H*=sDjrrjL,. moins qu'il ne leur convienne de vivre ensemble. 33.

88. L'existence d'un premier mariage ne constitue un obstacle un second mariage que pour la femme musulmane, (U non pour l'homme, qui* nous l'avons dj dit, peut pouser la fois ou successivement quatre femmes, en vertu de ces paroles du ProSi vous craignez de n'tre pas phte: ce n'pousez quitables envers les orphelins, parmi les femmes qui vous plaisent que deux trois ou quatre. .[Koran. Ch. IV. 3.) . Cette disposition doit s'entendre des mariages permanents.
jl) La femme musulmane qui prendrait l premier serait vivant encore, poux, peines de l'adultret second passible des un

54

DU MARIAGE.

Le nombre des femmes est illimit 84. pour les mariages temporaires et les mariages avec les esclaves. a musulman un 35. Cependant, quand par mariage pous deux femmes libres, permanent, il ne peut avoir que deux-esclaves, qui, avec les deux premires, forment le nombre lgal de quatre. 36. Pour la femme, elle ne peut arriver un second mari que par la mort du premier ou le divorce. du 3V. Le prophte, on le voitsuivant, de tous les lgislateurs anreste, l'exemple ciens, n'a pas tabli, sur ce point, l'galit entre l'homme et la femme. Mais: l'unit indispensable dans la socit conjugale, de paternit justifient plus et la confusion cette diffrence. (1) que suffisamment
sait qu'il existe au Travartcore une caste (l)On clbre dite ds N^gmg, dans laquelle les femmes jouissent du privilge d'avoir maris. plusieurs Chaque dame avoir cmatre maris. d'eux Nairepeut Lorsqu'un vient la voir, il faif^e^ofr de la maison qui est isole et autant de portes a de maris.Le viqu'elle siteur s'approche en frappant de son sabre sur son bouensuite clier; il ouvre la porte est rserve; il qui lui laisse au dehors un serviteur ses armes qui garde et dont la prsence en Ce lieu indique aux autres intresss que la place est On dit qu'un prise. jour de la la dame fait ouvrir les quatre semaine, portes .et reses quatre maris dner chez elle et oit qui viennent lui faire la cour. mari lui donne une dot en Chaque se mariant et les dames ont seules des enfants. charge Les Nairs n'ont hritiers pas d'autres que les enfants de leurs soeurs. Cette loi a t tablie afin que les

DU

MAR1AUG.

3. Peut on stipuler au profit de la femme ; que, du vivant de celle-ci, l'poux ne pourra j pas contracter une autre alliance?La juris- [ prudence, a, se basantsur l'usage, consacr l'affirmative. Encasd'infractioncetteclause prohtr31tive, la femme obtiendrait le divorce si elle le sollicitait. (1) Pourrait-on convenir dans le contrat, pour le cas dont il s'agit, une clause pnale? Non rpond M. Eyssette la clause deviendrait de style; le car, dit-il: ce mari, plutt que de se voir ruin ou grcevement atteint dans sa fortune, resterait monogame; en d'autres termes, la monoga mie deviendrait la rgle, la polygamie l'exceception. J'avoue que pour ma part, je pas le moindre inconvnient. n'y verrais Et L'ordre public tel qu'il est tabli chez les musulmans nereceverait pas une ^lsion si grave" que l'affirme M. Eyssette, puisquele Prophte lui mme dit: ceSi vous craignez
(c d tre ce me injustes, n'pousez qu'une ( Koran: Ch. IF. 3.) seule fem-

sa.Touten renvoyant l'examen des devoirs du mari envers ses femmes la section relative
aux droits et de voirs

devons dire, ds ici, que l'poux leur doit in chacune un logemenL^djstmctj^par, dpendant, moins "qu'eues'"h s'accordent
ancune famille, fussent toujours prts Nairs, n'ayant l'ennemi.-- marcher Lorsque les neveux sont en les armes, ils suivent leurs oncles; le ge de porter nom de pre est inconnu un enfant Nair. Il parle des maris de sa mre et jamais de son pre. (A. ESQBER. Essai sur les castes p. 170. ) (\) N. DETORKAUW.

respectifs

des poux,

nous

56

DU MARIAG3.

entre elles et ne consentent vivre en bonne harmonie, dans la mme maison./.(1} SECTJOUT
DE LA PARENT ET DE

iv
L'ALLIANCE.

SOMMAIRE. principes les peuples et les ges, du mariage 41 . Prohibitions la loT^mahomtane. d'aprs du Koran, 42. Dispositions soeurs de lait. 40. Les en cette matire entre ont vari et selon allis les

parents

en ce qui

concerne

<. Sans entrer dans l'examen dtailldesle mariage raisons qui ont fait interdire certains degrs de parent; sans chercher ce qu'il peut y avoir de bien ou de mal fond il n'est dans la doctrine de horromaturalis, peut tre pas superflu de constater que les principes qui rgissent, en cette matire, la furent mplupart des peuples modernes connus des Phniciens, des Egyptiens, des Perses (2) des Athniens, des Spartiates, ce qui
(1") On lit dans un arrt de la Cour de Pondichry 1853. du 12 Novembre musulman ecQu'un peut bien ce pouser jusqu' femmes et les runir dans une quatre ee mme maison, en leur donnant chacune un appareeparlement mais est suspar; que cette facult cebord emj}j^3ar.iolo oit ee ne'masjrvsgare celle qui ne veut pas vivre ainsi eeen communaut ravc^ss"onTp-gnelsf "^iqW'cett ee gle^TP'a'roit est crite dans Khalil-benmusulman . . Ischak.y> Si les Assyriens, si les Perses ont pous leurs (2) mresdit les MONTESQUIEU l'ont fait premiers

1*P

,iuai...

57

donnerait penser qu'il faut voir, dans les du mariage entre certains paprohibitions rents ou allis, autant les effets de lois civiles et religieuses que les conspolitiques quences de la loi naturelle./. (1) 41. Cela dit, passons l'tude des dispo-^ sitions. de la loi musulmane, touchant les des , mariages pour cause d prohibitions parent ou d'alliance./. La prohibition est absolue dans la ligne directe ajce^ajite_et de^CfnlIane7"(2)""*' . mariage est interdit En^gnecollatrl71-e exclusigermain, jusqu'au degr de cousin v vement. (3) Enfin, on ne peut pouser une soeur^delait, nfdeux une mre de lait, une belle-fille, soeurs, un oncle et une tante. (4)
un respect et IessaSmiramis; religieux pour par la religion de Zorasifre donnait la conds, parcs que ces mariages. comme (Ils taient regards prfrence les Egyptiens ont PHILON.)Si plus honorables.(Voy. leurs ce fut encore un dlire de la resoeurs, pous ces mariages en l'honligion gyptienne qui consacra neur d'Ias. des Lois.) (Esprit de mariage entre parents (1) eeEn fait de prohibition eec'est une chose trs dlicate de bien poser le point de la nature et o les lois les lois s'arrtent ceauquel ceciviles commencent.MONTESQUIEU: des Lois. Esprit et sujv. le mariage 161:ccEn civil: (2).Code ligne directe, ceest prohib entre tous les ascendants et descendants dans la mme ligne. ou naturels et les allis .celgitimes le mariage En est collatrale, (3)162: ligne ce et la soeur lgitimes le frre entre ou na^ prohib ce turels et les allis au mme degr. ceLe mariage est encore prohib entre 163; (4). et l neveu. ce l'oncle et l nice, la tante p. 410

58

DU MARIAGE.

4. Voici, du reste, comment s'exprime le Koran, ce sujet: N'pousez par les femmes qui ont t les pouses de vos pres; c'est une turpitude, et un mauvais usage: c'est une abomination I toutefois laissez subsister ce qui est dj [ accompli. vos mres, Il vous est interditd'pouser vos filles, vos soeurs, vos tantes paternelles et maternelles, vos nices, (filles de vos pres OU de VOS soeurs) VOSnourrices, VOS soeurs de lait, les mres de vos femmes, les filles confies votre tutelle et issues de femmes avec lesquelle vous auriez cohabit. Mais si vous n'avez pas cohabit avec elles, il n'y aaucun crime les pouser.N'pousez pas les filles de vos fils que vous avez noiiiplus ..engendrs ni deux soeurs. Si le fait est acet rnisricorDieu sera indulgent Icompli, ) dieux. (1) On ne peut s'empcher de remarquer la de mariage avec des soeurs de prohibition lait et la nourrice. Mahomet a tir la conde l'assisquence rigoureuse du principe

164.-ce Nanmoins, il est loisible au Roi de lever, cepour les causes graves, les prohibitions portes par cl'art. 162 aux mariages entre beaux-frres et bellesce soeurs et, par l'art. 163, aux mariages entre l'oncle et la nice, la tante et le neveu. On voit par ces rapprochements que la loi musulmane est plus rigoureuse que la loi franaise dans ses " , prohibitions. 2 du Code civil: (1) C'est la disposition de l'art. La loi ne dispose que pour l'avenir; elle n'a point d'effet rtroactif.

DU

MARIAGE.

59

milatioh de la nourrice aux parents naturels. (U Cette doctrine est porte si loin, disent Pharaon et Dulauque, eequandune femme a nourri deux enfants mle et femelle le lien conjugal est interdit entre eux. (2) .

les Schafiites deTornauw:Chez (1) Onlit'dansN. et les Hanafites, le mariage est permis malgr l'alliance dans les six cas suivants: par la nourrice, 1 Le mariage du pre de l'enfant qui a t allait par une nourrice avec l mre de celle-ci, 2 Le mariage du pre de l'enfant qui a t allait. par une nourrice avec la fille de celle-ci; 3 Le mariage d'une nourrice avec le frre de son nourrisson-, 4 Le mariage avec la mre d'une soeur de lait issue d'un autre mariage; 5 Le mariage avec la nourrice d'un oncle du ct paternel, 6 Le mariage avec la nourrice d'un oncle et d'une tante dn ct maternel. (2) Pour que la parent par a nourrice ait lieu, il faut, cela va sans dire, que l'enfant ait t mme de se nourrir au sein de la nourrice. Mais combien de fois?-Il y a, sur ce point, divergence entre les sectes et les docteurs d'une mme secte. Pour que la parent par la nourrice ait lieu, il faut, d'aprs les uns, que l'enfant ait tt quinze fois la nourrice dans le cours de ses deux premires annes;d'aprs d'autres, cinq il suffit que l'enfant se fois.Enfin, d'aprs d'autres, soit nourri au sein de la nourrice pendant un jour et ne nuit./. (N. DE TORNAUW.)

60

DU MARIAGE.

SECTIOIVV.
DE L'iDENTIT DE RELIGION;

SOMMAIRE. particulire de cette prescription. 44. Rigueur les poux mii-ait entre 45. Est il ncessaire y qu'il de lide de tribu, sulmans nation, d'origine, galit de profession? de pit, de fortune, bert, 43. Exigence au droit musulman.

43. Voici une disposition particulire au droit musulman:--- Elle est relative la religion des futurs conjoints.Ils doivent tre musulmans. 44. Cette disposition est des plus rigoureuses, au moins dans la secte Hanafite. (1) Une des causes de la perte des droits civils chez les musulmans est en effet le changement de culte. 'Nous verrons, plus tard aussi, que l'une des causes de dissoluion du mariage permanent est la dsertion de la religion musulmane, pour en embrasser une autre.
la rgle le mariage des Schiits, (lj D'aprs tempoest permis avec des juives et. des chrtiennes. ! rare i Les Schafiites mme avec et ls Hanafites admettent est le mariage mais cela s ces femmes leur permanent, (N. DE TORNAUW.) J dconseill. Ces sectes sur ces paroles du Prophte: {' s'appuient i - Il vous est les filles honntes des permis d'pouser et de ceux qui ont reu les Ecritures avant j'. ce croyants ee vous [femmes thrtiennes et juives) 1 pourvu que vous donniez leur Mais le mariage % leur rcompense. musulmane avec un chrtien ou un juif serait \' d'une Jra.diGaleinent A. EYSSETTE p. 25 T. nul. II.

DU

MARIAGE.

61

Il tioiis suffit ici d'indiquer celte cause de dissolution du mariage permanent, les dveloppements viendront leur lieu et place. 45. Est-il ncessaire qu'il y ait entre les poux galit de nation ou de tribu, d'origine et de libert, de pit, de fortune, de profession? (\) Hanifa et ses deux disciples sont loin d'tre d'accord qur ces questions; ces derniers sont plus libraux que le matre: D'aprs Abou-Yousouf, deux individus ns l'un d'un pre libre et musulman et l'autre d'un grand pre et d'un pre libres et musulmans (ce qui suppose que le grand pre du premier n'tait pas libre et musulman) sont gaux aux yeux de. la loi;non d'aprs Hnifia. Selon Hanifa, le mariage d'une femme qui a des principes religieux avec un homme qui les viole tous peut tre cass par le Wali. Mohammed n'admet pas l'intervention de religion. du Wali, en matire Hanifa dfend le mariage celui qui est dans l'impossibilit de constituer un.-maher. sa future, et de la nourrir et de l'habiller. AbouYousouf estime qu'il suffirait, pour que le mariage ft permis, que l'homme ofle mot mahomtans lgistes emploient ou de tribu le sens est galit de nation dont Kfou les qualits ou conditions pour exprimer, par analogie, sur l'oriKufou se fonde s'pouser.Le requisespour et la pit; sur la -sur la religion et la libert-; gine il est dfortune et l'avoir des parties contractantes; termin aussi SICtrait (EUG. profession. parla 'des lois mahomtans 67 et 68.) p.p. (1) Les

62

DU

MARIAGE.

Mt la femme dans l'avenir, la perspective, consd'une sa l'exercice de par profession, convenables. titution de dot etd'unentretien Enfin, un bottier, un marchand de parfums, un tisserand ne sont pas gaux, d'aprs Haentre de il ne avoir saurait mariage nifa, y gens exerant respectivement ces professions je crois que D'aprs AbouYousouf(et suic'est la doctrine saine et gnralement vie) ilsuffltpourquelemariagesoitpermis,
que les conditions tionnes ./. ne soient pas trop dispropor-

CHAPITRE
DES FORMALITS

DEUXIEME.
A LA CLBRATION

RELATIVES DU MARIAGE.

' SOMMAIRE. il faut distinguer les subs46. Parmi ees formalits, iantielles; les formalits en usage chez les musulmans de nos populations; les rgles concernant le maher;et enfin les principes rgissant la Maison dotale Karikal.

son dotale.

4. Nous passerons en revue, sous cette rubrique: 1 Les formalits substantielles de la clbration du mariage. 2 Les crmonies en usage chez les peudans nos ples musulmans particulirement possessions de l'Inde franaise et plus particulirement encore Pondichry et Karikal. 3 Les rgles concernant le Maher. ' 4 Enfin les principes qui rgissent l'institution particulire Karikal appele: Mai-

DU MARIAGE.

63

SECTIOK
FORMALITS SUBSTANTIELLES BRATION DU

fi*
DE LA CL-

MARIAGE.,

SOMMAIRE. substantielles du mariage mahom47. Formalits tan . 48. La prsence du Kazi n'est pas requise pour la en droit musulman. validit du mariage, du Maher. 49. Non plus que la constitution 50. Rsum et conclusion.

4JS. Ces formalits ne sont ni bien nombreuses ni bien compliques. On convient gnralement que les trois rgles suivantes doivent tre observes: 1 Dclaration, en prsence de deu*4*., mutuel des parties moins, duconsentement Contractantes (Ijab et Kaboul). (1) 2 Rcitation de certaines prires avant la signature du contrat. (2) 3 Enfin la conclusion du coprtrai de mariage, en prsence d'une personne ecclsiet des tmoins qui ont assist astique (K4.ZJ1) l'acte avec la dclaration du Sigeh et la (3) ' fixation du Maher.
51 ne 28. Voir supra, p. (i) Je dsire contracter (2) Voici la plus importante:<c ta misricorde, mon Envoie dans Dieu, moi, mariage. toi; le plus misricordieux parmi les misricordieux, une femme chaste qui me conserve son me et qui se ! rjouisse de mon bonheur et de mon contentement orale de l'engagement qu'on (3) C'est ladclaration rend lejcjr^axirrjvo^ble. Voici, d'aprs prenL--Elle *rT6 de~ Tornauw, les deux Sigeh qu'on prononce lors d'un mariage:

64

DU MARIAGS.

Mais la prsence du Kazi n'est pas 48. en du clbration la mariage pour requise assurer la validit. valable contract en Il serait galement nombre ou un de deux grand plus -prsence de tmoins, sans l'assistance du Kazi. (1) d'un maher la 4.- Enfin la constitution femme est prescrite par la loi dansISh masoit invalid toutefois sans par qu'il riage, de cette condition. l'inobservation sa>. Que reste-il alors comme formalits du mariage, en droit musubstantielles sulman? t Le consentement des futurs poux maetquand ils sont jeurs pour 4^mariage mineurs celui des ascendants.
des deux J'ai uni 1 Sigeh au nom poux: par et une femme, une homme suivant procuration mariage les mandataires et conformpar qui m'a t exhibe aux conventions de ce contrat.. ment l'homme seul:- J'ai dclar mon Sigeh pour au mariage sur le fondement de la proconsentement du mandant, ce qui a t conconformment curation contrat. venu dans le prsent du Sigeb, le Kazi et les manApr_s la dclaration 2 dataires apposenT^:GJ5S^clT.^^i^cT-; le Soit en aide (Barik-allah! Le premier prononce du premier et donne lecture du Koran . ..; chapitre ' Le contrat^de est ensuite remis aux mains mariage de la femme et clsTi mandataire. un salaire de l'homme, Le Kaij;ecoit mais ne peut $. rien demander al^mmc^'"''"-'-'"'"""""""'"' ,c tout comme le Kazi, (1) Le Moullah, pourrait procder la clbration du mariage.ce La prsence; d'un "~x n'est de la clbration pas substantielle T; ece|sisiique_ ou ceux qui alepl"nT""p^^ntT-seuTs du^rnariage ont%v sur les poux suffisent autorit"la va- (&. pour imprimer lidit.. Cour. Pond, du 7 Juin (Arr. f^ 1801.)
'&

DU MARIAGE.

65

mles 2".La prsence de deu^^gjoins sains d'esprit, adultes et lettres, ou d'un tmoin mle et d deux tmoins du sexe fminin. Et c'est tout. La clbrationcomme disent Pharaon et Dulaun'est plus qu'une ft&4ej[amille qui varie selon les localits et la fortune des Musulmans.
SECTION
CRMONIES DE MARIAGE EN

II.
USAGE DANS LEB

ETABLISSEMENTS

FRANAIS

DE L'INDE.

SOMMAIRE."
SI. Nature et caractre

"''-

! .

de ces crmonies.

51. Voici, d'aprs M. EUG. SIC: Taitdes lois Mhomtanes, un tableau des crmonies du mariage telles les pratique qu'on de Pondichry. parmi les musulmans -Le Schdi diffre duNiMh, en ce que l'un admet des crmonies que l'autre ne percemet pas. Les personnes qui prouvent des eedifficults de la part de leurs parents ou cedu public ont recours au Nikh; et ce ma riage qui se trouve conforme la loi, est rejet par le peuple qui le trouve dfec* tueux. Mais est-il toujours constant que ele Schdi n'a aucun clractre lgal, si le Nikh n'en fait pas partie? a Voici les crmonies pratiques dans le
Sehdi.

l*ssr'On commence par faire la demande. Les parents du jeune homme prennent ceun plateau dans lequel ilsmettent un trouscesgaujout neuf--{lequel se compose or-di-

66

DU MARIAGS.

cenairement d'une belle pagne, d'une jup,e tt d'un spencer)--et une bague destine la ce fille;ils ajouter d'autres prpeuvent ce sents, mais le trousseau et la bague sont Tr^r'r'd-ent chez ceindispensables;puis, ce la fille dont les parents doivent avoir fait, celes mmes prparatifs. ce Les deux familles runies s'arrangent ce pour le contrat, fixent l'poque des flan? cecailles et sapassent les plateaux. Celui de et celui cela fille rvTnT'"Tj5;jietn^sh^mme ce du jeune homme la fille. Cette premire cecrmonie ce nomme Schkaf^Kofi(eo\\^ ~ *""" v"-. tjfi&O . 2eeLe jour des fianailles arrive, les pacerents se runissent e.t prennent dcidment eejour pourl'hymne des futurs poux. On ce dist|ihiije^^ parceftimjL Cette crmonie se nmnW'^ald: ~ ce(fran^--3*7<Le troisime ou quatrime jour ce suivant, le jeune homme, accompagn de ce ses parents, va rendre visite sa fiance ce et lui offrir, dans un plateau, les meilleurs ce fr^i|s^gja>saispn^des,g^iux et des Nazr ce(prsents). Cette troisime'crmonie se cenomme Bart^(plateau.) 4Quelques jours aprs, la fille observe ce la mme crmonie l'gard de l'homme. 5ccL cinquime crmonie qui porte le nom de Teg^Qxuiijg) consiste dans les opce rations de to^tte ds futurs poux. a C'est celle qui dure le plus longtemps. ce , ceTout ce qui prcde se passe dans Tinte trieur des appartements; le public n'y assiste pas. La dure de cette crmonie

DU MARIAGE.

67

* est d'environ une sgnmine. On y con sacre chaque journrouTentire. 6 Aprs le 'P^kr les parents du jeune homme donnnt/un tesin:(zjcfgj,l, auquel cesont invits tons les parents del famille ceet beaucoup d'trangers. 7 Au banquet succde le Schabgast: -. (procession denuit.) 8 Quelt^eTlours aprs le Sehabgast, cele Kazi, au milieu des deux familles re<uniSsflbre le NiMh, afin de confreraux cefiancs la qu'ils qjaTTOtr^ou^^Jg^imes n'auraient pas sans cela. Voici en quoi consiste le NiMh Pondichry:Les familles des deux futurs poux tant rassembles chez la fille ou chez le jeune homme, on dsigne plusieursJW,alis, et deux schaheo (tmoins) en prsence du Kazi. L'assemble se divise en deu^rjor' tionssp r es-^a&4ia**idau. :-D u ncot, le futur et ses parents et son ou ses Walis de l'autre, la future et son cortge.Le Wali du futur alors assist des deux tmoins se rend auprs de la future et lui demande, de la part du jeune homme et de ses parents, si elle consent prendre pour poux un tel. Elle estoblig, quand elle refuse, de le dire haute et intelligible voix. Ses sourires, ses un larmes, son silence quivaudraient cas o elle consent, ses consentement.-Au parents prennent la parole et font connatre aux Walis le Maher qu'ils dsirent pour leur fille.Les Walis assists toujours des deux tmoins retournent auprs du jeune homme pour, lui faire part des prtentions des parents de la fille.Alors le Kazi prend la parole, tant dbout, et la main du jeune

68

DU MARIAGE.

homme dans lasienne; ccNous vous accordons en mariage,dit il,comme pouse lgitime une telle, fille lgitime ou naturelle d'un tel et d'une telle que vous et vos parents dotez ce dont tel et tel stTnt de la somme de et arrange chose communique tmoins; par le Wali un tel ici prsent. Y cjpsjyjjezvpj^?__ s'il consent, le Kazi lche sa main, et lit haute voix un morceau de posie dit Kotgjiba o sont crits les dTTrJ^gSJpoux. Puis il rcite une p^jg appele fatiah. Le jeune homme se lve et fait une profonde rvrence aux personnes de la runion. Il reoit ensuite des prsents de ceux qui lui Il reprend sa place et portent de l'affection. donne, s'il le dsire et si ses moyens le permettent, un renas, ou fait circuler seulement le btel l'areck et les essences. %"ce Le NiMh termin, les poux en pr-, esence de leurs familles, s'avanj5n|jDiii versj^ajitrj^ se ces1pllren"pus,--ceq"r^ renecontre des poux,jusqu'au'moment'o, ce soit Ja^mxeJ_sojt._.liL_sosur ou toute autre ceproche parente s'approche de lajeune macc rie et lui attache au~ bras un bracelet compos de quelques brins de-fil or et cede couleur nomm Kangn. Aprs quoi, celes poux se retirent dTTsleurs apparte ments et le Schdi se termine. ceSi les fiancs sont encore enfants, cornet me cela arrive assez souvent, on attend c<leur ge de pubert pour clbrer les trois ce dernires crmonies qui sont le Nikah, le
ce Joulva et le Kangan. .

Dt

MARIAGE.

69

SECTION
DU MAHER.

III-

SOMMAIRE. 52. La constitution du Maher est d'un usage constant chez les Musulmans, 53 . Qu'est-cefjque le Maher? 54. Il est assimil un_prix de vente. 55. C'est tort, les mots dot ou que pour l'exprimer; douaire Sont- employs^,.;, Par qui est-il doSt?' En quoi il peugonsister. il est exigible. 58. Quand 5o/, Un terjne tre peut-il " " du Mher? 60. Jurisprudence,' 56. "57.

stipul

pour

le payement de Pondi-

ce sujet,

de la Cour

chry . 61. De quoi dpend du Maher. l'importance Au cas de rpudiation 62. de l femme avant du mariage, eonsoniination le mari 4gjj_J,a., moitidu convenu. Maher dans si le Maher n'a pas t dtermin G3...Quid, contrat?

la

le

a paseirdu 64. s'il n'y tout de stipulation, Quid, de Maher. . de l'auteur.65. Opinion de la'Cour 66. Jurisprudence de Pondichry quant dans le de .Maher aux rclamations dtermin non ou rdivorce contrat ou non du tout, stipul aprs . pudiation ce dans lui ont 67. Elments servi dterminer, qui cas, le Mahar. les parents qui 68. Comment doivent s'y prendre le paiefille future Veulent leur pouse, garantir de son Maher? a-t-elle un droit La femme musulmane 69. les biens frence et une hypothque_lgal--sur n an, pour la conservation_de.son^Mah.er? Examen de c^ 70. critique question. rr.ent de prde son

^0

DU

MARIAGE.

de M . A. Eyssette. Opinion loi de leur en dpit jouisLes musulmans 72. de l'hypothque dans nos possessions, judiciaire sent, et conventionnelle. et convende l'hypothque 73. L'octroi judiciaire celui de l'hypoentranait-il aux musulmans tionnelle 71. thque 74. lgale? Rfutation du systme de la Cour de Pondi-

chry . de en matire 75. lgale Faut-il, d'hypothque la jurisprudence s'incliner devant la femme musulmane, de la Gour de Pondichry? Revue de cette jurisprudence. 76. de la au de M. A. 77. systme Esquer Opposition Cour. sa jurispru78. La Cour passe outre et maintient dence. de deniers? de distributions 79. Quid en matire Le Maher est-il privilgi? 80. Conclusion. la veuve doit procder, 81. Comment aprs la mort se faire payer le montant de son de son mari, pour Maher. lui est-elle oude sais':e__irnniobilire 82. La voie verte, pour cet objet?

s*. Si la constitution du Maher n'est .m.usul.man.sQ.us.peine pom]Lxige endroit de^iuUit du mariage, elle est, nous l'avons loi. et d'ut^usage. on dit, pr^ciitevpar.Ja donc de peut dire, constant.--Il importe bien fixer ici la porte, le caractre du Maher et l'poque de son exigibilit; de faire connatre comment on le dtermine, quand il n'en a pas t question dans le contrat de mariageou quand le chiffre n'en a pas t prcis au dit contrat./. 53. Le aussi don appel Maher^o^Mehr
maMtinal, prsent nuptial, dot, douaire

DU MARIAGE.

jl

ii'est, en ralit, qu'un prix de vente. On ne doit donc pas s'tnner"~*~~TrT)tiver dans le Maher les principales conditions obligatoires et redhibitoires d'un march. ccLa femmelit-on au prcis de jurisprudence de PERRON-vend une partie de sa personne. Dans un march, on achte une marchandise; dans le mariage, on achte Yarvum gnitale de la femme. (1) 54. Nicolas de Tornauw est aussi explicite que Perron sur ce sujet: Le don maexactement tutinaldit-il (2) correspond un prix_dlaehat, et comme celui ci, il est rgi par les mmes rgles en ce qui concerne et redhibitoire.En soncaraclreobligatoire gnral on admet dans le mariage comme dans la vente l'ide d'une d'aijjiation > Dans la vente, c'est la chose vendue qui est l'objet de l'alination; dans le mariage, c'est le gnitale arvum mulieris qui forme l'objet du contrat. La Cour de Pondichry n'a pas hsit s'inspirer de cette doctrine et on lit dans son arrt du 13 Aot 1853. ceAttendu que le mariage est, en droit musulman, assimil un acte de vente dans lequel la femme fait cessiondesa personne, moyennant la dot ou Maher. (3)
(1) T. II. P. 428. C'est ce qu'on peut appeler une du mariage. conception naturaliste p. 99. (2) Expos du droit musulman, P. 57) (T. II. (3) M. Eyssette fait remarquer l'ascontestent Cherbonneau et M.M. Sautayra que " un prix de vente, mais il d'un Maher similation a contre elle constate que l'opion de ces jurisconsultes

<p2

DU

MARIAGE.

'55. C'est donc torique certansjurisconsultes se servent du mot douaire ou du le don nuptial. Il mot dot pour exprimer faut dire plutt Maher, qui ne prte pas dot la du avec la confusion l'quivoque, droit franais ou romain laquelle est apporte us "qui "incombe Maher est une hrgedejpl au mari, c'est une d^|pIqlii^ime.,.s.esJ3iens. ss. Le don nuptial, le Maher est toujours et devient la dormi--i3OT-l'e-iiaT-i-.-la-femme donnera de celle-ci.On peut proprit titre de Maher tout ce qui peut devenir lgalement l'objet d'un droit de proprit; 55". Le Maher peut donc consister en une somme _dlaj-gent, en un ou plusieurs il peut galement tre consimmeubles; titu partie en argent,partie en immeubles. 58. Le paiement du Maher doit tre fait ds que, apref la signature du contrat, les dex poux se,..J3ont t.rouvs__.seuls, sous le mme toit, sais qu'il soiFbsoln que Telha-" fig ait t suivi d'aucun suite. (1)
le sentiment gnral et en particulier celui des femmes. Pour M. le maher est le prix d'une vente, Eyssette, d'un louage d'un je ne sais quoimais dit-il peu importe au fond; c'est toujours Do ut des./. (1) Le lecteur sera peut tre curieux d'tre initi aux pratiques dites secrtes qui s'observent parmi les musulmans aprs l'entre del femme.au logis du mari. Voici ce qu'on lit dans N. de Tornauw ce sujet: Le mari est tenu, avant toute chose, de faire deux inclinaisons, de rciter une courte prire puis il reee tourn vers sa femme, en lui souhaitant d'tre heuee reuse dans sa majson, la prend par la maiu. et la

parlafemmejtadju^^

Le

DU MARIAGE.

73

D'o cette consquence que la femme, avant d'avoir reu le Maher, a le droit de se refuser toute caresse de la part de son mari. (1) Il se trouve donc exigible la volont de la femme, ds que le mariage est conclu; et le paiement ne peut en tre retard par aucune exception. (2) La Cour d'appel de Pondichry a eu souvent l'occasion de proclamer ces principes du droit musulman,notamment dans les arrts des 13 Aot 1853; f3) 9 Avril 1872;
ce conduit vers le lit nuptial. La femme doit se relever ce et, se plaant sur le destin la prire, elle doit tapis en faire une avec deux inclinaisons. Puis les deux; ce poux procdent la purification aprs la quelle, le ce mari plaant sa main sur le front de.sa femme, procc nonce la prire suivante:0 Dieu, d'aprs l'ordre ce de ton livre, j'ai contract mariage avec cette femme ce et je l'ai prise chez moi. Si cela te plait, donne lui un enfant, un musulman fidle et non un compagnon "ce Avant de commencer l'acte conjugal, -du diable. ce il faut s'crier Bismillah-. Au nom de Dieu! (1) Quid, si aucun Maher n'avait t stipul au conLa femme n'aurait rien rclamer. trat de mariage? lieu fixation du Maher que s'il y avait Il n'y aurait ou divorce, aprs consommation du marpudiation n" 64.) riage. (Voirinfra 11 Aot 1877. (2) Arr. Cour. Pondichry. (3JceAttendu que le mariage est, en droit musulman, assimil un acte de vente, dans lequel la femme fait cession de sa personne, moyennant la dot ou la dot est due par le mari mme antMaher;que du mariage, puitque la la consommation rieurement femme peut lui refuser toute entrefue prive, jusqu' forte raison, elle est ce qn'il l'ait solde; qu' plus due aprs, ainsi qu'il rsulte du passage de Khalil-Ben

74

Du MAfclAGE.

1880. il Mai 14 et Aot (3)^1877; (2). (!) 5. La Cour d'appel de Pondichry, dans son arrt du l il AoMl.877, admet, ainsi qu'on a pu l'observer, qu'un ternie puisse tre l'chreculant au jusqu' contrat, stipul, ance de] ee:terme. Fexigibilit du maher; mais il ne; faudrait; pas que cette stipulation de
Ischah Le;paiement intgral conu en ces: termes:' 1 par la condevient obligatoire d la dot conjugale dans des circonstances sommation mme accomplie coupables....... ( 1)-ecAttendu qu'il est de jurisprudence que le Maher d'une femme musulmane c'est--dire la somme pour lors du mariage, est exilaquelle l'a achet son mari, gible .la., volont de la femme, soit avant, soit aprs la consommation du mariage et notamment lorque font qu'elle ne peut plus de* circonstances majeures rester au domicile conjugal. (2,)En ce qui concerne le Maher:-Attendu qu'il la volont de la femme ds que le devient exigible mariage est conclu et que le paiement ne peut en tre retard moins qu'un terme par aucune exception) n'ait t stipul dans le contrat de mariage ce qui n'a pai eu, lieu, dans l'espce.^TT- est de doctrine gnrale et de (3)ecAttendu qu'il constante jurisprudence que la femme peut refuser toute union charnelle avec son mari, jusqu' ce que ce dernier se soit libr du Maher envers elle;-^qu'elle peut mme refuser, de tant que la condition, du paiement ce Maher n'est, pas remplie, de faire un voyage d'une journe avec son mari (HDAYA: F" Mariage p. 150/; son mari, qu'elle a le droit de refuser la cohabitation ce qu'il ait pay ce qu'il doit actuellement du jusqu' don nuptial (KHALI LBEN 4scHAK-TVa PERRON J 1.10 p. p. 432\ et suiv;*<-qu'elle peut refuser les caresses de son mari, ju sqit' libration effective du Maher (A'. E TOMAUW, p.p. 98 et 99,)

DU MARIAGE.

75

terme et t faite avec lacondition qufaute de paiement l'chance 'de ce terme, le mariage serait non avenu.' N. DE TORNAUYT dclare itlgaleune pareille convention.-he nonobstant le non mariage resterai^alable, accomplissement de la condition. (1) eo. Ainsi il.est permis, la Cour d'appel de Pondichry la jug, de stipuler, dans un contrat de mariage, que le maher deviendra immdiatement exigible, au cas o l'poux.] prendrait unescnr:'fem.me, du vivant de ' la premre. Le maher tant exigible, la volont de la femme, (on ne saurait trop insister sur ce principe)celle ci a donc le d roitd' en aj ou rn er, l'exigibilit l'arrive de^teTou tel vnem"enTrntammentau cas d'un'second mariage de son poux. Cette <condition a le~cractre de la fixation d'un terme non d'une clause pnale. Ces principes ont t consacrs par l'arrt de la Cour d'appel de Pondichry, en date du 31 Juillet 1847. En voici les passages les plus intressants:
en date Attenduen faitque par acte s. s. priv, du 23 Septembre Cacim s'est 1831 Mougamadou le cas o il contracterait un stcond engag, pvur payera sa premire femme Atchou-bibi mariage, le montant de son douaire, les frais faits pour son

:< mariage et pouvoir sa subsistance;que, par un en .date du second acte galement s. s. priv, & 20 Dcembre a fix Cacim 1831, Mougamadou et a 100 pagodes toile le douaire dont il s'agt reconnu en mme temps que la valeur du Cagouly [1) 100. DE Dr. N. de musulman TORNAUW. p. Exp. (1) vaou CwmuJr {djjjjajmain) (2) Cagouly plutt et fractions riant entre 10 souverains d-2 roupies

$>6

DU

MARUrK.

tait de %$pa reu par lui des parents d'Alclioubibi t godes et la valeur des bijoux de 25;- Attendu qu'il du 23 Sepla convention est impossible d'entendre tembre dans le sens que l'appelant voudrait y donner du l'audition fournies notes aujourd'hui, aprs par sticlause la savoir Ministre pnale que public, tre acquise n devrait pule en la dite convention a pouser Atchourenonc qu'autant aurait y qu'il une autre femme et non pour le bibi pour prendre fait d'un second mariage^ aprs avoir pous Atchouaussi bien bibi; que les termes de l convention tant devant que le systme soutenu par l'appelant, cou les premiers la devant Cour, par juges que rt clusions signifies, repoussent cette interprtation; et principa qu'en effet, le dit appelant a toujours lement oppos la demande de l'intime, soit qu'il soit que ne devait pas tout ce qu'on lui rclamait) le moment n'tait pas venu de s'acquitter, soitqu'il ne s'tait pas engag directement envers l'intime; mais n'a jamais prtendu que le fait avanc de son second mariage ne ft pas la circonstance dont la prvision avait motiv de l'acte du les stipulations 23 Septembre;Attendu, ds lors, que les derni tes objections dont il vient d'tre parl sont les seules qui doivent tre examines;Attendu que vainece ment Cacim soutient Mougamadou que n'a3'W consenti l'acte du 23 Septembre qu'envers le frre a d'Atchoubibi, celte dernire est dans droit pour en rclamer l'excution;^ qu'il est vident qu'Alehou bibi, tant mineure au moment de son mariage ,n'a a pu traiter par elle mme et qu'il ressort de la nature a. et des termes de l'acte en question que toutes les stipulations renferme ont t faites pour elle qu'il et son profit; d'o il suit qu'elle est fonde s'en

chacun et 100 souverains. mari Moyennajnj._ce_ilon,Je est oblig, d'habiter^ \z_j7misor}jotale. Le mari qui reoit~uT ccouly de400 souverains est tenu, de sou de 31 souverains. ct, de donner ja futurili-bijou

' a

En ce qui touche le douaire de 100 paprvaloir; le godes, attendu que si, dans les cas ordinaires, douaire n'est d la femme qu'aprs la mort du mari (1) il est vident que, clans l'espce, les parties on voulu modifier ce qui se fait le plus souvent et des srets contre l'appelant, prendre pour le cas d'un second mariage, qui devait naturellement diminuer ls garanties au paiement de d'Alchoubibi, son douaire, illusoires, garanties qui deviendraient si, pour le reamer, elle tait contrainte d'attendre la dissolution de Ion mariage; d'o la consquence que la condition qui a donn lieu la stipulation dont il s'agit tant advenue par le fait du^econd de l'appelant, le douaire est depuis lors mariage exigible.

Par cet arrt, la Cour a tranch une question intressante aux frais de relativement mariage. Elle en a dtermin la porte dans ces termes.-Attendu que ces termes g nraux /rais de mariage alors qu'il s'agit d'une clause pnale impose au mari pour manquement l'engagement pris par lui de les rembourser sa premire femme c au cas de convoi, doivent s'entendre non a seulement de tous frais de clbration,
. mais de tous /rais faits pour dons de bi~

(1) Qu'a voulu dire la Cour par cette phrase: Dans les cas ordinaires, le douaire n'est d l femme qu'ala mort du mari? Ce principe est-il exact? prs Evidemment non, puisque nous n'avons cess de ravec la Cour elle mme, pter avec toutes les autorits, la volonjJJjl&2cufmmemmii qu'il tait exigible La Cour a, sans avant la consommation du mariage. doute^ voulu dire, qu'en fait, le Maher n'tait rclam erdinairement qu'aprs la mort du mari, l'intrt des se faisant jour surtout ce moparties colitigantes ment,

DE

MARIAGE.

familledeipouse; qu'ainsi, dans l'espce, ils comprennent les 20 pagodes de Cagouly aussi bien que les pagodes de bijoux don:....- cens par les parents de l'intime.. du Maher dpend de 01. L'importance des parties. Il est dtermin la convention dans le contrat-de-mawage. ordinairement C'est une somtnexg que le mari s'engage payer sa'remme, a"rquisition , Mais le Maher peut n'tre pas fixe; c. . d. qu'on peut stipuler dans lecontrat de mariage que, si le mari emmne sa femme hors de son domicile actuel, par exemple, il y aura aug- mentation dans le montant de son Maher. G. Quand, aprsjajjgnatuje du contrat, mais avant la cohabitation ou avant de s'tre^"""trouvs--seul "avec sa femme, lerjnari la la moiti du Maher COn H3DUd i ~ e1j\Jm_JJOit " venir; 3. Mais qu'arrivera t-il, dans ce cas, si le contrat porte d'un Maher stipulation non__prcis quant au chiffre, ou encore s'il n'TpaTeTe question du tout de Maher entre les parties? Que devra le mari? La rponse est facile au cas de stipulation d'un maher indieiunin. II appartiendra aux Tribunaux de le fixer, en prenant en considration la fortune de mari ou de la famille de la femme, les circonstances" o le Maher est pay, la coutume des divers pays, les prcdants dans la mme famille etc. etc. Et le mari en paiera la moiti sa femme par lui rpudie. ' 4. Mais, s'il n'a pas t question du tout du Mahersoit que lecontrat soi muet sur

joux,

cadeaux

ou

autres,

provenant

de la

DU

MARIAGE.

79

ce pointsoit qu'il n'y ait pas eu de contrat? Je serais d'avis que la femme n'au65. au ni celui-ci rien mari, railj^riej^Lc^Jainer payer sa femme. Tjout autre serait la situation, si le di^eree avait eu lieu, apxsJacensomme, je me rallierais coha^Ualion l'opinion ds "docteurs qui estiment qu'alors la femme aurait droit une indemnit gale au maher dit coutumier. (1) 66. La Cour d'appel de Pondichry n'a pas eu, que je sache, juger de demande en paiement d'un Maher dont il n'aurait pas t question entre les parties contractantes dans l'hypothse d'une rpudiation survenue avant la cohabitation. Mais elle a eu souvent l'occasion de se prononcer sur des rclamations aprs divorce ou rpudiation de Maher non dferai! n-dans l contrat de mariage ou non stipul' du tout; elle parait-avoir assicas au- premier et dcid mir-4e~dernier que, dans les deux situations, le Maher tant d devait tre valu par les Tribunaux. 63". Voici trois arrts rendus par la Cour en matire de fixad'appel de Pondichry tion de maher qu'il est opportun de citer ici,
(i) N. DE TORNAUW p. 99. On trouve galement dans PERRON^volII. p.. p. 460 et suiv. l'appui d le males lignes suivantes:i(D.ans cette distinction sans qu'on ait stipul de dot nuptiale riage contract, la femme n'a le droit d'exiger le don coutumier qu'aCe droit est perdu li est consomm. prs le mariage le mari ayant tout rapport avec "sa femme la rpudie ou meurt. 11 n'y a rien non plus . rclamer au nom de la. femme, si elle meurt avant toute relation avec le mari.

80

DU

MARIAGE.

et qui viendront d'tre avanc:


Arrt lu II
tt a. .

l'appui de ce qui vient


Novembre 184*.

en ce qui concerne le douaire (1) attribu Attendu, Sinnapoull, que la femme musulmane lgalement, un douaire, soit qu'il en marie a toujours droit ou non; mais que ce douaire, qu'il ait t stipul, lors qu'aucune stiappartient au juge de dterminer, doit tre la n'a t faite, proportionn pulation fortune du mari;

Arrt

lu

*8

Aot

1858.

Attendu

tout mariage musulman, doit tre constat par crit, la fixation dress par le Kazi (2) et contenir du l'pouse parle mari (3); douaire obligatoirepromis de mariage de Mah-Mira Attendu que le contrat n'est pas reprsent justiee, avec Pottou Condou mais que le mariage tant reconnu et les parties ne le quantum dudou^ s'entendant pas pour dterminer de le fixr aire, (4) il y a lieu pour les Tribunaux ex oequo et bono, en consultant les usages et lespr^ cdents de la famille;Attendu, d'une part, que le Kaz certifie que le maher n'est pas fix dans la mais qu'on loi mahomtane, le dtermine, lors du mariage et dans le contrat, suivant les us et coutumes du pays et proportion des ressources de cha~

que

est vicieuseavons-nous (1) Cette expression dj On la trouvera maLdit-ou, pour le moins, impropre. heureusement dans presque tons les arrts employe de la Cour. l'avons dit dj n'est pas (2) Cette rglenous prescrite peine de nullit du mariage. de maher non plus; (3) La constitution (4) Le juge suppose ( tort au raison) qu'il y a eu stipulation de mahermais que les parties sont en dsaccord sur le chiffre. Les auteurs musulmans estiment qu'en ce cas, foi est accorde au mari qui peut prter germent, (N. DBTORNAUW.)

DU MARIAGE,

81

s cune des parties;(1) que, d'autre part, il est prouv le suivant que, de Mah-Mira, les us de la famille ou a maher tait fix 200 alantehys ordinairement $40 roupies;.qu'en de deux contrats effet, il rsulte de mariage date des 13 Mars 1838 et 2 Fportant vrier 1847 verss au procs que c'est ce taux que At fut fix le Maher de Maslanbibi, de Mogadine et de Cader Mastanbibi chialle filles de Pir Moga madou frre de ce frre maria Mah-Mira, lorsque fils de Mouce-successiveinent ses trois filles Pitch Attendu lieu ce gamadou Mir Ravoutar; y avait qu'il le dou tle consulter ce prcdent dterminer pour ce aire de Pottou a lieu nanCondou; <j'il n'y ressources (c moins de le fixer ce les taux, a <le Mah-Mira,' autre lment lors de son mariage, c'est le ce d'apprciation n'tant uiile, pas connues;que cas, de faire disertids lors, usage du pouvoir onnane; Attendu <$EL I effiOlet E@E. ce qu'il est de principe-en droit musulmanqu'une un doua femme de son mari qui se marie obtienne ce aire; Attendu de ce douaire est la quotit que ce habituellement conun acte destin dans stipule ec sacrer arrive les conventions du mariage;qu'il ce frquemment, se nanmoins, que des musulmans et que rien ce marient sans aucune de contrat espce Arrt ce ne ds la valeur constate du douaire, doit, laquelle ce lors, tre dtermine sur de simples apprciations; ce Attendu si elles n'ont pour que ces apprciations, ce base les usages en vigueur, usages qui varient que

fait remarquer A. Eysselte que le juge peut et prendre de son apprciation le champ galui la beaut de la femme (qu'il lement pour lments: de visu, au moins), de constater, sera peut tre difficile avoir devront sa religionou une juive (une chrtienne (1)M. tendre des prtentions musulmane)sa qu'une plus modestes le la dot reue habite, sociale pays position qu'elle ou consaguine. par sa soeur germaine -Il

82

DU MARIAGE.

le risque d'tre ercourent suivant les localits, semble plus naturel et plus logique cc ronnes;qu'il avant tout, en consid en mme temps de prendre, ration la fortune du mari et les forces de la sucestoutefois les en consultant sion, pour fixer ensuite, usages, la quotit du donaire rclam

Une question importanteon 68. pourcelle de savoir comrait dire capitaleest ment doivent procder les parents qui veu leur fille, future pouse, le lent garantir paiement de son Maher. la'promulgaDansies temps antrieurs tion de nos Codes(et mme depuis), (I)
(t) On lit dans un arrt de la Cour d'appel de Ponqui dichry, en date du 2 Mai 1868, les considrants 15 Juilsuivent.-ceAttendu que,par acte s.s. privdu let 1860, dpos le mme jour en l'tude du tabela constitu Kmaodine lion de Chandernagor,Mirza Chalbibi en douaire une somme de 5000 rouet pies;que, pour assurer .le paiement de la moiti de ce ce douaire, soit : 2,500 roupies, il donnait tous les immeubles en l'acte; dsigns qu'en outre, pour ce garantie d'une somme de 1,500 roupies formant, selon les expressions de l'acte, la balance du dit ce donaire,Mounhy-Mittir le dlai Khan affectait,pour d'une anne, divers immeubles lui'appartenant sice tus sur le territoire Attendu que, par frauais; acte du 18 Avril 1861, dpos en l'tude du tabelcc lion, le 8 Mai suivant, Bhogobone Chondor s'est ce engag, pour le cas o les immeubles constitus en douaire, le 15 Juillet 1860, ne seraient pas acquis ce Chala-bibi, payer le montant du douaire; At tendu que le paiement par la remise des immeubles ce ou l'excution contre la caution Mounchy Mittir ce Khan, n'ayant pas t effectu en entier, Chala-bibi, ce a, par exploitdu 21 Juin 1864 assign Bhogobone ce Chondor en paiement de la somme de 4375 roupies,

DU MARIAGE.

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ils .avaient recours, le plus souvent, l'intervention d'une million prise parmi les parents ou amis du futur et qui se portaient fort pour lui. 6. Aujourd'hui, la femme jouit d'un droit
de_prfrence de SOll Maher. et dune hjyipjqzieJ-gale^&VeCles ~ immeiUiE3^jP^mailpour

la conservation

*. C'est l une innovation due aux Tribunaux de l'Inde franaise, on pourrait dire
un tourne force, puis qu'en dpit des lois

muubmanes_quLjie reconnaissent pas l'hypothquequi n'onfps mm"d terme'juriqu pour exprimer l'hypothqueles tribunaux de l'Inde franaise n'ont pas recul devant l'audace de crer en faveur de la femme musulmane, pour la conservation de
son Maher, une

Htons, nous de le dire, parmi les tribunaux franais appels faire application aux populations musulmanes de leurs colonies les principes du droit musulman, ceux de l'Inde seule ont consacr au profit de la femme musulmane ce bnfice exorbitant. -l. M. A. Eyssette,tout en reconnaissant que la lgislation locale est venue modifier, en faveur des femmes, dans les. Etablissements franais dans l'Inde, les principes rigoureux qui, depuis des sicles, sont en vice balance elle due;-Attendu que la seule question te examiner au procs est celle de savoir si Bhogos'est port caution pour le paiement bone Chondor ce de la totalit du douaire ou seulement pour la remise ce des immeuble* qui y taient affects

hypothque

lgaleW.

DU

MARIAGE.

l'iso contres vastes dans les rgne guur lamisme, YAlgrie comprise,essd.ie d'expliquer la suite des concessions plus historiquement ou moins lgitimes qui ont abouti cette normHjuridique. Nous ne partageons pas son optimisme. .Que,par un phnomne pareil la sttatification,\e droit franais,en matire d'hypoparthque judiciaire et conventionnelle.soit droit musulman,la chovenus'incorporerau se tait peut tre force et il n'y a pas lieuje s'tonner ni de protester, l'admettrais--de sans mme examiner s'il y a de la part desmusulmans qui usent de l'hypothque judiune renonciationciaire et conventionnelle partielle a leur statut personnel.-Lesmusulmans ne contractent entre, pas seulement et cranciers d'ineux, ils sont dbiteurs refuser l'dous, d'Europens aussi.Leur galit avec les autres cranciers au point de^ vue de la garantie de leurs crances, et t les mettre en quelque sorte hors la loi. On a i d ncessairement, fatalement, les admettre-1 au bnfice de l'hypothque judiciaire et de/ conventionnelle. l'hypothque Et celaje le reconnaisbien qu'il soit certain que l'hypothque est chose absolument inconnue en droit musulman (1) mais
le chapitre: (1) MACNAGHTEN enseigne,dans Of debts and securities le trait Veka Hanafite p. 74, d'aprs Ydb que l'ide essentielle de l'hypothque est compltement inconnue daus le droit musulman^parce que la de l'objet tradition du gage est considre comme condition essentielle du contrat de gage..I)ULAU ET PHARAON, dans leur Droit sont du mme avis. musulman,

enfin, elle n'est contraire ni l'ordre public, ni aux bonnes moeurs;- pourquoi, ds lors, interdire aux musulmans traitant entre corou avec des idoltres et des rligionnaires europens, le bnfice dcoulantdes articles 2123 et 2124 du Code civil? "SB. Mais faut-il aller plus loin et dire, avec M. Eyssette, que l'hypothque judiciaire et conventionnelle admises entre les musulmans on ne pouvait refuser la femme marie
un droit d'hypothque lgale sur les biens de son mari sret de sa dot ? pour

La consquence est contestable.M. A. Eyssette lui mme ne l'admet qu'avec une hsitation bien lgitime, tout en constatant qu'elle ne fait pas doute pour les Tribuux et la Cour de l'Inde franaise. Il ne peut s'empcher d'observer (T'. II. p. 238 ) que la Cour de Pondichry, dans son arrt du 21 Nv. 1874, aurait du expliquer, puisque l'occasion s'en prsentait,, pourquoi elle avait accord la femme musulmane une hypothque et une hypothque lgale, qui lui est refuse dans tous les pays o rgne l'islamisme, y compris nos dpartements algrice pas plutt une critique indiens.N'est
PERRON, cependant,dans de Schalil ben-Ischak sur l'hypothque ment l'hypothque la traduction du livre Malkite T. ch. XV. mentionne Iil. les immeubles et dislingue expressdu

tous cas,, le nantissement.En droit sa langue juridique, musulman aucune exn'a,dans l'ide de l'hypothque; pression pour rendre techinique le seul mot rehen ayant son tymologie dans employ le mot qui la preuve. N. deToRNAUW. signifie p. 178 la note.f.

86

DU MARIAGE.

recte du systme de la Cour qu'un acquiescement sa doctrine. ?<*. Il se montre faiblement touchet il a raisonde ce motif donn par la Cour de Pondichry, dans un autre arrt, en date du 2 Dcembre 1871, savoir que si lebn-

ment de la clbretion du mariage,aurait constitu, mais sans le payer immdiatecement, un douaire sa femme, pourrait se mettre volontairement dans l'impossibilit de satisfaire plus tard ses engagements, en consentant des hypothques fictives sur les biens immobiliers composant seuls son avoir. (1) L'arrtiste fort judicieusement: ajoute Comment font'les femmes musulmanes dans nos possessions d'Afrique, pour ne parler que des pays o s'tend la domination franaise?Sont elles tout faitdsarmes contre les manoeuvres frauduleuses du genre de celles que rdoute la Cour?Non, elles prennent leurs srets, exigent des
indo-britan(1) C'est ce qui a lieu sur le territoire et en Algrie. nique L'hypothque lgale de la femme Le cautionnement inconnue. y est absolument ( disent M.M. et Cherb. T. II. P. 71) est trs Sautayra les mufrquemment (en la dite matirejehez employ les contrats sulmans,ainsi de mariage que le constatent ont Ils contiennent qui pass sous nos yeux. presque tous la formule:La dot a t la somme de fixe du que le nomm pre, parent frre, a cautionne et du paiemet de laquelle futur il s'est rendu garant. (A . EYSSETTE. T, II. p. 180.)

assur n'tait . fice de l'hypothque pas lgale le mail, la femme musulmane, qui, au 1110-

cautionnements et, sans hypothque lgale, elles savent fort bien recouvrer leur Maher Comment-a-ton par les voies de droit fait longtemps, dans l'Inde ? Comment Chandernagor jusqu'en 1860 et rien ne prouve que l'on n'ait pas continu Nous avons vu plus haut,sous le n 68 rapporte dans l'arrt de la Cour, en date du 2 Mai 1868, une constitution de Maher avec l'intervention d'une caution. ^5.Nous avons dmontr,nous l'esprons, du moins, que la cration de l'hypothque lgale au profit de la femme musulmane pour la garantie de son Maher ne se justifiait point par la ncessit, qu'elle tait particur lire l'Inde. Nous allons rechercher maintenant quelle poque elle remonte et si elle a t reconnue par tous les Tribunaux de la Colonie, comme l'a formellement constat un arrt de la Cour d'appel de Pondichry.Est-ce l,en un mot,une de ces adapou tations qui s'imposent par' l'unanimit tout au moins la gnralit des dcisions qui en ont proclam l'urgence, et qui, dfaut invodu moins d'autre conscration,peuvent quer celle du temps? C'est ce" qu'il nous a paru opportun et mme ncessaire de rechercher. %, Le premier arrt cit par M. Eyssette accordant le bnfice de l'hypothque lgale la femme musulmane pour le paiement du Maher est du 2 Dcembre 1871, (1) Il dispose en ces termes:
(1) Jurisprudence endroit Musulman T If.P. 207.

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DU MARIAGE.

de la femme Maher ou que dot (1) ce musulmane constitue pour elle une vritable de et pour le montant son mari qui lui est faite par a tous les aude prfrence elle a un droit ce laquelle de son dit mari, ec trs cranciers quels qu'-ils soient: ou autres;^) ce hypothcaires que, pour la conservation ce de cette dot, elle mme une hrpoihque lgale sur ceAttendu le douaire de son mari ainsi hs immeubles que cela a dj t de l'Inde; Tribunaux les ceJug franais que par le mari qui, au rnoen tait autrement, ce si, en effet,il aurait de la clbration du mariage ec ment conslilu, un douaire sa sans le payer immdiatement, dans Fimse mettre volontairement ce femme, pourrail de satisfaire ce possibilit plus tard ses engagements fictives sur les biens des hypothques ce en consentant immobiliers seuls son avoir; Qu'adcomposant et immoral, le douaire cela serait cc mettre injuste le prix du lien qui va unir autre chose que ce n'tant, ce mais au mari, tre exig prix qui peut toujours la femme ce qu'il ayant le droit, jusqu' toute ce soit sold, de refuser entrevue celui prive t> ce qu'elle pouse ce la femme ce.d'avance,

gnralement un immeuble (mais rarement) gentparfoisen que de paver ou promet le futur sa femmepour paye de sa possession.La Dotis endroit constitutio, prix ce contractus tait: alius ve pro romain, quo mulier c ad sstinenda onera matrimonii viro dat aliquid aut promittit. En droit on entend franais, pa dot le bien au mari pour l'aider 1 que la femme apporte supporter les charges du mariage. i ce semble, Voil, deux choses bien diffrentes.Loin d'aider soutenir les du mariage,leilfa/ier est charges la Cour a-t-elle Comment cru aussi contraires? Le conceptions tt avanc. Mais n'est-il pas un cliarge_dfi_piiis. assimiler deux pouvoir mot vritable est bienune

proposition (lJCette Le Maher consiste

semble,

pour

tout le moins,ose. en une somme d'ar-

contresens?./, Prs. MAZERDEGUIGNBOUL(2) CHAMPESTVE, LEY-DUPARC COJIS. LAUDE Proc. Gnral.

DU MARIAGE.

89

, 9V. Il faut observer que cet arrt infirmait le jugement du Tribunal de V instance du 4 Aot 1870 qui avait refus Sultanebibi le droit de prfrence qu'elle reVoici les termes de cette dvendiquait. cision qui mrite d'tre mise en regard de l'arrt qui l'a rforme. (1)
ce Attendu ce ance de Sinna ce pas primer celle de la dite Kessavalounalcer soit le crancier que Sinna prAttendu te mier Sultanebibi inscrit; que prtend avec le dbiteur ce que son contrat lui conde mariage cc fre une bileur, te pour ce la crance de Sinna <c acte d'hypothque ce devant le tabellion Sultanebibi que Kessavalounalc conteste la cr comme ne devant Sultanebibi quoi--

lgale sur les biens du dit dhypothque sans avoir besoin de prendre une inscription tablir Attendu le rang d'hpothque; que est tablie par un Kessavalounak du 21 Ootobre 1848 pass par ville de cette avec affectation

ce spciale de l'immeuble expropri;Attendu qu'on dans le dit acte d'hypothque ce voit que le dbiteur sur les biens du dun certificat ce a produit ngatif est indispensable Attendu cc biteur; que l'inscription ' ce pour tablir le rang SANS DISTINCTION DE BIAHER (dot te chez

Vous prVoil qui tait catgorique: ce la femme mutendez, disait le Tribunal sumane avoir sur les biens de votre dbiteur, une hypothque lgale .dispense de toute crance inscription. C'est uneerreur.Votre rsultant du Maher, comme toute crance, doit tre ncessairement inscrite,pour que La Cour.ddaigne son rang soit tabli. de discuter cette opinion; elle procde par unesrie d'affirmations, termines ettayes
ESQUER. Prsident.

les musulmans).......

(1).

90

BU

MARIAGE.

en quelque sorte, par cette dclaration: ainsi que cela a dj t jug par les Tribunaux de fondeen exCeptant bien entendu moins dans le.jcelui de. Pondichryau la mme sans peine infirm, prendre -gment de dsigner, par leur date, les jugements et arrts faisant jurisprudence: (l) . IDeEssBie SM'S suai acoi*3i la OEmsiifimEBSBilMaEaele lsBaf.e del'iy&OlkqitE SgMe: la femme muceAttendu que le te sulmane et cause du mapar son mari au moment une vritable ds cc riage constitue dot (2). Attendu, ce lors, ne saurait, pour la que la femme musulmane ce conservation de sa dot, au dcret du chapper ce 28 aucune Aot 1862 sans restriction promulgu ce dans la Colonie; le souverain en effet, que peut, ce tablir des lois d'ordre sans porter atteinte^ public ce aux lois et coutumes musulmanes (3) que le dcret du (18 Novembre Maher donn 1873. )

ledit avec autant de (1) Jurisprudence qui(comme force que'de raison M. A. T. II. p. Eyssette 295)a fait profiter ABUSIVEMENT la population musulmane de C'est absodispositions qui ne la concernaient pas. lument notre avis. la mme confusion!!! (2) Toujours du 28 Aot 1862 n'a port aucune (3) Si le dcret atteinte aux lois et coummes musulmanes(ce qui est absolument faire avec le droit t-il muexact)qu'a sulman ni judiciaire qui ne connat pas l'hypothque ni conventionnelle ni lgale? Prcisons ce que la Cour voulu dire: La femme musulmane d'une hypojouit le paiement de son Maher; elle thque lgale pour est dispense de la faire incrife le mariage( durant moins des circonstances spciales prvues par le Code de Procdure et le Code civil.)Mais elle doit se conformer l'art. 9 du dcret du 28 Aot 1862, c'est-dire prendre dans l'anne inscription qui suit la disso-

DU MARIAGE.

91

ce 28 au ce ee cc ce

Je ne.puis laisser passer, sans m'y arrter cette affirmation de la Cour d'appel de Pondichry que le dcret du 28 Aot 1862 a conserv au Maher son caractre dotal.Ne dirait on' pas que ce dcret s'est proccup du Blaherdesfemmes musulmanes?Qu'on lelise d'un bout l'autre, on n'y trouvera pas la moindre allusion au Maher, comme le fait M. A. Eyssette. remarquer judicieusement Alors, qu' voulu 'dire la Cour. 3' 1,B?t3iistffl .ai"H cpfl& SM3eB*S , la, fesEma imsasEaliEsaiiie 1 Biasffic el l'Iaypoelkpie lg'al. (21 Nov. 1874.)
du Maher, la la conservation que, pource femme a .une hypothque lgale sur les immeubles ce de son mari; dcid ainsi; que la Cour l'a toujours ce (2) qu'elle a dclar aussi hypothque que cette ce Attendu

ce caractre, alors que conservant Maher il a eu pour but de caractre dotal, faire les hypothautant que possible, disparatre, tait inclispenoccultes; ques que cet acte lgislatif sable dans ce pays o les fraudes les pour frustrer cranciers sont si frquentes et si nombreuses. (1)

Aot

1862 son

lution

ou la de son mariage,(par la mort, le divorce est traite comme une absolument rpudiation.)Elle femme franaise. de l'hypothque femme (1} La cration lgale del en ralit, le mariage,que le musulmane n'est, pendant d'une arrt occulte .Cet rtablissement hypothque a t rendu p. i.; M. CHOVELpar M. MAZER: Prs. Cons. p. i.; M. DE GACON Cons. aud. p. i.; M. CHAMi. La Cour, en 1871, en simple: du Tribunal de lrc instance de la femme musulmane refusait une qui de son maher, lgale pour la conservation

.PESTVE Proc. gn. p. est (2) Le procd infirmant un jugement Pondichry hypothque

92

DU MARIAGE.

du 28 Aot du'dcret ce tait soumise aux dispositions la cosans aucune restriction,dans ce 1862 promulgu, ce de l'art. 9 ee lonie, le 9 Avril 1863; que, d'aprs dans dcret, n'a pas si la veuve pris inscription son du dissolution suit la ce l'anne mariage qui des tiers, ce hypothque ne date, l'gard que du jour atce des inscriptions ultrieurement;mais, prises de cc tendu, dans l'espce, lgale que l'hypothque le 7 Avril 1869, ce Couppammalle tait inscrite depuis cette inscription ce du vivant mme de son mari;que ce avait la suite d'un jugement t prise par dfaut ce il est vrai, son dit mari avait acquiesc; maisauquel ce acquiescement qui ce cher la premption avait eu pour rsultat d'emp.'

aFPe <31aSFflEBi feBiasm M6iflsiiflBEaa.ii SlMspE


&m

lgal

pour

-^eist egEH la epai al 'EaypJsuis la cMSB*w6,fiM eEe


1876.)

BEED,1F. (17 Octobre

de la femme musulmane que le maher ce constitue elle une vritable dot (!!!) qui lui est pour faite par son mari et pour le montant de laquelle et elle a un droit de tous les cranciers prfrence ce ou autres. (i) hypothcaires

ce Attendu

dclare cord

acde l'Inde ont que les Tribunaux toujours la femme musulmane une hypothque lgale. elle En se maintenir dans son 1873, s'appuie pour de 1871; en 1874 sur celui de 1873... hrsie sur l'arrt Sans jamais donner une raison l'appui de songer l'abus de fraqu'elle consacrait par une jurisprudence che date. de M. les A. EYSSETTE figure parmi (1) Le nom membres de la Cour Il lui a qui ont rendu cet arrt. t sans doute impossible de remonter un courant si bien tabli! Dans une note a mise au qu'il pied de cet ceVoil bien le dernier arrt qui ait arrt, il observe: t rendu sur la question; il complte et confirme les

DU MARIAGE.

93

Cet arrt confirme un jugement du Tribunal de Karikal qui s'appuyait uniquement sur la jurisprudence de des Tribunaux l'Inde J'en cite les parties indis pensables seulement:ceAttendu que, pour la conservation du maher, la femme mu sulmane a sur les biens de son mari une
cehypothque lgale dispense de toute inscrip tion au bureau des hypothques; que Ce principe est CONSTAMMENT appliqu par les a. Tribunaux de l'Inde. y>

Et voil pourquoi... la femme musulmane jouit (dans l'Inde franaise-seulement) d'une hypothque lgale pour la conservation de
son Maher. '9&. M., risprudence Eyssette (dans son T. en droit musulman, II. -.Ju248) p.

fait observer que, dans les distributions de deniers- provenant des ventes mobilires, il est admis par l'usage que le maher est priviAinsi l'hypothque 53,60,61. lgale de la femme musulmane sur les biens est parfaitede son mari ment'tablie et nous perdrions riot^e temps a. la disIl avait sans doute essay, mais en pure cuter.{T.ll.) Ds lors il accorde perte! lgale la l'hypothque femme indoue en droit au mineur, pour son stridhana, indau et en droit sur les biens du tuteur, musulman, arrts un systme l'interdit!!!... Le temps consacrera-,t-il cr en dehors de la loi et contre la loi? J'espre que l'arrtiste je cite n'aura pas perdu le sien disque cuter et que la Cour reviendra, en droit musulman la doctrine droit comme elle l'a fait en orthodoxe, t sur plusieurs o les principes'avaient indou, points adultrs./.

94

DU MARIAGE.

lgi et qu'il se prlve immdiatementaprs (1) les frais de justice et les frais funraires. s. Peut tre trouvera-t-on que je me suis tendu bien longuement sur cette question. J'ai considr cette discussion comme une sorte de devoir de conscience et si l'on veut savoir mon opinion ferme et absolue del femme dirai lgale que l'hypothque je est un abus et que comme tout musulmane abus.. .elle doit disparatre./.
s'attache l'autorit aux qui enseigneMalgr de l'minen.t arrtlstc, je me dfie d'un usage seul et nu, sans la connscration se pesente d'un qui de dcisions Je nie certain nombre graves et rr.otives. est en Opposition dfie d'autant plus de cet usage qu'il musulman et du droit est en contradiction avec,la qu'il franais. J'ajoute doctrine et la jurisprudence des tribunaux anglais. dans les Piinciples and Prcdents On lit, en effet, H. MACNAGHTEN, Esq. B. by of MoohummudanLaw, C. S. ce qui suit: ESPCE 23e. avec principes ccUn musulman meurt laissant des biens Q.I. ce meubles dans les mains de sa veuve. Ses crance ciers les faire veulent vendre La pour se payer. ce veuve s'oppose, en invoquant la crance rsultant de ce son Maher. A supposer que le prix des immeubles ce ne soit suffisant la fois, dsintresser pour, pas ce les cranciers du mari et payer le maher de sa veuve, la crance rsultant du maher devra-t-elle passer ce avant les autresou la veuve devra-t-elle AU venir ce MARC LEFRANC avec les autres cranciers?R. 11 ce entre le droit de la veuve et n'y a pas distinguer ce celui des autres meubles ou immeucranciers; ec bls, tous les biens du mari doivent tre runis et ce raliss. Si le montant de la ralisation ne suffit pas les du droit

(1) ments

DU MARIAGE,

95

si. Il me reste une question examiner, en ce qui concerne le Maher. Comment la veuve doit elle procder, aprs la mort de son mari, pour s'en fairepayer lemontant? Il n'y a pas de doute sur Ce point: les Tribunaux et la Cour ont rpondu que la veuve devait assigner en partage tous les hritiers de son mari, prleyei\sur l'avoir de la'successionie mpntant"de son n)aheret se faire attribuer sur les biens restant partager sa . portion de veuve, tant elle mme hritire portiomiaiTe--de son mari. (1) . Pourrait elle agir par voie de saisieininibiiire?Sans aucun doute, mais trois conditions: r qu'elle renonce la succession de son mari. 2 Qu'elle soit arme d'un titre excutoire contre son mari. (2j 3 Quelle fasse aux hritiers de son dit mari la signification ordonne par l'art. 877 du Code civil.
ce dsintresser le monde, LA VEUVE, COMME LES CCAUTRES CRANCIERS, UU prorata, VIENDRA LA LOI N'ACCYANT ACCORD AUCUN DROIT DE PRFRENCE A LA VEUVE CCPOUR LE DE SON MAHER.' PAIEMENT Voil qui est tout catgorique! Voir (Ij dans port sulman (2) Le arrt le T. A. date o Tribunal du sont de II. la Cour du 5 Dcembre 1857, en droit de Karikal un jugement de ces princirapmua

de M.

de la jurisprudence 91. Eyssette, p. de 15 premire instance 1860, plupart Septembre la rappels

la rendu, intressant

En voici ls dispositions: tous. pes, sinon ce Attendn rendu le que, par jugement par dfaut, il a t ordonn serait 13 1856', par Septembre qu'il tabellion Karikal, au partage un devant procd

96

DU MARIAGE.

Moude Kader la succession compos ayant de sa veuve Soulau serait prlev profit gadine; qu'il 1 fa 857 Roupies s'levant 6on Maher lanatchialle attribu dans les biens ensuite lui serait non et qu'il sa portion comme veuve;- partager le 5 No-, ce fut ce Attendu signifi que jugement du 28 Janla immobilire saisie vembre 1856; que 1 857 fut notifie le mme jour; que les formavier de la saisie immobi la transcription lits relatives 1857 et, ont t commences le 27 Octobre lire des biens d'une main leve authentique prcdente qu'aprs fut dfinitivement la transcription saisie, opre le 19 Juillet 1859; ce Attendu fut fixe au 22 Octoque l'adjudication le mme jour, et que, par jugement bre' 1859 rendu, il la vente et dcid que si le droit, au fut sursis Maher tait reconnu en faveur de Soultanatchialle, l'ede poursuivre xercice de ce droit et le pouvoir taient l'excution subordonns du partage rdonn,qu'il v avait bien droit prlvement mais que ce droit n'tait et pouvant donner pas immdiatement exigible lieu faire procder la saisie immobilire et que le du 13 Septembre 1856 n'avait jugement pu tre ainsi qu'un jugement prparatoire; ce En la forme, sur l'opposition et sur le premier chef: la premption. ce Attendu que 6 mois ne se sont pas couls depuis, le 13 Septembre 185.) jusqu'au 28 Janvier 1857; que SuUane Atchialle ne s'est dsiste de la premire saidu 2 Aot tout sie, par exploit 1858, que pour donner son effet la seconde et qu'il ne saurait y avoir l une discontinuation de procdure amnerait la pqui ; prparatoire ne.pouvait qu'intervenir au partage rclamer le prlvement de pour son Maher; d'ailleurs elle mme le proqu'elle pouvait en outre de son douaire, elle avait devoquer, puisque, mander sa part de veuve;--que les fais de poursuite immobilire de sa part, faits sans taient, frustratoires, remption; Sur le second chef : le jugement ce Attendu Atchialle que Sultane

DU MARIAGE.

97

et qualit bien celui

excutoire titre est qu'un mis en excution, mais viqui demment dans les termes, de et les conditions l'esprit son texte et que le jugement par dfaut du 13 Septembre 1856 n'attribuait de au profit spcialement au prlvement Soultanatchialle du maher, que le droit lors du partage opr. ncessit; tre peut SUR LE FOND, Attendu que ment que la maison ment et Sinnalangatchy saisie n'appartenait consorts affirpas exclusive-

sans

et qu'elle de la Kadermougadine provenait mercar de l'auteur commun succession Sinnapoull cet effet, les deux actes du 4 Aot et qu'ils invoquent, et du 29 Juin 1847; attendu l'acte du 1842 que n'est de vente faite 1842 4 Aot qu'une promesse il est vrai, mais que cet acte est marcar, Sinnapoull le contrat tabellion du 29 Juin 1847 complt par Kadermougadine la proformellement qui attribue aussi la proprit en lui reconnaissant prit du terrain de la maison P. C. M. etc..

\%

98

DU MARIAGE.

DE

LA MAISON

DOTALE

A KARIKAL.

SOMMAIRE. dotale. Ouentend-on par maison dotale. de la maison 84. Caractres . 85. But de cette constitution d"une maison dotale. 86. Effets de la constitution elle chapp de la femme, exclusive 87. Proprit du mari. des cranciers aux poursuites de Pondichry de la Cour d'appel 88. Arrt qui a statu dans ce sens. 83.

de s. Il est d'usage dans l'Etablissement Karikal que les. parents, lors du mariage de leurs filles, lui font donation d'une maison entire, d'un corps de logis ou simplement d'une chambre unique. Le nouveau mnage s'y installe." (I)'""'
du 22 Septembre On y litce qui 1863: (1) Arrt suiuteAttendu est constant et affirm en la qu'il ce cause par une attestation, la date du 5 Janvier dercc nier,des chefs et autres notables de Cazy, Prsident, ce lacaste musulmane Karikal,que c'est un usage iiice variable et immmorial, en cette localit, d'affecter te en totalit ou en un immeuble au logement partie ce de chaque nouveau mnage; que cette rgle est gcc nrale et sans exception; l'asile ne se compost-il ce que d'une chambre est galement qu'il d'usage Karikal que les parents de la future fassent au futur poux un don la main (Cacouly); ce don vari entre 10 souverains chacun 2 roupies 6 fanons 9 paces (valant 1/2) et 100 souverains. ce don, le mari est oblig Moyennant d'habiter la maison dotale. Le mari qui reoit un cade 100_souverains est tenu de son ct, de couly donner laluture un bijou de 31 souverains.,/. Ajoutons

99 C'est ce qui s'appelle, Karikal,


dotale^

la maison

84. Cette maison dotale est le vritable <cdomicile des.poux; par une fiction re ma"fquabIe7~Bien que cette maison"soit la proprit de sa femme, le mari n'y est pas chez cette dernire; il est chez lui, il h exerce son autorit pleine TehlteTe. (1) 85.L'institution d'une maison dotale-(liton dans le mme arrt )- a eu prcisment pour but de donner au domicile conjugal une fixit, une permanence qu'il n'aurait pas, s'fT^dpendait d'un mari de trans frer, selon son caprice et sans gard pour les convenances de sa famille, la de cemeure commune 8.6. La constitution d'une maison dotale dlie, en quelque faon, la femme de l'oblLgation_de suivre de son mari. Si les affaires de commerce de ce dernier l'appellent Maurice, Pinang ou Singapore, il ne pourra contraindre sa femme le suivre; il seul. Il ne pourrait mme l s'embarquera forcer s'embarquer avec lui pour un voyage la Mecque. (2) La maison dotale proprit exclusiyejiej ne peut devenir le lieu "de" sjour lafemjne <fune seconde femme ni d'une concubine.' ou non, aucune femme n'oserait Lgitime mme en passer le seuil. Elle croirait commettre une sorte de violation de domicile.
Arrt
A.

(1) 1877.
(2)

de la

Cour

de Pondichry

du 14 Aot

EYSSETTE..

iOO

DU

MARIAGE.

de la maison doEnfin,par la constitution tale, les parents assurent leur fille non pas et ses funestes concontre la rpudiation / squences, mais au moins la femme esta :iTabri de la mise la rue. Il faut que le mari, ' pour lancer la formule rpudiaire,commence par quittejUa4naison_dotale. La femme, au contraire, abrite dans ce palladium, attend en scurit que la loi ait tranch sa situation. ". Nous avons dit que la maison dotal est, d'aprs le droit mahomtan,la proprit donatai re; P1,OEr^ei=_e^l..usjye_deJa_femme {ajoutons qu' ce"titre'el^chappe-aux-peur' suites.-des- cranciers pour raison de dettes contractes par le mari ou autres parents. t@. La' Cour d'appel de Pondichry a statu-en ce sens- par un arrt du 10 Juillet 1839 qui mrite d'tre rapport au moins dans ses dispositions les plus importantes, Attendudit est de prinl'arrt,qu'il cecipe que tout individu saisissant un im meuble est tenu de justifier par titre en bonne et due forme que cet immeuble est rellement la proprit de celui aux cedroits duquel il se prtend,- que, dans ? l'espce, l'appelant Madarsaeb marcayer ne prouve, par aucun titre, que l'immeu- ble en litige soit celui de Sinnapoull Marcayer son dbiteur et qu'il se borne uniquement, cet gard, de vagues al lgations,- attendu qu'au contraire les intimes Svoutayer et Ellamalle deman deresses en revendication de justifient leurs droits de proprit et que cela ret suite notamment de. quatre contrats de

"u

.-

-_.

101

mariage la date des 3 Juin 1805, 8 Oc tobre 1819, 28 Fvrier 1814 et 20 Juillet 1837, des quels il conste que la maison ob jet de la saisie et du provenant originairement nomm Emaccon-Issoumalvauteur de la ligne maternelle des intimesa t divise en

deux parties: la premire donne en dot la nomme Mougamoudounatchialle qui l'a ensuite transmise au mme titre sa fille Svoutayer l'une des intimes et la seconde partie constitue de mme en dot la femme Ellamalle, autre intime en cause et petite fille du propritaire ori ginair dj nomm; attendu que les contrats de mariage ci dessus noncs ont OE t passs avec toutes les solennits re quises et d'aprs les formes usites parmi les musulmans avec le concours et l'as sistance du Katib, fonctionnaire prpos cet effet et pouvant, au besoin, remet placer, quant aux crmonies du mariage, le Kazi, dont il est alors le dlgu; que ces contrats, ds lors, ont toute l'authenK ticit voulue par les lois mahomtanes et doivent consquemment faire pleine foi de la convention qu'ils renferment, de faux, d'autant que jusqu' inscription l'arrt promulgatif des Codes du 6 Jari vier 1819 dispose expressment que les indiensmaures ou gentils serontjugs selon leurs lois, us et eoutumes et notam ment en ce qui eoncerne les crmonies du ma-

jiage. Attendu, d'autre part, que l'immeuble saisi tant un bien dotal et personnel aux intimes, il est aussi de principe, en droit mahomtan,que l'objet ainsi

102

DU MARIAGE.

constitu en dot devient la proprit proce la titre,; de femme et exclusive et, pre non sujet aux poursuites des cranciers le contractes dettes de par raison pour ... ...... mari ou autres parents Sigeaient: M.M. SENNEVILLEPrs; ED.

JAME, PRIEUR GUERRE. et BAYET conseillers; conseil, DE LANOISE Proc. ce et FAURE, audit; commis grefet M" MAURICE GUERRE, gn. cc tenant la plume. fier

'@ECTFiM
CONSTATATION DU MARIAGE

W:

DES

MUSULMANS.

SOMMAIRE. 89. C'est le dcret du 24 Avril I 880, Titre I. Section II., art. 3,4,5,6 et / qui a rglement dfinitidu mariage des musulmans. vement la constatation

@f&. Voici par quelles dispositions le dcret du 24 Avril 1880, Titre I. Section IL, a rgl la matire qui nous occupe: ' Art. 3'. Les natifs appartenant au culte brahmanique ou musulman pourront, ou contracter mariage devant, L'o.ffficier dei'Elatcontinuer faire clbrer civil, ou.. bien aux usjt cou]uT""mriage,'conformment Art. 4. Le Brahme, le Pandaron ou le Kazi qui clbrera uiHnariage sera tenu d'en donner avis parjtoit_dajisjes 24 heures roTcTT~~TETt cv de la localit.
tumes ;r>

BU MARIAGE.

103

Art. 5.Le
dclar

mariage devra,en outre, tre


jours qui suivront

braiion nar^J'poux assist des personnes dont lecon^e^e^nt-est-ircessaire pour la clbration-du mariage, -ou de deuxiemoins parents ou non parents. Art. 6. On noncera dans l'acte de dclaration de mariage: 1 Les prnoms, nom, profession^ ge, lieu de naissance et domicile des poux; 2 Les prnoms, nom, profession des pre et mre; 3 La date et le lieu del clbration du mariage; 4 La dclaration du mode de mariage adopt par les poux; Les prnoms, nom, g profession et ddmicile,de l'officiant; 6 Les prnoms, nom. ge, profession, et domicile des tmoins".et leur dclaration s'ils sont parents ou allis des parties, de quel ct et quel degr; 7" La mention qu'il existe ou qu'il n'existe pas de contrat_Je_ma4age ainsi que le nom du tabellion qui l'aura dress. Art. 7.Les dclarations du mariage de natifs franais gentils ou musulmans sur le territoire, anglais devront avoir lieu en prsence de de deux tmoins: dans les trojsjnois
qui suivront la ren^rJ~^^-^p&nx^sF7"territoire

, danj^^Jes^Jp

la cel- ]

franais, l'poux produira Pandaron ou du Kaziqui riage et mentioif~c la testation sera consigne bration de mariage.

une attestatjpn-du aura celBfele maremise de cette atdans l'acte de cl-

1.04

DU MAKIAGK.

CHAPITRE
DES OBLIGATIONS QUI

TROISIME.
NAISSENT DU MARIAGE.

SOMMAIRE. du mariage: 90. Deux sortes d'obligations drivent vis--vis d'eux la premire que les poux contractent vis--vis de leurs mmes; la seconde qu'ils contractent enfants.

.. Elles sont de deux sortes: Par l'effet du mariage, en effet, chacun des poux contracte vis--vis de l'autre des dont les principales, dans la lobligations gislation musulmane comme dans toutes les on diresont: de s'tre lgislationspeut mutuellement le mari,de profidles;pour tgea sa femme; et pour la femme d'obir ~" son mari.' Les poux contractent encore, par l'effet du mariage, l'obligation de nourir, d'lever et d'entretenir leurs enfants. Nous tudierons, dans deux sections successives, ces deux catgories d'obligations naissant du mariage.

dECTFIOM
DES DROITS

i
RESPECTIFS

ET DES DEVOIRS DES POUX.

SOMMAIRE. 91. Supriorit de la femme sur l'homme. qui en dcoulent, d'aprs le Koran. 92. Droits du mari. Rgles

DU MARIAGE. 93. 94. '95. punir 96. Devoirs del femme. La fidlit est commande aux Dans cas le mari quels peut-il sa femme.

105

deux

poux. et

rprimander

Limites du droit de correction. La rpudiation 97. immdiate est le chtiment r' serv la femme qui aurait battu son mari. La femme musulmane 98. a un pouvoir trs tendu en ce qui touche l'administration de ses biens personnels. 99. Comment mari musulman a droit Chacune tiques, du protection envers sa femme ou ses femmes?- un logement des domesspar; s'exerae le droit de des bijoux, du mari. d'obissance des meubles;au de la femme son mari. envers Cas parson o

tage 100. mari.

des habits, gal des nuits Devoir

La femme doit suivre 101. elle est dlie de celte obligation.

s. : Le KORANrgle ainsi la situation respective du ari et de la femme://Leshom7/ mes sont suprieurs aux femmes cause des // qualits par lesquelles Dieu a lev ceux, // l au dessus de celles-ci et par ce que les // hommes emploient leurs biens pour doter // les femmes.Les femmes vertueuses sont n obissantes et soumises: elles Conservent v soigneusement, pendant l'absence de leurs // maris, ce que Dieu a ordonn de conser// ver intact.--Vous rprimanderezcelles dont // vous aurez craindre la dsobissance; // vous les relguerez dans des lits__part; // vous les btirez. Mais, ds qu'elierVous // obissent, ne ieurherchez pas querelle (1) // Dieu est lev et grand! (2)
i (1) On a Parcere (2) au vers de soi, malgr pense, et debellare superbas. subjectis 38. Chap. IV. vers. Virgile; 14

106

DU MARIAGE.

Vos femmes sont vos champs; allez votre 7/ champ, comme vous voudrez (1) mais fai// tes auparavant quelque chose, en faveur de .// vos mes (2) ii II vous est permis de vous approcher // de vos femmes dansla nuit du jene.Elles // sont votre vtement et vous tes le leur.// 13) on le voit,-- en assignant . -Mahomet, l'homme le devoir de protection qui consiste nourrir, loger, vtir sa femme, relgue, en mme temps, cette dernire dans une situation subalterne qui l'oblige souffrir que son Inar ait jusqu' quatre femmes(alors qu'elle se doit consacrer lui seul) et se soumettre toutes ses volonts. (l\) ses Le mari peut, en outrT rprimander femmes, les laisser seulesdans leur lit;-il peut les frapper.
, entendent ce Voici comment les commentateurs Fenite ad agrum vestrum quo modo cunque passage: id est: a parte volueritis stando, sedendo, jacendo, Ce verset d'aprs Mahomet anterioriseuposteriori. descendu du ciel pour serait dmentir l'observation des Juifs, qui dicebant: Qui coierit cum uxore sua in vase quidem sed a parte postic, anteriori, procreahit (1)

et in^eniosiorem.-n.Ch. IL fers. fliumsagaciorem 223.) (2) Cette sanctification (dit N. DE TOKNAUW) consiste dans toute bonne oeuvre, mais se borne, pour le mo l'invocation; Bisjmllahl ment, ne yienne_ la justice son aide; (4) A moinsjque PHARAON ET DULAU preuve l'espce remarquable que et qui s'est prsente Alger, au en 1832, rappellent du Kdi,les Tribunal femme ouvertes:Une portes vnt se plaindre de son que les expansions conjugales

(3)Chap^nrrVTsetl83.

DU. MARIAGE.

107

3. La femme a le devoir d'tre soumise en tout et, surtout, d'viter tout ce qui pourrait tre dsagrable au mari et de lui tre ' absolument fidle. . 4. Le devoir de fidlit est galement command au mari. La prescription semble, de prime abord, moins troite, puisque la loi l'autorise pouser quatre femmes, mais on verra bientt que ce n'est peut tre l qu'une apparence et que le nombre des femmes lgitimes du musulman, en accroissant l'importance de ses dettes conjugales ne lui rend pas plus facile son devoir de fidlit contraire.'lrl) effective;au
sa mari, qui se rptaient sept fois par jour, menaaient ne sant et sa vie.- Le mari rpondit que ses moyens lui permettaient femmes et qu'il pas d'avoir plusieurs ne faisait sur celle qu'il avait de ses droits qu'user au mari de ordonna choisie.Le sance tenante, Kdi, le troig_fois ses expansions conjugales.Et le veiidredi en revenant, s'cria le mari, vendredi, qui le Kdile est jour de dsoeuvremeut? Eh biendit fois de plus. . . tu paieras ta dette. . .une vendredi. La jurisprudence PHARAON ET DULAU ajoutent: prouve se rpte sans le jugement que que nous rapportons Dr. civ. mus. cesse dans tous les pays de l'Orient./. p. p. 47 ei suiv. rien de si contradictoire que celte (1) ceJe ne trouve le saint Alcoran et femmes des pluralit par permise ordonn l'ordre de les satisfaire par le mme livre: ce Voyez dit le prophte, vos femmes, par ce que et ce vous leur tes ncessaires comme leurs vtements borner ce qu'elles vous sont ncessaires comme vos vtements, mud'un vritable ce Voil un prcepte qui rend la vie ce sulman bien laborieuse.Celui qui a les quatre femde conautant ce mes tablies seulement et loi parla

108

DU MARIAGE.

s>s. Ces gnralits exposes, il est ncessaire de prciser et de fixer nettement les droits du mari sur la personne et les biens en mme de sa femme, les obligations droits les et les celle-ci devoirsde temps que qui lui comptent./. la personne de sa En ce qui concerne femme, le mari a le droit, nous le rptons, de la punir mme. de la rprimander, Et, ce droit, le mari peut l'exercer quand la femme rejette, la couche conjugale, sort sans autorisation, quand elle dsobit a ses actes justes et honntes. @. Est-il besoin de dire que ce droit de punir ne doit pas dpasser les limites d'une correction cas de Dans le svices, paternelle. les Tribunaux n'hsitent pas prononcer contre le mari une peine proportionne la gravit des brutalits dont il s'est rendu coupable? 9.. Quid, 'si la femme battait son mari? Le mari pourrait immdiatela rpudier ment, comme indigne de s'^prlection. C'est le Kzi qui prononcerait.
ce cubines et d'esclaves, ne doit-il pas tre accabl de ce tant devtememts?--"Vosfemmessontvoslabourages> ce dit encore le vous donc de vos prophte; approchez ce labourages; faites du bien pour vos mes et vous le ce trouverez, uu jour" Je regarde un bon musulcc man comme un ATHLTE destin combattre sans rece lche, mais faible et accabl de ses prequi, bientt, cc mires dans le champ mme de la fatigues, languit ce victoire et se trouve, pour ainsi dire, enseveli sous ses (MONIEEQUIEU: Lettres propres triomphes Lettre persanes, CXV.)

DU MARIAGE.

109

s. Quant aux bien^_r^r^pnnels,^e sa !'aclnimistration. femn2e^e^iy^XaaJuJ3as Voici comment M.- '.^Eysste's'exprime sur ce point (1).La femme musulmane jouit, quant ses biens, d'une libert de elle peut disposition fort tendue.Ainsi, acheter, vendre, changer, louer tous meuccbles, OUJimmeubles, sansJmLxisation de-son amari &).... Quant au droit-d'administration, ilneconna.it, a fortiori, ni restriction, ni en traves 9B. Comme corollaire du droit de correction, dont il a t plus haut parl, le lgislateur impos au mari le devoir de protger, de secourir, d'assister sa femme.Il n'est pas inutile de dire comment ce droit s'exerce.S'il n'a qu'une femme, le mari la doit logevtir_ejt_enJretenir. Sur quatre nuits, ildoit en passer "une avec elle ( moins qu'elle ne l'ait mconTST, en" ngligeant ses devoirs domestiques ou en n'accomplissant passes ordresetses dsirs)et peut disposer des tYO\s_SJli^J%_comme^on Ui^jem' ble\.. S'il quatre femmes," il estTenu:
en droit musulmanT. IL p. 50 (1)-Jurisprudence en tudiant le TesNous verrons, plus tard, cependant, de celle mane peut disposer, tament la femme que nire sans le consentement de son mari, que du liers de sa fortune, o nos codes ont l prodans l'Inde, Mais, (2) o le Kazy ne donne son avis que quand les mulgus, Tribunaux la femme ne peut veulent bien le consulter, refuse se passer de l'assistance de son iraret,s'il son autorisation,elle doit contre remplir malits 861 et suiv. prescrites par les art. civile. proc. (A. EYSSETTE.] les fordu Code de lui

110

DU MARIAGE.

1 De les tablir

chacune dans une ma^onspare.

Ce logement devra tre indpendant, isol. Non seulement, lafemmemuStmnane-dTent Sautayra et Cher-bonneau.est fonde

avec une rivale; refuser toute co-habitation mais, le mari qui vivrait avec sa vieille mre sa contraindre et ses soeurs, ne pourrait au confemme partager leur socit.Lui, traire, par une stipulation du contrat de matre tenu d'habiter chez les riage, pourrait parents de sa femme et avec eux. ceM. A. EYSSETTE ajoute: S'il possde un assez vaste btiment pour y caser toutes ses femmes, il.
ne faudra

le^mtnmune. Il faudra mme, et de toute ncessit, une alle distincte pour chacune d'elles sur la voie publique.En gnral, les femmes sont loges dans des maisons loignes l'une de l'autre et situes dans des rues, diffrentes.
De leur 2 donner des domestiques nombre des des bijoux, habits, gal, meubles. en des

pa^_^djMsealier~-communj-^QS

d'al-

"Ajoutons (avec N. de TORNAUW)et l'argent ncessaire' pour les objets en usage Chez les femmes suivant leur condition; par exemple: les dpenses des bains, des excursions -la campagne, de l'hospitalit, en cas de visite,... etc. Quand le mari ne fournit pas sa femme des moyens d'existence, ou quand il estabsent, le Kazi autorise sa femme emi^nter__u_n.omdu mari et mme vendre certains du objets du patrimoine mari.
3 De

elles,

partager

ses

nuits

Car, ainsi que l'a dit le "prophte

galement

entre

DU

MARIAGE.

111

<r (1) Vous ne pourrez jamais traiter galecement toutes vos femmes, quand mme vous le dsireriez ardemment. Gardez vous donc de suivre entirement la pente et d'en laisser une comme en suspens.(2). .?> io. La femme, de son ct, doit obir son mari, excuter ses ordres, se soumettre ses dcisions, tout en travaillant, par des mesures manes de son initiative, laconservation de la fortune de son mari et la de sa maison. (3)Elle ne peut prosprit abandonner la maison sans des motifs puis^ sants. Si le mari n'a pas de fortune, elleI doit pourvoir l'entretien des. chambres, la cuisson du pain, la prparation desali-,1
123. Verset: nuits que le mari doit sucquatre avec sa femme, il est enseign l'acte conjugal. Ced'accomplir femme a le du mari chaque pendant, dou^ d'exiger d'elle sexuellement une fois tous les qu'il s'approche On lit encore dans N. DE~TOTTNTUW; mois. quatre leScheria veut que le mari, aux dlais dAu surplus, |l/KoRAN:Chap. de ces (2) Lors cessivement passer n'est pas tenu qu'il IV. termins, passe avec sa femme la unit et non le jour. la femme Il est loisible de faire^gginise au mari de la nuit qui lui est destine, au quel cas, il peut la passer comme bon lui semble.De mme, il est permis de cder sa nuit une femme autre femme, _ une dailleurs, Pendant que le mari y eonsnTe. pourvu, l'une des femmes, destine la nuit le mari ne peut les malades. d'autres, pas en visiter except tre tenue, Sans qu'elle contre son gr, (3) puisse de se livrer un travail son quelconque, pour enrichir de pourvoir devoir son intrieur ou ses inmari;le de tout le ncessaire trieurs incombant exclusivement au mari.

H2

DU MARIAGE.

ments.Les femmes sont galement tenues d'entretenir leur beaut et de faire tous leurs sait efforts pour plaire leur mari.On de qu'elles usent et abusent des artifices parure et de toilette pour se rendre plus aimables '.Le Wesme, le Surme, le Fard blanc le Fard rouge, le Henn, les Boucles les Signes chez de beaut sont d'un emploi journalier les musulmanes. (1) EB. La femme, enfin, doitsuivresonmari, sauf dans deux cas, cependant: 1 lorsque le
mari veut l'emmener lorsqu'il il n'existe dans doit pas tre/ner,2 contre o voyage rsider dans d'autorits un d'ou^ une consli-

certaines (I) Le KOHAN trace aux musulmanes rgles de tenue observer daus la vie domestique qui trouvent ici doivent leur naturelle:Elles baisser place les yeux, ne laisser -observer la continence, voir de leurs ornements couvrir que ce qui est l'extrieur, leurs d'un ne faire seins voir leurs ornements voile, leurs maris, leurs pres, ou aux pres de leurs qu' leurs fils, ou aux fils de leurs maris, leurs maris, leurs frres, ou aux fils de leurs frres, aux fils de leurs soeurs ou aux femmes de ceux ci, ou leurs esclaves, ou aux eunuques, ou aux enfants qui ne distinguent 'pas encore les parties sexuelles d'une femme.-Elles ne. doivent les pieds, de manire faire voir pas agiter leurs ornements cachs.- XXIV vers. [Chap. 31.) Ajoutons, (avec N. DE TOBNAUW,) que 1<S personnes ne doivent voir seules les femmes trangres point d'auirui et mme couterleur voix; que les mdecins ne doivent du corps qui sont regarder que les parties malades et s'abstenir de toute autre exploration; que les hommes se regarder entre eux sans tre peuvent , vtus, pourvu qu'ils soient couverts des genoux jusqu'au en est de mme des femmes, nombril; entre qu'il elles,

DU

MARIAGE,

113

tues,il est admis que,dans ces deux circonstances, la femme peut se refuser accompagner son mari et le laisser s'embarquer
seul. (1) SECTION II.

DROITS

ET

DEVOIRS

PATERNITE

ET

DE

FILIATION.

v.-----;'f;:;;:^;; : ;1D2..
faii.s. '

SOMMAIRE. ds parents

'. au regard
.'-

.Qblig-iins
.' . ;

d'leurs
r.'':.

en.-.'

103. Quid, en cas-d.divorce? 104. Motifs' de la distinction en qui est-tablie celte'circnslance. au cas de misre du nia'ri.C'est 105.Sauf-pourtant la femme- divtif ce qui incombe le devoir de nourrir, ' et' d'lever-des d'entretenir enfants. '.-.: des enfants '. 106>Vl3#t. alimentaire, au regard de ','-' .. leurs parents.;-; 107. ;Sqn tendue, 108; Est elle, due la belle mre qui a convol en ' secondes; noces? intressante eu mairre de dette ali109./Espce mentaire'sur -laquelle a statu la Cour de'Pondichry. . . 110. Arrt de la Cour;

le pour les poux/ Du mariage dcoj.1 et-d'entre-.' 1-obligation, .de nourrir,"d'lever "-enfants. ;-...; / 'tenir-'leurs
en droit musulman de M. A. Eys(1) Jurisprudence sette. T. 11. p. 140 (V. galement supra MAISOIY DOTALE p. 99 n 86.) 15

- -a^.

114

BU MARIAGE.

io". Mais,par l'effet du divorce, l'entredes enfanls incombent tien et l'ducation mre n'est tenue exclusivement aubre.-La ces obligations qu'au cas o le pre est dans l'indigence. i4. Pourquoi cette distinction? M. M. PHARAONet Parcequeobservent dans tout DULAUl'homme est considr l'Orient comme la source relle de la gndont la femme ne serait que l'insration, trument. Ds lors, l'homme, qui remonte de la paternit, la responsabilit premire doivent incomber, en premier rang, les deen dcoulent. voirs'qui Pour 'la. mre il lui suffit de suivre les femsuivantes du KORAN.-CCO prescriptions mes, vous allaiterez vos enfants pendant deux _ans. Vous ne pourrez sevrer vos nourrissons que du consentement de vos poux.Vous pourrez aussi, avec leur aueetorisation, faire venir une nourrice, la condition de lui -.payer fidlement la rcecompense promise. ig. nous l'avons Cependantcomme ditla misre xlu.mari renverse les rles et la femme divorce est tenu de.nourrir,d'en.tretenir et d'lever ses enfants. les enfants doivent ne. Par rciprocit, leurs pre et mre.Ils des.aliments en doivent galement leurs ascendants tombs dans l'indigence et ces derniers doivent des aliments leurs descendants. Cette dette, on le sait, aux besoins qui se proportionne, de celui qui la rclame et aux ressources de celui qui elle incombe est essentiellement en tout ou en partie; elle peut modifiable

DU

MARIAGE.

115

tre augmente ou rduite, ou mme celui qui la doit en peut tre entirement dcharg.(U 1@9. M. A. EYSSETTEpose les rgles suivantes,en matire de dette alimentaire: les Hanafues, dit-ilelle existe D'aprs entre toutes personnes qui ne pjirenies pourraient, cause de la proximit du degr, s'unir ensemble par le mariage, si la diffrence de sexe le permettait. L'obligation s'tend aux aHjSj moins que celui des poux qui produisait l'affinit et les enfants issus de son union avec l'autre poux ne soient dcds.C'est la disposition finale de l'art 206 du Code civil.i. Quid, lorsque la belle mre ajxmvoln secondes noces?-En 13!TtTranais,ia dttcTest teinte. Non, en dro|tjm^u]man. des aliLes gendres et bellTfnTs'dolvent ments leur belle mre mme remarie, si. nleslp.as._assez riche pour l^JlPi-lxeju^marl._ subvenir aux besoins de sa femme7
On est lit dans N. DE TORKAUW que ce Chacun nand'entretenir et ses parents; ses enfants les ascendants droit ont que quand ils n'y

(1)

ce oblig cc moins <e pont dans l'impossibilit ce Dans ces circonstances, de cet ni l'importance

eux-mmes, d'y pourvoir la loi n'a fix ni la nalure, tout dpend de la entretien; au sluut. ncosce gnrosit du fils et doit se borner ou des en saire.En des ascendants cas de plainte ce firfts pour le Hakim ordfaut d'entretien, Seheria ce donne de satisfaire les plaignans et, en cas de refus, ou par <c il force le dbiteur d'aliments par la piisnn la vente de ses biens, avec le prix desquels il satisfait e les plaignants.

116

DU MARIAGE.

Voici une espce intressante sur 10. a t de Pondichry Cour la d'appel laquelle rsums trouvent et o se statuer appele excellents noter, en madivers principes tire de dette alimentaire. les faits rapports par Narrons, d'abord, l'arrt lui mme.- ccFeu Oumara Cattou Ravoutaravait pous deux soeurs: Mougamadou et Sgou. De la premire, il eut un fils: Ali;et de la semourut en conde un autre fils: Nna.Ali 1873, sans postrit, laissant une veuve:Assaoumalle;Nna, parti pour les pays d'ouabsent depuis 16 ans.Mougatremer,tait madou, premire femme de Oumara Cattou Ravotar tait morte; Sgou, la seconde, vi11 Novembre 1869,Ali et sa femme, vait.--Le par acte tabellionn, s'taient reconnus denvers biteurs d'une pension alimentaire s'taient Sgou fleur tante et belle-mre)et engags la lui payer,sa vie durante. a i. Voici comment la Cour, aprs avoir rappel ces faits, statua:- Attendudit-elle ce que le chiffre de la pension n'est pas nonc; que la cause n'est pas non plus exprime. moins qu'on ne veuille la troucever dans la qualit de tante et belle-mre donne Sgou;Attendu que cette douce ble qualit ne suffirait pas pour constituer un lien de droit, puisque la dette alimence taire la loi incombe, d'aprs l'hritier prsomptif, c'est--dire, FILS de Sgou [appelante]; musulmane, en l'espce,au Que Ce serait

pourtant une cause suffisante d'obligation naturelle qu'il tait loisible Ali et sa femme de transformer en obligation civile,

DU

MAIUAUE,.

117

et ce qu'ils ont fait par l'acte du 11-Novem bre 1869. Attendu que si le dcs d'Ali ca fait cesser l'affinit qui existait entre sa cefemme et sa tante, l'obligation contracte CL solidairement par les deux poux subsiste cedans toute sa force l'gard de l'intime cequi, tout au plus, pourrait dire n'avoir agi que comme caution de son mari: ceAttendu, toutefois, que la demande forcenie par l'appelantes hors de proportion
oc avec que, ce dans dique les besoins et les d'autre part, ses conclusions pour tre accepte; de la dbitrice; l'offre faite par celle-ci est trop mosubsidiaires moyens que la Cour trouve

dans le dossier de l'affaire des lments c d'apprciation suffisants pour fixer le chif fre de la pension en litige.P.C. AT. LA COUR ...Condamne Aissaoumalle payer Sgou une pension viagre et alimentaire de a 4 Roupies par mois, partir de l'asslgna tion en justice.....(ARR. DU 3J DC.1878.)

CHAPITRE
DE LA DISSOLUTION

QUATRIME.'
DU MARIAGE PERMANENT.

SOMMAIRE. 111. en droit Causes de dissolution musulman. du mariage permanent,

BRI-. Aprs la mort naturelle, les causes les plus frquentes de la dissolution du mariage, en droit musulman, sont le divorce et .[ raqajhrne.

118

DU

MARIAGE.

Mais le mariage, chez le peuple mahomtan, se dissout encore; Par la dsertion de la religion musulmane l'effet d'embrasser une autre; du mari; Par la disparition Par le changement de volont, aprs l'ge de la majorit; Par suite d'infirmits; Par suite enfin d'un vice' dans la clbration du mariage. C'est l'examen de ces diverses causes de dissolution et du dlai que doit laisser passer la femme pour se remarier, depuis la dissolution de son prcdent mariage, que nous allons consacrer les sections qui vont suivre.
,112eDrElIW I.

DU

DIVORCE

ET

DE

L ANATHEME

LE

ON.

SOMMAIRE. 112. J)iiffjrjncse^uiire.l.e^ La loi musulmane 113. admet le divorce par consentement mutuel et la rpudiation de la pari du mari <?t de la femme . 114. Divorce ^compensation. 115. Le KORAN rgle la rpudiation plutt que le divorce. 116. Causes de rpudiation que le mari peut incontre sa femme. voquer 117. Le mari n'a mme pas besoin de donner aucun sa femme. motif, pour rpudier 118. Causes de rpudiation que la femme peut incontre son mari. voquer

DU

MARIAGE.

119

119. du droit 120.

Rglementation de rpudiation, Rptition par

de l'exercice Mahomet par de la part du mari. trois fois de la formule rpu-

diante. En cas d'adultre,le 121. mari ne prononce qu'une seule fois la formule rpudiaire. Pour 122. le mari doit tre majeur, sain rpudier, et d'esprit. dejorps Doctrine moins des Sounnites troite. Pour rpudier, encore il faut la mari que moment o il prononce agisse volontairement et,qu'au la formule soit pure et non enla femme rpudiaire, 123. 124. ceinte. 125. Conduite partir du mari envers du prononc la femme le par et rcipromari de la

quement formule rpudiaire. 126. le maii Jusqu' quel moment peut il revenir sur son serment sa femme? de rpudier 127. les 4 mois couls, le mari peut garder Aprs sa femme, si celle-ci y consent. le lerme ce que la femme ait aiteint 128. Jusqu' le mari prescrit, bienveillance. 129. Combien est tenu de la traiter se faire avec gard

et

la rpudiation? la troisime 130. faut que Aprs rpudiationil la femme se soit remarie un autre et ait t rpudie ce dernier, ait le droit de la par que son mari pour reprendre. 131. Motif de celle disposition. 132. j:Lu _ KAZI pour toutes exhjsj^. Comptence^ le divorce et la rles questionsHtouchant le mariage, peut et la qu'en -premierjssort est Ja.,co;uji j}ji_EaKDiCiiRY. jurjdjjiond'appel Discussion de celle opinion. 134-, De l'anathme Le'on. 135. 136. Pigles du KOP.AN en celte matire. le Paroles sacramentelles ,137. que doit prononcer de la femme. mari.Rplique 138. Effets de l'anathme Le'on, pudiation. Mais 133. il ne statue

de fois

120

DU MARIAGE.

fort bien dit qu'il y a MONTESQUIEU I. ce cette diffrence entre le divorce et la r pudiation que le divoxce se fait par un l'occasion d'une ceconsentement jnutuel, au lieu que la ce incompBWrii^^tHielle, ou pour ce rpudia-tien se fait par la volont des d'une deux~parties,indpenl'avantage / ' damment de la volont et l'avantage de l l'autre. (!) La loi musulmane admet le divorce us. par consentement mutuel et la rpudiation, soit de la part du mari, soit de la part de la femme. Le consentement mutuel des pouxdisent ETDULAU (2)-exprim de la manire PHARAON par la loi, sous .les conditions et prescrite aprs les preuves qu'elle dtermine,prouve suffisamment que la vie commune leur est et qu'il existe une cause viinsupportable dente de divorce . IE4. Il peut tre fait, prix d^argent,
ce dit M.A. EYSSETTE.{Z)^rC7stle divorce

compensation.Ainsi, nous avons vu, nous mme, un homme divorcer d'avec sa fem me,sous la condition par elle accepte, de lui payer,si elle se remariait,la somme de 500 francs, le lendemain de son nouveau mariage.-Un ami intervenait pour se rente dre caution solidaire de la femme. Mais les dispositions que l'on trouve us. dans le KORANsont plutt relatives la rpudiation qu'au divorce.
C\\, XV. (l; Esprit des lois. L. XVI. (2) Droit civ. musulman, p, 58 musul. a la table p, 290* (3) Jur. endr.

BU MARIAGE.

121

C'est donc aux rgles concernant la rpudiation que nous allons nous attacher plus et cette section sera conparticulirement, sacre l'examen des cas o il y a lieu rpudiation,soit de la part du mari,soit de celle de la femme et des formalits respectives observer par les poux. Les causes de rpudiation que peut il. invoquer le mari contre sa femme sont nombreuses . Pour ne citer que les plus communes,nous dirons que l'homme peut rpudier sa femme, DU KOd'aprs les IMAMS OU COMMENTATEURS r 1 Si sa femme est atteinte d'une maladie ' . -incurable; 2 Si elle a un mauvais caractre ; 3 Si elle quitte tout instant sa maison ; 4 Si elle se familiarise trop avec les tran' . gers; 5 Si elle a de l'indifrence pour, son mari; 6. Si elle est ngligente et sans propret; 7 Si elle n'a point-d'affection pour ses enfants ; 8 Si elle est strile; 9 Si elle vole son mari etc. etc v n^. Bien plus.pour congdier sa femme, aule mari n'a mme pajsj^sojnjie donner =^_ --cunmotif. La femme peut obtenir la rputas. diation: . 1 En cas-d'adultre du mari ;
(1) Eue et 16. SIC. Trait des lois ma/iomt.
16

RAN: (1)

p.p.

75

122

SU

MARIAGE.

2 Pour excs,svices et injures graves apsuffisantes reconnues sur des preuves puys par le Kazi; 3 Pour refus de son mari de coucher avec elle, la nuit du vendredi au samedi; 4 Pour refus d'argent afin d'aller au bain deux fois la semaine ; 5 Pour impuissance du mari ; d'un mal in6 Si son mari est atteint curable ; Dans les deux premiers cas, elle peut demander, le divorce, sans le consentement de son mari, mais, dans les autres,ce consentement lui est ncessaire. La facult qu'a le mari de congdier II. sa femme, sans avoir besoin de donner de motif, et entran les abus les plus graves si MAHOMET n'avait rgl l'exercice du droit de rpudiation. le mari doit prononcer la B^s. D'abord, Je (ai dclar le divorce formule rpudiaire: ce ou bien/M es divorce(on trouve dans les de lois musulmanes plus de 80 fortraits mules rpudiaires diffrentes)en prsence de deux tmoins ou du magistrat (1) et le divorce ne peut tre prononc qu'aprs qu'il i aura rpt cette formule trois/ois, de mois --,-.- , i enjnois.
d(1) La prsence des tmoins est indispensable, faut du magistrat. Ce n'est pas tout; il faut que les tmoins aient, en mme temps, entendu prononcer la formule de deux ou plurpudiaire. La dclaration sieurs personnes qu'elles auraient entendu le mari la formule sans la mention prononcer rpudiaire, entendu en mme temps, serait sans qu'elles l'ont effet. Le divorce ne serait pas valable.

t)U

MARIAGE.

123

Le muet formule sa rpudiation par signes ou par crit. 131. Il n'est fait d'exception cette rgle que si la femme s'est rendue coupable d'adultre. (1) Voici comment le KOKANs'exprime sur ces points: 'ce"Ceux qui s'abstiennent de leurs femmes ( auront un dlai de quatre mois pour ree. flchir et ne pas se sparer la lgre de celeurs femmes. Si, pendant ce temps l, ceils reviennent elles, Dieu est indulgent et misricordieux. (2) ceOh! prophte, ne rpudiez vos femmes qu'au terme marqu; comptez les jours f ceexactement; avant ce temps, vous ne pouvez ce ni ni les enlasles chasser de vos maisons, j . ] laisser sortir moins quelles n'aient com\ cemis un adultre prouv: Tels sont les pr/ ceceptes de Dieu! (3)
fois en (1 La formule rpudiaire rpte plusieurs mme temps ne vaut jamais un seul acte. que comme dclaLes Schafiites, admettent chaque cependant, ration immdiatement subsquente pour une dnonil suit que, chez ciation particulire de divorce, d'o tre du divorce trois dclarations eux, les peuvent Nous avons faites cumulativemcnt. (N . DE TORNAUW.) montr dans notre introduction, qu' p. 24 la note, il avait en divorce, d'une demande lors Pondichry, suffi l'poux fois de suite le mot trois de prononcer trois fois: je deux une c'est--dire fois, fois, '{jdagQu te rpudie le divorce. pour que le Kazi ait prononc Les parties taient-elles de ta secte <Schafiite ou n'est ce l qu'une la loi mutradition vicieuse et contraire sulmane? (2) KOIUN: (3JKOBAN: Ch. Ch, II. LXV. V. 226. Y. 1.

124

DU MAHA0E.

Parmi les formules rpudimes, il en tait une qui, du temps de MAHOMET, entranait C'tait la suiune sparation_perptuelle: vante: X?u'ton dos soit dsormais pour moi comme le dos de ma mre. Un mari qui avait sa contre cette formule femme, prononc femme intervoulut la garder ensuite.La Mahomet rponcda auprs du prophte. ladite dit d'abord que c'tait impossible, une sparation complte formule impliquant Mais .la malheuseuse femme et dfinitive. et se plaignant Dieu de son se lamentant revint sur sa dcision, s'ausortMahomet de Dieu qui aurait torisant d'une rvlation t touch des plaintes de la femme et permit de reprendre les femmes rpudies mme l'aide de la formule cite plus haut, pourvu que le mari, avant de renouer ses relations avec sa femme, affrancht un esclave. On lit, en effet, dans le KOHAK: Ceux qui rpudient leurs femmes avec la formule de sparation perptuelle: aQue
ce ton dos soit dsormais

de mamrel) et reviennentensuite sur leur affranchiront un esclave avant parole, cohabitation qu'il y ait eu une nouvelle entre les deux poux divorcs. (1) iss^.Il faut, en outre, que le mari soitmajeur et compltement sain de corps et d'esest interdit de dnoncer le divorce, prit.Il quand on est en tat d'ivresse, de grave maladie ou de dfaillance.

pour

moi

comme

le dos

(l)KonAK:'Ch.

LVIII.

V.

4,

DU MAItlAGE,

125

ls. Les. Sounites, cependant(fait obla deserver N. DETORNAUW)fl)autorisent mande en divorce par des personnes en tat d'ivresse et de grave maladie; nanmoins, elle n'est pas conseille chez eux, parce qu'en pareil cas, (notamment en cas degrave maladie, de condamnation mort, ou dedpartpour la guerre), on pourrait souponner le mari de vouloir priver la femme de sa part dans la succession. Il faut aussi que le mari agisse lii4. brement, sans,contrainte; il faut enfin que la femme soitrjure, c'est--dire qu'elle n'ait pas ses menstrues et qu'elle ne soit pas enceinte. (2) iss. A supposer ces diverses conditions remplies, ds que la formule rpudiaire a t prononce par le mari contre sa femme, il cessejoui commerce, ayec^elle. De son ct Ua femme se couvre d'un voile, se retire 4dans son appartement et ne se laisse plus Voir par son mari. i. Celui-ci peut revenir sur son serment de rpudier sa femme et se rconcilier avec elle. Mais, lorsque \e&quatre mois fixs pour la rconciliation sont cals^dus les4iens,sont recouvre sa libert et reromp.us,laJenime de maoit en sortant la dot xe-auconirat <riage. tes fils suivent le pre, les filles, la
[mre [Savary. T. II. p. 364.) (3)

(1) (2) (3) vorce

Dr. musulman, p. 211. Mme auteur p. 212. On nomme iddeh le dlai est accompli.

aprs lequel

le di-

126

DU MARIAGE.

A moins que le mari ne veuille iy. garder sa femme et que celle-ci n'y consente. Car, comme dit le prophte: at(1)lesfemmesauront Lorsqu'elles, tendu le terme prescrit, vous pouvez les re tenir avec bienveillance, ou vous en sparer des tmoinsceavec bienveillance.Appelez, cequitables choisis parmi vous; que le tce moignage soit fait devant Dieu. \Y) ceLorsque vous rpudiez une femme et et que le moment de la renvoyer est venu,. gardez la, en la traitant honntement, ou renvoyez la avec gnrosit! Ne la retenez
Pendant complte sentement rien faire de ce dlai, la femme reste Fans la du mari et ne peut, sans le condpendance ni del de celui-ci, ni maison, s'loigner qui sorte du cercle de ses attributions jourle cours

nalires. La femme est oblige de respecter l'iddehi-Telok et ne peut se guider (o dlai aprs le divorce) d'aprsl'iddeh aprs la mort du mari. Ce dlai, avant l'expiration le mari pourra duquel, , suspendre de sa demande 'en divorce l'excution et rtablir le mariage est de trois menstrues pour les femmes de condition de mme.pour les femmes libre, qui n'ont n'en ont pas encore. plus de rgles et pour celles qui Chez les femmes l'iddeh dure jusqu' l'acenceintes, On lit en effet dans le KOBAN: couchement. Chap . LXV. 4: vers. ce Quant aux femmes qui n'esprent plus (en raison ec de leur leur rgles, vous n'en ge) d'avoir quoique ce soyez pas surs, le terme est de trois mois galement ce Le mme dlai est prescrit pour celles qui n'ont^oint ce encore eu leur mois. Pour les femmes atgrosses, tendez qu'elles aient accouch, (f} KORAN: Ch. LXV vers. 2.

DU

MARIAGE.

127

point par force, pour exercer quelque in justice envers elle. Celui qui agitainsi agit contre lui mme. (1) Et pendant le temps que la femme las. est oblige d'attendre le terme prescrit pour soit acquise, le mari est que la rpudiation tenu de la traiter avec gard et bienveillance mme. contient sur ce point les instrucLe KORAN tions suivantes: Logez les femmes quevousavez rpudies l o vous logez vous mmes et selon les moyens que vous possdez.Ne leur causez pas de peine, en les mettant trop l'troit. Ayez soin de celles qui sont enceintes, tchez de pourvoir leurs besoins, jusqu' ce qu'elles aient accouch. Si elles allaitent vos enfants, dpnnez leur une rcompense, consultez-vous;'l dessus et agissez gnreusement. S'il se trouve des obstacles, qu'une autre femme allaite l'enfant. (2) . ceLa rpudiation peut se faire^fw,*: sans entraner d'autre con/owjseulement, squence pour le mari que de revendre simplement sa femme-a dclar le prophte, au
Chap. II. vers. 229. (3;

Le mari peut reprendre sa femme aprs l'avoir, par deux fois rpudie, pourvu qu'entre le divorce et la reprise, sa femme ait subi
vers. II. 231. (1) KORAN: Ch. vers. 6. (2) KORAN: Ch. LXV. Gar(3) ce La rpudiation peut se faire deux fois.- La la honntement. dez-vous votre femme?Traitez ne la avec gnrosit.Il Renvoyez renvoyez-vous? ce que vous vous de vous approprier est pas permis

28

DU MARIAGE.

(1) , l'preuve de trois poques priodiques: L'iddeh est fix 'trois mois l'gard des femmes irrgulirement rgles; il dure l'accouchement pour les femmes jusqu' enceintes. ES. Si, aprs le deuxime retour de,sa une troisime femme, le mari la rpudie qu'autant fois, il ne peut la reprendre avec un tranger et qu'elle qu'elles'estmarie mari est mort. a divorc, oiTqele Voici le texte du KORAN: Si un mari rpudie sa femme trois fois, il ne lui est permis de la reprendre que lors-( qu'elle aura, pous un autre mari;et lorsque celui-ci l'aura rpudie son tour. Il ne! rsultera aucun pch pour aucun des deux s'ils se rconcilient, croyant pouvoir observer les limites de Dieu. {Chap. n. vers.2S0.) Cette disposition surprend tout d'ai^a. bord, Elle a t dicte par le prophte
moins leur avez rie craigniez donn, que vous les limites de Dieu (en vivantavec de ne point observer Si Vous craignez les observer, de ne point il elles.) aucun pch ne rsultera pour aucun de vous de tout fera pour se racheter. ce que sont Telles l.a femme les Ne les franchissez Dieu. par poses pas. les limites de Dieu est injuste. Celui qui franchit SAVARY: T. I. p, 125,) le moyen (I) Voici, (d'aprs en pareille circonstance: 11 cherque le mari emploie che un ami le mariage se fait devant deux discret; l'ami est enferm avec la femme; s'il sort en tmoins; dclarant la femme dont il est cens qu'il rpudie avoir t l'poux, le premier mari a le droit de la res'il dclare, au mpris de ses promesprendre.Biais la femme, il l'emmne et le mariage ses, qu'il garde est valable. limites

BD

MARIAGE.

129

pour mettre un terme la frquence des rpudiations.ce La jalousie des Orientaux //disent PHARAON ET DULAUva jusqu' la // fureur; les condamner laisser passer la // femme qu'ils, ont aime et qu'ils aiment // encore dans une couche trangre, c'est // pour eux le plus cruel supplice; aussi met// tent-ils tout en action pour luder cette //dure disposition de la loi. 13*. Nous avonsnon sans difficultrsum les rgles principales concernant le divorce et la rpudiation, en droit musuh man. En dehors de l'intrt intrinsque qu'elles prsentent, elles sont utiles tudier pour les magistrats et les auxiliaires de la justice; non pas que la justice ordinaire puisse connatre(au moins en premireinstance)des demandes en divorce et en rpudiation; c'est le Kazi auquel comptence^,e-xetasive est rserve en ce matire, (rp--7"--Mais les dcisions du Kazi ne sont jamais souveraines. 133- Il ne statue qu'en premier ressort et il ne serait pas impossible que la justice ordinaire Tut appele contrler, en appel, les dcisions du Kazi en matire de divorce et de rpudiation. 134. Je n'ignore pas que la thse que je soutiens est nouvelle et qu'elle a contre elle bien des autorits; mais je crois mon opinion
(1) PHARAON ET DULAU enseignent le Kazi, en divorce est porte devant du Kazi. sans l'assistance tmoins, demande la que deux ou devant 17

130

DU MARIAGE.

non dnue de fondement et je demande au lecteur la permission de l'tayer de quelques tre lui ne pas peut paratront qui arguments valeur. sans ' Posons d'abord le principe incontestable, si non incontest (1) qu'en matire de maest le Kazi de divorce et de rpudiation, riage, seul comptent, au premier degr. Mais notons, de suite, ainsi que. nous l'adans notre introduction, vons fait pressentir Cour la sentiment avec de diffrons nous que et le savant auteur de la Doctrine et Jurispruen matire dence de la Cour de Pondichry, de droit musulman, sur la raison de cette comptence. et d'aprs la Cour D'aprs M. A. EYSSETTE d'appel de Pondichry le Kazi serait comptent^en matire de mariage et de rpudiation, de l'art. l-orde l'arrt du 11 Noen-vertu vembre 1861, qui lui donne comptence, comme juge mahomtan, pour juger toutes les questions ( la fois) civiles et religieuses. Mais pour que ce texte attribut comptence au Kazi, en matire de mariage et de il faudrait que le mariage murpudiation, sulman ft un contrat ( la fois) civil et reliil est vrai, gieux.-C'est ce que soutient, M. A. EYSSETTE.On lit, en effet, 'sous le 55 arrtde sonsecond tome, lanote, p. 217, que le mariage constitue un acte civil et relide premire'instance de Karikal, (1) Le Tribunal parson jugement en date du 6 Dcembre a tent I884, de nier cette comptence, mais sans succs.^La Cour a infirm .ce jugement d'appel de Poudichry par arrt en date du 18 Juillet 1885.

BU

MARIAGE.

13

gieux et que le Kazi seul a qualit pour en rompre le lien. .. Mais nous ne craignons pas d'affirmer que c'est l une erreur. Ainsi que nous l'avons enseign plushaut, abritant notre opinion sous l'autorit des auteurs les plus recommandables, notamment de PHARAON ET DULAU, le mariage est, en droit musulman, un contrat essentiellement etpurement civil. ceSoumettant la validit du mariage au te seul consentement des parties intresses, ce(disent PHARAONET DULAU,> toute ide re ligieuses'en trouve bannie (L\ Or. si le mariage musulman est un contrat purement civil, il semblerait logiquementque toutes les questions s'y rattachant, comme le divorce et la rpudiation, dussent chapdu Kazi. Mais, htons per la juridiction nous de remarquer, avec la Cour d'appel de Pondichry, d'une part, que suivant un mahmoul (respectacle au moins par son anciennet, puisqu'il date d'avant l'acte du 6 Janvier 1819 et qu'il s'est continu jusqu' ce.jour,) le Kazi seul a eu qualit, dans nos tablissements, pour connatre des demandes
Nous avons aussi 38. (1) Dr.a'p.musulman, p. !a bonne fortune avec nous M.LAUDE, d'avoir qui, dans un rapport en date du 1 l Novembre 1861 prcdant l'arrt la mme dale, qui en contient portant l'expos ce D'aprs des motifs, ainsi:la loi musuls'exprime mane les seules formalits la validit requises pour des mariages sont le consentement de leurs parenls et la constilution dont est un acte mariage priv subordonne l'assistance d'un et celui parties Le d'un douaire. la validit n est pas public. des

officier

132

DU MARIAGE.

entre musulmans ;d'autre en divorce part, qu'on ne saurait prendre en considration, par voie d'analogie, l'avis du Comit en de jurisprudence indienne, consultatif date du 16 Octobre 1841, d'aprs lequel les tre d'Etat doivent indous entre questions portes devant les Tribunaux ordinaires;(i) Qu'en effet, cette doctrine consacre, depuis cette poque, par de nombreuses dcisions, ne peut tre oppose aux musulmans qui ne l'ont jamais adopte et qui ont, au contraire, sur ce entendu constamment conserver, point, le bnfice de leurs us et coutumes; que son application cette catgorie de citoyens les froissements ne pourrait qu'occasionner les plus lgitimes en les traitant moins fade vorablement que leurs corrligionnaires l'Inde anglaise etdes autres colonies fran. aises. (2) S'il est attribu comptence au Kazi, en matire de mariage et de rpudiation, en vertu de la coutume, source de lgislation gale la loi, quand elle est ancienne et gnrale, j'adhre compltement cette opinion. Mais, une fois consacr le droit pour le Kazi de juger les difficuls relatives au madeux riage, au -divorce et la rpudiation, questions subsidiaires se posent.'
C. d'appel de Pondichry du 18 Juillet 1885 (UArr. en personne Celte dclaration (2) Sous avons vrifi Rien n'est plus exact. Les Kazis, dans l'Inde dj Cour. ont exclusivement de ,en matire comptence anglaise, de divorce et de rpudiation. Ce sont mme niariage, tes Mais seules ils questions ne les jugent qu'il qu'en leur soit premier permis ressort. djuger,

DU MARIAGE.

133

Les juge4-il en dernier ressort? S'il ne .les juge qu'en premier ressort, quel est le tribunal comptent pour connatre de l'appel des dcisions du Kazi? Nous avons pos, en principe, dans notre introduction, que toutes les dcisions des Kazis sont sujettes appel. Il ne faut en excepter que celles portant sur les questions spirituelles; mais il est vident que les questions relatives au mariage, au divorce et la rpudiation n'affectent pas ce caractre spcial. Les questions spirituelles sont celles qui drivent des lois donnes par Dieu. Elles les prceptes de la religion, comprennent aussi bien ceux qui concernent le rite que ceux qui embrassent le dogme et les lois relatives aux grands crimes. des lois Quant aux autres, qui drivent faites par les hommes, elles comprennent toutes les prescriptions du pouvoir temporel reaux affaires civiles, aux convenlativement tions, aux contrats, (i) Or, le mariage est rang parmi les contrats concernant les rapports de famille (2) Donc, les questions de mariage et de divorce sortent de l'exception pour rentrer dans la gnralit des questions non spirituelles et consquemment sont sujettes l'appel. ;3)
DETORNAUW. (1) N, p. 81, auteur, (2) Mme p. 85. (3) Je me suis laiss dire que M. A. EYSSETTE soude divorce en matire tient du Kazi que les dcisions Je n'ai pu sont souveraines. En vertu de quel principe? le savoir,

BU

MARlACJE.

Si l'appel des dcisions du Kazi, eu matire de divorce, ne fait plus doute, reste savoiril doit tre port devant quelle juridiction Rien dans les arrts de 1840 et de 1861. Quand le Kazi statue en matire de caste, on suit, pour l'appel de ses dcisions, les presde l'arrt local du 26 Mai 182 criptions commun aux indous et aux maures. (1)
(1) En voici les principales dispositions; autres Art. 6. Les discussions que particulires, celles dans d'intrt et contentieuses, surviennent qui les familles des Indiens ou dans une mme caste,au des enterrements ou crmonies, sujet mariages, autres affaires dites d caste, sont portes par devant le juge Je police et renvoyes soit la chambre de de la caste ou de la l'assemble et dcides conformparent, pour y tre examines ment l'usage,et pour tre la dcision -intervenir ensuite homologue par le juge, s'il y a lieu, en tout ou en partiei ce A l'gard des contestations majeures qui peuvent consultation, s'lever castes, au sujet de leurs le Juge de police ne coutumes ou privilges, castes, peut^en connatre que sur l'autorisation spciale de l'administrateur seul il appartient de prognral, auquel noncer.)) Celle est renouvele de l'article 7 de disposition l'arrt du du 30 Dcembre Conseil souverain 1769, ainsi conu; plusieurs Arrt du Tontes res, pour soit clioulias, ce qui d 30 Dcembre 1769. souverain, entre les castes malabares, maudisputes et autres naturels du pays, soit persans, a rapport aux coutumes, usages, moeurs, Conseil entre uue ou soit

pour enterrements, mariages, prsances, prividroits des castes de la main droite lges des pagodes, et de la main ou auront lieu, gauche, qui natront crolnt le lieutenant de poportes pur-devant gnral tre dcides ou rapports notre dite Cour, !ice,pour s'il y a lieu. )>

DU MARIAGE.

135

Mais, rptons le, (car la chose est d'une importance extrme et une confusion dplorable a rgn longtemps sur ce point; les questions relatives au mariage, au divorce, ne sont pas des affaires de la rpudiation caste. Elles rentrent dans la catgorie des affaires civiles et constituent, la plupart du temps, des questions d'Etat. Les traiter, pour l'appel, suivant la procdure des affaires de caste c'est se mprendre m entirement,
l plaisir de constater que ces prinn'avons nous cess de proclamer dans le cipes, que de droit de nos cours ont fini indou, Leons par et que la justice aux esprits de paix de Pons'imposer se dclare lors gnralement incomptente dichry lui de dcisions demande tranl'homologation qu'on chant des questions sous l'appelaliou errone d'tat, de caste. d'affaires La sentence suivante qui date du 17 Octobre 1883, in extenso. ce titre, d'tre rapporte mrite, Tribunal ceAudience du de la justice de publique (1) Nous avons ce Paix du mardi 17 Octobre 1882. de Pondichry aussi Papaty,fille de ecEntre Balacasbiby,dite de caste musulman, ce Tamby sans Abdoulcadersab, rue du Kazi, <c profession,demeurant Pondichry, le sieur ce demanderesse, comparant par Eugne d'une part; de pouvoir, ce Hecquet, son fond de caste mufils de feu Meskinesab, ecEt Natarsab, Pondichry, rue demeurant esulman, marchand, d'autre du Moulah, dfendeur dfaillant, part; POINT ce Par citation faite par DE FAIT. le thabdar et

par le porte la ce pion le 14 dernier, Septembre Deyvanayagom, comparatre ;> demanderesse- fait citer le dfendeur ce l'audience du 16 du mme mois, pour voir homo le 23 Juin la dcision dernier, par prise loguer

136

DU

MARIAGE.

devra donc tre Devant quelle juridiction Kazi statuant du des dcisions l'appel port comme juge mahomtan de I" instance, si ainsi? je puis m'exprimer A dfaut d'un texte donnant attribution de lro' spciale au juge de paix, au Tribunal instance, il me parat forc que cette juridiction soit la juridiction d'appel de droit la Cour d'appel de commun, c'est--dire Pondichry, pour l'Inde.
Pondichry, en ce Checkmiranesab Kazi, jugeant ce matire de caste et se voir ledit dfendeur condamcc ner aux dpens. ce La du trois l'audience cause, sur remise, appele <c du courant, la demanderesse les conclusions a repris ce de son exploit de citation. ceLe dfendeur n'a point comparu ni personne pour ce lui. , ce La cause fut renvoye l'audience de ce jour, ce pour le prononc du jugement. POINT DE DROIT. te Le ce plent. Quid ce Le Tribunal civile et en 1er resjugeant ce sort. ce Ou la demanderesse; Vu la dcision en date du 23 Juin prise par le Kazi ce 1882. ce Attendu a assign le dfenque la demanderesse deur devant ce sige, pour y voir une homologuer ce dcision du Kazi de en date du 23 Juin Pondichry, ce 1882, annulant le contract mariage lgalemeut entre les deux parties, suivant le rite musulman; Attendu le droit une dcision que d'homologuer ce emporte de plein droit celui de la vrifier; des dpens? en matire Tribunal ne doit-il pas se dclarer iucom-

DU MARIAGE.

137

Dira-t-on qu'il est illogique d'avoir retir aux tribunaux civils ordinaires la connaissance, au premier degr, des questions relatives au mariage au divorce, la rpudiation entre musulmans et de l'attribuer, au 2e degr, la Cour d'appel ? Je rpondrai qu'il en est ainsi en matire de commerce. Les Tribunaux consulaires sont des Tribunaux d'exception jugeant en V instance les affaires commerciales et l'appel de leurs sentences est port devant les Cours d'appel. Il faut ajouter qu'il n'y a pas contre cette doctrine d'us et coutume contraires invoquer .
attendu de l'arrt du 26 Mai que les articles au 1827 et de celui du 2 Novembre 1841, confrant les dcisions d'homologuer Juge de Paix le pouvoir ordide caste, le restreignent aux seules affaires naires dites de caste, ne prsentant pas de gravit Mais

ce ce ce

cc a et semblent entendre par leurs termes les discussions des ma-r ce relatives aux pures crmonies l'occasion riages, de caste. ou autres affaires enterrements la nullit dcision vrifiant une Qu'en prononant dans l'espce, d'un mariage, comme ou la dissolution de Paix, sur une question le Juge statuerait grave aux seuls Triest rserve la connaissance d'tat,dont bunaux Se civils ; PAR CES MOTIFS. la dhomologuer pour du mariage la dissolution le Tridevant les renvoie les dpens. les jours, mois

dclare incomptent cision de Kazi, prononant contract entre les parties, bunal et rserve comptent Ainsi jug et prononc et an que dessus. Sign: D, VENNEMANI

publiquement ET A.

HECQUET. 18

138

BIKMARIAGE.

185. Revenons maintenant au Divorcer et disons ce qu'en Droit musulman on entend L'ON. Analhme par C'est l'imprcation que prononce le mari contresafemineenlui reprochant d'tre adultre ou d'avoir donn naissance un enfant qui n'est pas de lui. . Voici comment le KORAN s'exprime is@. sur ce point, au Chap. XXIV: leurs Vers.. 6.ce Ceux qui accuseront femmes et qui n'auront d'autres tmoins ceproduire qu'eux mmes, jureront quatre fois devant Dieu qu'ils disent la vrit. Fers. 9.ce Bt, la cinquime fois, en incevoquant la colre de Dieu sur elle, si ce que <x le mari a avanc est vrai. On voit que cet anathme le mari n'est admis le prononcer qu'au cas o il est impuissant prouver par tmoins l'inconduite de sa femme.Il doit tre majeui% sain d'esprit et convaincu de l culpabilit de celleci.. asy. Quand le mari a prononc, quatre fois, le serment: Je jure que ce que je dis est la Que la vrit, et y a ajout l'anathme.
maldiction de Dieu

la vrit la femme, si elle se roitinnocente, rplique en s'criant quatre fois: J'atteste devant Dieu qu'il ne dit pas la vrit puis elle aJ0Ute:Me la colre de Dieu tombe sur moi s'il dit la vrit. Dans ce cas, la femme chappe au chtiment.Car Mahomet a dit: On n'infligera aucune peine la femme si elle jure a quatre fois devant Dieu que son mari a menti et la cinquime fois en invoquant la

m'atteigne,

si je ne dis pas

DU MARIAGE.

139

colre de Dieu sur elle, si ce que le mari a avanc est vrai.KORAN. XXIV. Vers.
8 et 9.

Le silence de la femme la suite de l'anathme du mari quivaut l'aveu de sa faute. Elle est alors punie, (i) 138. Par le fait de l'anathme LE'ON: 1 Le mariage est jamais dissous; 2 les enfants dont le mari prtend ne pas tre le pre sont remis la mre avec laquelle ils restent, sans toutefois perdre leurs droits la succession du mari. (2) 3 Enfin l'anathme LE'ON dtruit tout droit de succession entre les poux. (3)
homme ou femme tait, (i) Avant Mahomet,l'adultre chez les arabes enferm entre quatre murailles jusqu' Le ce que mort s'ensuivit. de s'inspirant prophte Mose a condamn la femme a tre lagide adultre et a prononc la mme peine contre mari. l'homme L'adultre recevoir non mari tait condamn cent et tre banni. Mais ces peines n'taient coups defouet tait absolument tabli. prononces qui si le crime tmoins sont Quatre indispensables pour que la conEn cas damnation d'insuffisance de intervienne. sont absous, pourvu l femme et le mari qu'ils preuve, besoin d'ade leur innocence.-Ai-je serment prtent l'adultre des nos Etablissements, jouter quedans aux dispositions du Arabes est pursuivi conformment criminelle? du Code pnal et du Code d'Instruclien si le mari se repent d'avoir (2) Chez les Schaffuies, avoir eu tort de le ou reconnat l'anathme, prononc mais non la femme ses enfants, faire, il peut reprendre qui reste toujours pour lui BE TORNAUW. (3j V. N. f. firom). prohibe Musulman (Droit / p .p .220

et suiv).

i/fi

DU

IARIAG.

SlECTTIO*1!!.
DE L DSERTION POUR DE LA RELIGION UNE MUSULMANE AUTRE.

EN EMBRASSER

SOMMAIRE. de l'islamisme La dsertion 139. pour embrasser une autre religion dissout le mariage. faire, d'aprs les sectes Hanaf140. Distinctions tes et Schafiits. chrtien ou juif embrass 141. Quid, si un couple et si c'est un seul ds poux seulement? l'islamisme; de l'isla142. En est-il de mme pour l'adoption misme par Un adepte de toute autre religion. 143. Quid, de la fuite d'un esclave?

iss>. C'est la seconde cause de dissolution du mariage permanent que nous avons au Chapitre IV. du prsent titre. indique soit 14. Chez les Hanafites, l'abjuration du -marij soit de la femme, avant la cohabitation dissout immdiatement le mariage. de la femAprs la cohabitation, l'abjuration me ne dissout pas le mariage, celle du mari au contraire le dissout,- et il est oblig de payer le maher. Les Schafiits ne font pas cette distinction-. l'abjuration entrane toujours la dissolution du mariage^ qu'elle soit faite par le mari ou la femme^ si le mari ou la femme a abjur aprs la cohabitions, la femme retire son maher complet. Si la femme a abjur avant lacohabitatioin, elle ne peut rclamer le maher. Si c'est le mari qui a abjur avant la cohabitation, il doit la moiti du maher la femme.

DU MARIAGE.

141

141. Quid, si un couple chrtien ou juif Il est enseign que embrasse l'Islamisme? le mariage reste valide, par la raison que, dans leur religion antrieure, ils admettaient les livres de la rvlation divine* Si unseul des poux embrasse l'Islamisme, il peut demander la dissolution du mariage contre son conjoint. 14*. de l'Islamisme L'adoption par un adepte de tout autre religion dissout immdiatement et de plein droit, scn mariage antrieur. La fuite d'un esclave chez les Ha143. nafites dissout le mariage,-non chez les Schafiits.
!S2OTIKJ
DE LA DISPARITION

III.
DU MARI.

SOMMAIRE. 144. Dlais aprs lesquels la femme d'un mari abusent et dont on n'a pas de nouvelles pour tre autorise se remarier.

du mari est une cause 144. La disparition de dissolution du mariage5 en droit musulman. La femme dont le mari est absent, sans qu'on puisse savoir o il rside, peut obtenir, aprs un certain dlai, de se remarier. Seulement ce dlai varie suivant les sectes Ha D'aprs l'Imam Schiite, OU nafite, Schafiile Abou Yousouf disciple d'Hanifa, ce dlai est cent ans; Mohammed,, autre disciple d'Haau laissent Schafiits ans!! Les fixe 120 nifa, de ce dlai, Kazi la fixation discrtionnaire Les Schiites fixent quatre et 10 ans,

142

DU MARIAGE.

SECTE]*
DU CHANGEMENT

1 IV.
APRES L'AGE

DE VOLONT MAJORIT.

DE LA

SOMMAIRE. 145'. l'un des quels cas, le changement poux aprs leur majorit peut de mariage. cause de dissolution Dans de volont constituer de une

de volont des Le changement H45. poux aprs leur majorit est une cause de dissolution de mariage dans les cas suivants: Si une fille mineure a t marie par une autre personne que son pre, son aeul, ou autres ascendants,, elle a le droit, quand elle a atteint sa majorit, de demander la dissolution du mariage, si elle n'en veut pas supporter le lien. Un mineur, qui s'est mari par l'entremise de son pre ou de son aeul, ne peut faire dissoudre son mariage, sa majorit, que par divorce ou en payant le maher.

DES

INFIRMITS

SOMMAIRE. Condition essentielle 146. pour que les infirmits deviennent une cause de dissolution de mariage. 147. sortes d'infirmits soit chez l'homme Quelles soit chez la femme, en une demande peuvent justifier dissolution de mariage? 148. les infirmits, sont des causes Quelles, parmi absolues de dissolution de mariage. La dissolution du mariage 149par suite d'infirmits est elle un divorce?

DU

MARIAGE.

143

14. Poi^r que les infirmits soient une cause de dissolution du mariage, il faut que la demande suive la dcouverte des infirmits. L'poux qui aurait laiss passer un assez long temps, aprs leur dcouverte, ne serait plus recevable en sa demande. Il faut encore qu'il s'agisse d'infirI4. mits graves, comme : La folie. La castration. L'impuissance. Voil en ce qui concerne les hommes. Voici, d'aprs les auteurs, les infirmits relatives aux femmes: La folie. La lpre. La ladrerie. Toute maladie mettant obstacle la fin naturelle du mariage. La Ccit. Une claudication empchant de se tenir ou de marcher. Ces diverses infirmits, l'excep148. tion de l'impuissance, sont des causes facultatives de dissolution du mariage. Dans les procs d'impuissance, le fait ne pouvant se prouver par tmoins, foi est ncessairement due la partie qui l'allgue. Notons que la dissolution du ma14. physiques, n'est riage, par suite d'infirmits pas un divorce. Au cas o elle a lieu avant la cohabitation, le mari ne doit pas le maher. Il le doit, si les infirmits se sont produites, aprs la cohabitation.

144

DU MARIAGE.

,<ECT]
CLBRATION VICIEUSE

VI.
DU MARIAGE.

SOMMAIRE.

150. Quels sont les vices qui entachent la clbaaet sont des causes de sa dissolution du mariage tion?

Est entach d'un vice et doit tre B. dissous le mariage clandestin, si la clandestiil nit en a t une condition.Toutefois, reste valable, si l'union des poux a dur un certain temps pendant lequel la vie commune des pouxa t publique. la loi et doit Est galement contraire tre dissous le mariage dans lequel, au lieu le maher, on serait convenu de stipuler d'un change, par exemple s'il avait t dit
que: ce Ahmed pouserait une somme moyennant la soeur de Cassim de , charge] par

Cassim d'pouser la fille de Ahmed moyennant la mme somme. Ce mode de mariage, trs usit chez les arabes, fut expressment interdit par Mahomet. (1)
!!3C;TEcmT
DELAI QUI DOIT S ECOULER DE LA

Vil.
ENTRE LES DEUX

MARIAGES

MME

FEMME.

SOMMAIRE. 151. 152. [i) Comment se nomme But de ce dlai. --ce dlai.

Expos, du Droit 103.104. KAuwp.p.

Musulman

par

N.

DE Ton^

145 de ce dlai. 153. Fixation doit tre 4a conduite de la veuve pen154. Quelle dant le cours de l'iddeh aprs la mort du mari ?

musulmans se sont 151. Les lgislateurs proccups-cela estnaturel-de la question de savoir aprs quel dlai, depuis la dissolution du mariage, la femme peut contracter mariage. (1) Ce laps de temps, fix par la loi entre les deux mariages de la mme femme,, s'exprime par le mot Iddeh qui signifie " Calcul.Les commenproprement'parler: tateurs arabes omptnTEris espces d'iddeh 1 l'iddeh aprs la mort du mari; 2 .aprs le divorce; 3 -aprs l'annulation lgale du mariage . is. Ce laps de temps a pour but de s'assurer que la femme n'est pas enceinte des oeuvres de son prcdent mari.. D'o, la consquence que ce dlai n'est impos que dans les cas o il a eu cohabitation consomme,ou,tout au moins,dans ceux o elle tait physiquement possible. mari et 153. VIddeh aprs la mojLjlu lgale (2) est ainsi fixe, aprs l'annulation d'aprs N. DE TORNAUW.- 1 Pour les femmes non enceintes, de condition libre, -4 mois et 10 jours.
civil franais dispose, en son art. 228, (\) LeCode de la manire suivante:ce La femme nepcutconcc tracter un nouveau mariage, qu'aprs dix mois rdu mariage prcdent. ce volus depuis la clbration (2)C.a.d, pour causes de vices dans la clbraetc.... tion, absence du mari, infirmits.... 19

546

D-U MARIAGE.

2 Pour les femmes non enceintes, esclaves, deu^jpjojs_et_jnj.ours. r~3. Pour iesTemmes enceintes, les Hana* l'accouchefiles et les Schafites regardent ment comme le terme de l'iddeh. Les Shaes exigent qu'un dlai de quatre mois et 10 jours se soit coul depuis l'accouchement-. E54. Pendant le cours de l'iddeh aprs la mort du mari, les femmes esclaves, ou libres, sont tenues de vivre daj^a^retmte-,de renoncer la parure,-- de ne*"se servir d'aucun de ne pas orner-leur corps de moupjjlum, ches de beaut;de ne passe farder deblanc ou de rouge;de ne pas porter d'habits neufs et d'toffes claires;de ne se peindre ni les pieds, ni les mains ni les cheveux;de ne point se parer de bijoux d'or ou d'argent.

CHAPITRE
DU

CINQUIEME.
TEMPORAIRE .

-MARIAGE

SOMMAIRE, 155. raire? 156. clut-il? 157. Quelles sectes admettent cas le mariage requises pour le mariage temporaire la validit tempose condu ma-

Dans quels Conditions

riage temporaire. 158. Effets du mariage temporaire. 159. Condition des enfants ns du mariage poraire,

tem-

DO

MARIAGE.

147

155. Toutes les sectes musulmanes n'admettent pas lemariagetemporaire:lesSchafiiteset les Hana/ites le tiennent pour prohib les Schiites le pratiquent par la loi.Mais communment. 15. C'est d'ordinaire loi^jsj3Jxuiagjs=__la_Megu,e, ou, quand un voyage retient un certain temps le musulman'en pays tranger, qu'il sent la ncessit de prendre une femme,qui, moyennant-une^semnie-de rend les devoirs gnralement modiquelui d'une pouse pendant le temps de son sjour. JL&9. Voici les conditions requises pour la validit de ce mariage. 1 Le consentement des parties contractantes . 2 Les mmes croyances:Unefillemusulmane ne peut contracter un mariage temToutefois il poraire qu'ave un musulman. n'est pas dfendu un musulman d'pouser ou une chrune juive temporairement tienne. 3 La fixation_d'un terme: Autrement considr comme le mariageHserit permanent. 4 La stipulation d'un Maher:cette condide Maher, tion est ici indispensabTer"Pas , pas de mariage temporaire possible. I58-. Effets du mariage temporaire. ILsj^jlJs.souij'e^ venu, moins que les parties d'accord ne leur mariage par un nouveau prorogent contrat, lequel doit contenir toutes les mentions exiges pour la validit de l'ancien.

DE L'ADOPTION-

SOMMAIRE. . 2. 3. 4. de l'adoption. Antique origine Caractre de l'adoption chez les Indous. Les Hbreux la connurent. A

Athnes comme Rome, lait une l'adoption 'des institutions les plus considrables. 5.Inconueen la rvolution, France, jusqu' l'adoption fut dcret du 18 Janvier comprise, par 1792, les institutions dont les rgles devaient rentrer ^armi -dans le plan gnral des lois civiles franaises. 6. Ides du premier Consul Bonaparte et les effets de l'adoption. tre 7-. Elles ne prvalurent pas.Caractres tion en droit franais. 8. Ses caractres en droit musulman. sur le caracde l'adop-

9. Versets du KORAN qui la concernent. La 10. de l'adoption chez Mahomet conception tout fait diffrente de celle de Bonaparte. Ce qu'est l'adoption 11. en droit musulman,

est

i. on le sait, est d'antique L'adoption, origine. en vue du . Les Indous l'institurent l'adoption, en effet, ciel,peut-onlre.Par l'indou dcd sans postrit lgitime ou naturelle se pimurai^jijC^ ver son me des^J\g^^s.A\jLMout. Cette msMfiil qui remonte Manpu a travers est aussi les ges, sans se modifieretelle vivace de nos jours que dans les temps les plus reculs auxquels on puisse remonter. 3. Les Hbreux la pratiqurent peut tre.

152

DE L'ADOPTION.

4, Ce qui n'est pas douteux, c'est qu'elle tenait une place considrable dans les insde la Grce et de Rome.. titutions 5. Disons, avec Demolombe, que l'adoption fut peu prs trangre aux lois et aux moeurs de la France, jusqu' l'poque de la la 18 Janvier rvolution.Le 1792pour dnationale foisl'Assemble premire crta que son comit de lgislation comlois des dans son gnral plan prendrait, civiles, celles relatives l'adoption. . Il n'est peut tre pas sans intrt de rappeler quelles taient les ides du premier consul Bonaparte sur le caractre et les effets de l'adoption et de mettre en parallle la conception de l'adoption chez Mahomet, On verra que ces deux grands genies-au deux et militaireces point de vue civil grands capitaines, chefs de peuple et lgislasur totalement d'opinion teurs, diffraient l'adoption. Pour le premier.Consul, l'adoption devait tre (il le soutint'du moins dans le principe) une imitation parfaite de la nature, si parfaite que la nature devait cder le pas la loi. Il ne lui suffisait pas que le pre adopla prfrence sur le pre naturel tif obtnt aux yeux de la loi;il voulait qu'il trouvt cette prfrence dans le coeur du fils adopt. Etrange prtention base sur ce concept absolument sceptique que les hommes n'ont que
les sentiments

fictive devait remplacer, de tous points, la devait propaternit naturelle, l'adoption duire un chanjejiiJuomp_let dejam.ille et ce but Tll^mHiiTsuffipour parvenir

qu'on

leur inculque.

La paternit

DE L'ADPTIOX,

153

sant mais ncessaireque l'adoption ft de manire prononce solennellement, du mineur,-par le frapper l'imagination pouvoir lgislatif lui mme. " 9. On sait que ces ides ne prvalurent (institution de droit priv pas; l'adoption et non de droit public)n'opre, d'aprs le Code ^dyjl^irauais, de aucundiangement "" n' d e-^^portsr fcibjiij riddji es famjnej_. qlentre l'o^tant et l'adopt et n'est qu'une
imitalih^Crel"'impdrfaite de la nature. (1)

s. Jetons, prsent, un coup d'oeil sur ce que fut et sur ce qu'est l'adoption en droit musulman. , Les Versets qui s'en occupent sont ra res dans le KORAN.Ce sont les versets 4.5. 37, du chapitre XXXIII. Voici comment ils sont conus: Dieu n'a pas donndeuxcoeurs Thomme; il n'a pas fait que:... ..vos enfants adop tifs soient comme vos propres enfants. Ces mots ne sont que dans votre bouche; A43j^j|Z.^pj_JIls^_a^ptiis^_du_nom d.e leurs jjreij-ce sera plus quitable devant Die^ Si vous ne connaissez pas leurs pceres, qu'ils soient vos frres en religion et vos clients. ; 7...... Lorsque Zid (2) prit un parti et rsolutde rpudier safemme, nous l'unmes
(1) Demolombe. (2i Zd avait t achet par Mahomet, longtemps avant son apostolat, un parti d'Arabes \jui l'avait en vente. Lorsque le pre de Zd vint renlevettnis clamer son fils, le prophte laissa aujeunehommelechoix 20

1-5-4

BI L'ADOPTION .

toi par le mariage, afin que ce ne soit pas pour les croyants un crime d'pouser les rfilsadoptifs, aprsleur femmesJejeurs "-puditTn ..."""' 10. Quel abme entre ces deux conceptions du mme-acte: l'adoption, chez Bonaparte et Mahomet. Le dernier repousse comme une chose impossible, presque monstrueuse, la fictionjje la paternit qui semblait si naturelle au premier, Mahomet n'admet pas que les fils adoptifs quittent lenohi de leur pre naturel, pour celui de leur pre adoptant. Il proteste personnellement non en parolesmais par un actecontre l'obstacle que l'on supposerait pouvoir exister au mariage du pre adoptant avec la femme de son fils adoptifaprs la rpudiation. c
de demeurer avec 3esuivreson presans ranonou lui. Zd dclara ne pas vouloir quitter Mahomet qui noire de la solennellement devant la pierre l'adopta Kaaba.Plus tard, Zd pousa Znobie.Plusieurs tant all chez Zd, ne le animes aprs, Mahomet, vit sa femme qui lui parut si belle trouva pasmais qu'il s'cria:ccjG/oire Dieu qui tourne les coeurs des hommes comme ilveutl Znobie dit son mari,quand il fut de retour, et la visite de Mahomet et son exclamation. Zd comprit qu'il devait sacrifier sa femme son bieufaileur; il rpudia Znobie. Mahomet parut vouloir en dtourner ne se laissa pas Zd.Celui-ci on- intervnt la rvlation branler. Alorsdit du verset 37 qui lgitime la passion du prophte et permet iui comme aux croyants les femmes rd'pouser du Y^opudies par leuis fils doptifs. [Traduction
PANpar Kazimirski.)

t'iDOPnon.

155

il. Qu'est-ce donc que l'adoption,en droit " musulman? C'sst un acte purement religieux tenant de la tutelle et se confondant avec elle, s'exerant, comme une oeuvre de charit, de des obligations mo crant fraternit, raiesmais ne produisant pas d'effets "~ civils. 41 n'y a donc pas lieu pour nous de nous ei occuper d'avantage.

FINDE L'ADOPTION.

DE LA

PUISSANCE

PATERNELLE.

SOMMAIRE. i. dans le KORAN,- a rpt, satit, le Mahomet, commandement tout ge, doit lionque:cc L'enfant, teneur et respect ses pres et mre)). 2. Comment s'exerait, avant Mahomet, la puissance sur les enfants? paternelle 3. La naissance des filles lait regarde comme une calamit. 4. Les fils pouvaient tre misa mort, en cas de disette. 5. Etendue de l'attachement des membres del famille au regard les uns des autres. 6. Coutume sanglante de la Vengeance de Sang. 1. Le musulman ne reconnatquelle que soit la force du lien familialque deux matres: Le KORAN et Dieu. 8. Nature du droit de correction du pre sur ses enfants. 9. Les fils peuvent avoir Un pcule. "~ 10. Quid des filles?

I. La disposition de l'article 371 du Code civil, relatif aux devoirs des enfants envers leursparents, se trouve rpte plus de six fois dans le KORAN et les versets qui la concernent sont dignes d'tre rapports.
XVII. Vers: 24ce Dieu a ordonn de n'aChap. ee dorer que lui, de tenir une belle conduite envers vos pre et mre, soit que l'un d'eux ait atteint la n vieillesse ou qu'ils y soient parvenus tous deux et qu'ils restent avec vous. Garde-toi de leur montrer du mpris, de leur faire des reproches, Parle-leur ce avec respect,

t5$

TtUSAKCB

PATERNELLE.

envers feux et plein de 25ce Sois humble Fer/: tendresse, et adreise cette prire Dieu: Seigneur, aie piti d'eux, de mme qu'ils Ont eu piti de moi, qu'ils m'ont lev quand j'tais tout petit. recommand avons XXIX.Vers.lccNous Chap: l'homme de tenir une belle conduite l'gard de ses a pre et mre. S'ils t'engagent m'associer ces tres ne leur obis pas. Vous rece dont tu ne sais rien, a viendrez tous devant moi, et alors je vous rciterai e< ce que vous avez fait. recommand XXXIVers 13.ccNousavons Chap. ce l'homme ses pre et mre (sa mre le porte dans son <e sein et endure peine sur peine, il n'est sevr qu'au envers moi et bout de deux ans). Sois reconnaissant envers tes parents. Tout aboutit moi. 14. ccNous avons recommand Chap. ~X.LVLVers. l'homme de bien agir envers ses pre et mre; sa mre l'a port avec peine et l'a mis au monde avec peine, et la grossesse et l'allaitement jusqu'au, se vrage durent trente mois. Il parvient enfin .la ma iturit, il parvient quarante ans, et .alors il adresse Dieu cette prire: Seigneur, inspire moi de la re connaissance dont tu m as combl; pour les bienfaits fais que je pratique le bien qui te plat, rends-moi ce heureux dans mes enfants. Je reviens toi, et je suis du nombre de ceux qui se rsignent ta volont. Vers: 16. ccCelui qui dit ses parents: IVargufi.de ce vousl Allez-vous me promettre que je renatrai de mon tombeau? ont pendant que tant de gnrations ce pass et diparu avant moi.. .. Ses parents imploree<rout Dieu en sa faveur. Malheur toi! lui diront ils; crois, car les promesses de Dieu sont vritables, ce Mais il dira: Ce sont des fables des anciens,

s. Avant Mahomet, la puissance paternelle s'exerait.sur ' les enfants de la manire la plus brutale. s. Les filles, dont la naissance tait eon.sidre comme une calamit, pouvaienttre mises _mort.,paiuleur pre_ ~"~" enterres vivantes. ---;

PUIISANCi

FATERHKLLI.

1 59

Voici ce qu'on trouve dans le KOBAN, sur ce sujet:Verset 59 du chap. XVI.a Ils attribuent des filles Dieu!!!.... Verset 64 du mme chap. Ils attribuent Dieu ce qu'ils abhorrent eux mmes. Verset 16 du chap. XLM.Et cependant quand on annonce l'un d'eux la naissance d'un tre qu'il attribue Dieu, son visage s'assombrit, il est comme suffoqu. LorsVersets 8 et 9 du chap. LXXXI. c qu'on demandera la fille enterre vivante crime fait mourir on l'a pour quel Mahomet s'leva, avec indignation, contre cette coutume barbare et ordGrjyuii^e_conimctTon de sexe. Ces fils' pouvaient tre mis mort en .temps de disette (l) Mahomet dut proscrire e droit monstrueux. Il s'tudia, en un mot, faire adorer et du pre de famille et respecter l'autorit la puissance du lien qui unifies maintenir descendants aux parents et les membres divers d'une mme famille. 5. Cet attachement des membres de la famille, au regard les uns des autres, comtoute la prenait, avanjUa^yenuede-Mahoniet parent, ne s'arreTiTpas la famille mais la gens (2/ elle se manis'tendant jusqu' festait par le dvoumenTet la vengeance ou et avait suscit rinstitufion'JdgITirTrrv ---~^
Vengeur de sang. ~~~-*--

SevveifjousJes

enfants

quinaitrom[

sans dis*

(I)KORAN.
(2) P^AKAOR

Chap.

VI.

Vers. 152;

Chap.

XVIV.33.

ET DuLAV.

L 160

PUISSANCE

PATERNELLE.

faire dispane pouvant'la '.Mahomet ratre s'effora d'adoucir, la coutume sande Il recommandait du vengeur sang. glante au vengeur de sang de se contenter d'une tranet vaine strile en_axgent, compensation Mahomet ne fut pasubsacttmTrCepreceptede tropformelle sgry; il tait en contradiction avecTles notions des Arabes sur l'honneur. c 7. Il ne faudrait pas croire cependant que la puissance de l'autorit paternelle et l'nergie du lien familial chez les Arabes soient est absorb dans la fatelles que l'individu mille, et la famille dans l'Bltat. 11 garde, au du respect du chef de la famille et milieu du Prince, le sentiment personnel de sa dien vrit que deux gnit et ne reconnat matres le KORAN etj3iEu._ en revnFaux rgles de la loi Mais, pour positive, il ne suffit pas que les enfants honorent leur pre, ils ne peuvent quitter la '""" 1onT nmisB-paternelle,, .sansJCMrilI^ . Le pre a droij decorrejipn sur ses dans des enfants, mais ce droitaits'e'fercer bornes quitables; il ne faudrait point, par exemple, que les corrections paternelles endes blessures ou des maladies gendrassent l'enfant de travailler. qui empcheraient s>. Les fi]sj^3uwnt avoir un pcule-, leur pubert, lesperTTn^r'3ovenflurrendre compte de leurs biens propres. En cas de sur le degr de_capacit du fils contestation pour grer ses affaires, le Kazi est consult x= et dcide. elles restent sous la tules^ljes, leur manager paternelle, jusqu' tutejje Elles "ifolit pas "de ;regrv'v^'priiendf,", Pour

PUISSANCE

MATERNELLE.

161

comme les fils.Cette disposition de la loi a t critique.Mais il a t rpondu,avec raison, que la fille, en quittant sa famille, en se mariant, reoit un maher du mari qui l'pousece qui lui constitue une suffisante compensation.

FIN

DE LA PUISSANCE

PATERNELLE.

<L\

DE LA FILIATION.
SOMMAIRE,
1. Distinction entre les enfants ns dans le mariage et les les enfants ns hors du mariage. enfant soit considr 2. Conditions qu'un pour comme lgitime. de la de la grossesse possible 3. Prolongement veuve chez les Hanafites et les Schafiits. 4. Le mari et ses hritiers, aprs sa mort, ont l'action en dsaveu. de l'action enjjgsaveu. 5. Procdure ordinaire de lTegitination des en6. Mode d'tablissement fants. 7. Comment les choses se passent dans I'INDE FRANAISE. de l'existence des maria8. Mode d'tablissement ges, en cas de contestation. 9. La reconnaissance par lesparent_es_jinepMuve ~~
suffisante de la Jegii.imr .

en droit musul10. En rsum^ quelle diffrence, man entre les enfants lgitimes et les enfants naturels? 11. Quid des enfants illgitimes? a rserv ses rigueurs, non aux fruits 12. Mahomet des amours coupables, mais leurj_ajUeurs. son mauvais renom de mrite-t-il 13. L'islamisme religion de libertinage"?

1. Enfants

lgitimes

i. La lui musulmane distingue les enfants ns dans,, le mariage des enfants ns hors le mariage. "^6. Les premiers sont lgitimes. Mais aux trois conditions suivantes; il faut:
1 tract QuHls . soient ns aprs le mariage Con-

164

DE LA FILIATION.

Le droit musulman n'assimile pas l'enfant lgitim par mariage subsquent l'enfant ainsi qu'un enfant n d'un lgitime.C'est commerce illicite avec une fille reste illgitime, bien que le pre pouse ensuite cette Cet enfant n'a pas droit la sucfille-mre. cession. (U
2 Qu'il y ait, au moins, six mois, entre la clbration du mariage et la naissance. -[2) ils ne 3 Que, si les enfants sont posljtmes soient pq^ns plus de dix mois depuis la mort
du mari f~~?---**T-~=~-

m. Les Hanafites prolongent la grossesse cleuxans aprs possible de la veuve jusqu' le dcs du mari; et, pour ne pas^dehieurer en reste, les Schafiits quair. ans aprs ce dcs '[?)

DETOIINAUW. n'est de placer de en regard pas sans intrt ers les dispositions de noire Code civil en margles tire de lgitimit: Art. 312:L'enfant le mariage a conu pendant ce pour dcelni-ci pre le mariNanmoins, pourra cc savouer s'il prouve le temps l'enfant, que, pendant a couru depuis le trois centime cent qui jusqu'au ce avant la naissance de cet enquatre-vingtime jour lant, il tait, soit par cause d'loignement, soit par ce l'effet de quelque dans l'impossibilit accident, phycc sique de cohabiter avec sa femme? Art. 31 4 : L'enfant h avant le cent qualrecc ne pourra tre dsavou vingtime jour du mariage ce par le mari dans les cas suivants: 1e S'il a eu con naissance del avant le mariage; grossesse 2 s'il a ec assiste a lact de naissance et si cet acte est sign e de lui ou contient la dclaration qu'il ne sait signer; ce 3 si l'enfant n'est pas dclar viable.

(1) N. Il (2)

DELA

FILIATION.

165

4L. Par ces diverses conditions auxquelles la loi musulmane subordonne la lgitimit ds enfants, il est facile de voir que, si la , fameuse rgle pater is est quem justoe nuptioe j demoistrant couvre et protge la situation de I ' le l'enfant, mari, de son vivant, et ses hriritiers, aprs sa mort, psent exercer une sorte d'action en dsaveu et faire tomber celte prsomption. _"~~Le mari peut galement dsavouer,s'il prouve qu'il a t dans l'imposshJte physique de cohabiter avec sa femme dans les deux priodes de la gestation,-mais il reste entendu qu'il ne s'agit ici que de l'incapacit physique accidentelle et non. de celle qui aurait prexist au mariage. s. Pour dsavouer, le mari recourt l'acla consquence en est la cujatj^n^d'adultere; cohdanTnatTli^d la femme et, par suite, le dsaveu de l'enfant. G. Comment a KgitiinM s't&MM des enfants. Dans les pays gouverns par la loi de Mahomet, la position civile des individus n'estjamaisauthentiquement constate. Il .n'y est tenu lregjsjres ~ de naissance, ni registre des mariage. 7. Cela n'est pas vrai pour l'Inde franaise. L'Etat civHdes musulmans, comme de tous leshtlfsH^nos cinq tablissements, y a t rgl dfinitivement par le dcret du 24 Avril en ce qui con1880T~Velcr-es dispositions cerne les actes de naissance etde mariage:
ccArt. 1er. Est dclar applicable aux natifs dans les le titre II. du Lide l'Inde Etablissements franais vre 1er du Code civil", sauf les rserves contenues clans Ja section premire du prsent titre et les modifications suivantes:

166

DE LA

EIL1TI0N.

l'ancc Art. 34. Les actes de l'tat civil nonceront et l'heure o ils seront reus; les prne, le jour de tous ceux domicile nom, noms, ge, profession, la caste a dnommes s'il laseront lieu, et, y qui y quelle ils appartiennent. ce Art. 40. Les actes de l'tal civil sefpnt inscrits sur un ou plusieurs regisir^s^tejJusjhMlblS. ce Ils seront reus dans la langue franaise ou dans la langue native la plus rpandue dans chaque localit. La traductien en langue franaise devra toujours tre inscrite en marge sur le double des registres darrt du Gouverneur Un poss dans les greffes. soit galement ordonner pourra que cette traduction inscrite sur le double qui sera conserv au bureau de l'officier de.l'tat civil. cc Art. au Tride la Rpublique 53. Le Procureur bunal de premire instance sera tenu de vrifier l'tat des registres lors du dpt qui en sera fait au greffe, il dressera un procs verbal sommaire de la vrificadnoncera ou dlits commis les contraventions tion, les officiers de l'tat civil et requerra contr eux f>ar a condamnation aux amendes. ceII surveillera de l'art. 40 concernant l'excution la traduction des actes. ccArt. 55. Les dclarajligns.=de naissance seront faites, dans les dix-,joUrs de l'accouchement, l'officier de l'tat civil du lieu; soit aui>ul'enlant-4-m-si'fl-prSent reau de l'tat civil, soit en cas de maladie, dans la maison o il se trouvera. L'officier de l'tat civil pourra se faire suppler par Un dlgu.. Art. 2. La dclaration de naissance d'un enfant n dans les possessions de l'Inde, de parents anglaises domicilis dans les Etablissements franais franais de l'Inde, devra tre faite par le pre ou la mre dans les huit jouis qui suivront l'arrive du nouveau-n sur le sol des possessions franaises, si leur retour a lieu dans l'anne de la naissance. La naissance d'un enfant n de parents franais en pays tranger pourra toujours tre inscrite sur les re

DE LA FILIATION.

167

sera constate par des gistres de l'tat cmllorsqu'elle certificats manant des autorits comptentes du lieu de la naissance. devra tre faite par l'officier de l'tat L'inscription civil du dernier domicile des parents, ou, si ce domicile est inconnu, de l'tat civil spcialepar l'officier ment dsign par le Gouverneur dans, pour procder, ce cas, aux inscriptions.
DE LA PCLARATION DE MARIACE .

au culte brahmani=, Art. 3. Les natifs appartenant ou bien contracter que o musulman, pourront, ma^j de l'tat civil ou bien continuel riage devant l'officier aux us et ] faire clbrer leurs mariages conformment coutumes. le pandaron ou le Kazi qui Le brahmg^ Art. 4. un mariage, sera tenu d'en donner avis, par clbrera de l'tat heures, l'offisier crit, dans les vingt-quatre ~ ~ civil de la localit"; Art. 5. Le mariage devra en outre tre dclar-jdans Je^uinje^ojuj^-qjuL^wra est poux^ assist des personnes dont le consentement ncessaire pour la^lirTind mariage, ou de deyix. tmoJLus^parents ou non parents. de Art. 6. On noncera dans l'acte de dclaration mariage: 1 Les prnoms, nom, profession, ge, lieu de nais^ sauce et domicile des poux; 2 Les prnoms, nom, profession des pre, et mre; du mariage; 3 La date et le lieu de la clbration du mode de mariage adopt par 4" La dclaration les poux; 5 Les prnoms, nom, ge, profession et domicile de l'officiant; et domicile 6 Les prnoms, nom, ge, profession, s'ils sont parents ou des tmoins et leur dclaration allis des parties, de quel ct et quel degr; existe ou qu'il n'existe pas de 7 La mention qu'il ainsi que le nom du tabellion qui de mariage, contrat l'aura dress.

163

DE LA

FILIATION.

de mariage de natifs franLes dclarations sur le territoire musulmans ou anglais, ais, gentils devront avoir lieu en prsence de deux tmoins dans la rentre des poux sur mois qui suivront les trois une attestale territoire produira franais. L'poux et du Kazi qui aura clbrs le mation du Panddron sera de cette atttestation remise de la et mention riage de mariage. dans l'acte de clbration consigne Art. 7.

$.. L'existence des mariages est tablie,en cas de contestation, par l'audition des tmoins qui ont t prsents au contrat,-et la date de la naissance des enfants est dtermine par la dclaration des parents et de tmoins dignes de foi. e>. La reconnaissance paUes-parents,.est une preuve~suffs'ate de la lgitimit;, .-,-" EiatsapeSs. El. Enfantn i'. Les enfants ns hors du mariage peuvent tre distingus en enfain^nMurels proprement dits et en enfantsJJXegLtijnes. Les premiers sont ceux- qee matre a sans les procrs avec ses prop^^^sciay.s, pouser. (1) La loi musulmane tolr et
du: 21 Maii845: (1) Arrt de la Cour de Pondichry Considrant les ce. musulman, que, d'aprs le droit sont assimils aux enfants lgitimes, enfants naturels de tous les droits civils et de: la jouissance quant famille,cette galit de droits rsultant dd fait seul cde la paternit;que diffrence l'unique qui existe entre, ces deux classes, d'enfants, c'est que les precemiers sont obligs d'tablir leur filiation, si elle est tandis qu'une prsomption conteste, lgale de paaternit couvre les seconds, et les dispense de toute la protection du musulman preuve;que, lgislateur les unions illicites, n'en conqui, tout en rprouvant

DE LA FILIATION.

169

reconnat ce concubinat et les enfants qui en sont issus, pourvu qu'ils aient t procrs dans les dlais fixs parles rgles duSchria, et que nul, sauf le matre, n'ait eu des relations avec l'esclave, ont, sur la succession de leur pre, les mmes droits que les enfants lgitimes. 10. Les choses ainsi, l'on peut dire, en la rsum, que, d'aprs le droit musulman, seule diffrence entre les enfants lgitimes et les enfants naturels c'est que les premiers ont une prsoniptusnl^ale^de^^iliation en leur faveur, tandis*qe les secondsTn^ayant sont privs de tout droit pj^g^-pi^ce^rtain, dans la famille paternelle, jmqu'-ce-'fu ils
proiryeiit.Jeur^quaUt^dc'fits. damne les fruits, s'tend mme aux btards pro ces principes se conoivent sous le mariage, a admis en consacrant

pas

ccprement dits;que une loi, qui, en mme et avec temps

leonla plus grande latitude, et ses esclaves, surtout entre le matre et qui cuhinal, tablir de n'aurait pu, ds lors, sans inconsquence, droits entre les aux successoraux, distinction, quant les enfants issus de ce concubinat et ceux qui seraient fruits d'un

Arrt

mariage

de la

lgitime.

COUP' le P^sUcfery- <flu

I JveBil5e M @4|: Attendu que la loi mude son pre cc sulmaue n'exclut pas de la succession l'enfant n d'une esclave, pourvu que le pre l'ait dans la cause, la d reconnu fils;que, pour son de la Ghaudrie faite au Greffe du Tribunal claration le 28 Aot 1819, de Karikal Marcar, par Vapoutchy est un acte de reconnaissance formelle, qui a eu a tous les droits Paquiri-^-Lev pour effet d!attribuer de son pre, ce qui la succession d'un fils lgitime en premire instance n'tait d'ailleurs pas contest en partage. ... alors demandeur par l'appelant,

1 70

DE LA FILIATION

D'o cette consquence qu'en droit mul& sulman la rechj^Ji^MM--pai.emiiLXM maternit, est permise, "ira. Les secondsles enfants illgitimes sont tous ceux qui sont issus d'un commerc du les rgles d'aprs dfend.AU_rniinel, Schera.Ils ne succdent past leur pre, en concp4^s_aveJ^^1^^ leur ils succdent tts Hanafites, Schafiits mre. (1) . Mais, si Mahomet -s'est montr innatuunions des fruits envers les dulgent il. a rserv toutes turelles, mme illicites, ses rigueurs aux auteurs de ces unions. Plus quitable que la plupart des lgislateurs anciens, ce n'est p^s^ujr jesiniiecents qu'il a dcharg le poidsTd sa^oere,_mais sur,-. le.s.x^isJ.e^J^l^joup.bles. (2) st-il besoin de dire" que" son exemple n'a pas. t suivi par les lgislateurs modernes. as. Mieux que cela, on a jet et l'on jette le reproencore tous les jours a l'islamisme
Passim. XXIV. 2: Vous Vers. Chapitre l'homme et Ja femme adultre cent infligerez chacun. de fouet e~ coups Que la compassion vous ^trv~'paslans de ce prl'accomplissement de Dieu, si vous croyez et au jour en Dieu ceple ait lieu en prsence d'un dernier. Que le supplice certain nombre de croyants. 3:Un homme Vers. adultre ne doit pouser (1) NICOLAS (2) KORAN: cc ce ce DE TORNAOW.

ce qu'une femme adultre ou uneidoltre; et une femme adultre ne doit homme ou adultre qu'un pouser un idoltre.Ces sont interdites aux croalliances yants.

DE LA FILIATION.

171

che de sensualit, de libertinage, sans vouloir remarquer que la polygamie-orientale avec son divorce, nonobstant* ses inconvnients et ses abus, n'a jamais caus le quart\ des crimes et des dsastres constats, Chaque \ jour, au sein de la monogamie occiden-1 taie. (1)

FIN

DE LA FILIATION.

Notamment en ce qui concerne les naissances (I) alors qu'en France,, elles sont gales sinon suillicites; aux naissances lgitimes, on ne trouverait prieures pas dans tout l'orient un seul hospice destin aux enfants trouvs, (PHARAON ET DULAU.)

Ma

JHtnaritc.

DE LA TUTELLE,
ET

BE ri:n\(

IPATI\,

CHAPITRE

PREMIER-

DE

LA

MINORIT

..

SOMMAIRE. 1. Le ROUAN ni la Sounah n'ont dtermin l'ge o la minorit prend fin, en droit musulman. 2. Doctrine de BAILLIE. 3. Quid, au eas o. les signes de la nubilit font dfaut? ( 4. Correctif rsultant du KORAN. 5. En cas de conflit entre enfants et parents ou pupilles et tuteurs, sur le point de savoir si les premiers sont ou non encore dans les liens de la minorit, est comptente pour les dpartager? quelle autorit 6. Quel est l'ge dtermin pour la majorit chez les filles? C3^ 7. Opinion de N. DE-TORNABW. de 8. Rgle crite dans le Hdaya;appropriation cette rgle aux Etablissements de l'Inde. 9. La majorit musulmane ne produit pas ses effets en matire pnale.

i. On le sait-nous l'avons dj dit p .p. 43 r suiv. de ces Leons, nB11 et suiv.que le

74

DE LA

MINORIT.

SOUNAH n'ont KoRAN_jt^-la r^JLtejmiin et o fin minorit la ou prend l'ge prcis commence la majorit des Mahomtans. les auteurs ont diverOn a vu comment sement combl cette lacune de la loi. sinon de la letde l'esprit, S'inspirant de la loi musulmane, tre des dispositions sur cette matire, BAILLIE, un des auteurs les sur le droit Maplus estims qui aient'crit PUhomtan a formul la rgle suivante: BERT J^y^rj^JORIT, DANSLA LOI MAHOMETANE>C^Wla^ulJert qui rend majeur pour le a t expliqu Ce point plus mariage. haut. . s. Nous avons ajout qu'au cas d'absence de la pubert, la majorit diflnudes^sigjes rvolus SUlrian est fixe l'ge de^lans pour le mariage comme po,uiTesMtres,actes de la vie civile, dans les Etablissements de le l'Inde franaise qui suivent;-gnralement ~~~~
rite Haiid/ite. \~

de temprer 4. Mais il est-indispensable cette rgle par 1^ correctif rsultant du texte suivant du ROUAN{Chap. IV. Ver&. 4.) Ne confiez noyaux ineptes les biens que Dieu a confis vos soins, comme un fonds; ' mais, les grant vous-mmes, fournissezeeleur sur ce fonds la nourriture et les v tements, et tenez-leur toujours un langage 's doux et honnte. D'o la consquence que cet ge de 16 ans fix pour la fin de la minorit des musulmans dans nos Etablissements n'a rien d'invariable.Tout du dvedpend surtout

DE

LA

MINORIT.'

175

intellectuel et moral de l'indiloppement viduel) On ne devrait donc pas abandonner de proprit un prodigne, mme dans un ge avanc. (2) Ils appartient aux ascendants et aux tuteurs d'apprcier la capacit ou l'incapacit de leurs enfants et pupilles. 5. En cas de conflit, les tribunaux statueraient, aprs avijDraJable_du Kazi. Voil pour leshommfs." . Mais quel est l'ge dtermin pour la majorit chez les filles? D'aprs la plupart des auteurs et la jurisprudence de la Cour de Pondichry, la miJit est le signe de la majorit (3)

KORAN. 4 J IV. [Chap. (1) PHARAON ET DULAU. de la Cour de Pondichry du 22 Novem(3) Arrt bre 1845:cc sur le premier moConsidrant, ce dudit acte de 1840 invoqu yen de nullit par Case soubibi et tir de sa minorit, les opique, parmi te nions les fera diverses sur l'ge auquel exprimes ce mes musulmanes la plus plausible, sont majeures, ce celle de suffrages runit le plus grand nombre qui ce dans l'Inde le mieux avec le climat et s'y acrorde des filles ce et les usages, la majorit est celle qui fixe ce musulmanes l'poque nubiles; o elles deviennent ce ^qu'il en mme temps reconnatre faut, d'ailleurs, ce un sous rapport, majeures, que ces filles, quoique ce ne l sont pas absolument ne peuvent (?) et quelles de grer ou administrer leurs biens sans l'assistance ce parents v Alors la majorit curateurs ou des filles est une fiction. ge cette quel Jusqu' Je est elle requise? et curateurs assistance des parents sous le n 8. le systme prfre que j'ai propos (1)

176

DE LA

MINORITE.

9. M.' NICOLASDE TORNAUWestime que la les de lieu a iieufaiis^pour l'ge majorit sont nubT ne se la de si les signes filles, cet montrs avant encore ge. pas Quand il s'agit du mariage, j'y consens, mais pour les autres actes de la vie civile? 8. Je serais plutt dispos, m'inspirent de la doctrine du Hdaya, qui fixe la majoans pour les hommes et rit dix-huit descenans femmes les (1) pour dix-sept dre de deux annes cet ge pour les uns et dans nos les autres, et, puisque l'homme, Etablissements est rputmajeur,,seiz.e^Jis, fixer ^j^jsezn/isJ^/Jiaj^rJL^d^^afllle. La raison, le sens commun, la nature dfaut d'autre motif je lgaljustifient, pense, cette conclusion. . Il est opportun de noter ici et malgr les objections rcemment formules contre cette doctrine professe par M. LADDE [Man. du dr. ind.)et reprise par moi dans mes Leons de dr. md. (2) que la majorit musulmane ne_ " produit ses_effets qu'en jnatire civile. p9 Eh'lntierTpnal, le ""Code
fix ces ges respectifs la majorit ([) Aprs avoir de l'homme et de la femme, le Hdaya ajoute que, cela majorit de rage et des circonsdpend pendant, tances (PHARAON ET DULAU.'Dr. Musulman p. 106.) 153, 154. |2} DE LANGLARDp.p. minent M. E. SAUVEL, avojurisconsulte, (3) Un cat prs le Conseil d'Etat et la Cour de Cassation, a, un article insr au Journal du Droit Crimidans nel anne 1886p. hautement contre 81protest ce systme. les Nous grandes nous faisons lignes de un devoir de produire sa discussion. re<*

HE

LA

MINORIT.

177

n'ayant pas modifi ses textes, en ce qui franconcerne les populations de l'Inde
aise.- Indous, Chrtiens, Maures ouGentils, dans

tous les cas ou l'ge exerce une influence sur les conditions et de la de l'imputabilit le devoir des tribunaux est de culpabilit, les appliquer dans leur esprit et dans leur lettre.
la .. .Bien loin dit M. E. SAUVEL d'appliquer en ce loi pnale nous avons indoue, toujours pos, cc principe, seule serait en franaise que la loi pnale ce vigueur Il suit de l, dans Etablissements nos ce d'une des incontesiable, faon que ni la dfinition ce crimes et des dlits, ni les variations ni les pnalits, ne selon la caste des coupables, subissaient, qu'elles peuvent tre dsormais loi indoue; empruntes cc mais, s'en loi soit, d'une faon absuit il que cette cc solue, de nos textes sur l'application sans influence ce rpressifs? C'est ce que nous ne croyons pas ce Autre chose, ou la loi pnale, en effet, est appliquer e< la loi civile.Applien matire pnale, appliquer, ec l'acte loi pnale c'est, d'une part, caractriser querune ce dlictueux considre les lments que cetle loi par ce comme d'autre le constituer; essentiels part, pour cet acte par le mode de rpression que cette punir ce mme en matire loi dict. pAppliquer, loi ee nale, recourir cette c'est une loi civile, d'une ce civile, ou l'absence l'existence tablir pour condition toutes les fois que d'tat civil dtermine, ce la loi lment de criminalit comme exige, pnale ce ou d'excuse, une semblable condition.Ainsi, pour DE ee prendre le cas d'EtiLvEMENT comme exeniple ce MINEUR, 354 de notre Code?ce Quique dit l'article cc conque enlev ou ou violence, aura, par par fraude ce fait enlever . . .des lieux ou ils taient des mineurs. ce mis ou a la direction desquels par ceux a l'autorit a ils taient subira la peine de la rsoumis ou confis, il ee clusion de criminalit, ces lments , .Parmi . 23

178

LA MINORIT.

La question de l'enlvement de mineur spsuau discussion une a provoqu cialement, de est ne nous il de possible pas laquelle jet ne pas faire savoir notre sentiment. (1) On
del victime de minorit ce en eslau moins unl'tat car la loi pce que la loi civile seule peut dterminer, le texte en France, c nale ne le dfinit est, pas.Quel dtermine de l'article ce qui, 354, pour l'application du Code pun article ce -cet tal de minorit?Est-ce 388 du Code aucune faon,C'est l'article ce nal?En de l'un et de mineur l'individu dfinit le ce civil qui sexe qui n'a point encore l'ge de vingt-un l'autre cc ans accomplis. de il dont cc Or, si l'individu s'agit qu'arrivera-t-il, est un ou de majorit cc dterminer l'tat de minorit cc individu 388 estinapplicable?-C'est qu'il auquei l'art. corcc faudra cet article par la disposition remplacer ce respondante de la loi civile laquelle est soumis cet cc individu. Ce sera sa loi cimatire appliquer,'en pnale, arlimais noire ce civile, non violer noire loi pnale, car ce cle 354;cesera, au contraire, texte, respecter ce il ne contient de l'tat d minorit pas la dfinition et s'en rfre, la loi civile. pour cette dfinition, cc Toute autre serait la solution, 354 pusi l'article ce nissait de toute personne l'enlvement ge de moins de vingt-un au lieu de de l'enlvement ans, punir cc mineur;en ce cas, en effet, il n'y aurait tablir cc qu'une de fait, l'ge de la viclime, non une question ce question de droit, sa situation de majeure juridique cc ou mineure. notre une c'est commettre Ainsi, avis, du moins, cc vritable erreur en matire de que refuser, pnale, prendre en considration la majorit indoue, majocc rite est dtermine qui par une loi civile que nous cc nous sommes respecter l'gal de la engags ce notre (I) Voir la note prcdente, page if,

Dtt

i.a

muw.

179

a dit:La loi civile seule peut dterminer ocl'tat de minorit de la victime, la loi p nale ne le dfinissant pas. Or, que doitceil advenir, si l'individu dont il s'agit de dterminer l'tat de minorit ou de majo rite est un individu auquel l'article 388 du Code civil est inapplicable, comme un indou gentil ou maure} Ne faudra-t-il pas remplacer cet article par la disposi tion correspondante de la loi civile lacequelle est soumis cet individu? Au premier abord, la thorie est sduisante;mais que de difficults pour ne pas dire que d'impossibilits dans l'application!! La loi pnale franaise,on le sait, n'a dans l'article 354 (comme point distingu elle a fait ailleurs) entre les mineurs de 11, de 16, de 18 et de 21 ans. Elle s'applique tous les mineurs, quelque soit leur ge. Elle embrasse les mineurs des deux sexes. (1) Il est d'abord vident que, si nous voulons en cette matire pnale, la loi appliquer, civile des indous, nous devrons distinguer entre les deux sexes. La loi civile des indous qui dispose que la minorit de l'indou (mle,) cesse 16 ans rvolus(dans les pays qui suivent la doctrine de Bnars)n'assigne aucune limite la minorit de l'indoue (femme). Celle-ci est^Joujojirs ^nzineiux'. Jene fille, elle est sous l'autorit de ses parents; de son mari; veuve femme sous l'autorit sous l'autorit de son beau-frre ou de son fils an, s'il est majeur.
CHAUVEAU ET FAUSTIN (1) A. Code Pnal, Tome IV. p. 457. HLIE. Thorie du

180

DE LA

MINORIT.

entre les inIl faudra ensuite distinguer dous mles du Sud et ceux du Nord. Car, au Bengale (h Chandernagor notamment) lamajorit est fixe 15 ans rvolus. de mineur (maie; qui Tel dtournement devra pas Pondichryne sera poursuivi l'tre Chandernagor. Et, quant l'enlvement de mineure, il sera un crime, quelque soit l'ge de la toujours victime, fut-elle ge de 40 ans, de 50 ans. Est-ce admissible? Voil pour les indous. Mais il faut considrer galement la situation,au point de vue des Musulmans. l'absence d'un Nous rpterons qu'en texte du KORAN et des HEDITH, les auteurs ont dtermin diversement l'poque de la cessation de la minorit chez les Mahomtans.
D'APRS BAILLIE, UN DES AUTEURS LES PLUS ESTIMS QUI AIENT CRIT SUR LE DROIT MAHOMTAN, PBiEJFfl eS E2@JFifi.

Ici, encore, il faudra distinguer entre les garons et les filles. Les garons seraient(je l'accepterais, si l'on veut, en l'absence des signes non qui 1-6 ans voques de la pubert)majeurs dans nos Etablissementsavec cette restriction que cette date n'ayant rien d'invariable (Voir, plus haut, n 4L) l'tat de majorit ou de. minorit surtout du ddpendrait intellectuel et moral de l'inveloppement dividu (??) Mais les filles musulmanes? La nubilit chez elles est, d'aprs la plupart des auteurs et la Cour de Pondichry,

le signe de la majorit. PRIDEAUX Or, d'aprs 44 de nos Leons de droit musulman, [Voir,p.

DK

LA

MINOIUii.

181

lanote) dans les pays chauds d'Arabie et des Indes, les filles sont nubiles '{par consquent et accouchent l'anne majeures) k^^jms d'aprs et, d'aprs LAUGIERDETASSIS,on voit dans les royaumes d'Alger enfanter 9, 10 et 11 ans.['Toutes majeuresl) Ds 8 ans, il serait permis de les dtourner, sans que la justice ait intervenir? (1) , Voil pourtant quelles consquences aboutirait la thorie pius haut rapporte. Les exposer c'est montrer combien dcevant serait le systme propos et quelles iniquits il conduirait. Une autre inconsquence du systme propos saute aux yeux: Si l'on admet qu'en matire de dtournement de mineur C'est la loi civile des indous qui doit leur tre applique et non celle des Franais qui fixe la fin de la minorit 21 ans, il faudrait donc au cas o un mineur non renonant serait 17 ans,Taisser^suir ravisseur dtourn
de Yanaon vient de condam(1) La Cour Criminelle avait un indien ner 2 annes d'emprisonnement qui une jeune musulmane enlev, avec sou consentement, trois ou depuis peine ge de 12 ans. Elle tait nubile et s'tait donsa nubilit six mois.-Elle avait attendu la trois jours aprs; ne son amant puis avait quitt sur le maison de son pre pour aller suivre son amant la mre de celte le et territoire pre anglais.Lorque la rpression de la police fille sont venus demander devaitcet attentat contre leur autorit,celle-ci commis fdle est elle nubile? Oui. Votre elle leur rpondre: - L'art. 354 du Code pnal ne Donc elle est majeure. je ne puis rien pour vous. protge que les mineures; la Thorie de si on adopte Retirez-vous? Oui, de M. LAUDE. si l'on suit la doctrine M. SAUVEL. Non, et la mienne, s'il m'est permis de me nommer.

182

DE LA MINORITE.

i\ impuniet,
\noncerait

au cas o le

mme mineur
18 ans,

re~
pu-

inir la mme personne, qui l'aurait dtourn une seconde fois, 19 ansjesuppose?~L'espce manque peut tre de vraisemblance; mais elle n'est pas impossible et cela suffit dmontrer qu'il faut s'attacher Ja doctrine et sage de M. N. LAUDE ainsi prvoyante 5 du Titre III de I'ARRT DE qu' l'article Janvier 1778, qui dispose que: RGLEMENTC1U27
TOUTES LES CONNAISSANCE CIVIL CRIMINELLES AFFAIRES^ APPAR7TIEND"""*AU SUIVANT LES DONT LIEUTENANT LOIS DU ROLA SE TRAITERONT

son statut personnel,

YAUME DE FRANCE [sans


t SUIVANT ONT CELLES DES MALABARS T REJETEES TOUJOURS

distinction)
QUI,JA .

ET NON
CET GARD,

Cette doctrine a t soumise d'ailleurs, au contrle de la Cour de cassation tout rcemment. (Affaire Sinnassamypoulie de Karikal.) Voici la rponse de la Cour suprme, qui malheureusementn'est pas concluante: (1) Sur le quatrime moyen tir de m la violation de l'art. 354 du Gode pnal, de er l'article du 27 Jan5, titre 3 de l'arrt cc vier 1778 et de l'article 3 de l'arrt du 6 Fvrier 1819; Attendu que cette ques tion n'a point t souleve devant la Cour -criminelle de Karikal; qu'aucunes conclu sions n'ont t dposes dans ce cens;
(1 ) Ce qui n'a pas empch un cependant journal d'crire dans sommaire dudit arrt (7 Mai l'expos la mme colonie, en matire 1886) de dque: Dans tournemnt de mineure, l'tat de majorit ou de miec norit de la victime doit tre tabli la loi d'aprs indoue, si CBTTS VICTIME EST UNE NATIVE.

DE LA MINORIT.

183

Qu'aprs la lecture des rponses aux questions de fait, l'accus, de ce internepelle, a dclar n'avoir rien dire; qu'il 'en a t de mme dans l'instruction suiei Vie contre Sinassamypoulie ; que la charnel bre des mises en accusation n'a pas t non plus saisie de cette question prjudiceciable,- qu'il n'est pas d'ailleurs tabli que la fille Soraname ft soumise o ft reste soumise aux coutumes des castes indoues; eequ'il n'est pas mme tabli que, dans la caste laquelle sa famille a pu appartenir, -la majorit des filles comment l'ge de 16 ans; que, dans ces circonstances, la Cour Criminelle de Earikal n'avait point se prononcer sur des questions qui ne a lui taient pas soumises et que, ds lors, <r son arrt chappe la censure de la Cour * de Cassation. (Du 7 Mai 1886.) (i) CHAPITRE
OE &A

DEUXIME.
TCFTffiILM;.
PRELIMINAIRES -

OBSERVATIONS

SOMMAIRE. 10. Le nombreux lins. a marqu dans des textes arabe lgislateur le sort des orphel'intrt qui lui inspirait

ce journal considrants les avoir lu auxquels (l)Aprs il n'est pas un homme comptent qui ne fait allusion, de ce journal est vireconnaisse que l'interprtation demment excessive, et que la Cour de Cassation n'a pas, la question dont s'agit./. en princij)e,trach

184

DE LA

TUTELLE

11. Mais il n'a pas rglement telle. de celte lacune. 12. Rsultat des musulmans Situation 13. au point de vue de la tutelle.

l'exercice

de la tu-

de l'Inde

franaise,

-a. Le lgislateur qui, dans le KORAN, ne cesse pas de tmoigner son intrt pour le faible en gnral ne pouvait manquer d'- . des comen faveur des orphelins dicte/r Ils sont nombreux. mandements tutlaires. ce Sur le monde et sur l'autre, ils t'indis leur:. terrogero'nt sur les orphelins;
-Leur faire du bien est une belle action.' (I)

aux orphelins devenus maaRestituez eejeurs leurs biens; ne substituez pas les ce mauvais de vos biens aux bons qui'leur appartenaient.--Ne consumez pas leur h ritage en le confondant avec le votre. C'esE un crime norme. (2) ce Gardez-vous de consumer les biens des orphelins par la prodigalit. (3) <Ceux qui dvorent i'hriiniquement
ee tage des introduisent orphelins ce leurs entrailles et seront un jour . les flammes (4 ) ardentes. le feu dans consums par

il. Mais, ces prceptes d'un ordre plutt moral que positif, s'arrte la sollicitude de aux tuteurs le dMahomet; il recommande sintressement et les menace de peines terribles, s'ils ne suivent pas ses commandements.
KORAN: KORAN: KORAN: KORAN:

.(1) (2) (3) (4)

Chap. Chap. Chap. Chap.

II. Vers. 21. IV Vers. 2. IV. Vers. 5. IV, Vers. 11.

DE LA TUTELLE.

185

!. Le rsultat de ce dfaut de rgles positives sur les droits et devoirs des tuteurs ne pouvait manquer dese faire sentir, en prsence del'astention delajurisprudencequin'a pas os aller plus loin que le prophte.Au mpris du vers. 2. du Chap. IV. du KORAN, les tuteurs confondent journellement leur hrtagir^vec 'oefirj^^ 1 vces'drn d Ts, tr^jB^SaaS^C]n\rjJ^lesJDils s'enrichissent leurs d-~ " " """"""""""""""" .scajm^aleusement. ''-pnis. Voil-du moins - ce qui se produit dans la plupart des paysmusulmans,notammentdans le nord de l'Afrique. (1) as. Telle n'est pas, htons-nous de ledire, la situation des musulmans de l'Inde franaise.Comme les indous,ils, reconnaissent, en matire de tutelle, la supriorit de rbtre Codfi_cMl; (2)et, pour tout ce qui n'a pas t rgle par le droit mahomtan, c'est la loi franaise qui est suivie.
musulm. 99 ciu. (1 PHARAON ET DULAU: Dr. p.p. i100. 2 A. EYSSETTE. Droit musul. Tome II, p. 203 la la note, sous l'arnote. M. A. EYSSETTE y renvoie cc Que nos lois la turt 23, sur T. I, o on lit: ec telle ont t dfinitivement acceptes par les Indous ce et qu'elles en tout ce qui n'est pas sont pratiques, inconciliable Ils ont reconnu avec leurs principes. ce l'insuffisance de leur loi qui avait plac les mineurs cc sous la le du souverain, sans organiser protection cc mode s'exercerait suivant lequel qui ouvrait ainsi un vaste champ On peut en dire autant protection l'arbitraire. .., cette et .

des musulmans.
24

186

DE LA TUTELLE.

ECTI@W DES DIVERSES ESPECES SOMMAIRE. Combien musulman? 15. A qui 14. existe-t-il revient d'espces la tutelle

. DE TUTELLE.

de tutelle, chez

endroit les mu-

lgitime

sulmans? tutrice de ses enfants 16. La veuve est-elle lgitime mineurs? 17. Personnes auxquelles passe la tutelle d'aprs M. EYSSETTE, selon le rite II'anafite. 18. 19. mme 20. 21. Cc qu'enseigne Ce qu'on lit MACNAGHTEN ce'sujet. dans PHARAON ET DI;LAU sur le

sujet; . De la tutelle testamentaire. La mre tre choisie peut par sou mari pour la tutelle exercer aprs lui. 22. Et par le Kazi.A quelles conditions? si la veuve tutrice 23. se remarie? Quid, B-ela tutelle 24. dfre au Kazi. chez les tu25. se rencontrer Qualits qui doivent teurs. Leur Sanctions excusabilitjleur indignit, leur incapa-

l'improbe des tuteurs. gestion en cas de vacance dans une tutelle. 27. Quid, d'administration des (uteurs. Pouvoirs 28. Dans cas un tuteur un bien 29. quels peut vendre de iniueur? immmeuble 30. 31. tutelle. Comment Obligation prend fin la et manire tutelle. de rendre le compte de

cit. 26.

!<4. Il existe, d'aprs le droit musulman, trois espces de tutelle: 1 La tutelle lgitime; 2 La tutelle testamentaire; 3 La tutelle dfre au Kazi.

BU LA

TUTELLE.

187

I. 9e la Tutelle lgitime.

is. On sait, en droi^Jpatrciis, qu'aussitt que la tutelle est ouverte, par la dissolution du mariage, elle est dfre, de plein droit, au survivant desjjre etmre. Il n'en est paTi n si end r o11nTusu1m an, du moiiiSjd'aprs le rite Hanafite. 16. Lai_veuy^. en effet, n'est pas.ijitrice lgitime de ses enfants mineurs, comme en droit franais. (1) iv. Au dcs du pre, dit M. A. EYSSETTE, la tutelle passe au fri^-in-4u--44W4ieur (2) ' et, s'il est mineur lui mme, au frre du dfunt; son dfaut, au plus g des coTTatra'ux ' ' ~~T "Oansla ligne paternelle. i.- Nous constatons que cet ordre n'est pas absolument celui donn par MACNAGHTEN qui s'exprime ainsi, sur ce point : Les tuteurs sont naturels ou testamen<claires; ils sont proches ou loigns. De la premire, catgorie sont le pre, le grand
ne peut la tutelle BAILLIE, (\) ce D'aprs lgitime ce tre confre, qu'aux ascendants paternels.D'aprs ce le Hdaya, la mre et les aeuls materau contraire, tre levs la tutelle. Seucc nels peuvent.galement le It-menl, si la mre ou une aeule se trouve tutrice, il dans ce lui est adjoint un conseil charg de la diriger de plus, les femmes ne cc tous les actes de la tutelle; de tutri sont jamais la qualit forces d'accepter ce ce ... . (PHARAON ET DULAU p. 1 0 1 . ) en droit 'V. 11. p. 79. musulman (>) Jurisprudence du tous les auteurs Contrairement qui, la mort

188

BE LA TUTELLE.

la seconde, les parents pre paternelde ce paternels plus loigns. (l) s>. PHARAONET DULAU dsignent comme des enfants mineurs, en tuteurs lgitimes au premier rang, les ascendroitmusulman, dants paternels: leur dfaut, les ascendants maternels. (2) IBe la ettateiS testEsiesitaiB*e. %. Le terme utestamentaire" est trop exrubricette sous traitons car nous exclusif; soit le dfre de la tutelle pre, par que dans un testament, soit dans tout autre acte, soit par une slmp^d^lar^^onJajJe^aR.figgL pajidey.antimojns..--_ 9&. Au nombre des personnes qui peuvent tre charges par le pre de la tutelle de ses enfants mineurs,il faut noter la mre. s. Elle peut galement tre arTse parJeJCazi Ji grer la tutelle de ses enfants mais il lui est toujours adjoint, mineurs,
propter sexus inftrmiiatem,un-CCnseWeu
tutelle

CO-tu-

pre, enseignent que la du mineur grand pre aux ascendants paternels, solument ces derniers. Et les ascendants

au lgitime appartient manire et, d'une gnrale, 1 eniinent arrctisle omet abEstimc-t-il ont du avoir qu'ils

maternels exclus galement? P disparu? Il est vrai que M. A, nous a prvenus Eyssette qu'il en est ainsi, d'aprs le rite Hanaf'ite. 11 est regrettable ne nous ait aux sources o il a puis qu'il pas initi l'ordre de tutelle qu'il indique. and Prcdents (1) Principles of I\foohummudan 63.64 law,p.p. . (2) Droit civ. musulman p, 102.

DE LA TUTELLE.

1 89

teujLCjiarg de la guider dans son administration et qui est responsable de tous les actes de la tutelle avec elle. La mre peut donc tre tutrice testamentaire et dalive, mais jamais tutrice LGALE. 33. Ce droit d'tre autoris exercer la tutelle de ses enfants mineurs, la mi^Je pejxL_si elle se remarie; mais ce droit renat en~elle, si elle redevient veuve. (1)
SSE.

He la tutelle

Sfire au Siazi.

4. A ^dfaut de tuteur lgitime et de tuteur testamentaire, le Kaz]_ est. tuteur de . droit; mais il n'exerce pas*ses fonctions par" il les_dlgu3 le plus gnralemTlime; ment; il se substituepour me servir de l'extiers dont il pression de M. A'. EYSSETTEWI
rpond, pour grer et administrer.

s."Pour exercer les fonctions de tuteur, il faut tre musulmanen outresage, in et telligent, probe religieux. Ces fonctjons_sontgratuites et obl[ga,toires; -toutefois, on pTiT'''s~"f'i'r"xcusf7''n' dde montrant qu'on est dans l'impossibilit les biens grer etd'administrerlapersonneet du pupille. En cas d'indignit ou d'incapacit d'un tuteur, il y a lieu sa rvocation.PHARAON ET DULAU enseignent que tout musulman peut attaquer un tuteur commesuspect.Seulement, ils se htent d'ajouter que, si le de-.
(\) MACNACIITENp. 63.

190

'-DE

LA

TUTELLE.

succombe dans son action, il est mandeur condamn la bastonnade. n'est pas la seule %. La destitution sanction l'impTtrb gestion du tuteur; il est condamn resUteii--au pupille tous les des biens dont il l'a frustr, l'indemniser il dtonations survenues ses biensenfin, est not^j'i,n!amie_e_t dclar incapable d'exercer les fonctions publiques. -s~. En cas de vacance, pour une cause quelconque, dans une- tutelle, c'est le Kazi qui est charg de procder au choix d'un nouveau tuteur. . Le tuteur a une grande libert d'action dans sa gestion de la tutelle.Tauninistre tous les biens du mineur et peut faire toii.s_l.es-actes- qui-sont-avantageux ce dernier. (1) Ls dettes qu'il contracte pour les besoins de et de l'entretien urgents de l'ducation son pupille doivent tre payes par le pupille, ds qu'il atteint sa majorit. Le mineur, dans tous les actes qu'il est incapable de faire, comme: de se.marier, de
On lit dans le VI. KORAN: vers. 15'3: (1) Chap. te Retouchez au bien de l'orphelin, sice n'est point cc en bien, et,ce,jusqu' . et, Chal'ge de pubert... ce Ne touchez vers. 36: XVII, aux pitre point biiuis de moins que ce ne soit d'une mal'orphelin, te nire les faire ce louable, accrotre, pour jusqu' ce qu'il ait atteint Vers. 6. IV, l'ge fix. .. Chap. ce Que le tuteur riche s'abstienne de loucher aux biens <c de ses pupilles. Celui qui ai pauvre ne peut en user qu'avec discrtion

DE LA

TUTELLE.

191

un esclave,d'emprndivorcer, d'affranchir ler, de prter, de s'obliger d'une manire quelconque et qui ne lui serait pas manifestement avantageuse, a besoin du consentement de son tuteur. .une M.|^J!iJJLJBl^ tous les actes qui i sont dqna|Sn^jr7aire clairement profitables^ a."Un tuteur n'a msJaJiboHj&ye_ndv_e_ un bien immeuMejlu mineur, sauf dans les sept cas suivaiTs.-' 1 Quand il peut obtenir le double "de ' sa valeur; 2 Lorsque le mineur n'a pas d'autre bien et que la vente de l'immeuble est absolument ncessaire pour son entretien. 3 Lorsque le pre du mineur est mort lui lguant des de4ies-,qui ne peuvent tre payes que par la vente du dit bien immobilier. 4 Lorsque le testament du de cujus contient des dispositions qui ne peuvent tre rgles que par la vente dudit immeuble. 5 Lorsque les revenus de l'immeuble sont insuffisants pour compenser les dpenses du possesseur. 6 Lorsque le bien se trouve en pril d'tre "dtruit. 7 Lorsqu'il a.t usurp et que le tuteur a de fortes raisons de craindre qu'il n'y ait aucune chance de-juste restitution. (1)
l'opinion (1) Cest PHARAON ET DULAU les biens de pupille, quand il le juge de. MACNAGHTEN:p. estiment que le tuteur sans le consentement 64. Mais

peut aliner de celui-ci,

convenable.

192

DE

LA TUTELLE.

&. La tutelle prend fin: j Par la majorit du pupille. le Kazi a 2 Par la mort du tuteur;mais un autre tule devoir aussitt de choisir teur. 3 Par la mort du pupille. 4 Par la perte de la qualit de musul. man ' ..ou l'indignit du tu5 Par l'incapacit teur;il doit-tre immdiatement remplac par le Kazi. les femmes de la Le mariage affranchit tutelle. m&. A la fin de la tutelle, le, tuteur doit rendre ses comj3tes_aupupille et, ce, en pr-la rgle crite dans s en ce de tmoins.C'est le Chap. IV du KOHAN, Vers. 7: ccAu mocement o vous leur remettez leurs biens, cefaites vous assister par des tmoins. Dieu vous tiendra compte de vos actions <e et cela vous suffit.

CHAPITRE
E

TROISIEME.

L'EMASCIPATl. SOMMAIRE.

32. Ce qu'il faut entendre par Emancipation chez les musulmans. ;33. Diffrence de l'mancipation en droit mahomtan et en droit franais. 34. Elle est tacite quand elle mane du pre;expresse quand elle mane du tuteur. 35. Procdure de l'mancipation.

DE L EMANCIPATION.

193

s. On sait ce qu'il faut entendre,d'aprs ce que nous avons dit sous le n 4, page 74< . par 1'EMANCIPATION,en droit musulman. Monsieur EYSSETTE l'appelle la troisime majorit: La majorit. iojii,..idoiirie-la_capac.ii-=civile gnrale se"prduiton s'en souvientchez les musulmans de l'Inde (rite Hanafite) ians^- moins que je mineur ne paraisse son pre"""o""'son tuteur inapte encore { lui et ses biens.Le gouverner lgislateur autorise alors iepre et le tuteur ajourner le temps o il lui remettra f exercice" de ses lait droitSj^lesi.par^',manefpation-'que"";se cette remise. ssTla ""diffrence de ce qui se passe en droit franais, l'mancipation, chez les mahoau mtans, retarde^Ja majo.r-it_et.la_suit, lieu que, chez nous, elle la prcde toujours. 34. Le pre n'a pas besoin d'un acte &*> son fils; il lui suffit de prs pour manciper le laissersans protestationgrer, sa personne et ses biens;-Le tuteur, au contraire, d'aprs M. A. EYSSETTE, devrait manifester expressment.,sa, volont,' soit dans un acte pass devant le Kazi, soit devant tmoins. Dans les deux cas, il faut reconnatre que les tiers ne sont gure garantis contre les fraudes qui pourraient tre concertes entre le pre et le fils, entre le tuteur et le pupille. 35. Quoi qu'il en soit, lorsque le fils ou le pupille pensent que leur minorit a dur plus longtemps que de raison, ils peuvent en appeler aux tribunaux de la prtention
25

194

BE L'MANCIPATION.

de leur pre ou tuteur de leur refuser l'exercice de leurs droits de majeurs. Les juges prennent l'avis du Kazisi lui mme n'est pas tuteuret, statuant aprs, ou sans enqute, comme en matire sommaire, prononcent, si la demande leur parat justifie, l'mancipation du demandeur. (1)
T. II. p. 22. (1) A. EYSSETTE Dr, musulman. de arrtiste examine aussi la question Le judicieux si le pre qui n'a pas encore mancip son fils savoir nommer un peut, par testament, son lit de mort, lui il rtuteur jusqu' l'ge de 24 ans par exempleet et moral du pond que tout dpend de l'tat intellectuel est tabli, aprs enqute, fils.S'il que le pre a eu contre la lgret des prcautions raison de prendre et l'inexprience de son fils, la clause sera maintenue elle sera annule ou menpar les tribunauxsinon, de. Cette solution s'impose, car comme dit, M. A EYSSETTE, Il est vident que la volont du pre ne sauce rait tre plus puissante, aprs son dcs, que lui vice vant. 11 n'est pas moins vident que la justice ce n'est pas tenue de sanctionner des insanits par un respect mal entendu de l'autorit paternelle.

FIN

DE L'EMANCIPATION.
ET DE LA PREMIRE PARTIE DES LEONS

DROIT

WmjXJSSAN.

l^til

tt&BNlftfc

SES SUCCESSIONS.
OBSERVATIONS PRELIMINAIRES.

SOMMAIRE. 1. Importance que Mahomet attache l'lude dcg lois concernant les Successions. 2. La loi naturelle et sociale lui en faisait d'ailleurs tiue obligation. 3. Gomment l'hrdit a pass de la loi naturelle dans la loi positive. 4. L'hrdit des principes de la loi dpend-elle naturelle?Non, d'aprs MONTESQUIEU. 5. Un point semble cependant avoir t admis par a t tablie en tous [les peuples: C'est que l'hrdit vue de la famille. 6. Comment taient rgles les successions des Arabes, avant la venue de Mahomet. 7. Efforts du prophte pour modifier les principes barbares qui rgissaient cette matire. 8. Il ne donne pourtant pas aux femmes une part de celle ingades hommes.Raisons gale 'celle lit. des divers ordres d'hritiers 9. L'lude compare chez les Arabes, les Indous et les Franais est reuvoye aux Chapitre troisime et suivants . 10. Division du litre.

i.
les

Mahomet
les aux

a montr
lois

par

ce verset:
et enseignez de la moiti

ec Apprenez

des successions elles forment

la science des lois, toute l'importance qu'il attachait cette partie du droit. du restes . Il n'a fait que se conformer, sur ce point, une sorte de ncessit de la

autres,car

193

DS SUCCESSIONS.

loi naturelle et sociale. Tous les lgislateurs, en effet, ont dtermin, avec le plus grand soin, les rgles de l'hrdit. en fixant OE. Il n'est pas sans intrt, d'o dcouie, en gnral, le les principes comment droit de succession, de rappeler a pass de la loi naturelle dans la l'hrdit loi positive. Si nous nous plaons au point de vue de l'tat naturel, que voyons nous?Ceci: L'homme qui avcu seul, sans associ, meurt. Sa proprit passe au premier occupant. Mais, s'il a une femme, des enfants, ou des sa mort, ses associs, ceux ci recueillent, biens mis en valeur par leur travail commun. D'o la conclusion que, dans l'origine, le droit de succder a d tre circonscrit aux d'une poux,aux enants, aux co-propritaires chose commune.Le droit de proprit ne s'est pas trouv teint et ressuscit, mais seulement coiitinu. Il semble bien que tel ait d tre l'ordre des successions, d'aprs le droit naturel. 4. Et, cependant, le droit positif dment cette hypothse. L'hrdit a suivi toutes les du droit fluctuations politique;ce qui a d'affirmer l'ordre MONTESQUIEU permis que t ' des successions ne dpend pas des principes du droit naturel, mais bien du droit poe<Le droit qu'ont les enlitique, ou civil. fants de succder leurs pres n'est pas {ajoute le clbre auteur de l'Esprit des Lois) une consquence de la loi naturelle. La loi naturelle ordonne aux pres de nourrir leurs enfants, mais elle ne les oblige pas de les faire hritiers.

DES SUCCESSIONS.

199

D'o, la varit qu'on remarque dans la de l'ordre successoral chez rglementation les diffrents peuples;chacun a obi son gnie et aux ncessits de sa politique. 5. Il est toutefois un point sur lequel tous les peuples paraissent avoir t d'accordc'est que lediqit d'hrdit doit tre tabli en vue de la.famille. '-l-rfentre pas dans le cadre de ces tudes . lmentaires de tracer un tableau comparatif des lgislations anciennes ou modernes, en matire d'ordre successoral. Notre tche est plus modeste et j'ai hte de revenir aux musulprincipes qui rgissent l'hrdit mane. 6 Avant Mahomet, les successions des Arabes n'taient rgles par aucune loi positive. (1) Les ncessits de la vie errante et guerrire que menaient ces peuples nomades avaient cr un tat de choses en rapport avec elle. La proprit d'un arabe ses parents sa mort tait distribueentre en tat de porter les armes et de la dfendre contre les envahissements des voisins. : Les vieillards, les femmes, les enfants taient fatalement sacrifisexclus de la succession.La situation des vejives tait particulirement dplorable. Elles faisaient partie de la succession de leur.mari et les hdisposer d'el les t leur gr, rliers-pouvaient 9. Mahomet ne se mprit pas sur les difficults de sa tche et il dut appeler la religion son secours, pour battre en brche
(1) PHARAON ET DULAU p. 230.

20

*ES SUCCESSIONS.

un tat de choses bas sur l'goisme humain et consacr par la coutume immmoriale..Quand les parents, les orphelins et dans le KORAN)sont les pauvres(dit-il, s. prsents au partage, faites leur en avoir quelque chose et tenez leur toujours un langage doux et honnte.(1) On le voit, le lgislateur arabe prenait le contre pied de la coutume, et sa prescription, fut n'en religieux, purement quoiqued'ordre pas moins considre comme une obligation indispensable. commande la tait sacrifi;il L'orpiielin protection de l'orphelin: ceQue ceux d'entre vous qui craignent de laisser des orphelins aprs eux, s'occuc<pent des orphelins laisss par les autresceagissez envers ceux-ci comme vous seriez ceheureux qu'on agt envers les vtres.(2) Les prescriptions favorables aux mineurs abondent, d'ailleurs, dans le KORAN.Elles ont trouv leur place naturelle au titre de la Tutelle, Ce n'est pas tout. Pour relever les .femmes de l'exclusion dont elles avaient souffert jusqu'alors, le oriental a inscrit au frontispice lgislateur de son trait des successions: et Les hommes doivent avoir une portion des biens laisss par leurs pres et mres : et leurs proches; les FEMMES doivent aussi avoir une portion de ce que laissent leurs pres et mres et leurs proches. Quel'h ritage soit considrable ou de peu de vace leur,
(1)

une portion
Chap. Chap.

dtermine
IV. IV; Vers. Vers. 9. 10.

leur est due.

KORAN: (2) KOHAN:

201

6. La part des femmes ne sera pas cependant gale celle des hommes. Le garon dojfjrvoir ~ Ja portion de deux fiL :' des.""" taitele possible comme "'L'galitparfaite dai\s nos Codes occidentaux?Evidemment non.Le lgislateur, tout en rhabilitant so-.-W lennellement la femme, tait bien forc de J faire cette concession sa situation absolument infrieure de la, dans l'organisation famille orientale. Il ne faut pas ngliger, non plus,ce fait, qui rtablit, en quelque sorte, l'galit entre la femme et l'homme, que, dans le mariage mu' sulman, l'homme payeune dot ou Maher . la femme,tandis que,"dans les pays de l'occident* c'est le mari qui la reoit --ad sustinenda
matrimonii bnera.

Et cette dot promise par le mari la femtaeau moment du mariage, il faut qu'il la lui paye exactement. Le KORANle prescrit d'une manire imprative: ecDdnnez aux femmes leur dot, sans rserve, a moins qu'elles n'aient t convaincues d'adultre. Voil donc la femme releve de l'ostracisme o elle tait relgue; et classe parmi les hritiers,,., .ces hritiers qui pouvaient, avant Mahomet, disposer d'elle, leur gr. . Ce serait une tude sduisante que la comparaison des divers ordres d'hritiers chez les Musulmans, chez les Iridouset chez les Franais; mais, outre qu'elle excderait le programme modeste que je me suis impos,^ les rflexions que peut inspirercet examen se prsenteront naturellement compar quand nous examinerons, en son lieu, l'ordre
26

202

PBS SUCCESSIONS.

des hritiers en droit musulman; nous ne ngligerons pas alors d'indiquer, au fur et mesure, les ressemblances et les dissemblances qui n'atront, on peut dire, sous nos. pas. Je dois me souvenir que, dans le cours de ces%o5,je me suis engag, avant tout, vous offrir un enseignement mthodique'clair dbarrass, autant que possible, des dvesinon inutiles du moins enloppements combrants. Parles rflexions qui prcdent, d'ailleurs,'vous avez pu vous rendre suffisamment compte de la rvolution que Mahomet avait introduite au sein de la tradition suivie, de son temps, en matire de succession;il s'agit maintenant d'tudier, en dtail, les principes qui rgissent cette matire importante, 10. Nous inspirant comme toujours, de la mthode suivie par le Code civil et de l'ordre dans lequel il a trait des diverses matires concernant les successions nous examinerons tour tour;: 1 L'ouverture des successions; 2 Les qualits requises pour succder. 3 Les divers ordres de succession. 4 L'acceptation et la rpudiation des successions. 5 Les successions vacantes. 6 Enfin le partage des successions.

DES SUCCESSION*.

CHAPITRE
Et, OUVERTURE

PREMIER.
BE3 SUCCESSIONS.

SOMMAIRE.. il. Cas d'ouverture des successions en droit musulman.. 12. MORT NATURELLE. Modifications apportes aux art. 77 et 78 du Code civil parle dcret du 24 Avril 1880. 13. Thorie- des: Gommpritntes en droit musulman. 14. DSERTION DE L'ISLAMISME.Peine dont est de la dsertion, de l'islamispassible Le rengat.-^-Effets me. 15.. ABSENCE pnotoNciE. Dlais aprs lesquels s'ouvre la succession de l'absent. 16. Deux arrts de la Cour d'appel' de Pbndichry des rgles-relatives ces dlais. qui font l'application

il. Les successions, en droit musulman,, s'ouvrent:. 1 Par la mort naturelle. 2 Par la dsertion de l'islamisme,. 3 Par une absence prolonge^. s. Mort naturelle.

sont indispensabl*. Deux (conditions les pour qu'il y ait lieu ,'hrdit. Il faut: 1 Que Ja personne dont les biens sont Acqurir par succession soit morte; 2 Que la personne qui doit les acqurir vivante. par ce moyenl'hritiersoit L'enfant conu est considr ,comme vivant, pourvu qu'il naisse viable

204

DES

SUCCESSIONS.

La succession d'une personne 'avons nous dit) s'ouvre son dcs. De l, la nces-^ site de .dterminer, avec exactitude, le moment prcis de la mort. Un dcret en date du 24 Avril 1880 qui rglemente l'tat civil des Indiens a dclar applicable aux natifs-, dans-les Etablissements franais de l'Inde, le titre II. du livre 1"du Cod civil, sijs certaines rserves. 'comme suit: L'art." 77 t modifie Aucune ou incinration ne inhumation sera faite sans une autorisation sur papier . libre et sans frais de l'officier de l'tat civil,
ou des

ils ne pourront la dlivrer qu'aprs s'tre transports auprs de la personne dc de pour s'assurer du. dcs'(l)etque<afoMze
du dcret du 24 Avril 1880 disposition dans des difficults la pratique srieuses des musulmans, qui entourent (on le sait) d'un culte tout spcial.Voici quelques nous avons relativerenseignements que provoqus ment l'enterrepient des morts, dans celte castepour le langage des arrts un Carier locaux:Quand musulman vient mourir, ses co-religionnaires au toriss par ses suivant les proches lavent le cadavre, rites, lui font prendre l'habillement appel Cafa?;e, <( le transportent et procdent son enterrement, aprs rcitation des prires. Les musulmans opt seuls le droit d'aborder le cadavre avant son in 'hmation 2 appel NOUR) . T> (A'LCORAN vol. 18, Chap. . Si c'est une femme les nuiqui vient dcder, snlmnes, s;if celles qui sont impures, abordent le ' cadavre. Autorises elles le lavent-, par ses proches, le revtent de l'habillement Cafane. Indpendam nient Cls femmes musulmanes, peuvent s'tpproehcr (1) Celle rencontr de la part leurs morts

agents

dsignis

par

le

Gouverneur-,

bts

suecK'ssos.

205

-. Les agents chargs de dlivrer les per mis adresseront l'officier de Vtat civil^ dans ies quarante huit heures, un tat des permis d* (^livrs par eux.Ces permis seront conservs e. et annexs aux registres de l'tat civil.

* //-.aprs le dcs, hors les cas prvus : par les rglements de police. On y a ajout la disposition suivante:

L'art.

78 a t

modifi
devra

comme
tre 'faite

suit:
dans

*La

dclaratiorr-de-dcs

xdes_huit-jours. Elle sera dresse par l'off.*cier B l'tat civitsur la dclaration de deux tmoins. Ces tmoins seront, s'il est possi-, be* les deux plus proches parents ou yoisinSj ou* lorqu'une personne sera dc.de hors de son domicile, la personne chez laquelle elle sera dcd et un parent ou autre. La disposition suivante a t ajoute au <Jit article, titre de sanction des rgles locales ci dessus prescrites.--r-e dfaut de dficlaratioii .par ceux qui auront sollicit le permis d'inhm'tion sera passible de Ou d'incinration quinzej\ou'rs de et de cent francs d'prison mende eu de .l'une de ces deux .peines seulement.
du cadavre !le pre, les oncles paternels les enfants, ; et maternels, les grands-pres, les frres de la dou funte et les ,prji-es / es, trangers ou goufoirs.. et tout autre l in trangres UfUsulnialie religion tt misulman de la ne serait dfunte pas parept qui nia ' un des admis iie seront ci-dessus relats, dgi-s s'approclier dii NI BISIE A LE VOIR, t'encadavre '-< terrem.en.t .font comme et la rcitation des.prires-se 1er: dit pour 10 les hommes vol. Chp. (ALCORAN J3agara). dans toutes les en vigueur Tel est l'usage contres BANhabites par les musulmans,i> Sign:
: DSAHEB.

o -,06 DESSUCCESSIONS?

En ce qui concerne- 1-esnatifs d'cds en; dcs de actes les peuvent tranger, pays sur les registres de l'tat citre transcrits vil par l'officier de l'tat civil du dernier domicile du dcd ou, si ce domicile est inde l'tat civil spcialeconnu, par l'officier ment dsign par le Gouverneur pour pro? cder, dans ce cas, aUx inscriptions. 13. Lorsque deux personnes appeles ai se succder rciproquement prissent dans un mme vnement et qu'on ignore laqueteil est prsum est morte la premire, la plus d'aprs une certaine doctrineque jeune a survcu la plus ge. Mais d'aprs est prsum que la mort de toutes deux a eu lieu simultanment. Ds, lors aucune d'ellesd'eux n'a surn'a succd, puis qu'aucun vcu {non videtur -alter aller i supervixisse, cum shnul decesserint).La succession de chacune d'elles passe ses hritiers survivants commeintermdiaire si l'hritier qui est mort en mme temps n'avait jamais exist. On trouve cit dans les ouvrages musulmans l'exemple suivant de cette rgle: A, B et C sont grand-pre, pre et fils> A et B prissent en mer, sans qu'aucune circons.tance de leur mort soit connue. Danscecas, si A a d'autres fils que B,C n'hritera pas; par la, raison que la loi musulmane ne reconnat pas J<? droit de reprsentation et que les .fils excluent,les petits Hls. (I).
(1) taires suivants, M. de une note CHRISTIAN, dans BLANCKSTONE a rapport, Ge sujet, celle question sur les Commenles termes dans encore qui tait

l'opinion

la plus

accrdite

et la plus

suivie,

il

--

--

207/

U'officier de sant charg de constater les dcs des natifs s'est vu, par ondichry les considrations plus haut rapportes, refuser Centre de plusieurs maisons mortuaires de musulmans. Le maire, jusqu' nouvel ordre, a confi au Kazi le soin de cette constatation. Pour les hommes, il est permis de croire que cette constatation est srieusemais pour les femmes?Il faudrait une sagefemme.. .Le respect des en charger us et coutumes de nos nationaux enchane notre libert.... Dsertion II. de risiassiisme. murtedd est passible moins qu'il ne reSa succession s'ouau profit de ses hdfaut, du beil-ul-mol

14. Le rengat ou de la peine de mort, vienne l'islamisme. vre, ds son abjuration, ritiers croyants et, leur

agite de son temps? Un pre et son fils prissent dans le mme vnement, sans qu'on puisse savoir C'est une rgle de la loi lequel est dcd le premier. civile, concde M. GHBISTUN de prsumer que le fils a survcu son pre. Il ajoute cependant:Mais penser que nos cours devraient exiger j'inclinerais d'vidence pour plus et mieux prsomption qu'une trancher de cette gravit. une question Autre espce curieuse. Un pre et un fils sont tus ensemble dans une bataille et, le mme jour, la fille embrasse la profession de religieuse. La mort civile de celle-ci est considre . comme ayant prcd la mort violente de son pre et de son frre. Et le frre ayant alors atteint l'ge de pubert doit tre prsum avoir survcu son pre; c'est du droit anglais, et non du droit musulman.

208

DES SCCESSftfNS

Chez les Hanafiles;chez les Schafiiles, qifil laisse ou non des hritiers, la succession d'ui murtedd cheoitau beit ul mol. S'il a chapp la mort par la fuite, il ne (1) peut jamais hriter d'un musulman.
Ml.

Absence prolonge. is. Nous avons.dit (Titre du mariage CHAP. IV. Section i\l) que l'absence pro* tait une longe du mari ou sa disparition du mariage, en droit cause de dissolution la femme pouvait, dans ce musulman;que cas, obtenir de se remarier, aprs un certain dlai. Seulement, ce dlai varie suivant qu'on appartient la secte Hdnafite, ia secte Sch%fiiteou la secte Sckiite. Ce dlai est de 100 ou 120 ans d'aprs les Les. Schafiites laissent au disciples (Hanifa. Kazi la fixation discrtionnaire de ce dlai. Les Sckiites fixent quatre ou dix ans. Une absence prolonge, cause de disso^ hition de mariage, est galement une cause d'ouverture de succession. D'aprs Sirajiyah et Baille, pour qu'il y ait de la succeslieu, dans ce cas, l'ouverture sion d'un musulman, il faut que, depuis la naissance de la personne absente et dont on n'a plus de nouvelles, il sesoit coul 90 ans ou que l'ge de l'absent soit assez avanc 1 pour que l'on puisse raisonnablement croire
sa mort. dti changement de (1) La mortcivilersultanl religion a t abolie chez les anglais par l'acte XXI de l'anne 1850.Cettecause d'ouverture des successio.nsa disparu; galement dans nos possessions franaises de l'hidc.

a t de La Cour apPondich d'appel dans de ces faire rgles l'application pele 1870 3 arrts en date des deux Septem 16 Mars 1872. et d\x les circonstanc de/ait proRappelons Un ces deux dcision cs termin par K arika sieur Madarsab Marcar de ) ( de somm avoir d'une avaitpour paiement lui sieur ds les 500 l'toile pagodes par 7 le et consortsf pratique Ponnatchy du Mai saisie arrt entre les mains une 1838, du de alors Tribunal Karikal, dpo greffier et de sitaire de sommes bijoux appart date du ses dbiteurs. Par en jugement 30 J uin le Tribunal avait conda 1838, consorts solidair et Ponnatchy payer et Madarsab Marcar la s omme rclam valid la arrt ce dernie s aisie pratique par la date du 13 le s ieur A Dcembre 1860, Miran Lev comme frre Marcara et dudit Madarsa hritier Marca nouvela la d saisie ite arrt es mains du greffier de du Tribunal Karikal et son forma, d it validit devant le une demande en tour, le tribunal.Par du 24 Aot jugement 1861, Tribunal de Karikal refusa de valider cette le s aisis sur ce saisie arrt, s'appuyant que la du dcs du sant ne pas p reuve rapportait t redit Madarsab Marcar.A ayant la C l'infirma our les lev de ce jugement, par suivent: considrants qui de a Attendu Madarsahb Marcar disparu que donne fort de Karikal et n'a jamais puis longtemps
>

BIS SUCCESSIONS, 209

de s es sa mort donc tre connouvelles; que peut sidre comme probable; autre d'un les intims reconct, Attendu, que contest devoir la somme rclame et ne naissent 27

210

cet arrt, Miran Lev Se conformant Marcar fit, le 18 Novempre 1870, dresser,, par devant le tabellion de Karikal, un acte de notorit dans lequel le Kazi les Chefs et notables de la caste ioulia vinrent dclarer que Madarsahb Marcar, dont il tait hritier avait quitt Karikal, il y a environ 30 ans;
que, qu'

de Madarsahb la qualit d'hritier pas l'appelant Marcar; Qu'il n'appartenait pas au premier juge, dans ces en question; d'infirmer la saisie-arrt circonstances, statuer sur sa surseoir devait qu'il simplement Miran Lev Marcar faire d validit et renvoyer la preuve K clarer l'absence de son frre ou fournir de son dcs; Que l'appel du dit Miran Lev Marcar doit doncce tre accueilli comme fond; ne comparaissent Attendu que les inlims pas ni personne pour eux,quoique rgulirement assigns;-, Par ces motifs, LA COUR, aprs en avoir dlibr, sur l'appel interjet par Miran Lev Mar- statuant de premire car du jugement rendu par le Tribunal en date du 24 Aot 18fil, instance de Karikal, Donne dfaut contre les intims non comparaisle dit juge^ se saut ni personne pour eux-Infirme ment, en ce qu'il a annul la saisie-arrt pratique la date du 13 Dcembre 1860;Dclare l'appelant nonrecevable, quant prsent, dans sa demande en va-. lidit; le renvoie, la saisie-arrt tenant,- justifier de l'absence ou du dcs de Madarsahb Marcar; lui, accorde, cet effet, un dlai de six mois;-Dit que, ce dlai pass, il sera dclar non recevable et mal fond en toutes ses demandes, fins et conclusions; condamne les intims aux dpens d'appel, ceux de premire instance demeurant rsrvs; commet l'huissier Vay tinden la signification du prsent arrt. pour

de 70 ans, ce qui lui donnerait,.s'il

on n'avait pas eu de ses nouvelles;depuis, de sa tait dj g disparition,il l'poque

vivait en-

DES SUCCESSIONS.

211

core, cent ans environ; et qu'enfin, suivant la lgislation mnsulmane, un homme absent, g plus de 96, ans devait tre considr comme mort. Cet acte de notorit fut prsent l'homologation du Tribunal de Karikal qui, rayant donn dfaut contre les dbiteurs assigns aux fins de voir prononcer cette homologation, renvoya l'appelant en possession dfinitive de tous les biens meubles et immeubles composant la succession de Madar-sabmarcar dont il avait t dclar hritier. Sur le vu de ces documents, laCour statua en ces termes:
Attendu qu'en prsence de ces rpices, le dcs de Madarsabmarear doit tre tenu pour-certain; qu'il y a lieu, par suite, de valider la saisie arrt pratique le 13 Dcembre 1860 par Miran Lev Ma= rcar, auteur du demandeur actuel. Par ces motifs, la Cour, aprs en avoir dlibr, donne dfaut contre Mougamadou Nna Marcar et Miran ni personne pour non comparant Atchalle eux, quoique -rgulirement pour le assigns,et, " profit,valide la saisie arrt pratique le 13 Dcem bre 1860, sortira effet; dit,par suite, que laquelle les sommes dont la Caisse des dpts judiciaires de Karikal suivant eertis'est reconnue dpositaire, ficats des 28 Novembre 1860 et 5 Septembre 1867, seront en dpar elle payes s-mains de l'appelant, duction des causes de la concurrence ou jusqu' dite saisie arrt; dit que, moyennant ce payement, la ' dite caisse sera valablement libre, ordonne la res titution et condamne les de l'amende consigne, '< intims aux et d'appel, instance de premire dpens -etc.-)

jfAt

DSS SDCCESSiOKS.

CHAPITRE

DEUXIME.

BSS QUALITS REQUISES POUR SUCCEDER, SOMMAIRE. des successions, 18. Causes d'exclusion musulman. 19. L'homicide. 20. L'ANATHME LE'ON. de l'hritier. 21 i La fuite et la disparition en droit

en Les jurisconsultes is. musulmans, dehors des causes d'incapacit numres 725 du Code civil, dsignent dans l'article des successions: comme motifs d'exclusion 1 L'homicide, 2 L'esclavage, 3 Le changement de religion, 4 Le changement d'allgeance.A ces cau^ ses d'exclusion M. N. DE TORHAUW ajoute: 5 L'ANATHME LE'ON, 6 La fuite ou la disparition de l'hritier. le changement de religion L'esclavage, (dit aussi mcrante) le changement d'allgeance, ne sont plus, ds motifs d'exclusion des successions, ni dans l'Inde anglaise, ni parmi nos Etablissements (1)
'' comme motif d'ex(1) L esclavage a t supprim clusion, chez les anglais par l'acte V. de l'anne 1843; le changement de religion par l'acte XXI de l'anne 1S50 et le changement d'allgeance par la chute de la domination des musulmans dans l'Inde. Les principes des Codes franais repoussent galement ces motifs Ce n'est donc d'exclusion, qu' titre de curiosit his-

BS fctJCfiSiUNS .

213

Nous nous bornerons, en consquence, I'ANATHME passer en revue l'homicide, LE'ON et la fuite ou la disparition de l'hritier. l. I/Iiomieicie Celui qui a,volontairement ou involontairement, donn la mort un musulman ne peut hriter de lui.C'est, du moins, la doctrine des sectes Schafiite et
ici les rgles qui concernaient mentionne torique queje le changement de Si proche religion [me'crance): parent d'un musulman il ne que soit un mcrant, peut Le fils mcrant ne succde succder. pas lui pas son si le petit fils est mais, pre musulman; musulman, il hrite musulman. de son grand-pre La succession d'un musulman qui ne laisse que des hritiers dans infidles [Beit-ul-mol) passe l'Etat les sectes et Schafiite. Hanfit Mais la rciproque au moins parmi n'est pas vraie; les Hambalites Un musulman, etlesMalkites. d'aprs ces sectes, d'un mcrant dans la succession prend la part qui lui est attribue par la loi. aux non musulmans, Quant quelle que soit leur re ils hritent les uns des autres dans les conligion, te tres la condition, toutefois, qu'ils mahomtanes, vivent dans le mme pays. au La secte n'est pas un obstacle diffrence de droit les musulmans. de succder, parmi de la est passible l'islamisme Celui dserte qui Sa religion . ne revienne moins de mort, qu'il peine crode ses hritiers Sa succession au profit s'ouvre d'un musulman. hriter it yants.Il ne peut jamais de lui, les Hanahriter Quant ceux qui peuvent a-t-il Le rengat distinction; acquis cette font fites dlui biens les son avant par ou aprs abjuration de Au premier laisss en mourant. cas, ses hritiers au second cas, de lui, hritent religion musulmane Beit-ul-mol. c'est l'Etatou

"-214

DES SUCCESSIONS.

(1)Si le de cujus ne laisse pas Haiiafite. c'est le d'autre : hritier que le meurtrier, Bit-ulmol qui apprhende la succession. il es*'' %. E/am&tfasi ii'oai:Quand prononc par le mari contre sa femme avec refus de reconnatre ses enfants, il y a extinction du droit respectif de succession. Au cas de retrait du dit ANATHME, sa de lui, mais femme et ses enfants hriteront lion lui d'eux. (2) 29 . ILa fuit si liSfsaa'iSioia d'sm aLa part d'hritage revenant un ritiesN^avant de l'avoir rehritier qui disparat cueillie ne peut toutefois tre partage entant qu'on n'a pas reu '-tre ses co-hritiers certaines de sa mort.-^- Si 'des nouvelles des auteurs ences nouvelles manquent, seignent que le partage ne peut avoir lieu 120 ans, en comptant depuis la qu'aprs mais les Schafiits naissance de l'absent; laissent au Kazi le pouvoir de-fixer le dlai
d (chez un hritier) (1) Il va de soi que l'indignit succder ne s entend que de la succession de sa victime.^ Il faut de plus que le meurtre soit pleinement tabli, -Un simple ne suffirait pas pour soupon de meurtre ;fair exclure un hritier.Il de rapestintressant 727 du cette rgle de la disposition de l'art. procher Code civil: Sont indignes de succder, et comme tels, exclus des successions: 1 celui qui serait conte damn pour avoir donn ou tent de donner la mort " au dfunt; 2 celui qui a port contre le dfunt une ! accusation 3 l'hritier capitale juge calomnieuse; majeur, ne instruit du meurtre du dfunt, qui, l'aura pas dnonc la justice. Sec(2) Voir Supra: Titre du MARIAGE: ChapfF; n" 185/?. 138. "onJ,

215, il est permis de croire raisonnaaprs lequel Me/rae/tflamortde des juris-l'absent;enfin tes pensent que le partage des biens de; l'absent peut se faire aprs 1.0 ans.

CHAPITRE

TROISIME.

DE L'ORDRE

SUCCESSORAL EN DROIT MUSULMAN.. SOMMAIRE.

22. Les Sounites comme les Schiites ont pour base, de leurs ordres de succession les mmes passages du, KORAN;ce qui n'empche pas ces, ordres d'tre diffrents. il est procd en matire de succes23. Comment et parts, sion pour le rglement des fraisdettes^-legs entre les hritiers. 24.. Le fils et d'autres hritiers ont ils droit une musulman? rserve, endroit 25. Avant d'aborder l'ordre successoral des Sounites et des Schiites, i\ y a lieu de noter quelques partimahomtane. cularits spciales la lgislation

*. de succession n'est pas le L'ordre mme Chez les Sounites, que Chez les Schiites, bien que ces sectes prennent tous deux our base les passages suivants du Chapitre IV du
KORAN.
vous commande, dans le partage de vos 12. Dieu au garon la % biens entre vos enfants, de donner portion de deux filles; s'il n'y a que des filles, et les deux qu'elles soient plus de deux, elles auront tiers de ce que le pre laisse; s'il n'y en a qu'une seule, elle recevra la moiti. Les pre et mre du

216

ES strecBBSJowa.

' de ce le sixime chacun a dfunt auront que Itiommc s'il n'en laisse aucun et ce laisse, s'il a laiss un enfant; la mre aura un lui surcdent, que ses ascendants un sixime, la mre aura s'il laisse des frres, ce tiers; auront aprs les legs et les dettes du testateur que ne savez pas qui de vos parentg t acquitts.Vous vous sont Telle est la ou de vos enfants plus utiles. Il est savant et sage. ce loi de Dieu. de ce que laissent la moiti A vous hommes 13. et si elles si elles n'ont vos pouses, pas d'enfants; vous aurez le quart, en laissent, aprs les legsqu'elles faits et les dettes payes. ce auront vos pouses), auroat femmes le 14.Elles (les de ce que vous (leurs ce quart maris) laissez, aprs les faits et les dettes payes, i vous aurez legs que n'avez ce vous et, si vous avez des enpas d'enfants; de la succession le huitime ec enfants, elles auront ec aprs les legs que vous aurez faits et les dettes pacc yes. hrite d'un parent homme 15.ccSi uu ou loign et qu'il ait un frre ou une d'une loigne, parente des deux un sixime il doit chacun de la ce soeur, sont ils concourront ce succession; s'ils au plusieurs, les legs et les dettes ce tiers la succession, de prelce vs. qui que ce soit. C'est 16.eeSans porter prjudice ce ce que Dieu vous recommande. Il est savant et clec ment. Dis leur: Ils te consulteront. ceDieu 175. vous ce instruit au sujet des parents Si un homme loigns. sans enfants aura se meurt et, s'il a une soeur, celle-ci ec la moiti de ce qu'il laissera. Lui aussi sera son ha ritier si elle n'a aucun S'il y a deux soeurs, enfant. ec elles aurontdeux tiers de ce que l'homme aura laiss; ce s'il laisse des frres et des soeurs, le fils aura la porcc tion de deux filles....

Ces rgleson peut le diregarantissent les droits de toutes les parties. %s. Aprs le paiement des frais funraires, des dettes, des legs, (dont la valeur

DES SUCCESSIONS.

217

totale ne peut dpasser le tiers des forces de la succession (dfalcation faite des dettes) le restant est partag entre les hritiers. Non seulement le fils, mais le pre, la mre, le mari ou la femme ont ensemble et concurremment droit une portion de ce restant et la loi protge leur Intrt ce point qu'elle considre les donations faites au lit de mort comme des legs;et, ce titre, les comprend dans le tiers que ne peuvent dpasser ces sortes de dispositions et dclare nulles les reconnaissances de radicalement dettes faites galement au lit de mort, au profit d'un hritier au dtriment des autres, nonobstant le consentement ultrieur de ces derniers. Il) <*.. La loi musulmane ne permet pas non plus que le fils ni aucun autre hritier soit exhrd; ni qu'un hritier soit favoris au dtriment d'un autre. Toutefois, comme l'homme, durant sa vie, a la libert d'user de ses biens comme il l'entend, il peut faire des donations qui tendent virtuellement une exhrdation ou qui favorisent un hritier au dtriment des autres. ss. Il nous faut, avant de passer l'examen de l'ordre successoral tel qu'il est rgl chez les Sounites, d'une part et chez les Schiites, d'autre part, noter quelques particularits remarquables qui se rencontrent dans le partage de l'hrdit entre les hritiers .
(1) w HDAYA:<W. 190. 28

IVp.

218

DES SUCCESSIONS.

entre 1 Il n'y a pas lieu de distinguer ou mobiliers, ancesles biens immobiliers trauxou acquts. (1) ne confre aucun 2 La primogniture Tous droit d'exclusion ou de prfrence. les, fils, -.quelque soit leur nombrehritent galement. 3 Les femmes, non seulement ne sont encore mais de exclues quell'hrdit, pas ques unesla mre, la veuve, la belle fille, la soeursont trs proches hritires et elles ont toujours la moiti_-d-lapart de leurs frres, quand elles hritent avec eux, et cette d'en disposer moiti, elles ont le droit commeeux, de manire que, -leur mort, c'est leurs propres hritiers que cette part est dvolue.De mme pour la veuve, qui a le droit de disposer absolument de la part qui lui revient; le bien qu'elle hrite de son mari passe, en consquence, ses hritiers elle et non ceux de son mari. (2) 4 Lel droit dereprsentation estinconnuen droit musulman; le parentleplus proche exclut le plus loign. (3)
1) C'est la disposition ne considre ceLa loi en rgler biens, pour de l'art. 732 du Code civil: ni la nature, ni l'origine des la succession.* On sait qu'il en est diffremment en droit indou.n On inhritance Voir la 4a. (2) ELBBRLING: p. toute diffrente situation de la veuve indienne aux Leindou ons de Droit p. p. 243 et suiv. dans un arrt de la Cour de (3) On lit, nanmoins, du 24 Mai 1845 que cela lgislation en Pond., musulmane, matire de succession, admet les deux principes suile premier, vants:ec dvolues que: dans les hrdits

bES bUCCBSS;NS

219

Le fils d'une personne dcde ne peut donc pas reprsenter cette personne, si elle est morte avant son pre.Il ne peut venir au rang qu'aurait occup le de cujus s'il tait vivant et il se trouve exclu de la succession, s'il a des oncles paternels.Exemple: A, B, C, sont grand pre, pre et fils; B meurt, du vivant de A, son pre;C. ne peut venir la place de B . par reprsentation.Ses oncles autres fils de A. et frres de Bl'excluent de l'hrdit. 5 Les fils illgitimes hritent seulement de leur mre et des parents de leur mre. "6 D'aprs la plupart des lois, en matire d'hrdit, les descendants excluent tous les autres parents. Il n'en est pas de mme en droit musulman: Les pre et mre, les fils la veuve et le veuf ont l'hrdit une vocation commune et simultane.

CHAPITRE

QUATRIEME.

DE L'ORDRE SUCCESSORAL D'APRS LA DOCTRINE SOUNITE.


SOMMAIRE. Ce qu'on entend musulman. 27. Par Rsiduaires. 26. par Portionnairas, en droit

dans chaque ligne, ce aux collatraux, le plus proche, la RPRle ce -exclut le plus deuxime, que: loign;
CC SENTATION A LIEU AU PROFIT DES ENFANTS DES FRRES ET

la succession ec soeuRS DU DE CUJUS, par rapport ce derniers,Nous sur celte question reviendrons

de ./.

220

DES SUCCESSIONS.

28 Par Parents loigns. 29. Par Successeurs par contrat. 30. Par Vapents reconnus. 31. Aprs ces classes d'hritiers, Lgataires universels. 32. Puis enfin le Beit ul mol. 33. Rcapitulation.

viennent

le ou les

Parmi les hriiPB*fioaBEafipes %. tiers, il est une classelapremire laquelle la loi musulmane accorde une portion fixe sont nomms pour cela: et dtermine.Ils
Portionnaires.

S'T.. ES.sMi!EalPS. Une fois les Portionnaires satisfaits, le rsidu de la succession classe de seconde une personnes appasse Rsiduaires. cette raison, pour peles, Le mot rsiduaire n'est pas appropri toujours cette classe d'hritiers.Il peut aren effet, que le de cujus ne laisse pas river, seconde classe d'hritiers portionnaires.La de l'd'hritiers prend alors l'intgralit molument successoral. D'autre part, il se peut que le de cujus ne laisse que des hritiers de la premire classe et pas de rsiduaires .Ce qui aurait du tre attribu ces derniers (s'il y en avait eu) revient aux hritiers de la premire classe, qui se le partagent proportionnellement leurs C'est ce qu'on nomme le parts respectives.
droit de retour. [{)

(1) Ce droit de retour mari et la veuve n'en quelque hritier par le laisse pas de parents du toute la succession,

exceptions:Le profilent pas, tant qu'il existe si le de cujus ne sang.Mais tout, le mari ou la veuve prend

souffre deux

DES SUCCESSIONS.

221

Enfin il peut, *8. Parents loigns. arriver que le de cujus ne laisse aucun hritier des deux premires classes. Le cas est La succession rare, mais il se rencontre. classe d'hritiers passe alors une troisime Parents loigns,, expression d'une appels: car cette troijustesse encore critiquable, sime classe peut comprendre des proches sont dits loigns par parents du dfunt.Ils la distance qui les spare, en prinrapport cipe, de la succession. Les parts de ceux qui sont seulement hritiers portionnaires et non rsidulgaux, aires peuvent seules tres dtermines d'une manire prcise; mais les parts qui reviennent ceux qui sont la fois hritiers portionnaires et rsiduaires ne peuvent tre fixes d'une manire elles dpendent gnrale; des cas particuliers qui seprsentent.Ainsi, il s'agit d un mari et d'une femme quand leur part qui ne sont qu'hritiersportionnaires, dans l'hrdit est fixe pour tous les cas qui se produire, tandis que, en ce qui peuvent ou les soeurs, qui concerne les belles-soeurs tantt portisont, selon les Circonstances, onnaires lgales tantt rsiduaires;OU, en ce les pres ou les grands pres qui concerne tantt sont les selon circonstances, qui aussi, rsitantt et seulement portionnaires lgaux sucde leur molument duaires, la quotit du deentirement cessoral est'dpendante et de leur gr de parent des autres hritiers en l'absence de; nombre. Les belles-soeurs, lgales; de mme fils, sont des portionnaires en les soeurs, en l'absence de frres.Mais, elles ne sont que rsiduaires. concurrence,

222

DES

SUCCESSIONS.

concuren et les Les pres, grands pres rence avec les fils, sont portionnaires lgaux; seuen concurrence avec des belles-soeurs ils sont rsiduaires en mme temps lement, que portionnaires lgaux. 0 eoaitrat. Il se %&. ^BEccegseiai* pas. porlionnaire, peut qu'il n'y ait ni d'hriter de parent ni mme ni hritier rsiduaire, d'hriter.Dans et capable loign vivant ce cas, la succession va moins qu'il n'y ait liun veuf ou une veuve, qui, en premire gne, a droit aune part celui qui peut tre appel le Successeur par contrat. La forme de ce contrat est comme suit.- Une personne dit une aud'une inconnue descendance hriterez tre: ce Fous tes mon matre;vous
de moi, ma

quand je commettrai un dlit- Et l'autre rpond: J'accepte. (1) s. iPM*Efiti ieeEM2tiE!. Immdiatement aprs le Successeur par contrat, vient une en faveur de laquelle le de cujus personne a fait une reconnaissance mais de parent, sa conqui n'est pas de nature impliquer sanguinit. Pour soit vaque cette reconnaissance lable, il faut trois conditions.- 1 Qu'elle soit laite en des termes tels soit impossible de confondre la desqu'il cendance de la personne reconnue avec celle de la personne qui reconnat; 2" Quelle ne constitue point pour le reconnu un titre de filiation. est nulle Ainsi, \Y) BAILIE. /;. 15,

mort,

en payant

mon

amende,

DES SUCCESSIOS.

223

la reconnaissance d'une personne comme frdu pre de celui qui rere avecrassentiment raison en est simple: Une connat.La telle reconnaissance impliquerait quelques exceptions prsau regard du pre, sa paternit et donnerait la personne reconnue le droit une part dans la succession, en vertu d'un autre principe que sa reconnaissanceA TITREDEFRREdu decujus, dans l'espce . 3 Qu'elle n'ait jamais t rtracte. 3B. iLira&iFes BBiaiversels. Bien que la loi ne reconnaisse pas un musulman le pouvoir de disposer par testament DEPLUS DU TIERS DE SES BIENS; cependant, s'il a fi-t-r-tni"personne le legs de la totalit de sa fortune et qu'il ne laisse ni hritier connu, parent reconnu, ce legs est valable; et le lgataire peut se mettre en possession de l'hrdit.La dfense de disposer dplus du tiers de sesbiens n'existe qu'au profit des hritiers. 3%. Trsor En dernire lipMilie. gne, et dfaut de toutes les personnes ciest dvolue dessus mentionnes , l'hrdit au trsor publie {beit ul mol.) 33. Il y a donc, en droit musulman, rptons le, pour nous rsumer, sept classes d'hritiers ou de successeurs, qui sont: 1. Les Portionnaires; 2. Les Rsiduaires; 3. Les Parents loigns; 4. Les Successeurs par contrat; 5. Les Parents reconnus; 6. Les Lgataires universels; 7. Le Trsor public.
ni successeur par contrat, ni successeur titre de

224

DES SUCCESSIONS

Nous passerons en revue les droits particuliers chacune de ces sept classes d'hritiers ou successeurs.
ISOTMMr I.

DES PORTIONNAIRES. SOMMAIRE. 34. 35. 36. 37. 38. 39. classe. 40. 41. 42. Quotit des paris. Elles sont dvolues 12 classes de personnes. Division de cs classes en deux catgories. Classe des personnes sujettes rduction. Classe des personnes sujettes l'exclusion. Molifs de l'exclusion des personnes de cette part part part part part part part part du MARI. de la FEMME. de la FILLE. des FILLES DE FILS. du PRE. du GRAND PRE. del MRE. de la GRAND MRE.

La La La 43. La 44. La 45. La 46. La 47. La

34. Les portions sont: d'une moiti; d'un quart;d'un huitime;ded.eux tiers; d'un tiers et d'un sixime. 35. Elles peuvent tre dvolues douze classes de personnes. s. De ces douze classes, quatre se composent exclusivement d'hritiers mles.Ce sont. 1. Le Pre. 2. Le vrai (1) Grand pre;
(1) The true grand glais. father disent les traducteurs an-

DIS SUCCESSIONS.

225

3. Le demi frre par la mme mre. 4 Le mari. Les huit autres comprennent exclusivement des femmes; ce sont: 5. La femme. 6. La fille. 7. La fille d'un fils quelque loign qu'il soit en degr,) c. a. d. la fille d'un fils entirement li au de cujus, par descendance, au moyen de mles./. 8. La soeur de sang entier [germaine). &. La soeur par le mme pre seulement
[consanguine.)

10. La soeur par la mme mre seulement [utrine.) 11. La mre. 12. La (vraie) grand'mre. (1) Les personnes plus haut numres ne succdent pas simultanment;leurs portions ne sont pas non plus constamment les mmes.Au contraire, quelques unes sont,, le plus ordinairement, entirement exclues et, d'autre part, bien que les autres aient toujours droit des portions, ces portions sont, suivant certaines circonstances, sujettes rduction.
ce C'est l'anctre mle ELBERUING qui, ajoute: cedans avec le de ciijus ne laisse sa ligne de parent une femme;'le pas de place grand pre faux pour ce[false] est, au contraire, mle dans la ligne l'anctre est de parent avec le de cujus de qui une femme te son pre et ainsi de du Le pre, interpose.Ex: pre suite sont des grands-pres mais le pre de la vrais; du de cujus sont et mre et le pre de la mre du pre des grands-pres faux. (1) Voir plus loin sous le n 4.9 la note. 29

226

DES SUCCESSIONS.

s". Laclasse sujette rduction comprend: 1. Le mari; 2. La femme; 3. Le pre. 4. La. mre; 5; La fille; . La classe qui encourt le plus souvent l'exclusion comprend les sept autres personnes, c'est dire: 6. Le.[vrai) grand pre. 7. Le frre utrin. 8. La fille d'un fils (quelque loign qu'il soit en degr). 9." La soeur germaine 10. Lasoeur consaguine.il. La soeur utrine. 12. La (vraie) grand'mre. . (1) est m&. L'exclusion de ces personnes fonde sur deux principes gnraux applicables galement aux portionnaires et aux rsiduaires. est qu'une personne qui est Le premier parente au de cujus par le moyen d'un tiers, n'a -pas droit la""succession" dudit de cujus durant la vie de cetiers; moins qu'il ne s'atre rangs en quatre (1) Les PORTIONNAIRES peuvent classes savoir: lre Classe: Le pre, la mre, la fille, le mari et la femme. 2e Classe: Le (vrai) grand pre, la (vraie) grand'mre etla fille d'un fils (quelque soit en degr.) qu'il loign 3 Classe: La soeur germaine elles demi frre et soeur (utrins. ) par l mme mre seulement 4e Classe: ment La demi-soeur (consag u in e, ) par le mme pre seule-

DES SUCCESSIONS.

227

gisse des demi-frres ou des demi-soeurs par la mre (utrins ou utrines) qui ne sont pas exclus par celle-ci: (la mre.) Le second principe c'est que la PROXIMIT
DU DEGR L'EMPORTE OU QUE LE PLUS PROCHE EXCLUT LE PLUS LOIGN.

Ainsi: Le grand pre est exclu par le pre, en vertu des deux principes, tant plus loign du de cujus que le pre d'une part; et d'autre ct, parce qu'Use rattache aurfe cujus par la personne de son fils prsent, et-le petit fils est exclu par le fils en vertu des deux principes lorsque ce fils est son pre et, d'aprs le second principe, lorsqu'il est son oncle paternel (le frre de son pre, ) 4. IL EME*!:Sa partest de la moiti. C'est le principe; mais elle se trouv''rduite AU QUART,lorsqu'il y a un enfant ou l'enfant drn fils, (quelque loign qu'il soiten degr), c. a. d. d'un fils entirement li au de cujus par descendance, au moyen de mles. Et le mari a toujours droit l'une ou l'autre de ces parts (moiti ou quart) tant une des personnes qui ne peuvent jamais tre exclues entirement de la succession. 4=1. !*Sfenaffiffi.Sa portion est la moiti de celle du mari, toutes choses gales.Elle un huitime-en cancours avec un adroit enfant""ou'"Tlifant d'un fils iqulque loign un quart, lorsqu'il n'y qu'il soit en degr) et---.en a point. Si le de cujus laisse plusieursjjveuves, elles ont galement UQ.quart ou un huitime (selon qu'il n'y a point ou qu'il y "a"un enfant ou un enfant de fils) partager entre elles.

228

DES SUCCESSIONS.

La part de la fillelors4. E.a raie: qu'il n'y en a qu'uneet qu'il n'y a pas de fils est de la moiti de la succession;et la part de deux ou plusieurs fillesdans le mme cas (absence de fils) est des deux tiers partager entre elles. Au cas de la prsence d'un fils, les filles portionperdent leur caractre d'hritires naires et deviennent rsiduaires avec lui, en vertu de ce principe inscrit dans le KORAN
que la portion celle d'une fille. d'un fils doit tre le double de

4&. &e fsl.s file fils. Lorsque le de cujus n'a laiss ni fils, ni fille, ni fils de fils, la part dans la succession qui revenait aux fillespasse aux filles de fils, avec cette modalit que, s'il n'y a qu'une fille de fils, elle prend la moiti des biens; et, s'il y en a deux ou plusieurs, elles en prennent les deux tiers qu'elles se partagent entre elles. Lorsqu'au mme degr que les fils de fils, dans la succession un ou il se rencontre hritiers mles, comme leur proplusieurs pre frre ou le fils de leur oncle paternel, les filles de fils deviennent hritires rsiduaires de la mme faon que les "filles. Comme les parts des filles s'imputent sur le rsidu, lorsqu'il y a un fils, il se peut qu'il ne reste rien pour la classe des hritiers aprs elle et les filles de fils sont, en PAR consquence, TOUJOURS EXCLUES LA PRSENCE D'UN FILS. Eiles sont galement exclues comme portionnaires, lorsque le de cujus a laiss deux fillesou plusbien qu'il n'y ait pas de fils, par le motif que la totalit des deux tiers re-

DESsuccessions.

, 229

venant aux filles est, parvoie deconsquence, absorbe par elles mmes. Mais lorsqu'il n'y a qu'une fille et pas de fils, le complment des deux tiers aprs dduction de la moiti, c. . d. un sixime des biens passe au filles de fils. Encore que les filles de fils doivent tre exclues entirement comme portionnaires, lorsqu'il soeurs, y a deux ou plusieurs Elles ne sont, nanmoins, jamais admises prendre part la succession par l'opration de la loi plus haut rapporte.Cela arrive lorsqu'il y a un ou plusieurs hritiers mles, dans le mme ou dans un degr infrieur de la classe des rsiduaires. Exemple. Le de cujus n'a: pas laiss de fils, mais deux ou plusieurs filles et des petits enfants des deux sexes (par le fils.) Dans ce cas, deux tiers tant attribus aux filles, il ne reste plus rien attribuer aux filles de fils comme portionnaires; mais, s'il n'exisfe point d'autres portionnaires lgaux, le tiers restant est partag comme rsidu entre les petits fils dans la mesure de deux parts pur le garon et d'une part pour la fille. Pour parler strictement, l'effet de cette rgle doit tre rserv pour le cas o l'hritier rsiduaire se trouve au mme degr que les filles de fils. Mais il semble difficile qu'elles puissent tre prives par un parent plus loign d'un avantage dont elles bnficient en concours avec un hritier plus proche et la rgle a t en corsquence tendue;cette extension toutefois est limite leur aux cas o la plus large interprtation

230

DES SUCCESSIONS

est avantageuse. Pour toutes les fois o elles arrivent en ordre d'tre hritires portionnaires, c'est seulement par la prsence d'un tiers mle du mme degr, qu'elles, peuvent rsitre ramenes la classe d'hritires duaires. Les mmes principes sont applicables aux filles"de petits-fils et de la mme manire. en 44. IL ps est hritier portionnaire mme temps que rsiduaire.Comme portionnaire, il a droit unsixime. Il n'est que droit ayant hritierportionnaire simplement un sixime de la succession, quand le de cujus a laiss un fils ou un fils de fis;mais si le 4e wjus n'a laiss que des filles ou des filles de fils, alors il esta la fois hritierporrsitionnaire et rsiduaire, et simplement ouaire, lorsqu'il n'y a ni fils ni enfant d'un fils.
45. IL wPc5,sdlpr prend un sixime

comme le pre, mais il est exclu par le pre, si ce dernier est vivant. Il est, d'autre part, susceptible d'tre atteint par les droits de la mre et del grand'mre.Ainsi la grand' mre paternelle, qui est entirement exclue, par le pre, est capable d'hriter en concours, avec le grand pre;la mre, qui, lorsqu'il y a un pre, et un mari ou une femme, n'a jamais plus que le tiers de ce qui reste de la succession aprs dduction des portions du mari et de la femme, adroit un tiers de la totalit de l'hrdit, si elle est en concoursavec le grand pre au lieu d'un pre. &. ,&BiEe: Sa portion est d'un sixime, quand il y a un enfant vivant ou l'en-

DES SUCCESSIOS.

231

fant d'un fils (quelque loign qu'il soit en degr) ou deux ou plusieurs frres et soeurs, qu'ils soient de sang entier ou de demi sang.- Dans les autres cas,sauf deux exceptionssa portion est d'un tiers. Voici ces exceptions.1 Lorsque la de cujus a laiss un mari et son pre et sa mre. 2 Lorsque le de cujus a laiss une femme, son pre et sa mre. Si, dans le premier cas, la mre prenait un tiers, la portion dumari tant del moiti le pre n'aurait qu'un sixime. Dans le second cas, si elle prend un tiers, la portion de la femme tant d'un quart, il ne resterait plus au pre que cinq douzimes;-or, ces deux solutions seraient en d saccord avec ce principe gnral proclam par le KORANque la part d'un homme dans la succession doit tre le doubl de celle d'une femmelorsqu'ils viennent en concours. Pour obvier cette, inconvnient, la portion de la mre est rduite au tiers de ce qui reste, dduction faite de la portion du mari ou de la femme.Par ce moyen est maintenu l'exact rapport qui doit exister entre les portions du pre et de la mre concourant ensemble. Le pre, en effet, tant, dans ce cas, rsiduaire en mme temps que hritier portionnaire, prend les deux tiers restant, ce qui lui fait exactement le double de ce qu'a eu la mre. Il a t dit^plus haut 11)que la portion de la mre, eh concours avec deux ou plusieurs (1)P. 231 n46

232

i)BS SUCCESSIONS.'

frres et soeurs est d'un sixime; on verra sont les soeurs et frres les bas que plus (1) exclus par l'existence du pre. totalement Or, qu'on suppose la mre, le pre et des frres et soeurs du de cujus en concours. A le sixime qu' cause de qui attribuera-t-on ces derniers, on enlve la mre: eux-mmes ou au pre? dbattue. La question a t gravement en faveur du s'est prononc Abou-Hanifa passage du KORAN pre, en s'appuyantsurce rapport plus que nous avons intgralement haut p. 216n22.
laisse aucun S'il n'en (il s'agit lui et que ses ascendants succdent, un tiers;* s'il laisse des frres, aura d'enfant) la mre la mre

aura un sixime, aprs que les legs et les dettes du testateur auront t acquittes. (2) Mais, on ne saurait contester que le pre est hritier rsiduaire en mme temps que portionnaire; (3) c'est donc comme s'il avait t crit dans le passage sus rappel: Et s'il
laisse des frres et que les ascendants lui suc cdent, la mre prendra un sixime et le pre tout le reste.

Sa portion est 4%. aaiSr&iMi'jirape: un sixime. Et s'il y en a plus d'uneau mme degrcette portion est divise entre elles, par moiti. (4)
(1) P. 234 n48. Fers. 12. IF. (2)Chap. (3) ELBERLING, p. 48. On inheritance. (4) Il s'agit ici de la grand'mre (vraie) c'est--dire anctre direct femme dans la ligne de tout parent de laquelle, une grand'mre (fausse) ne peut entrer.

BBS SUCCESSIONS.

233

Les grand'mres sont exclues par la prsence de la mre et, cela, pour deux raisons: La premire, parcequ'elles sont lies au dfunt par elle (la mre); la seconde, parce qu'elles n'ont qu'un droit commun la succession, savoir.- la maternit.Elles excluent les grand'mres paternelles pour la dernire raison seulement.Elles sont, au contraire, exclues par la prsence du pre ou du grand pre paternel; mais les grand'mres maternelles ne sont pas exclues par ceux-ci. Entre grand'mres, la plus loigne est exclue par la plus proche, encore que cette dernire soit incapable de prendre une part dans la succession. Ainsi: la grand'mre paternelle est exclue par le pre, mais elle est nanmoins capable d'exclure la mre de la mre de la mre [la bisaeule maternelle) bien que cette dernire, ne puisse tre- comme on saitexclue mme par le pre. Quand unegrand'mreest apparente avec le de cujus, des deux cts, (1) elle prend,
du pre sont galela mre de la mre et la mre ment des grand'mres demme vraies; que le pre du au lieu que la mre du pre est un grand pre vrai fausse, comme iepre pre del mre est une grand'mre de la mre et le pre de la mre du pre sont des faux grands prest (1) Voici cette relation F: D tous A traduite c'est en signes visibles. Ex:

le de cujus. et la mre, de A. sont

et E, le pre deux petits-fils est

consquemment mre de Fautant du que du ct de la mre.

la grand' ct du pre 30

234

DES SUCCESSIONS.

selon l'imam Mohammed le double de la part la grand'mre attribue apparente seulement d'un Seul Ct, C. . d. deux parts du sixime revenant aux grand'mres.Mais, dont l'opinion est Abou-Yousouf, d'aprs plus gnralement adopte, les grand'mres (sans distinction) partagent galement entre elles. 4. I*ei gaeraps: Les soeurs par le mme preet la mme mre (germaines) prennent, dfaut d'enfants et d'enfants d'un fils soit en degrjcomme les filles: (siloignqu'il c'est--dire que une moiti est la portion lgale, quand il n'y en a qu'une; et deux tiers, si elles sont deux ou d'avantage. En concours avec des frres germains, les soeurs deviennent rsiduaires, par rapport eux, par la raison de leur galit de degr de parent au regard du de cujus, mais le mle a la portion de deux femmes. Dans tous ces cas, toutefois, la portion des soeurs est susceptible d'tre intercepte par le pre ou le grand'pre, par lesquels elles sont totalement exclues, aussi bien que par un fils ou un fils de fils. se trouve deux filles ou plus, Lorsqu'il ou des filles de fils(quelqueloign en degr) mais qu'il n'y a pas de fils ou de fils de fils, de pre ou grand'pre (vrai) pour exclure les soeurs, il serait inquitable que le restant des biens passt l'hritier rsiduaire moins prs parent au de cujus que les soeurs. Le Prophte lui mme a obvi cette injustice, en dcidant que les soeurs, dans ce cas, seraient rsiduaires avec les filles et les filles de fils; et leur portion doit tre, soit

235

une moiti, soit un tiers, selon qu'il y en a une ou plusieurs de vivantes. De plus, les soeurs germaines ne peuvent primer le mari ou la femme, la mre ou la grand'mre (vraie); ces personnes tant portionnaires lgales doivent tre satisfaites avant que la moindre parcelle des biens ait pass un hritier rsiduaire. Les soeurs consanguines (par le pre) viennent aux lieu et place des soeurs germaiil n'y nes, dfaut de ces dernires.Quand en qu'une, sa part est uns' moiti; et si elles sont deux ou plus, deux tiers, tandis qu'en concours avec les filles et les filles de fils, elles deviennent rsiduaires. En concours avec une soeur germaine, quand celle-ci a droit une moiti, elles prennent le complment de deux tiers, soit un sixime; mais la prsence de deux ou plusieurs soeurs germaines les exclut compltement, moins qu'elles ne se trouvent en concours avec un demi frre par le pre (consanguin) dont la prsence les pousse dans la classe des rsiduaires, lorsqu'elles deviennent en droit de prendre part au restant de deux parts pour dans la proportion l'homme et d'une part pour la femme. Les demi frres et soeurs par la mme vincs par mre [utrins) sont totalement l'existence d'un enfant ou de l'enfant d'un fils (quel que soit l'infriorit de son degr) ou d'un pre ou d'un grand pre (vrai). Dans tous les autres cas, la part lgale de l'un deux est un sixime;et, quand ils sont deux ou plus, un tiers. Ici, il n'y a pas- de distinction en faveur d'un sexe au dtriment de l'autre; hommes et femmes ayant un mme droit de succder par gale portion.

TABLEAU
1"M Classe.

DE

L'EXCLUSION
PRE.

COMPLTE
MRE.

ENTRE

LES PORTIONNAIRES
MARI.

LGAUX.
EPOUSE.

10 a>

FILLE.

Vrai 2e Classe. grand-pre

Vraie grand'mre. si loign

Fille qu'il

d'un soit

fils . en degr.
o
en

3' Classe.

Soeur , germaine.

Frre soeur

et

en C

. utrins.

o o w

en en O en

Soeur i 4e Classe. ! '____ iV. B. // * consanguine. . exclut Le pre ceux des infrieures. de la classe suprieure excluent Le? portionnaires Le pre ou le grand mais aussi la grand'mre non seulement le grand-pre paternelle. les portionnaires des 3e et 4e classes. pre exclut galement t t

les
I 1*1 I Noms des portionnaires. i

Parts
r.

et Portions

dues

aies.

18

espces
I

de portionnaires

lgftnx.

^,.^r.c Circonstances dans lesquelles ils hritent.

lOnntilAI

Quotit del part. */* ' I/A

Autorit

nRWnvATMN OBSERVATIONS.

Mari.....

Epouse ...

i S'il v a des enfants ou des -*"10- nJiis enfants ; .P n existe... deux u Si aucun duuui. oi 1 S'il y a des enfants ou des | . petits enfants. j ( Si aucun d'eux n'existe. ... A dfaut de fils, l'une prend: Deux ou plusieurs pren-. nent ensemble A. dfaut de filles et de petits fils pur les fils, les pefilles tites par les fils autant que les prennent

M.C.N.

. . S > y a plusieurs femmes fepou, elles doivent se partager ses) or en por' r . tions gales, la part revenant a une pouse. (ELB. 46.) Du vivant t'les ^"es portionnaires. des petits fils, les pehritires deviennent (ELB. 46.)

R
V. V

y" 1/4 \[2 "/J

, j M_c. N. [3 et 4.' '

c r c
t= u o C
G

Filles / [ j , ci J . Filles defiW I

M.C.N.4-

J|lleBj c,est..dire|

pune

droit :.. . (petite fille) a Deux ou plusieurs pren[ ' nent ensemble

1/2 2/3 d
K> CO ^1

Noms

des

portionnaires. S'il

Circonstances dans lesquelles ils hritentfils n'y a ni fils, ni petits i i les n par fais, mais seuler . i ment une fii tille, les petites

Quotit del part.

?N3 CO C

Autorit.

OBSERVATIONS,

i j Pre j !

filles par les fils prennent la diffrence entre les 2/3 dont hriteront 2 ou plusieurs filles et lal/2 qu'aura une seule fille, c'est-dire ' j c,., b il y a des enfants ou des petits enfants par les fils, soit l'infriorit quelleque de leur degr S'il existe un enfant ou pe~ tit enfant par le fils, ou dtux ou plusieurs frres et soeurs tant germains et utque consanguins elle aura rius,

. . .. , f. " o il > y a.plusieurs tilles, ' les petites . , ,._ ,,.,. \ r., rien iilles les hls n auront (M. par n K A \ l . )
o en.
en

1/6

_, ELB.47. de fils et dfaut re devient ,e fants< tionnaire (ELB . 47 .) Si A

en C O

de petits enhritier por-

e=i tn en O 2 en

V"

I y[ere ! j I l

a laiss ou la dfunte le dfunt et un pre et femme ou mari une une mre, la mre aura i/3 des biens de la part dduction restants aprs del femme ou du mari. (ELU. 48.) la belleLa loi ne considre point comme mre (RI. C. N. 99.) mre

1/6

Noms portionnaires.

des

Circonstances dans lesquelles ils hritent. Dans tous les autres cas...

Quotit del part. 1/3

Autorit.

OBSERVATIONS.

M.C.

N.6

La

mre

v Vrai

( grand pre .. . | .

,,,

dfaut ^.^ pre:

de pre, le grand'ju |a part au],a c. . d

paternelles Mais le d

exclut les grands'mres et maternelles. seulement la pre exclut


en (n

1/6

f,le, grand mre/

i A dfaut

de mre

1/6

d"

ou de / A dfaut d'enfants I enfants par le fils, petits ou de pre de \ grand' de mre et frre germain, Soeurs ger-l aules soeurs germaines maines..( 1 ront autant que les filles, l . . c. . d. l'une aura. ou plusieurs auront F Deux ensemble.

paternelle. grand'mre Avec les frres, les soeurs deviennent hritires S'il poriionnaires. existe des filles ou des quelqu'une iilles et qu'il n'existe ni fils, petites ni petit fils, ni pre, ni grand'pre ni les soeurs deviennent hrifrre, licres portionnaires et recevront les biens restants de la aprs dduction des filles et des petites filles. part S'il n'y a qu'une fille ou petite fille, la portion restante sera la moiti (1/2) et ;le tiers (1/3) si elles sont plusieurs. Mais le mari ou la grand' mre maternelle ne sera pas exclu par les soeurs (M. C. N. 5.)

e o n w

tn en

5 z en

M.C.N.4

J/2 2/3

o-

Noms portionuaires.

des

Circonstances dans lesquelles ils hritent. dfaut de soeurs

Quotit del part.

Autorit.

OBSERVATIONS.

eausui m,s

germaines, les soeurs consanguines ont la part des soeurs c. . d. l'une germaines Vlend . auront ou plusieurs - !A Deux ensemble . soeur gerS'il n'y a qu'une le elles auront maine, . complment et la 1/2 c. dfaut pel;ts entre . d. les 2/3 . . . ou de le fils,

'/ 2 2/3

M.C.N.5.

ta en

w c n n en en O 2 en.

Dans 1/6 d

ce

1 A Frres rms etl soeursute-1

d'enfants

part gale JN. 5.)

cas, les garons celles des tilles

ont (M.

une C.

enfants par et de graud'pre, depre \ en elles auront s'il n'y a qu'une j I Si elles sont deux ou plu. \ sieurs

1/6 1/3 d

DES SUCCESSIONS.'

241

DES

RSIDUAIRES.

SOMMAIRE. 49. 50. 51. 52. ce que les hritiers rsiduaires? Qu'est Comment les classer? peut-on des rsiduaires Division par parent. hritiers la premire Quels comprend

classe:

de leur propre la se(ceux qui hritent chef)?Quels conde: concurremment avec d'au( ceux qui hritent la troisime classe: [ceux qui hritent du tres)?Quels chef d'un autre)? 53. Qu'est ce que l'hritier rsiduaire en vertu d'une cause spciale?

4.
la

Dans la plupart
Section prcdente,

des cas mentionns


il y a rsidu, aprs

que les portions dues aux portionnaires lgaux ont t, en quelque sorte, spares de l'actif de la succession. Ce rsidu passe la classe des personnes appeles rsiduaires par les jurisconsultes musulmans, lesquelles, dans l'origine, semblent avoir t les seuls hritiers ab intestat;

s. Les rsiduaires peuvent tre classs dans deux catgories. 1 Les rsiduaires en vertu de la parent.' 2 Les rsiduaires en vertu d'une cause spciale. g s . Les rsiduaires par parent peuvent tre diviss eux-mmes on trois classes. de leur propre A. Ceux qui hritent chef.
31

242

DES SUCCESSIONS,

avec B. Ceux qui hritent concurremment d'autres; (1) C.Ceux qui hritent du chef d'un autre,(2), s. La premire classe (A) comprend tous mles de parent masculine et les hritiers non de parent fminine qui se divisent en: 1 Descendants. 2 Ascendants. 3. Collatraux. sont d'abord le fils du Les DESCENDANTS de cujus; puis les fils du fils du decujus; leurs fils, les fils de leur fils, in infinitum, dans la droit de reprligne directe masculine.Le sentation n'existant pas, en droit musulman, les petits fils du de cujus sont exclus pas ses fils survivants. Les ASGENDAKTS (anctres paternels du de cujus) sont: le pre, le grand'pre, l'arrire grand pre et ainsi de suite. (3) Le plus proche excluant toujours le plus loign. les descendants du Parmi les COLLATRAUX, pre viennent les premiers:c. . d.les frres du de cujus, puis leurs fils (si loigns en de(1) Ces hritiers sont: les soeurs en concours avec deux ou plusieurs filles ou les filles d'un fils (si loign qu'il soit, en degr). filles de fils-, les soeurs (2) Ce sont les filles;les et les soeurs consanguines; tons ceux qui germaines leur caractre de portionnaires et deviennent perdent existe un ou plusieurs hritiers rsiduaires, lorsqu'il mles au degr gal ou infrieur. (3) Les anglais, pour dsigner ces ascendants, disent: the rootla racine. Le terme est aussi original qu'expressif.

BES SUCCESSIONS.

243

gr que ce soit);puis viennent les descendants du grand'pre.- c. . d. les oncles du de cujus; puis leurs fils (si loigns en degr qu'ils soientj;puis les descendants du bisaieul et leurs fils (si loigns en degr qu'ils soient) et ainsi de suite.(1) Le plus proche en degr tant toujours prfr au plus loign; et, parmi les parents du mme degr, ceux de sang entier (germains) tant prfrs ceux de demi sang (consanguins
ou utrins).

successorale des enfants des frres et (1) La situation soeurs Au de cujus mrite notre d'attirer atttention. du 21 Mai 1845, Dans son arrt man de M. BCHERON DES PORTES, son prsident, la Cour d'appel de Pondichry ainsi:ce Considrant que s'exprime ce la lgislation en matire de succesmusulmane, cc sion, admet les deux le presuivants: principes cc mier; dvolues aux collaque, dans les hrdits is, traux, exclut le plus dans proche, chaque ligne, ce le plus loign;le deuxime: QUE LA. BEPR <x SENTATION A LIEU au profit des enfants des frcc res et soeurs du de cujus, la succession par rapport ce de ce dernier; Est-ce exact? ce document l'arrt Avant de rpondre, opposons du 22 Octobre en date suivant de la mme Cour, 1872: est constant ce Attendu que Sgadoummalle qu'il les ce est la soeur de Nna Mougamad'Atchialle;que intervenants seulement les cousins de cette sont tait dcce dernire;qu'il n'est pas contest qu'elle cc de, au moment o le procs a t intent;' qu'il apdroits cc parat, ds lors, que l'appelante agit dans ses de sa soeur; le dcs ce en assignant les dtenteurs aprs en matire ceAttendu, eneffet, que la loi musulmane, ce de succession, n'admet qu'en pas la reprsentation;

244

DES SUCCESSIONS

du degr suprieur exl'hritier ligne collatrale, du degr infrieur; l'hritier de la succession cc dut les neveux, la soeur exclut ce qu'ainsi et, plus forte les cousins;- ce raison, de Kna Mougamad'ce Attendu que, par ie dcs sa soeur, dfaut d'h Atchialle, Sgadoummalle, a succd; ou lui d'un cc riliers suprieur, gal rang aucun devant ce que, ne rencontrant elle, en l'instance, ou gal, elle n'avait d'un ce hritier rang suprieur et qu'en pas se pourvoir par ptition'd'hrdit. de propritaire ce se,qualifiant, d'une manire gnrale, elle n'a pris introduclif ce dans d'instance, l'exploit vritablement que lui la qualit appartient qui en cause; des autres parties ce l'ncontre absolumentinconciliables.. . Concilier dettx opinions il est ncessaire il n'y faut pas songer.Mais d'expliest ne d'une erreur la contradiction. Elle de quer de de PHARAON et DULAU que la Cour d'appel doctrine Pondichry, contrler.
EN DROIT CENDANTE

en LA
QUE

a reproduite, 1845, KEPRSENTATION EST


DANS LA LA LIGNE LIGNE DANS

sans

la penser AUSSI INCONNUE


DIRECTE DESElle

MUSULMAN

COLLATRALE.

dans aucune ligne, ni dans aucun cas, mme pas n'existe de HABOUS, O pourtant, de en matire il est permis aura lieu. 11 faut en effet stipuler que \sreprsentation une stipulation alors, expresse. Nous extrayons, de notie le passage suivant de SAUl'appui opinion, TEYRA ET CHEBBONNEAU: T. Il. p. 381, n" 901. LA REPRSENTATION, qui concerne pas ce de LA REPRSENTATION , N'EXISTE difficults. ce PAS EN BUOIT MUSULMAN : i! n'y a donc pas ce lieu de l'appliquer en matire de HABOUS, pas plus ec qu'en matire -de succession. Et c'est l, en effet, ce ce qu'a dcid la Un sieur algrienne: jurisprudence ce Abdallah, seul dvolutaire d'un HABOUS avait trois ce filies et un fils: Mohammed. Ce dernier dcda ce avant son pre, laissant pour aceb et pour descenee dant un A la mort seul fils: Sliman. de Si Abdlce En ce

DES SUCCESSIONS .

245

ce lab., Siiman actionna ses'trois tantes et demanda ce tre mis en de la part du HABOUS qui et possession ce t attribue son devant pre. La cause fut porte le Kadi de Constantine, la et ce magistrat repoussa demande, du 25 Mars 1864 portant: par jugement e tait sans droit la forni qualit pour Que Siiman te mer, la doctrine du rite Malkite d'aprs expose ce par en ces le Cheikh Kheir-ed-dine-er-Roum<die ce termes:LA LOI N'ACCORDE AUCUNE PART AUX ENCI FANTS BU FILS QUI EST MOUT DU VIVANT DE SON PRE.

ce ce ce ce ce

fois s'est depuis question prsente plusieurs devant les tribunaux; elle v a toujours reu la mme 16 Mars 1866 . de Constantine: solution:(Kadi 1870. Kadi de la Ie 22 Fvrier circonscription, Cour d'Alger; 23 Mai arrts des 12 Dcembre 1866, 11 Fvrier 1870, 1874.) de la circonstance Que nous profitions pour mettre

ce La

le lecteur en garde contre erreurs graves qui plusieurs se sont glisses dans cette partie de de renseignement M. M. PHAR.VONETDULAU: Em 1839. Droit musulman. lre EFE'etSFiP. 245. M. M. PHARAON ETDULAU ont crit: Le plus a EX11 le exclut y proche plus loign. CEPTION, et l'gard des petits enfants cependant, ce autres descendants RERSENTCR leurs qui viennent ascendants et de soeur qui et les enfants de frre ce prennent de leur pre ou mre dans la sucla place ce cession de leur oncle ou taute..Il n'y a pas de reen droit musulman . MACNAGHTEN; p. 2. prsentation^ laiss qu'un P. 249. ceSi le dfuntn'a %e E^reEEE"! ce fils, le plus proche parent au degr susceptible prend ce un sixime de la succession. Voici la rgle vritable:Le fils n'a pas de part ddtermine.Il tout ce qui reste de l'moluprend ment successoral, aprs satisfaction s'il y a des filles.) tionnaires, (sauf nant une part de gale la moiti chacun des fils.Supposez qu'il y seurs: un pre, une mre, un mari, des hritiers fille Chaque porpre-

ce qui est pns par succesait comme une femme et des

246

DES

SUCCESSIONS.

le peu qui reste est attribu au fils, Mais lorsa et qu'il n'y a pas d'hritiers qu'il n'y portionnaires, sucde filles, del les fils prennent pas l'intgralit 2. cession./. MACNAGHTEN, p. filles, TTri&tEie rr.eEBE0. a plusieurs le mari enfants, C'est le contraire qui P. n'y peut 249. ce Si la mre rienpretendre.it

est vrai:

On a pu lire, en effet, pins haut N 40 que p. 227. de ces a ou l'autre l'une droit (( le mari toujours moiti ou quart;-^i.iANT UNE DES PEHSONNES QUI c( parts:
NE PEUVENT JAMAIS TRE EXCLUES ENTIREMENT DE LA (C SUCCESSION.

ce Si le d251: EB*BJP.-P. ^tfl&tii^sffl funt de la a laiss une soeur, elle la moiti prendra ce succession, les s'il en a laiss deux, elles prendront ce deux tiers. ira aux colLa moiti ou le tiers restant ce latraux d'un leur dfaut au degr plus loign; ce Beit-ul-mol.v> Nous vritable avons, plus haut, p. 234 n 48 donn la rgle dans ce cas. Nous nous bornons y renvoyer.

ESPfllEB@

eH*EemF.

P. 252:

A dfaut

ce de frres et soeurs et de leurs enfants, la succession ce est dvolue aux autres collatraux, la prod'aprs s ximit du degr. A la condition sous silenceles voyons, paur ces LEONS . la distinguer des hommes rgle vraie, de ^ce que l'auteur passe renfemmes. Nous la page 242 n 52 de

ec Si le d^Sxlffie P. <3M>@EI*. 253: ce funt un pre et une soeur le mari aura les ciwi sicc ximes de la succession,-le sixime restant apparcc tiendra au frre et la soeur, par moiti. la renvoyons galement rgle exacte paur aux pages 227,'n 40, 230 n 44 et 234 n 48 de nos LEONS DE DEOIT MUSULMAN. Nous

DES SUCCESSIONS.

247

53. Il nous reste dire ce que c'est qu'un rsiduaire en vertu d'une cause Spciale: Voici comment ELBERLING s'exprime sur ce point: cePar rsiduaire en vertu d'une cause spciale, il faut entendre l'manci pateur ou l'mancipatrice d'un affranchi mort sans laisser d'hritiers mles rsidu aires.Dansce cas les hritiersportionnai res lgaux de l'mancipateur, de mme que les hritiers femmes sont exclus de la succession d'une manire expresse par le Prophte lui mme. (1) Section
DES PAKENTS

III.
LOIGNS.

SOMMAIRE. 54. Ce qu'il faut entendre par parents loigns. Leur raiT* dans l'ordre successoral. 55. Division des parents loigns. 56. Qu'elle est la rgle dans la premire classe? 57. Quid, dans la deuxime classe? la premire classe r58. Les lgles applicables gissent la troisime. 59. Quid, dans la 4 classe?

B4=. A dfaut d'hritiers portionnaires et rsiduaires, la succession passe aux parents tous les parents qui comprennent loigns
dans nos Possessions de L'abolition l'esclavage (1) 1848 (comme chez les avril 27 la loi du franaises, par V de l'anne 1843) a fait disparatre l'acte anglais par rsiduaires. cette catgorie d'hritiers

248

DES SUCCESSIONS.

et les rsiduautres que les portionnaires aires. , ss. Les parents loigns peuvent tre diviss en quatre classes: 1 Les enfants des filles ou des filles de dissans en fils degr) (si loign qu'iljsoit ' tinction de sexe. 2 Les grands-pres (faux) et les grand' mres (fausses) LSL loigns en degr qu'ils soient, (i) 3 Les enfants des soeurs 'germaines ou consanguines et les filles de frre germains soient). ou utrins (si loigns endegrqu'ils 4 Les soeurs de pre, les oncles par la mme mre (c. . d. les demi frres du pre, du ct de la mre) les oncles maternels, les tantes et leurs enfants, sans distinction de sexe. s. Dans la premire classe, le plus proche en degr estprfr au plus loign. Ex: La fille d'une fille est prfre la filie d'une fille de fils. La premire tant par rapport au de cujus au 2e degr et l'autre au troisime. du mme degr, Parmi des prtendants au de cujus par le ceux qui sont apparents moyen d'un hritier (portionnaire), .qui viennent de son chef sont prfrs ceux qui ne se trouvent pas dans ce cas. Ex: La fille d'une fille de fils est prfre au fils d'une fille de fille.Tous doux sont au troisime degr par rapport au dfunt, mais une fille de fille 1n'est pas une hritire. La premire exclut donc le second, (l)
(1) Chacune de ces classes (dit Sadagopah Charloo la suivante.Les d'aprs Macnaghten)exclut rgles

DES SUCCESSIONS.

249

Si les prtendants sont au mme degr, et dans une situation exactement semblable par rapport la personne du chef de laquelle ils viennent, (qu'ils soient tous ou non des descendans d'hritiers,)mai s si les sexes de leurs ascendants diffrent quelque degr de la ligne ascendante, la distribution doit tre faite, en tenant compte de cette diffrence de sexe Exemple-.-La fille de la fille d'un fils de fille recevra le double de ce que recevra le fils de la fille d'une fille de fille, parce que l'un des ascendants de la premire tait un mle dont la portion est double de celle d'une femme. La personne qui est apparente au de cujus des deux cts (ct paternel et ct maternel)vient au droit de chacun des ascendants . Ex: S'il y a un fils d'une fille de fille du de cujus et deux filles d'une fille de fille qui sont, en outre, les deux filles d'un fils de fille, les deux filles viendront, d'une part, au droit de leur pre et prendront 16 portions et, d'autre part, au droit de leur mre et prendront 6 portions, tandis que le fils ne prendra que 6 portions au droit de sa mre.
des successions dans chacune de ces classes sont extrmement difficiles et embrouilles.Il recommande, Kazi.Encore de recourirau dans les cas compliqus, la confiance desfaudrait-il avoir un Kazi qui justifit le cas de et ce n'est pas malheureusement magistrats et de Karikal.^ nos Etablissements de Pondichry Nous avons essay de ne pas nous perdre, dans ce labyque rinthe, en nous aidant de tous les fils conducteurs sommes nous Y nous nous avons procurer. pu aux lecteurs C'est d'apprcier. parvenus?- 32

250

DES SUCCESSIONS.

S* Dans la seconde classe, la succession est galement dvolue d'aprs la proximit, et le sexe de la personne du a condition nef de laquelle la succession est rclame, du des sont les parents prtendants quand mme ct;mais, si les cts de parent tiers vont la lign sont diffrentsdeux et un tiers la ligne maternelle, paternelle sans qu'il y ait lieu de tenir compte du sexe des prtendants. Exemple-. Les prtendants la succession tant un grand'pre maternel et la mre d'un maternel, le premier tant plus grand'pre rapproch en degr exclut la dernire; mais est le pre d'un grand pre si le premier bien qu'au point de vue de la maternel, proximit du degr, les deux prtendants se du trouvent gaux, qu'ils soient parents mme ct, qu'ils soient gaux encore par au sexe de la personne du chef de rapport laquelle ils viennent la succession, laseule mthode suivre dans le partage de la dite succession, c'est de tenir compte du sexe des prtendants et de donner une double part l'homme. s. Les mmes rgles concernant la premire classe de parents loigns sont applicables la troisime. Un exemple entre plusieurs. Supposons que le de cujus laisse trois nices sa filles de diffrentes sortes de survivance, frres et trois neveux et trois nices, enfants de diffrentes sortes de soeurs: comme il apparat au tableau suivant:'

DES SUCCESSIONS.

251

1 Un tiers de la succession doit tre dvolu aux. descendants des demi-frre et soeur par la mre et divis galement entre eux raison del parit de leur origine. La soeur, ayant deux branches, c. . d. un fils et une fille est compte pour deux soeurs et sa part est, en consquence, ls deux tiers du tiers, quiconsquemment passent ses descendants entre lesquels ils sont galement partags et le tiers du tiers restant tant la part du frre, qui a seulement "une branche, passe sa fille. 2 Deux tiers de la totalit des biens restent encore; ils doivent tre distribus aux descendants des frres et soeurs germains (entiers)qui excluent absolument les demifrre et soeur par le pre.La soeur consanguine a, dans l'espce, galement deux branches qui font que sa part est double et ramene au pair de'ce qui est attribu a son frre.Un tiers va donc la fille du frre germain et l'autre tiers est divis entre les fils de la soeur germaine dans la proportion de deux parts pour le fils et d'une part pour' la fille./. Autre espce: Le de cujus a laiss le fils de la fille d'un demi-frre par le pre (consanguin); deux filles du fils d'une demi soeur par le pre (consaguin) qui sont galement les enfants d'une fille de soeur germaine: et enfin la fille du fils d'une demi-soeur par la mre(utrin)comme dans le tableau suivant:

252

DES SUCCESSIONS.

On voit, dans ce cas, que, tout d'abord* si* un mre la demi-soeurs prennent par les t7?z;la'soeur'germaine, ayant deux brancomme deux .soeurs gerches, est traite maines et prend deux tiers et le reste: un sixime va au demi frre par le pre (consan une de titre rsiduaire, y puisqu'il guin) elladeux soeur qui concourt aveclui;mais branches, dans le cas prsent, et sa part doit, tre gale la portion de en consquence, son frre; c'est--dire que chacune prend un douzime. Le douzime de la soeur doit encore tre partag entre ses deux petitesfilles, qui doivent avoir Chacune un vingtsoeur sixime de la demi Le par quatrime. la mre (utrine) passe sa petite-fille.Les deux tiers de la demi soeur doivent tre entre ses pepartags en gales portions dont chacune recevra mwingttites-filles quatrimede leur autre grand'mre et le rsidu: un douzime, ira au petit-fils du demi-frre par le pre. s. Dans la quatrime classe* ceux de sang entier sont prfrs ceux de demisang, et ceux qui sont lis parle mme pre sont prfrs ceux qui sont seulement, lis par la mme mre seulement, sans disde sexe, Si la parent des prtinction tendants la succession est la mme et qu'ils soient de sexe diffrent l'homme doit avoir une part double de celle de la femme.. Exemple-. Une tante maternelle par le mme pre seulement doit exclure une tante maternelle par l mme mre seulement.' Mais si les cts de leur parent diffrent,, par exemple, si l'un des prtendants est une

DES SUCCESSIONS i

253

tante paternelle par le mme pre et la mmemre et si l'autre est une tante maternelle par le mme pre seulement, il n'y a pas lieu d'accorder une prfrence exclusive la deux parts, premire; mais elle adroit en vertu de sa parent paternelle. La succession des enfants de la classe prcdente, c'est--dire des cousins, est rgie par les rgles suivantes.- La proximit des ascendants est la premire rgle. Quand' elle est la mme-, le prtendant qui vient du chef d'un hritier hrite avant le prtendant qui vient du chef d'mvnon hritier, sans tenir compte du sexe. Exemple: Supposez que la fille d'un oncle paternel, soit en concours avec le fils d'une tante paternelle(l'oncle et la tante tant tous deux de sang entier par rapport au pre du de cujus)la fille de l'oncle paternel prendra la totalit de l'hritage, tant le descendant d'un rsiduaire. Au contraire, que la tante soit de sang entier et l'oncle seulement de demi-sang, le fils de la tante sera prfr en-raison de laforce^dela proximit. auteurs soutiennent Cependant quelques que la fille de l'oncle paternel par le pre doit avoir la prfrence sur son concurrent, par la raison qu'elle est l'endeux fant d'un hritier rsiduaire.Lorsque prtendants sont au mme degr, par rapport au de cujus, mais ne sont pas apparentes avec ce dernierdu mme ct, l'un n'exclut pas l'autre; ils partagent dans la proportion de deux tiers pour le prtendant du ct madu ct tiers celui et d'un pour paternel ternel.

254

DES SUCCESSIONS.

Dans le partage entre les descendants de les cette classe (la quatrime) on applique mmes rgles que pour les descendants de la premire classe. Ainsi, les deux filles de la fille du fils d'un oncle paternel, doivent recevoir deux fois autant que les deux fils de la fille d'une fille de l'oncle paternel, en supposant la parent des oncles semblable et dans le cas d'une galit complte sous les autres rapports, il faut, comme plus haut, tenir et compte du sexe des prtendants accorder la prdominance au sexe masculin. A dfaut de toutes les personnes ci-dessus mentionnes, la succession revient aux oncles et tantes maternels des pre et mre du de cujus, aux oncles paternels de sa mre, comme aux oncles paternels de son pre quoique tant apparents avec lui (le de cujus) parla mre seuleet leurs enfants. A dfaut de ces parents, lasuccession passe la mme catgorie d'oncles et de tantes des pre et mre des pre et mre du de cujus et leurs enfants et. .ainsi de suite.
^ction
DU RETOUR ET DE

IV.
L'ACCROISSEMENT.

SOMMAIRE. 60. Ce qu'il faut entendre par droit de retour, en droit musulman. 61. Le mari et la femme (veuf et veuve) y ont-ils droit?Dans cas? quels 62. Quid lorsque, lors du partage d'une succession, il se trouve que la somme des diffrentes parts excde le total de l'molument successoral?

DES SUCCESSIONS.

255

o. Quand, lors du partage d'une succession entre les portionnaires lgaux, il un surplus, ce surplus profite aux hexiste ' ri tiers, rsiduaires et, s'il n'existe pas de portionnaires lgaux la totalit de l'molument successoral est attribue aux rsiduaires; mais si, dans le premier cas, il n'y a pas de rsiduaires pour recevoir le surplus, ce surplus vient se joindre aux parts de ceux des portionnaires lgaux qui sont lis
au de cujus

C'est ce qu'on nomme le RETOUR. 61. Le mari et la veuve n'ont jamais de part du retour, tant qu'il y a en vie des hritiers de sang; mais lorsque le de cujus ne laisse pas de parent dutout, le mari ou la de l'molument veuve prend la totalit successoral. S'il n'y a qu'une classe de portionnaires, par exemple que des filles, le surplus qui fait retour doit tre partag entre elles d'aprs leur nombre. classesde portionnaires, Ets'ilyaplusieurs chaque classe prend une part proportionnelle. Expliquons nous.-Supposons que une fille, une fille de fils et une mre dont les portions respectives sont 3/6 1/6 et 1/6 soient en concours; le surplus 1/6 doit tre partag dans le mme rapport, ou, ce qui est la mme chose, l'molument successoral tout entier doit tre divis en .cinq parties, la fille en prendra troisla fille de fils et la mre en prendront chacune une. 6. procdant -au partage Lorsqu'en d'une succession, on trouve que la somme des diffrentes parts excde le total de l'-

par

la consanguinit.

256

DES SUCCESSIONS,

molument successoral, chacune d'elles doit ou, supporter une dduction proportionnelle autrement, le nombre des pour m'exprimer parts doit tre accru. (1)
A.. dans une note d'une EYSSETTE, (1) Monsieur au pied de l'arrt rendu clart parfaite place par la de Pondichry, la date du 1er Juin 1872 Cour d'appel un calcul a pos "une espce d ce genre et a indiqu de faire connatre. importe qu'il revient (dit l'arrtiste savant)dans de Zalacabibi, ce cession savoir; ec 1 Asa fille Mastanebibi 1/2 ce 2 A son pre........,, 1/6 ce 3* Asa mre,. 1/6 ce 49 A son mari Kader Midiue..., 1/4 Total ce II la ou ou ou ou suc6/12 2/12 2/12 3/12 13/12

ce L'unit est dpasse, faire?EvidemQue doit-on ment une rduction procder proportionnelle, ce Eh bien, cette cote fort peu de rduction peine, ce grce une mthode des plus simples fonde sur ce un des principes de lmentaires l'arithmtique.On ce laisse chaque fraction son numrateur et on lui ce doune la somme dnominateur des numrapour cc teurs de toutes les fractions.- dans le cas Ainsi, ce actuel, nous dirons: est la somme des numquelle cc rleurs? 6 -f- 2 -\- 2 -f 313. Or le dnominateur ce est 12, portons le 13 et, en laissant subsister les ce numrateurs tablissons de nouveau les respectifs, ce droits des parties. La fille au lieu de.... 6/12 aura 6/13] ce Le pre au lieu de 2/12 aura ,,,,, 2/13( ' ce La mre aulieu de.... aura 2/12 2/13 ce Le mari au lieu de 3/1 i aura 3/13/ ce Maintenant l'application: passons Somme partager 200 Or 200 divis coling. ce par 13==l5 Il reviendra donc: 5/13.

DES SUCCESSIONS.

257

Exemple-. Si les hritiers sont: le mari,. deux soeurs de sang entier (germaines), deux soeurs par la mre seulement (utrines), et la mre,leurs portions lgales,dans sont mentionns, l'ordre o ces hritiers sont: 1/2, 2/3, 1/3 et 1/6 qui, additionnes, forment un total de 10/6; mais dix parties ne peuvent pas tre payes .an moyen de l'molument six seulement, successoral doit tre partag en dix parties; il en revient au mari trois, aux deux soeurs germaines quatre, aux deux soeurs utrines deux et la mre, une seule.
khfille.... .... .ampre kl* mre... ce au mari.... 15 15 .15 15 5/13 5/13 5/13 5/13 X X X X 6= 92 4/13. 2= 30 10/13 230 10/13 3= 46 2/13) 200 //

_ fi, 01 ''l(

Somme gale...

La rduction REGLE. par la proportionnelle mthode ci-dessus indiaue a lieu toutes les fois que les parts lgitimes additionnes excdent l'unit de base et que cette unitde base est 6, 12, 24 .t L'unit 6 devient 7. 8, 9 oa'10. >7. L'unit 12 devient 13,-15, ' 24 devient 27. L'unit

33

25S

ES

SUCCESSIONS.

CHAPITRE
DE L'ORDRE

CINQUIME.'
LA DOC-'

SUCCESSORAL D'APRS TRINE SCHIITE . S05IMAIRE.

accorde par les Sounites aux pa63. Prfrence rents agnats. 64. De quelles personnes se compose la premire classe d'hritiers. la deuxime classe. 65. Catgories que comprend de la troisime classe. 66. Composition en ce qui concerne le droit 67. Rgles particulires de retour. 68. Comment on procde chez les Shiites au cas o sucle total des paris lgales dpasse l'molument cessoral. 69. Chez les Schiites, l'homicide n'est pour l'hune cause d'indignit, ritier que lors qu'il a t volontaire . 70d Privilge de l'an chez les Schiites.

.s.- Les Schiites reconnaissent les mmes portionnaires lgaux, les mmes parts elles .mmes hritiers que les Sounites;mais ils se sparent de ces derniers dans.la distribution du rsidu. Les Sounites donnent la prfrence aux parents agnats;les Schiites prfrent le parent le plus proche, qu'il soit homme ou femme. Le mari- et la femme prennent leurs parts comme chez les Sounites, dans tous les cas. Mais la femme, dans les cas semblables, n'a droit qu' sa portion lgale. Le rsidu passe au trsor public. 4L IL& pEBeiMiff cela, d hritiers se compose des pre et mre, des enfants, des

BES SUCCESSIONS,

'

259

petits enfants.,.cw infinitum. Les enfants excluent les petits enfants; les petits enfants les arrire-petits enfants, sans distinction de sexe.Mais les petits enfants ne prennent, point leur portion d'aprs le sexe de leur souche; c. . d: les enfants de fils la portion de fils et les enfants de prennent filles prennent la portion de filles. 5. lia secomte el&ss. comprend deux catgories: 1 Le grand'pre et la grand'mre et les autres ascendants(le plus proche excluant le plus loign.) 2 Les frres et les soeurs et teurs descendants, si loigns qu'ils soient en degr. La premre catgorie n'exclut pas l'autre, quelque loigne qu'elle soit; mais le plus proche en degr, dans chaque catgorie, ex-, clut le plus loign. 6. JLa tFGistEie elass comprend les oncles et tantes paternels et maternels et leurs descendants.Le plus proche ' excluant toujours le plus loign. Ceux de. sang entier excluent ceux de demi sang au mme degr et le fils d'un oncle paternel de sang entier exclut un oncle paternel de demi sang./, A dfaut de tous les hritiers ci-dessus numrs, les oncles et les tantes paternels et maternels du pre et de la mre succdent, .ainsi que leurs descendants la plus rcule, suijusqu' la gnration vant leurdegr de proximit vecle.de cujus. A dfaut de tous ces hritiers, les oncles et les tantes paternels et maternels des

560

DES SUCCESSIONS,

et mre et des arrire grands'grands'pre pre et mre hritent suivant leur degr de proximit avec le de cujus. &%. Lors qu'aprs la partage de la succession entre les portionnaires lgaux, il il reste mi surplus, il profite aux hritiers il fait retour aux et s'il n'y a pas d'hritiers, leurs proportionnellement portionnaires, parts. Le mari droit une part dans le retour; non la femme. La mre n'a pas droit une part dans le et lors qu'il se retour, s'il y a des frres; trouve une personne possdant une double parent avec le de cujus; le surplus retourne cette personne. exclusivement '. Lorsque le total des parts lgales dpasse l'molument successoral, le nombre ds parts n'est pas accru comme chez les Sounites, de manire que chacun des portionnaires souffre une rduction proportionnelle, mais ce qui manque est dduit de la part de celui des hritiers qui pourrait, d'aprs certaines circonstances, tre priv d'une part lgale,ou de la part de l'hritier dont la part est susceptible de diminution. EXEMPLE: La de cujus a laiss son mari, une fille et ses pre et mre. Leurs parts respectives sont,-^-on le sait:-1/4,1/2 et 2/6 ou 13/12. Les Sounites, dans ce cas, divisent la succession en 13 parties et le mari en prend trois, les pre et mre 4 et enfin la fille 6, Les Schiites eux divisent la succession en 12 parts; le mari en prend trois/ le pre et la mre 4; la fille cequi reste, soit

DES SUCCESSIOKS.

261

5 partspar la raison que sa part est susEn effet, supposons ceptible d'extinction. qu'il y et eu un fils, la fille n'aurait pas eu droit une portion dtermine; elle et pass dans la classe des rsiduaires, tandis que le mari et le pre et la mre ne peuvent jamais tre privs de leurs parts l-' gales. G9. Rptons que, chez les Schiites, il ait t volontaire, pour faut que l'homicide tre un obstacle la facult d'hriter. ?. Enfin, en matire de partage de succession, iLii'y a que cette diffrence, savoir que l'an ds fils a droit, s'il est vertueux, aL'PE de son pre, son KORAN, a ses VTEMENTS et son ANNEAU. CHAPITRE
- DE L'ACCEPTATION AUX ET

SIXIEME.
DE LA RENONCIATION.

SUCCESSIONS.

SOMMAIRE. en matire d'accivil droit du franais Rgles aux successions. ceptation et de renonciation L'hritier 72. Quid, en droit musulman? peut-il tre tenu ultra vires hereditatis? de les Tribunaux 73 Temprament par apport l'Inde la rgle que le musulman ne peut tre jamais tenu qu'intra vires successionis. r 74. Autre cas o l'hritier musulman, peut tre tenu ultra vires hereditatis. musulman peut il renoncer une suc75. L'hritier cession? 76. O et comment se fait cette renonciation, 71.

262

DES SUCCESSIONS.

'si. D'aprs le droit civil franais, une succession peut tre accepte purement et
simplement OU sous bnfice d'inventaire.-

Dans
etiam ultra

le premier
vires

cas, l'hritier
.

est tenir

hereditatis

se fait le simple Dans le second, l'hritier liquidateur de l'hrdit:- Il n'est tenu des dettes que intr-a vires hereditatis; soit Une consquence de l'acceptation, pure et simple, soit sous bnfice d'inventaire, est de fermer la voie larenonciation,
ceSemel lier es, semper hres. ()

n'est t:^. En droit musulman, l'hritier jamais tenu envers les cranciers ultra vires-, il succde aux biens plutt qu' la perledit fort judicieusement sonnecomme M. A. EYSSETTE.En un mot, il n'accepte, arrive, que sous bnfice d'invenquoiqu'il taire. "%m. La CouretlesTribunauxderin.de franaise ont apport un quitable temprament ce qu'il peut y avoir d'absolu et de rigoureux dans cette rgle, en dclarant que: cSi les hritiers musulmans ne sont pas tefaisait l'appli(1) La Cour d'appel de Pbudichry cation de ce principe, quand elle dcidait dans son ararrt du 6 Mai 1854 en ces termesreeAttendu, quant la succession de Bibiammalle et ^ la renonciation ce celle de Saheb Mogamadou, faite par les appel lants,suivant acte reu par le Kazi, le 10 Mai 1853, ce quyelle n'aurait de valeur qu'autant que les renoncants ne se seraient pas immiscs dans les biens de ce,ce l'hxdit, et qu'ils ont fait acte d'hritier ainsi qu'il ce est tabli au jugement dont est appel...

-DES SUCCESSOS

263

* nus vitra, vires, il ne suffit pas un h ritier actionn en paiement d'une oblitc gation souscrite par son pre, d'allguer <i que celui-ci est mort sans laisser debiens; que cette allgation doit tre justifie. Ce qui a permis M. EYSSETTE, dans la rubrique dont il fait prcder le 36 arrt de
SOn RECUEIL DE JUR. ET DOCT. DE LA COUR D'AP .

BNDR.MUSULMAN, DEPOND. de formuler

la rgle

Les hritiers musulmans ne sont pas suivantes tenus- des dettes ULTRA VIRES, mais la condi& tion l'inventaire fait qu'ils auront procder a des biens de la succession le ministre du par Kazi, immdiatement le dcs du DE aprs ce CUJUS. (1).

(1) Voici d'ailleurs le jugement de M. NOELLAT Prsident du Tribunal de Karikal,15 Oct. 62 et le considrant par le quel la Cour en a adopt les dispositions: Attendu fUg'eSEB.eEB cTai l^rEEilEiSil:ec que ce les dfendeurs ne mconnaissent point la signature de leur auteur;qu'ils soutiennent seulement que, ce cet auteur tant mort sans laisser aucun bien, et ce la loi musulmane ne contraignant jamais l'hritier <e payer les -dettes des auteurs sur ses biens person nels, ils ne sauraient i're tenus des causes de cette obligation. ce Attendu ne qu'en effet, les hritiers musulmans ce ne sont pas tenus ultra vires;que c'est l un point mais qu'il ne sufft pas un hritier ce incontestable, souscrite ea payement d'une ce actionn obligation ce par son pre, d'allguer que celui-ci est mort sans cette allgation doit tre jus laisser de biens;que ce tifie; en l'espce; ce Attendu qu'elle ne l'est nullement au ce Que les. dfendeurs objectent tort que c'est de prouver est mort crancier que son dbiteur

264

DES

SUCCESSIONS.

muw,4. Il est un autre cas ou l'hritier sulman est tenu d'acquitter les dettes de la s'est succession ultra vires, c'est lorsqu'il rendu coupable de recel OU de dtournement de l'hrdit. biens des frauduleux la Cour sanction la du que moins, C'est, a dicte contre l'hritier de Pondichry indlicat et impwbe, en son arrt en date du 27 Juillet 1878. (1) la Mais M. A. EYSSETTE qui prsidait comrendu fut arrt cet (2) Cour, lorsque mentant son oeuvre, ajoute:Mme dans eece cas, il n'y a rien d'absolu.Il rpugne
c'est eux de prouver ce solvable;qu'au contraire, tant de principe gnral ee qu'il est mort insolvable, ce que la preuve de la libration incombe celui qui ce est tenu du lien, ft-ce par voie d'hrdit. ee PAR CES MOTIFS, le tribunal jugeant en matire civile et eu dernier ressort, condamne les dfen deurs en qualit d'hritiers Lev ,de Vapoutchy ee payer la demanderesse, le montant de l'obligation ce ee du 28 Septembre 1851; les condamn en tous les ce dpens, dont distraction etc. I la. CJOMS* et'&ppel JLPI*& craiTfiira&arff les motifs du preSe IBE6lilfiEty. ccAdoptant mier juge et considrant en outre, que les appelants ecn'ont fait aucunes diligence la succespour liquider eesion de leur auteur, ainsi qu'ils en sont tenus par la cclgislation musulmane,- qu'ils-doivent compte au crceancier des biens qu'ils ont recueillis, ou, tout au moins, cejustifier que le de cujus ne possdait aucun bien; .. ee PAR CES MOTIFS, LA. COUR... (29 Xbre 1863) ... D .. . le texte entier de eet arrt (1) Nous reproduisons plus loin. (2) A, EYSSETTET, II, p. 260.

DS SUCCESSIONS,

.'265

la loi musulmane de condamner ultra vh-es;on ordonne gnralement que l'h ritier convaincu de soustraction ou de recel rapportera la masse une somme cedtermine, laquelle le tribunal arbitre le montant des dtournements, quand il est impossible de les constater avec exac. te ttude. (1) 5. Peut-il renoncer la succession? Oui videmment,pourvu qu'il n'ait pas fait acte d'hritier. ) (2)
(1) Ibidem: p. 261. ma(2)Un arrt de la Cour d'appel de Pondichry5ert tire aux successions en droit de renonciation musulet en rappelle d'autres man, pose ce principe que nous avons nous mme signals plus bas.11 nous in extenso: a paru indispensable de le citer ec Attendu la renonciation qu'en droit musulman une succession se fait devant le Kazi et mme dece vant tmoins; ce Qu'elle a simplement effet d'pargner pour te l'hritier qui renonce les ennuis d'une liquidation; ce que, s'il ne renonce pas, il n'est point tenu, comme ce en droit les dettes du dfunt franais, d'acquitter au del des forces de la succession, moins qu'il ee ne se soit rendu coupable de recel ou de dtournece ment frauduleux des biens'de l'hrdit., les appelants s'tant laiss conee Qu'en l'espce, te damner par la justice anglaise ne pouvaient plus rece noncer;^-que l'acte de renonciation qu'ils ont fait au ce greffe du tribunal civil de Mah, le 2 Juia 1875, est ec de nulle valeur et ne saurait tre oppos aux tiers, ce mais que tes tiers ne peuvent pas non plus les pource suivre sur leurs biens pcrsonnels> sauf le cas ci dessus indiqu; 34

266

SES

SUCCESSIOS.'

1 Soit pour viter les ennuis et les reset difd'une longue liquidation ponsabilits ficile, si l'hritage est grev de dettes. 2 Soit pour avantager ses cohritiers. %&. O et comment se fait l'acte de renonciation? Par devant le Kazi. M. IYSSETTE ajoute cette remarque: Orte dinairement, c'est devant le Kazi du lieu
o s'est ouverte la succession mais, Si l'-

tranger se trouve en cours de voyage, ou . bien en pays tranger, il peut faire dres ser l'acte devant le Kazi de la localit qu'il traverse ou celuide sa rsidence. LE
. CROYANT EST PARTOUT 6HEZ LUI.

Il est admis, en droit musulman, que la renonciation peut tre faite aussi devant tmoins. Un musulman pourrait il renoncer au greffe.de premire instance, conformment rarticle 784 du Code civil?M. A. EYSSETTE n 'hsite pas se prononcer pour l'affirmaaive et l'on ne voit pas l'objection qui pourrtit tre faite cette opinion. Le conciliant arrtiste ajoute:-ceRien au surplus, n'emde renoncera la fois au greffe et decepche
PAR CESMOTIFS, et sans adopter ceux du premier te juge, la COUR aprs en avoir dlibr, enfirme le ce jugement dont est appel, rendu par le tribunal de ce premire instance de Mah, le 3 Mai 1876; annule, ee en consquence, la renonciation attaque;dboute te les parties du surplus de leurs moyens, fins et prce tentions contraires; ordonne la confiscation de l'ait mende consigne, et condamne les appelants aux dpens, dont distraction, etc.

DES SUCCESSIONS.

267

te vant le Kazi. Il est vident que deux srets valent mienx qu'une; mais,en procdure, il faut viter de faire des frais inutiles et nous tenons que la renonciation soit devant le Kazi soit devant tmoins soit ausgreffe du Tribunalserait absolument valable, CHAPITRE
DU PARTAGE

SEPTIEME.
DES SUCCESSIONS.

SOMMAIRE, des oprations en matire de partage 77. Ordre des successions. est consid78. Jusqu'au partage lgal, l'hrdit re comme appartenant toujours au de cujus.Consquence . du les oprations 79. Mode de procder,pour se prsentent partage,quand plusieurs portionnaires en concours. Cas divers. le partage a on procde, 80. Comment lorsque lieu aprs la mort de quelques hritiers; des hse fait le partage, lorqu'un 81. 'Gomment et lorsque le ritiers ede sa part un autre hritier mari abandonne sa part dans la succession de sa femme en paiement de son maher. 82. Quid, lorsque le de cujus laisse une veuve endiverses. ceinte et d'autres hritiersHypothses 83. Mode d'oprer, quand il y a un hritier absent. au partage du produit des 84. Rgle particulire rentes constitues au profit des descendants.

"sv. Aprs le paiement des frais funraires, des dettes et des legs, le rsidu est distribu entre les hritiers d'aprs les rci-dessus. poses gles^

DES

SUCCESSIONS

?. En attendant le partage lgal, la succession est considre comme appartenant au ie cujus, de sorte que si quelque accroissement survenait sa fortune aprs sa serait considr mort, Cet accroissement comme faisant partie de sa succession et l'acquittement des dettes et des. servirait legs et des autres charges de l'hrdit. *w. Les premiers sont les hhritiers d'entr'eux ritiers portionnaires. Plusieurs vipeuvent se prsenter la fois.Pour ter des fractions dans le partage, on divise la succession, dans la pratique, en un certain nombre de parties et chacun des portionnaires en reoit une quantit proportionne ses droits. Supposons les portionnaires lgaux suivants en prsence: une veuve et deux filles. La part de la veuve est 1/8,-celles des deux filles sont 2/3,-qui, ajoutes ensemble, font 19/24.Pour viter ces fractions, lasuc^ cession est partage en 24 parties. Le numrateur de la premire fraction 1/8 tant multipli pars, dnominateur deladeuxim fraction: 2/3-, donne trois, parties pour la femme.Et le' numrateur de la deuxime fraction: 2/3 tant multipli par 8, dnominateur del premire fraction 1/8, donne 16 parties pour les deux fillessoit 8 pour chacune d'elles. Le restant (c. . d. 5 parties) voit que, pour passe aux rsiduaires.On trouver le nombre des parties dont ont doit diviser l succession, il suffit de recourir aux rgles ordinaires de l'arithmtique en matire d'addition des fractions. Si les dnominateurs sont des facteurs l'un par l'autre; premiers, multipliezles

DES SUCCESSIONS.

269

s'ils sont composs, multipliez'le commun dnominateur d'une fraction par l'autre;et le produit sera le nombre cherch. Si quelqu'une des parts ou le rsidu doit tre partag entre plusieurs personnes, multipliez le nombre reprsentant cette part ou ce rsidu, ou son facteur premier par le produit dj trouv. Exemple: Supposez que les hritiers soient le pre, la mre et 10 filles. Leurs.parts sont1/6, 1/6 et 2/3.Dans ce cas, la succession doit tre partage en six parts.Le pre en prend une, la mre une et les dix filles les quatre autres;mais, comme les quatre parts ne peuvent tre divises en dix sans arriver aune fraction, on multiplie ces quatre parts par cinq; (aprs avoir spar les parts revenant au pre et la mre) chaque fille prendra deux portions du reste divis en vingt parts.On pouvait encore diviser la totalit-de la succession en trente pris cinqla parts, dont le pre aurait mre cinqet chacune des dix filles, deux. Un autre cas:Les hritiers sont : deux veuves, six ascendants (femmes) dix filles et sept oncles paternels;on sait que la part des deux femmes est-1/8;des six ascendants (femmes; 1/6;des dix filles, 2/3;les oncles tant des rsiduaires. On prend les dnominateurs: S. 6. 3. On cherche leur dnominateur commun, c'est--dire un nombre qui puisse tre divis sans reste par chanombre cun des trois dnominateurs;le sera dans l'espce 24. Divisez le par chales -et multipliez cun des dnominateurs

270

DES SUCCESSIONS.

deux termes de chaque fraction par le quodonnent: tient,-les oprations 3/24,. 4/24 .16/24,=23/24. auront une part c'est-Les rsiduaires dire 1/24.Pour diviser ces parts entre toutes les parties, prenez les diffrents nombres: 2. 6. 10 et 7;cherchez leur plus petit commun multiple qui est 210 (1) multipliez' tablies vous par les parts prcdemment aurez: 3x210; 4 x 210,16; x 210 et 1X210. Divisez le produit par le nombre de personnes. Vous aurez: 3 X 210, 4 x 210; 16x 210; 1 x 2 210. Or 21 multipli 6 10 par3 donne

n'est-il de rappeler Peut tre pas inutile que: trouver l PLUS PETIT COMMUN MULTIPLE de deux pour on dcompose ou plusieurs d'abord ces nomnombres, bres en facteurs un produit de premiers; puis, on forme de ces nombres tous les facteurs en donnant diffrents (1) chacun sont plus fort exposant. chercher Soit dans l'espce dont s'agit) (comme des nombres le 2, 6, 10 petit commun plus multiple et 7. 6 j 2 16 | 2 3 | 3 1 | On a: 6=2X3 10=2X5 2=2 7=7 des 4 facteurs est produit divis nombre, 420, lequel chiffre finalement 210 dernier et 7. Donc 21 0 est le plus petit ces quatre nombres 2, , 10et 7. Le donne qui divis par 2 donne par 2 encore, divisible par 2^6,10 commun de multiple 840 5 | 5 1 2 et 7 sont des facteurs 1ers.

DES SUCCESSIONS,

271

630;et divis par 2 donne 315.' Chacune des veuves aura donc 315 parts. 210 multipli par 4 donne 840;et divis par 6 donne 140.Chaque ascendant mle .aura donc 140 parts.210 multipli par 16 donne 3360;et divis par 10 donne 336. 210 Chaque fille aura donc 336 parts.Enfin multipli par 1 donne 210 et divis par 7 donne 30, ce qui sera la part de chacun des oncles.La succession entire a donc d tre divise, en l'espce, en 24 x 210, ou 5040 parts. so. Lorsque le premier partage a lieu aprs la mort de quelques hritiers, il faut procder autant de partages qu'il y a d'hritiers dcds.Par exemple: Supposez que A soit mort laissant deux veuves: B et C, H. I. quatre fils: D. E. F.G.etdeuxfilles: Mais le partage n'a en lieu qu'aprs la mort des deux veuves et d'une des filles.De sa premire femme B, le de cujus n'avait eu qu'un fils: D.; et de sa seconde femme: C, galement un seul fils et deux filles H et I;ses autres deux filles: F. G. taient issues d'une autre femme.)Le dcs d sa premire femme a eu lieu avant celui de la seconde et le dcs de celle-ci avant le dcs de sa fille qui laisse un mari: K. . Voici comment il faudra-procder.- D'abord, on partagera la succession de A entre ses deux veuves, ses quatre fils et veuves auront 1/3; les ses deux filles.Les quatre fils et les deux filles sont des hritiers rsiduaires et prendront la diffrence, soit: 7/8. Maintenant, comme la part d'un fils est le double de la part d'une fille, la

2T2

DES SUCCESSIONS.

part des quatre fils et des deux filles sera partagera, gale aux parts de dix filles.On en consquence, la succession en 80 parts (8 x 10) chaque veuve prendra 5 ;chaque fils 14et chaque fille 7 parts. A la mort de la veuve B, son hritier unique est son fils D; les autres enfants sont seulement ses beaux-fils ou belles filles, qui, en ralit, n'ont avec elle aucune relation de parent.Les cinq parts revenant D, dont les B iront donc exclusivement parts s'lveront 19 (14 + s. ) Mais la mort de la seconde veuve C, ses cinq parts seront attribues son fils E et ses deux filles H et I.Les autres enfants D. F. G, tant seulement ses beaux-fils et ses belles-filles.Les parts d'un fils et de deux filles tant gales aux parts de quatre filles, les cinq parts de la veuve C. seront 20 parts,) multiplies par 4 et du produit(soit E (le fils) en prendra i; H et I les filles en prendront chacune 5 Enfin,sa mort, la fille H laisse pour hritiers son mari: K.son frre germain E. et sa demi-soeur (consanguine) I.(D. F. et G. sont des demi-frres consanguins par le pre,- ils sont exclus par l'existence du pre de sang entier.)Comme H ne laisse pas d'enfant, son mari prend la moiti des parts lui revenant et E et I l'autre moiti, en observant que le garon a droit au double de la part d'une fille.Les parts de H seront donc multiplies par 6; le mari K en prendra 3, le frre E deux, et la soeur I une seule. Le partage entier devra donc tre tabli de la manire que voici:

DES

1 SUCCESSIONS, $73

l'B. 5;C. G. 14; H. 7 2 C. 5;-D. H. 7; etl. 7

3 Pour le partage qui suit, le total des parts doit tre multipli par \. On aura donc: C 20;-D.76;-E. 56;F. 56; G.56; H. 28; I. 28 de 320 parts et les parts seront ainsi tablies:

5,D. 14;-E. 14;-F. 14; et I. 7 de 80 parts. 19;E. 14;F, t4;G. 14; de 80 parts.

D.76; E.56; F. 56, G, 56;H. I. 33;de 320 parts.


4 Pour le partage qui suit, le total doit tre .multipli par 6.

33;

des parts

D. 456;- E. 336; F. 336; G. 336;=, H. 198; I. 198 de 1920parts.


Et les parts doivent tre ainsi tablies:

D. 456; E. 462; F. 336;G. 336; H. 231 et enfin K. 99 de 1920 parts. a. Lorsqu'un des hritiers compose avec un autre, pour sa part de l'hrdit, en acceptant, la place de cette part, une somme d'argent ou des articles spcifis, le restant doit tre partag entre les autres leurs parts hritiers proportionnellement respectives;il en est de mme, lorsque le mari abandonne sa part de la succession de sa femme, la place de son Maher;ce qui en reste non pay constitue une crance de la dite succession son encontre, s. Lorsque le de cujus laisse une femme enceinteei qu'il a des fils,la part d'un fils doit tre rserve, pour le cas o la dite veuve accoucherait d'un garon;s'il n'a pas de fils, mais seulement des parents qui ne doivent tre appels la succession .qu'au
. 34

274

*ES

SUCCESSIOS .

-cas de la non existence d'un fils, (comme un frre ou une soeur par exemple,) il faut difcontraire, frer i'poque du. partage.Au :gi les antres parents sont appels hriter qu'il d'une portion quoi quelconque, exemmre une par (comme puissarriver, immdiateavoir lieu peut partage ple),.le un sixime: part ment et la mre obtenir laquelle elle & ncessairement droit; et, plus .tard, :.si l'enfant ne nait pas vivant, sa portion devra.tre lev au tiers. '83. Lorsqu!un des hritiers est manquant, 'ce qui a lieu, lorsqu'il est absent et qu'on doit vivant on s'il est encore ou'non, ignore comme vivant, par rapport le considrer ses propres biens et comme mort, par rapport aux biens des autres.Expliquons nous: Si l'absent avait des biens l'poque de sa disparition, ou,sL cette poque, il avait droit une part dansoin proprit de cette forindivise, nul nepourraithriter tune, avant que ;sa mort ne ft prouve, ou encore tant qu'il ne serait point parvenu l'ge de 90 ans. ( 1) Tout devrait demeurer en l'tat jusqu' ce temps;on ne devrait qu'-ce temps partager ses biens entre seshritiers. Au contraire, que l'un des parents d'un absent, serait hritier, vienne ddont celui-ci cder, .l'absent devra tre considr comme vivant et sa parti lui tre assigne.Seulement, cette part n'est pas rserve en dpt
ces explications (1)11 est ncessaire de rapprocher de celles- que nous avons donnes, dans ces LECON# 0! 15 et 21. et N 208 214 ,p. p. (Successions:)

DS

SUCCESSION.

est dlivre pour M ou ses hritiers;elle aux autres hritiers auxquels elle aurait d retait mort.S'il revenir, si leditabsent vient aprs, il a droit sa part, on la lui rend; s'il ne revient pas,, elle est dvolue aux hritiers- qui sont entrs en possession, lors du premier partage et non aux hritiers de l'absent. 84.,. Le produit des rentes-constitues au profit et en faveur des descendants ne doit pas tre partag conformment aux rgles mais en autant de parts gales: communes, qu'il y a de descendants.Si l'un d'eux meurt sans hritiers,- la part du dcd accrot aux d'eux meurt laisautres; si, au contrairerun sant des hritiers, ces hritiers se divisent galement entre eux sa part, (l)

_.

CHAPITRE
DES SUCCESSIONS

HUITIEME;
VACANTES.

SOMMAIRE. dfaut recueille BEIT-UL-MOL l'hrdit, chez le* musulmans. d'hritiers ou de successeurs . 'Ce que c'est que le BEIT-UL-MOL 85. Le

en63, n 138, Elberling p. c. . d. la suprinde Mootvulee, seigne que l'office rente n'est d'une affaires des lendance spirituelles une confi tre ne et hrditaire jamais peut pas le Sujjada Nisheen, le Guddeeou femme;aucontraire, ai. des.affaires est la temporelles., superintendance qui une femme. et peut tre confi hrditaire (1) On Inheritance,

27

DES SUCCESSIONS .

et ds des Indous vacantes Les successions .8(5. celles des Eusont apprhendes(comme musulmans vacants. aux biens Curatelle ropens)parla de sur la constitution Observations 87. critiques de l'Inde. dans les Etablissements la curatelle franais tents par le Dpartement infructueux Efforts le dcret <lu colonies celte rendre applicable pour 1855. 27 Janvier de ce dcieti Textt 89. 88. 90. Conclusion.

&. seurs,

A dfaut l'hrdit

ou d'hritiers d'un musulman

de succespasse au

BEIT-UL-MOL.

ec Dans son acception la plus absolue, ence seignent M. M .SAUTEYRA.et CHERBQNNEAU ce (d'aprs M, SOLVET)le BEIT-UL-MOL,.est ex synonime - de I'ETAT; mais, dans une ac<x cption le BEIT-UL-MOL plus restreinte, ce est le nom de l'administration musulmane c< qui recueille - toutes les Successions va-> <xcunies. Elle conserve aussi en dpt et a elle administre les biens des absents.qui n'ont chargs pas laiss de reprsentants \ de leur procuration. _j "'-/les personnes curieuses Nous renvoyons de cette adminisd'tudier l'organisationtration intressant musulmane'au long'et chapitre que lui ont consacr M. M. SAUTEYRA. et CHERBONNEAU. (.1) Nous nous contenterons, de-dire que le Beit-ul-mol n'existe nos Possessionsei y est remplac pas dans par la CURATELLEAUX BIEKS VACANTS.

(1)

Droit

musulman

T.

II.

Chap.

XXIII

p.

171,

DES SUCCESSIONS.

277

'

S^i Mais^ qu'ilnous soit permis de profiter de cette occasion(bien que ce ne soit pas l une matire de droit musulman)pour exposer sur la constitution de la CURATELLE dans l'Inde, quelques observations pratiques que nous ne croyons pas indignes de 'in-' trt de nos lecteurs.(!) Nous avons dj, en 1884, dans nos LEONSDE DROITINDOU,manifeste le regret de voir -que l'Inde franaise, en ce qui concerne w^earaUes? ft si en retard, lesgaccessOs par rapport aux colonies de la Martinique, de la Guadeloupe et de la Runion. 8?. Nous demeurons, en effet, rgis par l'arrt du 29 Avril 1844 de M. DU CAMPER, en dpit d'une tentative louable de M. le et se Gouverneur BONTEMPS, produisit qui choua en l'anne 1865. (2) 8. Elle tendait faire examinerS'il n'y avait pas lieu d'adopter, comme base de de la curatelle, l'arrt du comptabilit 20 Juin 1864, et, si, dans ce cas, il ne con-Viendrait pas de rviser les dispositions de l'arrt local du 29 Avril 1844, qui ne
en .sont plus rapport gime de l'institution, ce partout ailleurs. avec telle l'esprit quelle et le rfonctionne

Le -Dpartement del mtropole, cependant n'a pas cess de poursuivre son ferme
ce titre, locale; la de au moins C'est lgislation (1) ce desices dans cru intercaler LEONS j'ai pouvoir en matire de Successions vacantes. deratum 329, 328, DU DROIT INDOU, Voir LEONS pp. (2) 330.

2T8

DES SUCCESSIONS-.

aux grandes-l'Inde dessein d'assimiler Colonies de la Martinique, de la Guadeloupe et de la Runion, en- ce qui concerne le rgime de la Curatelle aux successions vacantes. Le 13: Septembre 1878,. il, adressait,- en effet, au Gouverneur de l'Inde,, la dpche suivante: fl)
Direclion elas Colonies 3e bureau,. n 181-

Paris, Brindisi,

le 21

Aot

1878V 1878 .

13 Septembre

Monsieur le Gouverneur,. L'examen du rapport de l'inspection mo<biledecette anne fait ressortir, en ce qui touEntre au Gouverneavait envoy (t) tempsril ment de l'Inde la dpche suivante, instrucportant tions au sujet des tats priodiques de Successions vacantes-. ,
(Direction des Colonies. 3e bureau..) 86 Avril Psris, 1866.

ce Monsieur le Gouverneur, Une dpche,en date du 25 Juin 1844, a prescrit ce l'Administration des Etablissements franais dans ee l'Inde, l'envoi mon dpartement d'tats priodice ques. destins faire connatre le nombre, l'imporce tance et les mouvements de fonds des successions ce tombes la vacance dans la Colonie, ce J'ai pens qu'il y avait lieu d'apporter quelques ce modifications cet gard, et d'tablir, en mme une mthode uniforme ec temps, dans toutes les Cocc lonies, pour la production de ces documents. ce J'ai, en consquence, l'honneur de vous transe mettre, ci-joint, trois modles d'tats destins me ce fournir les renseignements suivants; rgulirement ce ETAT N" 1. Etat des successions apprhendes ch~ que trimestre.

ES

SUCCESSIONS.

279

e'he"le service de la CURATELLEAUX BIENSVAdiverses irrgularits CANTS, qu'il-serait bon de prvenir, l'avenir. J'estime qu'il serait utile de rendre applicable dans, nos Etablissements de l'Inde les dispositionsdudcret du 27 Janvier 1855, i 'raesu parais pas meessaH* de eete profflEBsIgaliosi sioirIaiite' tBa.jseiFvicle l'eafegisl'orgaTCUsation itreEiicn.; Sans doute, l'article du dcret premier porte que les fonctions de curateur sont -remplies par un receveur de Venregistrement dsign par le Ministre de la Marine et des Colonies, mais, bien que L'ENREGISTREMENTne fonctionne pas encore dans l'Inde, .commedans Ja plupart de nos autres Colonies, il s'y trouve cependant un service des Contributions, des Hypothques et des Domaines dont les receveurs peuvent, sans inconvnient, cumuler les fonctions avec la CURATELLE aux successions vacantes.. .'
N 2. Etat des successions dfinitivement * dans Vanne. liquides ce Get tat devra dans la colonne des mentionner, t remises observations, les successions qui auront dans la colonie aux hritiers ce directement prsents en France, le produit net aura t envoy ce ou dont des hritiers mtroee pour tre tenu la disposition .<( politains. non rclames des successions ce ETAT.N 3. Etat anne: 1 les successions connatre chaque faisant colonial au bout au domaine x remises provisoirement ac de cinq 2 les successions dfinitivement ans; suite.de quises au Trsor prescription. local, par ce Ces tats devront m'tre sparment envoys pour chaque comptoir. <e ETAT

280

DES SUCCESSIONS,-

fauss n'est de dcret du 18.55 pas L'esprit nomms sont receveurs ces le fait que par la nomination d'tre au lieu vous, par et bien qu'ils servent dmon dpartement; au titre colonial, rien ne s'oppose ce qu'ils soient soumis aux obligations qui leur sont imposes par la lgisialion sur la CURATELLE aux successions et biens vacants. Cette situation est d'ailleurs prvue par les-articles 162'et K55 du dcret du. 26 Septembre 1855 sur le service financier des Colonies. En consquence, je vous prie de donner des ordres pour que l'administration- locale
se conforme dsormais auxdispositions du

ce Lorsqu'une la vacance, succession sera tombe sur un ce le curateur lui donnera un numro d'ordre, ce registre ce destin, sera reproduit et ce numro ee toutes sur les les fois que la succession fugurera ec tats ci-dessus mentionns. ee Ces documents savoir: m1 tre adresss, devront ce L'tat le trimestre n 1, dans le mois qui suivra coul, Et les tats 2 et 3, dans les deux mois qui suie< vront l'anne coule. en outre, a Je vous serai oblig, Monsieur le Gouavec l'tat vernenr, de me faire parvenir n 1, l'tat <e nominatif non attachs des Europens au Service, - dcdes le mme trimestre, afin dondans qu'en nant avis du dcs de ces personnes, je puisse aussi des renseignements s'il fournir, sur leur y a lieu, ce succession. ce Les tats 1, 2 et 3. devront m'tre toujours rgu lirement mme aucun adresss, quand il n'y aurait ee renseignement fournir au dpartement. Dans ce cas,il porteront la mention: NANT. ee Je ne crois pas devoir entrer dans le plus amples e dtails sur l'tablissement de ces divers documents.

DES SUCCESSIONS,

281,

dcret du 27 Janvier 1855, de l'arrt et de l'instruction ministrielle du20 Juin 1864. L'excution de ces prescriptionsfmettra fin aux irrgularits par l'inspecsignales ' tion mobile, savoir: 1 Dfaut de tenue d'un sommier de consistance Pondichry (art 29 du dcret.) 2 Dfaut de cautionnement du curateur la mme ville.
ee Les modles ci joints ec toutes les indications vous fourniront, et cet gard, vo.us voudrez

ec bien vous y conformer ec II ne me reste plus, le Gouverneur, Monsieur ee qu' vous adminisd'inviter les autorits prier cc tratives et judiciaires surveiller de de la colonie ee prs le service de la CURATELLE. 11 serait mme utile, se que vous me transmissiez, chaque anne, ainsi que ce cela se fait dans les Colonies o le service de l'enun RAPee registrement est 'rgulirement organise, <c PORT sur la tenue du service. Vous bien joindre cet sous le voudrez envoi, ce timbre de la prsente et part des docudpche, les DOUBLES cc ments aux archives destins coloniales, ce MINUTES des jugements anne, intervenus,cbaque des biens vacants. ce dans la question LES DISPOSIle Gouverneur, ce Telles sont Monsieur
CC TIONS CC j'Ai ADOPTES CRU DEVOIR DANS TENDRE LES A AUTRES LA COLONIES, QUE ET VOUS QUK ADCOLONIE

ncessaires, entirement.

, ce ci ce

MINISTREZ.Je leur excution, cice courant, en consquence. ce Vous voudrez circulaire, etc. Recevez,

que ces instructions partir dans la Colonie, et je vous prie de donner dsire bien m'accuser rception

reoivent de l'exerdes ordres de la pr-

sente

Le Ministre

de la Marine

et

des

Colonies^

Sign: P. DE CHASSELOUP-LAUBAT.
35

282

SES SUCCESSIONS <

dans la de conserver 3 Inconvnient caisse du receveur de Pondichry la somme de 45,729 fr. 54 cent, provenant de la sucalors que cette cession Souprayapoull, somme devait tre verse au trsor, con l'article 30 du dcret de 1855. fermmeni 4 Ncessit de verser au compte: Succes sions en dshrence , les bijOUX prove-

nant des successions ouvertes avant 1850, qui seront encore en la possession du curateur. locale deJ'ajoute que l'administration vra se conformer, l'avenir, aux instructions du contenues dans la dpche ministrielle 1866 sur les Successions des 9 Septembre trangers insre au B. O. sous len31, anne 1866. Je vous prie de m'accuser rception de la prsente dpche et de me rendre compte des mesures que vous aurez prescrites pour assurer le fonctionnement rgulier du service de la curatelle.
Le Vice-Amiral Ministre de la Marine Sign: A. Snateur, et des Colonies. POTHUAU.

Cette dpchepr ovoqua la rponse suivante de l'administration locale.


Du 16 Octobre 1878.

Monsieur le Ministre, J'ai l'honneur d'accuser rception de la dpche du 21 Aot 1878, n 181, au sujet des irrgularits signamobile les par le rapport de l'inspection de cette anne, en ce qui touche le service de la curatelle aux biens vacants.

I3JS5 SUtciiDoiv/Ai^

283

L'Administration avait t au devant des ordres du Dpartement et. dj, elle avait donn des instructions pour faire disparatre sur les quelques points de dtail signals, les incorrections existant encore dans un service qui, je dois le dire, fonctionne avec irrgularit . arrt pour fixera 'Ainsi, j'avaispris"un 500 francs le cautionnement du curateur de Pondichry;depuis, j'ai, par un nouvel arle cautionnement des curt, dtermin rateurs dans les Etablissements secondaires dont le quantum a t fix 200 francs pour Karikal etChandernagoret 100 francs pour Mah et Yanaon.Ces chiffres m'ont paru suffisants pour, garantir la gestion des quelques .successions apprhendes dans ces localits, successions rares et sans importance . Des ordres sont donns pour la tenue du sommier de consistanceprvu par l'article 29 du Dcret du 27 Janvier 1855 et pour le versement au Cte.' Produits des dshrences, paves etc., de la valeur de quelque bijoux trouvs sur des cadavres d'inconnus et dont la vente a t prescrite. Depuis que l'inspection de 1874 avait relev la ncessit de se conformer aux dis^ positions de la dpche du9 Septembre 1866, ne s'est pas carte des l'Administration qu'elle dict.De nouvelles prescriptions ont t faites, en tant que recommandations de besoin, mais notre proximit ds autorits anglaises et les conditions de courtoidans lesquelles nous sie et de rciprocit nous maintenir ncessiteronttou-devons

284

DES SUCCESSIONS.

dans..l'ap* jours de certains mnagements cette des rappelle principes que plication dpche. Les sommes en excdant des besoins courants de la gestion de la succession Soupraau Trsor t verses avaient dj yapoull (quand est parvenue la dpche du 22 Aot dernier a laquelle je rponds) au profit du service local et non titre de produit de succession vacante, car il s'agissait, en effet, d'un bien en litige l'administration duquel commis par ordonavait t spcialement nance du juge, le receveur du premier buC'est ce qui explique reau des contributions. la prsence momentane d'une somme aussi forte dans la caisse du Receveur et il n'y 30 du avait pas l drogation l'article Dcret du 27 Janvier 1855. Aujourd'hui, que le montant d cette succession a t dfinitivement acquis la Colonie, tous les fonds ont t verss au Trsor. Le-dcret du 27 Janvier 1855 est, en effet, l'Admila rgle que suit, dans l'application, nistration locale, puur la gestion des successions vacantes et aujourd'hui que les diverses lacunes encore existantes ont t combles, le service de la curatelle est assur dailS des conditions parfaitement normales, ' Je suis etc......
Le Gouverneur, TRILLARD. Sign:

L'assimilation de l'Inde avec les grandes de la Guadeloupe Colonies de la Martinique et de la Runion, en matire de curatelle, tait ainsi enterre et l'arrt de M. Du

BES SUCCESSIONS,

285

CAMPER devait continuer, avec de nombreuses modifications, rgir les Successions vacantes de l'Inde franaise. Et cependant, le dcret du 27 Janvier 1855 -offre, dans son conomie entire, bien peu de dispositions nos possesinapplicables sions. Toute personne de bonne foi sera oblige de le reconnatre, par la seule lecture de ce document dont nous avons tenu, pour ce motif, adonner, ici, la teneur, in extenso: (1) DCRET
AUX

IMPRIAL,
PUBLIQUE ET BIENS GUADELOUPE

PORTANT RGLEMENT
SUR ET A LES LA CURATELLES A LA MARRUNION. VACANTS

D'ADMINISTRATION SUCCESSIONS A LA

TINIQUE,

Titfi'e

fB*esiiieF.

DE L'ADMINISTRATION DES SUCCESSIONS ET BIENS


VACANTS; ET DES DEVOIRS DES. OFFICIERS PUBLICS EX CE QUI CONCERNE.CETTE. ADMINISTRATION.

CHAPITRE
DES CURATEURS : Art. 1er. Dans D'OFFICE TRIBUTIONS.

1er;
ET DE LEURS AT-

deloupeetdelaRunion,

[escoloniesde laMarlinique.de les fonctions de curateur

laGuad'office

nous nous notre dmontrer Pour proposition, (1) les modidans des notes, indiquer sommes attach, de formequ'il suffitrs simplespresque fications de ce dcret pour le dans l'conomie rait d'introduire nos Etablissements. rendre Ajoutons, applicable ne sont pas absocelles toutes tout de suite, qui que de M. Du CAMPER l'arrt avec lument incompatibles 1866./. depuis y ont t incorpores

286

DES SUCCESSIONS.

arrondissement dans chaque remplies, de l'enregistrement dsign par un receveur et des Colonies. nistre de la Marine sont Le investi

judiciaire, par le Mi-

est de l'le Saint-Martin receveur (Guadeloupe) dans cette dpendance. des mmes fonctions les attritoutes exercent 2. Ces receveurs Art. aux cucoloniale la confres butions lgislation par d'office. rateurs (1) de tous les ils ont l'administration En consquence, la curatelle et de tous les biens attribus intrts lgislation. parcelle indes parties et poursuivent Ils exercent les droits tresses qu'ils reprsentent. elle. Ils rpondent aux demandes formes contre Le tout, la charge de rendre qui il appar-. compte tiendra. fourArt. Les receveurs de la curatelle 3. investis un cautionnement d leur gestion nissent de garantie envers les ayants-droit (2)

de remplacer ce qui empcherait ces dispo(l)Qu'est sitions cadrant avec les institutions par les suivantes, ee Dans les Etablissement de l'Inde franaise: franais de l'Inde, d curateur dWfice sont les fonctions ce remplies de du Domaine par les Receveurs chargs ec la conservation des hypothques. ce Art. fonctionnaires 2.> Ces exercent toutes ls ee attributions confres coloniale par la lgislation ee aux curateurs d'office....... des eurateurs, (2) En ce qui touche le cautionnement voici ce qu'on la dpche du 10 Octobre lit dans 1878 de M. le Directeur des contributions d'alors .M. le Dide l'Intrieur:eeCelte recteur est dj rgle question ce pour les Etablissements seconPondichry.Dans cc daires, de la curatelle les oprations sont trs peu ce importantes. 11 convient mesure cependant, par d'ordre et en prvision des futurs de contingents ainsi le cautionnement du curateur de ces rgler ce tablissements et je suis d'avis de le fixer comme ce suit;

DES

SUCCESSIONS.

287

Ce cautionnement en numraire tre fourni ou peut en - immeubles. La quotit en est dtermine par ardu Gouverneur", rt sous l'approbation de notre Ministre de la Marine et des colonies. en immeubles cautionnement doit tre d'une double en argent. valeur du cautionnement Sont applicables en nufournis aux cautionnements et en immeubles riiraire les rgles par les curateurs, et formalits en matire de cautionnement prescrites les receveurs de Venregistrement et les conserpour vateurs Art. des hypothques. (1) i. Le cautionnement subsiste et conserve son la dcision affectation dfinitijusqu' qmi dcharge le curateur de sa gestion. vement ne peut de pourse dispenser 5. Le curateur des somr.es dues aux personnes la rentre qu'il remises en ses mains, et aux successions reprsente de l'insolvabilit des dbiteurs ou des qu'en justifiant aux poursuites. autres causes qui s'opposent avant aucune action en justice, Toutefois d'engager insil doit se faire autoriser par le conseil de curatelle Art. suivre titu par le prsent dcret. (2) l'gard n'est pas ncessaire Cette autorisation conservatoires. actes purement le curateur Art. 6. agit sans l'aulorisation Lorsque au dans les cas indiqus du conseil de curatelle les frais de l'article cond prcdent, paragraphe ou de la succession la charge retomberaient des Le

se-

qui des soit par suite de condamnareprsente, parties qu'il soit par suite de l'insolcontre tions prononces elles, tre mis la de la partie vabilit adverse, peuvent de cet administrateur. charge personnelle

200 francs et Karikal handernagor ce 100 Yanaon. . . . . . . <c Mahet 'des rede cet article les mots: d'ter Il suffirait (1) et...... de l'enregistrement Receveurs on le verra plus comme n'est Rien facile, plus (h2) dans nos de conseil de CE curatelle, loin, composer que cinq Etablissements.

288

DES SUCCESSIONS.

7. Art. Lorque ne s'lve curateur est rien ne lui il d'indemnit. Lorsque il est allou

des biens valeur grs par le deux cents francs, del de au pas ou de vacations allou (1) titre la

deux cents francs excde valeur cette (2) de ses dau curateur, indpendamment une et indemnits, droits vacations tous bourss, pour est rgl le taux dont remise l'importance d'aprs soins que la aux et eu a des intrts gard qu'il grs a exigs. curatelle ou far*-; sont taxs par le jugement Ces honoraires dont i) sera parl plus bas. rt annuel d'apurement o sa prsence 8. Dans toutes les oprations Art. se faire reprsenter le curateur et ncessaire, par peut dont il demeure, un Commis responsable. le devant serment Le curateur et le commis prtent de premire instance. Tribunal fautes des est 9. Le curateur Art. responsable Cette responson administration. commet dans qu'il au les se dtermine sabilit poses rgles d'aprs du livre III du code Napotitre II, XIII, chapitre lon. (2) il ne rpond Toutefois, que des actes de sa gestion ou de celle de son commis. personnellement fin: du curateur 10. La gestion Art. prend soit aux hritiers 1 Par la remise de la Succession, soit dont les droiis ont t reconnus, entirement 2 Par la liquidation tif de la succession; aux ayants-droits 3 Par la remise leurs qu'il a administrs en leur nom. au domaine. de l'aceffectue des biens et va-

de Etant donne la minime (1) et (2) importance des successions la plupart apprhendes par les cufixer cent francs il faudrait le chiffre parrateurs, une indemnit./. tir duquel il leur est allou aujourd'hui, (1) On crit Civil

DES. SUCCESSIONS,

289

CHAPITRE

II.

'

OBLIGATIONS DES CURATEURS LORS DE L'OU- .


VERTURE D'UNE SUCCESSION.

Art. 11. Aussitt a eu connaisque le curateur sance d'un dcs autre que celui d'un fonctionnaire ou ou militaire, et qu'il ne se prsente ni agent civil ni lgataire ni excuteur testahritier, universel, il provoque immdiatement des mentaire, l'apposition scells, si elle n'a dj t opre. L'ouverture de toute succession prsuArt. 12. est publie, sans frais,, dans le journal me vacante officiel de la colonie, la diligence du curateur, dans l'un des premiers numros qui paraissent aprs son ouverture. La mme publication invite les ^cranciers de la succession produire leurs titres, soit au curateur, soit au notaire charg de dresser des l'inventaire biens. Dans les huit jours de l'apposition 13. des Art. scells, le curateur fait procder leur leve et la de l'tat de la succesconstatation, par un inventaire, . sion. avant la leve des scells, S'il y a lieu deprsurner, en valeurs moque la succession consiste uniquement 1,000 francs, bilires et que ces valeurs ne s'lventpas il en est dress, par le juge de paix, un tat descripil et l'estimation des objets qui tient lieu d'inventaire dcrits dans ce procs verval est faite par le greffier, qui assiste l'opration. commence par l'examen inventaire 14. Tout Art. les hritiers ab l'effet de connatre des papiers, sur Je des renseignements sents, s'il y en a, d'avoir de constater lieu de leur rsidence et principalement rsultat de s'il existe ou n'existe pas de testament.Le est constat dans l'inventaire, ces recherches qui doit estiet l'valuation l'indication en outre, .contenir,
36

290

DES

SUCCESSIONS.

des biens situs dans la colonie, et les autres mative mentions et formalits exiges par la loi. les papiers du dfunt contien15. Lorsque Art. sur les hritiers, le curateur, nent des renseignements leur d'inventaire, sans attendre la fin des oprations lettre transcrite sur immdiatement donne avis,'par de l'ouverture, de "correspondance, et, son registre autant que possible, des forces et charges de la succession. de la clture de Art. 16. Dans les quinze jours de l'Inle curateur adresse au Directeur l'inventaire, trieur un tat.contenant: du lieu du dcs; 1 La date et l'indication 2 Les nom, prnoms, et qualits du dcd; 3 Le lieu de sa naissance (commune etdpartement); 4 Les noms, prnoms et demeures des hritiers ab cet gard; recueillis sents, ou les renseignements 5 Les noms, prnoms et demeures des co-associs du dfunt, si celui-ci tait,de son vivant, en socit, du genre de socit; avec indication 6 Les noms et demeures ds enfants et dn conjoint survivant; 7 Les noms "'_,. et demeures de l'excuteur testamen-

taire; 8 Les noms et demeures des lgataires universels; 9" La date du testament; ou de l'tat descriptif; 10 La date de l'inventaire 11 Le montant de l'actif de la succession, avec et des valeurs mobilires et la dsignation l'indication des immeubles; l'valuation 12 Le montant du passif; . 13 Les observations sur la nature de l'actif, faisant connatre si les crances actives paraissent susceptibles de recouvrement; au Ministre de la Marine et Cet tat est transmis des colonies, par les soins duquel un extrait en est au Ministre de la insr au Moniteur et communiqu justice, afin qu'une semblable insertion soit faite, la du Procureur du Gnral, dans le journal diligence o l'on prsume que pourraient se troudpartement ver les hritiers (

DES SUCCESSIONS.

" 29!

CHAPITRE

III.-

VENTE DU MOBILIER ET DES IMMEUBLES


Art. 17. Le curateur peut faire procder la vente des effets mobiliers susceptibles de dprir ou dispendieux conserver, mme avant la clture de l'invendu juge. taire,aprs y avoir t autoris par ordonnance La vente est faite dans les formes usites pour les ventes du mobilier de l'Etat. Les effets mobiliers des personnes dcdes la tre transpoj ts et vendus au lieu campagne peuvent de la rsidence du curateur, ou au chef-lieu de la commune du lieu du dcs, sauf, dans ce cas, faire dsigner le lieu de la vente parle juge. Art. 18. La facult rserve au curateur par l'article prcdent, en ce qui concerne les effets mobiliers, ne s'tend pas aux bestiaux, instruments et ustensiles mobiliers ser.vaut l'exploitation d'un domaine rural ou d'une manufacture, aux matires d'or et d'argent et aux valeurs dsignes en l'article 529 du code Napolon. (Civil.) drt. 19. Si les intrts de la succession exigent que les immeubles soient mis en vente, en tout ou en cette vente ne peut avoir lieu que par autopartie, risation de justice, aveG lerendue contradictoirement ministre et portant dsignation expresse de public ces immeubles. Les mmes formalits sont observes lorsqu'il y a lieu de procder la vente de titres ou valeurs ngociables. Ces titres et valeurs ne peuvent tre vendus que par le ministre d'un agent de change (1) et aux cours de la place. infrieure, d'une valeur Art. 20. Les proprits trois mille francs peuvent tre vendues aux conditions et dans les formes rgles par le juge. (!) Il faudrait dire, dans l'Inde, par le CommissairePriseur, la colonie n'ayant pas d'agent de Ghange./.

92

BES

SUCCESSIONS'

au curateur de se rendre 11 est interdit d'auou indirectement, directement adjudicataire, et d'aucunes valeurs dcuns meubles ou immeubles resde des biens administre, peine qu'il pendant des objets illgalement titution acquis, et, s'il y a lieu, de tous dommages-intrts. Art. 21.

CHAPITRE
OBLIGATIONS EN

IV.

DES DIVERS FONCTIONNAIRES

CE QUI CONCERNE LES SUCCESSIONS VACANTES.

de tout dcs, Art. 22. En recevant la dclaration civil est tenu de s'informer si les de l'tat l'officier hritiers du dfunt sont prsents ou connus. En consquence, les aubergistes, hteliers, locataires et toutes autres personnes chez lesquelles est dcd tin individu dont les hritiers sont absents ou incon peine de tous dpens et dommagesnus, doivent, intrts envers qui de droit; fournir, cet gard, l'officier de l'tat civil tous renseignements qui peuvent tre leur connaissance et lui dclarer en mme temps si le dfunt a laiss ou non des sommes d'argent, des effets mobiliers ou des papiers dans la maison mortuaire. Art. 23. S'il rsulte des informations recueillies du dcd ne sont ni prsents ni que les hritiers de l'tat civil en donne sur le champ connus, l'officier avis au Procureur Imprial (l) au juge de paix du canton et au curateur du lieu de dcs. Il leur transmet en mme temps les indications qui ont pu lui tre fournies sur les objets dlaisss par le dfunt. Art. 24. Si le dcs a eu lieu dans un hpital, le directeur de cet tablissement sous la mme doit,

(1) de la Rpublique.

DES SUCCESSIONS.

293

en transmettre avec les renseiresponsabilit, l'avis, et dclaration l'officier ci-dessus gnements indiqus, de l'tat civil et au curateur. Art. 25. Si le dcd ou un est un fonctionnaire ou militaire, toute chez laquelle agent civil personne ie dcs a eu directeur doivent lieu, tout d'hpital, transmettre les avis, et dclaration renseignements mentionns en l'article 22 l'officier de l'tat civil et l'officier d'administration de la marine des charg Revues, l'apposition et des scells lequel procde administre la succession suivant et rgles les forms de la spciales dtermines par les lois et ordonnances Marine.

CHAPITRE
REMISE DES SUCCESSIONS DES BIENS

V.
AU DOMAINE

ET VENTES

NON RCLAMS

QUI4EN

DPENDENT.

Art.

26.

l'administration aucun ayant en possession Curatelle. (1)

anne de de la cinquime l'expiration du s'il ne s'est prsent curateur, entre l'administration du domaine droit, des successions provisoire gres par la

des plus graves mal entendu [\) qu'uu Rappelons sous l'empire s'tait sur ce point, de l'arrt produit, se de L'Administration domaniale d l'nde 1S44. vales successions bornait, 1882, possder jusqu'en de la anne non cantes rclames aprs la cinquime en du curateur, se faire sans songer envoyer gestion dans les formes dtermines possession par par justice, 770 du Code civil. l'art. dans ce malentendu, le plus trange Ce qui parait de l'Inde ne se l'administration domaniale c'est que preuve de son erreur, rendait compte pas le moindre le document suivant:

294

'

DES SUCCESSIONS.

Art. 27. Dans les quatre premiers mois de chaquft de dresse l'tat de situation anne , le curateur non liquides dont l'ouverture toutes les successions cinq annes, et qui n'ont t rclames par remonte droit ni par le domaine. aucun-ayant ministrielle N 140.. Dpche portant instrucen possesssion du domaine au bout tion sur l'entre de 30 ans, en matire de successions vacantes.
(Direction des Colonies; 3e bureau: Justice; Rgime pnitentiaire.)

Paris,

le 18 Aot

1866.

le Gouverneur, Monsieur de mon dpartement, en date du Une eirculaire a prescrit aux administrations 1864, 14 Dcembre eoleuiales de faire connatre le mode suivi par chacune d'elles pour faire attribuer, d'une manire dles biens non rclams des sucau domaine, finitive, cessions vacantes depuis trente ans, et spcialement si, par analogie avec ce qui se pratique en d'indiquer de l'Etat, le domaine colonial se fait France, l'gard en possesenvoyer par les Tribunaux rgulirement sion du reliquat de toute succession non revendique avant l'expiration de l'administratien par les hritiers, du curateur. En rponse la circulaire prcite, vous m'avez fait connatre, Monsieur le Gouverneur, par lettre du let Novembre o l'Adminis1864, que, dans l'Inde, tration des successions vacantes est rgie par un arrt -local du 29 Avril 1844, le le domaine colonial se envoyer en posssession de toute sucfait rgulirement cession non rclame l'expiration de la cinquime anue de la gestion du curateur; par suite de celte mesure l'chance du dlai de la prescription fait acau domaine colonial les biens de qurir dfinitivement la succession. Ce mode de procder est rgulier, et je ne peux En l'absence de dispositions que l'approuver. spciales, il convient, comme vous l'avez fait, l'esd'appliquer du droit commun, pce les rgles et, comme le code

UE5

BUi;c;jinaiun=

295

est adress par le curateur au Procureur Imprial (de la Rpublique) et au Chef de l'Administra11 contient: tion intrieure. 1 Les nom, prnoms, et demeure du profession . dfunt; 2 La date du dcs; 3 Le montant des recettes ralises; 4 Le montant des dpenses; 5 Le dtail des cranees recouvrer, avec indication du nom des dbiteurs; 6 La dsignation dtaille des immeubles invendus avec indication de leur valeur. 7 Le montant des dettes et charges de la succession Art. 28. Sur la demande ducurateur5 s'il est encore s'il y a lieu, la vente, par autorise, saisi, le tribunal des biens meubles et immeubles, adjudication publique, crances et valeurs de toute nature appartenant aux successions ouvertes depuis plus de cinq ans et non liquides ni rclames. t rendu applicable dans nos EtablisseKapolon(cifiZ)a ments de l'Inde, par arrt local du 6 Janvier 1819, ce sont les prescriptions de ce code sur l'envoi en postre session des successeurs irrguliers qui doivent comme elles le sont en colonie suivis dans cette France. utile de vous faire remarquer Je crois seulement arrt de consacre d'une vertu par jurisprudence qu'en la Cour de cassation, en date du 13 Juin 1855, ce dlai de la succourt du"jourde l'ouverture del prescription cession, quelleque soit l'poque de l'envoi en possession. aux termes de l'arqui, Quant aux publications ticle 770 prcit, doivent prcder le jugement d'envoi faites dans le en possession, il suffira qu'elles soient la colonie. de officiel journal de la prsente Je vous paie de m'accuser rception Recevez, etc. dpche. de la Marine et ds Colonies, Le Ministre Pour le Ministre et par son ordre : des colonies, Le Directeur

Cet tat

Sign:

CH. ZOEPFFEL.

2g6

J3ES SUCCESSIONS.

Titre
VACANTS.

II.

COMPTABILIT DES SUCCESSIONSET BIENS CHAPITRE 1er:

REGISTRE ET SOMMIERS. VERSEMENTS AU TRSOR ET PAIEMENT DES DPENSES .


Art. 29. Le curateur doit tenir les registres ciaprs dsigns: 1 Un sommier de consistance: 2 Un registre journal de recette et de dpense; de compte ouvert. ou grand-livre 3 Un. sommier sont cts et paraphs par le PrsiCes registres dent du ^Tribunal de premire instance de l'arrondissement. cette Dans la partie franaise de l'le Saint-Martin, est remplie par le juge de paix. (1) formalit 30. A la fin de chaque mois, le curateur fait Art. de la Colonies du mondpt la caisse du Trsorier tant intgral des recettes qu'il a effectues pendant le . mois. 31. Les paiements Art. faire par le curateur sont la dcharge des liquidations administre qu'il s'il s'agit de dpenses courantes, sur oprs, savoir: tats ou mmoires des parties prenantes certifis par et taxs par le juge de paix du lieu; s'il le curateur des titres. s'agit de dettes passives, sur la production Lorsqu'il y a lieu distribution par ordre ou conle curateur ne paie que sur bordereaux de tribution, collocation ou mandements dlivrs. rgulirement 32. Il est interdit, Art. au curateur, sous peine de devenir personnellement responsable des sommes engages, de faire aux liquidations qui n'ont pas de fonds raliss des avances sur les fonds des autres liquidations . A. (1) Remplacer cette disposition par la suivante: ce Mah et Yanaon cette formalit est remplie par le ce Juge de paix comptence tendue,.

DES SUCCESSIOKS.

297

Il est pourvu celles de ces dpenses qui sont reconnues indispensables, conformment aux dispositions du Chapitre IV du prsent titre. 33. Aucun Art. envoi en France de fonds ap une succession ne partenant peut tre fait pendant la dure de l'administration du curateur, si ce n'est en vertu d'autorisation de justice. Aucune partie de ces mmes fonds n'est remise aux hritiers prsents ou reprsents, avant qu'ils aient repris la succession des mains du curateur. le curateur se trouve dcharg, aux terLorsque mes de l'article entirement ef10, par la liquidation fectue de l'actif d'une succession, les fonds dposs la caisse du trsorier de la colonie peuvent, sur la demande des familles domicilies en Europe, et en vertu des ordres <lu Ministre de la Marine, tre remis en France la caisse des dpts et consignations. La forme 31. Art. de la tenue des registres du et le mode de comptabilit curateur de la curatelle avec le Trsor colonial sont rgls par un arrt du Ministre del Marine et des Colonies.

CHAPITRE

II.

SURVEILLANCE ADMINISTRATIVE ET APUREMENT DES- COMPTES DES CURATEURS.


35. Les employs suprieurs de l'enregistreArt. ment vrifient, chaque anne, dans toutes ses parties, la gestion du curateur. (1) Un extrait de leur rapport est transmis au Procureur Gnral. le Procureur Imprial Art. 36. Le ProcureurGuralet chargs de la surveil(del Rpublique) sontspcialement

dans (1) En l'absence du service de l'enregistrement l'Inde, ne pourrait-on pas disposer ainsi:ecL'inspecet financiers de la ce teur des services administratifs ec Marine et des colonies vrifiera chaque anne, dans ce toutes ses parties, la gestion du curateur?

&ES

SUCCESS10KS.

se faire reA cet effet, ils peuvent de la curatelle; toutes pices et tous registres, sur rcpiss, prsenter, du cudans les bureaux au besoin, et se transporter, toutes les investigations et s'y livrer rateur qu'ils, lance jugent Art. convenables. mois de chaque les trois premiers 37. Dans de premire au Tribunal le curateur anne, prsente de gestion son instance prccompte pour l'anne dente, (i) et acCe compte est dpos au greffe du Tribunal exen double d'un inventaire sommaire, compagn une cet article fait (1) Rappelons que disparatre de des anomalies l'article 23 de l'arrt que renferme donne mission et comptence M. Du GAIIIPEII, lequel la Cour d'appel de Pondirhry l'effet de rgler et - de suc les la AU CURATELLE comptes d'apurer ce Si, CESSIONS VACANTES...... par le motif que. u. d'aprs la nouvelle de du Tribunal organisation e premire instance de Pondichry, il est naturel de te lui -renvoyer des Tributout ce qui est du ressort naux de premire instance et qui ne se. trouvait dans les attributions de la Cour suite Royale que par ce d'une il faut organisation spciale qui n'existe plus, a faire, cet une ce qui exception gard, pour concerne la CURATELLE AUX BIENS VACANTS, 'ce Considrant l'ordonnance des SUCCESSIONS que te VACANTES ne saurait tre environne de trop fortes garanties et que la meilleure qu'on puisse lui te donner est de 'la placer sous l'influence immdiate de la haute magistrature locale;ARRTE que les atee tributions confres l'ancienne .Cour Royale de ce Pondichry, du 30 Avril par le rglement 1823, reec latif la curatelle des biens vacants, sont MAINce TENUES A LA NOUVELLE COUR . Ce .qui" n'emarrt de disposer pche pas le mme que, dans les Etablissements le Tribunal de premire secondaires, outre ses fonctions instance, les habituelles., y remplira attributions de la Cour Royale, le rglement dus peur annuels de la curatelle. O Logique!.,. comptes

SES SUCCESSIONS.

29

des pices produites et sur l'un desquels le pdilion, donne sou reu. Mention de cette remise est greffier tenu au greffe faite, sa date, sur un registre d'ordre cet effet. En cas de ngligence dans la rmise au greffe des ou de plusieurs dont le comptes d'une liquidations, est saisi, celui-ci curateur peut tre condamn une amende de 100 francs 500 francs. L'amende est prononce par le Tribunal charg de des comptes, soit d'office, soit sur la rl'apurement quisition du ministre public. 38. ndpendemment Art.. des pices indiques l'article l'extrait du rapport mentionn prcdent, l'article 35 est produit au Tribunal charg d'apurer les comptes du curateur. 39. Le Tribunal Art. statue sur ces comptes, dans les deux mois du dpt fait au greffe. Le jugement est rendu au rapport d'un juge et" sur. les conclusions du ministre public. Le curateur dans les trois mois, ^e pourvoir peut, la Cour Impriale (d'appel) qui par requte devant prononce en la mme forme et dans le mme dlai. Les comptes du curateur apurs par les tribunaux et par ie peuvent tre attaqus par les ayants-droits le directeur intrieure de l'administration que pour 'erreur de calcul, omission, faux., ou double emploi. un jugement est statu par 40. Lorsqu'il Art. collectif sur plusieurs comptes, le jugement fixe, d'une de la le montant manire distincte, chacun d'eux, pour ^recette et de la dpense et la situation dit curateur vis -vis des ayants-droit. Art. 41. Les dcisions annuelles qui statuent sur Iles comptes du curateur en exercice se bornent fixer la situation du comptable, la .fin de l'anne; a pris fin-, Celles qui interviennent, lorsque la gestion soit comme il est dit en l'artcle 10, soit par cesssation dfinitive de fonctions, la seules dcharge prononcent du curateur. Le jugement annuel statue* s'il y a lieu, sur les honoraires acquis au curateur pour les affaires courantes-,

300

DES SUCCESSIONS.

le tout termines; pour jugement 7 ci-dessus. en l'article sous la rserve porte non Comme dcision Toute 42. Art. qui rejette du curateur aux comptes des dpenses portes justifies sont ultrieurement produites, peut, si les justifications de en rvision d'un de sa pourvoi part, l'objet tre, a rendu la dcision. le Tribunal devant qui comptes est form par requte Ce pourvoi dpose au greff, Il est statu sont jointes les pices l'appui. laquelle l'article 39 ; conformment la prsenta-, relatives Art. Les prescriptions 43. en aucun cas, tre opne peuvent, des comptes tion Le aux ayants-droit ou leurs reprsentants. poses la premire est tenu de leur rendre curateur compte ; rquisition et le dfinitif celles

CHAPITRE
CONSEIL
Art. 44.

Ht.
(1)
arrondissement ainsi compos

DE CURATELLE.
dans chaque de curatelle

judiciaire suit : qu'il Au chef-lieu de la colonie, d'an conseiller judiciaire la Cour Impriale, du Procureur Prsident, (d'appel) et d'un dlgu du chef de (de la Rpublique) Imprial l'administration intrieure; Dans les autres arrondissements^ Im(3) du Procureur d'un Prsident, juge et d'un prial, (de la Rpublique) l'le Saintfonctionnaire dsign par le Gouverneur;

Il est formj un conseil (2)*

commetous les autres, (1) Ce chapitre, peut lreappliavec les quelques modifications qul'Inde, qui suivent:cette premire 44 de l'article (2) Remplacer partie comme suit: cel est form dans chacun des Etacinq ec blissements de l'Inde franaise lieu de: eeDans les autres airondissementsetc. (3)Au il ee A Karikal dire: faudrait et Chanclernagor, du de la Rqublique, Procureur d'un Prsident, juge et d'un fonctionnaire neur^ dsign par le Gouver

DS SUCCESSIONS.

301

le jug de Martin, paix exerce les attributions de curatelle. (1) Le conseiller et le juge faisant du partie sont au commencement dsigns, curatelle^ de que anne judiciaire, par les prsidents du Tribunal.

du conseil de de chala Cour et conseil

Art. Le conseil 45. de curatelle d'exaest.charg miner les questions relatives aux actions introduire en justice, dans les cas prvus par le deuxime parade l'article 5 du prsent dcret. graphe Ses dcisions sont motives et rendues en forme d'avis. Leur notification au curateur est faite par le Prsident. Art. 46. L conseil d curatelle se runit toutes les" fois sur la convocation du que le besoin l'exige, et du secrtaire. prsident Les procs-verbaux de ses sances sont consigns Sur un registre spcial sign du prsident. Les fonctions de secrtaire du conseil sont rereplies par un commis greffier.

CHAPITRE

IV;

FONDS DE PRVOYANCE>
Art. raliss de son pourvu yance, Des conseil n'a pas de fonds succession Lorsqu'une faire face aux dpenses pour indispensables administration ou aux frais de justice, il y est l'aide d'un fonds de prvopar le curateur; 47.

dans les limites ci-aprs indiques. sur l'avis du arrts du rendus Gouverneur* chaque trimestre, et plus de curatelle, fixent le montant du fonds de s'il est ncessaire* souvent, du curateur. la disposition mettre prvoyance

(1) Mah' due

aii lieU de.-ccA l'le St-Martin. ..:ce A Qn dirait tenet Yanaon* le juge de paix comptence du Conseil de Curatelle; exerce les attributions

30?

DES SUCCESSIONS.

les du Gouverneur, le vu de l'arrt Sur 48. Art-, au fur et la caisse coloniale, dlivrs fonds .sont par du cudes mandats et contre des demandes, mesure de curatelle, du conseil viss par le prsident rateur, en de l'utilit de la la et, dpense, justification d'aprs de l'ordonnancele fonctionnaire outre, charg par intrieur. du service ment des dpenses Les avances faites aux successions 49. Art. par le au trsor sont rembourses fonds de prvoyance par des de chacune rentres le curateur5 sur les premires elles ont t appliques.. auxquelles liquidations sJil y en a, des dpenses sur les recettes, L'excdent des comptes au dbit est pass que ces particuliers et sous et reste concernent, provisoirement, dpenses la de recouvrement toutes les rserves ultrieur, de la dshde la caisse coloniale qui profite hai-ge Le, curateur tient un compte 50. spcial des et resavances sur le fonds de prvoyance dpenses la charge du trsor la fin de chaque tant, anne, au compte colonial. est annex Ge compt gnral au chapitre 11 du prsent titre et apur dans indiqu les mmes formes. les liquidations de succesPour toutes Art. 51. sion mentionnes au l6r de l'art. 7 la procdure lieu sans frais. DISPOSITIONS GNRALES-: Art. 52. Sont abroges, etc.; rence. Art.

lecture du texte du @&. <n<a>saei&H!gfi.La dcret du 27 Janvier 1855 aura permis de juger si le service de la Curatelle de l'Inde est assur dans des conditions parfaitement normales, ainsi que l'a.cfirmait le Gouverneur de 1878. Il est vrai que les Curateurs fournissent un cautionnement ci tiennent le sommier d consistance prvu par l'article 29 du sus dit dressent les dcret qu'ils rgulirement tats-1. 2 et 3 exigs par les-articles 16 et 27 du mme dcret.

DES

SUCCESSIONS.

J08

Maisc'est tout.Les Curateurs, dans l'Inde,' ne se conforment pas la procdure qui. est trace lors de l'ouverture des successions,par le Chapitre II du dit dcret; aux rgles prescrites par le Chapitre III, en ce qui concerne la vente du mobilier et des immeubles. Le Chapitre IV n'est galement pas suivi dans la pratique. Si l'article 28 du dcret est excut, (Vente, sur autorisation du Tribunal, par adjudication cepublique des biens meubles, immeubles, crances et valeurs etc.-) il n'est pas inutile de noter que cette excution a lieu au mpris de l'article 23 de l'arrt de 1844, lequel donne mission et comptence la COUR D'APPEL DE a l'effet de rgler et apurer les PONDICHRY. comptes de la Curatelle, au chef-lieu. C'est h l'autorit qui.apure un compte,en effet, qu'il doit appartenir d'accorder ou de refuser les voies et moyens pour arriver cet apureanomalie cre naturellement ment.^Cette des eonflits, dans la pratique. LA COURinvite, par exemple, le curateur vendre des effets appartenant une succession; le curateur prsente requte au Prsident du Tri-< bunal (en vertu de l'article 28 du dcret de 1855) et ce magistrat refuse d'octroyer l'aude vendre, parce que la mesure torisation fera 1 ne lui parait pas opportune.Que curateur? Cette anomalie disparatrait, si le Tribunal recouvrait ses attributions d'apurement que lui donne l'article 39 du dcret de 1855, la en cette matire, comme en Courdemeurant, toutes les autres, juridiction d'appel.

304

DE? SUCCESSIONS.

Signalons encore une modification urgente la promulgation de qui rend indispensable Ce dcret. Il s'agit du conseil de Curatelle. des textes suffit pour dLe rapprochement la ncessit de le composer conmontrer formment aux arjicles 44 et suivants. Il offrira seulement alors toutes les conditions de
garantie dsirables. .

Enfin, tout le chapitre dernier FONDSDE PRVOYANCE s'impose..., Il faut donc abandonner purement et simplement l'arrt de M. DUCAMPERqui a fait son temps, au lieu de s'ingnier y oprer des ajouts et des amputations.Le systme et de retranchement d'addition suivi jusnousa dot d'une lgislation qu'aujourd'hui btarde, en matire de curatelle, qu'il faut se hter, dfrantenfin au voeu du Gouvernement de la mtropole, de remplacer parles dispositions du dcret du 27 Janvier 1855 qui r* git la Curatelle dans toutes nos Colonies.
FIN DS SUCCESSIONS*

DES

MilTlilS
CHAPITRE

11TII"
PREMIER.

IFS

DISPOSITIONS

GENERALES.

SOMMAIRE. 1. Origine des principes qui rgissent les donations en droit musulman 2. Caractre de la donation. Elle doit tre absolument gratuite. 3. La "prise de^pp.ssession immdiate de la chose donne est requise, peine de nullit de la donation. de cette rgle rigoureuse. Jp~Hotifs 5. Applications de celle rgle par l'a Cour et les Tribunaux de l'Inde franaise. 6. La prise de possession peut cependant avoir lieu ce soit du consentement du doplus_tardj4Doury.U-que nateur. de la Cour d'appel de Pondichry, Arrt e"n ce'sens. 7. Si le donateur reste en possession de la chose donne et meurt avant de l'avoir dlivre au donataire, la donation est considre comme non existante. 3. Mais la prise de possession peut ne durer qu'un temps fort limit.- Exemples. est coasquem9. Toute donation conditionnelle Distinction ment proscrite par le droit musulman. faire en ce qui concerne les conditions qui peuvent se rencontrer dans uue donation, en droit musulman. la loi musul10. Est absolument nulle, d'aprs mane, toute donation qui ne doit produire effet qu aprs la mort du donateur. 38

306

DS DONATIONS.

de la nuDe mme, est nulle la donation immeuble d'un avec rsprve^dlusufr.uit proprit au profit du donateur. mme partielle, Quid de la donation d'un usufruit? , la donation d'un immeuble hypo12. Est valable en se mettant en posthqu, pourvu que le donataire, le libre de l'hypothque session du dit immeuble, qui s le grevait. 13. Le donateur n'est pas tenu la garantie. 14. A moins que la donation n'ait t faite avec l'intention de causer un dommage au donataire. de bonne foi n'est pas comptable 15. Le donataire des profits qu'il a tirs de la chose donne, pendant le temps de sa possession; mais il peut rpter, en cas ses impenses. d'annulation, 11.

La lgislation que suivaient les tribus l'Arabie a inspir aux jurisconsulde juives la plupart des rgles relates musulmans ENTRE-VIFS. (1) tives aux DONATIONS %. L'HDAYA-dfinit l&Donation une cession de proprit faite sans aucun avantage en retour. D'o, cette consquence, que; le Maher, par exemple, n'estpas une donation.C'est, en effet, un j3.rixp.ay-ou qu'on promet de du payer, -en retour de la consommation importe peu que le contrat de mariage.Il Maher porte le nom de Donation. Jamais une cession faite pour tenir place du Maher ne sera autre choseque le paiementd'une dette. Autre consquence.-la prise de possession, dans ce cas, n'est pas ncessaire. La gratuit est donc la caractristique essentielle de la Donation et si le donataire
et ClIERBONREAU T.

SAUTEYPA

II.

p.

346.

DES DONATIONS.

30?

verse quelque somme en retour, mais non le prix entier de l'objet donn, le contrat sera en partie, une donation, et, en partie, une vente. Tel est du moins principe la loi naturelle.Mais les rgles de la loi musulmane, en cette matire, sont plus rigoureuses:une valeur quelconque, si peu considrable qu'elle soit, remise -en retour d'une chose donne transforme immdiatement la donation en venter" ~-~#- fortiori; si la valeur entire de l'objet donn est remise, le contrat est une vente et doit tre considr comme tel, et,ce, bien qu'on ait qualifi le contrat de donation. C'est ainsi qu'un Hiba-bl-lwuz est, en fait, une venteet, consquemment, valable en droit musulman, encore que la prise de possession m'ait pas eu lieu. (1) s. La donation, d'aprs le droit naturel, (comme l'observe ELBERLING,)est rendue valable par l'offre et l'acceptation, ainsi que les autres contrats"-"Xa dlivrance peut avoir elle peut tre renvoye lieupimmdiatement; aune poque future, ou encore subordonne certaines conditions. S'il n'a t stipul ni' terme, ni condition dans le contrat de donation, la dlivrance par le donateur et la prise de possession par le donataire suieh gnral, l'acceptavent immdiatement,
exige, en effet, que le donateur (1) Le Biba-bil-Iwuz une chose de chose donne, en retour del reoive, devient peu prs gale. Ds lors, ce contrat valeur la volont immuable et, il faut alors, pour le rsilier, des parties N, DE TORNAIW p. 182./, rciproque

308

DES

DONATIONS.

tion; mais si les choses ne se sont pas ainsi passes, la dlivrance peut 'tre exige plustard, la condition toutefois que l'existence ddu contrat soit nettement tablie.Le faut de dlivrance l'poque o elle a g prouver, soit lieu servirait nralement qu'il n'y a pas eu de donation, soit que la donation a t faite sous condition. Mais ces rgles ne sont pas- applicables au droit musulman qui n'admet4a validit d'une donation jplautant que le donataire ait immdiatement.pris possession de l'objet donn.Les auteurs musulmans donnent deux raisons de cette rgle restrictive. 4i. _La premire est que le Prophte a dit: '' La seconde est que la donation est un acte volontaire, dont l'excution ne peut pas tre .force. La prise de possession doit donc suivre immdiatement l'acceptation. d'une Et.ce, alors mme qu'il s'agirait donation en vue d'un mariage. s. C'est ce que la Cour d'appel de Pondichry a dcid dans les termes suivants, par son arrt en date du 29 Avril 1882:
en vue d'un mamme que la donation, <e kr.ie, est soumise, en droit musulman, aux conditions n suivante; peine de nullit: 1 que la doprescrites nation aie, effet immdiatement et ne soit pas d pendante d'un vnement incertain ou de la volont ' ce du donateur; 2 que l'objet 3 qu'il y donn existe; ee ait eu prise'de du donataire, A MOINS QUE possession
ee LE DONATEUR K'AIT FIX LA DLIVRANCE -. UNE POQUE CC ULTRIEURE ET DTERMINE",

One donation session.

n'est pas valable,

sans prise de pos-

ee A.,;endu

. Attendu 1851

que le renferme deux

contrat

de mariage du 11 Aot distinctes: donation disposition

DES DONATIONS.

309

la

de bijoux et poux ee d'une somme de donner, engagement d'argent; ce dans le dlai d'un une portion an, d'immeuble, objet du et d'y lever des constructions . litige ee Attendu les ternies du contrat de mariage que ce ne laissent subsister aucun doute sur l'intention du donateur; dclare donnera la future qu'il qu'il ce pouse et qu'il construire, etc; que, d'aprs fera ce ces expressions, la donation tait (de l'immeuble) subordonne la volont du donateur et ne ruee nissait pas les conditions prescrites par la loi mupouse sulmane; Attendu que la faisant donation l'objet la vente de nulle, de cette donation est vaen avoir dlibr, tant

future

et au futur

,cc l'immeuble ec lable; ce Par ces motifs, ce donne itrativement e< dment ce Tribunal ce vembre

contre Bagdadi infirme le jugement rendu par le rassign, de premire le 16 Noinstance de Karikal, etc 1859;

LA COUR, aprs dfaut dfinitif

.. Toutefois,
lieu que plus

si la prise de possession n'a


tard, mais avec le consentement

dudonateur, la donation esteonsidre ' comme valable. (1) .. La Cour, l'a dcid rcemment dans une espce semblable celle plus haut expose, mais dans laquelle les hritiers du donateur avaient ratifi l'engagement pris par leur une maison pour l'es auteur de construire futurs poux, en la construisant et en y laissant demeurer ces derniers, pendant un certain temps. Novembre 1885, Cet arrt, qui-estdu21 est ainsi conu.-
(1) Voir on 120.

ELBERLING,

Gifts.

p,

310

DES DONATIONS.

du procs et qu'il rsulte des pices qu'il le cause n'est point en contest les que, par parties huit cent soixante mil Octobre dix-neuf dix-sept, ce lors de la fille du mariage Amidou-Soultanebiby dans ec avec Mougadinepitch, Ossanesahbnarcar, dona dclar K le contrat dress cette occasion,, sa petite-fille, ee ner la dite Amidou-Soultanebiby, et s'est ce des bijoux de la valeur de cent pagodes de Nravy, ee engag lui construire dpendance ce Karikal, de deux une maison dans le dlai dotale, ce ans et, dfaut de le faire, lui paver*au comptant ce une somme de sept cent cinquante roupies'; ce Attendu ec Attendu ee dcd et mil huit maison; ce Mais' attendu cc truit, le aprs est donateur Ossanesabmarcar Nravy, l'anne le six Novembre suivante, ladite cent soixante sans construire dix-huit, que le

ont coiisses fils et hritiers que une maison dcs du donateur, <x Nravj', rue de la mosque, se sont installs, o n un certain les poux MoUgadinependant temps, ec pitch et Amidousoultnebiby, lesquels y ont mme ee laiss des meubles certaine d'une importance; <e Attendu, Cet tat, qu'en Amidousoultnebiby, autorise de son mari, mil huit cent a, le trois Juillet ee la veuve et les fils, hquatre vingt-trois, ajourn ec ritiers du le donateur devant Qssanesahbinarcar, ce Tribunal de premire voir instance de Karikal, pour te dire et dclarer dont il. a t parl que l'immeuble ce ci-dessus lait sa proprit et que la veuve et les fils ce du dit Ossanesahbnarcar lever ailne sauraient e cun droit et sur les biens meusur le dit immeuble ee bls de la valeur de mille roupies et s'y trouvant <c appartenant elle (Amidousoultnebiby) et son ce mari; Attendu et conclusions modificatives que, par ce au cours de l'instance, la demanderesse Amidouce soultanebiby, s'est abandonnant tous ses moyens, e< borne dfrer aux dtendeurs le serment dcisoire ce sur le point eesi la maison desavoir Rconstruite ee ravy ne l'a pas l en vue de la donation faite par

DES DONATIONS.

311

a Oussanesabmarcar et s'il n'y a pas eu prise de ce possession et jouissance immdiate de la dite maison ec par la demanderesse; ceAttendu que. par jugement contradictoire en date ce du vingt Ooctobre mil huit cent quatre-vingt-trois, ee le Tribunnal Je premire instance de Karikal a ac-? cette demande et ordonn que le Chef de la ce cueilli ce famille des dfendeurs le serment dfr prterait ee par en donnant acte aux dAmidousoultnebiby, ce fendeurs de ce qu'ils se dclarent prts restituer la demanderesse les meubles qu'elle prtend avoir ce laisss dans la maison dont s'agit et en dboutant et la demanderesse de ses conclusions fin d'enqute <e pour tablir que la valeur des dits meubles s'lverait ee mille roupies; Attendu Octobre mil qu' la date du "vingt-six huit cent quatre-vint trois, Mougamadoumougadine, eefils et hritier d'Oussanesabmarcar, a relev apcc pel de ce jugement et, qu'au cours de l'instance ee d'appel, Vassoundoliammalle veuve du dit Ooussacc nesabmarca.r tant dcde (vingt-deUx Juillet mil ee huit cent quatre l'instance a t revingt-quatre) e< prise rgulirement par ses enfants et hritiers; il y a ce Attendu que l procdure tant rgulire, lieu de statuer contradictoirsment entre toutes les ee parties sur le mrite de l'appel du vingt-six Octoec bre mil huit cent quatre-vingt-trois; en droit musuceAttendu est incontestable, qu'il ee man, que la donation, mme en vue d'un mariage, ne pas dpendre d'un doit avoir un effet immdiat, ce vnement incertain ou de-la volont du testateur, et ce doit tre suivie de la prise de possession immdiate ce du donataire, moins que le donateur n'ait fix la ce dlivrance une poque ultrieure et dtermine; ceAttendu qu'il est certain aussi, que ces conditions dont se pr7 donation dans la ce ne se rencontrent pas mais que cette ee vaut l'intime Amidousoultnebiby, ee dernire prtend que la nullit initiais dont elle tait frappe a t couverte, de la part des hritiers du do-

312

DES DONATIONS.

et une excution une ratification ce nateur postpar de son vivant, ce Heures de l'engagement parleur pris, ce auteur; a pens galement ec Attendu que que le Tribunal avait pu tre couverte ee cotte nullit et, par ce motif, en la demanderesse le serment dfr ee autoris par instance; premire ne dcision et celte ec Attendu que cette prtention la loi musulaux contraires de ce sont principes pas en matire de donation; ee mane, effet, si, en qu'en est absolula prise de possession ee droit musulman le la validit d'une ce ment ncessaire donation, a dit: Une donation ce motif en est .1 que le Prophte 2 que la sans prise de possession; ee n'est pas valable ne est un acte volontaire dent l'excution ec donation ee peut tre obtenue que les aupar voie de contrainte," encore ec teurs enseignent que la prise de possession mais qu'ils ce doit suivre immdiatement l'acceptation, a eu la de ce se htent si d'ajouter possession que prise la du donateur, ec lieu plus tard, avec le consentement du est considre valable a. donation comme (citation ce HDAVA, vol. III p. 293 faite par ELBERLING, On gifts, p. 120.) ce Attendu, en outre, le mme auteur (ELque aussi a pris ec BERLING) enseigne si le donataire que la ce possession, un certain temps seulement, pendant te donation reste valable, bien qu'il n'ait pas continu ee de possder; de l'intime situation miparticulire cc dousoultanebiby;) ec Attendu ne prescrit nullement que cet auteur pour ee la validit de la donation, par excution postrieure, la confection d'un second acte; que la ncessit de ce ce nouvel, acte de donation serait exclusive d'ailleurs del ratification de la premire de donation rsultant ce l'excution agre par le donateur; Attendu, en cousquence, dfr que le serment ee dans la cause, intervenu sur des faits susceptibles de e former d'une transaction et personnels l'objet ee,celui doit tre dclar auquel il a t dfr, lgal <e

DES

DONATIONS.

313

ce ce ec ce ee

et ceux du premier juge. i> CCLA.COUR . Reoit, en la forme de Mouseulement, l'appel rencontre du jugement du gamadoumougadine, Tribunal civil de premire instance de Karikal en date du 20 Octobre mil huit cent quatre-vingt-trois au fond, l'en dboute; en consquence, confirme', etc.

(.(.par ces motifs

n. Empressons nous d'ajouter(car il importe, en une matire aussi dlicate, d'viter toute mprise qui conduirait des rsultats dangereux)que le principe que la
prise de possession immdiate

est ncessaire pour assurer la validit

par

le donataire

de la do-

nation ne cesse de trouver son application qu'au cas o le donateur ou ses hritiers, excutant postrieurement rengagement de leur auteur, mettent, de leur plein grvolontairementte donataire en possession. (1)
la Cour de et sa jurisprudence vari sur cette Pondichry SADTEYRA et CIERBONNEAU, cependant, adquestion. mettent au principe doit prendre le donataire que des biens donns LES DEUX EXCEPTIONS suipossession introduites: vantes, La premire, des dons consentis en faveur par les (1) l'occasion du parents mariage La seconde, au profit du donataire en jouissance. qui n'ont pu entrer de leurs enfants: et d ses hritiers Telle est la doctrine formelle n'a jamais de

disonfils, LedonowiVaMestquelepre'durnarifait ee sent MOHAMED ASSEM, EL et TOUDI et que le predela et fait sa fille, l'occasion ce femme de leur mariage ce comme condition n'est pas assujetti pour impose, tre la prise de possession. Le donateur valable, ec est oblig de livrer ce don; et, s'il meurt sans avoir 39

314

DES

DONATIONS-,

C'est donc avec raison que la Cour d'ap^ son arrt a de dcid, par Pondichry pel du 26 Novembre 1878, que lorsque le donades immeubles donns teur resteenpossession et qu'il dcde, sans avoir fait la dlivrance au donataire, la donation est nulle;elle est cense n'avoir jamais exist.
ce rempli en seront tenus." son obligation, ses hritiers c< C'est l l'opinion la plus suivie. a t conla mariage IBN SALAMOUNE dit aussi:ccSi // tract sous la condition que le pre des deux poux, livrera un don, // ou celui de l'un d'eux seulement, // la prise de possession n'est pas ncessaire pour valider // l'acte, dans ces conditions, le don est moins car, n // une donation qu'une obligation, Les auteurs musulmans vont loin encore: plus // Si une chose indivis est donne un frre mineur ir et un frre majeur l'acte qui interqui se marie, est une // vient donation et un Nahld le mineur pour rr vis--vis du majeur; dii Nalila mais le caractre ir l'emporte et la donation, de cause de l'indivisibilit rr la chose donne, SERA AFFRANCHIE DE LA NCESSIT DE // LA. PRISE EN POSSESSION.^ Le EL MECHOUAR. juriste // dit, en effet: ceLa donation est valable pour le, tout, rr parce en rendant que l'acte de mariage, obligatoire n une partie, le mme rsultat produit que s'il y avait n eu prise de possession pour le tout, C'est comme si la // donation avait t fait conjointementet solidairement // au majeur et au mineur. La seconde SAUTEYRA et CHER(disent exception du donataire et de ses hBONNEU) est faite au profit ritiers: 1 Lorsqu'il est tabli n'ont pas connu la doqu'il nation; 2" Lorsqu'il est tabli ques'ils l'ont connuele donateur s'est refus de les mettre en possession. -SIDI KALIL dit, en effet:-// La donation est valable // lorsque le donataire a fait ses efforts pour prendre

DES

DONATIONS.

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Voici

les termes de cet arrt:

Attendu Abdelcadersabmaque Mougamadou rcar, dans le contrat de mariage de sa fille Ma-; ce voulaoumalle. avee Neina dit Mougmadousahb <e aussi Sinatambymarcar, pass ledit contrat devant le Czy de Karikal, le 28 Fvrier 1867, donna et ce constitua en dot la future pouse deux magasins lui appartenant, situs tous deux Karikal, l'un ce la rue du jardin Pariss, l'autre la rue du magace sin de Cassamarcar, en jouir en toute propour prit; ce Attendu que le donateur, du aprs la clbratien ce mariagej au Heu de mettre la donataire en pessesce sion des biens donns, a continu les possder ce lui-mme et que ni sa fille ni son gendre ne l'ont ce troubl dans cette jouissance. droit musulman le donataire doit . ce Attendu qu'en ee tre mis immdiatement en possession de l'immeuble ce ou des immeubles, faute de objet de la donation: ce quoi la donation est nulle; que, si la doctrine admet ce l'efficacit d'une mise en possession plus ou moins ec diffre, c'est la condition expresse qu'elle aura ce lieu par voie amiable ou judiciaire, avant la mort ce ou la dconfiture du donateur; ce Attendu est dcd qu'en l'espce le donateur e< sans avoir dlivr sa fille les deux magasins qu'il lui avait donns par contrat de mariage; que la doee nation est donc radicalement nulle et doit tre con sidre comme n'ayant jamais exist; ce Que la possession pleine et entire exerce par ce le donateur jusqu'au jour de sa mort est un fait de notorit nn fait qui ne saurait tre mpublique, connu par aucune des parties, suivant les expres-

// // //

et qu'il n'a pu y parvenir, avant le dpossession est galement Elle ces dii donateur. valable, est dcd avant de connatre le donataire lorsque la libralit dont il tait l'objet.// p. 358.) ((TU.

36

DES

DONATIONS,'

dans son exee sions mmes de l'intime, consignes \ de 1er Mars 1878; ce ploit introduclif d'instance a t sa demande ee Que, dans de telles conditions, accueillie mal propos juge; par le premier dde M les clients ce Attendu Ponnoutamby que ils comme s'en rapporter justice, ce clarent s'y - ec taient et concluent en premire instance, rapports sucla partie ce ce qu'il plaise la Cour condamner aux dpens envers eux; e combante reLA GOUR, aprs en avoir dlibr, Par ces motifs, ee coit Agamadouinarcar, dujugementrendu appelant insde premire ce entre les parties par le Tribunal ce juce tance de Karikal le 27 Avril 1878? infirme en consquence, ec gement et le met nant, dcharge e< l'appelant des condamnations contre lui prononces; dclare non recevable Mavoulaoumalle autant que ce mal ce l'en fonde dboute; en ses demandes, .. etc.. fins et conclusions,

@. La prise "de possession par le donataire est donc indispensable pour rendre valable la donation (i) mais elle peut ne durer qu'un trs court moment; il n'est pas ncessaire qu'il continue possder. Exemple: Si .une femme fait donation son mari-del proprit' d'un terrain et que ce dernier, ne le cultive, aprs en avoir pris possession,, ' en son nom, qu'un certain tempsmme trs court,la donation est valable et la femest exige avec tant de rigueur (1) Cette condition dit M. A. EYSSETTE (T. IL p. 257), par loi musulmane, d'une dans l'acte clause l'insertion //que, malgr en posn spciale, le donataire se dclare par laquelle le fait, i/ session, toute partie intresse peut contester /; et, s'il est reconnu obtenir l'annulation de la faux, // donation. deIl est vident que la clause serait // venue de style, si les juges s'tainl d'une contents // mention souvent mensongre//..

me ne pourrait la faire rvoquer, sous le ensuite cultiv en prtexte qu'elle l'aurait son nom elle. est ds : Toute donation conditionnelle Si lors, proscrite par la loi musulmane. la prise de possession a eu lieu, la condition disparat, et la donation ne peut tre rtracte pour cause de non accomplissement de la condition. Si la prise de possession n'a pas eu lieu, la donation est nulle. dans une donation faite la condition Ainsi,
que le donataire entretiendra l donateur, sa vie

durant, la donation est valable; mais la condition est rpute non crite.-- Ce qui a t donn ne peut jamais tre repris, au cas de non accomplissement de la condition; l'accomplissement de la condition ne peut non plus jamais tre exig./. Si l'objet de la donation ne doit tre dlivr d'une condition, , qu'aprs l'accomplissement et que le donataire, d'aprs cette condition, doit donner ou faire quelque chose; par exemple, si, d'aprs, un contrat pass entre A et B, il est convenu que A prendra la proprit de B aprs: sa mort, pourvu que A entretienne B sa vie durant, le contrat n'est pas une donation, mais en ralit une vente, o tout au moins une sorte d'change dont l'excution peut tre exige aprs l'accomplissement de la condition. i>. Une donation qui ne doit produire son effet qu'aprs la mort du donateur est des raison en donc nulled'une papart, roles du Prophte plus haut rapportes; de du la transport suspension l'autre, parce que

-318

DES DONATIONS.

de la proprit donne rend le contrat douteux nul. (i ) et incertain et consquemment est nulle fil. Par voie de consquence, la donation dela nu-proprit d'un immeu^ mme partiel, ble, avec rserve d'usufruit, au profit du donateurla prise de possession ne pouvant avoir lieu qu' la mort du comme le fait remarquer donateur.Mais, M. A. EYSSETTE, l'usufruit trs justement tre efficacement d'un immeuble pourrait donn pour un temps plus ou moins long, pour la vie mme du donataire:la prise de possession du domaine pouvant et devant la donation. suivre immdiatement 1^. Lorsque, par un acte de donation, des choses distinctes, sont donnes et que la do-nation de quelques unes d'elles est valable alors que la donation de quelques autres ne l'est point, la donation entire n'est pas dtruite par le fait de la nullit de certaines La partie de la parties de la donation. donation valable produit tout son effet. C'est ce qui arrive lorsqu'une personne fait do.' nation un tiers d'une proprit 'antichr* dans l'acte se, sans qu'il soit fait mention, de donation, des circonstances de l'antiOn lit, cepenon gifts, 121. (1) ELBERLING, p. au T. II. de M. A. EVSSETEDr. musulman .la dant, donation cause de table, p. p. 290, 291.//Qu'une il mort ne serait pas nulle, en. droit musulman; qu'elle // vaudrait comme testament et jusqu' concurrence du n tiers des biens du donateur, que la dispopourvu // sition ne fut pas en faveur d'un hritier. //Cette thorie en contradiction avec le principe parait pos par ELBERLING.

DES

DONATIONS.

.319

oTtrsele donataire n'en a pas moins le droit de se mettre en possession de l'immeuble antichrs en le librant de Vanti' chrse qui le grevait. is. En droit musulman, comme en droit franais,le donateur n'est pas obliC'est la consquence g la garantie. naturelle de la gratuit de la donation. Par exemple, si une personne vous fait prsent d'une montre en or, qui aurait t vole, et que cette montre vienne a tre retrouve et reprise par son lgitime propritaire, entre_vos mains, il va sans dire que vous ne pourrez rclamer au donateur le prix de la montre./. Autre exemple: Un cheval vous est donn; mais Vous dcouvrez qu'il est atteint d'un vice rdhibitoire;vous n'avez pas le droit de rclamer des dommages intrts, de ce chef, au donateur. 14. Cependant, si la donation avait t faite avec l'intention prconsue, de la part du donateur de causer un dommage au donataire, le donateur serait passible de dom raison de la donationmages-intrtsnon elle-mme,mais raison du dommage vo^ vontaire qu'il aurait caus au donataire. (1)' as. D'autre part, le donataire ne peut jamais tre recherch pour les profits qu'il a tirs de la chose donne pendant sa possession, non plus quepour les dtriorations survenues; mais il a droit, au cas d'annula(1) ELBERLING. On gifts dona fer entes. p. 138. Timea Danaos et

320

DES B0NAT1ONS.

tion de la donation de rpter ses impenses, car sa possession reposait sur un titre qu'il supposait rgulier et lgitime. Au contraire, s'il a particip la fraude, sa possession s'est trouve, entache d'un vice qui le rend responsable de tous les profits qu'il tirs de et des altrations survenues la donation l'objet donn./1@. NOUS avons fini avec les Dispositions gnrales-^ nous allons, maintenant, accder traiter comaux questions de dtail.Pour les difficults qu'offre l'tude pltementtoutes des Donations entre-vifs, en droit musulman, nous examinerons successivement: 1 Quelles personnes peuvent faire des donations. 2 Quelles personnes peuvent en recevoir. 3 Quelles choses peuvent faire l'objet de donations. 4 La quotit disponible et la rduction des donations. 5 La forme des donations. 6 Enfin, la rvocabilit des donations en droit musulman (au moins dans la secte ce Hanafite) et les exceptions apportes principe. CHAPITRE DEUXIME.
DE LA GAP AGIT VOIR PAR DE DISPOSER ACTE ET DE RECEENTRE-VIFS.

^I3!rS'lM
QUI PEUT

H.

'
.

'"

PAIRE

DES

DONATIONS

SOMMAIRE.' 17. Toute personne de contracter capable peut faireune donation. 18. Quid des mineurs, des personnes non saines d'esprit?

DES DONATIONS.

321

"

19. Quid des malades? Donations faites au lit de mort. Leur sorti Controverse. Discussion. 20. La femme marie peut-elle, endroit musulman, disposer par donation?

as'. D'une faon gnrale, on peut dire que toute personne capable de contracter peut faire une donation. 18. Le Hdaya enseigne qu'un mineur, une Pi^ojvne_jion_5aine n'ont pas d'esprit *"~": donner. capacit pour les personnes iv~En""'ce qui concerne malades, voici ce qu'dict le droit musulman:
ce Toute donation faite au lit de mort (c. . d. durant la maladie la suite de laquelle le donateur est dcd) est considr comme un legs.

C'est du moins, ce qu'on lit dans ELBERLING. (Ongifts, p. 112, la note), avec indication de la source de doctrine qui mane
du HDAYA, vol 111. p. 162 vol. IF,p. 503.

C'est ce qu'on lit galement dans MAGNAGauteur s'exprime THEN, p. 51. Ce dernier
A gif ton a deathbed is viewedin the ainsi:- ce light of a legacy, and cannottake effect for ce more thanathird of the propertr;consequently ce no person can make a gift of anj part of his ce properlylon loone of his heirs, his deathbed, ce it not being law/ul for oiie heir to lake a le-

Traccgacj, wilhout the consent of the rest.y>- faite sur duction littrale.-ce Une donation COMMELEGS ce un lit de mort EST CONSIDRE - ce ET' NE PEUT DPASSERUN--TIERSde la sucne peut, cession. Personne par cond'une part quel squent, faire donation ce conque de ses biens, sur son lit .de mort, e<A UN DE SES HRITIERS; cet hritier ne pou40

322

DES DONATIONS.'

un legs vant pas lgalement accepter ce sans leconsentement des autres hritiers. D'o vient donc que, sur ce point, M. AEYSSETTE s'exprime ainsi? ceNous abordons une des plus graves ditceficults de la lgislation musulmane. ...Podonation entreeesons les principes.La cevifs faite par un malade est NULLE, s'il dont il est at succombe la maladie cc teint. (1) ceLe testament fait par le mme est vacc lable, si la maladie du testateur lui laisse' l'exercice de sa raison. Ainsi, le poitri trinaire, prend le caquand la phthisie cc rectre aigu; le podagre, quand sa goutte mre remonte; la femme qui, devenue avant le terme, s'teint dans l'anmie sur son lit de douleur, quoi qu'ils soient ra pidement emports, conservent jusqu'au e<moment fatal toute leur connaissance et par suite la capacit de tester. Les Scha* ceftes admettent mme comme lgaux les testaments, faits par des malades qui ont ec perdu la parole, mais peuvent manifester ce leur volont par des signes. Ls Hanafites cerejettent cause des une telle doctrine, ceabus manifestes qu'elle entranerai t.,
ce En rsum, dans le cours une donation ne peut tre faite de la dernire maladie. IL Y A

A. EYS(1) Dr. musulman p. 196 la note;~M. SETTEa suivi, la lettre,cette dclaration deSAUTEYRA. et CHERBONNAU T. II. p. 349. ee Une donation est <e RVOQUE [porte le texte de SIDI KHALIL)parla folie ou la maladie suivie.de mort survenue au doec nateur, avant la tradition de la chose donne.

DES DONATIONS.

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prit du donateur. Le droit de disposer par testament subsiste, au contraire, dans sa plnitude, pourvu que le testateur jouisse de ses facults intellectuelles. On nous demandera pourquoi le lgisla lateur musulman a tabli une diffrence si extraordinaire entre la valeur du testament et celle de la donation, lorsque ces actes sont faits au lit de mort. En cherchant, nous trouverions peut tre une raison.... serait-elle la bonne? M, M. SAUTAYRA et CHERBONNEAU T. II, p. 302, citent un arrt del COUR D'ALGER, crdu 15 Avril 1872, o la question de droit est nettement rsolue.
ce Attendu, (dit la Cour,) que la loi musulmane prod'une nonce manire incontestable LA NULLIT AB SLUE d'un Habous ou d'une donation que fait un ce musulman, de la maladie il est atteint dont quand K il meurt; de legs; Qu'il matire en est autrement en ce qu'aucun dans cette la nullit, texte ne prononce ce circonstance; la ce Que 1'GII comprend d'autant plus facilement distinction que les apporte par la loi musulmane, en vue autorises ce dispositions sont testamentaires et que mme de. la mort qui doit frapper le croyant, ne pouvait la validit ce la seule condition exige pour laisser au tre d'esprit pouvant qu'une disposition ce testateur toute son intelligence. ce PAR CES MOTIFS, etc. sonl.adinis Nous ferons observer que ces principes ce et pratiqus dans tous les rites.

PEINE DE NULLIT, quelleque soit la lucidit

d'es-

. Nous avons tenu reproduire, in extenso, et l'opinion de la note de M. A. EYSSETTE la Cour d'Alger qui semblent en complte extradition avec la doctrine D'ELBERLING

"324

DES DONATIONS.

me paraissentdevoir etdeMACNAGHEN.--Elles suiavec le temprament tre entendues vant.-


LA DONATION ENTRE^VIFS FAITE, PAR UN MALADE AU LIT DE MORT EST NULLE, SI ELLE A T FAITE A UN HRITIER-HORS DU CONSENTEMENT: DES AUTRES HRITIERS. Elle vaut autrement du tiers de Vmolument succesdans la limite soral.

de cette Je suis heureux de citer, l'appui DE TORNAUW: doctrine, le passagesuivantdeN. le donateur fait un contrat de doKQuand ec nation cet acte une maladie, pendant conserve toute sa validitaprs la gurison,
mais si le donateur ee cours de laquelle meurt de la maladie dans le il a consenti le contrat, les

ce hritiers ont le droit de garder, au moins, ee DEUX TIERS de la succession et d'en laisce ser au donataire, au plus, un tiers. - Donc, la donation faite par le malade pendant la maladie dont il" est mort N'EST PAS FRAPPE D'UNE NULLIT'ABSOLUE; elle est sinir '. :., plement rductible. Il tait important de prsenter cette ques^ tion sous son vritable jour.La confusion n'est plus possible maintenant. Nousl'esv prons du moins./. . Une femme marie, d'aprs la loi mula libert de'disposer de ses biens suimane,a sans l'autorisation de son par donation, mari. la question de savoir si ce Quanta droit est absolu, nous y rpondrons, auchao nous traiterons de la quotit dispopitre
nible et de la rduction des DONATIONS ENTREVIFS .

DES DONATIONS.

325

D'ailleurs,, la loi favorise les donations la femme, aux enfants, aux parents, parcequ'elles ne peuvent qu'accroitre l'affection. Il est mmc.per.misquoique la chose ne paraisse pas louabled'avantageLjiH'enfant au dtriment d'un autfe7'Unrpareille donation reste valable, lors mme que, plus tard, il apparatrait qu'elle lse les intrts des cranciers du donateur;pourvu qu'il soit constant que ce dernier tait de bonne l'a faite et que son but n'tait foi, lorsqu'il point de frauder leurs droits.

QUI

PEUT

RECEVOIR

DES

DONATIONS?

SOMMAIRE. 21. Toute personne non dclare incapable par loi peut recevoir des donations. 22. Quid,en ce qui touche le mode de prise de le pre ou la mre, ou possession,quand uu tuteur font une donation leur enfant ou puIl a t jug qu'un tranger, dans la maison duquel rside Un mineur, peut accepter une donation pour ce mineur. pille? 23.

^B. Toute personne saine d'esprit, peut recevoir une donation, quelque soit son ge: un mineur, par consquent la condition toutefois qu'il puisse dclarer qu'il accepte. Et mme, comme il s'agit d'un contrat de bienfaisance, le pre et la mre peuvent accepter pour leurs enfants; le tuteur pour son pupille, s'ils sont incapables de donner leur consentement.

326

DES -DONATIONS .

. Le pre ou la mre peuvent notam ment, en droit musulman, faire donation leur enfant de choses en leur possession. Le pre ou la mre prennent possession de l'objet donn, en qualit de tuteurs. (\). Mais ils. devront, l'poque de la majorit du mineur, le mettre en possession effective; dfaut d cette mise en possession volontaire, le mineur pourrait s'y faire mettre par voie de justice. as. Enfin, il vient d'tre jug qu'un tranger dans la maison duquel habite un mineur peut accepter une donation pour le mineur, alorsmme que le pre serait vivant.
(Banoo-Bibi et Fuckerooden Iloussein.) (2)

CHAPITRE
QUELLES CHOSES DE

TROISIME.
PEUVENT DONATIONS. FAIRE L'OBJET '

SOMMAIRE. 27. 28. Ce qui peut faire On._jne_peut.do.nner des donations. l'objet ne possde. plus qu'on

A. II. M. EYSSETTE, T. commente, (\) p. 225, ce Que faucelte situation: avec sa prcision ordinaire, te dra-t-il si la donation dcider, (se demnde-t-il), ee tait consentie par le tuteur lui mme son mineur? Le donateur ce II n'y a pas de formalit h remplir. et ce le tuteur constituent en une seule personne effet ce physique mais deux personnes dont la prlgales, mire, de l'esprit, met la seconde par une opration ce en possession le compte du pupille. C'est pour ce un peu subtil, mais Les parfaitement juridique. ee mmes au cas o la doprincipes s'appliqueraient cc nation serait faite par un pre son enfant mineur. '(2; ELBERLING p. 126. Ongifts.

DES DONATIONS.

327

29. de la donation de sa for lu rie entire? Quid, 30.De la donation des choses futures? 31 .De ce qui n'est pas en la possession du donateur? 32.-Deschoses incorporelles? 33.-Des biens dits Habous. 34. des donatious Quid, ayant indivis? 35. 36.

pour

objet

des biens

Cas particulier o la rgle souffre exception. plusieurs de la donation Quid, personnes de portions d'un bien partageable, mais non encore partag? Deux exceptions cette rgle. 37. 38. sonnes' 39. contre Quid, 1 Quid de la donation de la donation d'une d'un maison deux s'il per-

qu'un donateur,-aune

domaine, tiers se trouve avoir droit de ce domaine? portion

se renFinsu du

%<&. Il est permis de dire que tout ce qui peut faire l'objet d'un contrt est susceptible d'tre donn. Et ce n'est pas seulement la chose ellemme que l'on peut donner, mais son usage ou sa jouissance. ss. Mais une personne ne peut pas donner plus qu'il ne lui revient.Cependant, une donation faite par un co-hritier de plus que-sa part et portion n'est pas nulle; elle ne vaut que pour cette part et portion. s. La donation de sa fortun entire, mle est descendant de n'a on pas quand valable. (1)
593. Vol IV. HDAYA. P. (1) ainsi: PHARAON ET DULAU, ce sujet, s'expriment la on restreint de Dans l'Islamisme, certaius pays dans les liacte facult de donner entre-vifs, par

328

DES DONATIONS.

de dire que la donation de .sr. Inutile choses futures (dont la prise de possession n'est point est matriellement .impossible) valable en droit musulman, (i) @. "N'est consquemment pas valable, la donation de toute en droit musulman, chose qui n'est pas en la possession du donateur.
sujet p. de 318 n

{Voir
la 12.

toutefois ce que nous avons dit au


d'un immeuble antichrs

donation (2)

%s. Les choses incorporelles peuventelles faire l'objet d'une donation, en droit condition que ces. musulman?Oui,mais choses soient telles que la prise de possession en soit possible.- Une crance, par exemple, peut tre donne par le transport qui en serait fait au donataire. (3)

a des pale donateur mites des testaments, lorsque au degr Dans ce cas l, on rents susceptible.-^tiers de ses biens; mais, g ne peut donner qu'un nrlement, la facult de donner ne peut tre pa ralyse Nous reviendrons que par l'interdiction. au Chapitre IV des DONATIONS./. sur ce point, Vol. III. p. 295.En consquence, (1) Hdaya. donation de ce que l'on possde une dans le prsent et de ce que l'on possdera dans l'avenir n'est valable que pour la premire partie. (2) Par une application rigoureuse serait NULLE d'aprs A.. EYSSETTE (M. donation p. 257.)le rmr, ovendue de mettre rellement est au pouvoir qui de ee principe, lanoteT. II, d'une maisondonne en antichrs vu l'impossibilit pour le donateur son donataiieen de ce possession

d'autrui. La question me parat douteuse. des'Donations. IV.Ch.IV ce point,'On contredire (3). M. A.EYSSETTE semble dans la note plac.e la mme page 257 lit, en effet, de son T. II, que la donation d'une crance ne peut avoir lieu du dbiteur. Je me suis qu'au profit

329

so. La donation d'un bien possd indivisment avec d'autres personnes est valable, d'aprs la loi naturelle, au mme titre que la donation d'un bien possd sparment; mais non d'aprs le droit musulman, qui fait, on le sait, de la dlivrance immdiate de la chose donne par le donateur et de sa prise de possession effective par le donataire, les conditions ncessaires la validit de la donation. Or, la dlivrance et la prise de possession sont incompatibles avec une donation d'un objet possd indivisment avec d'autres personnes.Il est indispensable qu'un partage pralable ait dtermin et fix la chose faisant l'objet de la donation. Consquence;La donation par un co-hritier de sa part un de ses co-hritiers ou a un tranger est nulle, si un partage antrieur ne l'a point prcd. (1) La Cour d'appel de Pondichry et les Tril'occabunaux de l'Inde ont eu souvent
faire la moindre d'ELBERLiNG qui dit>sans inspir it is nethe Mahomedan distinction: Under Law, that a cessary that the sigt should be of such a nature A BOND, for instance, CAN BE cantake nlace. deliyery
Gi\'EN DONEE. AWAY = BY THE CONVEYANCE OF IT TO THE

les" biens immeuentr Schiites Les distinguent' (1) d'une donation Chez euxjla bles et les biens meubles. sans est valable, et indivis immeuble bien d'ua part le droit de proprit un que antrieur, parce partage de dont le donataire est, dans ce cas, investi, procde Mais la donation donateur. fait le l'abandon qu'en est nulle et indivises mobilires de choses parce que de ces choses ne passe jiu donale droit de proprit et la tradition. la dlivrance taire crue par l ^ 41

330

DJSB

D"Orijri-1T7KJS

sion de faire l'application de ce principe.la de l'arrt autres entre dcisions, Citons, dite Cour du 3 Novembre 1877:
une est rsoudre question que ne se complide droit musulman; qu'elle question se rduit de fait, et qu'elle d'aucune question que dans d'une part abstraite si la donation savoir de au profit faite par Raviamalle des biens indivis, des 6 et 31 Aot actes authentiques suivant ses filles, ou annule; doit tre maintenue 1875, toute dans la musulmane, Attendu que, lgislation conditions est soumise aux donation suivantes, faut: 1 que la dode nullit;il peine prescrites donn 2 que l'objet ait son effet immdiat; nation Attendit la seule

et non matriellement existe intellectuellement; et actuelle effective 3* qu'il y ait mise en possession du donataire.; de ces et par Une application Qu'ainsi, rigoureuse donation d'immeubles il a t jug principes, qu'une le donateur et des tiers est vicie dans entre indivis il aurait son essence, et, que, pour la rendre valable, l'avance, les abornements et l' fallu dterminer, des biens donns des tendue SLOAN, Dig, (WILLIAM de la loi Mahom, 52 n6 5); pfin.i page a t jug de mme, a Qu'il dit PERRON.(/Mrz.f/?, 2 p. p. 70 et 77) que la donation tom. .musulman, de possession a est nulle, est, diffre; lorsque.la prise sile donateur spcialement, que lu donation prime, avant la ;prise de possession de la chose don meurt la cause de la ce ne; effet, qu'en (ajoute l'auteur,) c'est que le donateur premption, n'est entr point en condition jouissance, indispensable pour tablir l'appropriation; Qu' ces autorits, on peut joindre celle de ARTHUR de droit indou et mahomtan, HOERTON, [Manuel pagedoit prcder 103,) o il est dit: Le partage la la dlivrance doit tre instantane et donation; complte, d'o sans dlivrance il suit qu'une immdiate; donation n'existe pas

DES

DONATIONS.

33

* Attendu, en fait, que la donation consentie par Raviamalle ses filles ne possde aucune des con dilions a imposes par la loi musulmane;qu'elle pour objet une quotit de biens indivis, quotit dont il est physiquement de prciser la srimpossible .tc face et d'indiquer les tenants etaboutissants;qu'un partage ultrieur seul les faire connatre, pourrait a et que, jusqu'alors, toute prise de possession se trouve d'o rsulte une situation essentiellement ajourne, prcaire, laquelle le prdes de la donatrice ne permet plus de remdier. Par ces LA COUR, aprs en avoir dlibr, motifs, reoit en la forme l'appel de M Iran" Lev et, statuant au fond, infirme le jugement rendu par le tribunal de premire instance de Karikal, le 10 Juin 1876, en tant qu'il reconnat comme valable la donatiba dont il s'agit; la dclare^ au contraire, nulle et de nul effet; ce faisant, ordonne le partag, conform nient la loi musulmane, des successions indivises entre les parties etc.......

31. Cependant, si un co-hritier fait donation de sa part son unique co-hritier, un partage antrieur n'est pas ncessaire; aucune incertitude sur la chose donne n'existant, dans ce cas./. ss. La donation faite par un unique hdivisible ritier de portions d'une.proprit comme d'un terrain, diverses personnes ( moins d'un partage antrieur)est nulle, alors mme que le donateur aurait autoris les donataires en oprer le partage et que la ce partage aurait suivi immdiatement donation. 33. Toutefois, si les donataires mni pauvres, une telle donation tant regarde comme faite en considration de la divinit, est

332

DES

DONATIONS.

valable, sans partage


tant une et indivisible.)

antrieur,

(la divinit

du mme principe, la doPar application nation d'une part non encore dtermine d'un bien partageable faite pour Ventretien du donataire est considre comme valable. comme 3<fi. Mais un bien impartageable une maison, par exemple, ne peut tre donne deux ou plusieurs personnesen paris distinctes cause de la confusion des droits de proprit qui s'en suivrait.Expliquons nous: Suppos que le contrat de donation porte: Je donne une moiti de ma maison Primus et l'autre moiti Secondusla ' si le contrat est donation est nulle;mais, ainsi libell: Je donne ma maison Primus et Secondus, la donation est, au contraire, valable.Chacun prend, il est vrai, une moiti, mais, comme renseignent JbouYousouft les foutouas, il n'y a, dans ce cas, qu'une seule et unique dlivrance. est muet sur la 3. Le droit musulman question de savoir si une donation qui serait entirement nulle, au. cas ou un certain fait aurait t connu l'poque o la donation ' a eu lieu, ne serait pas nanmoins valable, dans le cas o ce fait n'aurait t dcouvert qu'ultrieurement.Par exemple: Lorsqu'il s'agit de la donation d'un domaine et qu'il se rencontre qu'un tiers se trouve avoir droitultrieurement une part de ce domaine, il n'est pas douteux que la donation est valable, en ce qui concerne la part laavait t quelle le donateur a droit.S'il connu au moment de la donation que le do-

DES

DONATIONS.

333

-hteiir n'avait droit qu'unepartdece do mairie la donation et t absolument nulle> comme' portant sur une chose indivise; mais comme c'est aprs la donation que cette circonstance a t dcouverte, le donataire le la part revenant au donateur./. droitdegarder

CHAPITRE
)E LA QUOTIT TION

QUATRIEME.
ET DE LA EDUC-

DISPONIBLE DES

DONATIONS.

SOMMAIRE. 40. Droit

' .

de disposer, absolu, pour le. musulman," de ses biens, comme il l'entend. par actes"eji'tre-vifs, ^Controverse. Solution 41. propose. en ce qui concerne la donatrice! 4"2. Quid,

40. Nous avons dit, p. 217 de ces Leon?, loi musulmane qui ne permet que La pas que le fils ni aucun autre hritier soit ^xhrd, qui n'admet mme pas qu'un h ritier soit favoris au dtriment d'un au tre, n'a mis aucune entrave au droit qu'a tout musulman, durant sa vie, de disposer de ses biens comme il l'entend. (1)
la doctrine SAUTEYRA ET (1) C'est enseigne par CHERBONNEAO T. Voici le texte: Il, p. 353, u0 861.) /} Mais peut-on, de la totalit par donation^disposer '// de ses biens?Oui certainement. Sidi Khalil et Abou ne posent aucune limite au droit /; Chodja du donateur, Halbi le dclare // et Ibrahim en termes ce Le formels:

334

DES

DONATIONS.

Nous avons p. 327 de ces mmes Leons, notamde graves autorits, sous la garantie ment du Hdaya, cit par ELBERLING, rapavec ce temprapel le mme principe, ment, toutefois, que la validit de la douait tion faite par un musulman de sa fortune enu Hre
ir

ri est valable
MALE .

que

s'il

ne laisse pas DE

DESCENDANT

Nous avons ajout, en note, que PHARAON ET DOLAU, sur ce point, rappelaient que, dans certains on respays de l'Islamisme, u treignaii la facult de donner entre-vifs // dans les limites des testaments, lorsque le // donateur avait des parents au degr succesu sible;que, dans ce cas l, on ne pouvait // donner tiers de ses biens; mais qu'un

d'un bien quelconque, en propritaire dit-il, peut disposer, de son vivant, de qui bon lui en faveur semble. Chacun est matre de faire donation de ce mme de la totalit Et qu'il de ses biens. possde, la Cour l'a consacr d'Alger par son arrt du 16 Oc tobre 1861 .Nous ne siurions un donc approuver de cette mme Cour du 30 Juillet ce arrt 1862 porte tant qu'aux termes de la loi musulmane, la donade la totalit des biens il est pas seulement tion r duct'cble-, MAIS NDELE POUR LE TOUT.Une semblable disposition n'existe admis pas; il est seulement que les tribunaux ont le pouvoir" d'annuler les donations ce lorsqu'ils constatent ont t le rsultat de la qu'elles o quelles n'ont t faites que dans le but captation ce de frustrer les hritiers Et c'est ainsi qu'a lgitimes. toujours la jurisprudence procd (Trialgrienne ce bunal de Constantine: d-i '25 Janvier 1865 jugements et du 16 Janvier ! 87 I ; Cour d'Alger: arrts des 26 F vrier 25 Mars 1868, 31 Janvier 1865, 1871).

335 // que
H pouvait

gnralement,
tre paralyse

la facult
que par

de donner ne
F interdiction.-a

41. de cette contrarit Que conclure d'opinions? Qu'il n'y a point de principe en droit musulman, sur cette quesabsolu, tion; qu'elle doit tre dcide, d'aprs les dfaut usages des localits. Cependant, d'une coutume bien fixe, d'une tradition dans NOS ETABLISSEMENTS, il bien certaine, faudrait pencher pour cette opinion qui est, du reste, nous l'avons vu plus haut, (p. 333 la note,) celle de Sidi Khalil, Abou Chodja, Ibrahim Halbi) entre-vifs, que la donation de la totalit de ses biens par Une personne EST ABSOLUMENTVALABLE, aucun texte n'ayant au droit du donateur. pos de limite Il semblerait dt 4. qu'on ajouter v ir non plus qu'au droit de la DONATRICE, de tant admises la fermet et la gnralit la rgle plus haut rapporte. A. EYSSETTE Eh bien non, parat-il.M. formellement: ma(1) la-femme l'enseigne disrie ne peut, par donation entre-vifs,
sous le mot QUOTIT 298 la table, II..p. (1) T. le mme Il est vrai DISPONIBLE. arrtiste, que ainsi: la not, s'exprime Tome, page 205 du mme entre-vifs La femme peut par donatiou disposer ou partie de ses biens et consquemment de tout de son fils, en faveur de son mari, a de, son Maher, Il n'y a d'ex de sa fille, lui Semble. de qui bon est faite au lit de mort. ception que si la donation l'eserreur ou confusion videntes; Il y a l [mejudice) est gET CHERBONNEAU SAUTEYRA par pce rapporte au lit de et non restreinte au cas de donation nrale mort, comme on peut le voir, la page suivante.

336

DES DONATIONS.

poser dplus que du tiers de ses biens. Et il cite l'appui de cette opinion le^passage ETCHERBONNEAU: suivant de M. M. SAUTEYRA K Elle (la femme)// est matresse de ses biens comme le mari l'est des siens propres, et elle les administre son gr, en pleine libert d'action, sauf au mari ce prodigalit ou d'incapacit notoire.- La rgle est strictement suivie pour tous les actes titre onreux; mais, pour les ac tes titre gratuit, la loi aapportun temp rament ncessaire; elle a limit au tiers de sa fortune les dispositions que la femme cepouvaitfaire. Sidonc, la femme a des biens cepersonnels s'levant 10,000 francs, par exemple et une dot de 2,000 francs, ensemcc ble 12,000 francs, elle pourrait employer, en donations ou en cautionnements, la tocc talit de sa dot* parce que, dans l'espce, celes 2,000 francs d dot ne prsentent pas le tiers de ce qu'llepossde;maissi, auconcc traire, la dot est de 3,000 francs et les cebiens personnels de 3,000 francs, ensemble 6,000 francs, la femme ne pourrait disposer ce titre gratuit, sans le consentement de son mari, que de 2,000 francs, soit 1,000 francs, ce de moins que le montant de la dot, parce ceque ces 2,000 francs forment le tiers de sa c< fortune. Voil,(il faut le reconnatre),une question dont la solution est peu certaine et dont on est en droit de dire Jdkuc sub fudice lis
est. ce faire prononcer son interdiction, en Cas . de

DES DONATIONS.

337

CHAPITRE
DE LA FORME

CINQUIME.
DES DONATIONS.

SOMMAIRE. 43. Les auteurs enseignent qu'aucune forme par^ticulire n'est prescrite pour la constatation des Donations, en droit musulman. 44. Modle d'un acte de donation, dans le rite hanafite. 45. 46. 47. 48. chose, 49. l'objet La dclaration du donateur doit tre*J.ibre~. Comment du donataire? s'tablit l'acceptation Preuve de la prise_de_possession. De deux donations successives de la mme laquelle est prfrable? Ncessit de dsigner nettement et clairement donn.

43. PHARAONET DULAU, qui n'ont consacr que quelques lignes . la matire des droit musulman, s'exdonationsentre-vifs,en priment ainsi, en ce qui concerne leur forAucune forme particulire n'est presme.-ce cecrite pour ia constatation des donations. Elles s'tablissent par crit comme par te moins. NICOLAS DE TORNAUWajoute; On ne rcedige par crit que les donatinns ayant pour "objet des choses d'une sensible va leur;pour les autres,, il suffit d'une con vention labiale, mais faite en prsence de : tmoins. 44. Voici le modle d'un acte de donacetion dans le rite hanafite, d'aprs SAUTEYRA
ce ET CHERBONNEAU. Louange Dieu unique! Sur les ordres du Kadi, les deux adouls sousa signs, se sont prsents auprs de la dame Rouza,
42

338

DES DONATIONS.

ben el Guerbi, dans de Allel ben Mohammed fille Ali Sliman, et l'ayant <e les Oulad appele vers eux, sur sa propre personne leur tmoice elle a invoqu gnage, en ee qu'elle faisait donation son fils, Sidi ben Khelil, de la totalit de la part qui Mahammed eequi lui revenait par droit d^hrdit, du chef de son sur les pre, dans la Zaouia de Sidi Emmhammed de plaine comme sur les terrains de mon terrains et dfinitive faite sur ce <c tagne, donation complte la donatrice et qu'elle transmet K qui appartenait le possdera l'avenir comme <i au donataire, qui et l'administrera chose lui appartenant son gr cecomme il lui plaira. a accept la donation qui lui tait ce Le donataire faite par' sa mre et il en a t satisfait; il a pris possession du terrain donn et s'est mis au lieu et <e place de sa mre, Fait la date du 9 Janvier 1867.

^ On voit que les trois clauses essentielles ncessaires la validit d'une donation se rencontrent dans cet acte.-1 la dclaration du donateur; 2 l'acceptation du donataire-,3 la prise de possession. 45. La dclaration du donateur doit tre libre.Il y aurait lieu d'annuler toute donation obtenue par captation. 4. L'acceptation du donataire, ordinairement constat dans l'acte, peut tre tablie par la prise de possession des biens donns. 43'. Quant la prise de possession, elle doit tre tablie par des preuves certaines
ne laissant place aucun doute.

48. Par.voie de consquence, entre deux donations successives des mmes objets deux donataires diffrents, la donation sui-

DES DONATIONS.

339

vie de la prise de possession est la seule qui puisse tre reconnue par les Tribunaux. 49. C'est donc une ncessit( nous ne saurions trop insister sur ce point essentiel eh droit musulman)que l'objet donn soit nettement et clairement S'il dsign. s'agit d'un terrain, par exemple, il est indispensibl d'indiquer clairement son nom,, sa situation, ses limites.Toutefois, il ne faut point pousser cette rgle l'extrme.-Lors-; que, par exemple, la proprit donne est suffisamment reonnaissable par son nom et sa situation; que ses bornes ne sont pas de l'indication de ces discutes; l'omission bornes ne saurait entraner la nullit de ladonation . Et si la donation comprend la produ donateur, une spcifiprit entire cation n'en est pas indispensable.Toute clause incertaine dans une donation doit tre interprte contre le donataire en raison de la gratuit du contrat, CHAPITRE
DE LA RVOCABILIT MUSULMANS .EXCEPTIONS DES D LA SECTE

SIXIME.
PARMI ET RGLE. ENTRELESDES . HANAFITE A CETTE. DONATIONS'

DES DONATIONS

APPORTES. DES

RAPPORTS

VIFS.

SOMMAIRE. rvocables en droit sont-elles 50. Les donations entre les rites ha tablir Diffrence musulman.? nafite et malkite. ds donations, 51. Cas d'irrvocabilit d'aprs le rite hanaftce.

340

DES DONATIONS.

52. Quid des donations entre parents? donations de bijoux du mari sa femme 53.Des ~" ' , pendant Je; mariage de l'irrvocbilit Dcisions 54'. qui proclament cette sorte de donations. faite par un pre son 55. Quid de la donation fils. 56.-^-Des donations pieuses. est-elle sujette 57. La donation, en droit musulman, rapport? 58. Arrt de la Cour d'appel dcidant l'affirmative. . 59. Opinion de M. A. EYSSETTE. sur la question . 60. Avis du Kazy de Pondichry 6,1. Conclusion.

s. Au rebours de ce qui se passe en droit est la Rfranais, la rvocabilit desdonations GLE et l'irrvocbilit L'EXCEPTION chez les ladonation est irrHANAFiTs,d moins,car vocable chez les. MALEKITES. Elle fournit dans cette dernire le disecte(comme sent SAUTEYRA et CHERBONNEAU)au pre --de famille un moyen -de soustraire ses ce biens la dvolution-successorale, telle : qu'elle est tablie par le KORAN, d'tablir le partage gal entre ses fils et ses filles et d'avantager un de ses hritiers au prcejudice des autres etc Il n'en est pas de mme, nous l'avons dit en commenant, chez les HANAFITES, ( mais chez eux M. A. EYSSETTE, seulement). sur ce point, ajoute.- Le donateur(CHEZ LS HANAFITESJpeut rvoquer, par un sim pl. acte de sa volont et lorsque bon lui semble, la donation qu'il a faite. Une disposition aussi extraordinaire, remarque-t il, n'a pas t dicte sans motif.-C'est

DES DONATIONS.

341

une mesure que l'on a prise, en vue de l'ingratitude habituelle des donataires; on a voulu les maintenir dans des sentimens de respect et de reconnaissance envers leurs bienfaiteurs, en les plaant, sous la menace permanente d'unedpossession... 51. Mais M. A. EYSSETTE s'empresse de reconnatre que le moyen employ a par le lgislateur blesse trop ouverte// ment les principes et que la doctrine et </ la jurisprudence ont apport de sages tempraments la facult ryocatoire. elle ne peut s'exercer:1 lorsque Ainsi, quelque chose est donn en retour de la donation; (lj 2 lorsque e donataire a alin l chose donne, l'a bonifie ou altre; par exemple, a plant des arbres dans le terrain donn; y a construit une maison etc...; 3 lorsque le donataire est mort;4 lors. que l'objet donn a t dtruit. 5. Les donations entre parents, celles du mari sa femme et rciproquement (2j durant le mariage, ne peuvent tre non plus rvoques, d'aprs le droit musulman, par le motif quelles ont pour but d'augmenter l'affection.
de la lgislation re(1) Les principes gnraux nous trouforce. leur Nous ne ce cas) prennent (dans en prsence d'une vons plus, proprement parler, ce genre une donation de exceptionnelle, disposition est altre dans son principe mme qui est la gratuit. V. Suprp. 306 n 2. du Code civil frang1090 l'article On sait que (2; eais consacre le principe absolument contraire,.

342

DES DONATIONS.

et de ce principe Par application s. aussi des rgles traces dans l'ouvrage dit Patcoulmonim, le Tribunal de musulman Karikal, la date du 22 Avril 1865 et la Cour d'appel de Pondichry, la datedu,31 Aot de bijoux 1867, ont jug que la donation faite par un mari sa femme, pendant le mariage, tait irrvocable. ces dcisions. 54. Voici les termes de
te Attendu ce hritiers, ce de l'autre, < Pattoum'Alchialle, ce massa; ce Attendu ce te ce te ce ce ce <c est dcde, cjue Caderbibi d'un ct, son mari Haan son pre Marcar Vapou SahbCanny, pour Abdel Cader, et ses soeurs et OnSellatchy laissant

ce te ce de Sgou et au Mougamadou Nagouclach, jardin de la maison de Sgou Mougayadine; .. Attendu qu'ils ajoutent,en produisant ce de ce ce aire deux lettres t qui auraient ce par Haan Abdel Cader, en daie du 1er Mai et ce 1854,qu'outre ce donn Caderbibi e pies; ce Attendu que, ces biens, Sivatariialle des bijoux de la valeur

les demandeurs au procs, Vapou que et SelSahb Canny Marcar, Pattouman'AtchiaHe, ces trois dernires des maris, autorises latchy, lors du de la dite Caderprtendent que, mariage bibi avec elle a reu en dot, Abdeleader, Haan en ainsi d'un de mariage contrat que cela rsulte une du 13 Juillet date 1851, savoir.: d son mari somme de 200 chacras, et de sa soit 843 Roupies; de mre \a des bijoux Sivatamalle: de la valeur cent soit 280 deux chambres pagodes, Roupies; avec leurs d'une maison faisant dpendances partie sise Npgo'jr, au nord de la rue o est la maison sud du

l'appui crites 4 Juin

a encore de 920 Rou-

en date du 24 Novempar exploit ce bre ils ont fait assigner Cader Abdel 1864, Haan ce et Oumassa, celle-ci autorise de son mari, devant ce le Tribunal, l'effet de faire ordonner le partage ce de tous les biens laisss moiti Caderbibi;la par

DS DONATIONS,.

343

suivant te te ce ce

ce te bijoux, de la valeur de 920 Roupies dont parlent et les ne peuvent tremis dans la masse demandeurs, ce partageable; la vrit, on ,t en que ces bijoux, la de Caderbibi mais donns lui par possession te et repris la mort de sa femme, comme le lui per' te mettait la loi musulmane; Attendu, en elfet, que les deux lettres produites ce ne donnent nullement la preuve ait que Caderbibi te reu de sa mre, en dehors au des.objets ports ce contrat, des bijoux valant 920 Roupies; de l'aveu rsulte attendu mme d'Ha-? qu'il an Abdel aveu faisant foi contre lui (Code Cader, avaient ret civil, article 1356) que les dits bijoux Caderbi, tt ellement . donns par lui et appartenu ce Mais te et plus lard repris; tt Attendu, dans ces circonstances, que la seule qups la mort de si un mari a le droit, tt tion est de savoir les bijoux ou autres objets ce sa femme, de reprendre ce qu'il lui a donns; le extrait rsulte d'un dlivr //Attendu par qu'il et la date du 6 Avril courant, ii Cazy de Karikal, mudclare avoir tir d'un ouvrage ce dernier // que connu sous le titre de Patcoulmonm, // sulman, que, sa femme et que des bijoux mari donne // lorsqu'un deviennent ces bijoux // celle-ci les accepte, propres et de l'acceptation; // par le seul fait de l'offre qu'il dlivr autre extrait, d'un //rsulte par le galement intitul: // Cazy, la mme date, et tir d'un ouvrage droit de reprendre // Jna, que le mari n'a nullementle raison sa femme; lui donns //les quela par bijoux homme un honnte ne convient // en est qu'il pas titre gratuit chose // de donner quelqu'un quelque

devant revenir Haan mahomtane, Abdel et l'autre moiti devant tre partage Cader, entre les autres hritiers, en suivant le principe que le mle a une portion double de celle de la femme;- Attendu, autre d'un ct, que le dit Haan Alidel Cader, en dclarant tout de ia maconsentir, nire au partage des biens au demande, ports contrat de mariage sus vis et dat, soutient que les

la

loi

344

DES DONATIONS.

// et de le reprendre ensuite; qu'on ajoute que lorsque font parles dits bijoux vient mourir, // la femme en est de mme, // lie de ses biens particuliers; qu'il du mher elle du par le mari et des // au surplus, ses parents-// // objets que lui donnent devant le Tribunal, // Attendu qu'il y a lieu pour ces extraits; de recourir des textes, // l'insuffisance raison sur la // qu'au ces principes, reposant surplus, ceux de notre lgislation // et l'quit, sont conformes // mtropolitaine; de succession sur un autre point, // Attendu, quela suentre des co-hritiers, '/ Caderbibi est partager // jets trangers les biens et que et franais, parmi succession se trouve une maison, sise // de cette // Nagour; de permettre aux qu'il y a lieu, en l'tat, ainsi qu'ils le demandent, // hritiers, sujets franais, sur le ter// de prlever sur les biens qui se trouvent une portion la valeur de la // ritoire franais gale de Nagour, // maison le dit Hassan Aboccupe par ' // delcader;// au surplus, // Attendu, n'est pas que cette demande ne conteste // conteste par ce dernier; pas non qu'il // plus de la maison soit de 600 Rouque la valeur // pies;// // Attendu, en ce qui concerne se Oumassa, qu'elle // contente de dclarer dans ses conclusions que la en partage // demande Marcar introduite par Vapou // et consorts, en droit musulman est fonde et doit // tre accueillie par la justice;// ces motifs, // Par LE TRIBUNAL, jugeant en matire // civile et en premier dclare Haan Abdel ressort, // Cader, hritier de la succession de Capour moiti // derbibi, sa lemme, et Vapou PattouMarcar, // man'Atchialle, Sabb Cauny, et Oumassa, Sellatchy // hritiers en suivant le principe moiti, pour l'autre // que le mle a une double de celle des portion // femmes;// // Condamne Abdel Cader toutes les Haan par // voies de droit et mme par corps; vu sa d'qualit ii tranger, rapporter la masse partageable: 1 les

DES DONATIONS,

345

ii .// // a // // // //

ci-dessus proportion indique;* // Ordonne que les hritiers sujets franais, prlve// ront sur la part revenant Haan Abdel Cader // une portion de la part eux revegale la valeur // nant sur la maison de Nagour;// // Dclare ledit Hacan Abdel Cader non recevable, // en tous dans toutes ses demandes, cas mal fond, // fins et conclusions, l'en dboute et le condamne // aux dont distraction Me Franois Gau dpens, aux offes de droit. // dart, qui l'a requise // BOULLEY-DUPARC, juge Imp. ii Appel fut relev de ce jugement par Haan Abdel du 31 Aot 1867, LA COUR Cader; et, l'audience les motifs du premier de Pondichry, adoptant juge, statua de la sorte:// musulmane en outre, // Attendu, contient, que laloi les donations entre poux, le pasen ce qui touche La donation faite par un mari sa sage suivant:// son mari, une femme ne peut tre ou par femme a pour but d'augmenter Vafparce quelle rvoque, ne peut mme, en cas le mari entre eux; feciion la donation. de son chef, rvoquer de divorce (HDAYA, torn. III, page 302); sur l'appel instatuant en avoir H Aprs dlibr, Cader Abdel Marcar, dujugeHaan terjet par du 22 Avril de Karikal, du Tribunal 1865, ment ledit confirme pour sortir son entier effet, jugement etc.* LAUDE. Prs: . . . . 43 .

a la

montant du maher de Roupies .2 les bijoux de la valeur de 920 RouCaderbibi; lui a encore donns au moment du mariage; pies qu'il 3 les bijoux de la valeur de 100 pagodes soit 280 Roupies elle donns encore au moment du 4 600 RouSvattamalle; mariage par sa mre valeur de la maison de Nagour donne encore pies Caderbibi par ladite Svattamalle;// Renvoie les parties devant Me Mourgapoull, tabellion Karikal, de ces biens dans pour le partage

200

chacras

soit

843

il // ii // n ii il II il u // // // //

346

DES DONATIONS.

faite un fils 55. Mais, une donation peut tre rvoque une poque quelconqueparce que le pre atout pouvoir sur les biens de son fils. (1/ Les donations pieuses sont absolument irrvocables parce qu'elle sont faites en de la divinit. considration s. Le second caractre de la donation en droit musulman est de n'tre pas suna la consquence rapport.C'est jette turelle du droit signal plus haut (page 333 n"" 40 et suiv.) qu'a le pre, en droit musulman, d'avantager un ou plusieurs de ses endes autres, par donation fants au dtriment entre-vifs. 5>%. Nous n'ignorons pas que la Cour d'appel de Pondichry a dcid le contraire dans son arrt du 22 Septembre 1857.-* Mais s'est-elle inspire des vrais principes? Qu'on en juge. Voici cet arrt dans [ses considrants n' cssaires (au moins.) *...'.
AD FOND; des enfants ou d Tua. ri Attendu que l'exhrdatipn n d'eux ne saurait tre sanctionne par les tribunaux // qu'autant del loi ci formelle qu'une disposition et qu'il est de priri// vile ou politique l'autorist, // cipe que nul ne peut faire par voie dtourne ce // qu'il ne pourrait faire directement-,/' (1) A Tgarddes enfants, enseigne M. A. EYSSETTE: T. II, p. 67, la note,n les donaDr. Musulman^ // tions eux faites par leur pre sont rvocables // tant qu'Us restent sa charge et sous sa dpendance; elles ne le seraient plus aprs. // Les termes at any time ne s'opposent-ils Et pas cette interprtation? M. A. EYSSETTE ne fait il pas ici l'office du prteur Rome?

DES DONATIONS.

347

suit de l que la donation du qu'il // j" Dcembre 1855 dont se prvaut l'intim ne sau// rait tre valide dans toutes ses dispositions qu'au// tant ne contiendrait aucune infraction ces qu'elle // principes;// //Attendu loin de permettre que la loi musulmane, //un de famille l'exhrdation de ses enfants, pre // lui fait au contraire un devoir de, disimprieux // poser de ses biens en leur faveur, et qu'elle lui im// pose la mme affection et les mmes devoirs envers // les enfants du sexe masculin et ceux du sexe f// minin;// // Qne // il n il ii n et les femmes, dit Mahomet DES FEMMES, verset 8, aient une> IV, CORAN, Chap. des biens laisss leurs portion par pre et mre soit considrable ou de peu de valeur, n que l'hritage Dans le partage verset 12:// de vos Et, loin, plus biens avec vos enfants, dit le prophte, Dieu vous de donner au' fils la portion de deux commande les hommes

//

Attendu

n filles, n Et, plus loin encore, verset 37:// Nous acons JI dsign chacun les hritiers recueillir qui doivent les pre il la succession laisse par et mre. ..RenII dez chacun la portion qui lui est due, car Dieu n de toutes vos actions. il est tmoin est enjoint aux adeptes //Attendu, qu'il cependant, leur // de l'Islamisme de faire testament ds qu'ils cette prescription // sentent lenr fin prochaine; que eux de s'carter, eu dis// implique la facult pour des rgles traces pour les de leurs biens, n posant tel ou //successions, et, d'avantager par consquent, // tel de leurs hritiers;// ait luiMahomet s'il // Attendu que n'appert que, extrmes de ces libralimites les // mme impos de ses limitent au tiers ses commentateurs // lits, distraire fidle la portion croyant // biens peut qu'un ou de soit de ses enfants au profit // de sa succession, ou loigns, soit de parents // l'un proches d'eux, sa famille;// // ou mme d'trangers de l'acte du lerDcemtermes des // Attendu que RaCafeuvara il rsulte // bre 1855, que Calandar

348

DES DONATIONS.

// voutar // // //. //

son volont avait d'avantager l'nergique a tre volont doit cette y respecte; qu'il fils; que la donation non n'annuler lied ds lors, que cet l'effet dans les mais d'en restreindre acte constate, o elle exau cas toutefois ci-dessus limites fixes, la quotit disponible;// PAR CES MOTIFS

// cderait

et statuant sur la dite question // Evoquant par arrt l'annulation dit n'y avoir lieu de prononcer // nouveau, dont il s'agit; // de la donation dans la// Ordonne que, sur la masse partageable, des biens faisant la valeur sera comprise // quelle un tiers sera prde la donation // l'objet prcite, de le. remplir l'effet H lev par Oumaracata Ravoutar, le surplus sera // de cette donation; dit et ordonne-que de // partag moiti pour lui et un quart pour chacune la donation // ses soeurs;dit que les biens composant affecseront // du 1er Dcembre 1855, spcialement et qu'audu donataire, // ts la portion hrditaire faite tre distraction n'en // cune qu'autant pourra insuffi// qu'il dans a succession paternelle y aurait de la les appelantes // sance de biens remplir pour leur rserv; mahomtane // portion que la coutume . // te, etc. //................

&@. M. A. EYSSETTE(chose digne de recet arrt d'aucun ne fait suivre marque) commentaire. Il rpare cette omission dans sa table, p. 297, T. li. au mot QUOTITDISdons entre-vifs ne PONIBLE, en disant:-Les // ne'sont pas rapports la masse de la suc// cession; ils sont sortis du patrimoine du // dfunt.* Et il cite, a l'appui de cette // opinion PHARAON ET DULEAU ET SAUTEYRA
// ET CHERBONNEAU . ( 1 )
(1) Il // L'arrt dit encore, du T. II. 291 de sa table p. celui que nous avons reproduit) est

21 (c'est

DES DONATIONS.

349

. Les passages qu'il vise condamnent absolument l'arrt de la Cour prcit: Voici comment s'expriment, en effet, PHARAON ET DULAU.//Chaque musulman pou// vant disposer de ses biens dune manire n absolue de son vivant, si quelque hritier a // reu des donations du dfunt, Un est pas n tenu les rapporter. La masse partageable ' , // ne comprend donc que les biens QUI SE
// TROUVENT EFFECTIVEMENT dans

n du dfunt, l'poque de sa mort.// Dr. a civ. musulman p. 257.). M. M. SAUTEYRA ET CHERBONNEAU, aprs avoir pos le principe que le pre peut faire l'un ou quelques uns de ses enfants, au dtriment des autres, donation de tout ou de partie de ses biens et cit la jurisprudence la Cour et des Tribunaux d'Algrie, rapporte l'espce suivante: ff Le nomm bel Kassem avait fait 'donation // ses trois jeunes enfants d'une tabia (n// clos entour de figuiers) situe dans le a haouchel Sonnar, tribu des Khachenas,de // deux juments et d'une paire de boeufs de // labour. Il avait donn galement ses // deux fils ans des boeufs, des instruments // aratoires et des chevaux. A son dcs, ces // derniers prtendirent que leurs jeunes // frres avaient t avantags et ils deman// drent le rapport la succession de tout // ce que le pre avait donn de son vivant; // mais les enfants ayant t tous mis en
l'quit. //conforme Au // son avantage. // // pas irrprochable. Voil point tout ce qu'on peut dire de vue du droit, il n'est

le patrimoine

350

DES DONATIONS.

* possession, ces deux donations furent va// lides et les fils ans dbouts de leur // demander :'-.. Serait-il permis d'opposer ces gra^ ves autorits l'avis man du Kazy de Pondichry que M. A. EYSSETTEdclare avoir provoqu, lequel est ainsi conu?-^
ce ce dite Hiba de, faire la donation pre a le droit d'un meuble et d'un immeuble, soit son fils cadet, soit son fils an. Mais notre Masaint prophte homet condamne et cette donation comme injuste entache de partialit en faveur d'un fils au dlriment des autres. De mme, les imans ou auteurs ce Un

ce ce religieux, dans leurs les plus renomms, ouvrages ce dclarent donation est un acte de qu'une pareille perfidie lieu une action sur le donner pouvant bien en sera partag, qui en fait l'objet, lequel e< parts gales, entre tous les fils. En outr, conlorsqu'un pre fait un testament ee tenant dit il ne peut legs, wasyet lguer que le ce tiers de ses biens, le surplus tre partag devant ce entre les fils, suivant la loi. Ces tirs des trois arabes et textes, ouvrages ce Hindoustanis intituls: Dourroul KanMouhtktar, cc zoudda Michekatt traits clbres hayah, Alasibih, du droit en tamoul ont t traduits musulman, par <c Cheik matre Sahb, second Houan d'Hindoustani, avec de Cheik Miran Cazi de Sahb, l'approbation ce la Cour.

N'y a t-il pas plutt danscetteconsultation la confusion la plus manifeste et la plus, dplorable des principes qui rgissent les donations entre-vifs et les dispositons testamentaires?Evidemment. Qu'il soit regrettable que le lgislateur n'ait pas proscrit l'exhrdation par le moyen de la donation entre-vifs comme il l'a rendue impossible par voie testamentaire, le

DES DONATIONS.

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egs ne pouvant jamais dpasser le tiers de la succession, d'accord; mais appliquer aux donations entre-vifs les rgles applicacables aux legs, sous prtexte d'quit, est, je ne le crains pas de le dire, une hrsie en matire d'interprtation des lois. i. Terminons l'examen de cette question par la conclusion magistrale de M. A. EYSSETTE (T. II, p. 588i sA notre avis (dit// il) l'exhrdation par la voie indirecte de la donation entre-vifs n'tant rprime //PAR AUCUNE LOI POSITIVE (1) appartient // exclusivement au for de la conscience et //et. le juge temporel n'a rien y voir. // Si, domin par une aveugle pr// dilection, un musulman enrichit un de ses // hritiers au dtriment des autres, il com// met une mauvaise action, et, du mme // coup, il perd sa place dans le paradis, // suivant la loi mahomtane.//
le passage suivant:Dans les Dona(1) A preuve <e tions des parents leurs enfants, il est recommand ce (dit N. J5K TORNAUW) de ne pas faire au profit de l'un au prjudice de l'autre, un avantage Cette rec commandationn'est rsul te pas dans le KORAN . Elle un du a d'un hdiih qui, ayant entendu prophte, avait dire en sa prsence ce de ses contemporains qu'il l'un de ses fils plus qu' l'aude donner le projet sa hauteur et lui rpondit de toute se redressa t'tre, e QUE LDI, MAHOMET, NE VOUDRAIT PAS TRE PRSENT A musulman. du Dr. c T:NE PAREILLE ACTION i>{Expos du prophte peut elle tre p. 183). La dsapprobation Nous ne le pensons pas. une proscription. assimile

FIN
DES DONATIONS EKMtE-VirS.

APPENDICE

DESHABOUS. SOMMAIRE.
nos Etablissements dans 1. Le HABOUS existe-t-il de l'Inde?--"''-'=?*** de Karikal d'un musulman rcente 2. Tentative en constituer un. pour du HABOUS. 3. Caractre de HABOUS. il s'tablt.Formule 4. Gomment de Karikal du musulman de la tentative 5. Suite un HABOUS. tablir pour d'une tre l'objet habouss 6. Un bien peut-il nation? 7. Lgislation qui a rendu le HABOUS alinable. do-

i. La ^.donation dite habous n'existe pas de l'Inde, affirme dans nos Etablissements M. EYSSETTE et, de fait, je crois que les tribunaux de l'Inde n'ont jamais eu a se proccuper de libralits de cette sorte, moins quelque trace dans le juqu'on n'envoie du de Chandernagor gement du Tribunal 1867 et l'arrt de la Cour d'appel 15 Avril du 14 Avril 1868. (1) dePondichry %. Tout rcemment, toutefois, un musulmal de Karikal, le sieur Mougamadou Abdelsucadermarcar, adressa l'Administration de la Colonie une demande tenprieure dant ce qu'il ft autoris accepter une donation faite par lui mme, le 14 Dcem(1) Voir Recueil A. EYSSETTE, T. II. p.J-10.

DES HABOUS.

353

bre 1885, de la presque totalitjle.ses. biens Sfecque et d'une en.fayeiir.deJa..KAAaA.doJa mosque dite MadourasazaahT~f\UQ ce mu-, sulhh- avait fait construire Karikal. Par cet acte de donation, le donateur s'tait constitu l'administrateur de son oeuvre de charit et, en cette qualit, avait accept ladite donation.Il appelait, aprs lui, ses fils l'administration de ladite oeuvre dans des conditions spciales stipules l'acte. Cette donation constituait un vritable
habous.

M. M. PHARAON ET Or, voici comment DULAU s'expriment au sujet du Habous. a C'est me^sQLiejlej^miirioji; mais elle n'tablit aucune ingalit entre les mem<?bres de la famille; elle respecte scrupu leusement les droits lgitimes de tous les . hritiers ou plutt elles les restreint avec galit et en suivant l'ordre lgal des suc Cessions.Mais terditjusqu' les biens sont frapps d'inextinction complte de la race. ;

4. Le habous s'tablit ordinairement par celui qui veut convertir. acte entre-vifs; ses biens libres en habous doit se prsenter devant le Kadi et faire dresser acte de sa volont, d'aprs la formule suivante: // Au nom de Dieu juste et misricorn dieux: trs sage, // Par devant le trs illustre, trs clair et trs vnr Kadi Malkite<\)
l'insauteurs Il a t que plusieurs enseign par (1) aux musulmans du Habous tait particulire titution
44

354

DESHTBOUS.

i du Tribunal sant a Alger est comparu le //trs vnrable Mohammed ben-Adhel Ruh' dclar vouloir mettre, en J>'many, lequela H habous la moiti de la maison'quiluiappaiv // tient et qui est sise Alger, rue de la habous comptera de la date a Marine;ledit du prsent acte.
qui suivent le rite malkite; de la Cour l'arrt preuve qui suit: Attendu mais, d'Alger c'est du l une 21 erreur, 1869 Juillet

Helde Ben et la 1867, requte qu'en instance d'Alle Tribunal de premire hil ben-Turki, en liquidation et parger a t saisi d'une demande de et immobilires, mobilires des successions tage de la famille MahUEddin divers membres ayant pour dcd Si Mahamed-ben-Mahi-Eddin, commun auteur les dfendeurs cette deen l802;-r Attendu que laquelle viennent mande, s'adjoindre plus ou moins d'autres membres ou allis de la famille, expressment i repoussrent l'action de actes successifs I849, qui, modifiant tant pour les biens lutions droits del817 successives hrditaires. en excipant de.trois partage, habous des annes. 18,17; 1827et l'ordre avaient tabli, hrditaire, meubles des dvoqu'immeubles, enlevant demandeurs aux ce qui touche les tous en

habous ..En et 1827:Attendu que les parties deM CHERla nullit BONNET en demandent qui par les motifs exclusion d'insdes filles ou femmes; suivent: absence titution de la part du fondateur,absence aussi pieuse de l'indication du rite de ces habous; rgulateur Attendu lent une sulmanes, en faveur actes, ce Que la que que le texte pense pieuse et l'esprit des deux actes dans l'ordre des croyances rvmu-

affectent la dvolution dernire puisqu'ils de la Mecque et de Mdine; que l'un des de ces villes saintes, ces mots: parlant ajoute Dieu leur noblesse, ainsi augmente toujours vnration que l'on a pour elles; Attendu

DBS

HABOUS..

855

. -. Le metteur en habous en aura la jouis sance, aprs lui sa veuve';" et' alors' que % Dieu aura rappel prs de lui celle-ci, les
les deux que sous l'invocation constitutions du rite sont formellement places et que, sous est autorise; sans seraient

de Habou-Hanifa, ce rite, l'exclusion des femmes et des filles le cas o celles-ci que, nanmoins, pour soutien et dans la pnurie, le constituant, dans chades deux actes prcits, cun aux besoins de pourvoit leur existence;Attendu que ces actes ont t excuts sans contestation, jusqu' ce jour, parles gnrations qui sesont succd depuis 1817 et 1827, lesquelles sont reaujourd'hui prsentes actes ont Que les dits successives jouissances conscration d'une par toutes les parties en cause;^donc eu, par des dvolutions et divises sur plusieurs ttes; la

de temps considrable, l'un priode de quarante;^Qu'il de cinquante ans, l'autre importe sont au repos des familles que les habous, lorsqu'ils aux lois et aux coutumes comme ceux-ci, conformes, dans leur vasoient maintenus ds Arabes Algriens, ait complt les la loi franaise ce que lidit jusqu' la matire; modificalives que sollicite dispositions l'acte de 1849: Attendu est touche En ce qui qu'il oben la forme et au fond;Qu'on argu de nullit n'aurait la forme, qu'il point force jecte, quant d'un extraite n'est qu'une ce qu'il en copie probante, en ce qu'il la famille Mahi-Eddin, registre particulier de la qualit a t dress dpourvu par un crivain dont il menles tmoins de Cadi, et en ce que, parmi il en est un qui dclare aujourd'hui tionne la prsence, sa confection;Attendu, n'avoir quant pas assist l'acte serait les au fond, que prtendent appelants que ie rite Maleki, il selon fait tant nul: 1 parce que, aux dfenses de ce rite, un hacontrairement contient, ' en d'usufruit une rserve c'est-dire bous personnel, de la exclut du constituant;2 faveur parce qu'il comles femmes et les filles;3 dvolution parce qu'il les objets mobiliers; l'immobilisation dans prend

356

DS

HABOUS.

du Habous passeront -ses. eii*. droits , fants de pre en fils, jusqu'au dernier Le partage de's'descendance. degr
la forme de l'acte: Attendu man de Sddes Benl-

Sur

Kazi Ammar-b'en-Jhhied-ben-Menouch, de aa du cercle Sliman, Qu' l'poque d'Aumale; musulmane de la justice 'confection, l'organisation trouve au personnel, te-lle que l'avait existait, qaut la conqute de l'Algrie, et que l'avaient cohsjcre celle diverses sur la matire, notamment ordonnances on 26 Septembre alors en vigueur; res1842. Qu'il sert des renseignements fournis par l'administration Sid-zlmmar a exerc longtemps dans suprieure que les Be ni-S lima ii les foncticEs de Kadi;-~que, publiques ds lors, les actes de son autorit mans doivent foire foi comme tous autres ele cette nature; Qu.e, si on voulait articuler ["acte de 1849 dont s'agit que c "'i-.eiit des mentions.. en ce qui lousfes,-notamment to r[>_,-; la prsence k-s tmoins de Yahiabiiparmi Fc -'., il faudrait de 'procder par voie d'inscription fai." .Qu'en l'article du effet, 4-3 de, l'ordonnance 2G .'".:' )i.c ni bre 1842, donne cet .acte le '-.caractre autl et en l'tat, LA/CotiR. !-fjLie; que, par consquent ne i-,. "-.M s'arrter un certificat anx-menontiiiUi-e ii; l'acte et man, tioP: au cours du procs, d'un tmc~\ 'oc1;, la mmoire n'avoir un pent pas conserv soivi.-ir .e::?'.ct de faits remontant vingt Atans;-^ tendu c::,e, L' cet acte ne figure Charque dans le livre v-i la yamiile tier ce qui, au reste, est Mahi-Eddhi^ c'enr. les grandes familles on ne d'usage musulmanes, saurai en iafrer des causes de non-validit, puisque, d'une j.B!-t. il est. constat *]'il y t l'oeuvre d'un fonctionnaire cT'-e, les ils l'on: et qiic, d'aune celte pocomptent, part, ri_B?.!s n'taient comme astreints, pas encore t. partir du dcret du V 1' Octobre 1854, transcrire, leurs actes sur des registres tenus dans leur tout crue rien Mohakend; d'abord, Attende,

qu'il alors

DS

HA.BOS!.

S 57

ft des bieiis aura lieu ainsi:Les mles auront deux parts et les femmes n'en au.rnt qu'une.Lorsque Dieu fera arriver * l'extinction de toute sajace, ledit habous
de l'acte ne tmoigne qu'il se fonde sur les prescriptions du rite malekite;qa'U peu importe la copie extraite, le 26 Fvrier 1868, du registre que de famille mane des adels du Cadi Mateki d'Alcer: > b ... . r\ i 1 acte originaire ne peut recevoir v^ue par cela aucune attache dans le doute sur le Malekite; qu'ainsi, de savoir s'il soit se place sous l'invocation, point soit la premire d ces interprHanafite, Malekite, tations serait en considration des habous autorise, de et 1817 le dernier et 1827, se rattache auxquels l'invocation de Habou Hqui noncent expressment Attendu ce point de vue, les trois griefs nifa; qu' de personnalit des filles et du Habous, d'exclusion seraient suns fondemobiliers des objets d'affectation de telles clauses sows le rite Hanafite, ment, puisque, attendu dans les actes de Habous sont licites;Mais, musulmane de la loi primitive -qu'indpendamment -et des doctrines diverses qui se sont successivement il les lieux, les et autour suivant d'elle, temps 'agites locade la force des coutumes 'cht de tenir compte attachait une le lgislateur .de 1842 les auxquelles dans et effet, Valeur Qu'en probante; rgulatrice du 10 Aot 834, il est l'article 37 de l'ordonnance avoir contract sont pre;sums les dit indignes que 'entre eux, selon la loi du pays, moins de convention les dans en loi du la contraire;Algrie, Que pays, aussi bien la tait de la conqute, temps premiers le temps que les prlocale consacre coutume par de te! ou tel commenou controverss admis ceptes de la autre ou tel docteur tel de tateur du K.ORAN, de l'acte Attendu musulmane; que .jurisprudence locales comme coutumes des l'existence 1849 invoque rAttendu autorisant le Habous qu'il personnel, das le texte

DES

HABOUS/.

reviendra , la corporation religieuse de dfini la grande mosque quldeviendra des biens. tiv'ement propritaire
des suite testations d'Aumale, titutions contre, d'attesde la cause, notamment de la subdivision des Kadis fournies par les consque, depuis deux sicles environ, dans cette sont toujours de habous tablies, documents

sa vie dula jouissance, rserver les femmes et les et exclure au constituant, rant, leur existeuce et la de pourvoir filles, charge leur entretien, elles sont non encore maries ou quand si bien inAttendu cet usage veuves; parat que vtr dans la coutume et les moeurs de cette contre, la famille qui est celle ou rside, de temps immmorial, des marabouts Mahi-ddin, que, mme de la part de en cause, l'une Si-Mahfaud l'un des quelques parties de manire l'un des intims, il existe des Sid-Ali habous faits sous le rite maleki, par les quels les Constituants se rservent vie la jouissance, leur des biens affects Attendu de substitution; durant, n'existe donc des habous qu'il pas de Cause de nullit de et 1849, 1827 et qu'ils doivent s'excuter selon l'ordre de dvolution le contiennent;Confim qu'ils du Tribunal du 19 Mars 1868, jugement d'Alger etc.. appelants, actes de Pourvoi et consorts. IIKBT: La Cour;Sur le premier du pourvoi, tir moyen de la violation de l'article et des prin815, C. civil,, cipes du droit musulman:Attendu que l'arrt attaqu Ile conteste de l'article 815. mais qu'il pas le principe examine si les demandeurs seulement avaient un droit de co-proprit dans les biens dontils rclament le Attendu les departage; que, sur ce point, mandeurs en cassation l'arrt d'avoir reprocheut viol le droit musulman, en validant des actes de habous contre taient lesquels plusieurs invoqus moyens en Cassation par Hassen-ben-Kelhil et Turki l'autre

DES

HABOUS.

359

' Le metteur en habous dclare se rservever le droit d'anantir le prsent acte dans un cas d'urgence et de reprendre ainsi tous ses droits sur sa proprit; Fait et donn Alger en prsence du Kadi Malki sigeant son tribunal.
de d'institution pieuse ou d'invocation d'un rite d charitable, 3 exclusion des femmes et des filles; 4 r= termin; serve d'usufruit au profit du constituant; 5* immobilisation des valeurs attendu que le mobilires;Mais, ne la violation d'aucune loi et s'appourvoi signale sur des opinions de jurisconsultes; puie exclusivement les moyens de nullit Que l'arrt pour carter attaqu, dont s'est soit sur des constatations de fond, s'agit, faits aux soutiens des demandeurs, contraires soit sur au rite sous lequel des principes qu'il dclare conformes nullit, lesdits usages de telles dire que habous locaux aussi bien qu'aux constitus, dans Que, par le temps; ne peut la Cour de Cassation circonstances, a t viole; la loi musulmane Rejette ce t ont consacrs 1* savoir: 2' dfaut absence

moyen. de l'artir de la violation Sur le second moyen, en ce que l'arrt ticle 7 de la loi du 20 Avril 1810, sur quatre motiv sa dcision n'aurait attaqu pas de la demande. Premier chefs des conclusions chef:o il considrants dans les si Attendu l'arrt, que des habous de 1817 et de 1827 ne s'estpas s'occupe de l'immobilisade nullit sur le pris moyen expliqu et s'est born dclarer tion des choses mobilires, t faits sous le rite hana/ile, que ces habous avaient le mme moyen en s'occuexamin il a nanmoins le rejet de motiv alors et a de 1849 du habous pant dont s'agit est clause la ce moyen la raison que par rsulte Attendu mme ce autorise qu'il rite; par de droit donn pour de ce rapprochement que le motif au habous recevoir le habous de 1849 doit application

368

DES HABOUS.

La forme adopte par 1 metteur s. en habous Mougamadou Abdel Kadermarcar tait videmment dfectueuse; mais l'Admi de faire droit refuser pour nistration, tendant (il est peut tre bon de sa demande la ce autoris fut accepter qu'il rappeler) donation qu'il se faisait lui mme litre d'administrateur du habous qu'il instituait,l'Admidel'Indedclara nistration suprieure quelle
sur ce chef;Deuxime, moyen les demandeurs conclu si ont que chef:Attendu la CGUT d'appel l'annulation du habous de devant de destination atta1849 l'arrt pour dfaut pieuse, a suffisamment motiv le rejet de ce chef de con. qu en dclarant de 1849 se ralta_ clusions, que \e habous directement chait aux habous de 1817 et de 1827 il avait constat, dans lesquels la destination pieuse; le moyen sur ce chef. Rejette Mais sur les troisime et quatrime chefs: Vu de 1827,- Rejette loi du 20 Avril sur 1810Attendu, de l'arrt qu'il rsulte des qualits attaqu demande tendait au partage de trois successions, quela celle de Kadoudja;tait prlesquelles parmi Qu'il les demandeurs tendu par avait, que cette dernire non seulement, des droitsdans la succession paternelle, dont elle aurait droits t illgalement dpouille par les actes de habous, mais aussi des valeurs mobilires laisses par elle son dcs;Atieudu atque l'arrt avait lieu aux partage; et n'y taqu a dispos qu'il desdites motivant successions, liquidation uniquement sa dcision sur ce que les habous de 18 I 7,1827 et i 849, tant valids, devaient, la dvolution des succesrgler sions dont-s'agit; n'a donn aucun motif Qu'il pour. carter la demande eu partage des valeurs non has'il en existait; bousses, Qu'ainsi'1'article 7 de la loi du 20 Avril 1810 a t viol sur ce point;Attendu, pur le quatrime chef, que les demandeurs, supposant 7 l'article le troisime, del le

BES HABOUS.

361

ne voyait aucune raison de donner l'attache officielle un acte dont elle ne devait ni ni souffrir et renvoya le requrant profiter instituer son habous comme il lui convien-, drait, sauf bien entendu aux parties qui seraient lses par ce haboush faire valoir leurs, droits devant les Tribunaux. 6- Nous avons dit plus hautque nous exa-~ traitant des biens habous, minerions,en la question de savoir s'ils, peuvent faire l'objet d'une donation. |y. M. M. SAUTEYRA. ET CHERBONNEAU disent que non, en droit musulman; mais que la lgislation algrienne le permet. ff Le habous, dans le principe, tait, en effet, non seulement vis--vis des inalinable, hritiers mais l'gard du constituant lui
le cas ou le habous. de 1849 serait dclare valable, devant la Cour d'Alger avaient conclu subsidiairemeut ce que la moiti des biens compris dans ce habous fut considre comme reste aux mains du constituant et comme faisant partie de sa succession, Mahammed, cette moiti n'tant point passe Sid- Tahar constitu avec Mahi, mais sans clause de, conjointement rversibilit;- en la demande a l'arrt Attendu attaqu rejet que motif aucun dans son sans donner entier, partage il dont des conclusions subsidiaires du l'appui rejet 7 l'article ce sur D'o suit encore, point s'agit; que, de la loi-du 20 Avril 1810 a t viol; Casse, sur les deux derniers chefs. civ. M. M. DEVIENNE, Du 25 Mars 1873Ch. av. 1er BLANCHE, gn. GASTAMBIDE, \" rapp.; prs.; (oncl. conf.); GONSEET DARESTB, av. 45

362

'

DS HABOUS.

musulman

mme, moins d'une rserve expresse l dans l'acte de constitution. concernant, tout en mainLa lgislation algrienne, tenant le habous l'a dclar alinable et consquemm'ent prescriptible: On lit dansl 'ordonnance du 1" Octobre 1844, art. 3;Aucun acte translatif de pro prit d'immeuble consenti par un indicegne au profit d'un Europen ne pourra tre attaqu par le motif que les immeu bls tait inalinables aux ternies de la loi cemahomtane. La loi du 16 Juin 1851 fart. 17) sur la proprit en Algrie reproduit cette disposition et le dcret du 30 Octobre 1858, l'tend aux transactions entre indignes. On y lit en effet.// Seront applicables aux tran// sactions passes ou venir de musulman
et de musulman Isralite les dis-

B positions de l'article 3 de l'ordonnance // du 1er Octobre 1844 et de l'article 17 de // la loi du 16 Juin 1851. (1)
Fnr

(S) SAUTEYRA ET CHEBBONNEAU. T. II. p. 414./.

DES TESTAMENTS
OBSERVATIONS PRLIMINAIRES >
^ \

. *"", :

SOMMAIRE.
s'. "

1 i Rappel des principes qni rgissent les donations en droit musulman. entre-vifs, 2. La loi musulmane valide cependant les legs faits pendant la vie du testateur, et qui ne doivent produire d'effet qu'aprs sa mort.Motifs de cette drogation aux principes ci-dessus rappels. 3. Le musulman n'est pas seulement invit faire son testament. La loi lui en fait une obligation. ,.,-=-' Division du titre. 4.

l. Nous l'avons dit, (mais peut tre n'est il pas inutile de le rappeler,; d'aprs la loi mahomtane, tout propritaire a le droit absolu de disposer de ses biens pendant sa vie; mais ce droit prend fin sa mort et ses biens passent ses hritiers. Il peut donner, par acte entre^vifs, la quotit de ses biens qu'il lui convientla totalit mme. {Voir supra p. 333) mais l'acceptation doit suivre immla donation; et il ne lui est pas diatement l'effet plus tard. permis d'en remettre Le droit de donner par acte entre-vifs casse aussi avant la mort et nous savons qu'une donation faite au lit de mort ne peut plus du tiers des biens du do^ comprendre nateur aprs le prlvement des frais funraires et des dettes, moins que cette donation ne soit ratifie par ses hritiers aprs son dcs.
{Voir supra p. 317 11 10.)

364

^ES TESTAMENTS.

le '%. Par application de ces principes, legs par une personne de ses biens, lequel ne doit produire effet qu' sa mort, devrait tre nul,, puisque le droit de proprit de cette personne a pris fin cette poque. Mais-la loi valide une telle disposition d'une part, ce comme un hommage rendu au droit cede proprit; d'autre part apour permettre dans une jser au testateur de corriger, eetine mesure, la loi des successions; de faire participer ses proches exclus d cel'hrdit au partage de ses biens et d et reconnatre les services que lui ont rendus les trangers, le dvouement qu'ils lui ont. cemontr dans ses derniers moments. (1) .s. De plus, le PBOPHTE ne tolre pas seulement le testament; il le commande. L' pouvoir de tester n'est pas facultatif comme chez nous, il est impratif: Il vous est prescrit,enseigne MAHOMET, que lorsqu'un d'entre vous est prs d mourir, il doit laisser, par testament, quel que bien ses pre et mre et ses proSAUTEYRA ET CIIERBONKEAU. Toutefois, (1) ajoudu prophte un hdilli tent ces auteurs, porte:ce "Vous ne devez une partie de vos biens que lorslguer que vous vos enfants laissez ou vos hritiers lee gitimes Et un autre: ce Ce serait p= dans l'aisance. cher contre la nature vos enfants que de frustrer ce d'un du sang leur assique les liens patrimoine ce gnent aux autres indigents. de prfrence Mais, mmes comme le disent les ces conseils auteurs, avaient seulement but de prvenir l'abus d pour droit de tester. il. (T. p. 317.)

r>E TESTAMENTS

65

a ches-, d'une manire gnreusec'est un devoir pour ceux qui craignent Dieu,(!) Mais le prophte, tout en prescrivant le en restreint l'tendue au tiers d& testament, l'hrdit, aprs le paiement des frais funraires et des dettes. (2) 4. Pour exposer toute la matire des testaments, en droit musulman, et traiter les diverses difficults qu'offre l'tude de cette partie de la loi maliomtane, nous examinerons successivement les questions suivan. tes.- I. Qui peut faire un testament. II. Qui peut recevoir par testament. III. des De l'effet et de l'interprtation testaments. sur IV. ls sont Quelles rgles gnrales ' la form des testaments. Nous terminerons par quelques mots sur les excuteurs testamentaires et les modes de preuve des legs et des testaments. CHAPITRE
Qui PEUT FAIRF

PREMIER.
UN TESTAMENT.

SOMMAIRE. 5. 6. Personnes des Quid capables mineurs? de tester?

176. 11. Vers. Chap. to be made cannot (2) Legacies 'than one-third estate, of the teslator ^) KORAN, sent of the heirs. (MACKGHTEN, Of

a largcr without Wills.

amount the conp. 53.)

366 7. Dans Leslgs faits

DES TESTAMENTS. au lit de mort sont valables? d reconnaissances ils

proportion?'-Quiddes quelle dettesj au lit de mort? tester? 8. La femme pent elle valablement le testateur de religion entre diffrence 0. La une influence sur la validit exerce-t-elle lgataire legs. ncessaire 10. st-il taire des biens lgus? que le testateur

et l des

soit propri-,

s. Toute personne capable de contracter' est capable de faire un testament; d'o la conclusion qu'un esclave, un fou ne peuvent tester, (l) Il faut, en outre, tre propritaire des objets mentionns dans le testament. Quid des mineurs? D'aprs, les HANAFITES,un testament fait pendant la minorit est radicalement nul, lors mme que le dcder qu'aprs testateur, ne viendrait avoir atteint sa majorit. (2)
ce Quant aux individus d'un conseil pourvus ce judiciaire et ceux qui, raison de circonstances particulires, sont dclars incapables par la loi mue sulmane le soldat en expdition, mort, (le condamn la femme enceinte de sept mois, etc.) ils ne sont ce point d'interdiction et leur testament sera frapps ce rput tabli dans les conditions rgulier, requises/ ce sauf aux hritiers justifier o ils qu'au moment ont fait leurs ils n'avaient testamentaires, dispositions ce plus leur raison. SAUTEYRA ET CUERBONKEAU, T. IL ce p. 319. fl) d'un testament (2)- ecLa validit (dt IBRAHIM HALBI) ce exige diffrentes conditions et, parmi elles, le testai ce teur doit tre majeur.;Ou lit dans le.HDAYA: : Le testament ou le legs fait par un enfant est nul. SAUTEYRA ET CHERRONNEAU les D'aprs Sclmfites les Malkites reconnatraient aux enfants le droit tester. (T. K. p. 3(9.) et de

"

. Nous avons vu, au titre prcdent (DES DONATIONS)que si la libralit entrevifs faite au lit de mort est frappe d'uu certain descrdit (l) il n'en est pas de mme des legs qui se produisent dans les mmes conditions.Ils sont, la vrit, rductibles au tiers de l'hrditmais le pouvoir de tes* ter comporte, d'aprs. SAUTEYRA ET CHERle droit pour un individu, mme BONNEAU, en tat de maladie, en se constituant dbiteur d'une somme quelconque, de disposer par l de tout son bien et d'exclure ainsi ses hritiers de sa succession. (2) Ainsi porte le Code HANAFITE. . Les mmes auteurs ajoutent:Le Med jels d'Alger a constat que la mme r gle existait chez les MALKITES,jusqu' concurrence du tiers de la succession. Nous lisons, en effet, dans une de ses d isions du 17 Mars 1855: L'acte fait par
si Amed, sera sa dernire maladie, pendant considr et la disposition comme wi testament qu'il un legs . Le legs est comme contient d'un indiest en a valable fait faveur puisqu'il du testateur. <L vidu qui ri est pas hritier

321 etsuiv. V. n19, p. p. (1) Supra, dbidernire sa maladie, Se constituer, pendant (2) un acte de donationme somme et faire teur d'une Si diffrents. absolument actes tre deux paraissent de la dette est sincre, et si cette la reconnaissance l'actif de la succession, les hritiers dedette absorbe si elle constitue une vront souffnr l'exclusion.Mais en le les donation hritiers, que j'estime dguise, au tiers la libralit rduire faire prouvant, pourront de l'molument successoral,

368

DES TESTAMENTS.

. La femme peut videmment tester. Elle le peut, sans le consentement de son absolue de ses, tant' propritaire mari, biens. le SAUTEYRA ET- CHERBONNEAU justifient droit de la femme dtester, en ces termes: ceCe droit rsulte pour elle: ce1 De ce qu'aucun texte ne la prive de cette facult;" 2 De la disposition en vertu de laquelle elle peut disposer du tiers de ses biens. (1) entre le tess. La diffrence de religion tateur et le lgataire est elle une cause d nullit d'un legs?Non, dclarent le HDAYA ET IBRAHIM HALBI. Donc, un musulman peut dsigner pour lgataire un chrtien ou un juif et rciproquement. disent SAUTEYRA ET CHERBON^ Seulement, la confection NEAU Si postrieurement a de son acte de dernire volont, le tes~ tateur APOSTASIE, son testament est immdiate tement frapp du nullit.LE LEGSEST L TESTAANNUL, porte le texte, LORSQUE
<xTEUR A APOSTASIE. (2.)

i. Terminons ce chapitre en disant, avec les mmes auteurs, que le'droit'musulman, en dictant la rgle que le testateur doit des biens donns, n'a pas tre propritaire eu seulement pour but de proscrire le legs de la chose d'autrui, mais d'empcher un testateur insolvable, c. . d. dont le passif ex-' Cderait l'actif, de frustrer, par des dispositions de dernire volont,' ses cranciers
(1) V. supra p. 336. (2; T. II. p. 321.

DEK

TESTAMENTS,

J69

dont les droits sont suprieurs ceux des hritiers du sang ainsi que des lgataires ceux de ces et,il faut l'ajouterantrieurs derniers. CHAPITRE

DEUXIME.

QUI PEUT RECEVOIR'PAR TESTAMENT. " ' SOMMAIRE. en faveur desquelles un musulman peut disposer par testament. Personnes incapables 12. de recevoir par testament, en droit musulman. 13. Quand le legs fait un hritier devient-il Premier valable? cas. 14. Le conjoint de son conpeut-il tre lgataire 11. joint? 15. Second valable, cas o l legs fait un hritier devient Personnes

// En principe, le testateur peut disil. // poser de ses biens en faveur de toute // personne enseignent SAUTEYRAET CHERmme; BONNEAU., d'un juif, d'un idol1 D'un chrtien, tre. (I) non encore 2 De l'enfant conumais n;pourvu qu'il naisse viablo. 3De celui qui est dcd avant le testateur, ait le dcs du connu celui-ci pourvu que
soit musul(l)Les Schafiites exigent que le lgataire man./. (ABOU CHODJA, p. 37.)
48

370

ES TESTAMENTS.

le on que suppose lgataire; parce qu'alors hritiers. ses de en faveur fait a t legs 4 D'une mosque. 5 D'oeuvres pieuses. 6 Des pauvres. . Par exception cette rgle, sont incapables de devenir lgataires: sans qu'il y DU TESTATEUR, 1 L MEURTRIER ait lieu de distinguer si le meurtre est volontaire ou involontaire. // Il en'est ainsi (dit LE HDAYA)parce que la // loi ne veut pas que le lgataire profite de // son crime. ET CHERBONSur cette question, SAUTEYRA NEAUtablissent les distinctions suivantes: // Les HANAFITES admettent toutefois que // celui qui a t la, causeinnocente du meurtre // commis par d'autres ne doit pas tre assi// mile au meurtrier et qu'il peut, en cons// quence, recueillir le legs fait en sa faveur. // Les MALKITES sont plus faciles:ils // disent que l'incapacit est du meurtrier 1 //Une incapacit relative qui disparat par // le pardon du testateur et ils considrent // comme quivalent a ce pardon le silence // gard par ce dernier, ceEst ^valable dit
// SIVIK'H.ALII.) le legs en faveur dcelai quia tent u de donner la mort au dfunt, lorsque celui-ci ii a su que le meurtrier tait son lgataire.

n Dans le cas contraire, le legs serait-il va lable? Il y plusieurs avis. 2 LES HRITIERS.On lit, en effet, au Chapitre IV du RORAN, vers. 37;//Nous ayons // dsign chacun les hritiers qui doi// vent recueillir la succession laisse par les // pre et mre, par les parents et par. ceux

BEs'-xBi-iW,^!.

371

n n //

avec lesquels vous avez form un pacte. Rendez chacun la portion qui lui est de> car Dieu est tmoin de toutes vos actions.//
TOUT LEGS FAIT A UN HRITIER EST DONC NUL .

la. // Il devient valable, dit SIDI KHALIL, H lorsque cet hritier perd sa qualit de // successible, bien que le testateur l'ignore. // L'inverse peut aussi avoir lieu. Dans tous
ii les cas, la qualit de successible ou de non suc11 cessible s'tablit au moment de l mort du tesii tateur.ti

14. Il est important de noter ici que les Hanafites font exception cette rgle enfaveur du CONJOINT. // Le conjoint^ survivant, (dit un auteur mu// sulman de cette secte,) doit tre except, // parce qu'il est alli et non parent; qu'il est // hritier et non hritier unilgitimaire // versel.// Cette exception n'est pas admise dans ' les _ . autres rites. 15. Mais tous les rites sont d'accord pour valider un; legs fait au profit d'un hritier, Ce consentement doit.tre formel et librement donn. IL doit tre exprim aprs'la mort du de cujus. Il y aurait lieu de craindre, s'il tait donn avant, que les hritiers n'aient subi une contrainte morale de la part du testateur et que leur consentement n'ait pas t absolument libre.
lorsque tous les autres hritiers y consentent.

372

DES TESTAMENTS.

CHAPITRE
DE" L'EFFET'ET DE

TROISIME:
L'INTERPRTATION DES

TESTAMENTS.

SOMMAIRE. au moment de la placer les testateur dispositioas interprter pour ferme son testament. doit tre suivie, 17. La volont du testateur est conforme la loi ou encore elle quand .est pas contraire un hritier est nul, Tout 18. legs fait ne le ratifient, aprs la que tous les hritiers 16. 11 faut se testateur, 19. Rduction des legs qui dpassent la du que renquand elle n'y moins mort du mort

quotit

disponible. del totalit de l'molument Cas ou le legs 20. successoral est valable. la quotit4jlisp.oxiible. 21 . Ce que comprend est valable. 22. L leg de biens indivis n'a une chose qu'il 23. Le testateur peut il lguer pas en sa possession? 24. des contrats le tesQuid, dguiss par lesquels tateur de plus, que la quotit .-...disponible? dispose Les dettes doivent tre payes intgralement.-v-TT de dettes au lit de iriort? des reconnaissances Quid, tre lgues? 26. choses peuvent Quelles 27. Influence, des legs par des exerce sur l validil ou amliorations survenus dans la chose changements lgue, a lgu 28. si le testateur uu ou plusieurs Quid,, moutons prendre dans un troupeau, au cas ou un certain nombre de ttes du troupeau viendraient a lgu un tiers, un quart s'il du trouprir,-Quid$ 25. peau. 29. ples . 30. Le Quid, legs d'une d'un chose bien illicite habous,, est nul. Exem-

du legs

ODES TESTAMENTS.

373

31 A quoi faut il s'attacher, quand les termes du testament sont ambigus? 32. Le legs aux hritiers du lgataire, passe-t-il au cas de la mort de ce dernier avant le testateur? 33. Des legs pieux. Principes qui les rgissent. 34. concerne les legs successifs Quid, en ce qui d'un mme objet ou de la mme part d'hrdit deux ou plusieurs personnes diffrentes? 25. Quid, lorsque le testateur a fait, en faveur de la mme personne, deux legs successifs?

IG. Le testament ne devant produire effet qu'aprs la mort du testateur, il faut se placer cette poque pour interprter les dispositions qu'il renferme. . ; 19". La volont dutestateur doit tre suivie toutes les fois qu'elle est conforme la loi ou tout au moins qu'elle n'y est pas contraire.Et, si une de ses dispositions est prohibe par la loi, le reste du.testament n'en doit pas moins tre respect, en vertu du
principe

Les hommes doivent dans Te KORAN:// effet, ds biens laisss par leurs une portion n. avoir n et mre et leurs femmes proches;les pre de ce que laisn doivent une portion aussi avoir " et leurs proches. II sent leurs mre et pre ou de peu de a Que considrable soit l'hritage LEUR EST Il Valeur, UNE PORTION DTERMINE // DUE// (1)

18. Le droit de chaque hritier aune part de la succession est absolu. Car le proOn en lit phte, lui mme Ta command. '

que

nVtile

per

inutile

non viliatur.n

(1) Chap.

IV.

Vers.fi.

374

DES TESTAMENTS.

En consquence, est nul tout legs fait une personne qui, la mort du testateur, est-un de ses hritiers, moins que tous les autres hritiersne s'accordentaprslamort Les auteurs du testateurpour le ratifier. musulmans enseignent que, dans ce cas, la libralit est en ralit l'oeuvre des hritiers plutt que celle du testateur. ..._ Un musulman ne peut donc faire de legs qu'en faveur d'un tranger et' encore ce legs le paiement des frais funraires et des dettes. (2) i. Si le testateur a lgu plus du tiers de sa succession, soit en une fois, soit diverses poques, et que les hritiers refusent de ratifier ces legs, tous tant galement
ET CHERBONNEAU, dans. SAUTEYBA au (1) On lit de la quotit ce qui suit.-cc La quosujet disponible, ce tit disponible a t fixe par un tidit que rapporte le HDAYA. de la prise de la Mecque, Dans l'anne ce dit l'auteur de ce trait, Abou Ouikas tant malade ce demanda au s'il faire des legs Prophte pouvait ce pour la totalit de ce qu'il possdait. Il lui fut la moiti?Pas ,ce pondu: Non.Et d'avanpour ce tage.-Et le tiers?Oui, l NABI, pour rpondit ce vous POUVEZ DISPOSER DU TIERS. (T. II. p. 333.) droit musulman il n'y a pas (2) Rappelons qu'en faire tat, dans le calcul de la des quotit disponible, Donations faites. ce Les biens donns un ou mme un tranger ce hritier sont sortis de patrimoine du donateur, ils ne font, plus partie de sa succession et ne peuvent ce pas y rentrer de la quotit pour servir la fixation disponible. (SAUTEYRA ET CHERBONNEAU p. p. 333 et 334.) V. supra, p. 316 nos 56 et suiv./.

ne doit pas excder le tiers del'hrdit

(J) aprs

DES TESTAMENTS

S75

doit souffrir une valables, chaque lgataire rduction proportionnelle. Exemple: Si un tiers de la succession a t donn a Primus et un sixime Secundus, le tiers lgal {quotit disponible) doit tre divis en trois parts.Primus en recevra deux et Secundus une. Autre exemple: Si un terrain valu 2000 roupies tait lgu t'rimus et si un chle valu 200 roupies tait lgu Secundus,le tiers gal {quotit disponible) tant de 1100 roupies, Primus devrait, pour avoir droit au terrain lui lgu, payer la succession 1000 roupies et Secundus, pour recevoir le chle, devrait payer 100 roupies. Mais s'il ne convient pas Primus et Secondus de recevoir leurs legs ces conditions les hritiers sont librs en payant au premier 1000 roupies et au second 100; ou encore en faisant vendre les choses lgues et en en partageant le prix entre les lgataires et les hritiers conformment au droit de ~ chacun. V II est bien entendu qu'il n'y a lieu a rduction des legs que par rapport aux droits Si le testateur ne laisse lgaux, des hritiers. le legs peut comprendre la pas d'hritier, totalit de la succession, (l)
les en ce qui concerne seulement est vrai (1) Ceci ET CHERdans SAUTEYRA lire On Hanafites. peut dit Ibrahim n'est loisible, BONNEAU ce qui suit;cell te Halbi, de plus a"un tiers de sa succs de disposer PARENT OU HRITIER AUCUN N'A sion LORSQU'ON que son gr de tout alors disposer LGITIME; on peut tes son bien, le commentateur Et ajoute:eeSi le

376

DES TESTAMENTS.

si La quotit disponible ('tiers lgal, que peut lguer le testateur) comprend non seulement les choses qu'il a en sa possession, au moment ou il fait son testament, mais aussi les choses futures qui se trouveront tre sa proprit au moment de sa mort. ; %%. Le testateur. peut galement lguer des choses qu'il possde indivisment avec ou lguer une mme chose d'autres plusieurs personnes, sans qu'il ait besoin de de sparer ou de dfinir la portion de chacune d'elles, (l) %^. Lorsque le testateur lgue une, chose qu'il n'a pas en sa possession, il faut, par exemple, qu'il dclare que cette chose doit tre achete et donne, autrement le legs est nul. Exemple: Si je -lgue un cheval une personne, et qu' ma mort il n'y ait pas de cheval dans ma succession, le lgataire ne si j'ai eu la prcaureoit rien;mais tion 'de dire que, sur mes biens il sera donn un cheval Primus, mon excuteur testamentaire ou mes hritiers devront lui donner soit un cheval soit le prix qu'il aurait cot. 4. Pour empcher le testateur de disposer de plus du tiers lgal, en faisant des legs dguiss sous une autre forme, le
ce tateur absolument de l'un ou de d'hritiers manque d l'autre de laisser LA TOTALIT sexe, il a la libert ce DE SA FORTUNE a un lgataire universel. ( T. II. ce p. 338.) C'est (\) d donation. la rgle contraire V. suprap, p. est vraie qui 328 et sui. en matire

DES TESTAMENTS.

377

assimile tout contrat (comme lgislateur une donationune venteune reconnaissance de dette,) fait par lui au lit de mort, au legs et le ramen au tiers ; 1).Et'si la reconnaissance d'une dette est faite en faveur d'un hritier, elle ne vaut que si elle est ratifie par tous les autres hritiers. ss. Il n'est pas besoin de dire que toute dette contracte lgalement doit tre paye sur la totalit de la succession; avec ce temprament, toutefois, que s'il n'y a pas d'autre preuve de la dette que la reconnaissance du de cujus et que les hritiers s'op posent, la reconnaissance par testament ne
On lit encore 367 et la note. V. supi-a p. (lj dans SAUTEYRA ET CHERBONNEAU:-ce Le HDAYA dit ce Le legs fait sous forme de donation d ce sujet: reconee guise tiers.La n'est valable que jusqu'au suivant de dette sur le lit de mort peut, jiaissance ce les circonstances, assimile un legs et par tre ce suite tre rduite a la quotit Quant disponible. dans les manifeste elle s'est ce la jurisprudence, avait Une fenme Fathma ce circonstances suivantes: Je veux que ainsi ce fait des dispositions conues: de tout ce que je et hrite ce Ben me succde Diaf de tout ce que je posce laisserai. Je lui fais donation la succession voulut te sde.Ben apprhender Diaf le Kadi Maet ce entire; les hritiers s'y opposrent du 30 Novemce lki dclara, jugement par d'Alger tranun ec bre cette appelant 1869, disposition que suivre la rgle des legs et, en devait ec ger l'hritage Ben Diaf QUE:LE TIERS ce consquence, il n'accorda Celte dcision, ce DE LA succEssioN.ee d'apfrappe de la Cour d'Alger ce pel, a t confirme par arrt ce du 14Fvrier 1870. 335.) {T. II. p. 47.

" 378

DES TESTAMENTS.

du peut tre valide que dans la proportion tiers de la succession. . Toutes les choses qui sont dans le anicommerce, mobilires ou immobilires, mes ou non animes, peuvent tre lgues par testament.Les, legs peuvent comprendre un objet dtermin comme un cheval,. un fusil, ou une fraction de jardin, de maison, ou une quotit comme le tiers, le quart des biens meubles ou immeubles composant l'hrdit. des f. Le changement ou l'amlioration sur la objets lgus n'a aucune influence la validit du legs.-voil le principe.Si maison lgue a t blanchie, si le vtement lgu t doubl, si l'orge a t battu et mlang, le lgataire les recevra dans ce dernier .tat, te--H profitera (dit. Sidi Rhalil) ce des amliorations;-par contre,; il subira les -pertes survenues ou les charges impoSeS.(l) ;-." '-; _,; ; . ; ; \

si postrieurement au Quid, cependant, legs d'un terrain nu, le testateur y lve une btisse? Les auteurs rpondent: l testateur et le lgataire seront co-propritaires de la dans la proportion, btisse et du terrain, pour le premier, de la valeur de la btisse et, pour le second, decelledu terrain. Ily a controverse, au cas o le testateur aurait, postrieurement au legs, dtruit la btisse existante sur le terrain lgu; les uns penchent du legs; d'autres soutienpour la nullit nent que le lgataire devrait recevoir le terrain nu.. ET CHERBONNEAU T. II. p. 330. (\) SAUTEYRA

ES TESTAMENTS

379

s. Si le testateur _a lgu un ou plusieurs moutons prendre dans son troupeau, le lgataire conservera son droit,, quand .mme le restant du troupeau viendrait prir.Si le legs comprend une fraction.- le quart, par exemple, il aura droit au quart du troupeau tel qu'il se composera au moment du dcs du testateur. ''. Est nul le legs de toute chose illicite: par exemple un legs de vin fait un musulman;il en est de mme du legs fait en vue de faire commettre une action coupable. Ex: Un legs fait une personne, condition qu'elle incendiera telle maison; qu'elle tuera tel individu; qu'elle empchera tel croyant de prendre part au plerinage. 3. Le legs, d'un bien habous est-il vale droit musulman lable?Non, d'aprs pur. Mais, depuis le dcret du 30 Octobre f858 qui a rendu les biens habous trnsmissible en ! Algrie, (Voir supra p. 362) rien n'empche qu'un bien de cette nature soit l'objet d'un legs, (i)
.M.' SAUTEYRA ET HERBONNSAU rapportent l'arrt d la Cour dernire de celte opinion dans les circonstances 1874 rendu Avril d'Algerdu.21 ben el Bdioni suivantes:cct9//2ar fit, en 1857, un testade tout ce il lguait \e sixime ment dans lequel ee .son dcs son ancien ngre-,. qu'il possderait mourut en 1 860. c< Salem, avait affranchi.Il qu'il sur deux Salem notamment son sixime rclama An ce immeubles haoich le l'un KahlaT appels, de son Les hritiers 1 autre Ain Mar. le haauch ce ancien en soutenant matre s'y rfusrent, que ces leur-auteur habous el que taient ce deux haouchs (l) l'appui M.

380

'

DES TESTAMENTS.

S'I . Quand les termes dont s'est servi le il faut s'attacher testateur sont ambigus, surtout raliser son intention, pourvu qu'elle soit (bien entendu) conforme la loi.
de leur enlever leur capas eu le pouvoir et d'en disposer au profit d'un tranger. Ce fut accueilli le Kadi de la troisime ce systme par ce circonscription; la Cour a infirm mais, sur l'appel, c la sentence du premier un arrt ainsi juge par ce conu: n'avait ractre ce Attendu les biens habous peuvent tre lique ce ns aux ternies du dcret, du 30 Octobre !858; que, ce par un acte reconnu remontant au 1er Juilrgulier et Omar bvn el Bdioni a lgu un sixime 1857, a de tout ce qu'il son dcs Salem ben possderait ce Ali; ce legs a produit son effet lors du dcs que en 1860,-sous ce de Omar, du dcret de 1858; l'empire ce Attendu ben el Bdioni Omar que pouvait dispoce ser de ses biens constitus Habous; par lui que .'se faire aussi ..cette bien litre disposition "pouvait ce gratuit titre onreux; qu' que le legs constituant une disposition titre gratuit a donc pu parlaitece ment s'tendre aux biens dont s'agit. Attendu forque telle du reste a t l'intention ce nielle de Omar; rsulte du texte que cette intention ce mme du legs portantree 11 (Omar) entend que le es sixime indivis de tout ce qu'il aura laiss en prince cipal e accessoires soit disirait de sa succession et remis intgralement son affranchi Salem. ceQu'elle rsulte aussi des motifs qui ont port ledit ce Omar faire ce legs du sixime, motifs qui sont ainsi ce indiques dans l'acte de. dernire Il (Omar^ volont. ce n'a pour but en cela que de ce Dieu sucomplaire le pardon car Dieu immense, prme et d'en obtenir ce rcompense ceux qui rpandent des bienfaits. e< Qu'elle lsulteenf'in de cette circonstance qu'Omar ce ayant constitu tous ses biens habous, sa disposition

DES TESTAMENTS.

381

Exemple: Dans ce legs: Je lgue PRIMUS et SECUNDUS ma maison, si Primus meurt avant le testateur, Secundus prendra la maison tout entire, la mort de ce dernier. Pourquoi?parce que le legs a t fait indistinctement; qu'il y a lieu d'en induire que. la volont du testateur a t que les deux lgataires, d'une manire quelconque, possderaient la maison.Au contraire, si le legs avait t ainsi conu.- Je donne PRIMUS et SECUNDUSma maison pour qu'ils la possdent, par gale part. Il est Clair, alors, du testateur a t de lguer que l'intention a chacun d'eux une moiti de ladite maison. Si Primas, dans cette espce, meurt avant le la moiti qui lui a t lgue fait testateur, retour la succession de celui-ci et passe ses hritiers./. s. Un legs fait une personne sans une clause stipulant, que le legs passera ses au cas o cette personne mourhritiers, rait avant le testateur, se trouve annul lorsque cet vnement se produit. Le motif en est que le legs n'est jamais devenu la et que le testateur du lgataire proprit nva pas manifest l'intention, qu'en ce cas, le legs irait aux hritiers du lgataire; mais si le lgataire, survit au testateur, quelque bref que soit le temps de cette survie, le legs endu dans le lgataire, passe patrimoine
testamentaire se serait trouve ce contrairement aux tcrmes'du n l'ont dtermin; . Par ces motifs peu prs caduque, mot fs qui legs et des ...

etc.

382

DES TESTAMENTS.

core qu'il ne l'ait-pas expressment accept rsultant avant sa mort, son acceptation de ce fait qu'il ne l'avait pas implicitement refus. ..as. Il n'y a pas de prfrence tablir en faveur des legs pieux au regard des autres legs.
le

Les uns et les autres


de la

ne peuvent
vi*

excder

tiers

succession i,^S'ils

ennenten concours ils doivent souffrir une rduction proportionnelle". Si les legs sont faits pour l'accomplissement de divers devoirs religieux, ceux faits des devoirs les;plus pour l'accomplissement absolument sont excuts les obligatoires premiers, que le testateur ait prescrit de les accomplir en premier lieu ou non.Mais l'gard de ceux dont l'accomplissement n'est pas obligatoire, l'ordre dans lequel le testateur a fait ses legs doit tre suivi. Chaque devoir distinct doit tre considr comme un legs distinct,, puisque chacun d'eux a un objet particulier.(i)
On lit cependant, dans SAUTEYRA ET CHERBON(1) NEAU ce qui suit: ce Nous venons de voir y avait plusieurs que lorsqu'il ce legs et que leur importance runie dpassait le fiers ce des biens; ces legs taient une duction assujettis- ee proportionnelle. C'est l en effet la RGLE GNRALE, ee mais il y a EXCEPTION pour LE LEGS FAIT POUR L'ACCC CMPLlSSSlENT FONDAMENTALES DES DEVOIRS RELIGIEUX,, PAR DES PRATIQUES L'ISLAAUSME . Ce RECOMMANDES

ce ce ee ce e

les autres; il doit tre excut legs prime dit LE HDAYA et dans l'ordre bord, 1 pour la purification, 2 pour la prire, les aumnes, 4 pour 5 pour le jeune, nage.;

tout

d'a-

suivant: 3 pour le plri-

DES TESTAMENTS.

333

4. Quid, lorsque le testateur a lgu le mmeobjetou la mme part de l'hrdit successivement deux ou plusieurs personnes diffrentes, sans qu'aucun de ces legs ait t rvoqu par lui? Dans ce cas, disent les auteurs musulmans,.les diffrents lgataires sont co-propritaires de la chose ou de la quotit lgue. 35. Quid, enfin, lorsque le testateur fait deux legs successifs en faveur del "mme personne? Sidi Khalil rpond:ce Les deux legs seront livrs au lgataires, lors que ls deux legs se composent de choses diffrentes: des drachmes, et de l'argent brut, de l'or et de l'argent; mais si les deux legs ne diffrent que sous le rapport du nombre ou de la quantit, Ce sera le legs le plus important qui sera attribu au lgataire, quand mme il serait le plus

les oeuvres qui EXCEPTION pour y a galement sans avoir ont un caractre religieux, cependant Ces oeudes pratiques fondamentales. l'importance vres les legs faits aux paravant passent galement ticuliers dans l'ordre et sont classes par Sidi Khalil 2 l'affrandes prisonniers; qui 1 le rachat suit: le de cujus l'avait ce chissement loisque posthume de la dot, 3 le payement promis de son vivant, sa dernire lorsque s'est mari le testateur pendant de 4 le payement le mariage; ce maladie et a clbr de la fte du Zekat a l'impt 5 le payement Zekat; d'une assimilation ce du 6 le rachat injurieuse Fitr; due pour le serment; 7 l'expiation ce et d'un meurtre; 9 pour du jene du Ramadan; 8 violation la pour d'un voeu; 10 14 l'affranchissement ce l'omission non obligatoire. ee d'un esclave; 15 le plerinage

ce II

384

DES TESTAMENTS.

eeancien.SAUTEYRA ET CHERBONNEAU ajouraison, qu'au cas ou le legs le tent, ajuste ou les deux legs runis dplus important la quotit disponible, il y aupasseraient rait lieu rduction. CHAPITRE
DES RGLES

QUATRIEME.
SUR LA FORME DES

GENERALES

TESTAMENTS. SOMMAIRE. droit musulman reconat sortes de Le 36 quatre testament. le testament 37. Rgles concernant authentique. le testament concernant s. s. priv. 38. Rgles des testaments. 39. De la rvocabilit du testament est subordonne 40. La validit l'acil faut comprendre comment ceptalioo_c]u^lgataire;du droit musulman, cette prescription 41. 42. 43. tions? 44. Du testament Est-il valable dans L'est-il Du testament nuncupatif. dans l'Inde franaise? l'Inde quelles anglaise?A par signes.

condi-

Kazi.

s. Le testament, en droit musulman, peut tre fait: 1 Par acte authentique devant le pass >---------. ,....__

. v2-Par acte.:sous.s.eing-pi'iY. ""'"'" 3 Verbalement. 4 Par'signs. Nous examinerons, dans quatre paragraphes successifs, les rgles qui prsident chacune de ces sortes de testament; et nous

385

dirons quelles formes de tester sont valables parmi les musulmans des Etablissements franais de l'Inde. I. Du testament autUteraftictac &7 . Il est pass, avons-nous dit, devant le Kadi: SAUTEYRAET CHERBONNEAU enseignent que, dans ce cas, la signature des tmoins n'est pas obligatoire, pas plus que celle de la formule d'excution. Ils donnent cette copie d'un testament reu par le Kadi d'Alger, le 1erJuillet i857,

Par devant le Kadi et ses assesseurs a comparu ce Sidi A. . .demeurant lequel a d(c. clar prendre les assesseurs tmoin comme quoi il entendait, sa dernire lieure arrivant et . le Dieu vivant l'appelant lui, que le sixime de tout ce qu il laisserait SOit distrait de sa

C succession et remis en principal et acces soires. S son affranchi. Les testaments des musulmans en Algrie sont valables lorsqu'ils sont dresss par les notaires franais, conformment au Code civil. de l'Inde franaise a Le Gouvernement publi, le 27 Septembre 1775, un arrt de dont l'article 19 est ainsi conu: rglement
a LES
a OU AUTRES DES MAURES INDIENS, CHRTIENS, PASSS. TRE 0. NE POURRONT QUE PAR LE TA" SERA APLA DE LEQUEL BELLION CHAUDRIE, JUR UN INTERPRETE AVEC PEL, A CET EFFET, DU TESTA* DE LA RELIGION te ET TMOINS DEUX

TESTAMENTS .DES MALABARS, GENTILS OU

ce TEUR;
CAZY

ET LES
ET LE

MAHOMTANS APPELERONT LE
AVEC DEUX TMOINS. S

MOULLAH

386

DES '.TESTAMENTS.

Depuis, est intervenu L'ARRTDU 6 DCEMBRE 1838 qui laisse aux natifs la facult d'ap la de ne de ou confection pas appeler peler leur testament des fonctionnaires deleur religion. se passent donc, Les testaments publics selon les formes prescrites par le Code cisans l'assistance du vil, devant le tabellion, Cazy ou du Moullah, moins que le testateur ne juge propos de faire appeler l'un ou l'autre.M. Eyssette ( qui nous emprunobtons ce rsum historique) ajouter-On jectera vainement que l'article 19 de l'ar rt de rglement de 1775 a t abrog par 3 de l'arrt du 6 Janvier 1819, l'article <c portant promulgation de plusieurs de nos Codes dans la Colonie.-Cet'article 3 ga rantit, il est vrai, aux natifs, le privilge d'tre jugs, en matire civile, selon leurs lois/us et coutumes; mais l'article lor maincetient expressment les rglements dont l'u tilit a t consacre par l'exprience, lesquels continueront d'lre observs dans les Tribunaux a de l'Inde comme lois de localit.

Il est impossible d'avoir plus raison que l'minent arrtiste et sa dduction nous parat irrfutable. Dans l'Inde, donc, rptons le, les musulmans ont la facult d'appeler la confection de leurs testaments le tabellion qui les rdige selon les formes prescrites par le Code ci vil,-ou; le Kazy etle Mullah avec deux tmoins.

DES

TESTAMENTS

387

II. Testament

sous seing-priv.

88. en es qui concerne ce mode Voici, de tester, les rgles spciales qu'on trouve dans SAUTEYRA ET CHERBONNEAU. la recommandation de mettre en Aprs tte du testament la formule.-aZfew seul est Dieu et Mahomet est son Prophte)-) il est prescrit que le testament doit tre crit de la ce main du testateur, revtu de sa signature et de plus de la signature de deux tmoins, OU, i dfaut de la signature de deux tmoins, contenir la mention Excutez suivante.ce le prsent testament.Les mmes au teurs ajoutent: ce Tout acte qui ne porterait pas la signature de deux tmoins ou la formule ne serait considr d'excution que comme un simple projet et serait ce sans valeur; il sera annul dit SIDI KHALIL. faire un testament valaOn peut encore ble en ces termes: J'ai crit mon testament et je l'ai confi un tel; avez confiance en lui. Ces comme quivalents mots sont considrs le prExcutez Ceux plus haut rapports: fait dans sent testament. Mais le testament au profit d'un fils ne forme cette dernire SIDI KHALIL. (1) serait d'aprs pas valable est-il vasous seing-priv Le testament Oui, bien lable dans nos Etablissements? de 1775 semble le.prosque le rglement l'ont et les tribunaux crire.Mais l'usage
T. CHERBONNEAU. ET SAUTEYRA (1) IL 340.

p.

388

DES TESTAMENTS.

n'a pas tabli conserv. Notre jurisprudence les conditions de sa validit mais on lit dans-. ELBERLINGque le testament S. S. priv peut tre, soit crit de la main du testateur, soit seulement sign ou mme reconnu par lui devant deux tmoins idoines et dsintresss appels cet effet. Il n'est pas absolument ncessaire, d'aprs le mme auteur, que les tmoins soient informs du contenu du testament; () ils ne sont requis qu' l'effet de* prouver que le document dont s'agit contient le testament du de cujus et non pour en tablir le contenu dans l'usage^ dont d'crit fait foi.Toutefois, on a soin, en pareil cas, de faire signer le testament par les tmoins el de leur donner; renconnaissance des qu'il dispositions ' ; ferme;/. '"'.''. On peut'-faire"un legs conditionnel: lguer tel objet, telle quotit de ses biens. si l'on
meurt de telle maladie ou dans tel village.

Le legs est annul si le testateur se rtablit; uu retourne dans son pays natal. C'est musul^ logique. Toutefois les jurisconsultes mans distinguent si le de cujus & retir^ ou non, l'crit contenant le legs conditionnel des mains du tiers qui il l'a confi.-AU premier cas, il serait annul; le retrait d
dans SAUTEYIIA ET C&ERBONNEAU: litgalement le testateur d l'acte n'ait pas donn lecture Quoique de ses dernires ne l'ait mme pas volonts, qu'il est attest par la siacte, si son contenu dpli;'cet des tmoins, excufera foi et sera rendu guature mme l'aurait conserv le testateur toire, quand entre ses mains jusqu' son dcs.. -, . .-,

(l)On te e te te

DS TESTAMENTS.

389

le changement survenu legs"indiquant ses intentions; et ils citent l'appui de le texte suivant de SIDI interprtation LIL.'-Si le testateur n'a pas retir l'crit
son retour ou son rtablissement,

dans cette KHAaprs

l'annulation

n'a pas Heu. Mais, disent-ils, si, aprs avoir recouvr la sant et termin son voyage, le testateur laisse son testament conditionnel entre les mains du tiers, il montre par l sa volont de maintenir les dispositions qu'il avait prcdemment faites et le legs doit recevoir son excution. .(1) 39. Rvocabilit des testaments, Le testament est essentiellement rvocable, la volont du testateur. Cette rvocation est directe ou indirecte4.directe; quand elle rsulte d'un acte ou d'une dclaration du testateur. Exemple: Vous avez fait un premier testament en 1875 en faveur de Cassim fils d*Abdallah; en 180 vous dclarez let antrieures vos dispositions rvoquer aux enfants de guer, la quotit disponible Mohammed.: Il est vident que le legs dont derniers ces attribu tre doit s'agit l'exclusion de Cassim. La rvocation est indirecte quand les actes de son intention du testateur tmoignent de pas maintenir le legs qu'il a fait: Notaml'a s'il chose la vendu a s'il lgue, ment, ce Le en effet, KHALIL dit, SIDI dnature. legs est annul, si le testateur a mis en libert l'esclave lgu, s'il a rcolt la
SvflTEYBA ET CHERBONNSAD T. II. f. 341.-=-"

(1)

390

DES TESTAMENTS.

moisson, tiss la laine, travaill l'argent, employ le coton ou gorg les moutons compris dans le legs. (1) La validit du legs est, en outre," su4f. l'acceptation du lgataire.bordonne ET CHERB0NNEAUJ // Le legs (disent "SAUTEYRA // tant qu'il n'est pas accept, est suspendu dans ses effets.f2) Non pas qu'il neproduise Cette ses effets qu' partir de l'acceptation. le est ncessaire pour tablir acceptation vinculum juris entre le testateur et le~lgataire; mais, une fois l'acceptation intervenue, le. legs remonte au dcs de de cujus. Consquence;les hritiers sont tenus de dle legs augment de tous les fruits livrer qu'il a produits depuis le dcs.
lit.

4a. Le testament verbal o\inuncupaiif est valable en droit musulman. Voici dans quels termes Mahomet l'autorise.- // CHAP. V. Fers. 105.- O croyants, les a tmoignages entre vous, lorsque quelqu'un // d'entre vous se trouvera l'article de la // mort et voudra faire un testament, se feront n ainsi: Prenez deux personnes droites n parmi vous ou parmi d'autres; (c, a. cl,
n des croyants non lis ii cun degr de parent) avec le testateur Si VOUS tes aupar Sur quel-

(1) SAUTEYRA ET CIIRBONNEAU, (2) Les mmes. T. II. p. 343.

T.

II.

p.

340

391

n // a // n

n Nous ne vendrons pas notre tmoignage ii quelque prix que ce soit, pas mme

que point loign du pays et que la calamit de la mort vous surprenne,- vous les renfermerez toutes les deux, aprs la prire et si vous doutez encore d'elles, vous leur ferez prter le serment suivant.pour nos

// parents et nous ne cacherons pas notre // tmoignage, car nous serions criminels. // Fers. 106: S'il se trouvait que ces deux // tmoin* se fussent rendus coupables d'une // fausset, deux autres parents du testa// teur, et du nombre de ceux qui ont d couvert le parjure, seront substitus aux a deux premiers. //Ils prteront serment // devant Dieu, en ces termes: Notre tii moignage est plus vrai que celui des deux n autres; nous -n'avanons rien d'injuste, // autrement nous serions du nombre, des criminels//. On lit encore dans le Chap. II. du KORAN,
vers. 177:

//Celui qui, aprs avoir entendu les dis// positions du testateur, au moment de samort, n les auras altres, commet un crime. // Dieu voit et entend tout. Point de doute, en ce qui concerne les musulmans en gnral et d'Algrie en parils peuvent tester oralement. ticulier; 4S. Mais,en est-il de mme pour les musulmans de l'Inde franaise? eu l'ocLa Cour d'appel de Pondichrya casion de se prononcer sur cette question vit en mais elle sorte, quelque a, dlicate; de le faire.

// // // // //

devant tre consacres ir sitibns testamentaires mme qu'elles admettant ii PAR CRIT;qu'en tre tablies PAR TMOINS, en vertu n pussent

le considrant de son arrt du Voici 24 Mai 1870 sur ce point important. //Attendu que la seconde partie de l'offre // en preuve n'est pas admissible, les dispo-

dudroitmusulman, d'aprs la consultation du Cazx fournie par l'appelant, il faut que ait lieu penla disposition testamentaire dant que le testateur est en bonne sant etc.
A. EYSSETTE. {T. II. p. 194, la note)

M.

s'est prononc, lui, catgoriquement sur la ne il et pense pas que le testament question oral existe encore chez les musulmans de nos Etablissements; Voici ses raisons:// La loi a tabli n (dans nos Etablissements) des notaires, // des tabellions auxquels appartient le droit recevoir les dclarations des a exclusif-de // parties etd'en dresseracte.Elle n'admet // pas que des particuliers viennent attester // qu'en leur prsence, tel ou tel de leurs // coreligionnaires a lgu tel autre tout // ou partie de ses biens. Le musulman. // peut tester selon les formes de la loifran// aise,
B SEING

OU, s'il aime mieux,


PRIV RDIG SELON LES

PAR ACTE SOUSPRESCRIPTIONS

// // n // // n

DE SA LOI PARTICULIRE;mais pour la manifesttion de sa volont, il lui faut absoment un acte crit. Le sort de la proprit, surtout de la proprit immobilire ne peut tre abandonn aux variations, aux caprices, aux perversits de la preuve

ssr

ir testimoniale. (1)Le Gouvernement local s'tait proccup,dsle principe, de la grave question des testaments (Suit l'histoet arrts que nous rique des rglements avons reproduit la page 385) .43. L'minent arrtiste ajoute:Dans l'Inde anglaise, la loi mahomtane sur les testaments est excute sans restriction:
The mahoindn lacvi ivith regard et mussulmanns, is acknowledgedinall to wills of the courts

k *

in/ndia, dit WILLIAM SLOAN,Dig. Va Vill, p. 126. Il n'y a rien de bien tonnant. Lesahdans glais admettent lapreuvetestimoniale toutes sortes de contestations, quelque somme qui puisse s'lever la valeur de Tobjet litigieux M. A. EYSSETTF-, dans son apprciation de la manire radicale dont les anglais appliquent la loi musulmane en matire de testament oral, est-il rest dans la mesure exacte qui est en quelque sorte la caractristique de ses jugements? C'est ce qui n'est peut tre pas inutile de ; vrifier. Si l'on lit, en effet, dans ELBERLING//qu'en w droit musulman, un testament peut tre n fait oralement; que, quand ce testament, est
musuldes ides que plus (i; franaises manes. Rappelons ce que nous disions dans notre indroit musulman, 14 la note:En troduction p. actes crits ne font, pas preuve suffisante pour les base la dcision d'un de servir * qu'ils puissent de tmoins, pour procs; il faut des dpositions tablir la validit et la lgalit de ces moyens de preuve. (N. PE TOUNAUW. ) Ce sont,

394

DES TESTAMENTS.

-// suffisamment tabli, il est valable et pro// duit effet//; il est noter que cet auteur s'empresse d'ajouter que // bien que le tes// tament oral soit aussi valable que le tes// tament crit, il rsulte de la nature du // testament (qui est une dclaration essen// tiellement rvocable) que, si le testateur ce ne meurt pas bientt aprs sa dclaration, il n'est pas draisonnable de prsumer qu'ilamodifises projets, C'est pourquoi le tstamentoral,estdans.eecas,sansaucun .'effet, parce que les intentions du testateur .a ont pu se modifier ultrieurement: Il-dit encore: La disposition doit tre faite en termes qui dmontrent chez le testateur la ferm-e-intention de lguer et non en paroles . sans suite (LOOSE DISCQURSE). De plus, le testateur doit prendre les personnes prcesentes tmoin de ses intentions. Ce n'est pas tout..Si les tmoins n'ont du testateur, on peut toujours objectera Leur tmoignage que leur mmoire ne leur perex met pasde rapporter ses paroles avec une exactitude absolue. ..".'.';" Si je ne me m'abuse, ce. sont l des restrictions importantes qu'il n'tait pas inutile d'opposer la dclaration de M. A. EYSSETTE aux conclusions finales duquel je me rallie absolument du reste. La forme orale est avec la conception franaise incompatible que nous avons du testament. Les rglements et arrts au moyen desquels nous l'avons entour, chez les populations natives de l'Inde des garanties les plus franaise,
ce dposer du faitque longtemps aprs la mort

DES

TESTAMENTS-.

391M

doivent conserver leur force et, troites, sur ce point, la loi musulmane doit tre pour le juge LETTREMORTE.

Testament

pas? sigmes.

44. Enfin, le musulman peut faire'son testament par signes.Il suffit quesavokmtr soit clairement manifeste pour que ce testament soit valable. Si le juge franais, au moins dans l'Inde, a fortiori rerejette le testament NUNCUPATIF le testament par signes. Nous pousserait-il ne citons cette forme de tester que pour mmoire et parce qu'elle est indique chez les auteurs musulmans, (i; .
lit dans SAUTEYRA ET CHERBON(1) "Voici ce qu'on NEAU; ce Sidi Khalil nous dit dans son texte et Abdel Baqui, le qu'on tester signes; peut par ce commentateur autoris du Prcis de jurisprudence, testace le confirme, en ces termes;Une disposition est conue ec mentaire et lgale, est valable lorsqu'elle JE DONNE OU JE LGUE comme:XL en termes explicites, d'une ce A UN TEL, ou par toute autre forme indiquant, du testateur. manire l'ide et l'intention intelligible, est GALEMENT VALABLE ET LGAL, Le testament LORSQU'IL EST FAIT PAR SIGNES ET, CE, QUOIQUE LE TESCCTATEUR PUISSE PARLER.

926

DES TESTAMENTS ..

CHAPITRE
:. DES EXCUTEURS

CINQUIME.
TESTAMENTAIRES ET DE LA

PREUVE M

DES LEGS

ET DES TESTAMENTS,

SOMMAIRE, testamentaires. 45. Ce qu'on entend par excuteurs et tendue de leur mandat. Caractre l'on peut on en peut nommer;qui Combien 46. testamentaire. excuteur instituer testamentaire doit il tre ncessire47. L'excuteur mentmusulman? 48. Quid, testamentaires quand . 49.^ 50. "51. deux ou lorsque ont t nomms excuteurs, plusieurs sparment-quid,

conjointement. quand d'un deux vient 'deder. Quidr de l'excuteur testamentaire. Obligations Dure de ses fonctions. testaSimilitude des devoirs des excnteurs 52, des lgataires et des hritiers, en certaines mentaires, . matires, des legs. des dettes.et 53> Du paiement ^54. A qui doit tre pay l legs. les 55. vendre L'excuteur testamentaire peut-il et immeubls de la succession? meubles dpendant en droit et des testaments, 56. Preuves des legs musulman. seraient r&l-: Toutes de l'Inde franaise? elles admises par les Tribunaux

EB$exctateairs

testasMeEstaires.

4S. On entend par excuteurs testamentaires des personnes que le de eujus corn-

**S

TESTAMENTS,

gj

met au soin de veiller L'excution de ses dernires volonts et de son testament. (1) Mais les excuteurs testamentaires n'ont pas seulement pour mandat de veiller ce des testaments reoique les dispositions vent leur excution, que les legs soient fidlement remis ceux que le testateur a dsignes;ils ont surtout pour mission d'admmisirer les biens- de la succession et de soin des intrts des enfants miprendre neurs: ce sont donc de vritables tuteurs. (2) -4. Le testateur peurommer un ou Il excuteurs testamentaires. plusieurs une femme-ou un homme. peut choisir La femme marie, pour accepter la charge d'excuteur testamentaire, n'a pas besoin du consentement de son mari, i3). Un mineur pourrait il tre nomm excuteur testamentaire?Oui; mais,jusqu' sa lui serait subsmajorit, un administrateur titue dans son mandat, ET 4?. Mais la loi exigedisent SAUTBYRA CHERBONNEAU-quel'excuteur testamentaire On lit, cependant, dans ELRERLING:On inheritance p. 28 la note:a D'aprs la loi iha homtane, si une personne d'une autre re344. II. T. CHIIBONNEAU. p. (1) du testament. le Will Les distinguent (2) anglais d'une volont L'acte de dernire prend le personne d'un excuteur indication il nom de Will porte quand il prend le nom il n'en pas; testamentaire; porte quand on W/ls, de testament p. 139.) (ELBERLING, 10SL9 de l'art. de la disposition le contraire C'est (3) de notre Code civil. SAUTEYRA ET SOit musulman.

398

DES TESTAMENTS.

ligion t nomme excuteur testament * faire, le testament-n'est pas invalid pour ce fait. Mais il appartient la Civil Court d'en dsigner une autre. HDAYA vol. IV. t abo. p. 541: mais cette prescription/a ee. /.-Un gaindou, un chrtien peuvent .1 ls,lement tre choisis pour excuteurs testa? mentaires et vice par un musulman
a versa.

4. Si deux ou plusieurs excuteurs testamentaires ont t dsigns sparment^ l'un d'eux peut agir sans le concours de l'autre et celui l qui a agi est seul responsable de ses actes.Si tous les excuteurs au contraire sont disposs agir collectivement/ ou s'ils ont t nomms ensemble/ils ne peuvent agir que conjointement. Il y a exception cette "-rgle toutefois, dans les cas suivants: 1 Quand l'acte dont s'agit ne peut souffrir de retard, comme-ls paiement des frais funraires, et dsirais d'entretien des fils.du testateur; : .. 2 Quand l'acte est d'un caractre obligatoire . Ex;.la restitution d'un dpt-.. 3" Quand l'acte n'est susceptible d'aucune dlibratiomEx.- l'mancipation d'un esclave, la dlivrance d'un' legs conformment la volont du testateur. 4 Enfin, doit profiter viquand-l'acte demment l'hrdit.- comme l'acceptation d'une donation, par exemple. 4. Si de; deux excuteurs testamentaires dsigns sparment l'un vient dcder, le droit d'agir passe au survivant.

"~

399

Mais, aprs la mort d1un de deux excuteurs testamentaires nomms ensemble, le survivant n'a point qualit pour agir exclusivement.La raison en est que,si le testateur avait cru qu'un seul de ses excuteurs et suffi l'administration de sa succession, il n'en aurait pas nomm deux. Si le decujus, ace sujet, a laiss des instructions, elles doivent tre suivies, s'il n'en a pas de l'excuteur dlaiss, les instructions cd doivent tre prises en considration. Si aucune instruction n'existe, il y a lieu pour la justice de nommer un excuteur la place de celui dcd. Si un excuteur testamentaire unique meurt aprs avoir dsign un'excuteur son propre testament, la personne ainsi nomme devient l'excuteur du premier testateur. devoir de l'excuteur testamen'BO.'Le taire est de veiller ce que les volonts du de cujus soient excutes le mieux possible. et le nombre de ses obligaL'importance tions varient et diffrent selon le contenu ce qu'il fait en confordu testament.Tout mit de la lettre ou de l'esprit du testament, ni a la loi ne soit contraire ce que (pourvu naturelle ni a la loi positive) est lgal est vaaf enau ce tout contraire, fait, lide; qu'il contre de la volont du de cujus et du droit des tiers est illgal et nul et engage sa sont en gobligations responsabilit.Ses soit conde le ce veiller de cujus que nral, venablement enterr, de recouvrer les crleurs dlivrer de les de dettes, ances, payer ( hritiers. aux parts

409

DES TESTAMENTS.

5B . Dure

des fonctions

de Vexcuteur

tes^

tamentaire: L'excuteur ktestamentaire musulman n'est, pas, comme l'excuteur testalimit dans la dure de mentaire franais, kl'an et jour de l'art. 1026 son administration Il administre l'hrdit du Code civil. pour desannesjusqu' la ralisation d'un but spcifiou pour un temps, limit (l) par exemple: jusqu' la majorit des lgataires ou encore jusqu' leur maet des hritiers, ajoutent: riage. SAUTEYRA ET CHERBONNBAU // La dure et l'importance du mandat sont u alors fixes par le testament et c'est l'intr tention du testateur,telle qu'il l'a formule, n qu'il faudrait recourir en cas de contesta# tion .u 5^. Il n'y a aucune diffrence entre les devoirs des excuteurs, des lgataires et des au regard des funrailles hritiers du de cujus, de ses dettes et de ses obligations. Ils sont les mmes. Si la succession est insolvable, tous les legs sont annulsainsi que toutes les donations au lit de mort. &. Les dettes sont payes avant les legs et antrieurement toute distribution entre les hritiers.Or, comme il est impossible de forcer tous les cranciers a se faire immdiatement l'excuteur testaconnatre, mentaire doit laisser, depuis la mort du tes tatur, un certain temps s'couler avant de faire aucune 'distribution soit aux lgataires soit aux hriters;autrement il serait resne peut ponsable de l'indu paiement.Il
(1) ELEKRLIKG, On inheritance,p. 30.

DES TESTAMENTS

401

d'autre part,forcer les cranciers attendre, mme pendant un temps trs court, car ils ont le droit de le contraindre au paiement, tant qu'il y a des biens dans la succession. (1) 54. C'est au lgataire ou son mandataire et non un autre que doit tre dlivr le legs.Un legs un mineur doit donc tre remis son tuteur lgal. Mais les excuteurs testamentaires du pre, du grand pre, de la mre, du frre ou de l'oncle paternel deviennent, d'aprs la loi Mahomtane, les tuteurs des enfants mineurs ou absents; cependant l'excuteur testamentaire n'a pas le droit de partager la succession entre les hritiers et de retenir entre ses mains le legs du mineur. Au cas o l'excuteur le ferait, les hritiers le rendraient responsable de la perte du legs, le legs tant une dette de la succession. fait Ces rgles sont applicables au legs ' un absent. Un legs fait une femme marie doit en tred'aprs le droit musulmandlivr ses propres mains, ce legs faisant partie intgrante.d sa fortune personnelle. ss. Il entre dans les pouvoirs de l'excuteur testamentaire d vendre les biens de
le donner aux cranciers loi La anglaise, pour (1) prescrit aux excuteurs temps de se faire connatre, de ne pas payer leur d, si ce n'est leurs risques un cranciers et aux lgataires,avant et prils,aux an depuis la mort du de cujus. La loi musulmane ne prescrit qu'un dlai raisonnable, laiss consquemment de l'excuteur testamentaire. l'apprciation

402

DS TESTAMENTS.

comme immobiliers; la succession,mobiliers non ou soit ncessaire vente cette et, que au paiement des dettes et des legs, elle doit tre respecte.Mais l'excuteur est responsable, si elle a eu lieu sans des motifs plaudes intresss. sibles et au dtriment
il.

l&e ia preuve

des legs Bnente.

et des testa-

ETCHERBONNEAU S. On lit dans SAUTEYRA que les testaments se prouvent par.c< 1 L'acte authentique pass devant le ce-notaire.ou le Kadi; ce2 Par des dclarations de tmoins pourvu qu'ils remplissent les conditions et prcesentent les garanties voulues; 3 Par la possession; (l) 51?. Les deux derniers modes de preuves: dclarations de tmoins et possessiondrivent des principes du pur droit musulman.
l'arrt dont (1J T. II. p. p. 344 et 345.Voici ces auteurs font suivre le mode de preuve des testaments tir de la possessiomce Attendu que le legs ee est attest par un acte de notorit remontant au ce 24 Octobre 1853; que el Hadj Assa possde le ce tiers lui lgu et en jouit tranquillement depuis ec plus de vingt ans, en prsence des appelants; ce qu'il rsulte de ces faits et de toutes les circonscc tances de la cause que Salah ben Rabah a rellece ment lgu le tiers de ses biens el Hadj Assa; que ce legs est valable et doit continuer recevoir <c son excution. (COUR D'ALGER, 27 Avril 1874.)

DEtf

TES'X'AMBNTsS...-

405;

On a pu voir qu'en ce qui concerne la preuve, en gnral, et en particulier' la la tendance de la preuve testimoniale,, Cour et des Tribunaux de l'Inde a t d'amener les natifs de l'Inde franaise, (indous ou musulmans) se soumettre aux prescriptions de notre Code civil qui leur offre des garanties autrement srieuses que leurs lgislations particulires.Cette volution, est faite, on peut dire, aujourd'hui; et c'est aux rgles du Codecivilfranais qu'il y aurait lieu de recourir, exclusivement,, mon avis, pour prouver l'existence des legs et des testaments mans.de musulmans de nos Possessions.

DE L COMMUNAUTE'
SOMMAIRE. 1. La communaut musulmans. inne 2. Propension indoue n'existe pas chez les de

chez eux vers celte forme

domestique, gouvernement 3. Dcisions par lesquelles la Cour de Pondichry des musulmans a constamment repouss les efforts dans leur famille la Communaut. introduire pour, en repous4. La Cour a-t-elle agi prudemment des croyants les prtentions sant systmatiquement la Communaut?. la sans contestation ont adopt 5. Les Maplets de la cte Malabare appele Tarwad. communaut

l. Disons immdiatement que la COMMUNAUTtelle qu'elle est constitue par le droit indoun'existe pas en droit musulman; que les principes de cette, communaut ne peuvent tre invoqus par les musulmans dans leurs dbats entre co-hritiers.' %. Ce n'est pas que les croyants n'aient un got marqu pour la communaut indoue, comme le remarque bon droit M. A. EYSSETTE, mais la Cour d'appel de Pondichry,par une jurisprudence constante, invariable, a oppos un veto absoluirrmdiable cette propension inne chez eux cevers cette forme de gouvernement do mestique. (,1)
(1) M. A. EYSSETTE T. II.

p.

244.

DE iA

COMMUNAUT.

405

3. Cela dit, il ne nous reste qu' faire connatre les dcisions la par lesquelles Cour a constamment et systmatiquement les efforts repouss tents par les musulmans pour faire consacrer, dans leur caste, les principes de la Communaut indoue, fl) 1. Axv&t <1SK l EtoveinEtre S84e : Attendu l'intim qu'en vain prtend que les deux frres taient en commu naut de biens .qu'un pareil systme est inadmissible; qu'en effet, LA COMMUOE NAUT DANS CHEZ DE LE LES BIENS, DROIT TELLE INDOU, . QUELLE N'.EST EST PAS RECONNUE ADMISSIBLE

MUSULMANS

*0. Arrt Au %a OcUofcre BS5S. Attendu qu'on ne peut pas dire que le terrain (dont s'agit) soit devenu commun tous les autres membres, LES HRITIERS
D'UN MUSULMAN DE NE SE TROUVANT TEL QUE PAS LE DANS UN LA CC TAT COMMUNAUT, DFINIT

LOI INDOUE, mais seulement dans un tat d'indivision etc qui SSS. S'.Arrt Isa S Avril ce Attendu ne trouve aucun ..qu'on texte d'o l'on puisse induire que la com munaut indoue peut tre tendue aux ce musulmans; QUE LE CONTRAIREEST TABLI
PAR L'USAGE.
Voir dans

(2)
que nous disons ce

de la cte (2) LES MAPLETS ou MOPLAHS, musulmans ont russi a vivre sous le rgime d'une commalabare de toute branche L'an munaut Tarwad. appele Les auKarnaven. est chef de famille et se nomme titre eKarAnandravm.Le teurs membres s'appellent

(1) suj et.

la PRFACE ce

406

DE

LA

COMMUNAUTE..

du * Octobre 1859, 4'.. Arrt DE-, // Attendu. que LA COMMUNAUT a BIENS qui est l'tat normal des familles // indiennes, N'EXISTE PAS CHEZ LES MTJSTJI^ '
MANS . ' ' . -..'-;

matif 18 75 confir du 1er Juin 5.Arrt SuTri, de lre inst ance dus jugement ista tu qui avait de-Poudleiry"^en ces termes. // Attendu qu'en vain le demandeur. // puise-f-il. dans les princises arguments // pes qui rgissent la communaut indoue; {le tribuqu'il a t jug par la Cour...... nal fait l'historique des:arrts successifs que nous venons de rappeler). ...... 4L.. Donc pas de doute sur ce point:Il de COMn'y a pas chez, les musulmans est reconnue dans MUNAUT, telle qu'elle 'le droit indou. d'arrts Mais,, par la succession que vous avons tenu areproduire,. on a pu juger de la persistance des musulmans de l'Inde vouloir adopter ce rgime. Nous pensons, avec M. A. EYSSETTE, que la Cour de l'Inde a agi dans la circonstance avec franaise
naven passe au parent le plus dcd g du Kamaven et non au plus, proche parent par le sang. Un Anandraven ne peut obtenir la dissolution de la commule consentement de tous est ncessaire.Par naut;: voie de consquence, le crancier d'un Anandraven ne le partage du Tarwad peut provoquer pour se faire ce qui lui est d sur la payer part dudit Anandraven. ce que j'ai dit de la (Voir, pour plus amples dtails, loi du dans la Maroumacatayom. PRFACE..)

DE XA

COMMUNAUT.

407

sa prudence habituelle. Nous avons dplor 'dans nos LEONS DE DROITINDOU le nombre considrable de procs soit entre parents soit avec des tiers auxquels donnait lieu ce rgime insuffisamment organis. , s. Les musulmans de la-cte Malabarenous l'avons dit plus hautont t plus heureux que leur congnres de la cte de Coromandel et du Bengale. A Mah, les.Maplets ont de adopt sans opposition la communaut cette rgion dite Tarwad.
FIN

DE

LA

COMMUNAUT

ET

DE

LA

DEUXIEME

PARTIE

DES

LEONSDE DROIT MUSULMAN-

TABLE

m$
A.

MATIERES.

AttH "WOEESOI'S disciple d'Hauifa, p. 6. AlBSE. L'absence du mari donne la femme le droitde se remarier dlai;fiaprs un certain xation de cedlai, est ga141;L'absence prolonge une cause d'ouverture lement de succession, 208. Mode de partage d'une succession, quand il y a un 274. hritier absent, de succession, 261.De donaAecepaflfiOEft tion, 3O7. AeeSlPcMfSSeSElsieEB du nombre des parts, 255 un acte reAEp8e3>EI en droit musulman.C'est lenant de la tutellene ligieux produisant pas d'effets 151 et suiv. civils, Voir Anathme AsEralS!?. Le'on, 13g, a la note.

AfiXafires
Ag et suiv. pour

el cas80.
mariage, Dette de

18 et suiv.
musulmane, 174

43.Majorit alimentaire.

AEE1EB.

AsnalaBEae
AtaOPfiSffitfiEE saire pour acheter, bles ou immeubles,

H.'m,
vendre, 109.

138.
la femme marie louer changer, non ncestous meu-

m.
meS-li! K0EES
IBJ0EB.X, quand ils lui

HOl, 275. OOEaSBCfs. V. Habous.


de la femme, dfinitive sont la proprit ont t donns par son mari, 342.. CE.

de l'Inde Les musulmans <D&S. franaise 20. comme une caste (la cinquime), considrs 51

sont

4*10

"TABLE

DES MA'TIRES>

n'existe pas en droit muCoiBftBIUflEB&It.Elle ou Mosulman, 405 etsliiv, except chez les Maplls plahs, 406, 407. CHEesaMn&&.V. Enfants naturels. en est illimit, nombre COBBfiisiS.Le pourvu qu'elles soient prises parmi les esclaves, 39. CEBSBfteiEfieEEtt pour mariage, 46. Successions Vacantes. Eia*all.V. la note. EIIB5afII^B de la femme,'175 '&. Les enfants doivent EBfi aIlEESEBfcBS*e. tendue des aliments leur pre et mre,. 114.Son est due (d'aprs les Hanafites) entre parents, 115.Elle la belle-mre qui a convol en secondes noces, 115 et suiv.. 118.A V. R120. B&iVOffe, compensation pudiation. au lit de mort, 321 et suiv. l&omatosa OmaOEfi La gratuit est de eaaffe-^ifS l'essence des donations, 306.- La prise de possesde la chose donne est ncessaire pour sion immdiate la validit de la donation, Toute donation 308. est nulle, 317. conditionnelle te donateur n'est pas 319.- De la capacit de disoblig la garantie, 320.Doposer et de recevoir par acte entre-vifs, nations au lit de mort, 321 et suiv.Choses qui peuvent faire l'objet des donations, 326. Forme des Rvocabilit des donations chez les donations, 337. Hanafites, 339. La donation n'est pas sujette rapport, 346.
Su

auteur d'un 9. 193.JEBaEBip&ti>lffl, femme, 192. E13jE"liBa:: droit musulman. _ EfflfamSslgitimes 170. lgitimes,

trait

fort

estim sur le la

Le mariage mancipe 168,il-

164,naturels,

TABLE

DES

MATIERES.

Ht

Envol en des successions vapossession cantes, 293 la note. JEt&t ciVil les musulmans. Naissance et
165. Dcs, 204 et la note. mariage, des personnes. La recherche at de la paternit et de la maternit est permise en droit musulman, 170.

Excs
Cause

servie:

et. injaires.graves.-

de rpudiation, 122-. des successions, Es:eElSin 212 et suie. est possible ExnrdatSonElle par le moyen, des donations 333 et suiv. 351 et lanete.. entre-vifs, Non, par voie testamentaire-. F.

Femme
la tutelle

musulmane..Elle

est affranchie de

est tenue de sui192.-Elle par le.mariage, en certains Sa libertvre son mari;.sauf cas. 112. de disposition. V. Autorisation-Peut-elle de disposer la totalit de son maheren laveur de son mari? 335 la note. Filiation.'Enfants 168 naturels. : hritires, Fles selon lgitimes,. portionnaires 163. ou Enfant*

les cas, 228. 242. hritier FIlS-V. Pcule, rsiduaire, 8 et 9'. FOMOE&as (ou Pandectes musulmanes), Le paiement en doit tre assur; FEBBSS*c&iIIS.

rsiduaires,. '

au paiement des dettes et des legs,. pralablement testamentaire l une de L'excuteur (c'est 267. CB que le de doit veiller ses principales obligations) convenablement 399.. soit enterr* cujus ' II. du Habous, 353. 351. Caractre HaSfLMES, habouss peuttr Comment-il s'tablit,353.Dnbien du Habous, 361Alinabilit 362. donn,

HamlsaX, MaraMia,
Mfflaya mane, 8.

6:. 6.
ou.

le Guide:trait

,
<*e

loi'-

nuisis!**

412

TABLE

DES MATIRES

de lois traditionnelles HlefliiES:Recueil quicomactes remarquables du Proet les les paroles prend et dcisions de ses 4 premiers et les rglements phte 5. et la note. successeurs. et 220 SSlfiiPportionnairesrsiduaires, 221. suiv.parents loigns, Parents 222. reconnus, 323. Trsor public, Successeurs Lgataires par contrat, universels,

en droit musulman.. Inconnue, lIypfi!BpM. accorde une hypotgque La Cour de Pondichry l la femme musulmane gale, cependant, pour la con83 et suiv. servation de son maher,

1,
de la fille, 51. ou consentement Eja Imams KEI&EE. Les quatre plus fameux Hambal.Chacun nifaMaletSchafiet fut le fondateur d'une secte, 6 et lanote. IEiaEBB-lIEnS!LEIlIle 6. Zahir-ou-rouwayat. iHBEpunfiSSaEBcse en faveur tion d l disciple d'Hanifa, sont Hadeux du

auteur

CSea EEHaiEaH, cause 122. femme,

de rpudia-

lEEcapae
de donner

el Mecec!?, 212 et suiv.

et recevoir, 321 et suiv. de l'analhme lnEEeSBES'6 de la.femme suivie Le'on dtruit tout droit de succession entre tes poux, 139. iMlTyfi. donation {Biens).L est nulle, 329.Le legs de biens indivis de biens indivis est valable, 376.

d.

',".'.

PflEgsSfie Son EMESEEllEa&.Efie: caractreComment elle est rendue dans les pays mahomtans.' Comment dans l'Inde 12, 13, 14, 15 franaise, l, ' ' et suiv, . M. Ma&cl&iEM, 51. KazI. 20 et suiv. ou Ses consentement du jeune liomme,

attributions dans l'Inde franaise, Comment il est nomm, 30.Sa com-

.TABLE

DES

MATIERES.

413

en matire de mariage, ptence diation, 129 et suiv. MOE*anSes dogmes,Date conserve nos jours, jusqu'

de

divorce de l'dition

et de rpuqui note. s'est

4> 5, la

muen droit Est interdite ^griimiafiOEfi. avec sulman. n d'une illicite L'enfant commerce une fille reste illgitime, bien que le pre pouse ensuite cette fille-mre, 164. 3 EEfiBLSIBlmanie lgislation (Source de la), et suiv. Legs, V. Testaments.

m.

: 69 et suiv. KE&iaer Le Maher de la femme mu83 sulmane est il garanti une lgale? hypothque par et suiv.-Donation du maher, 335 la note. BSffiiSOEE Karikal, 98^ dotale musulmane La majorit BffaJOJPt.(V .Minorit) ses effets en matire produit-elle pnale?Discussion, 176 et suiv. au lit de mort. Donation SSaade {dernire).V. Malefe.V. Imam. .- BffapleS Malabare.
PRFACE.

ou MtopafeS:musulmans 405 V. Communaut,

de la cte et la la note

38. Son caracire, 37. Son but, IS&Fage: Nombres de femmes que peut pouser un musulman, 39. Caractre du concubinage chez les musulmans, 39 et chez les musulde mariages suiv.-Espces reDu mariage Conditions mans, 41. permanent. 43. 42. De l'ge pour contracter quises, mariage, Du consentement, d'un 46.De l'existence premier de la elle un obstacle au constitue? mariage mariage; 53. non de l'homme, en droit musulman, femme, de reDe la parent l'identit etde l'alliance,56.De 60.Formalits du mariage, 62.Crmonies ligion, de mariage 65. Maher usites dans l'Inde franaise, l02et du mariage des musulmans, 9.CoDStatation 104. du mariage, naissent suiv. Obligations qui Droits et devoirs des poux, 104 et c respectifs

414

TABLE

DES MATIRES-.

113'. et de filiation, et devoirs de paternit Droits HT. du mariage Dissolution Divorce,. permanent, de la re138. Dsertion Anatbme 118. Le'on, 141. du 140. mari, musulmane, Disparition ligion de la majorit,. de volont l'ge aprs Changement du vicieuse Des infirmits, 142.Clbration 142. les deux mariages 144.Dlais mariage, exigs entre d'une mme femme,. 144. Du mariage temporaire,. Du mariage des esclaves^ 148. 146. 11 classe des pordel fait partie IfE*.Elle 225. tionnaires, de Bailie,. des garons, lMnB"ill 173.-^-Opinion et dans les Etablisle rite hanafite 174. D'aprs des filles, sements franais de l'Inde,. I74.Minorit 175. ses tentatives lOBliafi..^-Ses attributions;: sur les fonctions du Kazi,23 tsuw. pitemeot d'em--

HoMitosssosBB*-sa!
ancien pos

- liouloury

: Le plus
com-

de jurisprudence ouvrage au ne' sicle de notre re.

musulmane

@a*Hpe nite, 2i9.

N.: Habous. eBvres el cEaarit', aies successions,. EavertEBiF


Thorie des Commorientes., en droit 'IP'._

la doctrine SBUeceSSOFal d'aprs la doctrine 258. Schiite,. D'aprs

Sou-

203..

musulman,206..

iPaiesMent'des

dettes

et des legs.
, dfaut

400.

IPajpentS' loigns.Troisime ritiers, lia succession,, venant naires et de rsiduaires^ 221..

cUsse d'hde Portion-

MDasi!ag'.
des optaticns, tions diverses

des
267.

E&csssEBS,

267.

Ordre

et legs).Opra(V.. Testament lieu les partages de donnent auxquelles 268 et suiv.Mode de partage, succession, quand il absent, 274ya un hritier la recherche en est permise, I/O. . IPatepnt,. les fils peuvent avoir un pcule, 16O. PeSEE, .alfifflienaaiire, pension (V. Dette alimentaire). fOFfiO&iaFS.. 224 et sui<' (Hritiers)

TABLE

DES. MATIRES

41s

Nous n'avons pas consacr de Prescription la prescriptiou des musulmans, particulier ehapitie toutes les prescriptions ds Datifs de particulires, l'Inde ou Maures) [Indous franaise ayant t abolies, (ainsi que nous l'avons enseign dans nos Leons de droit Indou.) par un arrt du -Gouverneur de StSimon, en date du 10 Octobre 1838, quia promulgu dans nos Etablissements, comme loi obligatoire pour le Titre xx du Livre III du Code tous les indignes, arrt a t dclar constitutionnel civil.Cet par un arrt de la Cour de cassation du 2g Juin 1853. (V. .Leons de dr. ind. p. 202 et suiv.) ncessaire pour que la JPrise d possession donation soit valable.Le donataire doit se mettre imeu possession, 308. mdiatement

Puissance ' QuOtit

paternelle-, diSpomiMe(V. fitt.

158 et suiv, Testament et legs),

Rapport (La donation n'est pas sujette ), 346. ds legs, 374, 375. Rduction proportionnelle sucession, 265. Renonciation Rpudiation, 120; Causes de rpudiation que peut invoquer le mari, 121;celles que peut inla femme, 121, 122; De la formule rpuvoquer de fois elle doit tre 122;Combien diais, rpte, Le mari peut il revenir sur sa rpu122 et suiv. 125. Quand et quelles conditions, diation, 126; en matire de rpudiation, 29. comptence 241. RSiduaireS: (Hritiers^, Les poux y ont-ils droit? 254. Retour, ainsi sur ce point: S'il' DE TORNAUW s'exprime N. recueille la .n'y a pas de PARENTS, l'poux survivant c part qui lui est attribue d'aprs la loi, c. . d. la moiti; la femme le quart.-Le ce l'homme, reste et d'aprs LE DROIT DE RETOUR. LE SIRAJIYAH: (Comde BABICK, de SIR W. mentaire JONES, Traduction sur ce sujet le passage suivant. p. 38) contient

415'

r&BuE

DES MATIRES.

ce H est ncessaire de faire observer que, bien qu^ et les rgles les plus rice selon la lettre de l'Alcoran del loi, le veuf et la veuve ri aient point cc goureuses au retour, ce droit l'usage quid'aprs cependant, le dans les modernes, a table temps prvalu qui A DFAUT DE PARENTS a leur profit, ce retour s'opre
CC DU SANG ET DE PARENTS LOIGNS.

MvocalBifiie
Hanafite, 339.

1@ fiiomoetOHBg dans le rite

m.
Imam. eeEMeffVoir 7. ou htrodoxes. SteMitt elles hritires 5<0SBfiPg>.Comme portionnaires, sont exclues par la fille et la fille d'un fils, 234, 236, et utrines, des soeurs consanguines 239. Situation 235. Kiim/l. !flEaStes de l'Inde sont, V. Hdiths. ou orthodoxes,7. en gnral, Sounites, V. Habous. ':BElti6aitflOBES, Les musulmans 8.

des successions, . BECeeSSiaEHS."192.Ouverture Cas d'ouverture des successions, 203 et suiv. 203. Ordre Des qualits 212. succder, requises pour 219. 21 5. D'aprs la doctrine Sounite, successoral, et rela doctrine 258. Schiile, Acceptation D'aprs et suiv. Partage des nonciation aux successions,261 267. Des successions 275. vacantes, successions, TTeStaiElSEEtS:Qui peut recevoir par tetament? Cas o il 369; 370, 374. Legs fait un hritier, et interprtation devient Effet des 371; valable, 374 et 375; 3/2; testaments, Quotit disponible, De choses Legs de biens indivis, 376. que le testateur n'a pas en sa possession, Des legs 376. 376 et 377; Choses qui peuvent tre ldguiss, Effets des changements 378; gues par testament, survenus dans l chose lgue sur la validit du legs, Le legs d'une chose dfendue 378, 379; est nul, On peut d'un bien Ha379, lguer tout ou partie du lesbous, 379; Rgles suivre quand les termes

TABLE

DES

MATlhSS.

417

tament dans

Des legs pieux: ordre 380;: ambigus, ils doivent tre lequel acquitts, 382;Legs d'une successifs mme chose deux lgataires, 383; Double un mme legs lgataire; lequel est valable, le sontils tous les deux, 383: De la forme des tes384.Testament taments, 385,Testaauthentique, ment s. s. priv, Rvocabilit des testaments, 387; du consentement du lgataire, 389;Ncessit 390; Du testament De sa valeur dans l'Inde 390; oral, 39 I ; Dans l'Inde Du tes393; franaise, anglaise, tiimcai 395. Des excuteurs testamenpar signes, Caractre et tendue de leur mandat, 3o,6; taires, nomhre Leur nationalit, 397: 397; 397;Leur et responsabilit de gestion des excuteurs Mode tesLeurs 3^8: Dure tamentaires, 399; obligations, de leurs et quand ils doi400;Comment fonctions, vent payer les dettes et les legs, 400; qui les doivendre les biens de vent-ils ; Peuvent-ils payer,.40! se prouvent les legs e.t les Comment l'hrdit, 401; testaments. 402;

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1, la noie.

e prophte n'en a pas rgl 183; de l'Inde Situation des Musulmans 185; l'exercice, en matire de tutelle, De la tutelle 185; franaise, De la 187: -tutelle 188; testamentaire, lgitime, dfre au Ivazi, De la tutelle la tu.1-89; Comment 192. telle prend fin,

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; mariages 49;Etendue SgaMr droit musulman

quelles parmi personnes de leur mandat, 50.

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IE E&OEBWayat. Ouvrage attribu l'Imam 6 Mohamed,
' FIN.

des

de la taMe

elles

matires.

A. Abou Yousouf: disciple d'Hanifa, p. Absence. - L'absence du mari donne la femme le droit de se remarier aprs un certain dlai; - fixation de ce dlai, Absence. - L'absence prolonge est galement une cause d'ouverture de succession, Absence. - Mode de partage d'une succession, quand il y a un hritier absent, Acceptation de succession, Acceptation - De donation, Accroissement du nombre des parts, Adoption en droit musulman. - C'est un acte religieux tenant de la tutelle - ne produisant pas d'effets civils, suiv. Adultre. - Voir Anathme Le'on, la note. Affaires de caste. suiv. Age pour mariage, Age - Majorit musulmane, Aliments. Dette alimentaire. Anathme Le'on, Autorisation de la femme marie non ncessaire pour acheter, vendre, changer, louer tous meubles ou immeubles, B. Beit-ul mol, Biens consacrs. V. Habous. Bijoux, sont la proprit dfinitive de la femme, quand ils lui ont t donns par son mari, C. Caste. - Les musulmans de l'Inde franaise sont considrs comme une caste (la cinquime), Communaut. - Elle n'existe pas en droit musulman, suiv, Communaut. - except chez les Maplets ou Moplahs, Concubinat. - V. Enfants naturels. Concubines. - Le nombre en est illimit, pourvu qu'elles soient prises parmi les esclaves, Consentement pour mariage, Curatelle. - V. Successions Vacantes. Curateur de la femme, la note. D. Dette alimentaire. - Les enfants doivent des aliments leur pre et mre, Dette alimentaire. - Son tendue (d'aprs les Hanafites) entre parents, Dette alimentaire. - Elle est due la belle-mre qui a convol en secondes noces, suiv. . Divorce, Divorce, A compensation Divorce, V. Rpudiation. Donation au lit de mort, suiv. Donation entre-vifs: - La gratuit est de l'essence des donations, Donation entre-vifs: - La prise de possession immdiate de la chose donne est ncessaire pour la validit de la donation, Donation entre-vifs: - Toute donation conditionnelle est nulle, Donation entre-vifs: - Le donateur n'est pas oblig la garantie, Donation entre-vifs: - De la capacit de disposer et de recevoir par acte entre-vifs, Donation entre-vifs: - Donations au lit de mort, Donation entre-vifs: - Choses qui peuvent faire l'objet des donations, Donation entre-vifs: - Forme des donations, Donation entre-vifs: - Rvocabilit des donations chez les Hanafites, Donation entre-vifs: - La donation n'est pas sujette rapport, E. Elberling: auteur d'un trait fort estim sur le droit musulman. Emancipation. Emancipation. - Le mariage mancipe la femme, Enfants-lgitimes Enfants naturels, Enfants illgitimes, Envoi en possession des successions vacantes, la note. Etat civil des musulmans. Naissance et mariage, Etat civil des musulmans. Dcs, la note. Etat des personnes. La recherche de la paternit et de la maternit est permise en droit musulman, Excs services et injures graves. - Cause de rpudiation, Exclusion des successions, suiv. Exhrdation - Elle est possible par le moyen des donations entre-vifs, suiv. la note. - Non, par voie testamentaire. F. Femme musulmane. - Elle est affranchie de la tutelle par le mariage, Femme musulmane. Elle est tenue de suivre son mari; - sauf en certains cas. Femme musulmane. Sa libert de disposition. V. Autorisation - Peut-elle disposer de la totalit de son maher en faveur de son mari? la note. Filiation. - Enfants lgitimes, Filiation. - Enfants naturels. Filles: hritires portionnaires ou rsiduaires, selon les cas, Fils. - V. Pcule, hritier rsiduaire, Foutouas - (ou Pandectes musulmanes), Funrailles. - Le paiement en doit tre assur pralablement au paiement des dettes et des legs, Funrailles. - L'excuteur testamentaire (c'est l une de ses principales obligations) doit veiller ce que le de cujus soit convenablement enterr, H. Habous, Habous, Caractre du Habous, Habous, Comment-il s'tablit, Habous, Un bien habouss peut tre donn, Habous, Alinabilit du Habous, Hambal, Hanifa, Hdaya ou le Guide: - trait de loi musulmane, Hdiths: - Recueil de lois traditionnelles qui comprend les paroles et les actes remarquables du Prophte et les rglements et dcisions de ses 4 premiers successeurs. la note. Hritiers - portionnaires - rsiduaires, suiv. Hritiers - Parents loigns, Hritiers Successeurs par contrat, Parents reconnus, Hritiers - Lgataires universels, Trsor public, Hypothque. Inconnue, en droit musulman. - La Cour de Pondichry accorde une hypotgque lgale, cependant, la femme musulmane pour la conservation de son maher, suiv. I. Ijab ou consentement de la fille, Imam. Les quatre plus fameux Imams sont Hanifa - Malek - Schafi - et Hambal. - Chacun d'eux fut le fondateur d'une secte, et la note. Imam-Mohamed disciple d'Hanifa, auteur du Zahir-ou-rouwayat. Impuissance du mari, cause de rpudiation en faveur de la femme, Incapacit de succder, suiv. Incapacit de succder, de donner et recevoir, suiv. Inconduite de la femme suivie de l'anathme Le'on dtruit tout droit de succession entre les poux, Indivis. (Biens). - La donation de biens indivis est nulle, Indivis. (Biens). - Le legs de biens indivis est valable, J. Justice musulmane: - Son caractre - Comment elle est rendue dans les pays mahomtans. - Comment dans l'Inde franaise, - suiv. K. Kaboul, ou consentement du jeune homme, Kazi. - Ses attributions dans l'Inde franaise, suiv. Kazi. - Comment il est nomm, Kazi. - Sa comptence en matire de mariage, de divorce et de rpudiation, suiv. Koran - Ses dogmes, - Date de l'dition qui s'est conserve jusqu' nos jours, - la note. L. Lgitimation. - Est interdite en droit musulman. - L'enfant n d'une commerce illicite avec une fille reste illgitime, bien que le pre pouse ensuite cette fille-mre, Lgislation musulmane (Source de la -), suiv. Legs, V. Testaments. M. Maher: suiv. Maher: - Le Maher de la femme musulmane est il garanti par une hypothque lgale? suiv.

Maher: - Donation du maher, la note. Maison dotale Karikal, Majorit. - (V. Minorit) La majorit musulmane produit-elle ses effets en matire pnale? - Discussion, suiv. Maladie ( dernire ). - V. Donation au lit de mort. Malek. - V. Imam. Maplets ou Moplahs: - musulmans de la cte Malabare. V. Communaut, la note et la PREFACE. Mariage: - Son caractre, Mariage: Son but, Mariage: Nombres de femmes que peut pouser un musulman, Mariage: Caractre du concubinage chez les musulmans, suiv. Mariage: Espces de mariages chez les musulmans, Mariage: Du mariage permanent. Conditions requises, Mariage: De l'ge pour contracter mariage, Mariage: Du consentement, Mariage: De l'existence d'un premier mariage; elle constitue un obstacle au mariage de la femme, non de l'homme, en droit musulman, Mariage: De la parent et de l'alliance, Mariage: De l'identit de religion, Mariage: Formalits du mariage, Mariage: Crmonies de mariage usites dans l'Inde franaise, Mariage: Maher Mariage: Constatation du mariage des musulmans, suiv. Mariage: Obligations qui naissent du mariage, Mariage: Droits et devoirs respectifs des poux, suiv. Mariage: Droit et devoirs de paternit et de filiation, Mariage: Dissolution du mariage permanent, Mariage: Divorce, Mariage: Anathme Le'on, Mariage: Dsertion de la religion musulmane, Mariage: Disparition du mari, Mariage: Changement de volont aprs l'ge de la majorit, Mariage: Des infirmits, Mariage: Clbration vicieuse du mariage, Mariage: Dlais exigs entre les deux mariages d'une mme femme, Mariage: Du mariage temporaire, Mariage: Du mariage des esclaves, Mre. - Elle fait partie de la 11e classe des portionnaires, Minorit des garons, Minorit des garons, Opinion de Bailie, Minorit des garons D'aprs le rite hanafite et dans les Etablissements franais de l'Inde, Minorit des garons Minorit des filles, Moullah. - Ses attributions; ses tentatives d'empitement sur les fonctions du Kazi, - suiv. Mokhtousour - Oul - Koudoury: Le plus ancien ouvrage de jurisprudence musulmane compos au 11 e sicle de notre re. O. Ordre successoral d'aprs la doctrine Sounite, Ordre successoral D'aprs la doctrine Schiite, Oeuvres de charit, V. Habous. Ouverture des successions, Ouverture des successions, Thorie des Commorientes, en droit musulman, P. Paiement des dettes et des legs. Parents loigns. - Troisime classe d'hritiers venant la succession, dfaut de Portionnaires et de rsiduaires, Partage des successions, Partage des successions, Ordre des oprations, Partage des successions, Oprations diverses auxquelles donnent lieu les partages de succession, suiv. Partage des successions, Mode de partage, quand il y a un hritier absent, Paternit, la recherche en est permise, Pcule, les fils peuvent avoir un pcule, Pension alimentaire, (V. Dette alimentaire). Portionnaires. (Hritiers) suiv. Prescription - Nous n'avons pas consacr de chapitre particulier la prescription des musulmans, toutes les prescriptions particulires des natifs de l'Inde franaise ( Indous ou Maures ) ayant t abolies, (ainsi que nous l'avons enseign dans nos Leons de droit Indou, ) par un arrt du Gouverneur de St-Simon, en date du 10 Octobre 1838, qui a promulgu dans nos Etablissements, comme loi obligatoire pour tous les indignes, le Titre XX du Livre III du Code civil. - Cet arrt a t dclar constitutionnel par un arrt de la Cour de cassation du 29 Juin 1853. - (V. Leons de dr. ind. p. 202 et suiv. ) Prise de possession ncessaire pour que la donation soit valable. - Le donataire doit se mettre immdiatement en possession, Puissance paternelle, suiv. Q. Quotit disponible (V. Testament et legs). R. Rapport. - (La donation n'est pas sujette -), Rduction proportionnelle des legs. Renonciation sucession, Rpudiation, Rpudiation, Causes de rpudiation que peut invoquer le mari, Rpudiation, celles que peut invoquer la femme, Rpudiation, De la formule rpudiaire, Rpudiation, Combien de fois elle doit tre rpte, suiv. Rpudiation, Le mari peut il revenir sur sa rpudiation, Rpudiation, Quand et quelles conditions, Rpudiation, comptence en matire de rpudiation, Rsiduaires: - (Hritiers), Retour, Retour, - Les poux y ont-ils droit? - N. DE TORNAUW s'exprime ainsi sur ce point: " S'il "n'y a pas de PARENTS, l'poux survivant recueille la "part qui lui est attribue d'aprs la loi, c. . d. "l'homme, la moiti; la femme le quart. - Le reste "d'aprs LE DROIT DE RETOUR." LE SIRAJIYAH: ( Commentaire de SIR W. JONES, Traduction de BABICK, p. 38) contient sur ce sujet le passage suivant: - "- Il est ncessaire de faire observer que, bien que, "selon la lettre de l'Alcoran et les rgles les plus ri"goureuses de la loi, le veuf et la veuve n'aient point "droit au retour, cependant, d'aprs l'usage qui"table qui a prvalu dans les temps modernes, le " retour s'opre leur profit, A DEFAUT DE PARENTS "DU SANG ET DE PARENTS ELOIGNES. Rvocabilit des donations dans le rite Hanafite, S. Schafi - Voir Imam. Schiites ou htrodoxes. Soeurs. - Comme hritires portionnaires, elles sont exclues par la fille et la fille d'un fils, Soeurs. - Situation des soeurs consanguines et utrines, Sounah. V. Hdiths. Sounites ou orthodoxes, Sounites - Les musulmans de l'Inde sont, en gnral, Sounites, Substitutions, V. Habous. Successions: Successions: - Ouverture des successions, Successions: - Cas d'ouverture des successions, suiv. Successions: Des qualits requises pour succder, Successions: - Ordre successoral, Successions: - D'aprs la doctrine Sounite, Successions: - D'aprs la doctrine Schiite, Successions: - Acceptation et renonciation aux successions, suiv. Successions: - Partage des successions, Successions: - Des successions vacantes, Testaments: - Qui peut recevoir par tetament? Testaments: - Legs fait un hritier, Testaments: - Cas o il devient valable, Testaments: - Effet et interprtation des testaments, Testaments: - Quotit disponible, Testaments: - Legs de biens indivis, Testaments: - De choses que le testateur n'a pas en sa possession, Testaments: - Des legs dguiss,

Testaments: - Choses qui peuvent tre lgues par testament, Testaments: - Effets des changements survenus dans la chose lgue sur la validit du legs, Testaments: - Le legs d'une chose dfendue est nul, Testaments: - On peut lguer tout ou partie d'un bien Habous, Testaments: - Rgles suivre quand les termes du testament sont ambigus, Testaments: - Des legs pieux: ordre dans lequel ils doivent tre acquitts, Testaments: - Legs successifs d'une mme chose deux lgataires, Testaments: Double legs un mme lgataire; lequel est valable, le sont-ils tous les deux, Testaments: - De la forme des testaments, Testaments: - Testament authentique, Testaments: - Testament s. s. priv, Testaments: - Rvocabilit des testaments, Testaments: - Ncessit du consentement du lgataire, Testaments: - Du testament oral, Testaments: - De sa valeur dans l'Inde franaise, Testaments: - Dans l'Inde anglaise, Testaments: - Du testament par signes, Testaments: - Des excuteurs testamentaires, Testaments: - Caractre et tendue de leur mandat, Testaments: - Leur nomhre Testaments: - Leur nationalit, Testaments: - Mode de gestion et responsabilit des excuteurs testamentaires, Testaments: - Leurs obligations, Testaments: - Dure de leurs fonctions, Testaments: - Comment et quand ils doivent payer les dettes et les legs, Testaments: - A qui les doivent-ils payer, Testaments: - Peuvent-ils vendre les biens de l'hrdit, Testaments: - Comment se prouvent les legs et les testaments. Tribunal de la chaudrie, la note. Tutelle, Tutelle, le prophte n'en a pas rgl l'exercice, Tutelle, Situation des Musulmans de l'Inde franaise, en matiere de tutelle, Tutelle, De la tutelle lgitime, Tutelle, De la tutelle testamentaire, Tutelle, De la tutelle dfre au Kazi, Tutelle, Comment la tutelle prend fin, V. Valis ou walis, Valis ou walis, Leur rle dans les mariages; - parmi quelles personnes ils sont choisis, Valis ou walis, Etendue de leur mandat, Z. Zahir - ou - Rouwayat. - Ouvrage de droit musulman attribu l'Imam Mohamed, FIN. de la table des matires.