DIREITOS DOS POVOS E COMUNIDADES TRADICIONAIS AO TERRITRIO: PRIMEIRAS ACHEGAS NECESSRIA RELEITURA DO DIREITO AGRRIO NA AMAZNIA

Marlon Aurlio Tapajs Arajo1

A MODO DE INTRODUO O estudo que ora se apresenta visa discutir, sem a pretenso de esgotar o tema, como as prticas jurdicas das comunidades, especialmente as voltadas ao direito ao territrio tradicional, por estes povos titularizado, pode ser eficiente constructo hermenutico na potencializao da eficcia do direito agrrio na maz!nia" #nceta$se com proposta, ainda atual, liderada por lcir %ursen de &iranda no sentido de conformar$se a disciplina jurdica aut!noma denominada 'ireito maz!nico" #studa$se o que autor pretende com tal proposta e como sua validade e revitalizao atuais podem conduzir a resultados cientficos (teis para os operadores do direito agrrio na maz!nia, quando pensada ) luz das prticas jurdicas das comunidades" seguir, avaliam$se os dois diplomas normativos que autorizam falar nessa relao entre direito agrrio e prticas jurdicas dos povos e comunidades tradicionais, so*retudo tendo em conta o direito ao territrio que, indu*itavelmente, + linha condutora (til desta relao, mas no apenas ele, como ser visto" ,eferimo$ nos ) -onveno 1./ da O01 e ao 'ecreto 2ederal n3 ."45467448" 2inalmente, faz$se uma apreciao inicial da necessidade de superar c9nones positivistas e avanar na direo de um direito sintonizado com a realidade, no caso especfico, com a realidade amaz!nica" 1 UM DIREITO AGRRIO DA AMAZNIA: A PROPOSTA DE GURSEN DE MIRANDA, O DIREITO AMAZNICO

O direito agrrio na maz!nia deve ser o direito agrrio da maz!nia" assertiva dita, assim, de modo singelo e quase elementar, pode sugerir que se diz algo vazio, a no passar de um jogo vo de palavras" 1odavia, no o +" 1rata$se de assentar, sem delongas e do modo mais claro possvel, a necessidade premente de que o 'ireito grrio seja refletido e afinado com o modo$de$ser amaz!nida, isto +, a maneira prpria pela qual o homem e a mulher desta regio lidam diuturnamente com os *ens que lhe marcam a feio: a terra, a gua e a floresta" s refle;<es so*re a necessidade de o direito estar atento )s necessidades do =locus> em que ir ser aplicado vm ) tona sempre que se reconhece o descompasso entre as normas e a realidade so*re a qual estas iro atuar" profila;ia jurdica, ante tal quadro, recomenda e determina que o direito seja ajustado ) situao da vida que pretende tutelar" ?ilvio &eira 7 lanando notas so*re o 'ireito -olonial no @rasil revela que esse pro*lema + dos mais antigos no direito *rasileiro:
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dvogado" &estrando em 'ireitos Aumanos e &eio m*iente do Brograma de Bs$%raduao em 'ireito da C2B D BB%'6C2B " #specialista em %esto m*iental EF(cleo de &eio m*iente da C2B D FC& 6C2B G" 1+cnico D rea: 'ireito, da Brocuradoria %eral do #stado do Bar" #ndereo eletr!nico: advmarlonHgmail"com

O estudo de todo esse longo perodo D 77"45"1I44 a 8"4/"1J77 D apresenta aspectos multiformes, quer no campo do direito p(*lico, quer no campo do direito privado" Cma legislao multifria e multiforme, aplicvel a regio nova e e;tensssima, em que condicionantes telricas comeam a repercutir no prprio arcabouo jurdico exigindo adaptaes de toda ordem .

Kuando se trata de pensar o direito ) terra L na maz!nia, importante se faz ter em linha de conta as prticas jurdicas 5 dos povos e comunidades tradicionais" -om efeito, tais prticas so portadoras de juridicidade mpar, cada vez mais reconhecida e positivada pelo #stado *rasileiro I em vrios diplomas legislativos" #sta juridicidade est em harmonia com o meio em que tais comunidades tm seu fazer cultural e + corro*orada por prticas sociais que lhe conferem legitimidade supra geracional" Aodiernamente, j no h d(vida: ou o direito se harmoniza com os seus destinatrios e seus anseios ou poder ser considerado natimorto, te;to a*ortado" teoria constitucional formulada por Beter AMr*ele . nos diz com *astante acento que a -onstituio pode e deve ser tam*+m o que o povo diz que ela +, relativizando a lio Nelseniana acerca do int+rprete autntico, que punha este processo =reveladorO e;clusivamente nas mos do 1ri*unal -onstitucional, sugestivamente chamado de guarda da -onstituio" ?e esta democrtica atividade hermenutica pode ser feita em relao ao te;to jurdico fundante Emais uma concluso que se revela curial, todavia assume foros de novidade criativa em =pas de modernidade tardiaO 8, como o @rasil, onde ainda se pratica a =*ai;a constitucionalidadeO JG a fortiori deve ser conce*ida e incentivada em relao ) legislao infraconstitucional agrria" -uidando$se da aplicao de tais preceitos na maz!nia + de se esperar que para tarefa to grave contri*uam decisivamente os povos e comunidades que diuturnamente vivenciam, muitas vezes sem sa*er, o processo de aplicao de tais normas ) realidade amaz!nica"
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&#0, , ?ilvio ugusto de @astos" O ireito !olonial no "rasil. 'isponvel em: Phttp:66QQQ"*i*liojuridica"org6li*ros6768L4675"pdfR " cesso em: 74 dez" 744/" 3 O direito # terra pode, no caso dos povos e comunidades tradicionais, ser mais *em compreendido como direito ao territrio" s refle;<es so*re este tema tomam cada vez mais conta do de*ate dada a insuficincia terica do pro*lema erigido em torno do direito ) terra na maz!nia" ?e + possvel iniciar qualquer discusso acerca do tema a partir desta tradicional categoria jurdica, no ser to fcil encerr$la em seus apertados lindes, sendo certo que, ou se passa ) discusso do direito ao territrio, ou nada mais de produtivo se poder fazer" 4 2ala$se em pr$ticas jurdicas, pois falar em costumes ou regras escritas no daria conta ou seria inapropriado de acordo com a maneira que o direito + produzido no seio de tais comunidades" 5 ,eleva notar, nesse passo, que o @rasil, a despeito de inegvel evoluo, de acordo com sua din9mica histrica diferenciada na m+rica Satina, avana com acanhamento no tema, se comparado a outros pases como a @olvia que em seu processo constitucional vive tempos de positivar direitos dos povos indgenas *olivianos, livrando$os de qualquer resqucio de tutela administrativa ou mesmo segregao, plasmando$os no te;to constitucional como altivos condutores dos destinos desse pas latino$americano" 6 A ,@#S#, Beter" %ermen&utica !onstitucional' a sociedade a*erta dos int+rpretes da -onstituio" -ontri*uio para a interpretao pluralista e >procedimental> da -onstituio" Borto legre: ?ergio ntonio 2a*ris, 1//8" 7 ?1,#-T, Senio Suiz" Os dezoito anos da -onstituio do @rasil e as possi*ilidades de realizao dos 'ireitos 2undamentais diante dos o*stculos do positivismo jurdico" 0n: - & ,%O, &arcelo Fovelino EOrg"G" ireito !onstitucional. ?alvador: Uuspodvm, 744.. p"77" 8 _______________. Hermenutica Jurdica e(m) crise : uma explorao hermenutica da construo do ireito. 7. ed. re!. e atual. "orto #le$re: %i!raria do #d!o$ado& 2''7.p.324.

Cma vez que no estejam as prticas jurdicas dos povos e comunidades tradicionais decididamente voltadas a afeioar o direito agrrio ) realidade amaz!nica, por certo no podero ser ignoradas no processo de aplicao de tal direito nesta ,egio, tornando$se *alizas interpretativas da mais alta envergadura, em ordem a fazer que regras de direito positivo cedam passo ) realidade com que se defronta, circunst9ncia que de resto j ocorre quando o direito est efetivamente dissociado da realidade em que deva aplicar$se" 2ala$se, com acento, j parece certo, da proposta de lcir %ursen de &iranda" ?ua formulao est sintetizada na denominao ireito Ama()nico. &ais importante do que se afirmar como nova ramificao jurdica, o direito amaz!nico seria um modo de interpretar o direito a partir de sua necessria conte;tualizao regional" Fo dizer de %ursen de &iranda/ equivaleria a:
na interpretao, na integrao e na aplicao do 'ireito deve ser o*servada a realidade amaz!nica" O 'ireito maz!nico + a concretude do ensino universitrio do 'ireito na maz!nia" V a formao de juristas na maz!nia visando a dar solu<es ) pro*lemtica amaz!nica"

W$se, sem dificuldade, que + necessrio pensar o direito sintonizado com o meio onde vai operar" Fo pensar o direito aliado ) realidade em que inserto, significa anul$lo, torn$lo incuo, semeadura de sada fracassada" Suiz de Sima ?tefanini,14 com propriedade, assevera:
E"""G o 'ireito deve estar em harmonia com as institui<es sociais, nascidas naturalmente no arca*ouo dos usos e costumes sociais" V da depurao histrica destas fontes e suas sedimenta<es no seio da comunidade que se legitima o 'ireito" ?e assim no fosse o 'ireito seria uma criao cele*rina artificial, vazia de significado na comunidade que deve viv$lo"

Wislum*rar tal realidade implica necessariamente atentar para o modo de fazer prprio dos povos e comunidades tradicionais amaz!nicas, com olhar especialmente voltado para suas prticas jurdicas, produzidas na construo do territrio tradicional" proposta formulada por %ursen de &iranda indica claramente, de acordo com os vrios instrumentos eleitos para concretiz$la, que o direito deve estar alinhado para pensar esta ,egio e sua gente, como algo destacado e marcado, particularidades que demandam tratamento diferenciado" 1rata$se de reclamar um autntico direito ) diferena e a ser tratado de acordo com essa alteridade" Suiz de Sima ?tefanini11 pontua que =E"""G a realidade amaz!nica est a e;igir do 'ireito um posicionamento mais sensvel e harm!nico com sua realidade agrriaO" Fo se pode mesmo imaginar que o pro*lema cuja soluo + oferecida pelo direito amaz!nico v ser superado e;clusivamente com a diviso federativa das competncias legiferantes Ea Cnio ditando normas gerais a serem regionalizadas6localizadas por #stados e &unicpiosG" O que se v, recorrentemente, + a repetio indiscriminada de preceitos de ordem geral, postura essa que apresenta o inegvel defeito consistente em conferir feio geral ) legislao
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&0, F' , lcir %ursen de" ireito Ama()nico: a concretude do direito regional" 'isponvel em: Phttp:66QQQ"anamages"org"*r6site6Xartigos674146476786direito$amazonico$a$concretude$do$direito$ regionalR " cesso em: / set" 7414" 1' ?1#2 F0F0, Suiz de Sima" A *uest+o jusagrarista na Ama()nia. @el+m: -#UCB, 1/J5" p" I7" 11 ,dem- ibidem, p" IL"

estadual o que resulta em perda da operacionalidade que se espera nsita ) tal tipo de legislao" Feste sentido + que se coadunam a proposta de um direito amaz!nico, im*udo do o*jetivo acima indicado e a perspectiva, inclusive com avanos legislativos significativos, de emprestar )s prticas jurdicas dos povos e comunidades tradicionais foros de fonte do direito ou, quando menos, pauta hermenutica de su*ido valor quando se cuida de lhes assegurar direitos dos quais so titulares por sua condio especfica ou pelo simples fato de serem *rasileiros" 7 A LUTA DOS POVOS E COMUNIDADES TRADICIONAIS PARA A POSITIVAO DE SUAS PRTICAS JURDICAS: A CONVENO 169 DA OIT, O DECRETO FEDERAL N 6.040/2007 E O DIREITO AO TERRIT RIO

O direito ao territrio que povos e comunidades tradicionais da maz!nia tm esteve fundado secularmente na mera ocupao" 'ifcil ser encontrar comunidades tradicionais cujo direito ao territrio seja postulado ou defendido com *ase em ttulo cartorrio" #ntendem ter direito ) terra E rectius: ao territrioG pelo s fato de nela tra*alharem e nela encontrarem os registros mais antigos de suas rela<es sociais e com a natureza, alguma de ordem mitolgica como tm estudado antroplogos de renome"17 centralidade a guiar as refle;<es jurdicas so*re o direito ao territrio como pressuposto para que as comunidades tradicionais logrem alcanar direitos + impostergvel, pois deflui de seu discurso o*jetivado em movimento social, com grande carga de realidade e =sensi*ilidade jurdicaO 1L e da prtica de mo*ilizao, da legislao que rege o tema, precipuamente a -onveno 1./ da O01 e o 'ecreto 2ederal n3 ."45467448, al+m da literatura jurdica e antropolgica que vem de*atendo o tema" Kuando se pensa num povo ou comunidade tradicional, pouco se pode fazer em termos de polticas p(*licas sem que se garanta previamente o direito ao territrio, meio pelo qual os Bovos e -omunidades tm plenamente garantida a possi*ilidade de afirmar sua identidade, proteger os recursos naturais dos quais historicamente se valem, al+m de garantir a reproduo da sim*lica e vital relao que travam com seus territrios" O direito fundamental ao territrio tradicional traz acoplada ) sua enunciao a poltica p(*lica central para os povos e comunidades tradicionais, a sa*er: a regularizao fundiria de seus territrios" #ste direito fundamental est fundado em atos normativos internacionais e nacionais e deve ter aplicao imediata no @rasil" 15 Bode$se validamente e;tra$lo da -onveno n3 1./ da Organizao 0nternacional do 1ra*alho EO01G, incorporada ao
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?##%#,, nthonYZ - ?1,O, #duardo @atalha Wiveiros de" 1erras e territrios indgenas no @rasil" .e/ista !i/ili(a+o "rasileira, v" 17, n" 1$7, p" 141$115, 1/8/" O que os renomados antroplogos deste seminal artigo apontam em relao ao territrio indgena aplica$se perfeitamente aos demais povos e comunidades tradicionais" 13 %##,1[, -lifford" O sa*er local: fatos e leis em uma perspectiva comparativa" 0n: O 0aber local: novos ensaios em antropologia interpretativa" Betrpolis:Wozes, 7448" p"7I/"

direito *rasileiro pelo 'ecreto 2ederal n3 I"4I167445: artigos 1. a 1/, no plano internacional, e, da -onstituio *rasileira de 1/JJ: artigo 71. e do 'ecreto 2ederal n3 ."45467448: artigo L3 do te;to do decreto, artigos 13, inciso W00 e L3, incisos 0 e 0W do te;to da Boltica, no plano interno" ideia de territrio tradicional imp<e ao jurista a tarefa primeira de desvencilhar$se dos em*olorados c9nones juscivilistas so*re a ideia de propriedade, pois entre os povos e comunidades tradicionais tal noo no tem nenhuma repercusso ou + de diminuta influncia em suas prticas jurdicas" lmeida, 1I em seu clssico tra*alho so*re territrios tradicionais, aponta a constituio destes territrios em torno do trin!mio amaz!nida, por e;celncia, terra, gua e floresta:
\"""] registra$se que este campesinato ps$plantation no procedeu necessariamente a diviso da terra em parcelas individuais" garantia da condio de produtores aut!nomos uma vez ausente o grande proprietrio ou por demais de*ilitado o seu poder, conduzir a formas organizativas, sendo os ditames de uma cooperao ampliada e de formas de uso comum da terra e dos recursos hdricos e florestais" 1ais formas se impuseram no somente enquanto necessidade produtiva, j que para a*rir roados e dominar as reas de mata e antigas capoeiras uma s unidade familiar era insuficiente, mas, so*retudo, por raz<es polticas e de autopreservao"

'iante destas precisas o*serva<es e advertncias + que emerge o marco jurdico do territrio tradicional no @rasil,1. a !on/en+o 123 da O,T e o 'ecreto 2ederal n3 ."45467448" -onveno 1./ da O01 foi internalizada no direito *rasileiro pelo 4ederal n5 6.761- de 13 de abril de 8779. ecreto

'eve$se anotar que, tendo sido a -onveno 1./ ratificada, aprovada e promulgada pelo @rasil antes da ,eforma -onstitucional do Boder Uudicirio de 7445, que inseriu por meio da #menda -onstitucional n3 5I o pargrafo terceiro no artigo I3 do 1e;to -onstitucional, a referida conveno tem natureza de te;to normativo supralegal, consoante entendimento recentemente vencedor no ?upremo 1ri*unal 2ederal"18 -uidando a -onveno 1./ de 'ireitos -ulturais e ?ociais, mas estando fora do regime constitucional de 7445, possui natureza supralegal" ssim, est acima das Seis Ordinrias E-digo -ivil, -digo &inerrio, Seis m*ientais restritivas dos direitos territoriais das comunidades etc.G e a*ai;o da -onstituio" -onveno 1./, em seus artigos, faz um conjunto de referncias )s prticas dos povos e comunidades como pauta de interpretao do direito nacional que deve ser o*servado pelas autoridades *rasileiras implicadas com a
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?A0, 0?A0 F#1O, Uoaquim" ,efle;o do 'ireito das =-omunidades 1radicionaisO a partir das declara<es e conven<es internacionais" %ilia. .e/ista de ireito Ambiental da Ama()nia- v" 7, n" L, Cniversidade do #stado do mazonas, 744." 15 S&#0' , lfredo ^agner @erno de" 1erras de preto, terras de santo, terras de ndios: uso comum e conflito" 0n: - ?1,O, #dnaZ AV@#1#, Uean EOrgs"G" :a tril;a dos grandes projetos: modernizao e conflito na maz!nia" @el+m: C2B 6F # , 1/J/" p" 187$18L" 16 #st$se a e;cluir deste marco aqui estudado o tratamento constitucional conferido e;pressamente e j com consolidao administrativa de implementao, comunidades remanescentes de quilom*os e aos ndios" 17 A- J8IJIZ ,# L5/84LZ ,# 5..L5L"

implementao dos direitos ali relacionados" ?ero avaliadas com mais vagar as disposi<es normativas que esto assim insculpidas" Fo artigo J3, item 1, esta*eleceu$se que: Ao aplicar a legisla+o nacional aos po/os interessados de/er+o ser le/ados na de/ida considera+o seus costumes ou seu direito consuetudin$rio. frmula normativa + sint+tica e *astante clara: a legislao nacional no poder ser aplicada aos povos e comunidades tradicionais, sem que se tenha em apropriada linha de conta seus costumes ou seu direito consuetudinrio, e;press<es )s quais preferem$se pr$ticas jurdicas, como se vem aver*ando" O que se encontra, aqui, destarte, + a pauta principiolgica fundamental para a aplicao do direito nacional Eminerrio, civil, am*iental etc"G aos povos e comunidades tradicionais" 1al artigo figuraria ca*idamente em qualquer norma de introduo ) legislao, tal a nossa Sei de 0ntroduo ao -digo -ivil, dado seu Edo artigo citadoG carter e;tremamente propedutico de qualquer e;erccio de interpretao6aplicao normativa" -onveno 1./ da O01 dedica uma parte inteira de seu te;to )s =1errasO dos povos interessados" Bostura sintomtica da centralidade do direito ao territrio de que tam*+m j se falou neste tra*alho, agora o detalhamento + realmente *(ssola interpretativa da legislao nacional, e, mais que isso, pode ser perfeitamente aplicado aos povos e comunidades tradicionais da maz!nia" O artigo 1L + composto de dois itens assaz importantes ) compreenso de como o direito ao territrio + assegurado aos povos e comunidades tradicionais:
1" o aplicarem as disposi<es desta parte da -onveno, os governos devero respeitar a import9ncia especial que para as culturas e valores espirituais dos povos interessados possui a sua relao com as terras ou territrios, ou com am*os, segundo os casos, que eles ocupam ou utilizam de alguma maneira e, particularmente, os aspectos coletivos dessa relao" 7" utilizao do termo >terras> nos rtigos 1I e 1. dever incluir o conceito de territrios, o que a*range a totalidade do ha*itat das regi<es que os povos interessados ocupam ou utilizam de alguma outra forma"

#ste artigo, como se v, destaca de modo *astante eloquente que as terras Eem verdade territriosG tm para os povos e comunidades tradicionais" 1al import9ncia est *em destacada no conceito que o 'ecreto n3 ."45467448 adotou, sem d(vida, tam*+m inspirado neste tpico da -onveno 1./6O01" demais h uma regra de interpretao EhermenuticaG *astante viva no item 7 deste artigo que e;travasa os limites da -onveno, e se irradia so*re todo o direito nacional quando aplicado a povos e comunidades tradicionais: a ideia de terra englo*a a de territrio, com todos os elementos que esta ideia cont+m" 0sto quer significar que quando o direito *rasileiro usa o voc*ulo terra em relao a uma demanda territorial dos povos e comunidades tradicionais, est tratando no somente de terra em sua acepo regularmente aplicada no direito agrrio6fundirio, mas tam*+m, ou mais que isso, de territrio tradicional, o que

implica um olhar renovado do aplicador do direito, em ordem a contemplar tal direito com todos os consectrios que dele decorrem" O item 1 do artigo 15 traz a seguinte formulao:
'ever$se$ reconhecer aos povos interessados os direitos de propriedade e de posse so*re as terras que tradicionalmente ocupam" l+m disso, nos casos apropriados, devero ser adotadas medidas para salvaguardar o direito dos povos interessados de utilizar terras que no estejam e;clusivamente ocupadas por eles, mas )s quais, tradicionalmente, tenham tido acesso para suas atividades tradicionais e de su*sistncia" Fesse particular, dever ser dada especial ateno ) situao dos povos n!mades e dos agricultores itinerantes"

'uas diretrizes fundantes do direito ao territrio" primeira assenta que se trata de recon;ecer o direito dos povos e comunidades tradicionais ao territrio" :+o se cuida de constituir tal situao, mas reconhecer, to somente" import9ncia teleolgica de tal preceito + praticamente importante e est sintonizada com o crit+rio, outrossim trazido pela -onveno 1./, no sentido da auto$definio como povo ou comunidade tradicional" prtica jurdica dos povos e comunidades tradicionais demonstram que seu interesse realmente nunca foi o de constiturem juridicamente seus direitos so*re seus territrios, mas o de que tais direitos fossem singelamente reconhecidos" @enedicto &onteiro1J nos informa que:
E"""G a ocupao das terras da maz!nia sempre se fez atrav+s dos rios, furos e igarap+s, (nicos meios de acesso durante s+culos e (nicos meios de escoamento de produo e tr9nsito de com+rcio, salvo rarssimas e;ce<es de pequenas ferrovias e estradas de penetrao" ssim mesmo sempre ligando um rio a outro rio" 'essa forma, e;istiam e ainda e;istem, ocupantes e posseiros nas margens desses rios, que nunca tiveram um registro civil ou um documento de identidade para provar sequer a e;istncia jurdica da sua prpria pessoa" Fo podendo imaginar, portanto, que houvesse necessidade de um documento ou registro para provar que a terra onde nasceram e viveram, era de seus avs ou pais, e passaria a ser sua por direito de herana e ocupao"

Fos itens 7 e L do artigo 15, supracitado, encontram$se disposi<es voltadas )s mquinas administrativa e legislativa estatais:
7" Os governos devero adotar as medidas que sejam necessrias para determinar as terras que os povos interessados ocupam tradicionalmente e garantir a proteo efetiva dos seus direitos de propriedade e posse" L" 'evero ser institudos procedimentos adequados no 9m*ito do sistema jurdico nacional para solucionar as reivindica<es de terras formuladas pelos povos interessados"

Fota*ilizam$se as disposi<es convencionais em razo do e;presso esta*elecimento de normas voltadas a compelir os #stados convenentes a adotar medidas que tratem a demanda fundiria dos povos e comunidades tradicionais com a especificidade que lhe marca o cariz" #;surge, com *astante acento, a necessidade
18

&OF1#0,O, @enedicto ^ilfredo" -omunicao, 1/J4" p" 1I4"

ireito Agr$rio e <rocesso 4undi$rio" ,io de Uaneiro: BS%

de que os #stados operem transforma<es em suas ordens normativas a fim de implementar tais compromissos internacionais, que antes mesmo de o serem, so compromissos com o povo do qual o poder e;ercido pelo #stado emana" -onveno no cuida pura e simplesmente de Terras, disse$o ela mesma em um de seus dispositivos, j citado, e;pressamente" Cma interpretao aodada poderia sugerir isso, mas no + assim" # para de*elar qualquer d(vida, a -onveno por meio do art" 1I, composto de dois itens esta*elece a interface necessria entre Territrios Tradicionais e .ecursos :aturais:

rtigo 1I 1" Os direitos dos povos interessados aos recursos naturais e;istentes nas suas terras devero ser especialmente protegidos" #sses direitos a*rangem o direito desses povos a participarem da utilizao, administrao e conservao dos recursos mencionados" 7" #m caso de pertencer ao #stado a propriedade dos min+rios ou dos recursos do su*solo, ou de ter direitos so*re outros recursos, e;istentes nas terras, os governos devero esta*elecer ou manter procedimentos com vistas a consultar os povos interessados, a fim de se determinar se os interesses desses povos seriam prejudicados, e em que medida, antes de se empreender ou autorizar qualquer programa de prospeco ou e;plorao dos recursos e;istentes nas suas terras" Os po/os interessados de/er+o participar sempre *ue for poss/el dos benefcios *ue essas ati/idades produ(am- e receber indeni(a+o e*uitati/a por *ual*uer dano *ue possam sofrer como resultado dessas ati/idades.

-onforme se disse acima, a -onveno 1./ paira so*re diplomas normativos com estatura de norma ordinria, o caso do -digo de &inerao, /erbi gratia" Aavendo prejuzo decorrente de atividade de minerao para algum povo ou comunidade tradicional $ o que na maz!nia + muito comum $ estes povos e comunidades sero titulares de todos os direitos contra empresas mineradoras, como indeniza<es por danos e prejuzos Eartigos 78, 58, inciso W000, e art" .4, _73, do -digo &inerrioG e Barticipao no resultado da Savra Eart" 11, alnea =aO e pargrafosG, *astando para tanto simples reconhecimento pelo #stado ) luz da -onveno 1./ da O01" &as, afinal o que seriam os territrios tradicionaisX Bara o 'ecreto n3 ."454, de 8 de fevereiro de 7448, Territrios Tradicionais so =os espaos necessrios ) reproduo cultural, social e econ!mica dos povos e comunidades tradicionais, sejam eles utilizados de forma permanente ou temporria E"""GO" ,egistre$se que esta definio figura ao lado dos conceitos de <o/os e !omunidades Tradicionais e de desen/ol/imento sustent$/el" insero deste (ltimo no 'ecreto 2ederal n3 ."45467448 + o resultado do que Sima e Bozzo*on1/ identificaram como a incorporao, pelos povos e
1(

S0& , 'e*orahZ BO[[O@OF, Uorge" maz!nia socioam*iental: sustenta*ilidade ecolgica e diversidade social" =studos a/anados, ?o Baulo, v" 1/, n" I5, p" 5I, ago" 744I " 'isponvel em: Phttp:66QQQ"scielo"*r R" cesso em: 7J a*r" 744/"

comunidades tradicionais, da =marca ecolgica )s suas identidades polticas como estrat+gia para legitimar novas e antigas reivindica<esO" Kuanto ao conceito de Bovos e -omunidades 1radicionais, + o resultado do que se pode chamar de consenso mnimo acerca da ideia ali referida" 1al como na -onveno 1./ da O01, a demanda central, nas discuss<es que antecederam o 'ecreto 2ederal em referncia, voltou$se ) garantia do direito so*re o territrio tradicional" 1odas as discuss<es que antecederam e construram a Boltica Facional de 'esenvolvimento ?ustentvel dos Bovos e -omunidades 1radicionais EBFB-1G tm como epicentro o tema da regularizao fundiria dos territrios ou coisa que o valha" %arantir o territrio das comunidades e povos, ento, + a primeira e primordial tarefa do #stado *rasileiro, pois assegura a fruio dos recursos naturais e a afirmao e e;erccio da identidade destes povos" 74 Fo que tange ) Boltica dos Bovos e -omunidades 1radicionais + importante no perder de vista que se trata de autntica macropoltica p(*lica" # como tal, dela devem participar, ativamente, %overno Ecomo coordenador e e;ecutorG, ?ociedade -ivil Eespecialmente a organizada, como cola*oradora e fiscalizadora do andamento e das metas da BolticaG rgos do #stado: &inist+rio B(*lico etc" Ecomo fiscais dos procedimentos adotados pelo %overno e eventualmente cola*oradorG, #mpresas implicadas na garantia ou violao dos direitos que tal poltica visa garantir, e, por (ltimo, mas no menos importante, *em ao contrrio, o p(*lico alvo da Boltica, os Bovos e -omunidades 1radicionais, pois ningu+m melhor que eles pode dizer do que tais povos e comunidades necessitam" -olhem$se no artigo art" L3 os o*jetivos especficos da BFB-1:
0 $ garantir aos povos e comunidades tradicionais seus territrios, e o acesso aos recursos naturais que tradicionalmente utilizam para sua reproduo fsica, cultural e econ!micaZ E"""G `W $ reconhecer, proteger e promover os direitos dos povos e comunidades tradicionais so*re os seus conhecimentos, prticas e usos tradicionaisZ

o constiturem o*jetivos, sem d(vida, so os par9metros para atingirem$ se metas reais acerca de tais direitos" Fo se atingem os dois o*jetivos citados, por+m, sem conjug$los" O territrio tradicional precisa ser continuamente garantido por legisladores e aplicadores das normas que asseguram direitos aos povos e

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S&#0' , ,o*erto lves deZ -O?1 20SAO, dervalZ &#SO, Baula @alduno" !omunidades Tradicionais e as <olticas <blicas" 'isponvel em: Phttp:66QQQ"mds"gov"*rR" cesso em: 74 fev" 744/"

comunidades tradicionais,71 que devem reconhecer como determinado pela -onveno 1./ da O01 as prticas jurdicas das comunidades" O 'ecreto 2ederal n3 ."45467448, enquanto pauta privilegiada de reconhecimento dos direitos, est em perfeita sintonia com a ideia at+ aqui defendida de que o direito produzido pelos povos e comunidades tradicionais da maz!nia tem o condo de adequar a aplicao do direito nacional ) regio amaz!nica, o que traz a necessidade de que os operadores do direito na maz!nia estejam im*udos de maior refinamento hermenutica na aplicao do direito agrrio aos povos e comunidades tradicionais" V vlido o registro final de que o direito dos povos e comunidades tradicionais adv+m de fonte que o #stado *rasileiro se negava a recusar: a vida dos que lidam com a terra e dela vivem como se dela fizessem organicamente parte" 77 Ocorre que a -onstituio *rasileira de 1/JJ e a legislao que a secundou esto fundadas no pluralismo jurdico, que oferecem instrumentos de reconhecimento e li*ertao, conferindo valor jurdico a normas no produzidas pelo #stado" 7L L PARA ALM DE DIREITOS POSITIVADOS: PRTICAS JURDICAS DOS POVOS E COMUNIDADES COMO MARCO HERMEN UTICO DO DIREITO AGRRIO NA AMAZNIA

-onforme se viu nos dois itens anteriores deste tra*alho o 'ireito na maz!nia no pode ser aplicado nem produzido de maneira idntica ao resto do pas" Boder$se$ia apresentar aqui raz<es de diversas ordens para que tudo seja assim" @asta uma, por+m: a vida reclama que o direito a ela se adapte e no o contrrio" # assim deve ser" V por isso que tanta estranheza causa aos povos e comunidades tradicionais to e;tenso repertrio de normas escritas a tutelar at+ indevassveis escaninhos da vida" O direito que as comunidades vivenciam + o que efetivamente entre elas opera, sejam por raz<es de ordem cultural ou t+cnica" 'esta forma, se por uma lado + assaz importante a positivao de normas acerca dos direitos dessas comunidades, sem d(vida alguma a riqueza normativa de
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final, alguns posicionamentos p(*licos de setores conservadores da sociedade *rasileira, na defesa de seus histricos privil+gios, com*atem a emergncia poltico$social de algumas comunidades tradicionais, o que pode vir a tornar$se delet+rio dos interesses destas comunidades" Bode$se falar, a modo de e;emplo, da o 'ireta de 0nconstitucionalidade n3 L7L/, ajuizada pelo antigo Bartido da 2rente Si*eral EB2S, agora Bartido 'emocratas D '#&G que tenta retirar do ordenamento jurdico o 'ecreto 2ederal n3 5"JJ86744L que garante a demarcao e titulao dos territrios tradicionais quilom*olas" pesar de ser direito assegurado aos quilom*olas desde 1/JJ, ano em que foi promulgada a atual -onstituio 2ederal Eo artigo .J do to das 'isposi<es -onstitucionais 1ransitrias assegurou tal direitoG, a demarcao e titulao dos territrios quilom*olas somente contou com marco jurdico verdadeiramente via*ilizador, a partir de 744L, com a edio do 'ecreto em questo" 0sto indica que a visi*ilidade pela qual estas comunidades e povos lutaram est sempre ameaada por articula<es que tentam rein/isibili(ar tais comunidades e suas demandas, isto +, lan$las novamente em um ostracismo social e poltico, estorvando a luta por seus direitos, a luta por sua vida, neste caso especfico, a luta pelo direito de ser quilom*ola e ter reconhecido como seu o territrio tradicional que ha*itam" 22 ^OST&#,, nt!nio -arlos" <luralismo >urdico' fundamentos de uma nova cultura no 'ireito" ?o Baulo: lfa amega, 1//5" 23 @#F 110, Uos+ Aeder" <osse Agroecolgica e Manejo 4lorestal" 1" ed" I" reimp" -uriti*a: Uuru, 744J"

tais diplomas reside nas prticas jurdicas comunitrias que lhes informam" ssim, apesar de j contarem com vrias leis municipais que asseguram a proteo aos *a*auais, as que*radeiras de coco *a*au continuam a ter postura muito crtica diante dessa legislao e continuam a defender seu direito de acesso aos *a*auais e sua conservao com fundamento em seu fazer cultural e no modo como entendem o direito a este recurso natural" Kuando se pensa o modelo de regularizao fundiria na maz!nia, no se pode prescindir das prticas jurdicas das comunidades tradicionais em relao ao territrio6terra" Feste sentido, quando se analisa a proposta federal de regularizao fundiria para a maz!nia, perce*e$se, sem demora, que a Sei tenta conectar$se ao modo que o homem amaz!nida perce*e a terra e so*re ela atua e muito disso + e ser fruto da relao que os povos e comunidades tradicionais esta*elecem com o territrio" O direito /i/ido pelas comunidades tradicionais + to importante, ou at+ mais que o direito positivo, a ponto de Suiz de Sima ?tefanini 75 asserir que:
Festa populao amaz!nica, dispersa pelas matas, a lei, por mais humana que seja, + o*servada como uma inimiga, posto que altera a harmonia de um direito vivido e seguido por todos, esteriotipado que est no 9mago do ca*oclo amaz!nico" Fa verdade, a legislao agrria *rasileira, com seus su*idos m+ritos scio$ agrrios, surgiu no revolver de uma realidade agrria nordestina e do sul do pas, omitindo aquela realidade amaz!nica"

,esta evidente, ento, que, em tempos nada alvissareiros, em termos de eficcia do 'ireito, este ramo do conhecimento volte sua ateno para modelos normativos *em sucedidos, como o dos povos e comunidades tradicionais" Fos marcos de um #stado pluri+tnico, como o *rasileiro, isto que ) primeira vista poderia parecer uma opo, em verdade constitui autntico imperativo" 'e certa maneira, o #stado *rasileiro ao ratificar a -onveno 1./ da O01 e ao editar o 'ecreto 2ederal n3 ."454 est cumprindo sua tarefa 7I no sentido de reconhecer que h fontes do direito fora do direito estatal e que devem ser levadas em conta para o fim de tutelar direitos especficos" Bensar adequadamente o direito dos povos e comunidades tradicionais, com as diferenas que demarcam suas prticas jurdicas do direito nacional ajuda a entender uma necessidade to antiga quanto ) aplicao de normas neste pas de adequar a legislao pensada para operar uniformemente, o que a toda evidncia no daria certo em pas de dimens<es continentais como o @rasil, por isso mesmo marcado por diferenas culturais que a -onstituio 2ederal esta*eleceu devam ser respeitadas, pois nsitas ) formao do pas e do povo *rasileiro"

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?1#2 F0F0, Suiz de Sima, Op. cit.- 1/J5" p" IL" despeito da incorporao da -onveno 1./ da O01 no direito *rasileiro, algumas entidades ligadas aos povos e comunidades tradicionais, a includos indgenas e quilom*olas, tm questionado o cumprimento das normas convencionais pelo #stado *rasileiro" Wer: =ntidade *uilombola denuncia descumprimento de con/en+o internacional. 'isponvel em: ?http:66QQQ"amazonia"org"*r6noticias6noticia"cfmXidb7/1IL4R" cesso em: 74 nov" 744/ e ,ndgenas encamin;am # O,T a/alia+o sobre aplica+o da !on/en+o 123 no "rasil. 'isponvel em: Phttp:66QQQ"amazonia"org"*r6noticias6noticia"cfmXidb7JL8JR" cesso em: 74 nov" 744/"

Barece fora de d(vida, ento, que o direito agrrio precisa sintonizar$se com o direito dos povos e comunidades tradicionais e da colher elementos que lhe permitam redimensionar seu foco de atuao e sua forma de atuar na maz!nia" Fo se pode esperar que normas de direito agrrio possam aplicar$se sem qualquer adequao ) realidade amaz!nica" ,esta evidente, ainda, que o direito *rasileiro, conforme visto, contempla a possi*ilidade de que as prticas jurdicas dos povos e comunidades tradicionais sejam pautas hermenuticas do direito nacional quando aplicados )queles povos e comunidades, so*retudo no que diz respeito ao direito ao territrio, em*ora tal no e;clua a possi*ilidade de que a ideia central defendida neste tra*alho possa ser aplicada a outros direitos" O saldo hermenutico positivo, decorrente de maior eficcia do direito agrrio, sintonizado este com a realidade amaz!nica, autoriza dizer que os direitos dos povos e comunidades tradicionais tornam$se efetivamente diretrizes interpretativas do direito agrrio na maz!nia, o que corro*ora a ideia de que o direito deve sintonizar$se como o povo, e seus interesses, ao qual serve, revelao m;ima da so*erania popular" GUISA DE CONCLUSO O estudo do 'ireito na maz!nia, a partir de uma perspectiva de eficcia, vai levar inevitavelmente a se pensar num ireito Ama()nico, nos moldes sugeridos por lcir %ursen de &iranda" Fo parece ser necessrio criar nova disciplina jurdica, mas agrupar formula<es tericas e iniciativas prticas em torno dessa ideia que quer significar, singelamente, que o 'ireito precisa ver e ouvir o homem amaz!nida antes de formular normas que a ela e ele devam ser aplicadas" Ou, quando menos, j tendo sido criadas, estar conscientes da provvel necessidade de relativiz$las ante uma norma que no contemple a realidade amaz!nica" O fio condutor da proposta, ao que se pode ver, hodiernamente, so as prticas jurdicas dos povos e comunidades tradicionais" Fo h d(vida de que tais prticas, devendo ser levadas em conta, formalmente pelo #stado *rasileiro, constituem (til pauta de interpretao do direito agrrio na maz!nia, na perspectiva, so*retudo do direito ao territrio dos povos e comunidades tradicionais, o que est decididamente regulado pela -onveno 1./ da O01 e pelo 'ecreto 2ederal n3 ."45467448, que cont+m disposi<es que autorizam a falar nessa relao de normas, fitando a dinamizao da eficcia das normas de direito agrrio na maz!nia" discusso so*re o territrio tradicional, as prticas jurdicas das comunidades e a legislao analisada neste estudo permitem concluir que o direito agrrio na maz!nia pode e deve valer$se desse arca*ouo normativo citado para o fim de adequar$se ) realidade amaz!nica uma vez que pensado, muitas vezes, em descompasso com a realidade a que deva aplicar$se, o que compele o terico e o prtico do direito na maz!nia a a*andonar c9nones positivistas e passar a uma compreenso plural do pro*lema jurdico e das demandas por regulao normativa eficiente"

RE!ER NCIAS S&#0' , lfredo ^agner @erno de" 1erras de preto, terras de santo, terras de ndios: uso comum e conflito" 0n: - ?1,O, #dnaZ AV@#1#, Uean EOrgs"G" :a tril;a dos grandes projetos' modernizao e conflito na maz!nia" @el+m: C2B 6F # , 1/J/" S&#0' , ,o*erto lves deZ -O?1 20SAO, dervalZ &#SO, Baula @alduno" !omunidades Tradicionais e as <olticas <blicas " 'isponvel em: Phttp:66QQQ"mds"gov"*rR" cesso em: 74 fev" 744/" @#F 110, Uos+ Aeder" <osse Agroecolgica e Manejo 4lorestal " 1c ed", I" reimp" -uriti*a: Uuru, 744J" @, ?0S" 'ecreto 2ederal n3 ."454, de 8 de fevereiro de 7448" 0nstitui a Boltica Facional de 'esenvolvimento ?ustentvel dos Bovos e -omunidades 1radicionais" Dirio Oficial da Unio, Braslia, DF, J ago" 7448, p" L1." 'isponvel em: Phttp:66QQQ"planalto"gov"*r6ccivild4L6d to7445$744.674456'ecreto6'I4I1"htmR" cesso em: L4 maio 744J" dddddddd" 'ecreto 2ederal n3 I"4I1, de 1/ de a*ril de 7445 . Bromulga a -onveno n3 1./ da Organizao 0nternacional do 1ra*alho $ O01 so*re Bovos 0ndgenas e 1ri*ais" Dirio Oficial da Unio, Braslia, DF, 20 abr. 2004. 'isponvel em: PQQQ"planalto"gov"*r6ccivild4L6d to7448$7414674486'ecreto6'.454"htmR" cesso em: L4 maio 744J" %##,1[, -lifford" O sa*er local: fatos e leis em uma perspectiva comparativa" 0n: O 0aber local: novos ensaios em antropologia interpretativa" Betrpolis:Wozes, 7448" S0& , 'e*orahZ BO[[O@OF, Uorge" maz!nia socioam*iental: sustenta*ilidade ecolgica e diversidade social" =studos a/anados- ?o Baulo, v" 1/, n" I5, p" 5I, ago" 744I " 'isponvel em Phttp:66QQQ"scielo"*r R" cessos em: 7J a*r" 744/" &#0, , ?ilvio ugusto de @astos" O ireito !olonial no "rasil " 'isponvel em: Phttp:66QQQ"*i*liojuridica"org6li*ros6768L4675"pdfR" cesso em: 74 dez" 744/" &0, F' , lcir %ursen de" ireito Ama()nico: a concretude do direito regional" 'isponvel em: Phttp:66QQQ"anamages"org"*r6site6Xartigos674146476786direito$ amazonico$a$concretude$do$direito$regionalR " cesso em: / set" 7414" &OF1#0,O, @enedicto ^ilfredo" Uaneiro: BS% -omunicao, 1/J4" ireito Agr$rio e <rocesso 4undi$rio " ,io de

?A0, 0?A0 F#1O, Uoaquim" ,efle;o do 'ireito das -omunidades tradicionais a partir das declara<es e conven<es internacionais" %ilia. .e/ista de ireito Ambiental da Ama()nia- v" 7, n" L, 744."
?1#2 F0F0, Suiz de Sima" A *uest+o jusagrarista na Ama()nia" @el+m: -#UCB, 1/J5"

?1,#-T, Senio Suiz" Os dezoito anos da -onstituio do @rasil e as possi*ilidades de realizao dos 'ireitos 2undamentais diante dos o*stculos do positivismo jurdico" 0n: - & ,%O, &arcelo Fovelino EOrg"G" ireito !onstitucional. ?alvador: Uuspodvm, 744..

ddddddddddddddd" %ermen&utica >urdica e@mA crise : uma e;plorao hermenutica da construo do 'ireito" 8" ed" rev" e atual" Borto legre: Sivraria do dvogado, 7448" ^OST&#,, nt!nio -arlos" <luralismo >urdico: fundamentos de uma nova cultura no 'ireito" ?o Baulo: lfa amega, 1//5"