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ACCION DE PROTECCION DE PRIVACIDAD Jos Antonio Rivera S *. 1. Antecedentes de su constitucionalizacin Como parte de las garantas jurisdiccionales de los derechos fundamentales la Constitucin promulgada el 07 de febrero de 2009 ha instituido la Accin de Proteccin de Privacidad para la proteccin de los derechos fundamentales a la intimidad y privacidad personal o familiar, o a su propia imagen, honra y reputacin. Tomando en cuenta el derecho que protege y la finalidad que persigue se puede afirmar que la Accin de Proteccin de Privacidad es el proceso constitucional que en la legislacin comparada se conoce con el nombre de Recurso de Hbeas Data. El Recurso de Hbeas Data, como parte del proceso de judicializacin de los derechos humanos en Bolivia, fue incorporado en la Constitucin como una garanta jurisdiccional mediante la reforma constitucional de 2004, realizada por Ley N 2631 de Reforma de la Constitucin. En efecto, en la mencionada reforma constitucional se modific el texto del art. 23 de la Constitucin con el siguiente texto: I. Toda persona que creyere estar indebidamente o ilegalmente impedida de conocer, objetar u obtener la eliminacin o rectificacin de los datos registrados por cualquier medio fsico, electrnico, magntico, informtico en archivos o bancos, de datos pblicos o privados que afecten su derecho fundamental a la intimidad y privacidad personal y familiar, a su imagen, honra y reputacin reconocidos en esta Constitucin, podr interponer el recurso de Hbeas Data ante la Corte Superior del Distrito o ante cualquier Juez de Partido a eleccin suya. En los siguientes pargrafos de la citada disposicin constitucional se previ el procedimiento para su tramitacin. Como se podr advertir, el Recurso de Hbeas Data fue creado para proteger los derechos fundamentales a la intimidad y privacidad personal y familiar, a la imagen, honra y reputacin; aunque los referidos derechos no fueron consagrados en el catlogo de los derechos fundamentales previsto por la Constitucin, sino en la Convencin Americana sobre Derechos Humanos y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos; los que segn la jurisprudencia constitucional establecida, entre otros, por la SC 1662/2003-R, de 17 de noviembre, formaban parte del bloque de constitucionalidad. En la Constitucin promulgada el 07 de febrero de 2009 se ha ampliado el catlogo de los derechos civiles y polticos; es as que en el art. 21.2) se han consagrado los derechos a la privacidad e intimidad, honra, honor, propia imagen y dignidad. En coherencia con ello, se ha consolidado la garanta constitucional jurisdiccional que protege el derecho a la intimidad y privacidad, en su dimensin positiva de conocer, objetar u obtener la eliminacin o rectificacin de los datos de la vida ntima o privada de la persona o sus familiares, mismos que son obtenidos, almacenados y distribuidos por bancos de datos pblicos o privados por cualquier medio fsico, electrnico, magntico, e informtico. Cabe advertir que, como parte del proceso de descolonizacin del Derecho, el Constituyente ha cambiado el nombre de la
* El autor es Magster en Derecho Constitucional; ex Magistrado del Tribunal Constitucional de Bolivia; catedrtico titular de Derecho Constitucional en la Universidad Mayor de San Simn de Cochabamba; docente invitado de la Universidad Real y Pontificia San Francisco Xavier de Chuquisaca; docente de postgrado en: Universidad Gabriel Ren Moreno de Santa Cruz; Universidad Andina Simn Bolvar; Universidad Mayor de San Simn de Cochabamba; Universidad Mayor de San Andrs de La Paz; Universidad Domingo Sabio de Santa Cruz; y Universidad Los Andes de La Paz; Profesor visitante de la Pontificia Universidad Catlica de Lima Per, de la Escuela Superior de Derecho de Mato Grosso Brasil; Profesor Honorario de la Universidad de Huanuco Per; miembro de las siguientes instituciones acadmicas: Academia Boliviana de Estudios Constitucionales; Instituto Iberoamericano de Derecho Constitucional; Academia Nacional de Ciencias Jurdicas; Instituto Iberoamericano de Derecho Procesal Constitucional; miembro honorario del Instituto Mexicano de Derecho Procesal Constitucional; miembro correspondiente de la Asociacin Peruana de Derecho Constitucional; autor de varios libros y ensayos sobre Derecho Constitucional, Derecho Procesal Constitucional y Derechos Humanos.

garanta constitucional jurisdiccional, denominndola Accin de Proteccin de Privacidad en reemplazo del Recurso de Hbeas Data. 2. Concepto de la Accin de Proteccin de Privacidad La Accin de Proteccin de Privacidad es un proceso constitucional de naturaleza tutelar que tiene por finalidad la proteccin inmediata y efectiva del derecho a la autodeterminacin informtica 1, restableciendo o restituyendolo en los casos en los que sea restringido o vulnerado de manera ilegal o indebida. Se trata de una garanta constitucional jurisdiccional a travs de la cual se brinda a la persona una proteccin efectiva e idnea frente al manejo o uso ilegal e indebido de informacin o datos personales generados, registrados, almacenados en bancos de datos pblicos y privados, que son distribuidos a travs de los medios o soportes informticos. La norma prevista por el art. 130.I de la Constitucin determina que la Accin de Proteccin de Privacidad protege el derecho fundamental a la intimidad y privacidad personal o familiar, o a su propia imagen, honra y reputacin; a partir del texto literal de la norma constitucional parece existir una contradiccin entre el concepto formulado lneas arriba y lo determinado en la norma constitucional respecto al derecho fundamental que protege la Accin de Proteccin de Privacidad. Cabe advertir que no existe tal contradiccin, toda vez que el derecho a la autodeterminacin informtica deriva de la faceta positiva del derecho fundamental a la privacidad o intimidad; es decir, esa faceta que consiste en la capacidad o potestad que tiene toda persona de conocer cunta informacin sobre su vida ntima o privada se ha recogido, almacenado y distribuido a travs de soportes informticos, con qu finalidad y a quienes se ha distribuido; por ello la doctrina constitucional seala que el derecho a la autodeterminacin informtica es la potestad o facultad que tiene toda persona de disponer de la informacin o de los datos personales concernientes a su personalidad, de preservar la propia identidad informtica, o lo que es igual, de consentir, controlar y, en su caso, rectificar los datos informticos concernientes a su propia personalidad. Ahora bien, es esa faceta que protege la Accin de Proteccin de Privacidad; por ello mencionamos en el concepto que este proceso constitucional protege el derecho a la autodeterminacin informtica. La Accin de Proteccin de Privacidad es una garanta constitucional jurisdiccional que restituye o restablece de manera inmediata el derecho que tiene toda persona a verificar qu informacin o datos fueron obtenidos, o almacenados sobre ella, cules de ellos se difunden y con qu objeto, de manera que se corrijan o aclaren la informacin o datos inexactos, impedir que se difundan y, en su caso se eliminen si se tratan de datos o informaciones sensibles que lesionan su derecho a la vida privada o ntima en su ncleo esencial referido a la honra, la buena imagen o el buen nombre, en todos aquellos casos en los que los encargados de los bancos de datos pblicos o privados vulneran el derecho al asumir la conducta ilegal o indebida de no permitir el acceso, la rectificacin, la correccin, eliminacin o mantenimiento en confidencialidad de los datos privados. De lo referido se puede concluir que la Accin de Proteccin de Privacidad es una va procesal de proteccin de los datos personales, aquellos que forman parte del ncleo esencial del derecho a la privacidad o intimidad de una persona, frente a la obtencin, almacenamiento y distribucin ilegal, indebida o inadecuada por entidades u organizaciones pblicas o privadas. Esta garanta constitucional otorga a toda persona, sea natural o jurdica, la potestad y facultad de acudir a la jurisdiccin constitucional para demandar a los bancos de datos y archivos de entidades pblicas y privadas con el fin
Cabe advertir que en la doctrina constitucional este derecho tambin se conoce como la libertad informtica, as los constitucionalistas Francisco Fernndez Segado, Enzo Roppo, Antonio Prez Luo o Vittorio Frosini, entre otros, manejan esta denominacin. El autor de este trabajo se inclina por la denominacin autodeterminacin informtica.
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de que le permitan el conocimiento, la actualizacin, la rectificacin o supresin de las informaciones o datos referidos a ella, que hubiesen obtenido, almacenado y distribuido dichos bancos de datos. 3. La naturaleza jurdica, fines y objetivos de la Accin de Proteccin de privacidad Tomando en cuenta la finalidad que persigue se puede inferir que la Accin de Proteccin de Privacidad es una garanta constitucional procesal de carcter instrumental para la defensa del derecho fundamental a la intimidad y privacidad, en su dimensin positiva de conocer, objetar u obtener la eliminacin o rectificacin de los datos registrados por cualquier medio fsico, electrnico, magntico o informtico, en archivos o bancos de datos pblicos o privados, dimensin conocida en la doctrina como el derecho a la autodeterminacin informtica. En consecuencia, se puede sealar que la Accin de Proteccin de Privacidad es un proceso constitucional de naturaleza tutelar, un remedio jurdico para la proteccin efectiva, inmediata y oportuna del derecho a la autodeterminacin informtica frente a los casos en los que sea vulnerado por acciones u omisiones ilegales o indebidas. La Accin de Proteccin de Privacidad, conforme a las normas previstas por el art. 130 de la Constitucin y art. 81 de la Ley N 027 del Tribunal Constitucional Plurinacional, tiene la finalidad de brindar tutela efectiva, inmediata e idnea a la persona en el ejercicio de su derecho a la intimidad y privacidad, en su dimensin positiva conocida como derecho de autodeterminacin informtica. La tutela o proteccin que brinda abarca los siguientes mbitos: 1 Derecho de acceso a la informacin o registro de los datos personales obtenidos y almacenados en un banco de datos de la entidad pblica o privada, para conocer qu datos o informaciones sobre la vida privada o ntima de la persona o sus familiares se registran; para que pueda verificar si la informacin y los datos obtenidos, almacenados y distribuidos son correctos y verdicos; si no afectan las reas calificadas como sensibles para su honor, la honra y la buena imagen personal o la de su familia; asimismo conocer los fines y objetivos de la obtencin y almacenamiento de los datos, es decir, qu uso le darn a esa informacin, a quines distribuirn la informacin y con qu fines. 2 Derecho de objetar la informacin o datos personales obtenidos y almacenados en los bancos de datos pblicos y privados, en aquellos casos en los que el almacenamiento o distribucin de la informacin y datos personales podran vulnerar el derecho a la intimidad y privacidad de la persona o sus familiares, y causar daos a su imagen, honra y reputacin. 3 Derecho a la rectificacin o correccin de la informacin o los datos personales inexactos registrados en el banco de datos pblico o privado; tiene la finalidad de eliminar los datos falsos que contiene la informacin, corregir los datos que no se ajustan de manera alguna a la verdad, cuyo uso podra ocasionar graves daos y perjuicios a la imagen, honra o reputacin de la persona o sus familiares; as, por ejemplo, se registre una condena penal en los datos personales cuando esa persona jams fue sometida a proceso penal alguno, por lo mismo jams fue condenado a sufrir pena alguna. 4 Derecho a obtener la eliminacin o exclusin de la llamada informacin sensible relacionada al mbito de la intimidad o privacidad de la persona o la de su familia; es decir, aquellos datos mediante los cuales se pueden determinar aspectos considerados bsicos dentro del desarrollo de la personalidad, tales como las ideas religiosas, polticas o gremiales, comportamiento sexual; informacin que potencialmente podra generar discriminacin o que podra romper la intimidad o privacidad del registrado y cuyo uso o distribucin podra causar graves daos y perjuicios. Manteniendo la omisin en la que se incurri en la reforma constitucional de 2004 al crear el Recurso de Hbeas Data, la norma prevista por el art. 130 de la Constitucin no ha incluido en los alcances de la tutela que otorga la Accin de Proteccin de Privacidad los siguientes derechos:

a) Derecho de mantener la confidencialidad de los datos personales o la informacin obtenida y almacenada en los bancos de datos pblicos o privados, cuya difusin podra causar graves daos o perjuicios al titular de los datos o informacin, razn por la que, si bien no es posible eliminarlos, se hace necesario mantenerlos en la confidencialidad. Resulta de vital importancia esta tutela; toda vez que los datos o informacin del mbito de la intimidad o privacidad de la persona, que son proporcionados en cumplimiento de una obligacin legal, son almacenados y distribuidos por los bancos de datos pblicos o privados a terceras personas las que podran utilizarlos en perjuicio de su titular. b) Derecho a obtener la actualizacin de los datos los datos personales o la informacin obtenida y almacenada en los bancos de datos o archivos pblicos o privados, en aquellos casos en los que al obtenerlos y almacenarlos se hubiesen omitido registrar algn dato personal; as, por ejemplo, que hubiesen omito registrar la profesin de la persona; o en los casos en que no se actualice la informacin obtenida; as por ejemplo, hubiesen registrado a la persona como estudiante, y luego ste se profesionaliza, o habindose registrado con el grado profesional de Licenciatura, la persona obtenga un ttulo de post grado que luego no es registrado. Siguiendo a la doctrina y jurisprudencia constitucional desarrollada sobre la materia se puede sealar que la Accin de Proteccin de Privacidad es una garanta constitucional jurisdiccional que tiene por objetivo el contrarrestar los peligros que conlleva el desarrollo de la informtica en lo referido a la obtencin, almacenamiento y distribucin o difusin ilimitada de informacin sobre los datos ntimos o privados de la persona; de manera que tiene por finalidad principal el de proteger el derecho a la autodeterminacin informtica, preservando la informacin sobre los datos personales ante su utilizacin incontrolada, indebida e ilegal, impidiendo que terceras personas usen datos falsos, errneos o reservados que podran causar graves daos y perjuicios a la imagen, honra o reputacin del titular de los datos personales. La Accin de Proteccin de Privacidad, dada su naturaleza jurdica y su finalidad, reivindica el derecho que tiene toda persona a verificar qu informacin o dato personal sobre su vida ntima y privada se ha obtenido y almacenado en un banco de datos pblico o privado; cunta informacin o datos obtenidos se difunde y a quienes, conocer las razones y fines de esa difusin; asimismo, reivindica el derecho que tiene el titular de los datos o informacin obtenida y almacenada a complementar, rectificar o aclarar lo inexacto o incorrecto, y solicitar la eliminacin de las informaciones falsas o errneas que lesionan su buen nombre, su imagen o reputacin, o mantener en confidencialidad aquella informacin sensible cuya difusin podra causarle graves daos y perjuicios. 4. La Accin de Proteccin de Privacidad en el Derecho Comparado En el Derecho Comparado la Accin de Proteccin de Privacidad se conoce con el nombre de Recurso de Hbeas Data; un recurso que se lo concibe como una garanta constitucional jurisdiccional para la proteccin efectiva, oportuna y eficaz del derecho a la autodeterminacin informtica Cabe sealar que en el Derecho Comparado se ha entendido que la base y fundamento para la adopcin del Recurso de Hbeas Data, como una va procesal de carcter tutelar, es la positivacin del derecho a la autodeterminacin informtica; es decir, la proclamacin de ese derecho en normas de la Constitucin u otras normas orgnicas de rango constitucional; se considera que slo en la medida en que el Estado consagre el derecho en una norma positiva surgir la necesidad de establecer una garanta constitucional para su efectivo ejercicio. El antecedente de la positivacin del derecho a la autodeterminacin informtica se encuentra en el Derecho alemn. As, en la Ley del Land de Hesse, promulgada el 7 de octubre de 1970, en la que se regularon las bases de datos de la Administracin del referido Land; se cre el Comisario para la proteccin de la informacin. El ao 1977 se promulg la Ley Federal de Proteccin de Datos, con normas

que regulan el almacenamiento en registros informticos de datos tanto por las autoridades federales como por entidades privadas. En los Estados Unidos de Norte Amrica, entre los aos 1974 a 1986 se establecieron un conjunto de disposiciones legales con normas que regulan diversos aspectos referidos al derecho a la intimidad y privacidad, en su faceta positiva del derecho a la autodeterminacin informtica; dichas disposiciones legales sentaron las bases del Recurso de Hbeas Data; ese conjunto de disposiciones legales, entre las que se destaca la Privacy Act de 31 de diciembre de 1974 con normas legales orientadas a salvaguardar el derecho a la intimidad personal, establecieron normas que regulan los siguientes aspectos con relacin al derecho a la autodeterminacin informtica: 1) la revelacin de informaciones; b) la ordenacin del procedimiento a seguir para el ejercicio de los derechos de acceso, rectificacin, o complemento de los registros informticos; y c) el procedimiento judicial necesario para conferir plena efectividad a los anteriores derechos. En Inglaterra en 1984 se promulg la Ley denominada Data Proteccin Act, en la que se establecieron normas legales orientadas a lograr la transparencia en la obtencin y distribucin de los datos de carcter personal, y as evitar abusos. Portugal, a travs de la reforma constitucional de 1976, consagr en su Constitucin el derecho a la autodeterminacin informtica, por lo que implcitamente creo el Recurso de Hbeas Data. En efecto, el art. 35-I de la Constitucin de Portugal dispone expresamente lo siguiente: I. Todo ciudadano tendr derecho a tener conocimiento de lo que conste en forma de registros informticos acerca de l y de la finalidad a que se destinan esos datos, y podr exigir su rectificacin, as como su actualizacin, sin perjuicio de lo dispuesto en la ley sobre secretos de Estado y secreto de actuaciones judiciales. El Recurso de Hbeas Data, como una va procesal instrumental autnoma fue adoptado normativamente, por primera vez en Latinoamrica, en la Constitucin de 1988 del Brasil, cuyo art. 5LXXII dispone expresamente lo siguiente: Se concede el hbeas data: A) Para asegurar el conocimiento de las informaciones relativas a la persona del solicitante, que consten en registros o bancos de datos de entidades gubernamentales o de carcter pblico; B) Para la rectificacin de datos, cuando no se prefiera hacerlo por proceso secreto, judicial o administrativo. Posteriormente, en la reforma constitucional de 1992, Paraguay adopt esta va procesal. El art. 135 de su Constitucin dispone que: toda persona puede acceder a la informacin y a los datos que sobre s misma, o sobre sus bienes, obren en registros oficiales o privados de carcter pblico, as como conocer el uso que se haga de los mismos y su finalidad. Podr solicitar ante el magistrado competente la actualizacin, la rectificacin o la destruccin de aquellos, si fueren errneos o afectaren ilegtimamente sus derechos. Argentina adopt normativamente esta accin jurisdiccional a travs de la reforma constitucional de 1994. El art. 43, tercer prrafo, de la Constitucin prev textualmente lo siguiente: [Hbeas Data] Toda persona podr interponer esta accin para tomar conocimiento de los datos a ella referidos y de su finalidad, que consten en registros o bancos de datos pblicos, o los privados destinados a proveer informes, y en caso de falsedad o discriminacin, para exigir la supresin, rectificacin, confidencialidad o actualizacin de aquellos. No podr afectarse el secreto de las fuentes de informacin periodstica. En el Per el Recurso de Hbeas Data fue adoptado como una garanta constitucional a travs de la reforma constitucional de 1993. 5. La configuracin constitucional de la Accin de Proteccin de Privacidad De la ubicacin de las normas que la instituyen y regulan en la sistemtica constitucional se puede inferir que la Accin de Proteccin de Privacidad ha sido concebida por el Constituyente como una accin

de defensa de los derechos fundamentales, concretamente del derecho a la intimidad y privacidad, personal o familiar, o a su propia imagen, honra y reputacin; por lo que, como ya se tiene referido, se constituye en una garanta constitucional jurisdiccional. De las normas previstas por los arts. 130 y 131 de la Constitucin se colige que la Accin de Proteccin de Privacidad tiene la siguiente configuracin constitucional. 5.1. Derechos que protege la Accin de Proteccin de Privacidad El art. 130 de la Constitucin de manera textual dispone lo siguiente: Toda persona individual o colectiva que crea estar indebida o ilegalmente impedida de conocer, objetar u obtener la eliminacin o rectificacin de los datos registrados por cualquier medio fsico, electrnico, magntico o informtico, en archivos o bancos de datos pblicos o privados, o que afecten a su derecho fundamental a la intimidad y privacidad personal o familiar, o a su propia imagen, honra y reputacin, podr interponer la Accin de Proteccin de Privacidad. La disposicin constitucional glosada prev tres normas. La primera, que instituye la Accin de Proteccin de Privacidad. La segunda, que define el derecho tutelado o protegido por esa accin tutelar, se trata del derecho fundamental a la intimidad y privacidad personal o familiar, o a su propia imagen, honra y reputacin de la persona. La tercera, define las causales de procedencia de la accin tutelar, consistentes en las conductas ilegales o indebidas que le impidan a la persona conocer, objetar u obtener la eliminacin o rectificacin de los datos registrados por cualquier medio fsico, electrnico, magntico o informtico, en archivos o bancos de datos pblicos o privados. Con relacin al derecho fundamental tutelado, una aplicacin literal o gramatical de la norma constitucional podra conducir a errores, tanto en la presentacin de la Accin de Proteccin de Privacidad, cuanto en la resolucin del proceso por el Tribunal o Juez competente; por ello resulta necesario realizar algunas precisiones, a partir de una interpretacin sistemtica y teleolgica de la noma constitucional prevista por el art. 130 de la Constitucin. En primer lugar, por la forma de redaccin de la norma constitucional pareciera que la accin tutelar protege un solo derecho; o dicho desde otra perspectiva, pareciera que la intimidad y privacidad, la imagen, honra y reputacin fuesen un solo derecho fundamental. Al respecto cabe aclarar que no se trata de un solo derecho fundamental, sino de diferentes derechos: a) El derecho a la intimidad y privacidad, que consisten en la capacidad, facultad o potestad de que tiene toda persona para mantener en reserva determinadas facetas de su personalidad referidas al mbito en el que se desenvuelve, su mbito relacional y el de la manifestacin de su voluntad. b) El derecho a la imagen es la facultad o potestad que tiene toda persona de evitar la difusin incondicionada de su aspecto fsico; se trata de un derecho que pretende salvaguardar un mbito propio y reservado, aunque no ntimo, frente a la accin y conocimiento de los dems; un mbito necesario para poder decidir libremente el desarrollo de la propia personalidad y, en definitiva, un mbito necesario segn las pautas de nuestra cultura para mantener una calidad mnima de vida humana. Cabe aclarar que se trata del derecho a proteger la imagen fsica y no de aquella otra que pretende definir el concepto que de una persona se tiene en el crculo social, econmico o poltico que la circunda. c) El derecho a la honra y reputacin es la estimacin o deferencia con la que cada persona debe ser tenida y tratada por los dems miembros de la colectividad que le conocen; es el derecho que tiene toda persona a que el Estado y las dems personas reconozcan y respeten la trascendencia social de su honor.

Lo que sucede es que el Constituyente, al consagrar los derechos Fundamentals en el catlogo de la Constitucin, los ha consignado en un mismo numeral 2) del artculo 31, cual si se tratase de un solo derecho fundamental, cuando se trata de diferentes derechos, como se ha podido describir precedentemente. En segundo lugar, con relacin al derecho fundamental a la intimidad y privacidad cabe recordar que este derecho tiene una doble dimensin. La dimensin negativa que se vincula con el mbito de autodeterminacin personal, supone la capacidad o potestad de rechazo de toda intromisin no consentida en la vida privada; en esta dimensin el derecho tiene como contenido esencial el derecho a la inviolabilidad de domicilio, el derecho a la inviolabilidad de las comunicaciones privadas, y el derecho a la inviolabilidad de documentos privados. La dimensin positiva que supone el derecho que tiene la persona de acceder a los bancos de datos pblicos y privados para conocer cuanta informacin o datos sobre su vida ntima y privada se han recogido y almacenado, conocer con qu finalidad se ha recogido y almacenado, y a quin o quienes se ha distribuido esa informacin o datos. Es al contenido de esta dimensin positiva que en la doctrina se conoce como el derecho a la autodeterminacin informtica o derecho a la libertad informtica; derecho que se define como la potestad o facultad que tiene toda persona de disponer de la informacin o de los datos personales concernientes a su personalidad, de preservar la propia identidad informtica, o lo que es igual, de consentir, controlar y, en su caso, rectificar los datos informticos concernientes a su propia personalidad. De lo referido se concluye que la Accin de Proteccin de Privacidad tutela o protege el derecho a la intimidad y privacidad en su dimensin positiva, vale decir, en la comprensin del derecho de acceder a los bancos de datos pblicos y privados para conocer cuanta informacin o datos sobre su vida ntima y privada se han recogido y almacenado, conocer con qu finalidad se ha recogido y almacenado, y a quin o quienes se ha distribuido esa informacin o datos; lo que segn la doctrina del Derecho Constitucional y del Derecho Procesal Constitucional supone la proteccin del derecho a la autodeterminacin informtica. En consecuencia, la Accin de Privacidad no protege el derecho a la intimidad y privacidad en su dimensin negativa; vale decir, no protege el derecho a la inviolabilidad de domicilio, la inviolabilidad de comunicaciones privadas, y la inviolabilidad de documentos privados. En tercer lugar, corresponde aclarar que la proteccin a los derechos a la imagen, la honra y reputacin de la persona es muy particular de la configuracin definida por el Constituyente boliviano; pues en el Derecho Comparado estos derechos no constituyen el objeto de proteccin o tutela del Recurso de Hbeas Data. Empero, se entiende que la proteccin a estos derechos est vinculado a la vulneracin del derecho a la intimidad y privacidad en su dimensin positiva; lo que significa que no toda vulneracin a los derechos a la imagen, la honra y la reputacin activar la Accin de Proteccin de privacidad, sino que la misma tendr lugar solamente en aquellos casos en los que, como consecuencia de la vulneracin del derecho a la intimidad y privacidad en su dimensin positiva (derecho de autodeterminacin informtica), se vulneren esos derechos, causando daos y perjuicios a su titular o a su familia. Finalmente cabe aclarar que, considerando los elementos esenciales del derecho a la intimidad y privacidad en su dimensin positiva, la Accin de Proteccin de Privacidad protege a las personas permitindoles el acceso a los datos o informaciones obtenidas, almacenadas y distribuidas por los bancos de datos pblicos o privados, para objetar, pedir su rectificacin, su eliminacin o supresin, con relacin a los siguientes mbitos de su vida privada: a) El propio cuerpo, referido a la salud de la persona o de los miembros de su familia. Ello significa el derecho de una persona de mantener en reserva las afecciones de su salud o la de su familia,

cuyo conocimiento podra menoscabar el juicio que, para fines sociales o profesionales, formulen las dems personas acerca del sujeto. b) Las ideas y creencias religiosas, filosficas, polticas, o sus ideas y pensamientos. c) La vida pasada, relacionada a aquel mbito que podra generarle bochorno al estar compuesta por pasajes desagradables o ingratos. d) La vida domstica, relacionada con aquellos hechos o situaciones que se producen dentro del hogar. e) La vida familiar relacionada con el matrimonio y la filiacin. Existen esferas que requieren ser mantenidas en reserva, por ejemplo la investigacin de la paternidad, o el tema de las adopciones. f) La vida amorosa y las relaciones de amistad, que incluye la vida sexual y, por extensin los embarazos prematrimoniales. g) El mbito de las comunicaciones personales, que comprende las diferentes vas de comunicacin como las epistolares, telefnicas, electrnicas, fax, etc. h) La situacin econmica personal, referidas al nivel de ingreso, patrimonio, inversiones, y obligaciones financieras. 5.2. El carcter subsidiario de la Accin de Proteccin de Privacidad Segn disponen las normas previstas por el art. 131.I de la Constitucin, la Accin de Proteccin de Privacidad se tramitar conforme al procedimiento previsto para la Accin de Amparo Constitucional; ello significa que el Constituyente le ha conferido la misma configuracin procesal que a esta accin tutelar. Conforme a la configuracin procesal adoptada y tomando en cuenta los fines y objetivos que persigue, la Accin de Proteccin de Privacidad es una accin tutelar de naturaleza subsidiaria; lo que significa que slo proceder cuando el titular del derecho lesionado reclame, ante la entidad pblica o privada encargada del banco de datos, la entrega de la informacin o datos personales obtenidos y almacenados, en su caso la actualizacin, rectificacin o supresin de aquella informacin o datos falsos o incorrectos, y no obtenga una respuesta positiva; es decir, cuando la entidad pblica o privada no asuma inmediatamente la accin solicitada. En consecuencia, la Accin de Proteccin de Privacidad, al ser de carcter subsidiaria, slo se activa cuando la persona previamente agota la instancia legal previa acudiendo ante el banco de datos pblico o privado para pedir la restitucin de su derecho lesionado y no logra una respuesta positiva. Sin embargo, cabe aclarar que, siguiendo la jurisprudencia constitucional establecida para la tramitacin de la Accin de Amparo Constitucional respecto a la improcedencia por subsidiaridad, la regla admite una excepcin; lo que supone que la Accin de Proteccin de Privacidad podr activarse excepcionalmente en aquellos casos en los que se lesione el derecho a la autodeterminacin informtica en su elemento del derecho a la confidencialidad o el derecho a la supresin de los datos o informacin de su vida privada e ntima; vale decir cuando la persona titular del derecho pretende que se mantenga en confidencialidad o se suprima una informacin o dato personal considerado como sensible, cuya difusin podra causarle daos y perjuicios irreparables. 5.3. Procedimiento para su trmite Respecto al procedimiento que deber emplearse para sustanciar la Accin de Proteccin de Privacidad el Constituyente reproduce el error cometido al haberse instituido el Recurso de Hbeas Data;

toda vez que se remite a la aplicacin supletoria del procedimiento previsto para la sustanciacin de la Accin de Amparo Constitucional. En efecto, la norma prevista por el art. 131.I de la Constitucin textualmente dispone que La Accin de Proteccin de Privacidad tendr lugar de acuerdo con el procedimiento previsto para la Accin de Amparo Constitucional; lo que significa que no tiene una configuracin procesal propia, sino que se aplica la que fue prevista para la Accin de Amparo Constitucional. La determinacin del Constituyente no resulta correcta s se toma en cuenta que existe una diferencia entre la Accin de Proteccin de Privacidad y la Accin de Amparo Constitucional con relacin a su naturaleza jurdica, sus fines y objetivos, as como sus alcances. En efecto, mientras la primera es una accin tutelar especfica, la segunda es una general que protege los derechos y las garantas constitucionales consagrados por la Constitucin y las leyes, con excepcin de aquellos que tienen una va de proteccin especfica; la primera tiene por finalidad el otorgar proteccin inmediata y efectiva al derecho a la intimidad y privacidad en su dimensin positiva, como es el derecho a la autodeterminacin informtica, en cambio la segunda tiene por finalidad otorgar la proteccin inmediata y efectiva a los derechos civiles, polticos, econmicos, sociales y culturales. La aplicacin supletoria del procedimiento previsto para la Accin de Amparo Constitucional en la tramitacin de la Accin de Proteccin de privacidad puede dar lugar a dificultades concretas, entre otras, respecto a la aplicacin de la subsidiaridad como causal de improcedencia; en la aplicacin de los criterios en la realizacin de la audiencia pblica, o en la aplicacin de la medidas cautelares. Tomando en cuenta la finalidad y los alcances delineados para la publicacin del presente trabajo; a continuacin se describe de manera general y resumida el procedimiento previsto para la tramitacin de la Accin de Proteccin de Privacidad. Con relacin a la autoridad judicial competente para tramitar la Accin de Proteccin de Privacidad, el Art. 129.I de la Constitucin ha previsto que la Accin de Amparo Constitucional ser conocida y resuelta por cualquier Juez o Tribunal competente; esa norma constitucional se aplica supletoriamente para la definicin de la competencia por razn de materia para sustanciar la Accin de Proteccin de Privacidad. Cabe sealar que, realizando el desarrollo legislativo de la norma constitucional, el art. 58.II de la Ley N 027 del Tribunal Constitucional Plurinacional define que la Accin de Proteccin de Privacidad ser conocida y resuelta por las siguientes autoridades judiciales: a) en las capitales de Departamento por la Sala de turno de los Tribunales Departamentales de Justicia o los juzgados pblicos de materia 2; y b) en las Provincias se podr interponer en los juzgados pblicos o juzgados pblicos mixtos. Tanto la Constitucin como la Ley N 027 del Tribunal Constitucional Plurinacional no definen la competencia por razn de territorio; una omisin que se arrastra desde la anterior Constitucin y la Ley N 1836, lo que dio lugar a que el Tribunal Constitucional resolviera por va jurisprudencial el tema, aunque con una jurisprudencia dubitativa. Segn las normas previstas por el art. 129.II de la Constitucin, aplicable supletoriamente, y el art. 59 de la Ley N 027 del Tribunal Constitucional Plurinacional, el derecho de plantear la Accin de Proteccin de Privacidad caducar en el plazo de seis meses, computable a partir de a partir de la comisin de la vulneracin alegada o de notificada la ltima decisin administrativa o judicial. Con relacin a la legitimacin activa para plantear la Accin de Proteccin de Privacidad, las normas previstas por el art. 83 de la Ley N 027 del Tribunal Constitucional Plurinacional determinan que, la tendrn: a) toda persona natural o colectiva que crea estar afectada o por otra, a su nombre con poder suficiente; y b) el Defensor del Pueblo; en este ltimo caso sin necesidad de poder notariado. Con relacin
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Corresponde aclarar que los Juzgados Pblicos de Materia, segn las normas previstas por la Ley del rgano Judicial, reemplazan a los Juzgados de Partido que estuvieron previstos por la Ley de Organizacin Judicial; y los Juzgados Pblicos Mixtos reemplazan a los Juzgados de Partido en Provincias.

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a la legitimacin pasiva no la definen ni la Constitucin menos la Ley N 027; sin embargo se infiere que la Accin de Proteccin de Privacidad procede contra el personero legal o responsable del Banco de Datos pblico o privado que vulnera el derecho tutelado. Con relacin al procedimiento mismo para la sustanciacin de la Accin de Proteccin de Privacidad, las normas previstas por los arts. 61 y 62 de la Ley N 027 del Tribunal Constitucional Plurinacional determinan que, presentada la accin en caso de que cumpla con los requisitos y condiciones de admisin previstos por el art. 84, el Tribunal o Juez competente deber admitirla y sealar da y hora de audiencia pblica, la misma que deber realizarse dentro de las cuarenta y ocho horas siguientes de haberse presentado la Accin, lo que significa que el Tribunal o Juez competente debe imprimir el impulso procesal y pronunciarse sobre la admisin de manera inmediata sin mayor demora. A tiempo de admitir la accin se dispondr la citacin de la autoridad o persona demandada, ordenando que comparezca a la audiencia pblica a objeto de prestar el respectivo informe sobre los hechos ilegales o indebidos denunciados, bajo conminatoria de realizar la audiencia en su rebelda en caso de inconcurrencia. Instalada la audiencia no podr suspenderse por ninguna causa; si el demandado no concurriere o abandonare la audiencia, la misma se realizar en su rebelda. La audiencia se desarrollar de manera oral, en forma continua e ininterrumpida; el accionante ratificar y, en su caso, ampliar los fundamentos de la accin, luego el demandado presentar el informe respectivo. Concluidas las intervenciones de las partes, el Tribunal o Juez competente emitir la respectiva resolucin de forma oral y pblica en presencia de los asistentes; segn dispone el art. 62.V de la Ley N 027 del Tribunal Constitucional Plurinacional, la lectura de la resolucin en la audiencia implica la notificacin al accionante y accionado; sin perjuicio de ello y, antes de la remisin de los antecedentes para su revisin por el Tribunal Constitucional Plurinacional, se otorgar al accionante y al accionado fotocopia legalizada de la resolucin. El Tribunal o Juez competente, compulsando los antecedentes y examinando el caso, si encuentra cierta la denuncia y que el o los demandados han restringido o suprimido el derecho invocado, en resolucin conceder la tutela solicitada disponiendo lo que corresponda; por otra parte, para el caso de encontrar que los hechos denunciados no fuesen ciertos o que la restriccin o limitacin fue legal denegar la tutela solicitada. Segn las normas previstas por el art. 131.IV de la Constitucin y art. 63 de la Ley N 027 del Tribunal Constitucional Plurinacional, la resolucin que conceda la tutela solicitada en la Accin de Proteccin de Privacidad ser ejecutada y cumplida inmediatamente y sin observacin alguna, sin perjuicio de la remisin del expediente al Tribunal Constitucional Plurinacional en grado de revisin; ello supone que la autoridad, servidor pblico o persona demanda no podr argir que previamente se resuelva la revisin de oficio para dar cumplimiento a la resolucin emitida por el Tribunal o Juez competente que conceda la tutela solicitada. En caso de incumplimiento o resistencia a la ejecucin de la resolucin que conceda la tutela se remitirn antecedentes al Ministerio Pblico para el juzgamiento penal del servidor pblico o persona particular que se resista o incumpla la resolucin. Por previsin expresa del art. 131.III de la Constitucin y art. 64 de la Ley N 027 del Tribunal Constitucional Plurinacional, la resolucin emitida por el Tribunal o Juez competente, juntamente con el expediente de la Accin de Proteccin de Privacidad, ser remitido de oficio ante el Tribunal Constitucional Plurinacional en el plazo de las veinticuatro horas siguientes a la emisin del fallo; remisin que no suspender la ejecucin y cumplimiento de la resolucin, en el caso de que se haya concedido la tutela solicitada. 6. Lmites de la Accin de Proteccin de Privacidad Tomando en cuenta la naturaleza jurdica, los fines y objetivos que persigue la Accin de Proteccin de Privacidad, se puede inferir que la misma tiene lmites en cuanto a sus alcances; pues

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solamente se activa para otorgar la proteccin efectiva e inmediata a los derechos fundamentales de la intimidad y privacidad, personal o familiar, o a su propia imagen, honra y reputacin, en su dimensin positiva de conocer, objetar u obtener la eliminacin o rectificacin de los datos registrados por cualquier medio fsico, electrnico, magntico o informtico, en archivos o bancos de datos pblicos o privados; derecho que se conoce en la doctrina como el derecho a la autodeterminacin informtica. Entonces, la limitacin significa que la Accin de Proteccin de Privacidad no se activa contra la difusin de informacin a travs de los medios masivos de comunicacin social, toda vez que esta accin tutelar no es la va adecuada para viabilizar el derecho de rplica por un medio de prensa con relacin a una informacin difundida que la persona considere inexacta o que agravia su derecho al honor, la honra o la buena imagen, o lesione su vida privada o ntima. De otro lado cabe aclarar que la Accin de Proteccin de Privacidad no es un medio para ejercer control sobre los medios de comunicacin social y el ejercicio de la libertad de expresin e informacin, pues no es un mecanismo para establecer censura previa ni correctiva al ejercicio de estos derechos. Por ello, la norma prevista por el art. 130.II de la Constitucin dispone que la Accin de Proteccin de Privacidad no proceder para levantar el secreto en materia de prensa, lo cual constituye una garanta para evitar cualquier pretensin de utilizar esta accin tutelar para levantar el secreto de la fuente en materia de ejercicio de la libertad de informacin y libertad de expresin.