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La nature
juridique
de la socit
PLAN
1 Les lments caractristiques de lacte
de socit
2 La nature juridique de la socit
A. q Contrat ou institution
B. q Distinction entre la socit
et les autres groupements
Synthse
3 Application
GRP : expertise JOB : droitsocietes DIV : f11093Chap02 p. 1 folio : 17 --- 1/7/09 --- 10H6

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q Les caractres fondamentaux de la socit sont poss par larticle 1832 du Code civil.
La question se pose de savoir si elle est un contrat ou une institution.
Le contrat de socit se diffrencie dautres contrats et la socit comporte des
caractristiques spcifiques par rapport aux autres groupements de personnes.
En fonction de leurs caractristiques fondamentales, on distingue plusieurs types de
socits et de groupements.
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1 q Les lments caractristiques de lacte de socit
Article 1832 du Code civil. La socit est institue par deux ou plusieurs personnes qui
conviennent par un contrat daecter une entreprise commune des biens ou leur industrie en
vue de partager le bnce ou de proter de lconomie qui pourra en rsulter.
Elle peut tre institue, dans les cas prvus par la loi, par lacte de volont dune seule personne.
Les associs sengagent contribuer aux pertes.
Les lments qui entrent dans lacte de socit (ou contrat de socit) peuvent tre
analyss ainsi :
deux ou plusieurs personnes , ou lacte de volont dune seule personne :
une ou des personnes physiques et/ou une ou des personnes morales qui
crent la socit ;
conviennent par un contrat : dans le contrat de socit, les personnes expriment
leur volont individuelle (en donnant leur consentement) pour crer la socit ;
daffecter une entreprise commune des biens ou leur industrie : les personnes
sont daccord pour faire des apports. Une personne peut effectuer un apport en
numraire (exemple : argent liquide) ou un apport en nature (qui peut tre un bien
corporel tel quune machine, un immeuble, ou un bien incorporel tel quun fonds de
commerce, un brevet). Un apport en industrie (exemples : connaissances,
comptences) peut aussi tre ralis.
Les apports sont obligatoires ; en cas dabsence dapport, la loi prvoit la nullit de
la socit
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.
Les apports sont effectus avec la volont de participer un projet partag entre
les personnes (cf. lactivit exerce par la socit) : cest laffectio societatis.
Si lactivit est commerciale ou industrielle, elle est exerce dans une socit
commerciale ; si elle est civile, elle est effectue dans une socit civile :
en vue de partager le bnfice ou de profiter de lconomie qui pourra en
rsulter : le but des personnes est de partager un gain pcuniaire ou de
bnficier dune rduction de cots (par exemple) relativement lactivit de
la socit ;
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Article 1844-10 du Code civil.
GRP : expertise JOB : droitsocietes DIV : f11093Chap02 p. 2 folio : 18 --- 1/7/09 --- 10H6

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les associs sengagent contribuer aux pertes : en contrepartie des
opportunits de gains quelles esprent, les personnes sengagent payer les
dettes de la socit si celle-ci ne peut le faire.
Lassoci est donc une personne qui a la volont de faire partie dune socit, fait
un apport, participe aux bnfices et contribue aux pertes.
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2 q La nature juridique de la socit
A. Contrat ou institution
Comment la socit peut-elle tre qualifie ?
1. Les lments fournis par la loi
La loi (article 1832 du Code civil) utilise les termes institue et conviennent
par un contrat ; la socit parat participer des deux qualifications.
2. La position de la jurisprudence
La jurisprudence na pas tranch dfinitivement sur ce point. Deux exemples de
dcision peuvent tre voqus.
Une dcision
2
affirme que la socit constitue bien plus quun contrat, une
institution dont la constitution et le fonctionnement sont rgls dans tous les
systmes juridiques par des dispositions lgales impratives .
Il dcoule de cet arrt que la socit est au dpart un contrat conclu entre des
personnes (les associs) et quelle est ensuite une institution car les modalits de sa
constitution et de son fonctionnement sont fixes par la loi et doivent tre
respectes.
Un autre arrt
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considre quune mesure dexclusion prononce lencontre dun
associ est conforme la notion institutionnelle de la socit qui veut quune
socit nest pas quun contrat abandonn en tant que tel la volont de
ceux qui lui ont donn naissance, mais plutt une institution, cest--dire un
corps social dpassant les volonts individuelles. Dans une telle hypothse, il
faut prendre en considration lintrt social et admettre que les associs nont pas
un droit intangible faire partie de la socit .
Cet arrt met en vidence le fait que si, au dpart, la socit est cre par laccord
de volonts individuelles dans un contrat, elle a ensuite son existence propre et son
intrt social. Par consquent la socit est distincte des personnes qui la
composent : elle est un corps social dpassant les volonts individuelles .
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Arrt de la cour dappel de Paris du 26 mars 1966.
3
Arrt de la cour dappel de Reims du 24 avril 1989.
GRP : expertise JOB : droitsocietes DIV : f11093Chap02 p. 3 folio : 19 --- 1/7/09 --- 10H6

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. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Chapitre 2. La nature juridique de la socit q
3. Les thses doctrinales
La doctrine est divise entre la thse contractuelle et la thse institutionnelle.
Pour certains auteurs qui soutiennent la thse contractuelle, la socit est un
contrat pass entre deux ou plusieurs personnes, alors que pour dautres il sagit
dune institution.
Cette thse parat avoir un impact limit dans la mesure o la volont des personnes
sexprime de manire ponctuelle dans le cadre des lois qui rglementent la cration
et la vie des socits.
De plus, la socit acquiert la personnalit morale lors dune formalit impose par
la loi : limmatriculation au registre du commerce et des socits.
Pour dautres auteurs favorables la thse institutionnelle, la socit est une
institution car elle est institue par deux ou plusieurs personnes ; elle a pour objet
de rpondre un intrt commun aux personnes qui la crent.
Cependant, cette thse ne prend pas en compte le contrat qui est lacte constitutif
de la socit.
Les limites de ces deux thses justifient le fait que les auteurs saccordent le plus
souvent pour reconnatre les caractres contractuel et institutionnel de la socit,
puisque la socit est institue par un contrat .
Il convient aussi de rappeler que la cration et le fonctionnement de la socit sont
encadrs de manire prcise par la loi.
B. Distinction entre la socit et les autres groupements
La socit se diffrencie dautres groupements, tels que :
lassociation, car le but des associs dune socit est de partager des bnfices
ou des conomies alors que celui des membres dune association ne doit pas tre
le partage de bnfices ;
le groupement dintrt conomique (GIE), car celui-ci a pour but de faciliter
ou de dvelopper lactivit conomique de ses membres, damliorer ou daccrotre
les rsultats de cette activit. Il nest pas de raliser des bnfices pour lui-mme.
Lactivit du GIE doit se rattacher lactivit conomique de ses membres et ne
peut avoir quun caractre auxiliaire par rapport celle-ci.
La socit a son objet propre et elle a pour objectif de raliser des bnfices pour
elle-mme.
GRP : expertise JOB : droitsocietes DIV : f11093Chap02 p. 4 folio : 20 --- 1/7/09 --- 10H6

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SYNTHSE
La socit est cre par un contrat (le contrat de socit ou statuts ) dans
lequel les associs changent leur consentement.
Les personnes (physiques ou morales) sassocient en faisant des apports, en
exprimant leur volont individuelle pour participer un projet commun (aectio
societatis) en vue de partager le bnce ou lconomie qui en rsultera. Ces
personnes sengagent aussi participer aux pertes qui peuvent survenir
loccasion de la mise en uvre de leur projet (cest--dire les dettes de la socit).
La socit est institue et fonctionne selon des rgles xes par la loi ; dans ce sens,
elle est aussi une institution qui dpasse les personnes qui ont conclu le contrat de
socit.
La jurisprudence retient souvent la prsence de ces deux lments lorsquelle doit
trancher des litiges pour dterminer les droits et obligations des associs par
rapport la socit elle-mme.
La loi distingue deux types de personnes morales dans la vie des aaires :
les socits : commerciales (socits de personnes, socits responsabilit
limite, socits de capitaux), civiles ;
les autres groupements : groupements dintrt conomique, associations.
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3 q Application
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EXERCICE 02.01
Travail faire
Quels peuvent tre les enjeux de la constitution dune socit lorsque lon veut crer une
entreprise ?
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QCM
Connatre les lments du contrat de socit (article 1832 du Code civil)
1. Le contrat de socit peut tre conclu par :
a. trois personnes
b. une personne
c. deux ou plusieurs personnes
d. un nombre illimit de personnes
GRP : expertise JOB : droitsocietes DIV : f11093Chap02 p. 5 folio : 21 --- 1/7/09 --- 10H7

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2. La cration dune entreprise unipersonnelle responsabilit limite (EURL) rsulte :
a. dun contrat de socit
b. dun acte unilatral de volont
3. Les personnes qui crent une socit ont pour intention :
a. de partager un bnce ou une conomie
b. de partager un bnce et une conomie
4. En ce qui concerne le partage des pertes, lengagement des associs de contribuer
aux pertes est :
a. facultatif
b. obligatoire
5. La part de chaque associ dans les bnces et sa contribution aux pertes :
a. se dterminent proportion de sa part dans le capital social
b. peuvent tre ngocies chaque anne
6. La part de lassoci qui na apport que son industrie :
a. est gale au moins celle de lassoci qui a le moins apport par ailleurs
b. peut tre suprieure celle de lassoci qui a le moins apport
c. peut tre ngocie librement dans les statuts
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