Etica y Derechos Humanos

TICA Y DERECHOS
HUMANOS

PROGRAMA DE TECNOLOGA EN GESTIN PBLICA
AMBIENTAL

JOS ELADIO SANDOVAL

ESCUELA SUPERIOR DE ADMINISTRACIN PBLICA


Director
HONORIO MIGUEL HENRIQUEZ PINEDO

Subdirector acadmico
CARLOS ROBERTO CUBIDES OLARTE

Decano de pregrado
JAIME ANTONIO QUICENO GUERRERO

Coordinador Nacional de A.P.T
JOSE PLACIDO SILVA RUIZ

JOS ELADIO SANDOVAL
Bogot D.C., Enero de 2008

CONTENIDO

DE LOS NUCLEOS TEMTICOS Y PROBLEMTICOS
1 LA NOCIN DE LOS DERECHOS HUMANOS
1.1 Conjunto Sistemtico y normativo
1.2 Establecer los Derechos?
1.3 Reglas jurdicas
1.4 El Problema: Diferentes Denominaciones, Realidades
Distintas?

1.5 Algunas Etiquetas del Concepto.
1.6 Son Derechos Humanos?
1.7 Los Derechos Humanos Como Normas morales, Valores y
Principios.

1.8 Preguntas
2 DERECHOS HUMANOS- EL DERECHO
2.1 Derecho
2.2 J usnaturalismo.
2.3 El Positivismo J urdico.
2.4 El Formalismo J urdico
2.5 El Dualismo
3 EJ ERCICIO DE LOS DERECHOS HUMANOS
3.1 Exigencias para el Ejercicio de los Derechos Humanos
3.2 Cules Son Las Caractersticas De Esos Derechos?
3.3 Acerca de la Responsabilidad en el cumplimiento de los
Derechos Humanos.

3.4 Incorporacin Normativa del Derecho Internacional.
3.5 Preguntas.
3.6 Lecturas
4 GENERACIONES DE DERECHOS
4.1 Derechos de Primera Generacin
4.2 Derechos de Segunda Generacin
4.3 Derechos de Tercera Generacin
4.4 Otras Categorizaciones de los Derechos
4.5 Preguntas
5 TRANSFORMACIN EVOLUTIVA DE LOS DERECHOS
HUMANOS

5.1 La Evolucin Plantea un Proceso Dialctico
5.2 Proceso y Desarrollo de los Derechos Humanos
5.3 Referentes Lejanos
6 LOS DERECHOS HUMANOS EN EL MBITO
INTERNACIONAL

6.1 Y... Los Tratados de Derechos Humanos?
6.2 Qu enfatiza la Convencin de Viena acerca de los Tratados
de Derechos Humanos?

6.3 El J us Cogens.
6.4 La Instancia Universal
6.5 Preguntas

DE LOS NUCLEOS TEMTICOS Y PROBLEMTICOS

El plan de estudios del Programa de Tecnologa en Gestin Pblica Ambiental,
modalidad a Distancia, est estructurado en cuatro ncleos temticos y en
contenidos complementarios. -Los contenidos nucleares son aquellos mbitos
del saber de la Gestin Pblica Ambiental en los cuales se debe poseer
capacidad de problematizacin efectiva.-
Es decir, son los contenidos bsicos en los que un Tecnlogo en Gestin
Pblica Ambiental debe formarse para ser competente y as atender todos los
requerimientos personales y profesionales que exige su desempeo. Esto
tambin exige la organizacin bsica de la comunidad acadmica de la ESAP,
integrada por investigadores, docentes, egresados y estudiantes que se
integran en torno a la investigacin, la docencia y la proyeccin social, en un
campo del saber de la gestin pblica ambiental.
1

NCLEO: ECONOMA AMBIENTAL Y ECOLOGA

La globalizacin para los pases como el nuestro ha impuesto nuevas reglas en
la eficiencia, en la produccin y en la asignacin de recursos. As, la bsqueda
por hacer compatible el inters individual y el colectivo, el incremento de la
competitividad, la satisfaccin de las demandas ciudadanas y la posibilidad de
escogencia social, se debate con una economa que debe garantizar las
condiciones bsicas sociales, de produccin y de acumulacin de las micro y
mezo economas.

1
Tomado de la propuesta de acuerdo Por medio del cual se crean y organizan los Ncleos
Acadmicos de la ESAP. Por El Consejo Acadmico Nacional de la ESAP.

Formacin
Humanstica
Economa
Ambienta
l
TECNOLOGA
EN GESTIN
PBLICA
Gestin
del
Desarroll
Organizacione
s Pblicas y
Gestin
Por ello este ncleo busca que el estudiante pueda comprender desde la
L TRABAJ O DEL TUTOR
l tutor tendr libertad de ctedra en cuanto a su posicin terica o ideolgica
planear y programar con suficiente anticipacin las
perspectiva de las relaciones humanas y de stas con el medio, las teoras
econmicas la Ecologa Ambiental, las implicaciones de las polticas pblicas y
los procesos econmicos regionales y territoriales, mediante la
fundamentacin de las ciencias econmicas y el abordaje del pensamiento
econmico que histricamente ha evolucionado a las nuevas concepciones de
los procesos de produccin, distribucin e intercambio.

E

E
frente a los contenidos del mdulo, pero el desarrollo de los contenidos de los
mdulos son de obligatorio cumplimiento por parte de los tutores. Los Tutores
podrn complementarlos los mdulos con lecturas adicionales, pero lo
obligatorio para el estudiante frente a la evaluacin del aprendizaje son los
contenidos de los mdulos; es decir, la evaluacin del aprendizaje deber
contemplar nicamente los contenidos de los mdulos. As mismo, la
evaluacin del Tutor deber disearse para dar cuenta del cubrimiento de los
contenidos del mdulo.
El Tutor debe disear,
actividades de aprendizaje y los contenidos a desarrollar en cada sesin de
tutora (incluyendo la primera). Tambin debe disear las estrategias de
evaluacin del trabajo del estudiante que le permita hacer seguimiento del
proceso de autoaprendizaje del estudiante. Por cada crdito, 16 horas son de
tutora presencial o de encuentro presencial y 32 horas son de autoaprendizaje
(y este tiempo de trabajo del estudiante debe ser objeto de seguimiento y
evaluacin por parte del tutor). Las asignaturas (mdulos) de APT son de 2, 3 y
4 crditos.

TICA Y
DERECHOS HUMANOS

1. INTRODUCCIN Y ASPECTOS GENERALES
Este siglo ser el de la tic
evidente cuando mas

manifestarse, en el mejor sentidos,- que la formacin de la
e tal manera que y clara consecuencia -a la sazn - de la importancia que
l reflexionar un poco acerca de los derechos humanos y las diferentes

a y los Derechos Humanos, as lo expresan
numerosos pensadores contemporneos dejando, desde luego, a que sea la
misma realidad quien lo confirme a travs de los mismos hechos que en su
desarrollo ya han comenzado a demostrarlo.

os hechos descartan cualquier especulacin y es L
acuciante la exigencia por su plena afirmacin y validez; pero tanto en su
exigencia como en su cumplimiento se ven continuamente trastornados por
divergencias y carencias conceptuales que impiden su adecuada y ajustada
comprensin y por lo tanto de su apropiado ejercicio.

videnciamos as la urgente situacin que impone formacin, conocimiento y E
proteccin de una cultura que gire en torno al axioma de su observancia y
cumplimiento.

s pues logra A
cultura de los derechos humanos prevista por nuestra Carta Fundamental de
1991 ha logrado conseguir espacios idneos en los cuales busca consolidarse
y su conquista plena en el tiempo slo est determinada por la aceptacin que
de ella forjemos y del esfuerzo en pro de su posesin y ejercicio que -propuesto
tanto individual como colectivamente- los vinculen socialmente.

D
tales derechos deben tener -no a futuro sino ahora-, es que los mismos
gobernarn enteramente nuestras relaciones como habito o manera de
proceder y vnculo de interrelacin determinante definitivo de nuestro comn
comportamiento.

A
frmulas mediante las cuales pudiesen abocarse como un conocimiento
especfico y disciplinar, topamos dismiles definiciones, contenidos y
tendencias de acuerdo un poco con la manera particular de concebir de
quienes se refieren a ellos. Su concepcin cultural y tambin experiencia de
vida, pero entonces en concreto surgen diversos interrogantes acerca de qu
son? Qu los constituye y cul es su real extensin?

a Carta Fundamental de 1991 determina como propsito central de la L
educacin la enseanza del colombiano en el respeto a los Derechos
humanos, la paz y la democracia
2
y entre los deberes y obligaciones de todos
los residentes en su territorio, sin excepcin, la responsabilidad del respeto por
el derecho ajeno y el no abusar de los propios, as como la defensa y difusin
de los derechos humanos como fundamento de la convivencia pacfica.
3

2
Ver artculo 67,b. En: COLOMBIA. Constitucin Poltica de 1991. Escuela Superior de
Administracin Pblica ESAP. Santa fe de Bogot. 1992. Pg. 22.
3
Ver Ibdem. Ver artculo 95,4 Pg. 32.
Bien supone la norma fundamental que la persona dispondr de acceso al
n su aproximacin o estudio acerca del Derecho Internacional Pblico precis
n este contexto los derechos humanos debern ser una verdadera poltica de

ermitir tambin examinar su relacin con el ambiente normativo internacional
ntonces, el desarrollo del mdulo contribuir no slo en la identificacin de los
mdulo, se ha organizado la temtica

conocimiento del contenido de los mismos derechos, as como las facultades
para su ejercicio.

E
que las normas de derechos humanos corresponden a conjuntos normativo
jurdicos de carcter internacional que integran el derecho Internacional de los
derechos humanos DIDH conformado por Acuerdos, Declaraciones, Tratados,
Convenios y Pactos especficos entre otros- suscritos por los Estados, y por
lo tanto sujetos al cumplimiento
4
de los mismos por parte de los Estados. Ellos,
los derechos humanos, hacen parte integral de aquellas normas conocidas
como Derecho Internacional de los Derechos Humanos.

E
Estado que implica la continua difusin y enseanza de los derechos
inherentes a la persona humana dentro de los procesos de formacin,
especialmente el profesional. En este contexto la presentacin de este mdulo
sobre derechos humanos y le proporcionar medios y recursos necesarios para
incursionar en la bsqueda de fundamentos que le permitan analizar conceptos
tales como su significado, evolucin, condiciones para el ejercicio,; as como
normas e institutos normativos ms importantes de los Derechos humanos.

P
y su congruencia en la Carta Poltica de 1991 y tratar de analizar el concepto,
su evolucin, condiciones para el ejercicio de los derechos humanos, as como
sus normas ms importantes e institutos reguladores.

E
elementos que constituyen los Derechos humanos sin tambin dar elementos
que coadyuven a soluciones propias y participar en el ejercicio de los mismos y
la construccin de instrumentos que coadyuven en el fortalecimiento del
paradigma de los Derechos humanos.
Para el desarrollo y estudio del presente
en seis (6) unidades, las cuales versan:

4
Pacta sunt servanda

Unidad Nombre
Uno

Nocin de los derechos humanos.

Dos.

Derechos Humanos- El Derecho

Tres.

Ejercicio de los Derechos Humanos

Cuatro.

Las Generaciones de Derechos Humanos

Cinco.

Transformacin Evolutiva de los Derechos Humanos

Seis.

Derecho Internacional de los Derechos Humanos

Objetivo General del Mdulo

En este contexto la finalidad del mdulo es coadyuvar a determinar un conjunto
de elementos que coadyuvarn a reconocer- identificar, diferenciar y acatar las
diferentes particularidades del concepto derechos humanos. Al concluir el
estudio de su mdulo, se estar en capacidad de conocer e identificar los
derechos humanos
5
y el derecho Internacional de los derechos humanos en
la perspectiva de contribuir al fomento de la cultura de los derechos y producir
un acercamiento a los diferentes problemas doctrinales que presenta la
conceptualizacin de los mismos en Colombia.

Objetivos Especficos del Mdulo

Analizar los elementos de fundamentacin que definen los
derechos humanos y desde tal perspectiva examinar los
diferentes enfoques frente a Derechos humanos. As mismo,
deber coadyuvar en la determinacin de los elementos que
contribuirn a pensar, reconocer- identificar y diferenciar las
diferentes caractersticas de la nocin derechos humanos.
examinar un conjunto de elementos que constituyen el
proceso evolutivo de los Derechos humanos.
Explorar el mbito para su ejercicio.

5
Se escribe en lo sucesivo como Derechos humanos y no derechos humanos, utilizando las
primeras letras de las palabras escritas en maysculas, para diferenciarlos de los simples
derechos .
Identificar, desarrollar y manejar los elementos de la
normatividad internacional de los derechos humanos y su
mbito ejercicio.

La primera pregunta a responder es Qu es fundamentar?; Por qu es
ineludible una base slida fundamental para los derechos humanos?

Hay que ir por partes: Cuando se asevera la exigencia de una precisin de
fundamentar los derechos humanos, de manera simultnea se afirma la
existencia de modos diferentes de hacerlo, bien puede ser desde una
perspectiva jusfilosfica o simplemente desde el Derecho natural o desde el
positivismo, o desde el desenvolvimiento histrico de los mismos que registra
en su mudar la conquista por la vida y reconocimiento de la dignidad intrnseca
de la persona como ser humano en cuanto a tal.
En los derechos humanos el reconocimiento incito- de la dignidad de la
persona a mas de entenderla como ser habiente, [que se auto-posee], la
expresin alcanza sentido diferente y tiene a prima facie doble propsito:
primero, establecer lmites a la accin del Estado [y por supuesto del
gobernante] para evitar desafueros del mismo y proteger [en su integridad] a la
persona, definiendo tanto las reas en que la intervencin del Estado es
prioritaria y obligatoria, as como aquellas en que ste deber abstenerse de su
accin.
Otro segundo articulado, como finalidad del primero, garantizar el desarrollo
integral de la persona como individuo, pero tambin como y en tanto hace parte
de una comunidad.
En tal caso, la conciencia de tales derechos constituye para la humanidad uno
de sus logros morales ms evidentes, con naturaleza excepcional en cuanto
constituyen garantas para la persona y aunque no estuvieran sealados en
una carta constitucional, gozan de reconocimiento universal puesto que
teleolgicamente estn determinados para que en el ser humano se realice el
ideal de libertad, exento de temores y miseria; dentro de condiciones que le
permitan gozar de sus derechos civiles, polticos, econmicos, sociales y
culturales tal como lo seala la misma Declaracin Universal
6
; sustancia
insuperable, ya que constituyen derechos imprescindibles como la vida, la
libertad en todas sus expresiones (individual, de conciencia, expresin, etc.), la
seguridad personal o el derecho a la igualdad, derechos de participacin,
asociacin y muchos otros son los que integran el amplio abanico que permiten
al ser humano desarrollar fines propuestas como apoyo del proyecto personal
de vida...

Se manifest que la humanidad ha requerido mucho tiempo y gran cuota de
sacrificio propio para lograr que las naciones del orbe consigan un verdadero
conocimiento de su propia condicin y decidan dialogar en la bsqueda de
acuerdos que con carcter jurdico internacional establezcan y conciban

6
Organizacin de las Naciones Unidas. Declaracin Universal de Derechos Humanos. Escuela
Superior de Administracin Pblica. Bogot. 1992.
supuestos mnimos que garanticen esos derechos mediante los cuales habr
de posibilitarse el desarrollo de nuestro propio proyecto de vida.

De otra parte, antepone a cualquier consideracin acerca de la inherencia a la
persona humana como derechos, su materializacin y consolidacin como
rama jurdica (del derecho) que posee doble expresin en su ejercicio. De una
parte su naturaleza de norma internacional, como un conjunto sistemtico
regulatorio frente a todas aquellos entornos que pudieran producirse con
relacin al Estado frente al vnculo con la persona humana cuya
responsabilidad de garanta [en su proteccin y observancia como en la
obligacin de su cumplimiento] es retenida el Estado ante la comunidad
internacional.

Por otra parte, en el mbito interno (nacional) de cada Estado miembro de esa
comunidad, en situaciones internas de un Estado (Alta Parte Contratante) y
como se afirm, es precisamente a ste y a su gobierno a quienes corresponde
dar proteccin y cumplimiento -como exigencia constitucional- o en caso
contrario el restablecimiento de la Ley y el orden, defendiendo la unidad
nacional y la integridad territorial por todos los medios que sean legtimos a su
alcance.

Al Estado y su gobierno en el cumplimiento misional, [como responsabilidad
que les incumbe] debern promover lo legtimamente necesario y a su alcance
para restablecer y mantener la ley y el orden dentro de sus fronteras y
defender la unidad e integridad territorial, esto es con plena vigencia de los
Derechos humanos. En este contexto ltimo, es al Estado (y sus agentes)
quien est llamado a materializar el cumplimiento de esta obligacin
Constitucional.

Se abren aqu heterogneos interrogantes acerca de la responsabilidad del
Estado frente al cumplimiento y promocin de los Derechos humanos, entre
ellos determinar: Qu propsitos tienen? Cul es la incidencia de estos y
qu aportan en la situacin por la que traspasa un Estado? Cul la
responsabilidad que incumbe - como institucin- en el desarrollo de la
problemtica social?

Tales preocupaciones concebidas desapercibidamente y otras, que acaso sean
similares, urgen respuesta. Resulta claro que las mismas entraan
complejidad y rebasa el compromiso de este documento, pero as, nicamente
y a manera de aproximacin., se tratar de inquietar respuestas.

Bibliografa

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.ESAP. Bogot. 1992
23. ORGANIZACIN DE LAS NACIONES UNIDAS. Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos. Escuela Superior de Administracin
Pblica .ESAP. Bogot. 1992
24. ORGANIZACIN DE LAS NACIONES UNIDAS. Pacto Internacional de
Derechos Econmicos Sociales y Culturales. Escuela Superior de
Administracin Pblica .ESAP. Bogot. 1992
25. ORGANIZACIN DE LOS ESTADOS AMERICANOS. Convencin
Americana Sobre Derechos humanos. Escuela Superior de
Administracin Pblica .ESAP. Bogot. 1992.
26. PAPACHINI ANGELO. Filosofa y Derechos humanos. Editorial
Facultad de Humanidades. Universidad de Valle. Cali. 1994.
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33. TOUCHARD J EAN. Historia de la Ideas Polticas . Tecnos, ciencia
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34. TRAVIESSO J UAN ANTONIO. Derechos humanos y Derecho
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35. TRUYOL Y SERRA. ANTONIO; Los Derechos humanos. Madrid.
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37. VERDROSS ALFRED;. Derecho Internacional Pblico. Aguilar. Madrid
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38. XIFRA HERAS J ORGE, Curso de Derecho Constitucional. Ed. Bosch,
Barcelona. 1957. Tomo I.

SITIOS WEB / INTERNET :
www.cicr.org
www.uno.org
www.aeoorg
www.derechos .org/nizkor/
www.derechos .org/omct
www.omct.org
www.omct@omct.org
www.witness.org
www.tquinones@aiusa.org
www.correo@cndh.org.mx
www.acnur.org/biblioteca/pdf/1290.pdf

REVISTAS:
.
o Su Defensor. Publicacin mensual de la Defensora del Pueblo. Bogot.
o Nova et Vetera. Publicacin mensual del Instituto de Derechos
humanos Guillermo Cano. Escuela Superior de Administracin Pblica.
ESAP.

http://es.wikipedia.org/wiki/Bill_of_Rights
http://es.wikipedia.org/wiki/Provincias_Unidas
http://www.elcristianismoprimitivo.com/ch%201_menno_simons.htm
Princ..1 N.U. K.Doc A/Conf 48/14 /Rev 1 (1972)
http://www.conocereislaverdad.org/Lutero.htm
http://es.wikipedia.org/wiki/Tratado_de_Versalles_(1919)
http://es.wikipedia.org/wiki/Provincias_Unidas
http://en.wikipedia.org/wiki/Habeas_Corpus_Act_1679
http://www.oas.org
http://www.oarsoaldea.net/agenda21/es/node/6
http://www.un.org/spanish/conferences/wssd/unced.html
http://en.wikipedia.org/wiki/Kellogg-Briand_Pact
http://www.unilibrebaq.edu.co/pdhulbq/publicaciones/publijuscogens.htm

html.rincondelvago.com/derechos -del-hombre-y-el-ciudadano.html

http://www.cajpe.org.pe/RIJ /bases/instru/viena.htm

http://www.iepala.es/curso_ddhh/ddhh441.htm

dialnet.unirioja.es/servlet/fichero_articulo?codigo=119411&orden=60963

REVISTAS:
.
o Su Defensor. Publicacin mensual de la Defensora del Pueblo. Bogot.
o Nova et Vetera. Publicacin mensual del Instituto de Derechos humanos Guillermo
Cano. Escuela Superior de Administracin Pblica. ESAP.

Cartas:

Convencin de Viena Sobre el Derecho de los Tratados. 23 de mayo de 1969
Francesa de los Derechos del Hombre y del ciudadano francs de 1789.
Cuerpo de Libertades de la Baha de Massachussets, diciembre de 1641
Acta de Tolerancia de Maryland 1649
Normas Fundamentales de Carolina 1669-1670
Bill of Rigts 1688
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos. A/RES/2200 A (XXI), de
16 de diciembre de 1966.
Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales.
A/RES/2200 A (XXI), de 16 de diciembre de 1966.
Declaracin Universal de los Derechos humanos. Diciembre 10 de 1948.
Acta de Habeas Corpus de 1679.
Segundo Protocolo Facultativo del Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos, destinado a abolir la pena de muerte A/RES/44/128 de 15 de
diciembre de 1989.

UNIDAD I

LA NOCIN DE LOS
DERECHOS HUMANOS

7. Los Derechos
Humanos Como
Normas morales,
Valores y Principios.
6. Son Derechos
Humanos?
5. El problema:
Diferentes
Denominaciones,
Realidades Distintas?
4. Reglas Jurdicas
3. Establecer los
Derechos?
2. Conjunto
Sistemtico normativo
1. Nocin de los
DDHH

Objetivos
especficos
Objetivos
Generales
Introduccin
Mdulo Uno.
Introduccin
y Aspectos
Generales

1. Nocin de
los Derechos
Humanos

Unidad UNO.

La Nocin de los Derechos Humanos

Introduccin
Objetivo General
Objetivos Especficos

1. La Nocin de los Derechos Humanos.
1.1. Conjunto Sistemtico y normativo
1.2. Establecer los Derechos?
1.3. Reglas jurdicas
1.4. El Problema: Diferentes Denominaciones, Realidades Distintas?
1.5. Algunas Etiquetas del Concepto.
1.6. Son Derechos Humanos?
1.7. Los Derechos Humanos Como Normas morales, Valores y Principios.
1.8. Preguntas

Introduccin

Los Derechos Humanos como primer aproximacin y desde la perspectiva del
sujeto constituyen un conjunto de potestades o facultades que le pertenecen a
la persona tanto como ser humano por el mero hecho de serlo, bien sea como
individuo o en colectividad y; que le protegen su dignidad. En este sentido
constituyen prerrogativas que le facilitan elementos que amparan el desarrollo
de un [su] proyecto personal de vida. De otra parte y del mismo modo
constituyen elementos que proporcionan mecanismos de proteccin que limitan
el mbito de su ejercicio.

Por tal razn y debido tambin a su novedad en el espacio jurdico, su
concepcin y extensin disponen la temtica ms recurrida en el mbito del
conocimiento poltico y jurdico contemporneo., No obstante tal situacin en
los ltimos aos se han visto avances reveladores en su reconocimiento,, no
obstante muchos de quienes bien se auto proclaman sus activistas y
defensores, por una parte, y por la otra sus detractores no posean clara visin
de su contenido y responsabilidad, donde cada cual profano o docto- funge a
manera de terico formulando su propio barrunto bajo el convencimiento de
que tal posicin resulta nica e inmodificable. En tales circunstancias resulta
lugar comn -debe advertirse- confundir los Derechos Humanos con
democracia - mbito natural para el ejercicio y desarrollo-, o con la misma
libertad, presupuesto indispensable para su ejercicio. Incluso, -en casos
extremos, - se los asimila con las diferentes corrientes polticas que auto
proclaman su paternidad y en esencia y de suyo los replican o no los aceptan
como tales haciendo de ellos mera herramienta retrica para ser utilizada
exclusivamente en pro de oscuros beneficios o del suyo propio.

En tal circunstancia su permanente y sibilina manipulacin as como la carencia
de un conocimiento adecuado y concreto acerca de su origen, significado y
exigibilidad -y por lo tanto la responsabilidad que incumbe para con ellos-,
propician el mbito adecuado para su disipacin conceptual -con la
consecuente perdida de tejido y consistencia- convirtindolos en muchos casos
como se ha insinuado, en simple retrica de heterogneos elementos polticos.

Es incuestionable: los Derechos Humanos, como expresin de lo habitual,
suscita sentimientos no pocas veces opuestos entre sus diferentes
destinatarios facilitndose su equvoca conceptualizacin y por lo tanto
aplicacin e interpretacin. Se expres infra que toda persona, cualquiera sea
su sexo, raza o condicin posee [por el solo hecho de serlo], derechos que le
aseguran frente al Estado mecanismos de proteccin para su vida, honra,
bienes, dems derechos y libertades.
7
, esto es frente al ejercicio de sus
libertades y le facilitan su digno desarrollo como persona y consecuentemente
le posibilitan un proyecto personal de vida; lo que significa en trminos llanos
un conveniente nivel de bienestar, satisfaccin personal y colectiva... una
existencia mejor.

De tal manera que conseguir a lo largo de la historia su reconocimiento como
Derechos Humanos no ha sido tarea fcil para a la humanidad y su lucha ha
suscitado sacrificios formidables. Basta indicar como ejemplo de tal hecho
como durante centurias la voluntad del gobernante se ejerci sin lmite o
restriccin alguna, circunstancia que allan el camino para los abusos de ste,
con el invariable desconocimiento a los derechos a sus gobernados.

De tal manera esta travesa nos llevar a sondear desde su fundamento mismo
-en primera instancia -el concepto de los Derechos Humanos, su ncleo duro e
irreducible y como presupuesto la dignidad de la persona.

Seguidamente, ya en una segunda fase, se podrn establecer su concepcin,
como ya se dijera desde diferentes perspectivas, y por ltimo tratar de
aproximar algunas conclusiones acerca del viaje acerca de lo que en palabras
de la profesora Adela Cortina, forman esa tica mnima, sin moral
8
, a la cual
todos - sin excepcin - estamos en la obligacin de acatar y coadyuvar en su
difusin, promocin y defensa.

Objetivo General

El propsito de la Mdulo es coadyuvar en la determinacin de los elementos
que contribuirn a pensar, reconocer- identificar y diferenciar las diferentes
caractersticas de la nocin Derechos Humanos.


Examinar elementos tericos que le permitan identificar los Derechos
Humanos.

7
Comparar: Colombia. Constitucin Poltica de Colombia, 1991. Escuela Superior de
Administracin Pblica-ESAP. Bogot. 1992. Pg.2. Art.2.
8
Ver: CORTINA ADELA; tica mnima. Introduccin a la filosofa prctica. Tecnos.
Madrid. 4. Ed. 1994.
Comprobar las caractersticas de los derechos inherentes de la persona
humana.
Reconocer sus fines.

1. LA NOCIN DE LOS DERECHOS HUMANOS.
9

A los Derechos Humanos por naturaleza propia y contenido [histrico], se los
advierte desde diferentes puntos de vista o perspectivas: En primer lugar como
conquistas o logros habidos por la vida, integridad del individuo y el ser
humano en cuanto a tal pero tambin se los percibe como el conjunto de
mnimos habidos por la persona para limitar el poder.

As, de tal manera en dicho mbito el de los Derechos y el reconocimiento de
los mismos y por lo tanto de la dignidad de la persona humana
10
, su alcance
como enunciado alcanza un sentido diferente con trayectoria teleolgica doble:

1. De una parte y tal como lo ha mostrado la historia el ejercicio del poder
desptico ha sido constante en el decurso de su tiempo generando
importantes detrimentos en la persona, lo que ha conllevado al ntimo
convencimiento de que todo aquel quien lo detenta en definitiva con el
decurso del tiempo se inclina a su abuso. En tal circunstancia es
necesario indefectiblemente necesario recurrir a mecanismos que
proporcionen lmites y demarquen razonablemente, permitiendo el
proceder reglamentado del poder y accin del gobernante y por
supuesto al Estado-. Los Derechos Humanos tienen entonces como
propsito desde esta perspectiva evitar el desafuero de quien detenta el
poder y proteger -en su integridad- a la persona humana, definiendo
tanto las reas en que la intervencin del Estado es prioritaria y
obligatoria, as como aquellas en que ste deber abstenerse de su
accin.
2. De otra parte y articulada como finalidad de la primera, los Derechos
Humanos surgen a la procura de encaminar el desarrollo integral del
individuo como persona, pero tambin como y en tanto hace parte de
una comunidad.
Entonces la conciencia y reconocimiento de tales Derechos establece
definitivamente un logro moral cimero- para la humanidad en razn a su
misma naturaleza particular y excepcional en cuanto constituyen salvaguardias
para la persona y aunque no estuvieren sealados de manera expresa en una
Carta constitucional, perciben el reconocimiento universal. Los Derechos
Humanos as pues estn determinados teleolgicamente para que en el ser
humano se cumpla con el paradigma de libertad, protegido del temor y miseria;
dentro de condiciones que le permitan el adecuado goce y disfrute de todos sus

9
Para efectos del presente documento, se hablar de Derechos Humanos
(maysculas) como aquellos que son inherentes a la persona humana por el mero
hecho de serlo y como una manera de diferenciarlos de los otros derechos.
10
Para efectos del presente escrito, se diferencia la persona humana de la persona
moral y en su desarrollo cuando se haga mencin a la persona siempre estar
refirindose a la persona humana, salvo se especifique lo pertinente.
derechos tanto civiles, polticos como los econmicos, sociales y culturales en
la perspectiva trazada por la misma Carta Universal de los Derechos
11
.

As pues lo Derechos Humanos estn compuestos con elementos de sustancia
y naturaleza nicas los cuales constituyen cnones no slo inherentes sino
imprescindibles como la vida, la libertad en todas sus expresiones (individual,
de conciencia, expresin, etc.), la seguridad personal o el derecho a la
igualdad, derechos de participacin, asociacin y muchos otros son los que
integran el amplio abanico que permiten al ser humano desarrollar las metas
propuestas de un proyecto de vida personal...

Ya se ha sugerido infra que la humanidad precis para generara y afianzar este
proceso de siglos e ingente cantidad de sacrificio propio para lograr alcanzar
entendimiento y conciencia de su precaria condicin y en tal situacin
reconocer en las naciones del orbe su propia fatalidad y en tal mbito recoger
la decisin en favor del dilogo en la bsqueda de acuerdos jurdicos
internacionales (Tratados) que constituyan y contengan supuestos garantistas
mnimos de esos derechos y mediante los cuales se posibilite el desarrollo del
propio proyecto de vida.

1.1. CONJUNTO SISTEMTICO Y NORMATIVO

Entretanto, antecede a cualquier consideracin acerca de los derechos de la
persona humana como Derechos Humanos, su concrecin y reiteracin como
rama jurdica especfica (del derecho) que sta tiene doble expresin en su
aplicacin:

1. La primera faceta impresa en ellos es su propia particularidad de
conformar un conjunto normativo de pautas internacionales, en las
cules funge a manera de conjunto regulatorio normativo - frente a las
situaciones que se permitieran producir con relacin al vnculo Estado -
persona humana y cuya responsabilidad en la garanta de su proteccin
y observancia como en su cumplimiento sea la asumida y retenida por el
Estado ante la comunidad internacional.

2. de otro lado, hallamos el mbito interno (nacional) en cada uno de los
Estados miembros de esa comunidad, en situaciones que se llevan a
cabo en el mbito interno de un Estado (Alta Parte Contratante) y es
precisamente a ste y a su gobierno a quienes corresponde dar
cumplimiento a la exigencia constitucional y mantenerla o en caso
contrario restablecer la Ley y el orden, defendiendo la unidad nacional y
la integridad territorial por todos los medios que sean legtimos y estn a
su alcance.

En cumplimiento de esta funcin, el Estado y su gobierno,- como
responsabilidad que les concierne- har lo indispensable y oportuno para

11
Ver: Organizacin de las Naciones Unidas. Declaracin Universal de Derechos
Humanos. Escuela Superior de Administracin Pblica. Bogot. 1992.
restablecer y mantener el imperio de la ley y el orden dentro de sus fronteras y
preservar la unidad e integridad territorial, por todos los medios legtimos a su
alcance, esto es con plena vigencia de los Derechos Humanos. En este
contexto ltimo, son el Estado (y sus agentes) quienes estn llamados a
materializar el cumplimiento de tal obligacin Constitucional. En tal contexto
surgen terceras preguntas acerca de la responsabilidad que debe asumir el
Estado frente a la promocin, proteccin y cumplimiento y de los Derechos
Humanos: Qu propsitos tienen? Cul es la incidencia de estos Derechos
y qu aportan? Qu responsabilidad incumbe a la institucin Estatal con
relacin a sus integrantes frente a estos derechos y su desarrollo frente a la
problemtica social? Tales vacilaciones intuidas desprevenidamente y otras,
que acaso les sean similares, urgen de respuestas claras y concretas. Desde
luego al mismo tenor, tambin resulta claro, que las mismas entraan
complejidad tal que rebasa los lmites de esta documento, pero as, nicamente
y a manera de aproximacin... se tratar de inquietar algunas respuestas.

1.2. ESTABLECER LOS DERECHOS?

Como prembulo se esboza que los Derechos Humanos integran de una
parte una disciplina con muy cercana prctica y reconocimiento en mbitos
jurdicos tanto nacionales como internacionales
12
; pero de otra, constituyen
un acervo de principios y normas de carcter imprescindible para la persona.
En tal situacin y en razn a la complejidad de su temtica -materia ratio
ha resultado confuso y no poco espinoso el afianzamiento de sus conceptos.
Se los conoce con diversos y dismiles nombres estando en manos de otros-
propsitos y/o tendencias- orientados por su operador, o de circunstancias
polticas cuya finalidad apremia consolidar posiciones que en no pocas
ocasiones resultan opuestas al espritu mismo de tales derechos.

Alcances de la expresin: El vocablo [conceptus] podra traducirse, en sentido
general, como la idea que forma el entendimiento -pensamiento tomado en
sentido mental interno- exteriorizado con palabras en la expresin intelectual
externa o de relacin y en cuanto a tal, posee cuando menos dos finalidades

12
Es discusin bastante comn apuntar al establecimiento de los derechos Humanos a pocas
bastante remotas de la humanidad, haciendo referencia con ello a su perspectiva como normas
inherentes y fundamentales de la persona, as que precisar su aparicin resulta en extremo
complejo para este estudio, ms no obstante a manera referencia acerca del establecimiento
de un momento histrico y tal vez fecha en la cual hicieron aparicin los tales derechos
humanos tal y como hoy se los concibe -como un rgimen de derecho- diremos que es
realmente reciente. En el prembulo de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos
(ONU- Diciembre 10de 1948 ) se afirma, tal vez por primera, vez de estos "derechos" como "
humanos" y se los seala como base para "... el reconocimiento de la dignidad intrnseca y de
los derechos iguales e inalienables de todos los miembros de la familia humana." en el mismo
instrumento se aduce la necesidad de que los tales derechos "sean protegidos por un rgimen
el mismo prembulo de la misma Carta seala como uno de sus Considerandos " que
una concepcin comn de estos derechos y libertades de la mayor importancia para el pleno
cumplimiento de dicho compromiso..." la Asamblea General proclama tal declaracin. Implica lo
anterior que no declaracin no solamente aporta la definicin de un nuevo rgimen de derecho
dedicado especficamente a la proteccin de estos derechos humanos, sino tambin abre la
puerta un proceso paralelo que es el de la promocin simultnea de tales derechos.
enmarcadas en la descripcin, clasificacin de los objetos cognoscibles, esto
es limitar y precisar. En general, no obstante el concepto refiera un
determinado procedimiento o mtodo que viabiliza la descripcin,
clasificacin de los objetos cognoscibles podemos afirmar que conceptuar
no es nicamente nombrar y clasificar; aceptar tal significacin es reconocer
un carcter reduccionista de conocimiento.

Ahora bien y no obstante el conocimiento se adecue con una denotacin, el
concepto en s no es el nombre pues nombres diferentes pueden expresar un
mismo concepto tico. Expresado desde la perspectiva de los Derechos
Humanos como un conjunto normativo - J urdico acentuado finalmente en un
complejo de Derechos inherentes a la persona o comnmente llamados
Derechos Humanos; tica, tica Ciudadana; Normas ticas; Derechos
naturales, Derechos Civiles, Derechos Polticos, Derechos Personales;
Derechos Individuales; Derechos de la Persona; Libertades Ciudadanas;
Derechos Econmicos; Libertades Civiles; Libertades Pblicas; Privilegios
Ciudadanos; Derechos Naturales, , entre otros, son algunas de las diferentes
acepciones que han hecho recorrido en el terreno de su reconocimiento, pero
que no reflejan su verdadero contenido.

En tal circunstancia pareciera que el hecho de que tales conceptos sean
tomados como equivalentes o sinnimos no tuviese trascendencia, pero tal
situacin motiva gran preocupacin pues muestra el endeble y complejo
lmite entre los unos y los otros, circunstancia que dificulta no solo su
comprensin, sino su aplicacin en el entorno jurdico, pues resulta evidente
constituyen formas y significaciones diferentes. Tal normativa deontolgica y
por supuesto la jurdica que consecuentemente encontramos en el vivir
cotidiano siendo utilizada y reconocida por gran variedad de trminos, que
como ya se anotara, en principio parecieran intercambiables, pero que bajo
una mirada rigurosa no lo son y que de acuerdo con la profesora M. Del
Carmen Barranco
13
, no es un simple problema lingstico o semntico sino
que por el contrario constituye uno conceptual

As pues, se justifica en esta labor precisar, un poco de manera crtica diversas
posturas acerca del concepto y percepcin de los Derechos Humanos, pero en
manera alguna pretende construir extensa querella terica acerca del alcance
de los mismos. As, -a modo de advertencia, queda en claro que el propsito
tal compromiso es la exploracin y bsqueda vehemente,- de lo que ya de
hecho se sabe,- constituye pequea reflexin personal de lo que podra
llamarse fundamento de aquellos Derechos a los cuales todos - sin excepcin -
estamos en la obligacin de acatar y coadyuvar en su difusin, promocin y
defensa.

Entonces, se pretende aproximar el concepto -si se me permite sutilmente-,

13
Ver: BARRANCO A.; MA. DEL CARMEN. El Discurso de los derechos. Del problema
terminolgico al debate conceptual. Instituto de Derechos Humanos Fray Bartolom
de las Casas. Universidad Calos III de Madrid. Dykinson. 1996. Pg. 3.
desde varios ngulos que a manera de incentivo invite al lector a plantear su
propia jornada de aproximacin al concepto de los tales derechos y que
finalmente acepte constituyen columna vertebral de su propia existencia.

1.3. REGLAS JURDICAS

Prima facie: preguntas simples pero respuestas complejasSe afirman tras las
mencionadas perspectivas innumerables problemas presentados en la
fundamentacin como Derechos Humanos, y su sola mencin revuelve
emociones diversas que sesgan su reconocimiento y mucho mas su aplicacin.
Parece necesario de esta manera que no son pocos los prejuicios sociales en
torno al concepto y que su explicacin hace referencia, casi inevitable, a que
estos sean relacionados con escenarios que se mueven en su condicin de
derechos dentro del mbito jurdico; o como bienes, o cosas que poseen este
mismo carcter. Con ello y de hecho se los admite no solo vinculados a un
sistema jurdico, sino de ello tambin se infiere su propia naturaleza
determinndolos en correspondencia exclusiva con normas del carcter
positivo.

Entendidos de tal manera -como preconcepto- constituiran, exclusivamente, un
conjunto de reglas jurdicas y por lo tanto observaran nicamente los
condicionamientos impuestos por la norma positivada, sustrayndolos de otros
entornos que les proporcionan su verdadera naturaleza; pero ste sesgo debe
rectificarse a la luz de otras perspectivas - moral y poltica especialmente - lo
cual permitir mirarlos desde otros sesgos.

As, la condicin de ser sujeto de Derechos cuenta factores diversos
preexistentes y entre ellos que para dar mirada objetiva si as puede
llamrsele- a los tales. Debe declararse primero y especficamente la
existencia de cuando menos un modelo de Estado, en el cual stos sean su
razn de ser - este Estado es el derecho- y especificar igualmente, de manera
expresa- que stos en cuanto a tales, tienen el carcter de individuales e
inalienables, es decir son propios de la persona y le incumben nica y
exclusivamente a ella y en cuanto a tal a los otros sujetos de su misma
especie.

De otra parte, el problema mismo radicado en la concrecin del concepto, se ve
agudizado desde la perspectiva misma de su origen histrico pues su
concepcin como derechos, como norma positiva, cuenta desde algunas
Cartas Norteamericanas que as lo reconocen y en especfico data desde la
aparicin de la Carta Francesa
14
de 1789 la cual seala que no solamente debe
ser necesario reconocerlos como derechos inherentes a la persona sino que
tambin resulta indispensable que estos sean contenidos en una carta solemne
en la cual puedan estar escritos, consultados comparados con el quehacer del
servidor pblico y recordados permanentemente. Por ltimo, han de fungir a

14
Ver en su prembulo Carta Francesa de los Derechos del Hombre y del ciudadano
francs de 1789.
manera de mecanismos para que los mismos derechos all expuestos puedan
ser reclamados continuamente.

Aqu, la positivacin de tales derechos no se consider requisito para su
existencia pero si para su exigibilidad. No obstante tal Carta de los Derechos
les dio un cariz paradigmtico dentro de la evolucin histrica de los mismos.

En tal entorno, el naciente positivismo racionalista supuso la existencia de unos
derechos inherentes a la persona, que le son suyos e independientes del
querer del legislador o el gobernante quien solamente se limita a su
reconocimiento.

No obstante y desde otra perspectiva histrica los derechos existen y son
inherentes a la persona por el mero hecho de serlo
15
, perspectiva novedosa si
se mira desde el perfil histrico toda vez que nunca se pens al ser humano
como fin en si mismo y que a este le perteneciesen derechos de los cuales era
sujeto.

Vistos los sucesos desde tales perspectivas fcilmente se deduce y asevera la
existencia de diferentes formas para su fundamentacin conceptual que van
desde la tica, [principios y Valores] pasando por el derecho natural, la
perspectiva de su evolucin histrica, hasta la consideracin de ellos como
meras normas de carcter jurdico en las cuales el Estado es el artfice de
tales Derechos

1.4. EL PROBLEMA: DIFERENTES DENOMINACIONES, REALIDADES
DISTINTAS?

Como aproximacin primera a la conceptualizacin de los Derechos Humanos
es claro que stos surgen como producto evolutivo, tal y como lo seala el
profesor Peces Barba, en respuesta necesidades y exigencias concretas de
diferentes grupos humanos, manadas tambin de diferentes corrientes de
pensamiento poltico
16
esto hace que la expresin deber ser aplicada a ideas
concretas y no podr utilizarse en aquellas que no supongan una determinada
concepcin de la relacin existente entre "...el individuo y el estado que va a
desarrollarse de este el ' trnsito a la modernidad' ".

La palabra es pues un vehculo que describe cul es el contenido atrevemos
atenernos cuando describimos el concepto por lo tanto, no es lo mismo hablar
de derechos naturales, derechos positivos o Derechos Humanos; tampoco lo
es hablar de libertades pblicas, derechos civiles, derechos ciudadanos o
derechos polticos. No obstante estas y muchas ms son formas lingsticas a
las cuales ha recurrido el comn para denominar sos derechos inherentes a la
persona de tal manera que uno de los primeros y principales problemas que se
presentan al momento de comenzar el anlisis lo que constituye la diversidad
de expresiones con las cuales se pretende dar nombre o conceptuar a los

15
J usnaturalista
16
PECES-BARBA, G.., Trnsito la modernidad y derechos fundamentales. Mezquita,
Madrid, 1982.; El Fundamento de los Derechos Humanos, edicin de Gregorio Peces-
Barba, Debate, Madrid, 1989 Pg. 265-278
Derechos Humanos; como aproximacin al problema nos encontramos que la
expresin es frecuentemente sustituida por otras que aparentemente poseen
igual contenido, o a las cuales se pretende dar similar cobertura, haciendo
parecer los trminos como homnimos o intercambiables. Tal situacin resulta
compleja a la ahora de mirar cul es el verdadero contenido que cada uno de
tales conceptos tiene, ya que hacen referencia a una realidad, pero la
respuesta a travs del concepto es diferente.

Este problema ha sido citado en diferentes ocasiones y por diversos
acadmicos, el profesor M. Atienza, citado por Barranco Avils afirma que en
su parecer " uno de los graves problemas (entre otros muchos) con el que se
enfrenta la defensa de los Derechos Humanos en nuestra sociedad actual es la
falta de precisin (y el consiguiente abuso) con que frecuentemente se emplea
dicha expresin"
17
en esa misma direccin Prieto Sanchs
18
, advierte como su
parecer que "... los Derechos Humanos se hallan sometidos a un abuso
lingstico que hace de ellos una bandera de colores imprecisos capaz de
amparar ideologas de cualquier color;..." en este mismo contexto deber
quedar en claro que el contenido de los derechos y su concepto son
inseparables y por lo tanto cuando nos referimos a ellos de una manera u otra,
describimos realidades diferentes.

Encontramos as la existencia de una marcada imprecisin entre el objeto a
denominar y su verdadero significado siendo realidades dismiles con un mismo
denominativo. Por tal motivo es pertinente hacer alguna observacin acerca de
esta confusin suscitada por la imprecisin de los trminos tradicionalmente
ocupados para determinar a los Derechos Humanos.

Parece necesario establecer la multiplicidad de prejuicios que en torno al
concepto Derechos Humanos se asumen socialmente y su acotacin hace
referencia, casi inevitable, como lo expres, a que estos son relacionados a
situaciones que incumben a mbitos jurdicos o como bienes o cosas que
tienen este mismo carcter.

Se los supone ajustados a un sistema jurdico determinado lo cual es cierto -
en correspondencia exclusiva con normas del carcter positivo, no obstante los
Derechos Humanos trasciendan lo normativo jurdico pero no asimilados a
cualquier tipo de norma, sino a aquellas imperativas que por su generalidad,
imperatividad y jerarqua, que en relacin a su esencialidad no admiten ni pacto
o acto en contrario
19
. En tales contextos la expresin constituye una de las ms
utilizadas y difundidas tanto en la doctrina jurdica como en la prctica
cotidiana.

17
Barranco. Op. Cit. Ubica como referente las palabras del profesor M. Atienza en
conferencia organizada en la facultad de filosofa y letras, Oviedo, 1975.
18
Prieto Sanchs; Lus. Algunos Problemas de la Fundamentacin de los Derechos
Humanos En: Estudios sobre Derechos Fundamentales. Editorial Debate. Madrid.
1990. Pg. 17 ss
19
Podra afirmarse que no todas las normas pertenecen al grueso de este conjunto; se
afirma tal situacin para normas de Derechos Humanos reconocidas universalmente
como vlidas por los pueblos , y que se dirigen a la proteccin de la dignidad de la
persona humana

Pudiese parecer de tal modo la presuncin de la existencia de un consenso
generalizado sobre su uso conceptual, pero en la prctica las condiciones
suelen ser bien diferentes pues se les otorga significados diferentes a los
verdaderamente atribuidos al momento de su enunciacin.

Se los define, de manera general, como un conjunto de Derechos inherentes a
la persona por el mero hecho de serlo que protegen su dignidad y estn
dirigidos a servir de mecanismos lmite al poder, as como a proporcionar
condiciones que permitan el desarrollo de un proyecto personal de vida; el
profesor Peces-Barba Martnez seala para el mismo dos posibles
significados, con el primero determina entender por Derechos Humanos
cuando se alude "... a exigencias ticas derivadas de la dignidad del hombre y
no exclusivamente a normas jurdicas... ". En este caso los Derechos Humanos
constituyen exclusivamente normas de carcter moral; en un segundo
significado en sentido estricto se refiere a stos como a "... los enunciados
normativo-jurdicos (esto es, positivados) derivados de una determinada
filosofa o concepcin tica." Por su parte la profesora Barranco
20
, aludir
tambin a esta doble significacin no obstante el profesor Peces Barba reitere
que la utilizacin de la expresin Derechos Humanos en el sentido de
exigencias ticas derivadas de la dignidad nombre y no exclusivamente
jurdicas, adems de mostrar la ambigedad que deriva del hecho de atribuir
una categora es jurdica a enunciados meramente normativos, -no jurdicos-,
tiene el peligro de significar " Derechos positivados cuya raz tica no se tiene
en cuenta o al menos no se subraya suficientemente".
21

En este ltimo, el segundo sentido, el profesor Enrique Prez Luo confirma
que los Derechos Humanos "suponen una versin moderna de la idea
tradicional de los Derechos naturales, que representa un avance en el proceso
de positivacin"
22
. Con ello quiere manifestar el profesor Prez Luo acerca de
"... la ambivalencia de la expresin; situacin que tambin ser puesta en
evidencia por F.J . Laporta
23
.

El mismo profesor Prez Luo concibe como Derechos Humanos "... el
conjunto de facultades e instituciones que, en cada momento histrico,
concretan las exigencias de la dignidad, la libertad y la igualdad humanas, las
cuales deben ser reconocidas positivamente por los Ordenamientos jurdicos a
nivel nacional e internacional"
24
.

20
Ver: Op. Cit. El discurso de los Derechos. Del problema terminolgico al debate
conceptual. Cuadernos Bartolom de las Casas. Dykinson. Madrid. 1996 Pg. 17-31
21
Ver: PECES BARBA-MARTNEZ; GREGORIO. Curso de Derechos fundamentales
Madrid. Trotta. 1996. pg.24
22
Vid: PREZ LUO; E. Derechos Humanos, estado de derecho y constitucin.
Tecnos. Madrid. Pg. 179
23
Vid: F.J . Laporta Sobre la fundamentacin de enunciados jurdicos de Derechos
Humanos. pg. 203
24
Op. Cit. Citado por Gregrio Peces-Barba. Curso Derechos fundamentales pg. 46
1.5. ALGUNAS ETIQUETAS DEL CONCEPTO

Se ha expresado que el uso comn del concepto, usualmente posee sentido
intensamente emocional, tal vez por lo que habitualmente se observa de ellos,
usualmente relacionados con hechos graves acaecidos como consecuencia de
conflictos armados condicin no excluyente para la violacin de los Derechos
Humanos-; crea ligerezas que su manejo en muchos temas concita posiciones,
cuando no reacciones, encontradas al momento de su utilizacin.

Como lugar comn el concepto es aplicado a la simple trasgresin de reglas
sociales cuyo quebrantamiento pudiese parecer a juicio de quien lo utiliza,
hecho reprochable, no obstante, y ya desde otro punto de vista parezca el
hecho en cuestin anodino. Tambin e indistintamente se lo utiliza, en otra
direccin y sentido, determinando hechos que generan graves, masivas y
continuas violaciones a los "Derechos inherentes a la persona", bien sean
Derechos civiles" o "Derechos subjetivos", o " fundamentales" de las personas,
para slo citar algunos cuantos.

Sentado lo anterior, queda claro de hecho que la aproximacin al derecho
implica encontrase con un problema que subyace bajo el mismo: el lenguaje; la
notacin del mismo que expresa realidades enunciadas en conceptos.

Las cosas de tal manera permiten sealar que en este sentido la eleccin de
uno u otro trmino por parte del sujeto para determinar una realidad especfica
no es fortuita o motivada por el azar y se debe a la fuerza de contenido que
ste tenga para marcar en uno u otro derrotero la comprensin de su realidad.
Resulta evidente que el individuo habr desarrollado un proceso previo de
identificacin y asimilacin entre la palabra y el concepto comprendido
anticipadamente, ya que de l se desprenden consecuencias que le determinan
su aplicacin posterior.

De tal manera que es claro, se entiende que los tales derechos expresan algo
que de suyo el individuo se sabe poseedor, este ltimo concepto, por ejemplo,
surge del reconocimiento del protagonismo del sujeto y del todo del Estado
para reconocer sus propios derechos.

Conceptos como: Privilegios; garantas y libertades vindican situaciones con
una fuerte raigambre teolgica, vinculada a la explicacin divina de la
existencia. Se refiere en esta situacin al individuo con una interrelacin o
dependencia de lo religioso. Es la expresin del Derecho Natural. Por su parte
el concepto de los derechos vincula al individuo como hommo juridicus, que
habla de su derecho como persona, esto es situada en un determinado mbito,
la sociedad e in abstracto.

Tradicionalmente y otra parte se los ha denominado con diversos nombres
citando un contenido similar, por ejemplo se los llama indistintamente derechos
civiles, como libertades civiles; privilegios otorgados a las personas; Derechos
naturales; Derechos Fundamentales; Derechos Polticos; y de otra parte se los
alude como Derechos individuales, y otros con diversos apellidos, para
solamente anotar unas cuantas contenidos a manera de referencia. No
obstante, su uso -cuando se habla de ellos- confunde fcilmente, se los asocia
con otro tipo de concepciones bien por extensin o sustraccin- estar
asociada con otros o para determinar terceros que estn contenidos en el
mismo trmino Derechos Humanos, o de otra parte se los confunde en cuanto
a su contenido. Estas impresiones hacen que generalmente cuando se habla
de ellos, su contenido sea difuso y muy complejo para el receptor.

Para introducir esta tarea deber advertirse a manera de premisa, que
concebimos los Derechos como correspondencia, causa y resultado de
variadas luchas a lo largo de la historia, momentos que han llenado de
contenido a muchas aspiraciones cuyos contenidos, posteriormente
convertidos y plasmados como normas y Derechos, dejan de ser meros y
exclusivos privilegios predicables de ciertas personas, para encontrar su
reconocimiento como atributos y exigencias ticas derivadas de la dignidad de
la persona, y ulteriormente ser reconocidas como jurdicas.

No obstante el uso que se le ha dado al concepto y que comnmente se
reconoce a estas normas como Derechos Humanos deber aseverarse que la
expresin, en s, resulta tautolgica pues tan slo el individuo es el nico sujeto
de derechos, las dems formas de la creacin no tienen capacidad para ser
titulares de facultad jurdica alguna. Igualmente deberemos convenir que el
Derecho en cuanto a tal ha sido una creacin del ser humano y en este
contexto sealar igualmente que: El derecho constituye de por s un orden
coercitivo y de ah se concluye que no da explicacin de la realidad, su
estudio, aun cuando cristalice Valores, dir el profesor Prieto Sanchz, se nos
presenta como un hecho [factum] y tan slo nos informa acerca de lo
prohibido, ordenado o permitido, pero no de los motivos que hacen plausible
observar sus prescripciones
25

Hechas las indicaciones previas, se dir que cuando se expresa el concepto
Derechos Humanos se alude el carcter bifronte de los mismos, de una parte
como un conjunto sistemtico de principios y Valores morales, por una parte y
por la otra

Nos lleva a sealar que los Derechos Humanos tienen doble propsito: el
primero, lograr establecer lmites de accin al poder para evitar los abusos y
proteger la integridad de la persona defendiendo reas en las cuales el estado
no tiene facultad para intervenir, y por lo tanto deber abstenerse de su accin;
y de otra parte un segundo aspecto, que se desprende como una finalidad del
primero y es el garantizar el desarrollo integral de los individuos y los pueblos,
para lo cual el estado tiene la obligacin de la prestacin.

Se los confunde fcilmente con otro tipo de conceptos como por ejemplo
privilegios, Derechos subjetivos.

25
Ver: Algunos Problemas de la Fundamentacin de los Derechos Humanos. En: Lus
Prieto Sanchz. Estudios Sobre Derechos Fundamentales. Debate. Madrid. 1990. Pg.
17

1.6. SON DERECHOS HUMANOS?

Para emprender esta parte en la cual nos preguntamos si realmente esos
derechos son humanos debemos precisar que en tanto derecho corresponden
a la creacin de la especie humana; conseguiran sealarse diferentes
perspectivas tratando de establecer una definicin puntual de lo que
podramos llamar Derechos Humanos, ya que a ms de su consideracin como
principios, Valores y normas de carcter tico, tambin son conocidos con otras
denominaciones
26
que le han sido conferidas a lo largo de la historia, no
obstante su contenido en manera alguna le corresponda o sea uniforme: como
infra se insinuara, los Derechos Humanos son tambin conocidos bajo el ttulo
de Libertades Pblicas, Derechos Fundamentales, Garantas Individuales,
Derechos Subjetivos, Derechos Civiles; garantas Ciudadanas; Derechos
Libertades; Derechos inherentes a la persona; entre otros, queriendo con ello
sealar aquel grupo especial de principios, conjunto mnimo de garantas y
libertades que propios a la especie humana le han sido considerados como
inherentes; no obstante existan otras corrientes J us filosficas .

Pero, si bien resulta importante aproximarse suficientemente a un tipo de
definicin sobre lo que constituyen esos derechos, deber tambin observarse
que cualquiera que sea la definicin adoptada, estar permeada y se adscribir
en alguna escuela de Fundamentacin a la cual se acoger y tal ser el
concepto que se tenga de ellos, pero es importante como se anot, el
acercarse a algn tipo de definicin que ilustre al respecto. Uno de los
problemas de ms amplia discusin lo constituido por su propia
Fundamentacin como Derechos Humanos, no obstante hoy e reconoce que
mas importante que la misma es su propia efectividad.

Lo primero a lo cual debe aproximarse el profano, es a determinar adems de
lo que son y lo que realmente abarca el concepto cuando nos referimos a ellos,
ya que por ser una doctrina de origen reciente, existe una relativa poca
uniformidad en cuanto a lo que su concepto alcanza. Lo anterior, dependiendo
de su enfoque filosfico, jurdico y hasta poltico.

La definicin deber simultneamente abocarse desde dos perspectivas: Como
Ciencia o Saber y como Derechos Individuales:

La primera, lo que constituyen tales derechos como ciencia o saber en
construccin podr encontrarse en los planteamientos proporcionados por el
profesor Ren Cassin
27
quien los describe como: "...una rama particular de las
Ciencias Sociales que tiene por objeto estudiar las relaciones entre los

26
La discusin en torno de el contenido de cada una de la s definiciones con que han
sido llamados los Derechos Humanos, supone tambin la aceptacin de la existencia
de diferentes tipos de contenidos, lo cual seala que su distincin no es el resultado
meramente etimolgico, sino conceptual. Ver el trabajo desarrollado por M. del
Carmen Barranco Avils:
27
El Profesor Ren Cassin, embajador francs ante la Organizacin de las Naciones
Unidas, integr el grupo de expertos redactores de la Declaracin Universal de los
Derechos Humanos de 1948.
hombres en funcin de la Dignidad Humana, determinando los Derechos y
facultades necesarias en conjunto, para el desarrollo de la personalidad del ser
humano..."

Por otro lado, en cuanto a derechos individuales, la Organizacin de las
Naciones Unidas ha sealado que cabra definir,... en general, los Derechos
Humanos como los derechos que son inherentes a nuestra naturaleza y sin los
cuales no podemos vivir como seres humanos. Los Derechos Humanos y
libertades fundamentales nos permiten desarrollar y emplear cabalmente
nuestras cualidades humanas, nuestra inteligencia, nuestro talento y nuestra
conciencia y satisfacer nuestras variadas necesidades, entre ellas las
necesidades espirituales. Se basan en una exigencia cada vez mayor de la
humanidad de una vida en la cual la dignidad y el Valor inherentes reciban
respeto y proteccin.
28

De esta manera los Derechos Humanos constituyen aquel conjunto de normas
y Valores que posibilitan a la persona como tal y a los seres humanos crear y
desarrollar en sus relaciones individuales y sociales, como miembros activos en
cada uno de sus ncleos humanos con el propsito de dar pleno desarrollo a
un proyecto de vida digno. En este sentido, podemos decir se llaman Derechos
Humanos puesto que al hallarse vinculados con la dignidad de la persona
humana est consignados en un conjunto de normas y leyes para la proteccin
de la persona, en cualesquier aspecto de su vida social.

Ahora bien, otro asunto por contestar sobre este aspecto, es el porqu se
habla de Derechos Humanos y no de Derechos Fundamentales tal y como la
gran mayora de personas lo hace y por que s o por que no, la utilizacin de
uno u otro concepto. Sobre tal asunto, existe toda una discusin terica de la
que tan slo har notar algunas de las diferencias que entraan la proposicin:

Se atribuye a la costumbre para unos determinada en la Carta francesa de
Derechos del Hombre y el Ciudadano francs de 1789; para otros tal vez
derivada de la Carta fundamental de Bonn y para los menos de la Carta
Constitucional espaola de 1978 -sta ltima que mostr, en buena parte, su
influjo sobre la constituyente colombiana de 1991- utilizan de manera continua
la Expresin Derechos Fundamentales, para significar con ello a ese conjunto
de normas o preceptos que han sido incluidos en la Carta Constitucional, por
ser considerados inherentes, inalienables, inviolables y universales. Estas
concreciones de carcter jurdico, se argumenta en tal sentido, constituyen
derechos fundamentales, pues tienen carcter de originarios y manan de la
naturaleza del hombre
29
, adems de que se hallan reconocidos plenamente:
algunos tericos agregan, que deben obligatoriamente ser reconocidos por la
carta fundamental.

28
NACIONES UNIDAS. ; Derechos Humanos preguntas y respuestas. Naciones Unidas Nueva
York. 1987. Pg.4a.
29
Tema bastante discutido por los grupos de defensores de los derechos. La utilizacin del
concepto Derechos del Hombre, ha sido en opinin de ellos una visin sesgada de un
gnero. Modernamente se acepta sealar como los derechos de la persona o los derechos del
individuo.
De otro lado, al referirnos a los Derechos Humanos surgen usualmente los
preconceptos, tal vez por la carencia de claridad en el concepto y fundamentos
acerca de los Derechos Humanos y es casi un hecho que se los asimila
exclusivamente a derechos Civiles y Polticos.

Esta ltima manifestacin , quiz pueda deberse a que son ellos los que mayor
difusin puedan haber tenido a travs de los medios informativos, circunstancia
generada probablemente por la intensidad de los hechos que vinculan a los
mismos y a su continua y reiterada violacin. Esta perspectiva, sesgada al
considerar como Derechos Humanos a slo un tipo de Derechos considerar
la parte como un todo-, se presenta entre otros causas , debido primeramente a
la preponderancia otorgada a estos derechos, por considerarlos provenientes
del derecho natural, y tal como ya se afirm, a su severa, reiterada y continua
violacin. Esta orientacin, que de suyo desconoce otros Derechos, excluye
otros derechos del mismo tipo que son igualmente violados, pero que por su
manera silente de hacerlo, han pasado a un segundo plano en el escenario
de lo cotidiano, me refiero a los Derechos Econmicos, Sociales y Culturales.

El reconocimiento de la centralidad de la persona humana como individuo, ser
nico y vulnerable frente a la comunidad. La primera circunstancia por tratar en
el anlisis propone al individuo, en tanto ser humano, establecido por propia
definicin como un ser estrictamente gregario, lo cual expresa que le es
imposible, bajo cualquier condicin vivir sin la continua interrelacin con otros
seres de su propia especie y de stos con la misma naturaleza.

A este tenor antepone la situacin de su propia naturaleza la cual resulta
condicin sin la cual no existe la satisfaccin de sus necesidades
fundamentales propias (materiales bsicas, espirituales, y de bienestar) y la
obtencin o logro de sus propias metas para las cuales forzosamente necesita
de la interaccin con los otros, realidades similares a la suya que lo coadyuvan
a la obtencin y logro de metas -tanto individuales como colectivas- que le son
propias. En este sentido, cada individuo es habiente, portador de un fin, el suyo
propio que da razn de ser a su propia vida no obstante ste sea individual,
tiene el suyo entidad de factores que lo asemeja los dems con quienes
coexiste comunitariamente.

Reconociendo dicho propsito comn anlogo a cuantos as lo precisen
ajustado a su propio proyecto de vida porque todos se identifican con la
precaria situacin de individuo. Este fin inquiere necesariamente bsqueda
para el logro de metas comunes, a la que todos y cada uno coadyuvan.

En este sentido, aunque su vida le sea propia y nadie pueda vivirla por el,
tambin es cierto que su conducta en comunidad afecta de manera directa e
indirecta otras vidas que de suyo afectan la suya, por lo tanto la vida en
comunidad le es tan importante como la vida propia.

Esta colectividad en la cual ha decidido vivir, y aunque pareciese verdad de
Perogrullo, no es objeto distinto que el Estado y es por tal concepcin cuando
se manifiesta acerca del "el hombre de Estado" se ratifica que ste desarrolla
su vivir la vida como persona en el Estado, parte del que es miembro y en
cuyo mbito se inserta y transcurre su propia existencia.

En el primer caso, la finalidad personal le es sustancial en tanto que la finalidad
comn le es accidental no obstante, sta se convierta en una razn de ser de
su propia finalidad. Ahora bien, es cierto que el individuo por definicin propia
tiene una finalidad que lo hace singular, pero no por ello deber desconocerse
que, su finalidad frente a la finalidad colectiva deba ceder.

En palabras de Bidart Campos, hay estado, porque a individuos, y que sin
ellos las realidades sustanciales de cada uno, con singularidad existencial, no
habra estado. l todo pues, si bien est constituido por partes que son los
hombres, no es de la misma naturaleza ni del mismo orden que ellas. De ah
que no sea un todo como la unidad bioqumica que llamamos hombre ni
siquiera como el artefacto que llamamos reloj. Manifiesta y concluye el
profesor Bidart Campos que resulta muy difcil y aventurado, por no decir
filosficamente incorrecto (y falso, si es que, como lo aceptamos nosotros, hay
verdades filosficas) predicar que l todo que es el estado sea ms importante
que sus partes que son los hombres. Y peor todava si se quiere afirmar que el
bien de un todo supera al bien de las partes, pues mayor que el bien de las
partes, por ser l todo tambin mayor que ellas (lo cual sera una pura nocin
de cantidad). "

1.7. LOS DERECHOS HUMANOS COMO NORMAS MORALES, VALORES Y
PRINCIPIOS.

Se ha sealado infra que se los conoce con nombres tales como: Derechos
Fundamentales; derechos del hombre; garantas individuales; libertades
pblicas y en fin, de diversas maneras que los sealan como un conjunto
mnimo de garantas, derechos que son propios a la especie humana, pero no
obstante estas concepciones de los Derechos Humanos son parciales, cabe
preguntarse de tal manera cul es el y fundamento del concepto que se tiene
acerca de stos, pues es casi asimilarlos parcialmente a un slo tipo de
derechos, los civiles y polticos.

Esta visin, sesgada, debida primeramente a la primaca otorgada a estos
derechos, proveniente del derecho natural, y su severa, reiterada y
permanente violacin en nuestro pas. Recientemente, Colombia ha sido
catalogada ante la opinin pblica internacional como uno de los pases con el
mayor ndice de violaciones a estos derechos; no obstante lo anterior, pensar
en el contenido de los Derechos Humanos; no obstante lo anterior, pensar en
el contenido de los Derechos Humanos implica abarcarlos a todos sin
excepcin.

Adicionalmente, se deber destacar que se ha tomado conciencia de la
existencia de otros derechos de cuyo reconocimiento depende igualmente un
nivel de vida digno para el ser humanos y stos son los derechos econmicos,
sociales y culturales, as como tambin los conocidos como derechos de los
pueblos (ecolgicos, paz, etc.).

Como se ve, la diferencia que parece entre los derechos, en un primer
momento, resulta meramente terica; no responde a las exigencias fcticas de
los mismos.

Pero entonces, al fin y al cabo,cul es su verdadero fundamento?

Como aproximacin primera, diremos que son aquellos necesarios para una
vida digna del ser humano. Esta dignidad, de la cual habl Kant se explica
cuando se afirma que el hombre es un fin de si mismo
30
. En palabras de Lus
Recasns Siches. El pensamiento de la dignidad de la persona consiste en
reconocer que el hombre es un ser que tiene fines propios suyos que cumplir
por s mismo, o, lo que es igual, dicindolo de una manera negativa, la cual tal
vez resulta mas clara, el hombre no debe ser un mero medio para fines
extraos o ajenos a los suyos propios
31
.

La corriente J us naturalista sostiene que stos son aquel conjunto de garantas
que requiere un individuo para poder desarrollarse en la vida social como
persona, esto significa: como un ser dotado de una dignidad, racionalidad y de
sentido. Dentro de esta perspectiva los derechos son inherentes a la persona,
a su misma naturaleza, por el mero hecho de serlo y no son una mera
concesin para la persona, sino que son una obligacin para el Estado.

H. Laski nos indica que los derechos son, en realidad, las condiciones de vida
social, sin las cuales no puede ningn ser humano perfeccionar y afirmar su
propia personalidad. Puesto que el estado existe para hacer posible esa tarea
y solo manteniendo esos derechos puede conseguir su fin.

Los derechos, por consiguiente, son anteriores a la existencia del Estado, en el
sentido de que, reconocidos o no son la fuente de donde se deriva su validez
legal
32
. Esta es una posicin coherente con el punto de vista de considerar
primero a la persona como nico sujeto primario de esos derechos.

Como concluye el profesor Guillermo Hoyos, los Derechos Humanos tienen la
misma edad que el ser humano: por eso tradicionalmente se los vea como
naturales, como anteriores a todo derecho, se daban basados en la dignidad
del hombre, en la relacin entre los hombres. Los Derechos Humanos son
previos a todo derecho y a toda organizacin social: son de naturaleza
humana. Son derechos naturales y se dan por el hecho de que hay relaciones
entre los seres humanos una revolucin por ejemplo, reclama su legitimidad en
el hecho de que un determinado rgimen se viola el derecho humano y gana
su legitimidad si en el nuevo orden se respeta ese derecho
33
. En tal sentido
constituyen normas morales reconocidas como vlidas por la sociedad.

30
KANT Emmanuel. ; Los principios Metafsicos del Derecho. FCE. Bogot. Sf. Trad.: F. Ayala.
1797
31
RECASNS Siches, Lus. ; Tratado General de Filosofa del Derecho. Mjico. Editorial
Porra. S.A. 1965. P.499
32
LASKY, Harold. J .; Los Derechos Humanos. Costa Rica. Edit. Universidad de Costa Rica,
1978, Pg.3
33
HOYOS VZQUEZ, Guillermo. ; Derechos Humanos, tica y moral. Escuela de Liderazgo
Democrtico. Viva la Ciudadana. Santa fe de Bogot. 1995. P.14

De tal manera, resulta de bulto: los Derechos tambin son principios y en
cuanto a tales constituyen fundamento de la persona misma que le permite a
su vez el propio entendimiento como ser humano.

La vida y la convivencia entre los seres humanos y de estos con el otro en su
entorno; traen consigo el ejercicio de la libertad, igualdad, tolerancia,
fraternidad, participacin y solidaridad que se constituyen, de esta manera en
cipos de partida inseparables del ser, desde los cuales deber iniciarse la
constitucin y desarrollo de un proyecto de existencia propio.

En tanto tales Derechos constituyen valores, del mismo modo principios y para
tal efecto en una avanzadilla, se convendr con el profesor Bilbeny
34
acerca de
la coincidencia entre ellos y de los valores y en tanto a tales (xios) con la idea
de lo inestimable
35
, [deber ser]
36
en tanto que nos interesan para ...aprobar o
desaprobar un determinado tipo de conducta que se supone slo coaccionada
por la voluntad de quien la lleva a cabo.
37
En tal acepcin, constituyen
exigencias superiores a la norma moral sindole anteriores.

Constituyen de tal manera, como valores, obligaciones morales sinne qua non
para un individuo, que a manera de pautas a ser alcanzadas como persona -
esto es dotado de racionalidad y de sentido - mediante las cuales podr
desarrollarse en el marco de lo social.

En breve fase, se los ha presentado -a estos derechos- como valores y
principios por consiguiente - internos -, en tanto que normas de carcter tico y
moral in tuitu personae, pero a efectos de su reclamacin y efectividad
tambin debern de reconocerse como normas de carcter jurdico - erga
omnes -, lo cual se estimara confuso, en primera instancia, pero lo es en
manera alguna: como esbozo prembulo alrededor del aspecto constitutivo de
los Derechos Humanos, bstenos indicar como partida desde el punto de vista
puramente filosfico, el planteamiento de la discusin axiolgica de s estos
Derechos Humanos son derechos propiamente dichos o simplemente
constituyen acervo de valores morales.

As pues: en tanto representan valores, no requieren de una normativa propia
para su vigencia pero no pueden ser derogados por nadie validamente puesto
que constituyen parte principal (sustancial) de la persona humana.

34
BILBENY, Op. Cit.
35
Op. Cit.
36
En este sentido, el Valor, segn lo citado por Abbagnano quien refiere a Windelband
(Praldien ["Preludios"], 4. Ed. 1911, II, pp. 69 ss,"... es el deber ser de una norma que
tambin puede no tener realizacin en hechos, pero que es la nica que puede dar verdad,
bondad y belleza a las cosas juzgables" y destaca: ...en este sentido los Valores no son cosas
o supercosas, no tienen realidad o ser sino que su modo de ser es el deber ser (sollen)".
(negrillas fuera del texto) Vid: ABBAGNANO Nicola. Diccionario de Filosofa. Fondo de Cultura
Econmica. Mxico, 1986. Pg. 1174.
37
Comparar: BILBENY Norbert. ; Humana Dignidad. Un Estudio sobre los Valores en una
poca en que siguen tan escasos. Tecnos 1990. Pg.74.
Entonces, primeramente deberemos reconocer a los Derechos Humanos como
Normas de uso comn cuya obligacin y respeto las convierte en imperativos
de carcter universal, Valores y Principios.

Apreciadas las cosas desde esta perspectiva, estas facultades en manera
alguna constituyen una mera liberalidad no son mera concesin, sino
exigencias, imperativos de obligatoria observancia y reconocimiento general.

Estas exigencias, sujetas totalmente a un mbito tal de autonoma que facilite
a las personas el desarrollo de una tica dialgica, buscan de la persona el
establecimiento de la comunicacin inter alia con el reconocimiento con
simetra y respeto de esos mnimos ticos, que permitirn el desarrollo de
planes y proyectos de vida.

Con ello , al decir de la profesora Cortina
38
, ingresamos en las filas de las
llamadas "ticas Kantianas" por deontolgicas y universalistas; entendiendo
por tica lo asumido por el profesor Savater como el convencimiento [humano]
de ...que no todo vale por igual,
39
de que prevalecen razones para
preferir un tipo de actuacin a otros
40
y de que esas causas se manifiestan
indispensablemente de un ncleo no trascendente, sino inmanente al
hombre y situado mas all del mbito que la pura razn cubre...
41

Subsiste an el problema al momento de su demanda o concrecin por parte
del sujeto, especficamente el problema de su reclamacin, en tanto que a
esta altura tan slo se han sealado elementos para considerarlos
constituidos nicamente normas de carcter tico, normas de carcter moral
concernientes a ciertos y determinados grupos y tan slo podrn ser exigidas
en su cumplimiento de otros a (por) ciertas personas, individuos
(determinados) pertenecientes al mismo, convirtindolas en normas de
carcter Deontolgico.

Por otra parte, en tanto a Derechos o normas erga omnes como tales deberan
estar positivados en una estructura o marco legal, lo cual permita ser
reconocidos y exigidos validamente a todos, slo hasta entonces, ser
vindicados como tales.

Esta percepcin positivista de los Derechos Humanos la cual considera como
elemento sustancial para la existencia de los Derechos en cuanto a tales, su
concrecin normativo - jurdica. Se opone, como ya se ha visto a la postura
inmanentista J usnaturalista -

La solucin de conflicto no es tan simple y debemos pues coincidir con
Torres
42
que el problema de su fundamentacin contina siendo un libro

38
Ver: CORTINA Adela, tica Mnima. Introduccin a la Filosofa Prctica. Tecnos. Madrid 4a.
ed. 1994. Pg. 18 Tambin Victoria Camps y Salvador Giner. Manual de Civismo. 21. ed.
Madrid. Ariel. 1998.
39
Comparar: SAVATER, F. Invitacin al la tica. Anagrama. Barcelona. 1982. Pg. 10.ss.
40
Op. Cit.
41
Ibidem
42
TORRES; Fernando. Derechos Humanos. En: VIDAL M. Conceptos Fundamentales de tica
Teolgica. Trotta. Madrid. 1992. Pg. 668.
abierto y que no podemos adoptar posiciones maniqueas tanto de tipo
positivista como tampoco las puramente inmanentistas ya que tal
fundamentacin resulta, como lo seala el mismo Torres citando a J . Meritain
seala la incapacidad de establecer realmente existencia de derechos
naturalmente inherentes al ser humano, anteriores y superiores a las
legislaciones escritas y a los acuerdos entre gobiernos, derechos que no le
incumbe a la comunidad el otorgar, sino reconocer y sancionar como
universalmente valederos y que ninguna consideracin de utilidad social
podra , ni siquiera momentneamente abolir o autorizar su infraccin"
43

Resulta entonces difana la concepcin de los Derechos Humanos, ya que si
bien es cierto constituyen principios, en manera alguna derogables, valores y
normas de obligatorio cumplimiento; tambin debern reconocerse como tales
y positivarse, lo cual nos concita obligatoriamente a identificarlos,
simultneamente, como un conjunto de normas jurdicas supra ordinarias.

1.8. PREGUNTAS

Explique las diferencias existentes entre un principio y una norma?
Explique las diferencias entre derechos civiles, polticos y econmicos?
Qu son las libertades ciudadanas?
Cules son los derechos polticos?
Cules son las libertades civiles?
Qu diferencias existen entre las libertades pblicas y las libertades
civiles? Explquelas
Desde su punto de vista construya una definicin del concepto de
derechos humanos, en la cual estn consideradas cada una de sus
caractersticas.
Qu es un derecho fundamental?
En la carta constitucional colombiana de 1991 se especifican derechos
econmicos, sociales y culturales, civiles y derechos colectivos. Elabora
un cuadro comparativo de los mismos sealando en l nombre y artculo
que seala el derecho.
En sus palabras explique qu es un derecho natural y cul es la relacin
que stos tienen con los derechos humanos.
De acuerdo con la profesora M. Del Carmen Barranco
44
, los diferentes
nombres crecern a los derechos humanos no es un simple problema
lingstico o semntico sino que por el contrario constituye uno
conceptual. Explique las razones por las cuales se hace tal aseveracin.

43
dem. Cita de J . MARITAIN, Acerca de la filosofa de los derechos del hombre, en E.H. Carr y
otros, los derechos del hombre, Barcelona, 1973, pg.116. Ver: tambin MARITAIN, J aques; El
Hombre y el Estado; Madrid; Encuentro; 1983.

44
Ver: Barranco A.; Ma. del Carmen. El Discurso de los derechos. Del problema
terminolgico al debate conceptual. Instituto de Derechos Humanos Fray Bartolom
de las Casas. Universidad Calos III de Madrid. Dykinson. 1996. Pg. 3a.

TRABAJO A DESARROLLAR: Revise la Sentencia T- 002 de 1992 en la
cual la Corte Constitucional Colombiana y seale tanto las caractersticas
como los requisitos que debe llenar un Derecho Fundamental.

Elabore un pequeo ensayo en el cual usted explique las coincidencias y
diferencias existentes entre el Derecho Fundamental y un Derecho Humano.
(mbito, exigibilidad, prescriptivilidad, extensinentre otras.

UNIDAD II

DERECHOS HUMANOS- EL
DERECHO

2. Concepto
de Derecho
y Derechos
Humanos
Objetivos
especficos
Objetivos
Generales
Introduccin
Mdulo Dos.
Introduccin
y Aspectos
Generales
1. El Concepto de
Derecho
Concepto Mnimo de
Derecho
Concepto Amplio de
Derecho
2. Jusnaturalismo y
Juspositivismo
Jusnaturalismo
Jusnaturalismo
Tradicional
Jusnaturalismo
Teolgico
Jusnaturalismo
Racionalista
Jusnaturalismo
Deontolgico
3. Juspositivismo
4. El Formalismo
5. El Dualismo

UNIDAD DOS. Derechos Humanos- El Derecho

INTRODUCCIN
Objetivo General

2. El Derecho-Derechos Humanos.
2.1. Derecho.
2.1.1. El Concepto de Derecho.
2.1.1.1. Concepto Mnimo del Derecho.
2.1.1.2. Concepto Amplio de derecho.
2.1.2. El Mtodo Tradicional.
2.2. J usnaturalismo.
2.2.1. El J us naturale.
2.3. El Positivismo J urdico.
2.4. El Formalismo J urdico
2.5. El Dualismo

2. EL DERECHO

Introduccin

Cul es la verdadera naturaleza de los Derechos Humanos? Componen
exclusivamente un grupo particular de normas jurdicas? Son precedentes a la
misma norma? A continuacin de la segunda guerra mundial y sobre todo en el
mundo occidental, surge una tendencia en pro de una revisin de las bases del
conocimiento, pensamiento que afecta no slo a la filosofa sino a la ciencia
jurdica.

Dentro de este contexto se ha dicho que el siglo comenzado ser el de la tica
y los Derechos Humanos, o al menos as lo han enunciado muchos de nuestros
ms clebres pensadores contemporneos dejando, desde luego, a que sea la
propia realidad quien lo vaya corroborando a travs de los hechos mismos,
pues la situacin fctica excluye cualquier especulacin siendo evidente en su
exigencia, manifestacin y plena validez.
As, en este proceso tanto en su existencia como en su cumplimiento, se ven
alterados por discrepancias y carencias conceptuales que impiden su
adecuada y ajustada comprensin y por lo tanto de su apropiado ejercicio.

Por otra parte, se suscita el estudio acerca de la validez del derecho, situacin
que surge como reconvencin del J usnaturalismo al J uspositivismo jurdico y
propone una recuperacin del derecho natural. Evidenciamos, entonces en
este transcurso, la urgente realidad que impone mirar la incidencia de los
hechos en la formacin, conocimiento y proteccin de una cultura que gire en
torno al axioma de su observancia y cumplimiento.

Ahora bien, al detenerse un poco para reflexionar acerca de los Derechos y los
diferentes procedimientos mediante los cuales pudiese abocar como
fundamento un conocimiento especfico y disciplinar, topamos dismiles
definiciones, contenidos y tendencias, un poco de acuerdo con la manera
particular de concebir de quienes se refieren a ellos desde su cultura y
experiencia de vida, pero entonces y en concreto surgen diversos interrogantes
acerca de: Qu son? Qu los constituye? Cul es su real extensin?

Pudiese parecer tautolgico, pero hablar de Derechos Humanos puede resultar
no slo recargado para algunos, sino que por no tener establecido claramente
su verdadero fundamento al definirlos pareciese estar incurrindose en vagas
teoras o especulaciones. Al respecto considemos que el derecho es y ha sido
parte de la creacin humana y por esta razn los nicos que podran tener esta
especie de derecho, seran precisamente los humanaos.

Pero, apartndonos de tal digresin, resulta conveniente echar una mirada
acerca de cules son los elementos que constituyen precisamente sa
disciplina y los diferentes enfoques, para desde all mirar cul es el concepto
que se posee acerca de aquellas facultades inherentes a la persona humana,
esas que llamamos Derechos Humanos. De similar manera tambin es
pertinente plantear la controversia presentada desde distintos sitios acerca de
la validez de dicho derecho.

Cuando se enuncia la nocin Derechos Humanos es concebida de manera
individual, personal, retrotrayndola al acervo experiencial del individuo. Es
claro tambin que el comn de las personas los alude como sus derechos,
equiparndolos por este mero hecho a facultades que le son inherentes por su
propia naturaleza y no a normas de carcter jurdico. Esta perspectiva les da
una significacin particular, que efectivamente mantienen y que, por supuesto,
permite, en buena parte, su violacin.

As pues, se alcanza a declarar, en el mejor sentido, que la formacin de la
cultura de los Derechos Humanos prevista por nuestra Carta Fundamental de
1991, ha logrado alcanzar espacios idneos en los cuales busca consolidarse y
su conquista plena en el tiempo, slo est determinada por la aceptacin que
de ella forjemos y el esfuerzo en pro de su posesin y ejercicio que, propuesto
tanto de manera individual como colectiva, vinculen socialmente.

Clara consecuencia de la importancia que tales derechos deben tener, no a
futuro sino ahora, es que los mismos gobernarn enteramente nuestras
relaciones como hbito o manera de proceder y vnculo de interrelacin
determinante de nuestro comn comportamiento.

Objetivo General

En este contexto, la finalidad de la Unidad es, desde la perspectiva del
derecho, examinar las diferentes posiciones frente a Derechos Humanos
.


Lograr diferenciar y entender las diversas perspectivas que existen
desde el Derecho con respecto a los DDHH..
Analizar y comparar las tendencias de algunas escuelas en la
fundamentacin de los DDHH
Mirar las diferentes Escuelas del derecho perspectivas para una
fundamentacin de los derechos Humanos.
Comprobar las caractersticas de los derechos inherentes de la persona
humana.
Exponer la interrelacin entre las diferentes teoras del derecho y los
Derechos Humanos.

2. Derechos Humanos - El Derecho

2.1. DERECHO

A manera de prembulo, resulta necesario verificar algunas puntualidades
acerca del derecho en tanto que instituye una disciplina de estudio metdico:

Prima facie su percepcin se sustentara en sealar que el derecho constituye
per se una forma de convivencia social; pero hasta qu punto el derecho
funge como instrumento para cambiar la vida de la sociedad? Es bastante
dudosa tal condicin.

El derecho tiene como finalidad el mundo de lo jurdico y no le corresponde
instigar o realizar cambios en la estructura de las relaciones sociales; su
cometido est limitado por cuanto constituye un elemento del poder y depende
del mismo.

Ahora bien, podr decirse, desde una concepcin materialista, que ste
sistematiza la convivencia en sociedad y provee de sentido al cambio social, la
funcin del derecho en este contexto no es en s la de instigar o afianzar
cambios en diferentes sectores de la sociedad pues stos cambios estn
condicionados a un conjunto de factores extrajurdicos, dismiles, no
necesariamente conexos y su relacin con la economa por ejemplo, tan slo
constituye un instrumento ms a su servicio.

2.1.1. El Concepto de Derecho

Desde el punto de vista del derecho como disciplina de estudio, pueden
precisarse como mnimo dos perspectivas que bien podran citarse como
concepto mnimo y concepto amplio.

2.1.1.1. Concepto Mnimo del Derecho: En el primero se lo advierte como
una tcnica de organizacin social que utiliza normas coactivas para
resguardar su equilibrio y el cumplimiento de sus fines. prima facie entonces
puede concluirse, que el derecho constituye un conjunto de normas coactivas,
respaldadas por la fuerza de la colectividad

De otra parte, tambin se lo aprecia como parte de una estructura social
dinmica que mantiene el statu quo, pero que puede introducir cambios e
igualmente, se le distingue como un conjunto normativo condicionado por
factores extra jurdicos. En este orden de ideas cabe preguntarse: la palabra
reconoce, determina el derecho?; l es o constituye norma de organizacin
social?; puede ser utilizado para cambiar, modificar o transformar las
relaciones de poder?; constituye un instrumento de manipulacin y/o control
apropiado por la burguesa capitalista? Mantiene y/o equilibra las relaciones
de poder? La respuesta es compleja y apunta en todos los sentidos expuestos.

As, las cosas nos indican que para la validez del derecho existen exigencias
formales y materiales que ste cumplir de acuerdo con tal perspectiva:

De una parte, se concibe que deben existir unas exigencias, que se ha llamado
restricciones formales, pues exigen que la norma (el derecho) haya sido creada
por un rgano o mecanismo competente, con la observancia del procedimiento
adecuado y no debe haber sido derogada por norma posterior o por norma de
igual o superior jerarqua.

De otro lado estn las exigencias materiales segn las cuales no basta un
control de la norma anterior sino que es necesario dotarla de sentido; adems
de no contradecir lo dispuesto en una norma superior. Dentro de estas
exigencias materiales que se consideran como apremiantes, estn los
requisitos para la existencia (aplicabilidad) y la vigencia. Se manifiestan dichas
exigencias en el contexto de aquellas normas que a pesar de haber sido
consideradas vlidas por haber cumplido con los requisitos para ello,
contradicen normas superiores; de igual manera se habla de vigencia de la
norma como el lmite irreducible de legalidad.
2.1.1.2. Concepto Amplio de Derecho: Desde una segunda perspectiva se lo
considera parte de una estructura social dinmica que mantiene el statu quo, y
aunque puede introducir cambios, no le corresponde a su finalidad. Por ltimo,
se lo ve como un conjunto normativo condicionado por factores extra jurdicos.

Permite esta perspectiva dar cuenta de su juridicidad comprendida como la
exigencia de una pertenencia a un sistema de carcter normativo (normas o
proposiciones descriptivas que comportan un deber ser)
45
. Algunos autores
han sugerido que el requisito, de pertenencia, es insuficiente y por lo tanto,
otros sealan como exigencia del derecho la existencia positiva, como norma.

Ahora bien, se asegura, de otra parte, que el derecho es un elemento que
direcciona y da sentido al cambio social. En este plano explicaremos
nuevamente que la funcin especfica del derecho no es la de introducir el
cambio social, ya que este proceso lo cumplen otras dinmicas ajenas al
desarrollo y no precisamente al impositivo jurdico normativo es a quien
incumbe tal ocupacin, que de suyo est determinada y condicionada por
diversos factores extrajurdicos que no le pertenecen.

No obstante, al derecho se lo aprovecha para modificar la estructura de las
relaciones sociales y desde una concepcin materialista, sistematiza la
convivencia. En conclusin, el papel del derecho est limitado por cuanto
constituye un elemento del poder y depende de l.

Se desprende del concepto anterior otro: validez del derecho, mediante el cual
se afirma que una norma es vlida tan slo cuando es jurdica, es decir cuando
tiene existencia positiva
46
.

Es decir, que para la validez del derecho existen requisitos que ste deber
cumplir: Formales, los cuales entienden que la norma (el derecho) ha sido
creada por rgano competente, con procedimiento adecuado y no debe haber
sido derogada por norma posterior o por norma de igual o superior jerarqua y,
materiales, que indican que no basta un control de la norma anterior sino que
es necesario dotarla de sentido y no contradecir lo dispuesto en norma
superior.

En conclusin, puede aseverarse que se llama Eficacia, al grado de
cumplimiento de una norma; Efectividad, que hace relacin a s la norma sirve
o no para cumplir con lo que se ha propuesto con ella y, J usticia, a la mayor o
menor correspondencia de la norma con el sistema de valores en donde se
encuentra y aplica.

As y para concretar los Derechos Humanos, son precisamente eso: Derecho y
por lo tanto en cuanto a tales normas jurdicas, de tal manera que resulta
imperativo, de camino a una fundamentacin explorar el concepto.

Otra perspectiva, referente a la Fundamentacin de los Derechos Humanos
desde lo jurdico y como expresin del J uspositivismo, la constituye el
historicismo. Ve los derechos como fruto del devenir histrico, en su contexto,
como necesidades inherentes al hombre en cada etapa especfica de su
historia, que sufren modificaciones, pero que al fin y al cabo dependen de la
concesin histrica del Estado, la que se haga del momento histrico en el cual
aparecen.

45
As, desde un concepto amplio del derecho se dira que las normas jurdicas son
proposiciones prescriptitas, no descriptivas.
46
Por lo tanto, es dable manifestar que la validez del derecho es su juridicidad.
En este sentido, el profesor Truyol
47
se opone a tal enfoque sealando que, en
el contexto histrico - espiritual, que es el nuestro, decir Derechos Humanos o
Derechos del Hombre equivale a ...afirmar que existen derechos
fundamentales que el ser humano
48
posee por el hecho de ser hombre, por su
propia naturaleza y dignidad; derechos que le son inherentes, y que, lejos de
nacer de su concesin de la sociedad poltica, han de ser por sta consagrados
y garantizados.

Como bien resulta claro, este punto, el de una Fundamentacin para los
Derechos Humanos, es en extremo importante, por lo tanto seguir con el
planteamiento del problema, tratando de sealar algunas otras formas que nos
ayuden en esta interesante tarea.

Dentro del positivismo, que se dira finalista o garantista, tal como la expone el
profesor Bidart Campos,
49
citando al profesor Bobbio manifiesta la imposibilidad
de existencia de un fundamento absoluto de los derechos que son
histricamente relativos, agregando que el problema no es filosfico, sino
jurdico y, en sentido ms amplio, poltico. No se trata tanto de saber cules y
cuntos son los Derechos Humanos (aade el profesor N. Bobbio) ni cul es su
naturaleza y fundamento, o si son derechos naturales o histricos, absolutos o
relativos, sino cul es el modo ms seguro de garantizarlos y, para impedir que,
a pesar de las declaraciones solemnes, sean violados continuamente
50
.

Concepcin opuesta al J usnaturalismo, el positivismo jurdico considera que los
Derechos Humanos, al igual que el resto del ordenamiento jurdico, son
producto de la actividad normativa del Estado, desarrollada por los
correspondientes rganos del mismo. En este sentido, los Derechos Humanos
previo a la existencia de normas positivas que los consagren, protejan y hagan
posible su reclamacin, no existen como tales.

De tal manera, la existencia de la norma no es suficiente y deben subsistir
mecanismos auxiliares que permitan hacerlos reclamables y efectivos
51
. Esta
solucin J uspositivista
52
, segn lo propone el profesor Hoyos, tiene a su favor
la claridad que da la misma ley, pero que deja pendiente el asunto de la
legitimidad de la ley misma, la cual ha de ser buscada en argumentos
utilitaristas, morales, contractualistas o polticos.

El peligro sigue siendo lo que en los ltimos tiempos se viene verificando: el
poder absoluto y universal de la legalidad, en cuanto poder de la
hiperjuridizacin de todos los mbitos de la sociedad hasta los extremos mas

47
Ver: TRUYOL Y SERRA. Antonio; Los Derechos Humanos. Madrid. Edit. Tcnos, 1977. P11
48
En el original derechos del hombre
49
Refiere al Profesor N. BOBBIO Ver: BIDART CAMPOS, Germn. ; Teora General de los
Derechos Humanos: Edit. Astrea. Buenos Aires. 1991. Pg. 83
50
Ver: BIDART CAMPOS. Op. Cit.
51
Ver: THOMPSON, J os. ; Fundamento Histrico Filosfico de los Derechos Humanos. En:
Escuela Superior de Administracin Pblica, ESAP. Derechos Humanos. Nociones
Introductorias. Santa fe de Bogot 1994. Pg.7 ss.
52
Hans KELSEN dio este nombre a su escuela formalista del derecho y a su propia concepcin
del Estado.
sutiles y remotos del cuerpo humano y del cuerpo social reglados y
disciplinados por la norma
53
.

2.1.2 El Mtodo Tradicional

De otra parte, hallamos el Mtodo J urdico Tradicional
54
asentado en dos ideas
fundamentales, simbiticas y auto sustentables recprocamente. La primera,
segn la cual el derecho constituye un sistema jurdico normativo y en tanto es
lo que es, las normas asumen el poder de ser sintetizadas y/o reducidas a
unidades desde las cuales siempre es posible encontrar [una] respuesta a
cualquier caso planteado por la realidad. La segunda, plantea que el derecho
constituye un sistema normativo jurdico que es coherente consigo y carece de
contradicciones, por no decir no hay vacos; todos los casos planteados al
juez sern indefectiblemente resueltos pero siempre la respuesta ser nica.
Aporta as al sistema la negacin de las posibles contradicciones, es decir que
si stas llegasen a existir, negaran la esencia misma de su propia naturaleza
como sistema.

En este contexto del Mtodo Tradicional del Derecho, los Derechos Humanos
constituyen imperativos de convivencia social que funcionan a manera de
herramienta para orientar la vida en sociedad en dos aspectos: Como
elemento lmite al poder y como mecanismo dispositivo que permite al individuo
la articulacin de un proyecto de vida digno. No obstante, en este ltimo, el
derecho opera, cumple funciones muy distintas y en manera alguna uniforma el
desarrollo social, tan slo en calidad de regulador.

Ahora bien, en esta ltima dimensin, se asegura que los Derechos Humanos
constituyen supletoriamente un elemento que impulsa el progreso, direcciona y
da sentido al cambio social. Sin embargo, en este plano, existen algunas
precisiones: en primer lugar, la funcin especfica de los Derechos Humanos no
es la de constituir transformaciones sociales, ya que de dicho proceso se
encuentran a cargo otras dinmicas ms anejas al desarrollo y no
precisamente al impositivo jurdico normativo es a quien incumbe tal ocupacin,
que de suyo est determinada y condicionada por diversos factores
extrajurdicos que no le pertenecen.

No obstante, a los Derechos Humanos, por fuerza, se los dispone para
modificar la estructura de las relaciones sociales y, desde una concepcin
materialista, sistematizan la convivencia.

Ahora bien, desde una idea ms amplia de los Derechos Humanos, constituyen
una prctica de organizacin social, un conjunto de normas imperativas,
respaldadas por la fuerza de la colectividad; constituyen normas jurdicas por
cuanto dan cuenta de su juridicidad comprendida como la exigencia de una
pertenencia a un sistema del carcter normativo.

53
Ver: HOYOS VZQUEZ GUILLERMO Derechos Humanos, tica y moral. Escuela de
Democratizacin. Viva la Ciudadana. Bogot. 1995. Pg.40
54
Ver: NINO CARLOS SANTIAGO. Consideraciones Sobre la Dogmtica Jurdica.. Universidad
Nacional Autnoma de Mxico. UNAM. 1989
En conclusin, el papel de los Derechos Humanos est limitado por cuanto
constituyen un elemento del poder y dependen de l.

2.2. JUSNATURALISMO

En el decurso de los ltimos siglos se ha presentado en la escena jurdica de la
fundamentacin del derecho un enfrentamiento conceptual entre estas dos
corrientes del derecho, el jusnaturalismo y el juspositivismo. As. la historia de
la filosofa del derecho est marcada por la oposicin de estas dos corrientes
de pensamiento que, encontradas, proponen respuestas diversas a la pregunta
Qu es el derecho? Desde luego, se refiere a los problemas del derecho
natural, conocido comnmente como J usnaturalismo y del J uspositivismo o
positivismo jurdico.

Entre estos enfoques del derecho se han generado fundamentaciones de
carcter filosfico (por Ej.: la discusin axiolgica, de si son derechos o valores)
y desde luego, poltico las cuales, por considerar que merecen ser objeto de un
estudio mas detenido en otros mbitos y que no cabe en este segmento pero
merecen referenciarse al menos brevemente.

El paso del J usnaturalismo al J uspositivismo jurdico supone que el derecho
natural, con independencia de lo que pueda hacer cualquier hombre, se
transcribe por un cuerpo sistemtico y organizado de normas.

Los Cdigos, entonces, constituyen no son slo visiones, sino que estn
vinculados por una racionalidad previa que justifica la obediencia de la ley pues
stos traducen el derecho natural. En esta etapa, el positivismo no est lejos
del jusnaturalismo: Hay que obedecer al derecho que es la expresin de la
voluntad del legislador, que en ltima instancia coincidir con el contenido del
derecho natural.

El jusnaturalismo y el positivismo jurdico coinciden porque el legislador, que es
racional, traduce el derecho natural en positivo: los cdigos y, a partir de all, el
juez acta sometido al legislador racional. Ni el legislador, ni el juez deciden
libremente. Los dos declaran un derecho que es flexible, tanto en el
jusnaturalismo como en el positivismo jurdico.

Por otra parte, al estudio del derecho evidencia la insuficiente capacidad para
dar cuenta de reflexiones acerca de su validez pero le preocupa reflexionar
acerca de la misma validez, campo temtico surgido como recriminacin del
J usnaturalismo al J uspositivismo jurdico que ha propuesto como solucin un
retorno y una recuperacin del derecho natural.

Est claro que la polmica entre el positivismo y el naturalismo gira alrededor
de la disputa entre derecho y moral que, puesto en otros trminos, significa
que el J usnaturalismo sostiene que hay una conexin intrnseca entre derecho
y moral y el J uspositivismo niega de hecho tal posibilidad
55
.

2.2.1 El Jus naturale

La expresin jusnaturalismo designa, de manera unvoca, aquella filosofa y
disposicin del pensamiento que afirma la existencia del derecho natural y por
tal, entindese constituido por una ley de naturaleza reguladora de las acciones
humanas. Este derecho perenne, eterno, se instituye como principio o estatuto
regulador de un orden jurdico lgico y racional; se desprende de lo que los
antiguos romanos llamaron jus naturale, que, en la expresin de J ustiniano, es
el derecho que comprende la atraccin sexual, la procreacin y la crianza de
los hijos, comn a los hombres y a todos los animales. El profesor Norberto
Bobbio ha escrito acerca del J usnaturalismo expresando que es "aquella
corriente que admite la distincin entre derecho natural y derecho positivo y
sostiene la supremaca del primero sobre el segundo"
56

En otros trminos el holands Groccio seala el reconocimiento de que existen
principios de moralidad eternos y universalmente verdaderos conocidos como
leyes naturales y precisa al Derecho Natural como una potestad de la recta
razn que indica la fealdad moral o la necesidad moral inherente a una
accin cualquiera, mediante el acuerdo o desacuerdo de ella con la naturaleza
racional misma. Hugo Groccio describe de esta manera las conductas
respecto a un mandato, las cuales son obligatorias o ilcitas por s mismas y
por tanto se entienden prescritas o vetadas por Dios.
57

El derecho natural constitua el derecho ideal, inmutable y absoluto, comn a
todos los pueblos en todos los tiempos pero sin fuerza vinculante u obligatoria
al cual acuda el legislador como fuente de inspiracin.

El concepto de derecho natural perteneca, en expresin amplia, a la clsica
triada integrada adems con el Jus gentium regulador de las relaciones entre
ciudadanos romanos y extranjeros [Jus quiritarium] y el Jus civile, exclusivo de
los ciudadanos romanos. El Derecho natural se diferencia, en este contexto, en
que el Jus gentium no nace de la naturaleza sino del consentimiento de los
pueblos, o al menos algunos de ellos y, est dirigido al provecho de todas las
naciones.

Por su origen, el derecho natural, es propio de la persona ya que ella es el
nico ser racional y se refiere a actos de la persona misma como ya se dijo
atraccin sexual, procreacin y crianza de los hijos, comn a la persona de la
especie humana, pero tal como fue definida por los romanos tambin poseen
todos los animales.

55
Comparar: NINO; C.S. Introduccin al Anlisis del Derecho. Barcelona. Ariel. 1984 Pg. 18
ss
56
Citado por E. FERNNDEZ. Norberto Bobbio, Giusnaturalimo e positivismo giuridico.Edizioni
di Comunit, 3.ed., Miln, 1977, Pg. 127.
57
Citado por: ABBAGNANO NICOLA. Diccionario de la Filosofa. FCE. 10.Reimp. 1993.
Pg.297
En este contexto, el profesor Nino establece la preexistencia de dos
argumentos para referirse a la fundamentacin de los Derechos Humanos. En
el primero se los menciona como si stos fueran exclusivamente normas
jurdicas y, en el segundo (en el que muchos tericos coinciden) se sostiene
que los Derechos Humanos tienen un origen no en el orden jurdico positivo
sino en el Derecho Natural. Un orden, segn el profesor Nino, caracterizado
por el hecho de que el criterio segn el cual ciertas normas que le pertenecen
no estn basadas en actos contingentes de dictado o reconocimiento por parte
de ciertos individuos, sino en su justificacin intrnseca.
58

Desde esta perspectiva, se concluye que el J usnaturalismo expone
proposiciones fundamentales que en primer lugar subrayan la existencia de
principios que definen la justicia de las instituciones sociales y establecen
parmetros universalmente vlidos de dignidad (virtud personal),
independientemente de que stos sean reconocidos o no, en efectivo, por
ciertos rganos o individuos.

En segundo lugar argumenta, que un sistema normativo no puede ser
calificado como derecho si no satisface los principios aludidos en el punto
anterior, an cuando sea efectivamente reconocido por rganos que tienen
acceso al aparato coactivo estatal.
59

El mismo profesor Nino concluir asimismo que el jusnaturalismo puede
caracterizarse soportando conjuntamente una primera tesis de filosofa tica
mediante la cual sustenta la existencia de principios morales y de justicia
universalmente vlidos, asequibles a la razn humana y, otra tesis segunda, en
torno a la definicin del concepto de derecho segn la cual un sistema
normativo y consecuentemente, una norma, no podrn ser calificados de
J urdicos si contradicen aquellos principios morales y de justicia.
60

2.2.1.1. El Jusnaturalismo Usual o Tradicional. De otra parte, la figura
emblemtica del Jusnaturalismo Tradicional, corriente fundada en la doctrina
del derecho natural por el jurista Australiano J ohn Finnis, lo asume desde una
perspectiva muy prxima a los tres clsicos postulados: 1) Que existen
principios de moralidad eternos y universalmente verdaderos, conocidos como
leyes naturales o Principios N
1
; 2.) Que el contenido de dichos principios es
cognoscible por el ser humano utilizando los elementos y herramientas que da
la razn humana o Principios N
2
, y 3) Postula que slo [esto es excluyente]
puede considerarse derecho, leyes positivas, a aquel conjunto de normas
dictadas por los seres humanos que se encuentren en concordancia con lo que
establecen dichos principios o Principios N
3
.

Sin embargo, el J usnaturalismo tradicional tercia por establecer al derecho
natural como una serie de principios morales cuya funcin nica es encauzar
y justificar el derecho positivo; tal posibilidad excluye cualquier otra en la que se

58
Comparar: NINO; C.S. tica y Derechos Humanos. Un ensayo de fundamentacin.
Barcelona. Ariel. 1989 Pg.15
59
Comparar: Op. Cit. NINO; C.S. Pg.15
60
Ver: NINO; C.S. Introduccin al Anlisis del Derecho. Barcelona. Ariel. 1984 Pg. 27-28 ss
circunscriba la contingencia de que el derecho natural pueda suministrar juicios
de validez jurdica.

Seala el profesor E. Fernndez que, no obstante ser la fundamentacin de los
Derechos Humanos, desde la perspectiva J usnaturalista, una de las ms
conocidas, tambin es la que plantea ms problemas tericos de aceptacin
por parte de alguna de las ms importantes corrientes contemporneas de la
filosofa y la teora del derecho.
61

Sin embargo, podemos sealar que el desarrollo del J usnaturalismo, como
forma de pensamiento, est intrnsecamente ligado a la evolucin del derecho
natural. Como doctrina de carcter jurdico, el jusnaturalismo, podra decirse
que, proviene de poca moderna en la forma que se lo concibe, pudiendo
afirmarse que tal proceso se inicia en el lapso entre los siglos XVII y XVIII, pero
las ideas que le dieron su base y forma de pensamiento moderno, se inspiraron
en los preceptos seculares de los representantes del siglo XVI bajo la influencia
del J usnaturalismo racionalista.

El naturalismo actual enmarcado en ese proceso, seala el profesor
Fernndez, se inicia a partir de comienzos del siglo XX en la forma en que lo
conocemos, pero especialmente a partir de la Segunda Guerra Mundial,
proceso que se ha denominado "renacimiento del derecho natural"
62
. El
modelo se ha establecido de manera que parte de discernimientos asequibles
exclusivamente mediante la razn pura y los conocimientos que se obtienen
mediante la experiencia
63
, constituida por los ordenamientos positivo-histricos,
cuya juridicidad tiene que cualificarse y valorarse por su correspondencia con
dicho modelo.

Sin embargo, si nos referimos al desarrollo del J usnaturalismo, no debern
olvidarse los significativos aportes que a las teoras J usnaturalistas modernas,
al desarrollo histrico y la fundamentacin de los derechos humanos
27
,

han
efectuado muchas de las teoras J usnaturalistas de la antigedad, bien fueren
las griegas o las romanas y medievales.

2.2.1.1.1. Jusnaturalismo Teolgico. No obstante, la idea de este tipo
de derecho proviene desde los antiguos griegos, los romanos y las viejas
escuelas teolgicas medievales con Toms de Aquino a la cabeza y Agustn
de Hipona quienes se convirtieron en preceptores y an hoy, en espritu vivo de
tal forma de pensamiento. ste ltimo pensador expresara con relacin al
derecho natural ratio divina aut voluntas Dei, ordinem naturalem conservari
iubens, perturbari vetans"
64
.

Ya se ha sugerido que dicha corriente de pensamiento jurdico, la ms cercana
al derecho natural, sostiene que los derechos constituyen aquel conjunto de
garantas requeridas por un individuo para desarrollarse en la vida social como
persona, esto significa: como un ser dotado de dignidad, racionalidad y sentido.

61
Ver: ver Op. Cit: FERNNDEZ, EUSEBIO. Pg.85-86
62
Ver: Op. Cit: FERNNDEZ, EUSEBIO. Pg.88
63
Modelo apriorstico
64
Ver: Contra Faustum, XXII, 27

Para el J usnaturalismo el derecho es inseparable a la persona y l se puede
conocer solamente utilizando la razn. Dentro de tal perspectiva, los derechos
son inherentes a la persona, a su misma naturaleza, por el mero hecho de serlo
y no son slo una concesin para la persona, sino que son una obligacin para
el Estado. Significa lo expuesto que estos derechos, segn el J usnaturalismo,
son anteriores al Estado y ste cumple su funcin reconocindolos y
protegindolos.

Las teoras J usnaturalistas tradicionales difieren entre s en razn a los
diferentes argumentos ofrecidos en apoyo a la existencia de los principios de
derecho natural
65
por las diversas elaboraciones que los contenidos de esos
principios proponen
66
y por las consecuencias que consideran que ellas se
siguen al campo del derecho
67
. Segn S. Nino
68
las principales discrepancias
entre los J usnaturalistas surgen respecto del origen de los principios morales
que forman el "derecho natural". As diferencia formas bsicas de lo que se ha
dado en llamar "teoras J usnaturalistas":

2.2.1.2. Jusnaturalismo racionalista. Intent, hacia el siglo XVII y XVIII,
formular intrincados sistemas de derecho natural confiando en complicadas
tcnicas y procedimientos de la razn para determinar enunciaciones, de un
campo establecido, cuyas normas bsicas constituyen axiomas y supuestos
auto evidentes para la razn humana. nicamente la razn puede permitir el
conocimiento y comprensin de esas normas. Este movimiento contribuy,
posteriormente, a la configuracin de la dogmtica jurdica
69
.

Rompe la lnea planteada originalmente por el J usnaturalismo aristotlico-
tomista, diferencindose de ste en la medida en que busca secularizar el
derecho natural. Esta corriente est integrada por otras concepciones que
afirman la existencia y la fuerza vinculante del derecho natural, pero no como
un ordenamiento cuyo contenido est dado por Dios, sino que sta se deduce a
partir de un principio racional. As el derecho natural, desde la perspectiva
racionalista, como lo afirma Giorgio del Vecchio
70
, es independiente de la
voluntad de los hombres, pero tambin de la voluntad de Dios
71

En este orden de ideas puede concluirse que el Jusnaturalismo racionalista
funda los Derechos Humanos en preceptos o principios colegidos (derivados)
racionalmente de la naturaleza humana, de acuerdo con una definicin prctica
de la misma. Los piensa como derechos naturales que radican en el individuo
y a los que ste les debe respeto y proteccin. Desde este punto de vista, tal

65
Se refieren a las tesis a las conocidas como tesis N1-principios de moralidad eternos y
universalmente verdaderos-leyes naturales
66
Tesis N2-el contenido de dichos principios es cognoscible por el hombre empleando como
herramientas las que confiere la razn humana.
67
Las tesis N3-slo se puede considerar "derecho" -leyes positivas-al conjunto de normas
dictadas por los hombres que se encuentren en concordancia con lo que establecen principios.
68
Op.Cit. Ver: NINO; C. S. Introduccin al Anlisis del Derecho. Barcelona. Ariel. 1984
69
Ver: Op. Cit. NINO; C. S. Introduccin al Anlisis del Derecho. Barcelona. Pg. 29
70
DEL VECCHIO, Giorgio; Filosofa del Derecho; Ob. Cit.; Pg. 51.
71
Ver: Op. Cit. NINO; C. S. Introduccin al Anlisis del Derecho. Pg. 29
vez sean los planteamientos de Emmanuel Kant
72
los que mejor reflejen el
contenido de esta perspectiva. El filsofo de Knigsberg, desde la ilustracin,
busca, a travs de la su Razn Prctica, fundarla en un principio puramente
racional y universal.

Independientemente de cualquier consideracin ideolgica o religiosa segn
Kant toda la moral del ser humano a partir del cual se pudieran deducir todas
las dems obligaciones humanas debera reducirse a un solo mandamiento
fundamental, nacido de la razn y no devenir de autoridad divina
73
. Esta
exigencia planteada por la universalidad de la conducta, soporte de fondo que
en manera alguna se haya sustentado en la metafsica y menos emprica de la
naturaleza humana.

Los Derechos Humanos, desde la perspectiva del marco Jusnaturalista
deontolgico, constituyen concrecin de las exigencias derivadas de la
dignidad humana, libertad e igualdad de los valores o principios que los
fundamentan. Por este motivo tienen fuerza vinculante, independientemente de
que se hallen reconocidos o no por el derecho positivo, pues son anteriores al
mismo y, junto con los valores y principios en los que se sustentan, son el
referente crtico fundamental de todo el ordenamiento.

En otro contexto, se han presentado algunas manifestaciones del
J usnaturalismo como el llamado historicismo, el cual intenta deducir normas
universalmente vlidas a partir del desarrollo de la historia humana. Esta
mirada supone que la historia tiene una lgica movida por una dinmica interna
que conduce los hechos hacia un propsito o destino.

2.2.1.3. Jusnaturalismo Ontolgico. El J usnaturalismo en sentido estricto u
ontolgico, desde otra perspectiva concentra diversas corrientes y, entre ellas,
una que piensa que estos facultades tan slo pueden se conocidas a travs de
la razn o al menos deducidas a partir de un principio racional.

En el antes dicho caso, manifestaramos estar en presencia de un
J usnaturalismo racionalista. Sin embargo, se hallan otras corrientes de
pensamiento quienes conciben que los derechos de la persona posean
fundamento en la misma naturaleza humana, en su mismo ser y estamos ante
una idea aristotlico-tomista o metafsica del derecho natural.

Entonces el J usnaturalismo teolgico, de una parte, matiz moderado del
jusnaturalismo (por no decir conservador), constituye la concepcin Aristotlico-
Tomista del derecho natural; ste se desarrolla, como es apenas lgico
suponerlo, dentro del encuadre jurdico
74
doctrinal de Toms de Aquino y su
pensamiento gravita en el postulado del fraccionamiento de la ley
75
,
diferenciando tres tipos diferentes de leyes: eterna, natural y humana.

72
El imperativo categrico kantiano se funda en la dignidad humana, entendida como
autonoma de la persona
73
Comparar: KANT. I.; Fundamentacin de la Metafsica de las Costumbres.
74
Acerca del tema ver: HERVADA, J avier; Introduccin Crtica al Derecho Natural; Bogot
D.C.; Temis - Instituto de Humanidades de la Universidad de la Sabana; 2000; Pg. 154
75
Ver: DEL VECCHIO, Giorgio; Filosofa del Derecho. Barcelona. Bosch. Pg. 31.

Los representantes ms destacados son los filsofos Aristotlico-tomistas,
quienes consideran a Dios como el origen del derecho natural [Dios origen de
todo lo creado]. Esta concepcin trascendente del derecho natural fue utilizada
enseguida por la doctrina cristiana, quien la relacion rpidamente con dos
tipos de derecho diferentes: el derecho natural [ jus naturae ] y el derecho
divino o ley de Dios [jus divinum], que tiene su fuente de inspiracin en la ley
mosaico-evanglica.

Dir, por esta poca, San Agustn de Hipona, que la Ley eterna es ratio divina
aut voluntas Dei, ordinem naturalem conservari iubens, perturbari
vetans"
76
.Una caracterstica especfica que an hoy contina diferenciando el
jusnaturalismo de otras posiciones doctrinales, es la firme conviccin de que
las leyes positivas deben por fuerza derivarse del derecho natural.

Esta y otras tesis parecidas, se han planteado coexistiendo la dicotoma de
voluntades entre la Divina y la humana, que tiene como nica finalidad y objeto
en primer lugar lo que es justo y en segundo la voluntad de la persona que de
manera indeterminada tambin puede querer lo injusto. El problema planteado
es en tanto sutil como complejo cuando se relaciona con quien tiene la
capacidad de aplicar la voluntad discrecional de una autoridad humana, fuente
de leyes terrenales.

El Aquinate, es el ms prominente representante del naturalismo teolgico,
quien sustenta como derecho natural a aquella parte del orden eterno del
universo originado en Dios que es asequible a la razn humana.
77

El enfoque de este derecho natural como ya se observara, desarrolla el marco
jurdico doctrinal de Santo Toms de Aquino quien, finalmente, define la ley
natural como la participacin de la ley eterna en la criatura racional. Precisa
igualmente como ley eterna la razn de la divina sabidura en cuanto dirige
todos los actos y movimientos
78
. Esencialmente, seala el Estagirita, que es
fundamentalmente esta razn divina la que gobierna al mundo
79
.

No obstante que ello sea de esa manera, en razn a la misma limitacin
humana, esta ley no puede ser conocida ntegramente por nadie y la persona
deber limitarse a conocerla fragmentariamente, a travs de sus restringidas
expresiones. Por ltimo, la ley humana que es la misma ley positiva y gravita
en el postulado del fraccionamiento de la ley
80
, diferenciando las leyes eterna,
natural y humana.

76
Ver: Contra Faustum, XXII, 27
77
Ver: Op.Cit. citado por NINO; C. S. Introduccin al Anlisis del Derecho. Pg. 28
78
Ver: Suma Teolgica; I-II, q. 93, art. 1.
79
Dentro de la temtica resultan bastante conocidos los planteamientos acerca de la doctrina
tomista del derecho natural efectuados por el profesor J avier HERVADA, , ver: HERVADA,
J avier; Introduccin Crtica al Derecho Natural; Bogot D.C.; Temis - Instituto de Humanidades
de la Universidad de la Sabana; 2000; Pg. 154
80
Ver: Op.Cit. DEL VECCHIO, Giorgio; Filosofa del Derecho; Barcelona; Bosch; Pg. 31.
Con relacin a una fundamentacin de los Derechos Humanos, desde una
concepcin clsica del pensamiento y desde la mirada del pensamiento de la
escuela del J usnaturalimo teolgico, podra argirse que stos se conciben
desde dos perspectivas: De una parte, en que los Derechos Humanos
constituyen la expresin subjetiva del derecho natural (fundado en la naturaleza
humana) y, de otra, segn la cual tales Derechos establecen la fijacin del
lugar, escenario y posibilidades necesarias para la realizacin de la dignidad
humana.

Como se ha destacado; este pensamiento Tomista parte de una concepcin
metafsica de la persona humana, de modo que es un ser con dominio sobre s
mismo, pero ordenado a unos fines inscritos en su naturaleza, en su calidad de
criatura divina. La expresin racional de esas inclinaciones naturales de la
persona constituye la ley natural, que por derivar de la naturaleza humana es
universal, como sta, y no la crea el hombre sino que est dada y todas las
personas pueden conocerla por medio de la razn.

Tabla Uno. Comparativo entre el planteamiento J usnaturalista y el
J uspositivista.
Jusnaturalismo Juspositivismo

Plantea la posibilidad de conocer lo
que es justo. A lo que llama justo es el
derecho natural.

Aborda su planteamiento desde a
idea de que el nico operador jurdico
competente para decidir es el
legislador.

El derecho positivo que contradice el
derecho natural, no es autntico
(verdadero) derecho.
81

El juez se limita nicamente a
expresar la voluntad del legislador.

Se limita a considerar a la decisin
jurdica como un acto del
conocimiento de un derecho natural
previo.

El operador jurdico decide en un acto
que interpreta lo que plasma la
voluntad del legislador en una norma.

Para que una decisin de un poder
sea jurdica, tiene que expresar el
contenido del derecho natural.

Para que una decisin de un poder
sea jurdica, tiene que expresar el
contenido de lo que seala la norma
positiva.

La decisin jurdica no es otra cosa
que la declaracin de algo que ya
existe.

Para el positivismo la decisin jurdica
no es otra cosa que la declaracin de
lo que expresa una norma jurdica
acerca de unos hechos.

El J usnaturalismo y el positivismo
jurdico coinciden porque el legislador,
que es racional, traduce el derecho
natural en positivo, los cdigos y, a
partir de all, el juez acta sometido al
legislador racional. Ni el legislador ni
el juez deciden libremente. Los dos
declaran un derecho que es flexible,
tanto en el jusnaturalismo como en el
positivismo jurdico.

No obstante la discrepancia entre estas dos escuelas que a la luz del derecho
han reido pertinazmente acerca de la tarea que tiene la decisin jurdica,
coinciden tanto el uno como el otro (J uspositivismo y J usnaturalismo) en

81
J uez Herbert Hart.
ratificar al legislador (que es racional) como traductor del derecho positivo a
Cdigos y normas, para que desde all el operador jurdico (juez) acte
sometido al legislador racional. Tanto una como otra doctrinas expresan su
conformidad con la existencia de un derecho que es flexible.

De esta manera el paso del J usnaturalismo al J uspositivismo jurdico supone
que el derecho natural, -con independencia de lo que pueda hacer cualquier
persona -, sea reproducido [trascrito] por un cuerpo normativo sistemtico y
organizado. Los Cdigos, entonces, dejan de ser meras quimeras o son slo
visiones, y aparecen vinculados por una racionalidad previa que justifica la
obediencia a la ley pues sta traduce el derecho natural.

2.3. JUSPOSITIVISMO

El Positivismo J urdico se mueve desde una probabilidad opuesta al
J usnaturalismo y podra definirse preliminarmente como todo conocimiento de
un acto previo en el cual el nico operador jurdico para decidir es el legislador.
En este contexto, los jueces son los nicos quienes declaran la voluntad de
ste, el legislador.

El J uspositivismo, de manera similar a su opuesto el J usnaturalismo, basa su
preocupacin doctrinal en tres consideraciones que originalmente no fueron
encontradas en su primera fase evolutiva, sino que surgieron dentro de su
proceso evolutivo posteriormente; tesis que puede resumir asegurando, en
primer lugar, que el derecho constituye producto de la elaboracin humana, lo
cual envuelve la existencia de unas fuentes sociales del derecho.

En segundo lugar separa, al menos conceptualmente el Derecho y la Moral,
perspectiva que hace suponer una tercera eventualidad y es la de ofrecer un
concepto de lo justo independiente del derecho, es decir, el J uspositivismo
supone la existencia de una discrecionalidad judicial segn la cual seala que,
al menos en determinados casos, la ponderacin del juez no se deriva
lgicamente de las normas judiciales.

Resulta claro que al J uspositivismo no lo agobia y menos preocupa la
fundamentacin de los Derechos Humanos que de hecho considera un
imposible, no obstante, desde esta perspectiva se ha justificado su estudio, en
consideracin al debate en torno a la fundamentacin y el concepto de los
Derechos Humanos que se ha desarrollado bsicamente entre las propuestas
J usnaturalistas y el escepticismo positivista.

Desde tal perspectiva valores como la dignidad humana y la justicia, y su
concrecin en los Derechos Humanos son significaciones subjetivas con un
contenido relativo y no necesariamente vinculante, de suerte que, el positivismo
en el campo de las ciencias prcticas, implica un escepticismo tico, moral,
jurdico y por consiguiente, poltico. Argumenta como labor imposible
fundamentar seriamente lo que concierne a intervencin y modificacin
sustancial de de la conducta y de las instituciones humanas de tal manera que
permita hacer una valoracin crtica de las mismas. sta es justamente la razn
por la que el positivismo se presenta como contrario al J usnaturalismo.

El positivismo jurdico, en sus primeras manifestaciones, termina conformando
el conocido formalismo jurdico determinado como: conjunto unitario, coherente
y pleno de forma que en la actividad de aplicacin del derecho se pueda
describir como un procedimiento lgico.

El movimiento positivista como corriente de pensamiento jurdico seala como
tesis principal la separacin entre moral y derecho, entendindolos como
conceptos distintos, no identificables, no obstante suponga un rechazo a toda
relacin conceptual vinculante entre ambos. Es claro que una norma jurdica no
tiene condicionada su existencia a su moralidad, el Derecho existe
independientemente de su correlacin o no con una u otra concepcin moral.

En todo caso, puede sta afectar su eficacia o legitimidad, mas eso es una
cuestin distinta. El Derecho puede ser justo e injusto, aunque lo deseable sea
lo primero.
82
La mayora de autores que admiten una separacin conceptual
entre el derecho y la moral sealan, como diferencia bsica, que en tanto el
derecho se ocupa de las conductas externas de los individuos, ste es
consecuentemente bilateral.

De otra parte, a la moral le interesan las intenciones del individuo en una
pugna entre la interioridad y la exterioridad, por lo tanto concierne a cada
individuo, es decir, es unilateral.
La moral suele referirse a la conducta autnoma de los sujetos, mientras que el
derecho es impuesto a ellos heteronomamente. En cuanto concierne a la
moral, sta ajusta y regula los actos u acciones desde el punto de vista de su
interioridad y desde all le concierne absolutamente todo el comportamiento
humano, es decir desde su intencionalidad. El derecho, por el contrario, se
preocupa por las implicaciones externas que esa conducta pueda tener, ya que
a ste le preocupa garantizar una vida social en la cual exista paz y seguridad.
En este aspecto y en esta medida el derecho regula la gran mayora de las
conductas externas, si bien no todas ellas y slo considera la interioridad
cuando sta llegara a revelarse en una conducta determinada que pueda ser
manifiesta y mensurable.
Algunos autores se retrotraen histricamente en su origen a la antigedad y
sealan que el J uspositivismo es tan antiguo como el derecho mismo; destacan
a los Glosadores quienes surgen hacia el siglo XII y su influencia se extiende
hasta el siglo XIV, como los primeros exponentes del movimiento.
Hacia el siglo XVIII y despus de la Revolucin Francesa (1789) ser lugar un
movimiento codificador, en el cual el derecho natural y consecuentemente el
pensamiento J usnaturalista de la ilustracin se encuentran en vigencia; es una
poca caracterizada en el culto extremo a la " razn ", la cual, el legislador de
la poca como representante del pueblo tena la misin de transformar y
convertir en ley escrita. Resulta entonces bastante claro que la caracterstica
cimera de tal escuela exegtica es el culto extremo a la razn lo cual
consecuentemente inmoviliz el contenido y la forma del derecho, pues ste se
consideraba como un derecho perfecto, con el consecuente apego estricto del

82
Comparar: http://es.wikipedia.org/wiki/Positivismo_jur%C3%ADdico
juez a la ley, pues en ella se encontraba la razn suprema del derecho sin
tomar en cuenta otras condiciones de carcter socio histrico en donde estas
normas funcionaban.
La Carta de los Derechos del Hombre y el Ciudadano francs establece con
respecto de la positivacin cuatro elementos que constituyen posteriormente el
fundamento de la positiva nacin de la Ley. Seala el prembulo que los
representantes del pueblo, constituidos en Asamblea Nacional,
considerando que la ignorancia, el olvido o el desprecio de los derechos del
hombre son las nicas causas de los males pblicos y de la corrupcin de los
gobiernos, han decidido exponer, en una declaracin solemne, los derechos
naturales, inalienables y sagrados del hombre, con el fin de que esta
declaracin, constantemente presente para todos los miembros del cuerpo
social, le recuerde permanentemente sus derechos y sus deberes; con el fin de
que los actos del poder legislativo y los del poder ejecutivo, al poder ser
comparados a cada instante con la meta de toda institucin poltica, sean ms
respetados; fundadas desde ahora en principios simples e incontestables se
dirijan siempre al mantenimiento de la constitucin y a la felicidad de todos.
83
Estipula la carta francesa cuatro componentes en los que fundamenta la
positivacin de la ley, pues sta deber:
Estar constantemente presente para todos los miembros del cuerpo social,
para lo cual seala la existencia de un instrumento o Declaracin Solemne
particular al que la Carta llama Constitucin, que es el lugar en donde debern
depositarse aquellos "... derechos naturales, inalienables y sagrados del
hombre...". Declara, a la par, que la ley constituye "expresin de la voluntad
general y le otorga el poder a los ciudadanos, como derecho, para participar
personalmente, o por medio de sus representantes, en su formacin.

De otra parte indica que sta debe ser la misma para todos tanto si protege
como si castiga y que consecuentemente todos los ciudadanos son iguales
ante ella.
84

Recuerda la Declaracin la necesidad de que esta ley est positivada en una
carta solemne para recordarle al ciudadano permanentemente sus derechos y
sus deberes, y enfatiza que sta ley deber estar positivada para que los actos
del poder legislativo y los del poder ejecutivo, puedan compararse a cada
instante con la meta de toda institucin poltica y reitera que sta (la ley) deber
positivarse con el fin de que las reclamaciones efectuadas por los ciudadanos
puedan ser cada vez ms respetadas por el gobernante.
85
Este movimiento codificador (positivista) se extiende desde finales del siglo
XVIII y supone la traslacin de sus esquemas y las pretensiones al mbito del
derecho positivo y, como locucin, fue adoptado en el sentido del la filosofa
por Augusto Comte, constituyendo base mas slida de la investigacin en el
proceso de conocimiento toda vez que no acepta sino lo probado y
comprobado de acuerdo con las leyes fsicas.

83
Comparar: Carta de Derechos del Hombre y del Hombre y el Ciudadano francs de 1789.
84
dem Comparar: Carta de Derechos del Hombre y del Hombre y el Ciudadano francs de
1789. Art. 6.
85
Op. Cit. Comparar: Carta de Derechos del Hombre y del Hombre y el Ciudadano francs de
1789

No obstante, en su origen apoyado en lo teolgico o supuesto, establece la
meta en el camino del conocimiento. El movimiento, de entrada, renuncia a la
bsqueda de las causas primeras y tiende al estudio de las leyes y los
fenmenos, considerado como lo nico accesible a travs de sus invariables
relaciones de coexistencia y semejanza, que constituyen, en ltimo trmino, su
medio de investigacin y certeza. Para Comte el positivismo jurdico consiste
en "... declarar que el principio y fundamento tanto del conocimiento como de la
realidad son los hechos, los contenidos concretos de la experiencia sensible".
86

En lo jurdico, para W. Eckstein citado por Cabanellas
87
, el positivismo jurdico
es el estudio de la legislacin evidente en cdigos o normas, en una
interpretacin filosfica, que tiende a determinar la ley vlida en un pas
determinado y en cierto tiempo. En esta condicin expresa que el principio
soporte tanto del conocimiento como de la realidad son los hechos, los
contenidos concretos de la experiencia sensible; de hecho, excluye toda ley
superior como la Ley natural, e incluso la valoracin de la Ley positiva.
El desarrollo del positivismo jurdico, desde su aparicin, ha sido apreciable y
ha recado en la aparicin de diversas escuelas como el J uspositivismo
ideolgico; J uspositivismo terico o realismo y el J uspositivismo metodolgico o
conceptual cuyas diferencias son evidentes, pero la verdadera columna, en
tiempos recientes, ha sido el jurista austriaco Hans Kelsen
88
, autor de la Teora
Pura del Derecho .
En tal sentido, el J uspositivismo ideolgico plantea que en el derecho hay
razn suficiente para actuar con toda justificacin moral y, por lo tanto, el
derecho debe ser obedecido, hay que cumplirlo. Como variante, el
J uspositivismo formalista sostiene que lo legislado posee la condicin norma
plena e impenetrable, ya que el Derecho, en tanto sistema, es cerrado y no
tiene vacos ni contradicciones. Para el J uspositivismo formalista, la nica
interpretacin vlida del texto legal ser la literal y en este entendido, la ley
escrita es razn suficiente para actuar con toda justificacin moral.
De otro lado, el J uspositivismo terico o realismo jurdico que determina que el
Derecho tan slo lo es si es interpretado por la autoridad competente y en este
sentido, el Derecho es aquel que los jueces dicen que es, siendo las decisiones
de los tribunales el verdadero Derecho.
Por su parte, el J uspositivismo metodolgico o conceptual, iniciado por el
profesor argentino C.S. Nino, advierte que el Derecho debe separarse de la
moral slo para distinguir conceptos y evitar confusiones o ambigedades
89
.
As, para el Juspositivismo conceptual, todo derecho positivo es verdadero
derecho, pero en dicho contexto puede ocurrir la existencia de Derechos
injustos y el deber de obedecer a stos, no es necesariamente un deber moral.
90

86
CABANELLAS GUILLERMO. Diccionario de Derechos Usual. Editorial Heliasta S.R.L. 12.
Ed. Buenos Aires. 1979.
87
Vid: Op. Cit. CABANELLAS GUILLERMO. Diccionario de Derechos Usual.
88
Ver: KELSEN, Hans; Teora Pura del Derecho; Buenos Aires; Temas; 1985; Pg. 70.
89
en su Introduccin al anlisis del Derecho,
90
Ver: Op. Cit. NINO; C. S. Introduccin al Anlisis del Derecho. Barcelona

2.4 EL FORMALISMO JURDICO

En sus primeras manifestaciones, el positivismo jurdico termina conformando
el conocido formalismo jurdico determinado como: conjunto unitario, coherente
y pleno de forma que en la actividad de aplicacin del derecho se pueda
escribir como un procedimiento lgico.

El formalismo especifica, en su enunciado, constituir un conjunto unitario,
conformado por normas, que prevn respuesta a cualquier pregunta que se le
pudiese plantear. Integra el sistema jurdico que no tiene contradiccin, que es
coherente.

En segundo lugar, seala que tal conjunto es pleno, es decir, que no existen "
lagunas" ni contradicciones; funda su accionar en la subsuncin, que es
definida como un silogismo particular, base sobre la cual se construye el
sistema. En este sentido, el operador del derecho tan slo es un autmata que
se constituye en la "boca muda de la ley". Este formalismo jurdico hace parte
del primer constitucionalismo en el cual no existen mecanismos de control.

El papel del juez se limita a ser "boca que pronuncia las palabras de la ley"
segn la manida frmula de J ean Louis de Secondant, Barn de Montesquieu.
El razonamiento jurdico y razonamiento del aplicador del derecho, se explica
como un puro silogismo que se ha conocido como teora de la subsuncin, la
cual, como ya se dijo est determinada por la existencia de un silogismo
jurdico:

Premisa Concepto
Pm= Ley
pm= Los hechos a juzgar
N= Sentencia como conclusin de Pm y pm.

Ambos positivismos coinciden en un concepto meramente descriptivo del
derecho, que no corresponde con el carcter normativo de la ciencia jurdica,
conforme la cual su objeto es regular las relaciones entre las personas, en
tanto que iguales y libres y no limitarse a registrar acrticamente los hechos que
las constituyen o las normas vigentes que se aplican.

Por el contrario, para realizar su objeto, el derecho necesita un referente crtico,
que le permita Valorar la correccin, es decir, la justicia de la conducta de las
personas en relacin con las otras y de las normas que la rigen, y que al mismo
tiempo fundamente la prescripcin de normas jurdicas. No es razonable que la
definicin de este Valor o referente crtico fundamental, dependa de la voluntad
arbitraria de una persona o de un grupo de personas, ni que consista en la
recepcin pasiva de Valores o normas inducidos de la realidad social. La
justicia se funda necesariamente en la igual consideracin, el igual Valor y la
igual libertad de cada persona; valga decir, en la dignidad humana, que se
concreta en los Derechos Humanos. Por esto, el Valor de la persona y, con l,
los Derechos Humanos, son el referente fundamental de correccin de la
conducta humana y, por tanto, de justicia de las relaciones entre las personas y
de las normas que las rigen.

Desafortunadamente, en el marco del positivismo jurdico carece de sentido
91
,
as como de fuerza jurdica vinculante, afirmar que la dignidad humana es un
Valor fundamental, conforme al cual la persona tiene derechos que le son
inherentes e inalienables y que, como tales, deben ser reconocidos, respetados
y protegidos por todas las personas, por la sociedad y por el Estado; a menos
que as est consagrado expresamente en el ordenamiento positivo o que as
est siendo aplicado por las autoridades o que sea una prctica social
establecida.

As lo explica R. Dworkin cuando seala que el positivismo jurdico en manera
alguna acepta la preexistencia de los derechos a cualquier forma de legislacin
rechazando la idea de que tanto a individuos como a grupos pueda
conferrseles derechos diferentes a los explcitamente previstos en el conjunto
normativo que compone la totalidad de la jurisprudencia de una comunidad; en
tal contexto el positivismo jurdico el individuo posee derechos (legales)
nicamente en la medida en que stos han sido creados en virtud de
decisiones polticas explcitas o de una prctica social manifiesta.
92

De modo que, a la luz del positivismo, la persona humana carece de garanta
alguna para su dignidad y sus derechos y est por completo expuesta a la
voluntad arbitraria de quien ejerce el poder (sea constituyente, legislador, o
dictador, entre otros.), de quien no puede cuestionar la legitimidad de su
investidura ni la justicia de sus actos, o a la ordinariamente injusta realidad
social.

Aunque, en trminos generales ya hemos presentado nuestra posicin sobre
este punto, consideramos que la fuerte influencia que ha tenido la propuesta
positivista en el mundo jurdico justifica profundizar un poco ms en nuestro
estudio; pero, vamos a restringirlo al normativismo, por la necesidad de atender
a los lmites espaciales de ste artculo y porque permite explicar con ms
claridad la inaceptabilidad de los postulados del positivismo jurdico y los
problemas que ste plantea en relacin con un concepto sustancial: Derechos
Humanos.

Como se anot, el positivismo normativista limita el derecho al positivo, es
decir, a las normas que se imponen coactivamente en un momento
determinado en un territorio determinado, cualquiera sea su contenido. Desde
este punto de vista slo tiene sentido hablar de derecho cuando est
consagrado en una norma que cuenta con el respaldo coactivo del Estado
93
.
De modo que, en este marco, el Valor de la persona no tiene necesariamente
fuerza jurdica vinculante y sus derechos inherentes, de ser consagrados en el

91
Comparar: PEREZ LUO, Antonio E.; Derechos Humanos, Estado de Derecho y
Constitucin; Ob. Cit.; Pgs. 56 y 57.
92
Comparar: DWORKIN, RONALD; Los Derechos en Serio; Barcelona; Ariel, Segunda Edicin;
1989; Pgs. 36- 37.
93
Kelsen, autor de una de las ms influyentes propuestas positivistas sobre el derecho en el
siglo XX, define el derecho como un Orden Coactivo Externo. Ver: KELSEN, Hans; Teora
Pura del Derecho; Buenos Aires; Temas; 1985; Pg. 70.
orden positivo, no sern ms que graciosas concesiones del Estado. De esta
forma, el normativismo confunde el derecho con la capacidad de imponerlo, es
decir, con la fuerza
94
.

Como si no fuera slo con base en el derecho que se puede determinar cundo
la fuerza se ejerce legtimamente. Ms aun, la imposicin coactiva de una
norma slo es legtima si lo que prescribe en general y en su aplicacin a un
caso concreto, es correcto, es decir, justo. De hecho, el derecho es el nico
argumento decente de que dispone el dbil ante la arbitrariedad del poderoso.

Por otra parte, el normativismo limita el objeto de la ciencia jurdica al anlisis
sistemtico y a la interpretacin del ordenamiento jurdico positivo, sin que le
corresponda al derecho hacer Valoraciones sobre su contenido, cualquiera que
este sea, distintas a su validez formal (es decir, que la norma sea producida por
el rgano competente y que guarde coherencia con las normas de mayor
jerarqua) de modo que, desde esta perspectiva, tienen el mismo Valor jurdico
un orden justo que respeta y protege los Derechos Humanos y el ms injusto,
opresivo y cruel de los regmenes
95
.

2.5 EL PRAGMATISMO JURDICO

Como una expresin que concilia las diferentes posiciones expuestas en este
punto, diramos de manera holstica coinciden en afirmar que la problemtica
de la fundamentacin de los Derechos Humanos a esta altura constituye
asunto resuelto desde la aparicin de la Declaracin Universal de Derechos
Humanos; aduce que el asentimiento internacional que posee acerca de su
validez constituye en ultimas el nico e insuperable fundamento demostrable
empricamente.

En tal contexto el verdadero problema que se propone el pragmatismo jurdico,
lo constituye no precisamente su fundamentacin como Derechos, aspecto en
su opinin ya superado. Establece que lo realmente prioritario es su efectiva
proteccin,
96
punto de vista que de plano establece diferencia de otras diversas
y no siempre convergentes propuestas filosficas de fundamentacin.

Referente de tal aspecto es oportuno precisar en primer lugar que la garanta
efectiva de los Derechos Humanos constituye aspecto de suma importancia y
que los Estados deben efectuar su mayor y mejor esfuerzo para responder
efectivamente a las exigencias confiadas por tales Derechos. No obstante es
claro tambin que en la prctica no existe manera alguna de ofrecer dicha
proteccin en forma absoluta y que sta sea totalmente efectiva.

94
BOBBIO, NORBERTO; Teora General del Derecho; Bogot; Temis; Segunda reimpresin de
la segunda edicin, 1997; Pg. 32.
95
KELSEN, Hans; Teora Pura del Derecho; Bueno Aires; EUDEBA; 1985; Pg. 196.
96
Ver: La idea de la necesidad de una proteccin efectiva de tales Derechos fue esbozada
hace ya mas de un par de lustros. Ver: BOBBIO, Norberto; Presente y Porvenir de los
Derechos Humanos; Anuario de Derechos Humanos, Numero 1, Instituto de Derechos
Humanos de la Universidad Complutense de Madrid; 1981; Pgs. 9 y 10.
De igual manera deber recordarse como el consenso internacional acerca de
la validez que posee la Declaracin Universal de Derechos Humanos
fundamento nico e insuperable demostrable empricamente resulto bastante
precario pues deber especificarse que al momento de su ratificacin fueron
muchos los Estados que pusieron en duda su vinculariedad en tanto se trataba
de una Declaracin sin fuerza vinculante, razn por la cual hubo que
recurrirse a consolidarla a travs de la Pacto Internacional de derechos Civiles
y Polticos y el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales
97
. Hoy, con una base pragmtica la misma Declaracin fundamenta
todo instrumento de Derechos Internacional de los Derechos Humanos,
habiendo suplido su vinculariedad a travs de ellos.

Ahora bien, precisar los Derechos Humanos su concepto y as determinar
cules es el contenido y alcance y, con base en ello determinar cules son los
instrumentos legales, judiciales y administrativos y las condiciones polticas,
sociales, econmicas y culturales necesarias para su efectiva realizacin hace
que desechar la fundamentacin de los Derechos resulte impensable.
98
As
mismo, no resulta claro que un hipottico consenso internacional en torno a la
Declaracin Universal de Derechos Humanos, bien como algo fctico,
demostrable empricamente, o como consenso que pueda constituir su
fundamento desconocera la persona y su dignidad; carcter fundamental de la
condicin humana.

En este sentido es necesario concluir que si bien es cierto que la efectividad de
los Derechos Humanos es condicin de vital urgencia, tambin es cierto que su
fundamentacin resulta prioritaria para mantener la dinmica evolutiva de los
mismos. Lo consecuente ser entonces un distanciamiento de la posicin
maniquea y buscar una conciliacin eclctica que beneficie el desarrollo de los
mismos.

2.5. EL NECESARIO DUALISMO

Un ltimo matiz de fundamentacin de los Derechos Humanos lo constituye la
concepcin dualista, sustentada por el profesor Peces-Barba Martnez, busca
superar el "crculo agotado y estril del positivismo y del Jusnaturalismo"
99
;

Propone un concepto eclctico de Derechos Humanos integrado por dos
lneas: de una parte la filosofa de los Derechos Humanos y de la otra el
derecho positivo de los Derechos Humanos. En este discernimiento
corresponde a la filosofa de los Derechos Humanos la fundamentacin tica
basada en una trada axiolgica constituida por la "libertad e igualdad como

97
Ver: ORGANIZACIN DE LA NACIONES UNIDAS. Declaracin Universal de los Derechos
Humanos
98
Sobre la necesidad de una slida fundamentacin de los Derechos Humanos, para su
proteccin efectiva, ver: FERNANDEZ, Eusebio; Teora de la Justicia y Derechos Humanos;
Ob.Cit.; Pg. 83; Ver tambin LOPEZ TALERA, Nicols; Introduccin al Estudio del Derecho;
Granada; Don Quijote; 1981; Pg. 152.
99
Ver: PECES-BARBA, Gregorio, y otros autores; El Fundamento de los Derechos Humanos;
Madrid; Debate; 1989; Pg. 267.
consecuencia de la dignidad."
100

Una segunda lnea establecida por derecho positivo de los Derechos Humanos
confirma la incorporacin efectiva como normas jurdicas, esta perspectiva es
fundamental ya que los valores en los que se han fundado los Derechos
Humanos no tienen fuerza jurdica vinculante per se hasta no haber sido
positivados.

Resulta pertinente tambin destacar que la propuesta de fundamentacin
dualista hace referencia a un concepto histrico de Derechos Humanos como
producto cultural del mundo moderno al cual referir en el mdulo cinco.
101
La
proposicin parte de un Dualismo No deontolgico-J usnaturalista que asevera
precisamente desde la idea de dignidad de la persona humana " asumiendo
que sta, as como las exigencias y necesidades ligadas a la consecucin de la
libertad y la igualdad, constituyen fundamento de donde se derivan los
Derechos Humanos
102
tienen un fundamento precedente al derecho positivo
siendo esenciales para la vida,

As la propuesta define a los Derechos Humanos como "un conjunto de
facultades e instituciones que, en cada momento histrico, concretan las
exigencias de la dignidad, la libertad y la igualdad humanas, las cuales deben
ser reconocidas positivamente por los ordenamientos jurdicos a nivel nacional
e internacional".
103

Preguntas.

Explique: Qu relacin tienen el Derecho Natural y el J us naturalismo?
Explique: Qu relacin tienen el Derecho Natural y los Derechos
Humanos?
En un breve escrito compare el Jus naturale y el Jus Gentium.
Qu posicin plantea el J usnaturalismo teolgico frente al derecho?
Cmo se fundamentan los Derechos Humanos desde esta perspectiva?
En qu preceptos funda el J usnaturalismo Racionalista la perspectiva
de fundamentacin de los Derechos Humanos?
En qu consiste el Positivismo J urdico y cmo se relaciona con los
Derechos Humanos?
En qu consiste el J usnaturalismo Deontolgico?
Cul es el planteamiento dualista del profesor Gregorio PecesBarba
acerca de la fundamentacin de los Derechos Humanos?

100
Ver: Ibdem; PECES-BARBA, Gregorio, y otros autores; El Fundamento de los Derechos
Humanos Pg. 270.
101
PECES-BARBA, Gregorio; Derechos Fundamentales; Madrid; Universidad de Madrid -
Facultad de Derecho; Cuarta edicin, 1983; Pg. 24 a 27.
102
Ver: PEREZ LUO, Antonio E. Et al; Los Derechos Humanos - Significacin, Estatuto
J urdico y Sistema; Publicaciones de la Universidad de Sevilla; 1979; Pg. 10.
103
Vid. PEREZ LUO, Antonio E. Et al; El Fundamento de los Derechos Humanos; Madrid;
Editorial Debate; 1989; Pg. 280.
Qu es Derecho?
Explique en sus trminos: Qu es un derecho?
Fundamente en una pgina Cul es la relacin entre las diferentes
perspectivas del Derecho sealadas y los Derechos Humanos?
En sus trminos, relacione los conceptos Derechos y Humanos.

UNIDAD III

DEL EJERCICIO DE LOS
DERECHOS HUMANOS

Objetivos
Especficos
Objetivo
General
Introduccin

Introduccin
y
Aspectos
Generales
Cules son las
caractersticas de
tales derechos.
Autonom a de la
P
Acerca de la
Responsabilidad en el
Cumplimiento de los
Derechos Humanos
Presupuesto: La
Dignidad de la
Persona
Li bertad y
Exigencias
Para el
Ejercicio de
los
Derechos
Humanos

3. Del Ejercicio de los Derechos Humanos

Introduccin
Objetivos Generales

3. EJ ERCICIO DE LOS DERECHOS HUMANOS
3.1. Exigencias para el Ejercicio de los Derechos Humanos
3.1.1. Presupuesto: La Dignidad de la Persona.
3.1.2. Libertad y Autonoma.
3.1.3. Autonoma de la Persona.
3.2. Cules Son Las Caractersticas De Esos Derechos?
3.3. Acerca de la Responsabilidad en el cumplimiento de los Derechos
Humanos.
3.4. Incorporacin Normativa del Derecho Internacional.
3.5. Preguntas.
3.6. Lecturas

3. EJERCICIO DE LOS DERECHOS HUMANOS

Introduccin

Se ha discurrido acerca de cul es el concepto y las diferentes maneras de
abocar los Derechos Humanos, dependiendo de las diferentes escuelas de su
fundamentacin. Se ha sealado tambin con lo expuesto por la Naciones
Unidas que los Derechos Humanos son aquellos Derechos inherentes a
nuestra naturaleza y sin los cuales no podemos vivir como seres humanos. y
agrega el organismo internacional que los derechos Humanos y libertades
fundamentales nos permiten desarrollar y emplear cabalmente nuestras
cualidades humanas, nuestra inteligencia, nuestro talento y nuestra conciencia
; satisfacer nuestras variadas necesidades , entre ellas las espirituales. Se
basan en una exigencia cada vez mayor de la humanidad, de una vida en la
cual la dignidad y el valor inherentes reciban respeto y proteccin
104
.

Ahora, para extender el conocimiento de tales derechos, stos debern
examinarse desde las condiciones para su ejercicio y una consideracin
preliminar que deber hacerse afirma que stos (los derechos) no se tienen, se

104
ORGANIZACIN DE LAS NACIONES UNIDAS. Derechos Humanos, Preguntas y
Respuestas. New York. 1987. Pg. 4.
asumen, disfrutan, se ejercen.

En este sentido debemos comenzar por sealar el presupuesto para el ejercicio
de los derechos humanos y este es el mbito de libertad en el cul el individuo
pueda disfrutar de los mismos, en relacin con los dems, lo cual implica el
ejercicio de los mismos en compaa de otros, sus congeneres.

As pues, la vida en compaa envuelve la interaccin de conductas en el "
compartir con " y asumir al otro(a), valor las conductas, aceptar la diferencia,
comprender las razones del otro(a), responsabilizarnos frente a s y a los
dems por nuestras acciones, vivir sin temor.

El ejercicio de los derechos humanos supone un mbito mnimo de libertad en
el cual puedan desarrollarse y ejercitarse esos derechos lo cual nos permiten
intentar a diario nuestras vidas, darles un propsito, un sentido y hacer que
ellas sean verdaderamente eficaces para s y para la comunidad.

As pues, el estudiante encontrar en este apartado del mdulo, un breve
anlisis del mbito necesario para el desarrollo de los Derechos Humanos y de
similar forma.

Objetivos Generales

Este mdulo tiene como finalidad aproximaban los ha concepto del ejercicio de
los derechos humanos.


Analizar las condiciones para el ejercicio de los derechos humanos.
Determinar los mbitos y requisitos necesarios.
Examinar los elementos necesarios para el ejercicio de los derechos
Humanos.
Evidenciar las caractersticas de tales Derechos.

3.1. EXIGENCIAS PARA EL EJERCICIO DE LOS DERECHOS HUMANOS.

La vida la persona en sociedad abre la posibilidad de relacin con sus
semejantes y por tanto surge la interrelacin conductual, compartiendo espacio,
y saber, asumiendo al (la) otro(a), valorando [sus] actos y conductas
aceptando las diferencias nter partes. As, comprender las razones del otro(a)
asumiendo las responsabilidades frente a s y a los dems por sus acciones,
vivir sin temor. En trminos cristianos amar al prjimo como a s mismo . Con
ello encontrar el alcance de la regla de oro para la convivencia: No hagas a
otro lo que no quieres que te hagan...

Su ejercicio asume un ser libre que percibe lo conveniente y no conveniente;
bueno y/o malo [en sentido moral] y que puede tomar decisiones acerca de
ello. De tal modo que la libertad faculta para el disfrute y ejercicio de los
derechos en el cotidiano ejercicio de concebir, e innovar la vida, aplicndole
propsito hacindola verdaderamente eficaz, para s y para la comunidad.. De
tal manera, la libertad dirigida a la procura de un proyecto de vida constituye
primer supuesto para el desenvolvimiento de los derechos del individuo, puesto
que de tal manera lo desplegar tanto para satisfaccin propia como para el
desarrollo de su comunidad.

La libertad provee mbito imprescindible que constituye supuesto para el
ejercicio de los derechos de la persona humana en el cual pueda disfrutar de
su capacidad de decisin y eleccin con relacin a personas, cosas, o en
general de todo aquello que afecte su proyecto personal de vida, tanto de
manera individual como colectiva, en relacin con los dems.

Un segunda presuncin es el mbito en el cual se desarrollan tales Derechos y
es precisamente una sociedad democrtica en la cual se puedan desarrollar
libremente tales derechos y una tercera presuncin es la igualdad.

3.1.1. Presupuesto: La Dignidad de la Persona. Innegable, la dignidad del
ser humano es el centro mismo de esos Derechos. Ya se advirti en la
seccin anterior que Los Derechos Humanos y libertades fundamentales nos
permiten desarrollar y emplear cabalmente nuestras cualidades humanas,
nuestra inteligencia, nuestro talento y nuestra conciencia; satisfacer nuestras
variadas necesidades, entre ellas las espirituales, se basan exigencia humana
- cada vez mayor- por la vida, la dignidad y el valor inherentes de la persona y
el deber de recibir respeto y proteccin.
105

El concepto kantiano de que el ser humano no es un medio sino un fin en s
mismo, contiene los elementos indispensables para distinguir a la persona,
especificando para s un ncleo inviolable constituido por su propia esencia, su
dignidad.

Precisamente, la dignidad de la persona y los derechos inherentes constituyen
fundamento del orden poltico y por tanto del Estado, quien se apegar
particularmente a su promocin y proteccin. En tal entendimiento, los Estados
-en la generalidad de los casos- han declarado el hecho en su Ley
Fundamental.

Claro ejemplo de lo expuesto se puede verificar en la Carta fundamental de
Bonn, 1949, Constitucin de la antigua Alemania Occidental en la cual se
dispuso
106
que la dignidad de la persona es sagrada y constituye deber de
todas las autoridades del Estado su respeto y proteccin.

105
Vid: Naciones Unidas.; Derechos Humanos preguntas y respuestas. Naciones Unidas
Nueva York. 1987. P.4.
106
Vid: Constitucin de Bonn. 1949. Art. 1. texto ntegro de la norma; Documento electrnico
http://constitucion.rediris.es/legis/legextr/ConstitucionAlemana.html
Seala la citada Carta que el pueblo alemn reconoce, en consecuencia, los
derechos inviolables e inalienables del hombre como fundamento de toda
comunidad humana, de la paz y de la justicia en el mundo. Determina que la
dignidad es intangible y enfatiza sobre la obligacin de todo poder pblico en
respetarla y protegerla.
107
Pero lo ms significativo de hecho de la vinculacin
inmediata que hace de la dignidad de la persona y los Derechos Humanos
como fundamento de toda comunidad humana, de la paz y de la justicia en
el mundo.
108

Establece de igual manera que la dignidad humana es intangible constituyendo
obligacin de todo poder pblico respetarla y protegerla. La Constitucin de
Bonn relaciona igualmente la dignidad de la persona con el reconocimiento de
los derechos humanos inviolables e inalienables.

As pues, la dignidad de la persona y los derechos que le son inherentes,
constituyen el fundamento del orden poltico y por lo tanto de la paz social. De
la misma forma, como se anot tal situacin y asever que como la sociedad
moderna tiene el deber de reconocimiento a todo ser humano y que ste, por el
mero hecho de serlo, tiene derechos frente al Estado, derechos que ste ltimo
[el Estado] bien tiene el deber de respetar y garantizar o bien est llamado a
organizar su accin a fin de satisfacer su plena realizacin.

A la par tales derechos, atributos de cada persona [que hoy conocemos como
Derechos Humanos] son inherentes a su dignidad y por lo tanto el Estado est
en el deber de respetar, garantizar o satisfacerlos.
109

Se deduce pues que aquel conjunto normativo y axiolgico, hace posible a la
persona [como tal] crear y desarrollar relaciones individuales y sociales como
miembro activo en cada uno de sus ncleos humanos con el propsito de dar
pleno desarrollo a un proyecto de vida digno, se llaman Derechos Humanos.
Estos derechos se explican insertos, vinculados con la dignidad de la persona
humana y establecida en un conjunto jurdico-normativo para la proteccin de
la persona en cualquier aspecto de su vida social.

Los derechos en su ejercicio suponen un mbito que est determinado por
componentes fundamentales que le son razonae sinne qua non estipulando su
posibilidad de disfrute: Libertad, fraternidad e igualdad dira el ideario
posrevolucionario francs que hoy hace eco como Libertad, democracia e
igualdad.

Entonces: el ejercicio de los Derechos Humanos se produce y expresa a travs
de actos externos de la persona que sean jurdicamente relevantes. La
agregacin de actos moralmente permitidos que cumplen con una finalidad y
que producen un efecto determinado es lo que se conoce como conductas y
estas pueden ser: Acciones o actos como tales, abstenciones y

107
Vid dem.
108
Vid: Ibdem.
109
Vid: Nikken. Pedro. Op. Cit.
rehusamientos, que expresado en otros trminos significa hacer, no hacer o
rehusarse
110
a ello.

3.1.2. Libertad y Autonoma. De tal manera y como principio la libertad
constituye supuesto humano mnimo para el desarrollo, ejercicio y disfrute de
los Derechos, esto es la facultad para desplegarlos en todo su potencial,
permitiendo a la persona determinar la opcin que ms conveniente a su
proyecto de vida en ejercicio de sus derechos.

En general el ordenamiento institucional asumi por definicin de libertad la
propuesta por J ustiniano para quien sta era facultad natural que cada uno
tiene para hacer lo que bien le plazca, a no ser que la fuerza o la ley se lo
impidan.
111
Que expresado en pocas palabras recoge el aforismo latino de que
todo lo que no est prohibido, est permitido. En tiempos recientes, siglos
ms tarde, de manera similar Emmanuel Kant sealar a la libertad como el
nico derecho innato para la persona humana.

Resulta concluyente: en el entendido que la proteccin de la persona y su
dignidad son finalidad de los Derechos Humanos y las libertades civiles por ser
inherentes a la dignidad de la persona, stos (as) no pueden ser eliminados
bajo condicin y/o subterfugio alguno.

Recordemos como a los Derechos Humanos se los identifica con la autonoma
de ejercicio y constituyen un acervo jurdico intangible que no tiene posibilidad
de ser objeto de supresin, pero si de limitaciones o lmites a su ejercicio. No
obstante atributos de los derechos resultan aparentemente contradictorios, se
ha destacado que tales Derechos son absolutos, es decir que stos no son
susceptibles de suprimir, pero se confunde tal condicin con la posibilidad
concreta de que estos derechos puedan ser restringidos y experimentar
lmites o limitaciones en su ejercicio.

La ambigedad est sealada cuando se lan conceptos diferentes, a los
cuales se alude como sinnimos: derechos y libertades. Por una parte,
consideremos las libertades y por la otra, distinta, los derechos. Se tiene claro
que la libertad podr ser examinada cuando menos desde tres perspectivas
significados fundamentales diferentes que sealan puntos conceptuales desde
los cuales se ha desarrollado su estudio
112
.

Una primera, segn la cual sta integra aquel conjunto de derechos y
facultades en general (in genere) que permiten al individuo como parte de un
cuerpo social autodeterminarse desarrollar actos compatibles con el respectivo
ordenamiento jurdico, en procura de desarrollar su propio proyecto de vida. En

110
Se hace referencia a una variedad de conducta, segn la cual la persona no quiere lo que
puede tomarse en ejercicio de un derecho, lo que en otro sentido ser no aceptar lo que en la
generalidad de los gobernados es un deber.
111
Comparar: J USTINIANO. Instituciones de Justiniano. Heliasta. Buenos Aires. Sf. Pg.32.Et
libertas quidem (ex qua etiam liberti vocantur) es naturalis facultas ejus quod cuique facere
libet, nisi quod vi aut juro prohibetur. J USTINIANO. Instituciones de Justiniano. Heliasta.
Buenos Aires. Sf. Pg.32.
112
Ver: ABBAGNANO Nicola. Diccionario de Filosofa. Fondo de Cultura Econmica Mxico.
10. Reimp. 1993. Pg. 738
este significado, la libertad deber entenderse como absoluta, ya que por
propia definicin es ausente de lmites, es absoluta
113
.

Desde perspectiva que ms bien resulta del cambio de posicin con relacin a
la anterior, no percibe la libertad como ausencia de restricciones, lmites. Su
perspectiva y centro de atencin est fijado en la capacidad del individuo de
autodeterminarse, esta vez se halla centrado en la totalidad misma, en la
facultad de autodeterminacin que atribuye a la totalidad del mundo, sustancia,
estado, al cual el ser humano pertenece o est inmerso. As, de manera similar
a la libertad vista desde la capacidad de autodeterminacin o auto causalidad
en la que resulta absoluta, en esta segunda perspectiva tambin lo es.

Caso contrario encontraremos desde la tercera perspectiva, segn la cual la
libertad hace referencia a la posibilidad de eleccin
114
. Bajo el entendido que el
ser humano est limitado en su capacidad, as tambin esta libertad es finita y
restringida. Desde esta perspectiva, la libertad hace referencia al derecho (in
especie).

En esta acepcin, un derecho es la prerrogativa o facultad que tiene la
persona de poseer o disfrutar un bien, por lo tanto resulta claro que los
primeros al igual que los ltimos no se poseen, tan slo se disfrutan. En otro
sentido hablamos de derechos como una relacin positiva para quien lo detenta
(obtiene) y disfruta, pero negativa para quien o quienes estn obligados por el
mismo derecho.

Cuando una relacin entre la persona y el bien objeto de su disfrute descansa
en el derecho, las facultades, privilegios o derechos desde el ocupante se
dirigen al objeto en una relacin positiva haciendo o actuando en concordancia
al mismo para su disfrute, surgiendo la propiedad
115
como correlato al mismo.
En un Estado de derecho o Social de Derecho el sujeto sobre el cual recae tal
normatividad.

La normatividad as concebida, seala problemas sensibles cuando se
manifiesta acerca de los Derechos Humanos y es la definicin de lo que son o
constituyen sus lmites.

La Libertad, ntimamente relacionada con la voluntad no es otra cosa que la
inclinacin a actuar de una manera u otra determinada. En este contexto, se la
define como facultad natural que posee toda persona para proceder de una u
otra forma, o de no obrar, siendo responsable por sus actos. El derecho
garantiza la libertad como facultad para el disfrute de los bienes de la
naturaleza en su capacidad para obrar de una u otra manera. Puede
entenderse as a la libertad como la facultad de hacer, no hacer o abstenerse.
En tal caso, la libertad genera como expresin de la misma los actos, que en
ltima instancia es lo que interesa al derecho.

113
Vid: dem Op.Cit.
114
Vid: Ibdem.
115
La propiedad como derecho rene tres (3) facultades que respectivamente son: derecho a
disfrutar (J us fruendi), el derecho de utilizar (J us utendi) y el derecho a disponer del bien (J us
abutendi).

Las formas de discernir la realidad son individuales, inherentes a cada persona
y se encuentran mediatizadas por la experiencia personal, as su criterio es
propio, lo cual sugiere que las percepciones para vivir son personales.
Observadas las cosas desde tal perspectiva, puede subrayarse como el actuar
procede del conciente de la persona, de cada ser, de su conciencia del ser, de
su mismo fuero interno y voluntad propia. De lo sealado se desprende que la
libertad -como principio- es absoluta e inviolable, pero en tanto derecho es
limitable y susceptible de ser restringida temporalmente.

Pero se ha dicho que la libertad es la facultad natural para decidir, con lo cual
podra suponerse el actuar impulsivo, atolondrado o como me venga en gana,
hacer lo que uno quiera; pero no es as. La libertad en palabras del profesor
Savater es hacer lo que debemos hacer
116
. La intencionalidad juega un
papel de primer orden en el ejercicio de la libertad.

Ahora bien, la libertad tiene otras facetas en cuanto al mbito de su ejercicio
interno y externo. El primero, correspondiente a la conciencia del ser humano,
como facultad de pensar, reflexionar y/o determinar la posibilidad de obrar o no
en determinadas situaciones, elegir entre diversos bienes.

El segundo mbito, externo, se identifica con la inmunidad de coaccin, libre
de ingerencias. Ambos, conforman lo que se denomina autonoma de la
persona.

3.1.3. Autonoma de la Persona.
La autonoma de la persona entendida como la capacidad de elegir entre
diferentes planes de vida busca lograr que el individuo, libremente determine el
proyecto mas adecuado a su propio querer. El profesor Carlos Santiago Nino
117

seal al respecto que lo inestimable para la persona es su autonoma, pero
es mas valiosa cuanto mayores sean las opciones para decidir. La autonoma
de la voluntad explica la posicin del individuo frente al Estado y este ltimo
debe abstenerse de interferir en ella a menos que las acciones de las
personas causen lesin a derechos de terceros.

Surge en esta coyuntura el problema de decidir cuando el Estado puede
intervenir en la esfera de autonoma de la persona y en que conductas tiene
capacidad para injerir; es claro que en principio la autonoma del individuo res
sacra est y por lo tanto se encuentra libre de las ingerencias del Estado, sin
embargo hay conductas en las cuales ste ha introducido reglamentaciones
por mas de que se trate de conductas que pereciese no debera intervenir y
ello lo hace no a fin de establecer modelos de virtud, sino a fin de establecer
mecanismos de proteccin contara actos lesivos que por su propia negligencia
o descuido puedan acarrear dao en su persona. Este paternalismo legtimo
del Estado, se puede observar por ejemplo especificacin de utilizar el cinturn
de seguridad en el automvil, o la prohibicin de transportar nios menores en

116
Ver: SAVATER; Fernando. tica para Amador. Ariel. Madrid. 1994.
117
Ver: Op. Cit. Carlos Santiago Nino.
la parte delantera de la cabina del automotor. Se establecen lmites a la
conducta, frente a la manifiesta debilidad de la persona frente a conductas que
pueden ser lesivas. Dentro de este contexto se enmarcan las prohibiciones de
atender llamadas por celular o el ingerir comestibles o fumar mientras se este
al frente de un timn conduciendo un vehculo automotor.

En este contexto reivindica al ser humano en su relacin con los otros seres de
la naturaleza pues constituye parte de su propia esencia y soporte de su
dignidad, resulta claro que el nico que puede quitar la libertad a otro es el ser
humano.

As, el conjunto de libertades que dan autonoma a la persona conforma el
estado o condicin de la persona segn la cual esta facultado para proceder de
acuerdo a sus dictados y en esta medida son capaces de obrar
responsablemente.

Desde luego, en este actuar existen lmites que ste, el Estado, puede
imponer y que no debe contravenir los cuales sern abordados supra.

Para el ejercicio del derecho, la autonoma, como expresin de la voluntad
tiene especial significado y el legislador en general apuntala el paradigma de la
autonoma de la voluntad, expresando que lo convenido libremente entre los
particulares, tratos, pactos, convenciones, obligan como la ley misma con todas
las consecuencias que ellos provocaren, ajustados a los principios de la buena
fe, la costumbre y a la lgica. Los latinos han expresado esa voluntad como
pacta sunt servanda y standum est chartae.

As mismo, la libertad frente al Estado tiene correlatos en su ejercicio, en los
cuales la persona puede disentir, objetar, abstenerse de ejercer ciertas y
determinadas conductas, desobedeciendo por razones de conciencia el
mandato de la autoridad; rehusarse y resistirse mediante actos externos al
cumplimiento de tales medidas, resistir y protestar civilmente.

Pero, cual es el mbito necesario para el ejercicio y desarrollo de los
Derechos Humanos? La respuesta es obvia, un Estado democrtico de
Derecho, un Estado democrtico, en el cual la Constitucin y la ley tengan
primaca, exista el respeto por la persona y lo que representa, sus derechos,
con poderes pblicos autnomos y con fiscalizacin y limitacin del poder, son
espacio adecuado para la plena vigencia de los Derechos Humanos. Un Estado
de derecho.. ste, que surge como rechazo al Estado desptico los Estados
totalitarios quienessuprimen su ejercicio.

En la definicin liberal de Hayek, el Estado de derecho es aquel que se
...limita a fijar normas determinantes de las condiciones bajo las cuales
pueden utilizarse los recursos disponibles, dejando a los individuos la decisin
sobre los fines para lo que sern usados118. No obstante resulte minimalista
pues lo limita a no intervenir las libertades individuales y servir de rbitro entre

118
Ver: HAYEK. F.A.; Camino de Servidumbre. Trad. de J . Vergara, Alianza; Madrid:;1978.
Pgs. 104-105.
ste y sus afiliados dejando por fuera la obligacin estatal de concretar otros
derechos como son los Econmicos, sociales y culturales, esta enunciacin
avecinar al concepto mismo del Estado de Derecho. Hoy, se desarrolla un
concepto de funcin social del Estado el cual va dirigido a la creacin de una
sociedad mas justa en la cual tengan plena vigencia los derechos innatos de la
persona humana, dejando atrs la prevalencia normativa positiva [la ley] deber
del Estado de Derecho, para brindar a sus asociados el reconocimiento por
igual de todos sus derechos y garantizar su inviolabilidad en un contexto social.

En conclusin, un Estado, el Social de Derecho que suprime el estatismo
normativo y ubica la ley en funcin de la sociedad. Entonces, necesario
mbito para el ejercicio y desarrollo de los Derechos Humanos es el Estado
democrtico de Derecho; ste surge como rechazo al Estado desptico,
totalitario quien suprime al ciudadano el ejercicio de los derechos.

En consecuencia, el mbito necesario para el ejercicio de los Derechos
Humanos es un Estado en el cual asuma primaca la Constitucin y la ley, en
el cual exista respeto por la persona como eje central de su poltica y
representa garanta para sus derechos, con poderes pblicos autnomos, y
fiscalizacin y limitacin del poder, son espacio apropiado para la vigencia de
los Derechos Humanos. El Estado de Derecho, presupuesto democrtico en el
cual tenga plena vigencia de los Derechos Humanos.

De todo lo expuesto, podremos concluir que los Derechos Humanos tienen
como razn de ser, en primera instancia, servir de vehculos que permitan a la
persona humana la bsqueda y desarrollo de un proyecto de vida propio. En
segunda, constituir medios que propenden a garantizar la dignidad del ser
humano en cuanto a tal y una tercera, el servir de mecanismos de proteccin y
garanta individual frente al poder del Estado.

3.2. CULES SON LAS CARACTERSTICAS DE ESOS DERECHOS?

Se deduce que los Derechos Humanos tienen como causa primera fungir como
lmites al poder e instrumentos facilitadores en la procura y desarrollo de un
propsito de vida tanto colectivo como personal, propio; as mismo, constituir
medios que aseguren y garanticen la dignidad de la persona en cuanto a tal y
fungir como mecanismos de proteccin y garanta individual frente al
absolutismo del Estado.

En conclusin, parte constitutiva de los mismos son las propiedades que los
hacen nicos, inherentes, emanados de la razn misma del ser humano y que
posteriormente han sido sustentados a manera de jurisprudencia con
caractersticas que los hacen perfectamente identificables.

As pues la naturaleza misma del ser humano conviene en que los Derechos
humanos sean propios e inherentes por el mero hecho de serlo sealndole un
conjunto de facultades de las cuales no puede ser separado ni desposedo por
medio alguno bajo cualesquiera condicin o razn.

En este contexto estos derechos tambin son innatos, conciernen a la persona
desde el mismo momento en que es concebida y su respeto y acatamiento
corresponde a todos por igual siendo as absolutos. Puede afirmarse, sin la
menor duda que los Derechos Humanos son previos a cualquier consideracin
de tipo positivo normativo.

Empero derechos, inexcusables pues constituyen en razn a su misma
esencialidad facultades de inadmisible separacin de la persona y
consecuentemente tampoco resulta factible la vida digna -frente a los dems
semejantes como a s mismo- sin la existencia de ellos, siendo de tal manera
imprescindibles.

Derivada igualmente de su propia naturaleza los Derechos Humanos son
imprescriptibles, ajenos a cualquier relacin de tipo temporal no pudiendo
persona alguna imposibilitar su puesta en prctica (inalienables).

Aunque la ecumenicidad ha sido motivo de acalorados debates por algunas
culturas, tnias y/o credos polticos, os derechos no obstante son universales
y sta constituye una de sus ms importantes caractersticas ya que son
aplicables de igual manera en cualesquier parte del mundo.

Factor importante en su aplicabilidad le constituye la indiscriminacin puesto
que los tales se imponen a todos los seres humanos por igual sin distingo
alguno en consideracin de sexo, edad, tnia, condicin o cualesquier otra
razn. As mismo, en cuanto los derechos Humanos constituyen un conjunto
normativo de carcter dispositivo que integra el J us Cogens, conjunto de
normas jurdicas que los Estados no pueden modificar pues conforman ese tipo
de normas a las cuales pertenecen los principios que rigen las relaciones entre
pueblos civilizados; as pues resultan inmodificables. (J us Cogens)

Tabla No. Uno Resumen de las caractersticas de los Derechos Humanos.

Caractersticas Observacin

Inherentes a la persona

Son inseparables del individuo por el
mero hecho de serlo. La naturaleza
misma del ser humano seala un
conjunto de derechos de los cuales no
puede ser separado por ningn medio,
ni por ninguna razn. De esta manera
no se imagina por lo tanto a un objeto
cualquiera, siendo sujeto de
derechos.

Absolutos.

Su respeto y observancia se impone a
todos por igual.

Necesarios, imprescindible Sin ellos el ser humano no puede vivir
dignamente de cara a sus semejantes
y a s mismo.

Imprescriptibles

La naturaleza misma de los Derechos
Humanos hace que stos sean ajenos
a cualquier dependencia de tipo
temporal, por lo tanto no se extinguen.

Inalienables

Son propios, personales e
intransferibles. Nadie puede
imposibilitar su puesta en prctica.

Previos al derecho positivo.

Como se ha mencionado
preliminarmente en cuanto
corresponde a su aparicin, se ha
mostrado de acuerdo en el contexto de
otros derechos, que los Derechos
Humanos son precedentes, previos al
derecho positivo. Significa lo anterior
que aunque tales normas no se
encuentren positivadas siendo
reconocidas dentro de un
ordenamiento jurdico especfico, por
su mera inherencia a la persona
humana tienen permanentemente y
total vigencia.

Indiscriminados

Todos los seres humanos poseen
dichos derechos, as que se imponen a
todos los seres de la especie humana
sin distingo alguno basado en edad,
sexo, raza, condicin socioeconmica
o cualesquier otro tipo de diferencia.

Universalidad

La ecumenicidad de los Derechos
Humanos es cacterstica discutida por
algunos sectores, no obstante con el
correr de los aos se acepta cada vez
ms que stos estos son aplicables de
igual manera en cualquiera parte del
mundo.

Es bueno destacar que este carcter
es uno de los ms discutidos, ya que
muchas culturas, razas e inclusive
credos polticos rehsan aceptar la
plena vigencia y aplicacin de tales
derechos.

Permanentes e Inmutables

Los Derechos Humanos constituyen
un conjunto jurdico de carcter
dispositivo, que los Estados entre s no
pueden modificar. A este tipo de
cnones pertenecen todos los
Tratados que protegen los Derechos
Humanos Fundamentales as mismo
los que se oponen a la prohibicin del
uso de la fuerza y la violencia
119
. Este
tipo de normas a la cual pertenece la
parte sustantiva de los Derechos
Humanos constituye los que se
conoce como Norma Jus Cogens, a
las cuales habremos de referirnos en
su oportunidad.

3.3. DE LA RESPONSABILIDAD EN EL CUMPLIMIENTO DE LOS
DERECHOS HUMANOS.

Para articular la temtica es necesario acercarse previamente a los conceptos
de obligatoriedad en el cumplimiento de los Derechos y el de responsabilidad
por el cumplimiento de los mismos; confusin conceptual bastante frecuente
que ha dado origen a una vieja polmica en torno del tema de la violacin de
los Derechos Humanos y segn la cual sujetos diversos, distintos a las
autoridades del Estado, se constituyen mediante su actuar delictuoso en
violadores de Derechos Humanos.

Segn la disputa, ciertos sectores sostienen que tanto funcionarios del Estado,
como insurgentes civiles alzados en armas y criminales comunes pueden ser
violadores de Derechos Humanos, pero ello no se ajusta a la realidad jurdica.
Es claro: tanto funcionarios del Estado, como insurgentes civiles alzados en
armas y criminales comunes pueden con su actuar ser protagonistas de actos
antijurdicos contra los derechos cardinales de la persona humana, pero no
todos esos actos deben reputarse, como violaciones de los Derechos
Humanos.

De acuerdo a lo expresado por el constituyente de 1991, como fundamentos
del aparato de gestin ha sealado como ...fines esenciales del Estado: servir
a la comunidad, promover la prosperidad general y garantizar la efectividad de

119
Ver: Ibdem. Carta de las Naciones Unidas .Artculo 2. apartado 4.
los principios , derechos y deberes consagrados en la Constitucin...
120
De tal
manera expresa la Carta fundamental que las autoridades Gubernamentales
tienen como finalidad y deber primero la garanta de los derechos humanos de
todos los residentes en territorio colombiano. Confirma tal prevencin cuando
advierte que las ...autoridades de la Repblica estn instituidas para proteger
a todas las personas residentes en Colombia, en su vida, honra, bienes,
creencias y dems derechos y libertades...
121
As las autoridades de la
repblica estn instituidas para responder por todos los medios legtimos por la
vigencia de los Derechos Fundamentales de todos los residentes en territorio
colombiano, bien sea mediante la abstencin, en el caso de los Derechos
Civiles y Polticos o mediante la accin en el ...cumplimento de los deberes
sociales del Estado y de los particulares
122
o de manera mixta actuando para
la proteccin de derechos y abstenindose de accin para garantizar los
derechos de los pueblos, por ejemplo la paz.

Es clara la obligacin material e inmediata que tiene el Estado de proteger los
derechos originarios de la persona, los cuales de alguna manera pueden ser
objeto de ataque y agresin injusta por sujetos de diversa ndole. Derechos
fundamentales para la persona humana como son la vida en todas sus
expresiones, la libertad individual, el derecho a la participacin y los dems
derechos iguales e inalienables de todos los miembros de la familia
humana a que se refiere el Prembulo de la Declaracin Universal de los
Derechos Humanos, pueden resultar desconocidos y atropellados tanto por las
autoridades como por los particulares.

Conductas antijurdicas por parte de diferentes actores mediante las cuales se
ejerce violencia, tienen elementos comunes pero no son iguales las
responsabilidades envueltas en ellas. Por ejemplo, el guerrillero que da muerte
a campesinos inermes por razones intimidatorias o retorsivas, el empleado
oficial que tortura para obtener una confesin, en la del terrorista que hace
explotar una carga de dinamita en sitio concurrido y en la del secuestrador que
retiene y oculta a un nio para lucrarse con el dinero del rescate; atacan,
arbitraria, voluntaria e injustamente, bienes jurdicos inherentes a la condicin
humana cuya defensa y preservacin constituyen segn se ha sealado
finalidad esencial del Estado.
123
Desconocer la brutalidad y antijuridicidad de
tales hechos es querer tapar el sol con las manos pues resulta evidente que
derechos inherentes a la persona humana han sido atacados de manera
antijurdica, pero tambin resulta claro que el nexo de sus agentes con el
Estado (poder pblico) es bien diferente.

En una perspectiva de rigurosa tcnica jurdica, seala el profesor Mario
Madrid-Malo, no todo acto injusto contra los derechos bsicos de la persona
puede ser considerado como una violacin a los Derechos Humanos y

120
Comparar: Colombia. Constitucin Poltica de Colombia. 1991. Escuela Superior de
Administracin Pblica. ESAP Bogot 1992. Art.2. Pg. 3
121
Comparar: Ibdem Op.Cit. Art. 2b.
122
Comparar: Ibdem.
123
Vid: MADRID-MALO. GARIZABAL; MARIO. Algunas Precisiones Sobre La Violacin De Los
Derechos Humanos En Colombia. Defensora del Pueblo. Bogot. Sf.
.... Aunque en el lenguaje coloquial y en el de los medios de comunicacin se
habla de violaciones de los Derechos Humanos para hacer referencia a
acciones u omisiones de las autoridades, de los subversivos y de los criminales
comunes, en sentido estricto solamente deber denominarse violaciones de los
derechos humanos y tenerse por tales aquellos actos con los cuales el Estado,
obrando de modo inmediato o mediato a travs de sus rganos y de sus
agentes, incumple culpablemente su compromiso internacional de respetar y
garantizar a todas las personas localizadas en su territorio y sujetas a su
jurisdiccin, los derechos reconocidos en el P.I.D.C.P
124
y en la C.A.D.H.
125
En
rigor slo hay violaciones de los Derechos Humanos cuando personas cuyas
conductas dan lugar a la responsabilidad internacional del Estado infringen las
normas del derecho internacional de los derechos humanos. En esta materia se
aplica la teora de la responsabilidad internacional, conforme a la cual todo
Estado al que sea imputable un acto reputado ilcito por el ordenamiento
internacional, est sujeto a la obligacin de reparar y -en casos excepcionales-
an a represin penal
126
.

Ampla el concepto el profesor Madrid- Malo
127
diciendo que para que pueda
existir una violacin de los Derechos Humanos estricto sensu se requiere que
el acto lesivo alegado como quebrantamiento sea imputable al Estado e
internacionalmente ilcito. Si la accin, extralimitacin u omisin no llena
esas condiciones de imputabilidad e ilicitud, mal podr surgir de ella la
responsabilidad estatal
128
. De ah que, seala el profesor Madrid- Malo, los
actos injustos cometidos contra los derechos fundamentales de la persona
por guerrilleros o por criminales comunes, al no infringir las normas del Pacto
de Nueva York o del Pacto de San J os, quedan por fuera del catlogo de las
violaciones de los Derechos Humanos propiamente dichas.
129

3.4. INCORPORACIN NORMATIVA DEL DERECHO INTERNACIONAL

Los Derechos Humanos, en tanto correspondan a normatividad jurdica
internacional deben ser incorporados al sistema jurdico (mbito interno) del
Estado, parte de un acuerdo o Tratado internacional mediante procedimientos
establecidos por la misma constitucin, con la finalidad expresa de que la
norma internacional sea reconocida por ste mediante instrumento jurdico y
exista codificada en el acervo jurdico del correspondiente Estado. Esta
condicin es necesaria para su justiciabilidad.

Los procedimientos o Mecanismos para la Incorporacin Normativa del
Derecho Internacional al mbito interno son como puede observarse en la
figura. Como se puede notar, existe un procedimiento corto y otro
consecuentemente largo. Los Estados cuya influencia jurdica ha sido sajona,
en general utilizan como mecanismo la versin corta para incorporar convenios

124
Pacto Internacional de derechos Civiles y Polticos.
125
Convencin Americana de Derechos Humanos.
126
Comparar: Citado por Mario Madrid Malo. Op.Cit. ROUSSEAU, Charles. Derecho
internacional pblico, Edit. Ariel, Barcelona, 1966, Pg. 380 y s.s. y Pgs.575-579.
127
Vid: Op. Cit. MADRID-MALO. GARIZABAL; MARIO.
128
Citado por el Profesor Mario Madrid malo .OP. Cit. J IMENEZ DE ARECHAGA, Eduardo. El
derecho internacional contemporneo, Edit. Tcnos, Madrid, 1980, Pgs.317-318.
129
Comparar: Op. Cit. MADRID-MALO. GARIZABAL; MARIO. Algunas Precisiones Sobre La
Violacin De Los Derechos Humanos En Colombia.
o Tratados a su normatividad, pero ello a excepcin de convenios en los cuales
se sealen gravmenes o impuestos o cualesquier tipo de obligacin
pecuniaria en cuyo caso , debern ser aprobados por el congreso. Es lo que se
conoce como incorporacin normativa automtica.

Procedimiento Automtico, Simple o Corto. Las normas de los convenios de
carcter internacional rigen en la normatividad interna desde el momento de la
ratificacin del instrumento internacional por parte del estado que se vincula.

Por otra parte los Estados que ejercen el derecho continental, como es el caso
de Colombia, es necesaria la incorporacin mediante un procedimiento largo,
segn el cual el Convenio o Tratado en cuestin deber ser convertido en
norma interna para hacerlo viable en el mbito normativo interno.

Procedimiento Mediato, Complejo o Largo. Demanda de un acto especfico de
incorporacin:
Expreso, o Directo
Desarrollo de Normas Internas

En Colombia un tratado internacional entrar en vigencia una vez su poder
legislativo sanciona y aprueba mediante ley el instrumento internacional y sea
ratificado por el Estado colombiano internacionalmente. Ahora bien, la nueva
Constitucin repar el conflicto presentado alrededor de la prevalencia de los
Tratados de Derechos Humanos y Derecho Internacional Humanitario en
estados de excepcin sealando que stos y convenios internacionales
ratificados por el Congreso
130
, que reconocen los Derechos Humanos y que
prohben su limitacin en dichos estados de excepcin, prevalecen el orden
interno.
131

Los derechos y deberes consagrados en esta Carta, se interpretarn de
conformidad con los tratados internacionales sobre Derechos Humanos
ratificados por Colombia. Cuando dice que esos tratados prevalecen sobre el
orden interno quiere decir que la ley que los aprueba tiene mayor jerarqua. As
una ley posterior del Congreso no puede derogar la ley aprobatoria de un
tratado porque tiene menor jerarqua y as qued en la Constitucin). El
profesor Gaona Cruz haba dicho en 1983 que una ley aprobatoria de una
demanda de inconstitucionalidad antes de que sea aprobada para que tenga
vigencia internacional o sea antes del canje de ratificacin o canje de notas.

En el negocio de un tratado internacional dentro de un Estado de Derecho ha
sealado la doctrina intervendrn indistintamente las tres ramas del Poder
Pblico. La ejecutiva participar con el transcurso de la negociacin; el

130
El Congreso de la Repblica en manera alguna ratifica tratados, esa es una facultad del
poder del ejecutivo. El Congreso aprueba la Ley mediante la cual se incorporan dichos
Tratados internacionales al acervo jurdico interno. La Ratificacin constituye una facultad del
poder del ejecutivo posterior a la aprobacin del mismo. El proceso de ratificacin del Tratado
se efecta en cabeza del poder ejecutivo quien lo comunica ala otra u otras Altas Partes
Contratantes.
131
Ver: Comparar: Colombia. Constitucin Poltica de Colombia. 1991. Escuela Superior de
Administracin Pblica. ESAP Bogot 1992. Art. 93
legislativo con su la correspondiente aprobacin y conversin del instrumento
en normativa interna y por ltimo el poder judicial con la correspondiente
sancin del instrumento legislativo como norma que se ajusta al acervo
constitucional interno
132
. Este proceso proporciona seguridad jurdica y solo
entonces podr ratificarse e ir al exterior o al organismo internacional en el cual
deba depositarse la ratificacin, siendo vinculante y obligando al Estado como
Parte del mismo.

En el hecho de que la Corte Constitucional declare el Tratado ajustado a la
norma constitucional, el Gobierno podr efectuar el canje respectivo de notas;
en caso contrario dicho Compromiso no ser ratificado. Cuando la Corte
Constitucional declare como inexequibles una o varias normas de un tratado
multilateral, el Presidente de la Repblica solo podr manifestar el
consentimiento al mismo formulando la correspondiente reserva.

En este contexto, si un Estado llegase a desconocer normas de Derecho
Internacional por un eventualmente la comunidad internacional estara en la
facultad eventualmente de desconocer igualmente el vnculo establecido, lo
cual consecuentemente nos hara partcipes de una tensin que podra
converger en un conflicto de gran intensidad. La ideal proteccin para esta
eventualidad es precisamente el riguroso cumplimiento de las obligaciones
internacionales por parte de los estados lo cual permite la consolidacin del
Derecho Internacional. Si por algn caso se desconoce este pacta sunt
servanda se olvida tambin toda organizacin internacional, lo cual supondr
una civilizacin en crisis.

Ahora bien, las normas de Derechos Humanos, recordmoslo, tienen
internamente, en los estados, el rango de norma constitucional es decir un
estatus superior, - son norma de normas- y en caso de confrontacin con otro
tipo de disposiciones jurdicas, stas prevalecern.
133
Pero cmo entran estas
normas al mbito jurdico interno? La ratificacin de un tratado de Derechos
Humanos por parte del Estado colombiano accede automticamente a la
legislacin interna con rango de norma constitucional. Ello se desprende del
sealado por la Carta fundamental cuando especifica que Los convenios
internacionales del trabajo debidamente ratificados, hacen parte de la
legislacin interna.
134
No significa, en manera alguna, que este tipo de
disposiciones no deban ser codificadas por medio de un instrumento jurdico lo
cual se har de acuerdo a lo dispuesto por la Carta Fundamental
135
.

Ahora bien, su condicin de norma de derecho Internacional seala que hay
principios que aunque no se invoquen en un tratado ni aparezcan como
clusula escrita, se aplican necesariamente y el Estado quien los incumpla ser

132
Ver: Op.Cit. Constitucin Poltica de Colombia 1991Art.241: 10. Pg. 96 Seala que una de
las funciones de la Corte Constitucional la de Decidirse definitivamente sobre la exequibilidad
de los tratados internacionales y de las leyes que los aprueben. Con tal fin, el Gobierno los
remitir a la Corte, dentro de los seis das siguientes a la sancin de la ley. Cualquier
ciudadano podr intervenir para defender o impugnar su constitucionalidad
133
Vid: Op.Cit. Constitucin Poltica de Colombia 1991Art. 4. Pg. 3.
134
Vid: Idem. Art. 64. c. Pg. 18.
135
Vid: Ibdem.; Leyes estatutarias. Art. 152. a En concordancia con los arts. 11 al 41, 83 al
95,211.
sujeto a sancin del Derecho Internacional. Estos principios del derecho
internacional son el pacta sunt servanda que hace referencia a la
obligatoriedad en el cumplimiento de lo pactado.

Por otra parte la excepcin al anterior es el rebus sic stantibus, que implica
que los Tratados pueden demandarse tomando como justificacin la
imposibilidad de cumplimiento a causa de la modificacin de las condiciones
que hagan imposible su cumplimiento. La suspensin del Tratado podr ser
temporal o someterse a modificacin de acuerdo por las partes. Es el caso de
un pas que entra en una crisis tal que lo haga imposible el cumplimiento de lo
pactado por un tiempo, hasta cuando cesen las condiciones que provocaron su
solicitud de suspensin. Pero debe observarse que en el caso de las normas
de Derechos Humanos el principio rebus sic stantibus no tiene aplicacin.

3.5. PREGUNTAS

En sus palabras: Explique las diferentes caractersticas de los
Derechos Humanos.
Explique: Cul es la relacin existente entre la dignidad humana y
los Derechos Humanos? Qu dice al respecto la Carta de Bonn?
Qu dice nuestra Carta Fundamental al respecto?
Qu representa la libertad con relacin a los Derechos Humanos?
Explique la relacin entre libertad y autonoma.
Por qu se dice como atributo de los Derechos Humanos que estos
son inherentes a la persona por le mero hecho de serlo?
Explique la forma en que se incorporan las normas de Derecho
Internacional de los Derechos Humanos a la normativa interna
colombiana.
Segn lo visto, explique quin es el responsable de la vigencia y
proteccin de los Derechos Humanos.
Explique dentro del proceso de incorporacin normativa cul es el
proceso o procedimiento Mediato, Complejo o Largo.

3.6. LECTURAS

Libertad. En: BOBBIO NORBERTO. Igualdad y Libertad. Paidos.
Pensamiento contemporneo. Barcelona. 1993. Pgs. 97- 155. De
las lecturas del profesor Bobbio elabore un escrito no inferior a cinco
cuartillas en el cual exprese la relacin entre los derechos Humanos,
la Libertad y el Estado.

UNIDAD IV

LAS GENERACIONES DE
DERECHOS HUMANOS

4. Otras
Categorizaciones
3.2. Derecho a l a
Paz
3.1. Derecho al
Medio Ambiente
Sano

3. Derechos de
Tercera Generacin

2. Derechos de
Segunda Generacin

1. Derechos de
Primera Generacin

Objetivos
especficos
Objetivos
Generales
Introduccin
Mdulo Tres.
Generaciones
de derechos
Humanos

3.
Generaciones
de derechos

Contenido

4. Las Generaciones de Derechos Humanos

Introduccin
Objetivos Generales

4. GENERACIONES DE DERECHOS
4.1. Derechos de Primera Generacin
4.2. Derechos de Segunda Generacin
4.3. Derechos de Tercera Generacin
4.3.1. Derecho al Medio Ambiente Sano.
4.3.2. Derecho a la Paz.
4.3. Otras Categorizaciones de los Derechos
4.4. Preguntas.

4. LAS GENERACIONES DE DERECHOS HUMANOS

Introduccin

La divisin de los derechos humanos en generaciones, ha sido motivo de
especulacin y condicin particular para qu unos derechos -los civiles y
polticos- sean considerados condicin de que los derechos civiles y polticos
hubiese sido reconocidos como derechos humanos " ciertos " e indiscutibles
diferencindolos de otros de posterior reconocimiento que tambin poseen la
misma condicin,-los derechos econmicos, sociales y culturales-y los
llamados derechos de los pueblos.

Hoy, tales derechos son concebidos como una unidad y por lo tanto se les
reconoce su indivisibilidad, e interdependencia siendo as no derechos
diferentes, sino que gozan la misma condicin, hoy, est claro que los Pactos
tanto el de Derechos Civiles y Polticos como el de Derechos Econmicos
Sociales y Culturales, tienen la misma base comn, el respeto por la dignidad
humana, y la doctrina internacional es vehemente en afirmar que cada derecho
humano posee un contenido mnimo bsico que no puede ser menguado o ser
indeterminado que en su ncleo suprima su contenido.

Este capitulo enuncia las diferentes categorizaciones que amas de carcter
taxativo tienen uno explicativo a la luz de la Proclama
136
de Tehern 1968
declara frente al elevado contraste que se evidencia cada vez mayor entre los
diferentes estados econmicamente desarrollados y los pases en desarrollo,
condicin que impide la realizacin de los Derechos Humanos en la
comunidad internacional, los Derechos Humanos y las libertades
fundamentales son indivisibles, la realizacin de los derechos civiles y polticos
sin el goce de los derechos econmicos, sociales y culturales resulta imposible.
La consecucin de un progreso duradero en la aplicacin de los Derechos
Humanos depende de unas buenas y eficaces polticas nacionales e
internacionales de desarrollo econmico y social;

Objetivo General

Examinar la perspectiva es coadyuvar a determinar un conjunto de elementos
que constituyen al reconocimiento de las generaciones de los Derechos
Humanos.

Examinar los elementos que a travs del transcurso histrico permitieron el
reconocimiento como derechos inherentes a la persona.
Evidenciar el proceso de evolucin y desarrollo de los Derechos Humanos.
Determinar las caractersticas de los derechos inseparables de la persona
humana.
Reconocer los momentos ms influyentes en el proceso evolutivo de los
Derechos Humanos.

4. GENERACIONES DE DERECHOS

Enunciada con antelacin la concurrencia de diferentes modos mediante
cuales resulta susceptible establecer una clasificacin para los Derechos
Humanos y tan solo a manera de simple acercamiento apuntar a desarrollar
una clasificacin desde la perspectiva historicista de los mismos, segn la cual
stos son vistos como mero elemento positivo, es decir como producto de un
determinado perodo, espacio y lugar en el decurso de la historia y en el mundo
moderno, proceso que surge progresivamente a partir del trnsito a la
modernidad.
137
Se clasifican en tres generaciones determinando en esta
misma su aparicin y la cobertura que ellos tienen, a saber:

4.1. DERECHOS DE PRIMERA GENERACIN

Una primera generacin se refiere a ellos como Derechos Civiles y Polticos
siendo aquellos que han obtenido un desarrollo positivo ms amplio y antiguo,
son contemporneos a la aparicin de los movimientos constitucionalistas a
finales del siglo XIX y a comienzos del XX en los cuales se promovieron los
derechos que protegan la libertad individual, la libertad de expresin, la libertad

136
Conferencia Internacional de Derechos Humanos en Tehern el 13 de mayo de 1968
137
Comparar: PECES BARBA, GREGORIO.; Derecho Positivo de los Derechos Humanos. Op.
Cit. P.11
de culto y conciencia, la libertad de prensa, libertad de opinin, libertad de
movilizacin, de sufragio y propiedad.
138

Tabla Dos. Derechos Civiles y Polticos Distinguidos en la Declaracin Universal de
los Derechos Humanos. 1948.

Derecho Artculo
Derecho a la vida 3
Prohibicin de la tortura 5
Prohibicin de la esclavitud y de los
trabajos forzados
4
Libertad y seguridad para la
persona
3 y 9
Derecho a la privacidad 12
Derecho a casarse y a formar una
familia.
16
Derecho a una nacionalidad 15
Derecho a la propiedad 17
Derecho a la personalidad jurdica 6
Igualdad ante la ley 7
Libertad de pensamiento,
conciencia y religin
18
Libertad de opinin y expresin 19
Libertad de reunin y asociacin 20
Libertad de movilizacin 3
Libertad de participacin en los
asuntos polticos
21

Este conjunto de derechos tiene particularidades bien definidas pues conllevan
una libertad positiva para el sujeto quien los ejerce y una obligacin de
abstencin para el Estado. Dicho de esta manera el Estado tiene la obligacin
de garantizar a la persona humana el derecho a ejercer libremente su
derecho y debe asumir una posicin de proteccin a fin de que los individuos
tengan las garantas suficientes para ejercer este derecho sin motivo de
coaccin alguno. Cuando se seala que son los individuos quienes tienen las
garantas
139
, estamos expresando que stos son exclusivos de la persona
humana quien los ejerce cuando considera debido por ello, recordemos, se les
conoce como derechos, libertades o garantas individuales.

Una particularidad que resulta bien importante en estos derechos es que ellos
son de vigencia o aplicacin inmediata, es decir pueden ser reclamados por el
titular en todo tiempo espacio y lugar y no dependen para su ejercicio de
ningn otro tipo de derecho ni media circunstancia alguna que pueda
afectarlos.

138
Comparar: PECES BARBA, GREGORIO.; Derecho Positivo de los Derechos Humanos. Op.
Cit. P.12 ss.
139
Ver Bobbio. N. Igualdad.Tambin ver Cuatro Ensayos Sobre la Libertad .de Berlin, Isaiah
En: Contra la Corriente / Fondo de Cultura Econmica .Trad: Hero Rodrguez Toro. Mxico.
FCE 2006
En la Carta Fundamental de Colombia, 1991 introduce el ttulo II los Derechos,
garantas y deberes y en su Captulo I los derechos fundamentales;
diferenciando en su articulado del 11 al 41 unos derechos y garantas, de todas
las personas, tal y como se muestran en la Tabla Tres:

Tambin la Carta Fundamental de 1991 contiene algunas acotaciones, tal y
como seala la Tabla No. Dos

Tabla Tres. Derechos y Garantas sealados por la Constitucin colombiana de 1991
Derechos y Garantas. Artculo
Asilo 36
Buen nombre
Conocer, actualizar y rectificar
informaciones
15
Debido proceso 29
Debido trabajo 25
Doble instancia 31
Habeas Corpus 30
Honra 21
Intimidad 15
Libre desarrollo de la
personalidad
18
Paz 22
Peticin 23
Polticos elegir y ser elegido 40
Reconocimiento de la
personalidad jurdica
14
Trabajo 26
Vida 11

Tabla Cuatro. Prohibiciones sealados por la Constitucin colombiana de 1991
Prohibiciones Artculo
Desaparicin forzosa 2
Detencin arbitraria 28
Esclavitud y la servidumbre 17
Obligar a declarar contra si mismo 3
Prisin perpetua, confiscacin y
destierro.

Tortura 12
Tratos crueles 12

De igual manera la Carta seala las siguientes libertades tal y como seala la
Tabla No. Cinco.

Tabla No. Cinco. Libertades sealadas por la Constitucin colombiana de 1991
Libertades Artculo
Conciencia, 18
Culto 19
Circulacin 24
Escoger profesin u oficio 26
Enseanza 27
Aprendizaje 27
Investigacin y ctedra 27
Reunin 37
Asociacin 38-39

No obstante, acerca del punto deber reiterarse como hace algn tiempo estos
derechos de primera generacin por el que el hecho de que el Pacto de
Derechos Civiles y Polticos hubiese en el tiempo sido la base para el
reconocimiento de estos derechos se consider por parte de algunos sectores
les otorgaba cierta primaca sobre los dems declarando que stos estaban de
alguna manera en condicin de privilegio con relacin a los otros dando origen
as a una falsa jerarqua que posteriormente fue refutada como ser abordado
en su momento.

4.2. LA SEGUNDA GENERACIN

Distinguida como de los Derechos Econmicos, Sociales y Culturales -DESC,
tiene expresin posterior a la de los Civiles y Polticos, con los cuales marcan
algunas diferencias: En primer lugar los Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales contrario sensu de los primeros constituyen una prestacin por parte
de los Estados lo cual significa que stos estn en la obligacin de hacer que
ellos se cumplan. Por lo tanto, tales derechos tambin son reclamables por las
colectividades o un nmero plural de sujetos quienes por su no - cumplimiento
pueden verse lesionados.

Estos son: Derecho a la salud, a la educacin, al trabajo, a la vivienda, y el
derecho a una alimentacin adecuada. No obstante se ha sugerido, a este
conjunto de derechos se les ha considerado como Derechos Programticos y
por lo tanto no raclamables del Estado justiciables-, pero por lo contrario, son
obligaciones en cabeza de ste y en este sentido constituyen derechos
afirmativos mientras que los derechos civiles y polticos son obligaciones de no
hacer por parte del Estado (abstencin), los Econmicos, Sociales y Culturales
son obligaciones de hacer (accin).

Tabla Cinco. Algunas diferencias entre los Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales y los Derechos Civiles y Polticos contempladas por algunos tericos de
Derechos Humanos.

Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales

Derechos civiles y polticos

Constituyen una prestacin por parte
de los Estados lo cual significa que
stos estn en la obligacin de hacer
que ellos se cumplan. Son
obligaciones en cabeza del Estado y
en este sentido constituyen derechos
afirmativos, son obligaciones de
hacer.

Constituyen una obligacin de
abstencin por parte de los Estados lo
cual significa que stos estn en la
obligacin de evitar ser perturbados.
Constituyen de tal manera Derechos
que requieren abstenciones como
acciones de los estados frente a la
comunidad Internacional para
garantizar su cumplimiento. Son
obligaciones de abstencin (no hacer)
por parte de l Estado.

Son reclamables por las
colectividades o un nmero plural de
sujetos quienes por su no
cumplimiento pueden verse
lesionados

Son reclamados les individualmente
por lo sujetos que con su
incumplimiento puedan verse
lesionados o afectados.

Han sido considerados como
derechos programticos y por lo tanto
no justiciables, no reclamarles

Han sido considerados como
"derechos fundamentales " y por lo
tanto exigibles inmediatamente.

Tabla seis. Los Derechos Econmicos, Sociales y Culturales considerados en la
Declaracin Universal de Derechos Humanos de 1948
140
Derecho Artculo
A una adecuada calidad de vida. 25

Al seguro social

22 y 25
Al trabajo 23
Ha condiciones de trabajo justas y
favorables

23 y 24
Ha constituir y asociarse en
sindicatos
23
A participar en la vida cultural 27

140
Vid. ORGANIZACIN DE LAS NACIONES UNIDAS. Declaracin Universal de los Derechos
Humanos. Escuela Superior de Administracin Pblica. Bogot. 1992.
A la educacin y entrenamiento 26
A la informacin 19

4.3. DERECHOS DE TERCERA GENERACIN

Una tercera generacin llamada de los Derechos de los Pueblos y N.
caractersticas que le son propias porque en ello se incluyen aquellos que su
titularidad estn en cabeza del Estado y son reclamados les frente a ellos
puesto que son quienes asumen la obligacin de su cumplimiento frente a la
comunidad internacional. Estos derechos son: al desarrollo, a la comunicacin,
al patrimonio comn de la humanidad, a la paz, a la libre determinacin de los
pueblos y al medio ambiente.

Constituyen de tal manera derechos que requieren abstenciones como
acciones de los Estados frente a la comunidad internacional para garantizar su
cumplimiento.

Los derechos de solidaridad de todo los pueblos estn basados en la premisa
de conceder o aceptar que los pueblos en general deben tener un desarrollo
mnimo.

Pero previo al abordaje de los llamados Derechos de la Tercera Generacin, es
necesario considerar el contexto poltico-social al cual corresponde su
desarrollo, factor sin el cual toda aproximacin a los derechos sera
fragmentaria en la medida en que estos estn catalogados como derechos de
la humanidad, entendida esta como una colectividad humana, que incluyen
tanto derechos individuales y colectivos que slo podan desarrollarse dentro
del Estado Social de Derecho.
141

Una de las implicaciones mas complejas y relevantes de las nuevas relaciones
impuestas por el Estado Social de Derecho, tiene que ver precisamente con el
surgimiento de otro tipo de derechos erigidos bajo categoras diferentes a la de
los derechos subjetivos, y que son el resultado de nuevas condiciones sociales
y econmicas que han puesto en evidencia los grandes riesgos que afectan a
las comunidades, inclusive poniendo en peligro su supervivencia, ya no se
limitan exclusivamente a la confrontacin blica, sino que advierten que la
creciente actividad econmica capitalista puede convertirse en la causa de
males tan graves o peores que los derivados de la violacin de derechos
subjetivos. Es el caso de los derechos a un ambiente sano, al de beneficio del
patrimonio comn de la humanidad, y el desarrollo econmico social, los cuales
ha denominado la doctrina internacional junto con el derecho a la paz, como
derechos de la tercera generacin que se diferencian de las otros [primera y
segunda generacin] porque los primeros buscan reivindicaciones para la
humanidad considerada globalmente.

141
En el Estado Social de Derecho cada individuo se considera como un fin en si mismo, en
razn de su dignidad y su derecho a la realizacin personal dentro de un proyecto comunitario
que propugna por la igualdad real de todos los integrantes de la sociedad.
No obstante la incorporacin positiva que se ha hecho de stos, es necesario
reiterar su conexidad e interdependencia con los restantes derechos y
libertades de la persona humana, pues sin la debida proteccin de aquellos,
estos ltimos desapareceran o se hara posible una proteccin eficaz. Entre
los tales derechos encontramos:

Derecho a gozar a un ambiente sano, adecuado y
ecolgicamente equilibrado, Derecho a beneficiarse del
patrimonio comn de la humanidad.
El Derecho a la paz,
Derecho al desarrollo que garantice un mnimo de condiciones de
vida digna para todos los pueblos como objetivo inmediato,
Derechos de los Pueblos y de las Minoras;
Derechos de los Desplazados: Refugiados y Emigrantes.

En este orden de ideas podremos decir que se han desarrollado instrumentos
jurdicos diversos, entre ellos:

El Convenio Internacional Sobre los Pueblos Indgenas y Tribunales en
pases independientes y el Convenio No. 169 de la OIT, son una
expresin formal de esos derechos.
El Derecho al Desarrollo
142
.
El Derecho a un Ambiente Ecolgico Balanceado
143
.
El derecho-libertad para acceder a patrimonios naturales y culturales
incluyendo el patrimonio comn de la humanidad entre otros
144
.

4.3.1. Derecho al Medio Ambiente Sano.

Asimismo deber abordarse la temtica sealando que el amparo,
preservacin y sostenimiento de las deferentes especies en el mundo moderno
que an hoy perviven constituye un poderoso imperativo del cual ningn
Estado puede eludirse, pues de su compromiso en la gestin y la accin
positiva en su proteccin depende, en gran medida, la supervivencia no slo de
la especie, sino de la humanidad.

Hoy en este sentido esta situacin ha generado preocupacin y gran tensin
por la proteccin no slo de los recursos del medio ambiente y los ecosistemas
globales, situacin de la cual ya se dijo- est estrechamente ligada con la
conservacin y preservacin de las especies, sobre todo la humana que se

142
Ver: Artculo 22 de la Declaracin de Derechos Humanos y artculo 1. de la Declaracin
Sobre el Desarrollo de 1986.
143
Ver: Declaracin de la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el medio
humano de 1972 y la Declaracin de Ro sobre el Medio Ambiente y el
Desarrollo de 1992. 19 Reunin de las Partes en el Protocolo de Montreal
relativo a las sustancias que agotan la capa de ozono Montreal, 17 a 21 de
septiembre de 2007. http//ozone.unep.org/Meting_Document/mop/19/MOP-19-
1S.pdf
144
Ver: artculo 15 del pacto internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales
encuentra grave, seria y directamente afectada por el deterioro de los recursos
naturales y en no pocos casos ya ha traspasado la lnea de no retorno
haciendo imposible su recuperacin y otros, su precaria condicin hace temer
por la imposibilidad de su recobro.

La irracional e indiscriminada sobreexplotacin de los recursos tanto
renovables y no renovables adems de la sobrepoblacin en asenso han
provocado niveles no sospechados de contaminacin permanente causada por
los desechos txicos - industriales y nucleares- que han causado el deterioro
progresivo y en muchos casos irreversible de muchos ecosistemas.

Fenmenos como el recalentamiento global que ha producido la desaparicin
de glaciares con el consabido aumento de los niveles marinos; la
desertificacin cada vez ms rpida de diferentes lugares que ha coadyuvado a
la generacin de la crisis mundial alimentaria, el recalentamiento de los mares
con la consecuente desaparicin de especies ictiolgicas; el hueco en la capa
de ozono que ha generado el incremento de graves enfermedades en la piel,
son tan slo algunas de las problemticas que exigen atencin inmediata.

La declaracin de Estocolmo de 1972 ratificaba de forma unnime el principio
segn el cual el ser humano debe defender y mejorar el medio ambiente
humano "para la presente y futuras generaciones pues, poseedor de derechos
fundamentales como el disfrute de su libertad, la igualdad y al deleite en
condiciones de vida adecuadas en un medio que le proporcione un grado de
calidad tal que le permita llevar una vida digna y gozar de bienestar.
145

De esta manera queda en claro que la proteccin del medio ambiente, su
contingencia y delicado equilibrio de los ecosistemas en su relacin con la
persona producen la problemtica ambiental que de suyo constituye una
compleja conjuncin de factores tcnicos, socio-econmicos, e institucionales
cuya atencin demanda ingentes esfuerzos y presupuestos, y se ha constituido
en fin primordial de todos los Estados modernos en los foros internacionales.

No obstante la crtica problemtica y que la legislacin internacional pareciera
ser abundante en la aprobacin de instrumentos que protegen este derecho, no
obstante el derecho al ambiente sano pas a ser parte de las mltiples
declaraciones el mbito derecho internacional de los derechos humanos, por
ejemplo del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales
146
; la Convencin de los Derechos del Nio
147
, la Declaracin de Ro
sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo
148
, y como antecedente de Naciones
Unidas sobre el Medio Humano celebrada en Conferencia de Estocolmo en
1972 en la que se adopt una visin ecolgica del mundo
149
e introdujo
adems en la agenda de la poltica internacional la condicin ambiental como
condicionadora y limitadora del modelo tradicional de crecimiento econmico y

145
Vid. Declaracin de la Conferencia sobre el Medio Ambiente Humano de las Naciones
Unidas, Princ..1 N.U. K.Doc A/Conf 48/14 /Rev 1 (1972) "declaracin de Estocolmo"
146
Vid. artculos 12 (1) y 12 (b,c)
147
Vid. Convencin de los Derechos del Nio. artculo 24
148
Vid. Declaracin de Ro sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo principios 10 y 13
149
Vid. http://www.oarsoaldea.net/agenda21/es/node/6
el uso de los recursos naturales
150
sus resultados han sido pobres
Ro de J aneiro, Brasil, como se ha dicho, reuni la Conferencia de las Naciones
Unidas sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo (CNUMAD), tambin conocida
como la 'Cumbre para la Tierra
151
. Esta certamen global, se desarrollo en el
marco del 20.aniversario de la primera Conferencia Internacional sobre el
Medio Humano (Estocolmo, 1972), y constituy un esfuerzo masivo por
reconciliar el impacto de las actividades socio-econmicas humanas en el
medio ambiente y viceversa.
152
La reunin hemisfrica de CNUMAD obtuvo logros importantes y entre ellos
uno de los mas importantes el Programa 21, sistema meticuloso de acciones
que exige nuevas formas de inversin en nuestro futuro y mediante e cual se
procura alcanzar el desarrollo sostenible en el siglo XXI, proyecto que con
amplio alcance brinda un programa de accin que esboza una trada de
finalidades y entre ellas incentivar el logro de un desarrollo sostenible y afrontar
las cuestiones ambientales y de desarrollo de forma integrada a nivel mundial,
nacional y local.
ste acuerdo
153
en la Cumbre en Ro, firmado por 154 gobiernos en 1992 y su
esencia principal constituida por la bsqueda en la disminucin y estabilizacin
de las concentraciones de gases invernadero atmosfrico, reduccin que
llevara estos gases a niveles que salvaran la tierra de la peligrosa ingerencia
e interferencia del ser humano en el sistema climtico.
De igual manera y como consecuencia de esta primera Cumbre tambin se ha
llegado a constituir un referente que acenta de indeclinable la manera como
pensamos el medio ambiente y el concepto de desarrollo. Una dcada despus
la Asamblea General de la ONU concluy tambin que la Cumbre efectuada
para septiembre de 2002 en J ohannesburgo, Sudfrica y cuyo objetivo ha sido
reforzar al ms alto nivel poltico el compromiso mundial con la asociacin
Norte-Sur para acelerar la aplicacin del Programa 21,.se llamara oficialmente
Cumbre Mundial sobre el Desarrollo Sostenible. Posteriormente se
desarrollarn otras reuniones, por ejemplo 19 reunin de las Partes en el
Protocolo de Montreal relativo a las sustancias que agotan la capa de ozono
Montreal, 17 a 21 de septiembre de 2007
154
, tratado internacional cuyo objeto
es el de proteger la capa de ozono mediante el control de todas la sustancias
que degradan la capa superior de la atmsfera que detiene los rayos
ultravioleta. Originalmente el tratado fue firmado el 16 de septiembre de 1987 y
que ha sufrido cinco revisiones..

150
Vid. Op.Cit. http://www.oarsoaldea.net/agenda21/es/node/6
151
La Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo
(CNUMAD), Conferencia de Ro de J aneiro, Brasil se celebr del 3 al 14 de junio de 1992.
152
Vid. http://www.un.org/spanish/conferences/wssd/unced.html
153
Acuerdo inter partes legalmente vinculante.
154
Ver: http//ozone.unep.org/Meting_Document/mop/19/MOP-19-1S.pdf 19
Reunin de las Partes en el Protocolo de Montreal relativo a las sustancias que
agotan la capa de ozono. Montreal, 17 a 21 de septiembre de 2007

4.3.2. Derecho a la Paz.

La Paz surge como resultado de un afn generalizado de todas las naciones
del Mundo, que horrorizadas por la destruccin y las secuelas dejadas por la
Primera y segunda guerras mundiales, a cuyo paso millones de seres humanos
perdieron la vida y naciones enteras fueron devastadas en medio del horror de
un magnicidio sin fin. La convivencia pacfica es un fin bsico del Estado
155
ha
sealado el constituyente y el mvil ltimo de la actividad militar de las fuerzas
del orden constitucional.

La paz, es, adems, presupuesto del proceso democrtico, libre y abierto, y
condicin necesaria para el goce efectivo de los derechos fundamentales. El
lugar central que ocupa en el ordenamiento constitucional llev a su
consagracin como derecho y deber de obligatorio cumplimiento
156
.

No obstante an existen consideraciones de entrada acerca de ste Derecho:
Ya para 1945, en la Conferencia de San Francisco, la comunidad internacional
reconoce los Derechos Humanos como inherentes a la persona
157

incorporndolos a la Carta constitutiva de las Naciones Unidas. Declara en el
prembulo de la citada Carta que las Naciones Unidas promulga la
determinacin de la comunidad humana de "liberar a las prximas
generaciones de los flagelos de la guerra. El artculo 1 de la carta de San
Francisco de 1945 especifica que la misin principal de las Naciones Unidas es
la de " velar por la paz y la seguridad de las naciones".

La misma carta en su artculo 2(3) establece el compromiso indeclinable para
los estados de "negociar", es decir el de resolver los conflictos internacionales
por medios pacficos".

Por su parte el mismo artculo 2.(4) establece el compromiso de las naciones
para "desistir de amenazas o en el uso de la violencia en sus relaciones
internacionales"
158

La misma carta manifest la profunda inquietud por el mantenimiento de la paz
y la subida de internacionales y el fomento de las relaciones de amistad
basadas en el principio de la igualdad de derechos y la libre determinacin de
los pueblos
159
. Dichos propsitos se hicieron precisos en la Declaracin
Universal de los Derechos Humanos de 1948.

De otro lado, en los considerandos de la Declaracin Universal de Derechos
Humanos seala que la libertad, la justicia y la paz en el mundo tienen por
base el reconocimiento de la dignidad intrnseca y de los derechos iguales e

155
Ver: Colombia. Constitucin Poltica de 1991.Escuela Superior de Administracin Pblica.
ESAP. Bogot,1992 Art. 2
156
Ver: dem. Constitucin Poltica 1991, Art. 22
157
Ver: Carta de San Francisco, 1945
158
Vid: Op. Cit. Carta de San Francisco, 1945
159
Vid. Ibdem. Carta de San Francisco, 1945
inalienables de todos los miembros de la familia humana160.

Ahora bien, resulta claro que expresar la existencia la Paz como un Derecho
Humano significa reconocer la expresin positiva de la prohibicin J us Cogens
en el uso de la violencia que busca evitar la ocurrencia de conflictos armados,
condicin crtica nociva para este derecho. Tal situacin trae consigo la
ocurrencia de crmenes de guerra, crmenes contra la humanidad e incluso la
ocurrencia de genocidios.

El propsito de la vindicacin de tal derecho es obvio pero los esfuerzos han
sido ciertamente fallidos con resultados pobres, tal vez porque la defensa de
ste derecho ha sido considerado como idealismo utpico. El deseo de
proscribir definitivamente la guerra como medio para lograr fines polticos, ha
sido fuente continua de preocupacin y debate por conseguir la paz entre los
Estados. En tal contexto han sido vlidos los escenarios en los cuales los
diferentes estados se han reunido a fin de hablar de Paz, entre ellas la reunin
de Westfalia de 1648 en la cual se hablo de la Paz como pax optima rerum, la
Paz el bien supremo; igualmente las dos conferencia de La Haya
161

celebradas en 1899 y 1970.

Hacia 1904,la Unin Interparlamentaria reunida en San Louis, Missouri, USA,
sugiri al entonces presidente Theodoro Roosevelt se iniciaran los contactos
dirigidos a programar y desarrollar un segundo captulo de dicha Conferencia
para dar estudio a los temas pendientes en la Conferencia de 1899. En 1905 el
gobierno, en cabeza del entonces Zar Nicols II de Rusia cabilde la
realizacin de esa segunda Conferencia para lo cual su consejero privado el
profesor Feodor Federovich Martens quien recorri en 1906 Europa buscando
convencer a las Potencias de la necesidad de esa conferencia que finalmente
se realiz del 15 de junio al 18 de octubre de 1907.

Tambin hacia 1919 la creacin de la sociedad de las naciones, organismo
internacional creado como resultado del Tratado de Versalles del 28 de junio
de 1919 y que se propona implementar bases para la Paz y reorganizar las
precarias relaciones internacionales toda vez haba finalizado la primera gran
guerra. Su creacin se bas en el establecimiento de los principios de
cooperacin Internacional, en el arbitraje como instrumento para la resolucin
de los conflictos y en la seguridad colectiva de los estados
162
.

Como intento para renunciar la guerra como instrumento de poltica

160
Vid. ORGANIZACIN DE LAS NACIONES UNIDAS. Declaracin Universal de Derechos
Humanos. Escuela Superior de Administracin Pblica. ESAP Bogot. 1992. Prembulo.
161
Con ese nombre se ha conocido a las dos conferencias sostenidas por diversos Estados,
inspiradas en lo trabajos desarrollados en la Conferencia de Bruselas de 1874 sobre la
Limitacin de Armamentos. La Conferencia de 1899 avanz en la temtica de la creacin e un
Tribunal Internacional e Arbitraje, aunque se estima que no logr su propsito principal de
limitar los armamentos. Ver:
http://es.wikipedia.org/wiki/Conferencias_de_la_Haya_de_1899_y_1907
162
Ver: Tratado de Versalles de 28 e junio e 1919.
http://es.wikisource.org/wiki/Tratado_de_Versalles_(1919)
nacional
163
el Pacto Briand -Kellogg de 1928 y la Conferencia de San
Francisco celebrada en 1945 mediante la cual se cre la Organizacin de las
Naciones Unidas.

Los Estados firmantes de la Carta de las Naciones Unidas de 1945 hacen
reconocimiento de un anhelo reiterado y convertido en derecho que expresa el
deseo de una convivencia pacfica en un mundo, como buenos vecinos que
habitan un mundo en Paz. Hablar de paz entonces implica accin y
compromiso: considerado como deber individual el que toda persona cumpla
las normas y los principios morales y ticos que rigen el comportamiento en
sociedad y a la vez exija su cumplimiento.

Como derecho, por parte de los Estados y gobiernos que rigen colectividades,
el fin primero y ltimo de la Paz es garantizar el libre desarrollo de sus
asociados y de toda la humanidad, su observancia es obligacin no solo del
Estado sino adems de los particulares. El Derecho a la paz, conforma parte
del plexo constitucional como Derecho Fundamental, su respeto y vigencia
puede ser exigido por cualquier persona.

Colombia que vivido un conflicto de baja intensidad permanente desde el sigo
pasado y hace mas de cincuenta aos, este derecho tiene especial relevancia,
y fue precisamente la bsqueda de la Paz lo que conllev a convocar la
Asamblea Nacional Constituyente, integrada por todas las fuerzas vivas del
pas para que se redactara una nueva Carta Poltica en 1991, la cual debera
contener los elementos e instrumentos de orden social, econmico y poltico
que permitieran alcanzar la paz mediante un gran acuerdo nacional.

Coincidi con ello la Corte Constitucional colombiana, al afirmar que: La
organizacin poltica tiene como fin primordial la convivencia pacfica. La paz
fue uno de los principales fines buscados en el nuevo consenso social, al punto
de ser llamado ese cuerpo la Constituyente de la paz.
164

Aunque de su redaccin en el art. 22 de la C.N. se deduce que fue establecido
pensando en la paz poltica, est ligado con otros campos, como la paz
domstica y todos los componentes de la tranquilidad ciudadana y por lo
sealado, la misma situacin de su conflicto armado, en Colombia la paz se ha
convertido para el Estado colombiano y sus diferentes gobiernos en una
prioridad que por oposicin busca eliminar la iniciativa de la guerra y por lo
tanto en una cuestin de orden pblico y problema de Seguridad Nacional que
ha sido responsabilidad del gobierno y consecuentemente un problema de la
fuerzas armadas que la ha visto como su cuestin exclusiva. Esto implica una
perspectiva bastante sesgada si se toma en consideracin que el conflicto
suscitado en el pas tiene races mucho ms complejas y de larga data. De otra
parte desde la perspectiva de otra de los actores, los movimientos insurgentes,
la paz se ha convertido en la prctica de un juego que apuestaa la paz
165

163
Ver El Pacto debido al lugar de su firma se le conoci como el Pacto de Pars fu firmado
el 27 de Agosto de 1928 mayor informacin en http://en.wikipedia.org/wiki/Kellogg-Briand_Pact
164
Fallo de Tutela 439 de julio 2 de 1992.
165
Comparar: RINCN C. GILMA T. El Derecho Fundamental a la Paz. Propuesta desde a
tica. Escuela Superior de Administracin Pblica. ESAP. 1995

En julio de 1980, en la 3 Conferencia Armand Hanner sobre paz y derechos
humanos derechos humanos y paz, los pases miembros de la ONU
emitieron el manifiesto de Varsovia, el cual seala que los derechos humanos y
la paz constituyen hoy la aspiracin comn de la humanidad, una paz durable,
justa, total y universal como objetivo realizable en el inters de todos los
pueblos y de la humanidad que puede ser alcanzado en el momento en que los
Estados, los pueblos y los grupos sociales estn determinados para armonizar
sus intereses en relaciones justas y pacficas basados en la igualdad y la
libertad; exhortando a todos los hombres y organizaciones a participar
activamente en la exigencia al respeto de sus derechos, creando a la vez dos
grupos de trabajo para estudiar: a) el vnculo que existe entre la paz y los
derechos humanos en sus relaciones recprocas y b) la definicin y el
contenido del derecho a la paz como derecho fundamental del hombre.

4.3. OTRAS CATEGORIZACIONES DE LOS DERECHOS

Las categorizaciones tienen carcter explicativo, pero no interpretan la realidad.
La Proclama
166
de Tehern 1968 declara que
167

12. La creciente disparidad entre los pases econmicamente
desarrollados y los pases en desarrollo impide la realizacin de los
Derechos Humanos en la comunidad internacional. Dado que el Decenio
para el Desarrollo no ha alcanzado sus modestos objetivos, resulta an
ms necesario que cada pas, en particular los pases desarrollados,
procure por todos los medios eliminar esa disparidad;
13. Como los Derechos Humanos y las libertades fundamentales son
indivisibles, la realizacin de los derechos civiles y polticos sin el goce de
los derechos econmicos, sociales y culturales resulta imposible. La
consecucin de un progreso duradero en la aplicacin de los Derechos
Humanos depende de unas buenas y eficaces polticas nacionales e
internacionales de desarrollo econmico y social;

De otro lado existen otras categorizaciones
168
de los Derechos Humanos en
las cuales se considera que existen cinco clases de derechos: 1. derechos
polticos, 2. Derechos Civiles y libertades, 3. Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales, 4. Derechos de los Pueblos y 5. Derechos de ciertos grupos
especficos como son Derechos de la mujer y el nio y Derechos de los
enfermos por ejemplo.

Hoy, est claro que los Pactos tanto el de Derechos Civiles y Polticos como el
de Derechos Econmicos Sociales y Culturales, tienen la misma base comn,
el respeto por la dignidad humana, ello se desprende de interpretar el artculo
1 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos que seala a ...todos

166
Conferencia Internacional de Derechos Humanos en Tehern el 13 de mayo de 1968
167
Comparar: www.acnur.org/biblioteca/pdf/1290.pdf

168

los seres nacen libres e iguales en dignidad y derechos. No obstante lo
abstracto del principio de efectividad previsto en el numeral 1 del artculo 2
del la doctrina internacional es insistente en afirmar que cada derecho previsto
en el Pacto tiene un mnimo contenido bsico que no puede reducirse o ser
indeterminado que en el fondo no se tuviera nada en concreto. De no ser as,
se entiende que el Estado Parte en dicho Pacto incumple con sus obligaciones.

4.4. PREGUNTAS

Redacte en un escrito no mayor a una pgina en el cual seale las
razones del porqu se acepta el estudio generacional de los Derechos.
Explique en que consisten los principios de indivisibilidad, e
interdependencia que seala la Proclama de Tehern de 1968
Cules son los considerados Derechos de primera generacin?
Explique las caractersticas de los derechos de a primera generacin.
En la constitucin colombiana de 1991 se reconocen cono derechos
fundamentales derechos de primera generacin, diga. Cules son?
Cules son los considerados Derechos de segunda generacin?
Explique las caractersticas de los derechos de segunda generacin.
Cules son los considerados Derechos de tercera generacin?
Cules son los considerados Derechos de primera generacin?
Explique las caractersticas de los derechos de a primera generacin.
Explique: Se afirma en el PIDESC que con los derechos de segunda
generacin los Estados tiene la obligacin de aplicacin progresiva, a
que se conoce como progresividad en su aplicacin?
Los Estados no podr alegar carencia de recursos para eludir el
cumplimiento de las obligaciones contradas en el PICESC. Explique
Existen otras clasificaciones de los derechos en generaciones. Explique

4.5. LECTURAS

Carta Proclama de Tehern de 1968
Ley Fundamental para la Repblica Federal de Alemania. Ley de Bonn

UNIDAD V

TRANSFORMACIN
EVOLUTIVA DE LOS
DERECHOS HUMANOS

Los Textos de los Siglos
XVI-XVII.
El proceso evolutivo
de los Derechos
La
Internacionalizacin
Derechos-Libertades.
Libertades y
Garantas-Siglos XIX
El Proceso de
Positivacin
Siglos XVIII -XI
El Aporte Francs
Los Textos a partir de
Siglo XVIII
El Aporte
Norteamericano
Reforma y
El Avance del Derecho
Sajn
Lo que va de 1450 hasta el
Siglo XVII
Carta Magna de J uan sin
Tierra
El Avance del
Derecho Continental
Antigedad y
Humanismo
El Helenismo
El Comienzo de la
Proceso y
Desarrollo de los
Derechos Humanos
Referentes Lejanos
La Evolucin Plantea
un Proceso
Dialctico
Objetivos
Especficos
Objetivo
General
Introduccin
Evolucin de
los derechos
Humanos

Introduccin
y
Aspectos
Generales
Contenido

5.1. Objetivos Generales
5.1.1. Objetivos Especficos
5.2. La Evolucin Plantea un Proceso Dialctico
5.3. Proceso y Desarrollo de los Derechos Humanos
5.4. Referentes Lejanos
5.4.1. El proceso evolutivo de los Derechos Humanos
5.4.1.1. El Comienzo de la Historia
5.4.1.1.1. Antigedad y Humanismo
5.4.1.1.2. El Helenismo
5.4.1.1.3. El Avance del Derecho Continental
5.4.1.1.4. Carta Magna de J uan sin Tierra
5.4.1.2. Lo que va de 1450 hasta el Siglo XVII
5.4.1.2.1. Reconfirmacin de la Gran Influencia de los Nuevos Derechos
Fundamentales
5.4.1.2.2. La Libertad de Conciencia.
5.4.1.2.3. Surgimiento del Individualismo
5.4.1.2.4. Tratado de Westfalia de 1648
5.4.1.2.5. Aparicin de nuevos Polos de Investigacin y Enseanza
5.4.1.2.6. La Imprenta
5.4.1.3. El Avance del Derecho Sajn
5.4.1.3.1. Petition of Rights
5.4.1.3.2. Habeas Corpus
5.4.1.3.3. Bill of Rights
5.4.1.4. Reforma y Contrarreforma
5.4.1.5. El Aporte Norteamericano
5.4.1.5.1. Los textos de los siglos XVI-XVII
5.4.1.5.2. Los textos a partir del siglo XVIII
5.4.1.6. El Aporte Francs
5.4.1.7. El Proceso de Positivacin
5.4.1.8. Siglos XVIII -XI
5.4.1.9. Derechos-Libertades. Libertades y Garantas-Siglos XIX y XX
5.4.1.10. La Internacionalizacin.

5. TRANSFORMACIN EVOLUTIVA DE LOS DERECHOS
HUMANOS

Introduccin

Desde el punto de vista historicista de los Derechos Humanos y su evolucin,
constituyen otra perspectiva o punto de vista en la Fundamentacin de stos
pero, tal circunstancia, bastante compleja, obedece a un proceso acumulativo
de hechos que a lo largo de la historia de la humanidad han constituido la ms
valiosa de sus conquistas. Esta visin entonces aporta la posibilidad de
visualizar no solo su contenido, sino de las transformaciones asumidas como
tales [derechos] a lo largo de la historia. Igualmente tal perspectiva permitir
tomar una nocin clara de los factores que han incidido en el reconocimiento de
la persona. Pero mas que ello como su planteamiento seala que se pretende
inferir normas universalmente vlidas a partir de la historia humana; la
concepcin pretende entonces mostrar que ciertas normas o valoraciones
derivan de unos determinados hechos descripciones o valoraciones. Puede
sintetizarse como lo que debiera ser se infiere de lo que es o ser .
169

Pero, no obstante concurren dismiles posiciones que van desde la ms
ortodoxas que los extienden en su aparicin a la ms lejana antigedad y los
sitan como tales ya en la Babilonia antigua, desde el cdigo de Hammurabi u
otros cdices que le son contemporneos o un tanto mas antiguos. Otros, que
pasan por una concepcin teocrtica sealan a los mandamientos que fueran
sealados por Dios al pueblo J udo en las Tablas de la Ley, que
posteriormente se convirtieran en un verdadero compendio de leyes que dan
cuerpo a la Ley mosaica
170
- como el primer atisbo de derechos esto es
aproximadamente 1500 a.C.

Los ms generosos apuntan a que se habla por primera vez de Derechos
Humanos desde la Declaracin del Hombre y el Ciudadano Francs de 1789,
no obstante que su reconocimiento en cuanto a tales, como una rama
autnoma del derecho se hizo hasta la Declaracin Universal de 1948
171

As comnmente se les ubique en su origen en pocas bastante remotas, lo
cierto es que stos derechos son hijos de la era moderna, pero tal y como se
anotara, obedecen a toda una acumulacin de hechos que a lo largo de la
historia de la humanidad han incidido en su concrecin. Este proceso y sus
implicaciones hacen que un breve resumen para determinar sus orgenes
constituya obligada parada en este periplo. Los Derechos Humanos entonces,
constituyen un proceso iniciado en la antigedad, pero que actualmente resulta

169
Comparar: NINO; C.S. Introduccin al Anlisis del Derecho. Barcelona. Ariel. 1984 Pg. 29
ss
170
Los cuales fueran ratificados en la mxima carta, el sermn del monte, expuestos por el
J esucristo hacia el ao 32 de nuestra era.
171
Ver: Naciones Unidas. Declaracin Universal de Derechos Humanos. Escuela Superior de
Administracin Pblica. ESAP. Bogot. 1992. Prembulo.
perfectible. Da a da se reconocen nuevos derechos que antao eran
insospechados (Habeas Data, por ejemplo), los Derechos Humanos debern
marchar al comps de los hechos y el Estado deber estar presto a su
reconocimiento cuando fuere el caso.

Objetivo General

La finalidad del Mdulo es dar a conocer un conjunto de elementos que
constituyen el proceso evolutivo de los Derechos Humanos.


Examinar las valoraciones y elementos que a travs de la historia
permitieron el reconocimiento como derechos inherentes a la persona.
Evidenciar el proceso de evolucin y desarrollo de los Derechos Humanos.
Determinar las caractersticas de los derechos inseparables de la persona
humana.
Reconocer los momentos ms influyentes en el proceso evolutivo de los
Derechos Humanos.

Deber aceptarse como conocimiento indiscutible que la aparicin de los
Derechos Humanos en el contexto moderno, hasta llegar a su concepcin
universal, ha experimentado diferentes procesos que han conformado etapas
especficas y rotulado momentos cumbre que han servido a manera de
arquetipo en la conformacin de su paradigma. Estas diferentes fases, podran
resumirse como trazos de perfeccionamiento o bien como momentos en los
cuales ha ido alcanzando una esperada madurez.

Como consecuencia previa, que funja a manera de aproximacin al tema de los
Derechos y como fundamento de los mismos, se dir que stos no son el
resultado del querer exclusivo de una persona que en lo particular los hubiese
logrado, as como tampoco son producto del tronar de los dedos que un mago
por arte de prestidigitacin los hubiese extrado de su cubilete.

Los Derechos Humanos son producto de la elaboracin de un largo y complejo
proceso histrico extendido a travs de los siglos, mediante el cual se han
refinado en el tiempo y aceptado como determinantes ciertos comportamientos
fundamentales del ser humano, los cuales, en razn de su misma naturaleza,
deben ser protegidos. Estas consideraciones, especifican que concurren
algunas razones inseparables de la persona que resulta necesario subrayar, ya
que tales causas indican innovaciones fuertes que no slo determinan
conductas del sujeto, sino que modifican drsticamente su entorno social en un
ejercicio biunvoco que lo transforman a l y su entorno.

Nos encontramos en este contexto con la presencia de variados elementos
histricos que a la postre determinan dinmicas asumidas y por tanto, aunque
no condicionan, si dejan entrever cules sern sus resultados. En primera
instancia, se reconoce la existencia de hechos o sucesos, de tal magnitud y
gravedad, que son determinantes del cambio.

Desde otro ngulo, se deduce la existencia de transformaciones o cambios que
buscan producir y reconocer otros derechos y que los Derechos Humanos,
constituyen factor determinante de transiciones sustanciales en el desarrollo de
la relacin persona entorno, dejando ver, al mismo tiempo, tanto la existencia
como la posesin de rasgos esenciales, determinados y particulares a estas
alternativas.

Por ltimo, el mismo contenido de los hechos ha determinado la existencia de
razones invencibles que los justifican y marcan sus improntas.

De otra parte, habremos de reconocer que la manifestacin de los Derechos
registra claramente un individuo facultado para su ejercicio estableciendo
igualmente su cumplimiento y garanta. En tal consideracin, no podra
excluirse el mbito necesario que permita su normal ejercicio.

Este proceso refiere al transcurso histrico en el cual hace aparicin el Estado
y ste reconoci la existencia de unos Derechos inherentes a la persona; tal
precisin resulta oportuna, pues damos por hecho la existencia de una larga y
difcil evolucin que en el tiempo y, como consecuencia de tensiones y luchas
internas, ha creado como producto mecanismos que permiten el
reconocimiento de la persona, su dignidad y como corolario, unos Derechos
que le son inseparables a la persona por el mero hecho de serlo, sus Derechos
Humanos.

5.1. LA EVOLUCIN PLANTEA UN PROCESO DIALCTICO

Como se aseverara anteriormente, el concepto Derechos Humanos marca en
el entorno de lo social un conjunto de procesos que abrigan caminos en los
cuales la accin por un fin determinado es continua, y progresiva, por la
conviccin de superar un complejo estado de cosas; es obra del tiempo, no
obstante urja la presin y la impaciencia innovadora.

Hubiera podido suponerse que la evolucin histrica constituira per se un
proceso sosegado y tranquilo, sin embargo, los hechos han mostrado que ello
es tan slo una especulacin y debemos inferir como mnimo la lucha por la
eleccin de aquellos factores que apuntan a la cualificar un determinado estado
o proceso. Est claro que el entorno se resiste a la adopcin de cambios, que
debern probar sus bondades frente a mejores condiciones de supervivencia
de la especie.

En tal entorno hallamos, de un lado y a manera de tesis, un estado de cosas
que plantea su auto conservacin por medio del poder y, por el otro, a manera
de anttesis, la persona humana que lucha por el reconocimiento de su
dignidad. En este proceso de confrontacin, surge el reconocimiento de esos
derechos que le son inherentes.

En cuanto al concepto de desarrollo su referente es el concepto aristotlico de
movimiento como paso de la potencia al acto, el cual est estrechamente
ligado al concepto de progreso, siendo, como ya se expresara, su sinnimo
ms cercano evolucin, utilizado como Desarrollo biolgico

5.2. PROCESO Y DESARROLLO DE LOS DERECHOS
HUMANOS

Para emprender el proceso evolutivo de los Derechos Humanos, a lo largo de
la historia, bien se puede decir que podramos dividir su marcha en tres
grandes etapas:

Una primera, que podra llamarse antigua (en oriente y occidente) que reflej a
travs del cdigo Hammurabi (pueblo babilnico) y el declogo dado a Moiss
(pueblo judo), los antecedentes remotos de un ordenamiento jurdico basado
en ciertos y determinados valores y normas contempladas y acogidas
posteriormente por el estoicismo griego y romano (derecho natural) a partir de,
su concepcin valorativa.

La segunda etapa, es absorbida por el humanismo cristiano que presenta el
reconocimiento de algunos valores con carcter aislado que, a manera de
derechos, buscan ms su aplicacin con un sentido humanitario.

La tercera y ltima etapa en la cual las corrientes modernas, sobre todo el
racionalismo, basan su accin en la idea del estado de naturaleza, en un
derecho natural inspirado en la razn y centrado en la trascendencia de valores
como la libertad, la igualdad y la propiedad.

5.3. REFERENTES LEJANOS

5.3.1. El Proceso Evolutivo de los Derechos Humanos

Establecer la dimensin histrica de los Derechos Humanos demanda
evidenciarlos desde su desarrollo positivo, proceso que permite una
clasificacin preliminar, la cual propone para su estudio el anlisis de las
diferentes pocas que cubren su proceso de admisin e incorporacin.

La aparicin de los Derechos Humanos en el contexto moderno, hasta llegar a
su concepcin universal, ha experimentado diferentes etapas y enseado hitos
que le han servido como arquetipo en la conformacin de su paradigma. Estas
distintas etapas podran resumirse como lneas de perfeccionamiento o bien
como etapas de madurez.

Tal proceso de fundamentacin de los Derechos Humanos, desde el punto de
vista de su desarrollo histrico, admite proponer diferentes miradas y pocas
dentro de su proceso evolutivo, que bien pueden resumirse como perfiles o
lneas de avance.

En este contexto, el profesor Xifra Heras destaca como requisito para la
eficacia de los derechos, la necesidad de que estos hagan frente a las
situaciones histricas, apareciendo por lo tanto condicionados por
circunstancias de tiempo y lugar. Y agrega el mismo profesor que existen
ciertamente derechos comunes a todos los hombres pero tambin existen otros
que le son especficos en atencin a un contorno social. Esto implica que los
derechos del hombre cambien a lo largo de los aos...
172

As mismo propone que los derechos son producto histrico resultado de las
circunstancias y que estn en continua evolucin. Sugiere tambin la mutacin
de los derechos con el transcurso de los aos fruto de continuo
perfeccionamiento. En igual sentido, el profesor Gregorio Peces Barba
subraya la existencia de perodos o momentos que han dispensado a los
Derechos Humanos buena parte de sus contenidos y han alimentado su
finalidad. Sugiere, como base para establecer la traza conceptual y teleolgica,
su perspectiva normativa, partiendo desde la Positivacin de los Derechos,
pasando por la difusin o generalizacin, la internacionalizacin y, llegando
finalmente, a la especificacin.
173

Lo planteado por el profesor Peces Barba insina que el reconocimiento de
stos, se encuentra ligado por fuerza a su conversin como norma jurdica en
un instrumento de carcter fundamental o Tratado, en el cual sea registrado
ciertamente como norma jurdica que constituye per se, para su existencia o
no.

Como se ha enunciado, repararemos en sus orgenes y como aproximacin se
har sucinto resumen: En tal espritu, asumamos que la evolucin de los
Derechos Humanos, a travs de la historia y, su transcurso hasta la
consolidacin de los mismos en la era moderna, puede clasificarse desde
diferentes perspectivas atendiendo varios perodos o pocas marcados por
caractersticas que les han dado su impronta teleolgica.

Debern explorarse diferentes fases que han impreso huellas que determinan
su propia naturaleza: como precedente evolutivo y, en primer lugar, la era
Antigua en la cual pueblos como el griego y el romano afirmaron su plataforma
ideolgica que posteriormente fue expandida por el Humanismo Antiguo; como
referente inicial, proporcion estructuras de pensamiento que se convertiran en
base fundamental de los derechos y que hoy constituyen el soporte a los
mismos.

Un segundo perodo en el que se producen cambios verdaderamente
trascendentales con la aparicin de paradigmas que influyen de manera
decisiva en el desarrollo y reconocimiento de tales derechos, madurando
circunstancias histricas que constituyen sustrato en el cual tendrn
desarrollo.

Desde luego, el proceso evolutivo se ve influido al interior del mismo, por
formas de pensamiento o patrones filosficos que en su momento hacen

172
Comparar: XIFRA HERAS, J ORGE. Curso de Derecho Constitucional. Ed. Bosch,
Barcelona. 1957. Tomo I, Pg. 339.
173
Ver: PECES-BARBA; M. GREGORIO. Curso de Derechos Fundamentales. Teora General.
Universidad Carlos III. de Madrid. Madrid. 1995
aparicin, afectando el marco social de paso a la modernidad que cruza el
proceso transversalmente, proporcionando su influjo en las percepciones y
los contenidos de los cuales han abrevado:

Algunos autores sealan
174
desarrollos concomitantes y como parte del
proceso, uno ideolgico democrtico que servir posteriormente de mbito
necesario para el ejercicio de los derechos; otro liberal con el reconocimiento
de las libertades, y un tercero, socialista, con el reconocimiento de los
derechos de participacin.

El perodo que se extiende desde la aparicin de las primeras
manifestaciones en el Siglo XII como simples licencias, concesiones o
privilegios del monarca, con el modelo de tipo sajn ingls, basado en los
antiguos privilegios del hombre ingls, pasando por su reconocimiento como
derechos naturales de corte utilitarista en el modelo norteamericano, hasta el
reconocimiento de esos derechos naturales, como ejemplo puro de
concepcin racionalista abstracta de los mismos, con el paradigma francs
Siglo XVII.

Posteriormente, en los Siglos XVII y XIX, la positivacin normativa en la cual
aparecen las primeras declaraciones e instrumentos jurdicos que depositan
y constituyen Derechos. Este perodo supone la progresiva toma de
conciencia de la necesidad de convertir en norma jurdica la idea de los
derechos que aparecen histricamente como naturales; presume, de igual
manera, la existencia de un estatuto jurdico que permita su aplicacin y
exigencia eficaz.

Seguidamente y con la aparicin de la corriente socialista, en la cual se
produce el ajuste entre la afirmacin de aquellos derechos que son naturales
por corresponder a todos los seres humanos, con la extensin del disfrute y
prctica restrictiva de los mismos a otras clases sociales, surge la
generalizacin de los Derechos, etapa o ciclo progresivo an hoy inconcluso.

En tal lapso, derechos como la propiedad, el sufragio y la libertad de reunin
as como los derechos de participacin y asociacin, permitirn la formacin de
los rganos pblicos que se encargarn de expresar la voluntad estatal.

Por otra parte, como un avance del historicismo y dentro del mismo proceso
evolutivo de los Derechos Humanos, se acenta una nueva disposicin y es su
especificacin de los derechos, que consiste en la comprobacin de titulares
concretos de los derechos reconocidos que antes eran genricos, para
diferenciarlos tanto en sus contenidos como en sus titulares.

Aparece aqu, la distincin de los derechos para referirse al ritmo temporal de
los mismos [generaciones de derechos] para su examen de contenidos.

174
Ver: PECES-BARBA; M. GREGORIO. Curso de Derechos Fundamentales. Teora General.
Universidad Carlos III. de Madrid. Madrid. 1995

Otra fase que parte del siglo XIX y se desarrolla sobre todo a mediados del
siglo XX, producida dentro del proceso evolutivo, es la marcada por la
Internacionalizacin y la tendencia a la Universalizacin de los mismos, en la
cual la comunidad internacional establece Actas, Convenciones, Declaraciones
y Tratados para la proteccin y promocin de los Derechos Humanos.

El Desenvolvimiento

La Antigedad, poca fundamental en el proceso evolutivo, representa pieza
fundamental en el afianzamiento de la plataforma ideolgica de los Derechos
Humanos, la cual, posteriormente expandida por el Humanismo Antiguo como
referente inicial, proporcion estructuras de pensamiento que se convertiran en
base fundamental de los derechos y que hoy constituyen, como se afirmara
anteriormente, el soporte a los mismos.

5.3.1.1. El comienzo de la historia. Desarrollada desde la expresin ms
antigua del precepto regulador (en oriente), hasta un primer atisbo normativo
en el siglo XII, la cual a manera de aproximacin se fracciona en:

Antigedad. Refleja un naciente pero variado ordenamiento normativo que
traspone el umbral con el cdigo babilnico (Hammurabi), con la Ley del Talin
y otros cdigos anteriores y/o contemporneos como el declogo provedo a
Moiss (pueblo judo), los cuales mantuvieron, en sus recopilaciones
normativas, una concepcin punitiva muy particular acerca de la persona. Esta
etapa que se extendi desde el ao 5000 A.C., pasa por el estoicismo griego y
romano, perodo particular en el cual se afianza y posteriormente se desprende
la idea del derecho natural.

El humanismo cristiano. Segundo estadio, en el cual los valores decantados
y absorbidos por el cristianismo presentan cierta tangibilidad mediante la
aislada positivacin normativa de algunos derechos, buscando su aplicacin
ms con criterio humanstico que con sentido jurdico.

La traslacin o nuevas tendencias del pensamiento. Basadas sobre todo el
racionalismo, se fundan en la idea del estado de naturaleza y un derecho
natural inspirado en la razn, centrando su inters en la trascendencia de
valores como la libertad, la igualdad y la propiedad.

5.3.1.1.1. Antigedad y Humanismo. Aunque pareciera vago, resulta
pertinente reiterar cmo en algunos lugares, producto de la creencia
generalizada en reconocer la viabilidad de asir el proceso evolutivo de
los Derechos Humanos a la ms profunda antigedad, sealndoles
como punto de partida la codificacin babilnica y su cdigo de
Hammurabi, atravesando por los mandamientos otorgados al pueblo
Hebreo y la Ley Mosaica, (5000 a. de C.) integrada por el Pentateuco (la
Tor). Estos preceptos sern ratificados por J esucristo posteriormente
hacia el ao 32 en la mxima carta del cristianismo: el Sermn del
Monte.

En esta primera etapa, el cdigo de Hammurabi, el cual se cita como
uno de los primeros documentos que afirm las obligaciones de respetar
los derechos y tena como finalidad, adems de regular las relaciones
entre el pueblo Babilnico, las de brindar proteccin sobre la vida. Este,
al que se atribuye ser el primer compendio normativo, influy de manera
directa sobre los Caldeos y tambin sobre el pueblo judo en cuyo seno
se manifest el Declogo, origen de la ley mosaica, compendiada en el
Pentateuco que se atribuye escrito por Moiss.

Esta ltima expresin constituida por el Declogo provedo por J ehov
Dios a Moiss condensa la prescripciones normativa relacional de Dios
para con el hombre y sus semejantes.
175
ste, complementado por toda
una normatividad consignada en los libros de xodo, Levtico y
Deuteronomio, tena como finalidad la constitucin y fortalecimiento de
Israel como pueblo y la defensa de preceptos morales, entre ellos la
vida, no obstante se aplicasen sanciones tan drsticas que fueron
sancionadas con la muerte por incurrir en faltas como el robo y el
homicidio (considerados transgresiones graves al ordenamiento).

Particularidad principal de dicha categorizacin es la relacin entre el
individuo comn y la libertad, la cual poda perder a manos de otro
causando su esclavitud. Esta institucin, que define prcticamente el
mundo antiguo, se muestra por contraste en el mundo judo con la
proteccin de la libertad individual, no obstante se la hubiese tolerado
por el pago de obligaciones, pero la institucin que en otros pueblos fue
permanente con implicaciones directas acerca de la vida misma, se
constituy para el pueblo de Israel en servidumbre limitada
176
.

Un ejemplo, al respecto, es que la esclavitud para el pueblo judo no
dispens al esclavista, poder diferente que el de beneficiarse
transitoriamente del trabajo de su siervo, cosa contraria al esclavista
romano (pueblo contemporneo al judo) quien era dueo inclusive de la
vida del esclavo y poda disponer de ella.

El pueblo de Israel no conoci servidumbre vitalicia y el siervo estaba
sujeto a dominio nicamente por lapso no superior a siete aos.
Repetidamente, con intervalos de similar cantidad de tiempo, el pueblo
celebraba la festividad del jubileo, en la cual daba libertad a todos
aquellos que haban cado bajo el imperio de servidumbre.

De anlogo modo, las leyes judas incluyeron medidas que exigan la
proteccin y cuidado del otro y, entre ellas, la prohibicin de abandonar
al siervo que se acogiere al beneficio de la proteccin de otro para

175
Ver: Sagrada Biblia el libro de xodo, captulo 20 y subsiguientes versculos, 1-17
176
Ver: por ejemplo como Aristteles trata el problema disocindolo de otros distintos, La
Poltica., I, 2, 1-16. Para el estagirita, un esclavo es propiedad animada y agrega que,
...desde el nacimiento unos seres estn destinados a ser regidos y otros a regir; que ...Todos
aquellos cuyo rendimiento es el uso del cuerpo, y esto es lo mejor que pueden aportar, son
esclavos por naturaleza, y para ellos es mejor estar sometidos a esta clase de imperio...
salvaguardarlo de la retaliacin a que pudiera ser sometido; el cobro de
intereses al dinero; la expresa prohibicin de someter a medidas
opresivas al jornalero y el tomar en garanta los bienes que sirvieran
para el diario sustento del deudor, por ejemplo.
177

Posteriormente, con la llegada del cristianismo, se promulga el Sermn
del Monte que constituye en s mismo, si as se quiere, una Declaracin
de principios de la persona, un conjunto mnimo de obligaciones y
valores, a la postre, constitutivos de la esencia de los Derechos
Humanos.
178

5.3.1.1.2. El Helenismo. El mundo antiguo de la Hellnik
Dmokrata, aport conceptos trascendentales y concretos al mundo
poltico que posteriormente han determinado el pensamiento pblico -
moral moderno y, por ende, al mbito concerniente a los derechos,
siendo ellos democracia-igualdad, libertad y justicia.

Democracia, concepto utilizado polticamente desde la antigedad, ha
ido advirtiendo transformaciones, por cuanto en principio designa al
gobierno del pueblo. Pericles
179
, por ejemplo, lo utiliza
180
en este sentido
e igualmente, fue atribuido por Tucidides en la Oracin Fnebre. El
vocablo se impuso en el mundo helenstico hacia el siglo V A.C., pero
recibi, tal como hoy, significados bastante diferentes segn las
cambiantes pocas, partidos y polemistas, siendo as como estos
ltimos se dedicaron a distinguir los heterogneos tipos de democracia,
ubicndoles apellido de acuerdo con sus respectivos contenidos.

Es claro: se pueden distinguir contrastes entre s cuando se habla de la
democracia de Pericles, Clen, Soln o Clstenes
181
. La democracia
supone el Gobierno del Pueblo, lo cual muestra la existencia de la
Soberana, segn la cual cada miembro de la comunidad est en la
obligacin de ejercerla. En la poca de Pericles, y bueno es recordarlo,
el ideal de ciudadano para el momento era que el hombre de la poca
estara comprometido con los negocios de la ciudad, bien para mandar
o bien para obedecer
182
.

Del concepto democracia surge igualmente otro que vale como correlato

177
Ver el libro de Deuteronomio captulo 24: 15.ss.
178
Mateo 5: 1-12.
179
Pericles (495-429 a.C.), ateniense, poltico cuya importancia en la historia
de Atenas fue legendaria, tanto que con frecuencia al periodo de su mandato
se lo denomina el siglo de Pericles. Hijo de J antipo, quien fungi como
comandante del Ejrcito y venci a los persas en Micala en el 479 a.C.. Como
de estratega, cargo para la que fue reiteradamente elegido como jefe de los
demcratas intent que los ciudadanos atenienses participaran en el gobierno.
180
El Concepto de Democracia fue originalmente utilizado para afrontarlo a otros conceptos
tales como oligarqua o tirana
181
Ver: J ean Touchard. Historia de la Ideas Polticas . Tecnos, ciencia poltica. Madrid. 1977.
Pg.30,ss
182
Ibdem Op.Cit.
y es el de Igualdad
183
, en trminos de conformidad entre los seres
humanos o coincidencia de naturaleza.

Touchard
184
destaca la forma en que el historiador Herdoto
185
en sus
escritos (III, 80) no utiliza el trmino democracia, sino emplea substitutos
como isegoria, cuando la ley es la misma para todos e isenomia, cuando
la participacin e intervencin en los negocios pblicos y el poder, son
iguales para todos.
Los conceptos de igualdad, y democracia, no han escapado a la
evolucin y experimenta variaciones tanto en su contenido como en su
alcance, a lo largo de la historia, pero deber convenirse que resulta
clara la necesaria correspondencia entre ellos.

Otras instituciones tambin estn ligadas a estos conceptos, entre ellas
Libertad y Justicia, las cuales, no cabe duda, han afectado de manera
decisiva y no existe campo al cual no extiendan su influjo.

Sobre la libertad, es pertinente destacar que su concepto resulta
diferente al que se tiene hoy que es entendida como facultad natural que
posee la persona para obrar de una manera u otra, o no obrar, siendo
responsable de sus actos. Este aspecto ha sido desarrollado
suficientemente en el acpite correspondiente al ejercicio de los
derechos.

Una vez ocurridas las guerras mdicas (490- 479) y pasados los aos,
estos valores fueron incorporados hacia los siglos I y II de nuestra era,
conjuntamente con las concepciones estoicas griegas y romanas, las
cuales aportaron el derecho natural y conformaron lo que se conoce
como la Escolstica y la Patrstica. En este perodo y en los posteriores
hasta la edad media, aparecen algunas manifestaciones normativas
positivando privilegios y concesiones del monarca, inscritos en el duro
absolutismo desptico, mediante el cual se ejerce omnmodamente el
poder del seor feudal.

5.3.1.1.3. El Avance del Derecho Continental. La preocupacin
determinada por los acusadores annimos u ocultos, quienes
declaraban en contra de los sindicados que realmente no tenan la
posibilidad de una defensa adecuada, llev a que se efectuara el VI
Concilio de Len, Toledo, hacia el ao 638, con el fin de regular tal
situacin e impedir el ser acusado por otro y sometido a suplicio, hasta
que el acusador se presentara.

Hacia el ao 653, por ejemplo, en Toledo, se verifica el VII concilio con
el nimo de restringir los poderes del soberano Gobernante con relacin

183
Como principio poltico, la igualdad, tanto como la fraternidad y la libertad constituirn lema
de la Revolucin Francesa en 1789.
184
Touchard. Op. Cit.
185
Herdoto (484-425 a. de C.), griego, reconocido como el padre de la historiografa. Naci en
Halicarnaso (actual Bodrum, en Turqua), Hacia el 447 a.C.
al despojo de tierras y propiedades por parte del mismo. Suceso similar
ocurre con la carta convenio entre el Rey Alfonso I y los moros de
Tudela 1119, mediante la cual se regulan las relaciones entre
cristianos y moros.

En igual sentido, en la Carta de Neuchatel, suscrita hacia el ao 1214,
se reconoce como conciudadano al extranjero que cumpliera con
ciertos y determinados requisitos y, por lo tanto, declara que sera
considerado como sujeto y recibira trato igual al de las dems
personas.

5.3.1.1.4. Carta Magna de Juan sin Tierra. Por su parte, la Carta
privilegios que el rey J uan I de Inglaterra
186
, conocido como Sin Tierra,
otorg a los nobles ingleses el 15 de junio de 1215, constituye un puntal
en el proceso que contribuy a la posterior concepcin de los Derechos
y por ello, se la ha considerado base de las libertades constitucionales,
posicin, a nuestro parecer, un tanto exagerada e inexacta.

En el 1215 y despus de crecida disputa, un cmulo de nobles redact
un documento que posteriormente remitieron al monarca para que ste
lo sancionara con el sello real, pero el rey J uan declin hacerlo. Como
primer resultado de tal denegacin, los nobles contrariados se negaron a
mantener su fidelidad, marcharon a Londres y se tomaron la ciudad.

En principio, y as se hizo evidente, ciertas reclamaciones efectuadas
por los alzados eran de ndole personal, pero otras, por el contrario, se
fundaban en el deseo de ampararse de los abusos autoritarios del
monarca.

Por su parte, el gobernante, percibiendo que deba llegar a un arreglo
con los nobles a fin de evitar graves complicaciones, se rene con ellos
el 15 de junio, en Runnymede, lugar contiguo a Windsor, donde sell y
promulg la Carta que se conoce como de J uan sin Tierra, que a la
postre se la ha reconocido como la primera constitucin de Inglaterra.

Esta Cdula surge en un momento histrico especfico, en el cual
confluyen diversidad de elementos que mezclados hacen que una
situacin sea compleja: abuso de sus privilegios reales y feudales,
elevados impuestos y fracasos militares de J uan en Francia, constituyen
algunos elementos del plexo problemtico que provoc la rebelin de la
nobleza a quien finalmente se le reconocen ciertos privilegios de los
que pueden echar mano como lmites al poder del monarca. Esta Carta
efecta la separacin entre la Iglesia y el reino, separando tambin al
monarca de ciertas funciones de carcter judicial.

186
Juan I, rey de Inglaterra (1199-1216), Hijo menor del rey Enrique II naci en Oxford el 24 de
diciembre de 1167.

5.3.1.2. Desde 1450 hasta el Siglo XVII

poca de trascendentales acontecimientos para los Derechos Humanos, que
pone fin a la crisis del siglo XIV; en ese lapso, se observa un gran incremento
del comercio con la correspondiente implicacin para el naciente derecho
internacional. Es un perodo marcado por interesantes descubrimientos
geogrficos, entre ellos, las Indias occidentales Amrica y el arribo de Marco
Polo, quien trae el papel, la tinta y la plvora de la China a occidente,
descubrimientos que influirn decididamente en los acontecimientos futuros de
Europa.

5.3.1.2.1. Reconfirmacin de la Gran Influencia en los Nuevos
Derechos Fundamentales. Con la bsqueda de la seguridad no en el
orden divino sino en el orden humano, de la misma manera, surge el
Naturalismo, los derechos naturales que favorecern los derechos
fundamentales y el racionalismo.

Nace el concepto de libertad a travs de la idea de razn como mtodo
de conocimiento frente a la autoridad, con el apoyo a las libertades de
pensamiento e investigacin. En este mismo contexto, la ciencia hace
dispensa de marco teolgico camino a la secularizacin, lo cual supone
un avance y su acercamiento a la naturaleza.

Tambin se efecta el paso del derecho natural objetivo al derecho
natural subjetivo y los Derechos Fundamentales son percibidos como
derechos naturales; adems, la igualdad natural de los individuos facilita
la fundamentacin de un homo iuridicus (destinatario genrico de las
normas frente a los privilegios medievales) paso previo a la posterior
positivacin y su conversin como tales, de los Derechos Naturales.

Asimismo, es una poca de expansin para Europa con el
descubrimiento, ya que extiende sus dominios a Amrica incentivando
la fiebre de los gambusinos buscadores de oro, quienes generarn una
gran afluencia de metales preciosos al continente europeo, forjando el
avance del incipiente capitalismo burgus que supone el desarrollo en la
produccin de mercancas y del sistema de produccin comercial; la
liberacin de las limitaciones medievales de clase; la aparicin de la
burguesa comercial como grupo social independiente y la superacin
del localismo poltico caracterstico del sistema feudal (aparicin del
Estado moderno).

De otro lado, y como un correlato a lo sealado, se genera en Inglaterra,
Francia y las colonias de Amrica, hacia los siglos XVII y XVIII, la
enunciacin de unos postulados ideolgicos, que sustentan la burguesa
como clase social autnoma y se llamar posteriormente, Filosofa de
los Derechos Fundamentales.

Un hecho trascendental se presenta en ste perodo cuando se abre un
proceso de secularizacin jurdica que comienza afectando al papado,
quien dej definitivamente de ejercer un poder especfico en la poltica
europea. Se produce la prdida del poder de la iglesia en todos los
rdenes de la vida social y cultural, en un proceso conocido como
mundanizacin.

5.3.1.2.2. Libertad de Conciencia. De paso al individualismo surge
tambin la atencin de la persona y su preocupacin por una actuacin
libre o autnoma en la vida individual y social de acuerdo con las
prescripciones de la conciencia moral de cada sujeto sin ms lmites que
los derechos de los dems y el orden social pluralista le imponen. Se
evidencia, en una dimensin interna, por la facultad de pensar y creer sin
ataduras jurdicas y, en una externa, por la posibilidad, jurdicamente
garantizada, de que el sujeto acomode su canon de vida a sus propias
convicciones.

Esta libertad garantiza una posicin subjetiva J usfundamental a favor de
los imperativos de conciencia frente a cualquier intromisin (particulares
o poderes pblicos), lo cual, dicho en otras palabras, supone la
neutralidad del Estado (no persecucin y no tratamientos
discriminatorios injustificados).

5.3.1.2.3. Surgimiento del Individualismo. Otro suceso de gran
importancia, que influy de manera definitiva en esta poca, fue el
nacimiento del individualismo, que surge primero vinculado con el
Estado en relacin directa entre el poder soberano y el individuo, sin
mediacin de poderes inferiores.

El individualismo, en un primer momento, admite la necesidad de
concluir con la coaccin religiosa y social, y, posteriormente, con la
coaccin poltica Luego se concreta tambin en la ausencia de
restricciones, por parte del poder poltico, y supone el paso al Estado
liberal.

5.3.1.2.4. El Tratado de Paz de Westfalia de1648
187
. Su origen
est en las Provincias Unidas de los Siete Pases Bajos Unidos
188
. La
unin de las provincias se hace factible merced al influjo de la burguesa
y el liderazgo en Holanda. El problema se fundament en que ciertos
grupos de polticos y religiosos, bajo la dominacin de los Habsburgo,
produjeron el enfrentamiento entre grupos de catlicos y calvinistas.

187
Acuerdo conclusivo de un proceso de guerra por ms de treinta aos firmado el 24 de
octubre de 1648 en Mnster, regin de Westfalia. A la ciudad de Mnster se la llam en
castellano Muiste, por lo que el Tratado de paz tambin es conocido en espaol con ese
nombre: Tratado de Muiste.
188
Comparar: http://es.wikipedia.org/wiki/Provincias_Unidas Estado que con frecuencia suele
ser llamado errneamente Holanda
La alianza con Francia, durante la guerra de los Treinta Aos, logr para
las provincias el estatus de Estado independiente en el Tratado de
Westfalia
189
en 1648.
Caracterstica de la Paz de Westfalia es que como consecuencia de
ella, se admitieron modificaciones sustanciales en las bases del
incipiente Derecho Internacional, las cuales fueron orientadas a
equilibrar las fuerzas de Europa para, en lo posible, impedir a unos
Estados imponerse sobre otros.
La Paz de Westfalia supuso, adems de marcar el fin del conflicto militar
especfico, la finalizacin de los dems conflictos militares aparecidos
como resultado de la Reforma protestante y la Contrarreforma. Una vez
finalizada la Paz de Westfalia, la cuestin religiosa, que tanto haba
pesado antao, dej de ser esgrimida como causal de guerra [casus
belli] y no obstante que las disposiciones del Tratado ambicionaban la
convivencia religiosa, en la prctica, la intransigencia oblig a los que no
adoptaban la religin del gobernante a exiliarse. A pesar de tal situacin,
se efecta el paso de los poderes eclesiales a poderes ms terrenales.
Los efectos de la Paz de Westfalia estuvieron vigentes hasta las guerras
y revoluciones nacionalistas del siglo XIX.
190

5.3.1.2.5. La Aparicin de Centros de investigacin y enseanza
frente a las universidades tradicionales, dominadas por la cultura
eclesistica (La academia platnica en Florencia; La academia Aldina de
Venecia; El colegio de Francia).

Emergen algunos centros nuevos de enseanza diferentes a la
universidades en distintos sectores del conocimiento de la ciencia poltica,
la literatura y la pintura. Surgen Nicols Maquiavelo, quien escribir El
Prncipe; Fernando de Rojas, publicar La celestina, y Velsquez y Van
Eyck se destacarn en pintura.

5.3.1.2.6. La imprenta En esta poca la imprenta de tipos mviles,
concebida por el alemn J uan Gutemberg, constituir uno de los factores
ms importantes en la tarea de difusin de la informacin que,
posteriormente, se convertir en factor determinante que coadyuvar en la
posibilidad de aprehensin individual del conocimiento (tanto secular
como religioso).

El 31 de Octubre de 1515, Gutemberg imprime y publica por primera
vez el ejemplar de la Biblia. Con este hecho, la posibilidad de
interpretacin del Libro Sagrado, antao en poder del clero catlico, as
como la posibilidad de establecer un vnculo directo con Dios y la de

189
El Tratado de Westfalia se firm en la ciudad de Mnster que se la llam en castellano
Muiste por lo que el Tratados de paz es conocido en espaol con ese nombre: Tratado de
Muiste.

190
Idem Comparar: http://es.wikipedia.org/wiki/Provincias_Unidas
expresar libremente su conviccin religiosa, harn fuerte mella en el poder
Papal estimulando la Reforma de Martn Lutero.

5.3.1.3. El Avance del Derecho Sajn

Se ha esbozado cmo, desde la antigedad, diversos pueblos
establecieron y reconocieron declaraciones normativas a manera de
modelos que fungieron como soluciones a problemas especficos; ahora
se trata de los derechos Ingleses que manan y datan de los viejos
privilegios medievales desde la Carta Magna, hacia el ao de 1215 (Old
englishs men rigths.) que posteriormente conformar la Commonwealth.
Tiene, en su origen, caractersticas que le dan su propia naturaleza,
concentrada, en lo parlamentario y judicial, y dirigida a la limitacin de la
prerrogativa Regia.

Esta ltima prerrogativa, como ya se haba observado, no es
consecuencia del reconocimiento de los derechos, por parte del monarca,
tal y como ocurre con otras doctrinas pactistas conocidas en el derecho
natural, sino por el contrario se basa en la aquiescencia, por parte del
monarca, de ciertos privilegios a favor de sus gobernados. Hay que
destacar cierta peculiaridad con la cuestin religiosa y, en particular, con
la evolucin de la iglesia inglesa, ya que aunque sta es
significativamente poderosa en una poca de preeminencia religiosa y de
identidad con la monarqua, ste proceso no tiene mayor influencia en el
aporte hecho por los ingleses. El rey Enrique VIII produce un cisma que
aleja la iglesia inglesa de la catlica, unindola a la corona, dando origen
a la iglesia protestante Anglicana.

De otro lado, la lnea inicial de estos privilegios pretende garantizar las
libertades de pensamiento e imprenta, brindar seguridad procesal para el
acusado, garantizar el debido proceso y la participacin en poltica que,
mediante la transformacin electoral de 1832, facilita la participacin de
esta burguesa en forma significativa.

A pesar de haberse producido el cisma que aleja la iglesia inglesa de la
catlica, el aspecto de la libertad religiosa no forma parte de los derechos
de los ingleses y, en este orden de ideas, los miembros de otras iglesias
Reformadas como son los Puritanos, Anabaptistas, Presbiterianos
Cuqueros, entre otros y los Catlicos Romanos (llamados papistas), son
acosados, discriminados y perseguidos, siendo considerados personas
de segunda. Esta posicin de la sociedad inglesa frente a otros credos
religiosos se mantiene hasta bien entrado el siglo XIX.

En este transcurso, el paradigma ingls en el siglo XVIII mostrar la
lucha parlamentaria por el poder, fenmeno que coadyuvar en la causa
final por el acoplamiento constitucionalista, lo que trae como
consecuencia:

El sometimiento a la ley, que constituir un aporte fundamental en su
desarrollo, convirtindose en pilar fundamental del Estado de Derecho.
Separacin del ejecutivo respecto del judicial y el legislativo.
Supresin de los Tribunales Reales
Aprobacin de textos:
Petition of Rights. 1628
Habeas Corpus Act. 1679
Bill of Rights.- 1689
Act of Settlement 1701

5.3.1.3.1. Petition of Rights. La Peticin de derechos. Etapa afectada por
el poder del Rey Carlos I de Inglaterra quien se crea, como tambin lo
creyeron sus contemporneos, con en el derecho divino de los reyes e
investido de autoridad incuestionable otorgada por la Iglesia anglicana.

En tal contexto, resulta pertinente hacer un breve escrutinio de las
circunstancias que provocaron la aparicin del documento: El Rey Carlos I
de Inglaterra, en el intervalo de cuatro aos, disolvi, en tres
oportunidades, el Parlamento, debido a la reiterada negativa a cumplir con
las despticas medidas adoptadas por el Rey. En 1628, cuando se produce
la reunin del tercer Parlamento, ste present al Rey la llamada peticin
de derechos,
191
en la que se exiga que Carlos realizara ciertas reformas y
cambios de fondo para el desarrollo de la guerra.

Carlos I, se ve obligado a aceptar la solicitud, pero, como consecuencia de
sus creencias e influido por el duque de Buckingham, George Villiers,
termina desafiando nuevamente al Parlamento, polarizando la situacin.
Finalmente, su intolerancia y los diversos errores de gobierno, producen la
guerra civil el 23 de octubre de 1642.

5.3.1.3.2. Habeas Corpus Act. Instrumento que no declara nuevos
derechos, tan slo asegura los ya existentes. Fue adoptado en 1679. Su
proceso proviene de la poca medieval, cuando los tribunales ingleses
fueron desarrollando algunos procedimientos tendientes a facilitar la puesta
en libertad bajo fianza de ciertos presos en casos determinados192. Es
hasta el siglo XVI que el procedimiento de Habeas Corpus empieza a
determinarse cuando los tribunales de la Common Law idearon un
procedimiento para poner en libertad a los prisioneros ilegalmente detenidos
por los tribunales193.

En ese intervalo, se produjeron diversos desarrollos, entre ellos la Peticin
de Derechos de 1628, que declar que el encarcelamiento por mandato del
rey, sin causa justificada por la ley, resulta contrario al principio de la
libertad personal garantizado por la Carta Magna y, en segundo lugar, el
Acta de Abolicin de la Cmara Estrellada, en 1641, que termin con las
prerrogativas jurisdiccionales y judiciales del Consejo Real.194

191
Firmado en el mismo ao de 1628.
192
Procedimientos de homine replegando, o de odio et atia, por ejemplo, sealados en la
Carta Magna.
193
Por ejemplo The Resolution in Anderson de 1592.
194
Comparar: http://en.wikipedia.org/wiki/Habeas_Corpus_Act_1679
5.3.1.3.3. Bill of Rights. Constituy otro hito en la historia de los Derechos
Humanos y ocurre hacia 1689, en el mes de febrero, cuando a Guillermo de
Orange le fue aprobada, por el parlamento, una Declaracin de Derechos
que l haba presentado y en la cual tena como fundamento la supremaca
del Parlamento, el derecho divino de los reyes. Esta carta se lee como Bill
of Rights195 (carta de los derechos), mediante la cual se limitan las
facultades del rey, establece el principio de la no-creacin de impuestos sin
representacin, se instituye el derecho de peticin y la libertad de eleccin
para los miembros del parlamento. Como consecuencia de esta proclama,
otros derechos fueron reconocidos mediante otras cartas tales como la
Mutinity Act de 1689; Toletarium Act 196de 1689; Trial of Treasons Act de
1696 y el Act of Settlement de 1701. Tales actos legislativos constituyeron,
de igual manera, precedentes de lo que luego seran las enmiendas
constitucionales en la carta fundamental de los Estados Unidos de
Norteamrica197.

Reforma y Contrarreforma

Casi simultneamente, alrededor de los siglos XV y XVI, surge en Europa
Central e incide en las clases medias de Alemania, Francia, los pases
bajos e inclusive Inglaterra, una corriente de pensamiento que, aunque no
jurdica especficamente, es responsable en buena medida y le da origen a
la causa de lo que posteriormente se percibir como Derechos Humanos
de manera esencial. Esta corriente, frente al acontecimiento revolucionario
de J uan Gutemberg, se encauzaba a canalizar reclamaciones contra el
poder monrquico ilimitado ejercido sobre lo pblico y a modificar la
educacin que haba sido monopolio de la iglesia catlica y se abra a todo
aquel que pudiera permitirse leer libros.

En este contexto, emerge la Reforma Protestante, a partir de la ruptura
producida por varios monjes (Menno Simons198 y Martn Lutero199) que,

195
Posterior al ascenso por J acobo II (1685) al trono de Inglaterra, los
ciudadanos temieron que la nueva poltica real se dirigiera a la restitucin del
poder catlico en Inglaterra y por esta causa en julio de 1688, los principales
oponentes del monarca, invitaron a Guillermo III de Orange, lder de los
polticos protestantes europeos, a llevar un ejrcito de liberacin a Inglaterra, el
cual desembarc en Torbay el 5 de noviembre de 1688. Posteriormente
Guillermo III acept el Bill of Rigths (Declaracin de Derechos) aprobada por el
Parlamento, que se reuni el 22 de enero de 1689.
196
Acta de Tolerancia, sancionada por el Parlamento ingls el 24 de mayo de
1689, otorg la libertad limitada a los disidentes. Fue parte importante de la
lucha por la sucesin al trono de 1688, cuando Guillermo de Orange, calvinista,
invadi el pas y destituy al catlico J acobo II. A pesar de que la mayora de
los clrigos ingleses aceptaron el Acta, un paso importante hacia la tolerancia
religiosa en Inglaterra, seis obispos y aproximadamente 400 clrigos se
negaron a prestar juramento a Guillermo III de Orange. Ver:
http://es.wikipedia.org/wiki/Bill_of_Rights
197
Comparar: http://en.wikipedia.org/wiki/Bill_of_Rights_1689
198
Ver: http://www.elcristianismoprimitivo.com/ch%201_menno_simons.htm
de manera individual, denunciaron el secularismo y riqueza de la iglesia y
se opusieron al gobierno pontificio de Catlico Romano, sealando que el
individuo, bien se tratase de hombre o mujer, podran llevar una vida
cristiana lejos de su dominacin.

La Reforma liderada por Martn Lutero, J uan Calvino, el suizo Huldrych
Zwinglio y Menno Simons, se abran a todo, afianzando valores como la
Libertad Individual, la Propiedad y la Igualdad. Martn Lutero, quien ms se
destac por su defensa del derecho a la libertad individual que se haca
evidente y necesaria para interpretar las sagradas escrituras y los dems
escritos bblicos (libertad de conciencia). Igualmente sobresali por su
abierta oposicin y rechazo al dominio romano, aspectos que especific e
hizo evidentes en las ya bastante conocidas noventa y cinco tesis de
Wittenberg
200
.

La proclama y su oposicin al poder instaurado desde el Vaticano, qued
integrada en:

Reclamaciones contra el poder monrquico sin lmite
ejercido sobre lo pblico;
La bsqueda de mayor libertad;
El desarrollo de la idea del libre examen y la tolerancia
religiosa;
La objecin de conciencia

Adems, al establecer la defensa de sus tesis, cobraron especial vigencia
otras nociones de incidencia poltica, como por ejemplo la del Estado
Naturaleza.

Debe resaltarse que la cabeza del movimiento, el dominico Martn Lutero,
incidi con su doctrina no slo desde lo teolgico, sino desde la perspectiva
poltica misma y as ha sido reconocido, ya que la Reforma, para 1517 precipit
dos fuerzas motoras que implicaron giro copernicano en la relacin del poder
del estado con sus asociados. Lutero consider la Biblia como fuente de la
verdad y no la iglesia catlica y la nacin, no el Papa ni el emperador, como
fuente de poder. Para entonces el soberano devena el poder de Dios quien lo
ceda a favor del monarca para su ejercicio, pero ahora el poder del gobernante
estaba limitado por la Biblia y no era incontestable
201
.

5.3.5.1 Aporte Norteamericano

A diferencia del Ingls concentrado en la problemtica de lo parlamentario, las

199
Ver: http://www.conocereislaverdad.org/Lutero.htm
200
Sobre tal especto Vid: Controversia sobre el valor de las indulgencias. Las 95 tesis (1517)
En: LUTERO. La cautividad babilnica de la iglesia. La Libertad del Cristiano. Exhortacin a la
paz. Ediciones Orbis S.A. Salamanca, 1985. Pg. 9. ss. Ver tambin ALAND. K. Martn Luthers
95 Thesen mit dazugehrigen Documenten aus der Geschichte der Reformation, Hamburgo,
1965; Id., Der Thesenanschlag fand und warhscheinlinch am 31. Oktober 1517 sttat:
Geschichte in Wissenschaft Und Unterricht 16 (1965) 686-694.
201
R.H.S. Crossman., Op. Cit. Pg. 44
garantas judiciales y la limitacin de las prerrogativas Regias, el paradigma
norteamericano influenciado, en buena medida, por las doctrinas emergidas
con la Reforma, parte de un sentir y puntos de vista teleolgicos diferentes
como son la creacin de un nuevo Estado, la estabilizacin de los distintos
grupos humanos, quienes habiendo cursado cambios de comunidad, con su
arribo al continente Americano buscaban su establecimiento en estas nuevas
tierras.

No obstante, parecer afectado por el paradigma britnico y producto del
establecimiento de diferentes colonos europeos, que huan de la persecucin
religiosa en el viejo continente, sus rasgos evolutivos se parecern ms modelo
al francs. El comienzo del proceso evolutivo de los derechos en Amrica es
anterior a la independencia de los nuevos Estados en Norteamrica y son
privilegios constitutivos para la explotacin del territorio otorgados a las
nacientes compaas que haban inmigrado al nuevo mundo202, Cartas,
Acuerdos y las normas del viejo derecho ingls, que reconocen libertades y
privilegios y la independencia de provincias y Estados.

Los Textos de los Siglos XVI y XVII. En el transcurso de dicho perodo
aparecen diferentes textos que hacen compatibles la idea de libertad, desde la
perspectiva inglesa, la influencia progresiva del jusnaturalismo racionalista, con
una identificacin del derecho como derecho natural y es el Natural Rights of
Freedom Englishmen.

La influencia religiosa en Norteamrica para esta poca, es innegable y se
deriva de los primeros colonos que huyen de las persecuciones en Europa. Por
definicin, los grupos religiosos (cuqueros, anabaptistas, presbiterianos,
luteranos y congregacionistas, entre otros) opuestos al anglicanismo, muestran
una concepcin individualista y subjetivista de la autoridad.

La influencia religiosa de las iglesias reformadas, derivada de la concepcin
Luterana, se expresa y concreta con una visin pactista en la explicacin del
poder, por ejemplo, en el Pacto con Dios efectuado por los inmigrantes del
Mayflower, segn el cual se fundaba la colonia en Amrica, para la extensin
de la fe.

Constituyen fundamentos que dieron origen a la normatividad en Derechos
Humanos:

Textos jurdicos de la colonizacin, en Espaa.
Decreto de Carlos I, 1526, sobre esclavitud en las Indias.
Peticin de derechos, junio 2 de 1628, resarce derechos e indemniza a la
corona despus del asesinato de J acobo I a manos de los insurgentes.
Cuerpo de libertades de la Baha de Massachussets, diciembre de 1641.
Normas fundamentales de Carolina, 1669 - 1670.

202
En este contexto las Concesiones personales hechas a William Penn y a Lord Baltimore.
5.3.1.5.1 Los Textos a Partir del Siglo XVIII. Los esfuerzos
independentistas y el surgimiento de nuevas nacionalidades
(americana) dan lugar a las magnas declaraciones de derechos
e Independencia que posteriormente se expandirn como
plvora por el continente americano, entre ellas:

Declaracin del buen pueblo de Virginia, 12 de junio de 1776.
Carta de independencia de los Estados Unidos de Norteamrica, julio 4
de 1776.
Declaracin de los derechos de los Estados Unidos, enmiendas 1 a 10,
diciembre 15 de 1791.

De tal forma, dentro de la evolucin histrica de los derechos, estos
documentos generaron corrientes asimiladas de manera laica por el paradigma
francs en la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano del 26
de agosto de 1789, convirtindose en prototipo. Posteriormente, estos
instrumentos y sus conquistas de pensamiento, durante el siglo XIX
propugnaron un movimiento en su favor, que consigui la incorporacin de las
mismas a las cartas polticas de numerosos Estados.

Es el momento fundamental: Con el reconocimiento de tales instrumentos,
hace su aparicin una instancia jurdica especfica que permite conocer de
esos Derechos Humanos y un estatuto jurdico particular; sobre todo, surge la
instauracin de instrumentos y mecanismos de proteccin como el hbeas
corpus, el recurso de amparo, las garantas constitucionales y otras formas de
salvaguarda de los Derechos Humanos.

Diversas Declaraciones y Documentos: Normas Fundamentales de Carolina,
Declaracin del Buen Pueblo de Virginia, Acta de Tolerancia de Maryland,
Declaracin de independencia de los Estados Unidos.

5.3.1.6 El Aporte Francs

Hacia el siglo XVIII, florece el iluminismo francs encarnado, entre otros, por
J uan J acobo Rousseau y J ean Louis de Secondant, Barn de Montesquieau,
quienes han sealado, con los enciclopedistas y otros pensadores de la poca,
la necesidad de nuevos paradigmas frente a la situacin de derechos.

En este tejido de cosas, surge un modelo, el cual parte de la situacin un tanto
diferente a los aportes de los modelos ingls y norteamericano, surgiendo
como resultado del movimiento revolucionario, de una corriente rebelde en
trnsito a la modernidad, que como reaccin frente a las dimensiones de la
monarqua francesa busca derrocar el poder. Este hecho desemboca en la
Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano, entregada por el
pueblo francs, el 26 de agosto de 1789, quien constituido en asamblea
nacional la propone citando la ignorancia, el olvido y el desprecio de ellos
como las nicas causas de los males pblicos y de la corrupcin de los
gobiernos.
203

203
Ver: Declaracin del hombre y el ciudadano francs. 1789. Prembulo.

La Declaracin constituye claro ejemplo de la concepcin racionalista abstracta
de los derechos naturales y, por s misma, compone la mdula del moderno
constitucionalismo. Como aporte original reconoce la vinculacin a la
Constitucin de los derechos definidos en ella; incluye contribuciones tales
como el gobierno e imperio de la ley, la igualdad formal, la soberana popular y
la separacin de poderes.

La Carta constituye un paradigma de influencia liberal, que reconoce derechos
y libertades tales como el derecho de opinin y pensamiento y las diferentes
garantas procesales. As mismo, identifica como derecho, la participacin
poltica. No obstante, en su presentacin lingstica, la Declaracin busca darle
un espritu ms universal y laico influido por la tradicin histrica que se
produjo en los inicios de la Revolucin, sus debates y aprobacin.

As pues, a diferencia de sus modelos precedentes, constituye un texto nico
que en diecisiete (17) artculos rompe con la tradicin histrica de leyes
fundamentales de la monarqua francesa y estatuye un conjunto de derechos y
libertades que, posteriormente, sern recogidas por otras declaraciones
204
.

Por otra parte y como algo sin precedente en este tipo de declaraciones, la
Carta francesa incluye de manera extica el derecho a la propiedad, el cual
surge extraamente fijado, como aadido artculo final de la Declaracin.

Otra particularidad de la Carta francesa es el establecimiento del supuesto
necesario de positivacin de los derechos considerados naturales,
convirtindolos en normativa jurdica, en Ley, como requerimiento previo para
la exigencia y judicialidad de los mismos. De similar manera, la Declaracin
relaciona la ley con la libertad como condicional para el ejercicio de los
derechos y supone la existencia de acciones especficas para la satisfaccin de
las necesidades del individuo a travs del derecho; seala como sta (la ley)
emancipa al hombre del control religioso y poltico del Estado hacindolo libre.

Contario sensu a las Declaraciones norteamericanas, la Declaracin francesa
enuncia laicicidad y, a diferencia de los otros modelos, establece nueva
legitimidad dando paso al Estado liberal, en el cual se deber sealar quin
detenta el poder, la forma en que lo detenta y qu es lo que se detenta
trasciende de su vocacin histrica y, como ya se anotara, ofrece un arquetipo
para la humanidad.

5.3.1.7 El Proceso de Positivacin

204
No obstante el texto del la Carta francesa ha sobrellevado algunas
variaciones se mantiene la modificacin efectuada por la Asamblea Nacional el
26 de agosto de 1789 ha perdurado, hasta hoy.
Supone un proceso inacabado, producto de la progresiva concientizacin de
la necesidad de dotar a la idea de derechos, que aparecen histricamente
como derechos naturales.

Presume, igualmente, la existencia de un estatuto jurdico que permita su
aplicacin y exigencia eficaz. De tal manera, como proceso, las
manifestaciones de la positivacin han sido ms el resultado de su
secuencia histrica que la ha consolidado y no fruto de algn documento o
instrumento aislado.

La positivacin se apoya, segn Peces Barba
205
, en primer lugar, en una
idea propia del concepto poder como se concibe desde la modernidad, en la
idea de que el derecho constituye la expresin del soberano y en segundo
lugar, que es propia de una perspectiva liberal, la cual se fundamenta en una
visin pactista del poder como expresin del consenso del pueblo
206
.

La idea de la positivacin de la preceptiva jurdica es histricamente
reciente, sin embargo y aunque ya se encuentra plasmada en diferentes
documentos en los textos de las colonias de Norteamrica, en la declaracin
francesa
207
de 1789, e inclusive sta podra decirse se remonta a la Carta de
J uan sin Tierra en 1215 se inici a partir del siglo XIX cuando se producen
las primeras Cartas constitucionales.

De tal manera, el proceso desarrollado por los derechos que conocemos
provenientes de los mbitos ingls, norteamericano y francs, como los
conocemos hoy, se han cumplido por una norma positiva siendo parte
fundamental de tal proceso y entre ellos tenemos:

El Edicto de Nantes de 1589, considerado, despus de la Carta de
J uan sin Tierra de 1215, el primer instrumento positivado.
Por la misma poca, las diferentes Cartas de las Colonias Inglesas
en Norteamrica y entre ellas se tienen la Fundamental Orders of
Connecticut de 1639 y Body of Liberties of Massachussets Bay de
1631, entre otras.
Por otra parte, los Textos Ingleses del Siglo XVI y XVII, entre ellos,
la peticin de Derechos [Petition of Rights] de 1628; el Habeas
Corpus Amendment Act. de 1679 y la Carta de Derechos [Bill of
Rights] de 1688.
Francesa. Declaracin de los Derechos del Hombre y el Ciudadano
Francs, de 1789, incorporada a la constitucin de la V Repblica
Francesa, desde 1958.

205
Vid. Peces- Barba, J . Gregorio Curso de Derechos Fundamentales
206
Vid. Peces- Barba, J . Gregorio Curso de Derechos Fundamentales. Op. Cit. Pg. 158
207
Ver Los derechos del Hombre y el Ciudadano Francs de 1789. Art. 16, 4. Y 5
A partir del Siglo XIX, la positivacin normativa fue considera
condicin esencial (conditio sine quanon) para la existencia de los
derechos, su eficacia social y no se concibe la implementacin de
ellos sin el cumplimiento de tal condicin.

5.3.1.8 Siglos XVIII y XIX

Previos a la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano Francs,
encontramos que, en Delaware, antigua colonia inglesa de Norteamrica, el 11
de septiembre de 1776 se proclama la Declaracin de Derechos y Normas
Fundamentales, que ha sido influenciada por otros manifiestos positivos
aprobados por colonias cercanas. Virginia con la Declaracin de los derechos
del buen pueblo de Virginia, acogida el 12 de junio de 1776 y la carta de
privilegios de Pennsylvania de 1701 haban, casi simultneamente, proclamado
declaraciones similares. stas fueron encaminadas a la conservacin de los
derechos naturales e imprescriptibles del hombre como la libertad, la
propiedad, la seguridad y la resistencia a la opresin
208
.

Asimismo, los Derechos Humanos constituyndose en la conciencia moral de
la humanidad, al mismo tiempo son declarados como propios de la persona
participndoles su carcter universal. Estas caractersticas les aseguran, a los
Derechos, la imposibilidad de abolicin (sin que ello constituya grave crimen de
carcter internacional) por parte del Estado.

Viejas ideas, nuevas formas, tambin consolidan filosficamente esta poca,
valores como la libertad, la igualdad e y la identidad propias, que en este siglo
ampliaran el espectro del concepto de lo que se entiende por Derechos
Humanos, agregando una Carta de nuevos valores y significados.

5.3.1.9 Derechos - Libertades. Libertades y Garantas -
Siglos XIX y XX

Afianzados los Derechos Civiles y Polticos, con la aprobacin de la Carta
francesa de Derechos de 1789 y los otros instrumentos sealados,
encontramos los desarrollos de un nuevo tipo de sociedad, la industrial, que
implic la incursin de una nueva clase social, el proletariado del siglo XIX,
clase social emergente integrada por trabajadores asalariados que nicamente
poseen su fuerza de trabajo como medio de intercambio para su sostenimiento
y subsistencia.

Esta nueva clase, se contrapuso a los patronos o propietarios de los medios de
produccin en quienes se concentr la mayor de la riqueza generada a partir
de los primeros. Las diferencias surgidas de esta confrontacin de clases son
realmente evidentes e irreconciliables, al menos mediante los esquemas
convencionales de la relacin patronoobrero.

208
Peces Barba, Gregorio.; et al.; derecho positivo de los Derechos Humanos. Coleccin
universitaria editorial Debate, Madrid, 1987 P.113 SS.

Adems, la lucha de clases, evidenci que los derechos y libertades
individuales, cuyo reconocimiento como una conquista comenzaba a verse
positivado en las diferentes constituciones, no era aprovechado efectivamente
por la clase trabajadora, debido a la falta de concrecin en las condiciones
materiales esenciales y necesarias para su desarrollo.

Es de aqu que deba pedirse al Estado, asumir el papel no slo de silencioso
testigo encargado de velar por el respeto de los derechos y garantas civiles,
sino que activamente provea lo conducente a una justa distribucin de los
recursos entre los miembros de sus asociados, en orden a cerrar la brecha
existente entre los desposedos, como clase, y la burguesa ya consolidada.

Dentro de tales condiciones, surge un elemento esencial en el mbito
internacional que marca punto de referencia histrico dentro de lo que
concierne al reclamo por la positivacin de los derechos que finalmente habran
de clasificarse como Derechos Econmicos Sociales y Culturales: el Manifiesto
del Partido Comunista de 1848.

Tal documento tuvo ingerencia directa en el contenido de la constitucin
francesa de 1848, en donde se mantuvo la misma concepcin de prevalencia
de estos derechos econmicos, sociales y culturales y slo hasta la dcada de
1920 tiene los primeros intentos de positivacin orientados hacia la conciliacin
de las clases sociales, como aconteci en la Constitucin Mejicana de 1917 y
la Alemana de 1919.

Este proceso de positivacin ha sido progresivo y se advierte no slo en otras
constituciones promulgadas, sobre todo con posterioridad a la segunda guerra
mundial, sino en la amplia variedad de instrumentos internacionales firmados y
ratificados por los Estados.

Hasta aqu, el desarrollo percibido por los derechos, coincide tambin,
histricamente, con un giro en la concepcin del individuo, tanto como la
concepcin misma del Estado, la cual permite asumir una nueva perspectiva
que aborda al sujeto como ser social, comunicativo, en relacin con el cual
interesan afirmativamente los fines que emplear en la bsqueda de su
bienestar, que va mas all del Hommo juridicus, lugar alcanzado con los
derechos y libertades civiles.

Desde esta mirada, tambin marcan vientos de cambio para el Estado a quien
con los derechos civiles y polticos le toc abstenerse de interferir en la rbita
del ejercicio de las libertades individuales; ahora se convierte en un
interviniente legtimo y habilitado, en procura de una justa distribucin de los
recursos que permitan a la persona un sistema de vida digno que admita el
desarrollo de su proyecto de vida personal y colectivo.
Con el nacimiento del Estado moderno y hacia el siglo XIX , se hace axiomtica
la necesidad de un estatuto especfico, una concrecin normativa que,
fungiendo de norma rectora, incluya el conjunto de principios y valores
fundamentales, marcando los derroteros que habr de seguir como Estado; esa
norma se llamar, como lo seal la Carta francesa de Derechos del Hombre y
el Ciudadano: Constitucin.

Aparecen por aquel momento las Cartas Fundamentales que, a manera de eje,
contienen todos aquellos derechos de tipo programtico y lneas organizativas
que le dan estructura y funcionamiento al Estado y se constituyen, por
definicin, en la normativa suprema que rige el desarrollo de los Estados pues
all se incluyen los Derechos Humanos.

Se destacan, por ejemplo, el reconocimiento que hace la constitucin mejicana
de 1917 del derecho al trabajo y normas sobre previsin social, siendo pionera
en este campo del reconocimiento a derechos sociales. La Constitucin del
Reich Alemn de 1919, por su parte, imbuida por la perspectiva kantiana,
desarrolla el concepto de Dignidad Humana, del Hombre como un fin en s
mismo y le reconocen sus derechos inherentes.

De manera anloga pueden recordarse la colombiana de 1810, la espaola de
1812, la belga de 1831, y la francesa de 1838 y otras constituciones previas a
esta poca.

En el mbito internacional del siglo XX, y desde el punto de vista normativo, se
generan desarrollos y la progresiva incorporacin de normas que reconocen los
Derechos Humanos, verificndose el surgimiento de instrumentos
internacionales para la proteccin a los mismos.

Declaracin Americana de Derechos y Deberes del Hombre,
suscrita en Bogot en 1948.
Declaracin Universal de Derechos Humanos, suscrita en New
York, Diciembre 10 de 1948, por la Asamblea General.
Organizacin de las Naciones Unidas- ONU.
Convencin Europea de Derechos Humanos (CEDH) llamada
Convencin de Roma, firmada el 04 de noviembre de 1950
209
.
Los Pactos internacionales de: Derechos Civiles y Polticos,
[PIDCP], y el Pacto de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales, suscritos el 16 de diciembre de 1966.
La Convencin Americana de Derechos Humanos, Pacto de San
J os, suscrito en Costa Rica en 1969.
210

La Carta Africana o Carta de Banjul, Aprobada el 27 de julio de
1981, durante la XVIII Asamblea de J efes de Estado y Gobierno
de la Organizacin de la Unidad Africana, reunida en Nairobi,
(Kenya)".

A la incorporacin de algunos derechos y garantas, en los textos
constitucionales, le sigue la creacin de mecanismos de proteccin de carcter
universal y regional.

209
Luego del depsito de diez instrumentos de ratificacin, entr en vigor el 03 de septiembre
de 1953.
210
Comenz a regir el 18 de julio de 1978, luego de depositar Grenada el dcimo primer
instrumento de ratificacin.
En 1945, se cre la Organizacin de Naciones Unidas ONU
211
, con el propsito
esencial de mantener la paz mundial. La naciente organizacin proclam, el 10
de diciembre de 1948, la Declaracin de los Derechos Humanos
212
,
considerada como el documento rector para la promocin de los derechos
fundamentales. La Declaracin de los Derechos Humanos tiene un innegable
valor moral y jurdico que ha ido adquiriendo a travs de los aos y constituye
hoy, punto de referencia obligado, piedra angular en lo relacionado con los
derechos de la persona humana.
Una vez estatuida la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, se
presentan algunas consideraciones acerca de su vinculariedad, obligatoriedad
y exigibilidad y es por ello que la ONU, con el fin de instituir mecanismos de
observacin y seguimiento de la situacin de los Derechos Humanos en el
mundo, promulgaron el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y el
Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales
213
Ms recientemente, se proclamaron declaraciones, se suscribieron pactos y
convenciones sobre temas especficos, tales como:
La Convencin sobre la Eliminacin de todas las formas de
Discriminacin contra la Mujer (promulgada en 1979 y en vigor desde
1981)
La Convencin Internacional sobre los Derechos de la Niez y la
J uventud (1989);
Paralelo al sistema que se conoce como Universal, el sistema interamericano
de proteccin de los Derechos Humanos surgi del seno de la Organizacin de
Estados Americanos, OEA, con la Declaracin Americana de los Derechos y
Deberes del Hombre (1948)
214
y la Convencin Interamericana de Derechos
Humanos (1969)
215
.

Es dable concluir que, en su conjunto y como instancia jurdica, los Derechos
Humanos, a la luz del desarrollo de la humanidad, tienen desarrollo histrico
muy corto, limitado y lacnico, teniendo tres enfoques diferentes: El primero,
como se ha mencionado, desde el modelo Norteamericano
216
de los Derechos
Humanos tiene como punto de partida del estatuto jurdico de los mismos, el
momento en que fueron incorporados en la Declaracin de Independencia de
los Estados Unidos
217
, la cual tuvo como fuente inspiradora la Declaracin de

211
Mediante la Carta de San Francisco.
212
Conocida como la Carta de New York.
213
El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y el Pacto Internacional de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales se aprobaron por la Asamblea General de las Naciones
Unidas en la misma fecha, el 16 de diciembre de 1966. Entraron en vigor el 23 de marzo de
1976 y el 03 de enero del mismo ao respectivamente.
214
Conocida como Carta de Bogot.
215
Tambin entendida como Pacto de San J os de Costa Rica.
216
Se precisa que en el paradigma se denomina Norteamericano, ya que se ha tomado como
punto de partida las Declaracin del Buen Pueblo de Virginia y la Declaracin de
Independencia de los estado Unidos de Norteamrica que fueron los instrumentos del nuevo
continente ms recientes histricamente y hacen referencia a un pas en concreto y no al
continente americano.
217
J ulio 04 de 1776.
Buen Pueblo de Virginia
218
. Por otra parte, encontramos la posicin Gala en la
Declaracin de los Derechos del Hombre y el Ciudadano Francs
219
y en ltima
instancia, el parlamentarismo y constitucionalismo Ingls.

5.3.1.10. La Internacionalizacin

El proceso de internacionalizacin de los Derechos Humanos es un movimiento
inacabado y relativamente reciente, que se inicia a partir del Siglo XIX y se
extiende hasta nuestros das.

Debe considerarse, en este contexto, que el sentido de respeto y proteccin de
la persona y su dignidad ha adquirido especial relieve y salvaguardia en los
ltimos aos, traducido en diversos actos del Derecho Internacional ya sea
interestatales, es decir, obligantes entre un nmero limitado de Estados o en
forma ms global, universal, que de manera mediata, son el resultado de la
concientizacin internacional del reconocimiento de los Derechos Humanos y
como reaccin frente al desconocimiento de la persona y su dignidad dadas las
diversas expresiones que atentan contra ella o la ponen en peligro.

Manifestaciones que surgen principalmente de los grandes conflictos globales y
la violencia generalizada a la que se ha visto contrapuesto el mundo durante el
presente siglo. Positivizacin que se halla ntimamente ligada al reconocimiento
de la subjetividad jurdica del individuo por el Derecho Internacional, rompiendo
de esta manera, en principio, con la soberana estatal, dado que si se
mantuviese sta como un absoluto, las posibles violaciones de los Derechos
Humanos cometidos por el Estado contra sus ciudadanos o una parte de ellos
o contra personas que residen en su territorio, careceran de relevancia jurdica
internacional. Entre otros Tratados y convenios adicionales, se tienen los
siguientes, relacionados directa o indirectamente con los derechos
fundamentales:

El Tratados de Versalles de 1919, del que se surge la
sociedad de las naciones da un paso importante en el sentido
de proteger a las minoras tnicas, lingsticas y religiosas.
220

Carta de San Francisco de 1945.
221
. Declaracin emanada
de la Conferencia de San Francisco, dio vida a las Naciones
Unidas en el ao de 1945 donde se aprob la resolucin de
Preservar a las generaciones venideras del flagelo de la
guerra... a reafirmar la fe en los Derechos Fundamentales del
hombre, en la dignidad y el valor de la persona humana, en la
igualdad de Derechos de hombres y mujeres... pasando los
Derechos Humanos a ser considerados como valor esencial
en la comunidad internacional.
Declaracin Universal de los Derechos de la Organizacin
de las Naciones Unidad ONU. Adoptada y proclamada por

218
12 de J unio de 1776.
219
1789.
220
Ver: http://es.wikipedia.org/wiki/Tratado_de_Versalles_(1919)
221
Ver: http://www.un.org/spanish/aboutun/charter.htm
la Asamblea General en su resolucin 217 A (III), Aprobada el
10 de diciembre de 1948, consider que en el mundo la
libertad, la justicia y la paz, tienen por base el reconocimiento
de la dignidad inherente y de los derechos iguales e
inalienables de todos los miembros de la familia humana; que
el mismo desconocimiento y el menosprecio de tales
Derechos han originado actos de barbarie ultrajantes para la
conciencia de la humanidad; que resulta esencial que los
Derechos Humanos sean protegidos por un rgimen de
Derecho. Los pueblos de las Naciones Unidas reafirmaron la
Carta como suprema aspiracin y fe en los Derechos
Fundamentales del hombre, en la dignidad y el valor de la
persona humana y en la igualdad de derechos de hombres y
mujeres
222
. Esta proclama establece una gama amplia de
Derechos Fundamentales consagrndose como pilar y base
de principios, para que un sin nmero de actos de Derecho
Internacional sean desarrollados a partir de esta declaracin.
Convencin sobre los derechos polticos de la mujer.
Abierta la firma y ratificacin por la Asamblea General de las
Naciones Unidas en su resolucin 640 (VII), de 20 de
diciembre de 1952. Entrada en vigor: 7 de julio de 1954, de
conformidad con el artculo VI.
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos.
Suscrito en New York el 19 de diciembre de 1966, adoptado y
abierto a la firma, ratificacin y adhesin por la Asamblea
General de las Naciones Unidas en su resolucin 2200 A
(XXI), de 16 de diciembre de 1966. Entrada en vigor: 23 de
marzo de 1976 de conformidad con el artculo 49. Recoge los
postulados de la Declaracin Universal, y los Estados
firmantes se comprometen a respetarlos y a garantizarlos a
todos los individuos que se encuentren en su territorio y estn
sujetos a su jurisdiccin, principalmente, los que componen
derechos individuales, civiles y polticos. Aprobado en
Colombia por la Ley 74 de 1968. Como nota importante, y su
artculo 28 establece un comit de Derechos Humanos,
regulado, estableciendo un procedimiento para recibir y
examinar las comunicaciones en que un stado parte alegue
que otro Estado parte, no cumple las obligaciones que le
impone el pacto, a travs de comisiones que estudian los
hechos planteados, procedimiento regulado por el protocolo
facultativo.
Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales. Adoptado y abierto a la firma, ratificacin y
adhesin por la Asamblea General de las Naciones Unidas, en
su resolucin 2200 A (XXI), de 16 de diciembre de 1966

222
Comparar con el Prembulo de Declaracin Universal de los Derechos Humanos.
Organizacin de las Naciones Unidas. ONU Escuela Superior de Administracin Pblica.
ESAP. Bogot. 1992.
Entrada en vigor: 3 de enero de 1976, de conformidad con el
artculo 27.
Pacto Internacional de Derechos Econmicos Sociales y
Culturales. Este instrumento
223
previamente presta atencin a
sealar que la realizacin de los derechos civiles y polticos no
est limitada por la creacin de condiciones materiales
atinentes a la promocin del progreso social y a la elevacin
del nivel en los patrones de vida, y es precisamente a este
nivel de vida, como condicin previa para su realizacin. En
efecto, en un comienzo se sostuvo que la vinculariedad del
Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales estaba dirigida exclusivamente a los Estados y no
a los individuos, con ello quiso destacarse que los derechos
que promueve no son individuales sino colectivos
224
.
Declaracin de las Naciones Unidas sobre la eliminacin
de todas las formas de discriminacin racial. Proclamada
por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 20 de
noviembre de 1963 [resolucin 1904 (XVIII)]
Convencin Internacional sobre la eliminacin de todas
las formas de discriminacin racial. Adoptada y abierta a la
firma y ratificacin por la Asamblea General de las Naciones
Unidas en su resolucin 2106 A (XX), de 21 de diciembre de
1965.
Declaracin sobre la eliminacin de la discriminacin
contra la mujer. Proclamada por la Asamblea General de las
Naciones Unidas en su resolucin 2263 (XXII), de 7 de
noviembre de 1967.
Protocolo Facultativo del Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Polticos. Adoptado y abierto a la firma, ratificacin
y adhesin por la Asamblea General de las Naciones Unidas
en su resolucin 2200 A (XXI), de 16 diciembre de 1966.
Entrada en vigor: 23 de marzo de 1976, de conformidad con el
artculo 9.
Segundo Protocolo Facultativo del Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos, destinado a abolir la pena de
muerte. Aprobado y proclamado por la Asamblea General de
las Naciones Unidas en su resolucin 44/128 15 de diciembre
de 1989.
El Convenio Europeo para la Proteccin de los Derechos
Humanos y de las Libertades Fundamentales. Su propia
naturaleza lo hace especialmente importante para los Estados
europeos que por l se obligan al comprender en su articulado

223
Aprobada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 16 de diciembre de 1966
Entra en vigor el 3 de enero de 1976. Ratificada por Colombia mediante la Ley 74 de 1968.
224
Ver: Art. 2. Numeral 1. Los DESC pueden ser reseados tanto en su aspecto individual en
el cual permiten a la persona reclamarlos como justas exigencias del Estado como ejemplo de
ello encontramos el derecho a la alimentacin, la salud, la recreacin o a fundar sindicatos y
por el otro como obligaciones por parte del Estado (de hacer), lo cual hace referencia directa a
las obligaciones que stos han contrado para con los individuos asociados, y con la
comunidad internacional, para el cumplimiento de estos derechos.
el Tribunal Europeo de Derechos Humanos, el cual permite
otorgar proteccin a la dignidad de la persona.
Conferencia de Helsinki de 1975
225
. Constituida por el acto
final de la conferencia de seguridad y cooperacin Europea,
donde se reafirma que los Estados participantes respetarn y
fomentarn el ejercicio efectivo de los Derechos y Libertades
Civiles y Polticas, tomando los principios de la carta de las
Naciones Unidas y de la Declaracin Universal de los
Derechos Humanos.
Convencin Americana de los Derechos y Deberes del
Hombre. Mediante la cual se estableci una Comisin
Interamericana de Derechos Humanos, formalizada a travs
del Pacto de San J os de Costa Rica
226
, que sanciona: Toda
persona tiene derecho al respeto de su honra y al
reconocimiento de su dignidad.
Declaracin sobre la proteccin de la mujer y el nio en
estados de emergencia o de conflicto armado. Proclamada
por la Asamblea General de las Naciones Unidas en su
resolucin 3318 (XXIX), de 14 de diciembre de 1974
Declaracin sobre la raza y los prejuicios raciales.
.Aprobada y proclamada por la Conferencia General de la
Organizacin de las Naciones Unidas para la Educacin, La
Ciencia y la Cultura, reunida en Pars en su vigsima reunin,
el 27 de noviembre de 1978.
Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de
discriminacin contra la mujer Adoptada y abierta a la firma
y ratificacin, o adhesin, por la Asamblea General de las
Naciones Unidas en su resolucin 34/180, de 18 de diciembre
de 1979
Declaracin sobre la eliminacin de todas las formas de
intolerancia y discriminacin fundadas en la religin o las
convicciones. Proclamada y aprobada por la Asamblea
General de las Naciones Unidas el 25 de noviembre de 1981
mediante resolucin 36/55.
Carta Constitutiva de la Organizacin de la Unidad

225
Ver: http://www.historiasiglo20.org/TEXT/helsinki1975.htm. Suscrita por 35
Estados el 1. de Agosto de 1975. Incluy en su acta final, la Igualdad
soberana, respeto de los derechos inherentes a la soberana (...); la abstencin
de recurrir a la amenaza o al uso de la fuerza (...); la Inviolabilidad de las
fronteras (...); la Integridad territorial de los Estados (...);el arreglo de las
controversias por medios pacficos (...); la no intervencin en los asuntos
internos (...) ; el respeto de los derechos humanos y de las libertades
fundamentales, incluida la libertad de pensamiento, conciencia, religin o
creencia (...) ;la Igualdad de derechos y libre determinacin de los pueblos (...);
la cooperacin entre los Estados y el cumplimiento de buena fe de las
obligaciones contradas segn el derecho internacional (...)
226
Suscrita el 22 de noviembre de 1969.
Africana de mayo de 1963, se adhieren a los principios de la
Carta de las Naciones Unidas y Declaracin Universal de los
Derechos Humanos; el 28 de junio de 1981 se aprueba en
Nairobi la Carta Africana de los Derechos Humanos y de los
pueblos.
Convencin Contra la Tortura y otros Tratados o Penas
Civiles, inhumanos o degradantes. Ratificada por la
Asamblea General de la ONU segn resolucin No. 39 de
1946 del 10 de diciembre de 1984, aprobada por la Ley 78 de
1986.
Convencin sobre Derechos del Nio, adoptada por la
Asamblea General de la Organizacin de las Naciones
Unidas ONU
227
, el 20 de noviembre de 1989.
Declaracin sobre los derechos de las personas
pertenecientes a minoras nacionales o tnicas, religiosas
y lingsticas Aprobada por la Asamblea General de las
Naciones Unidas en su resolucin 47/135 del 18 de diciembre
de 1992.
Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos en Materia de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturares, " Protocolo de San Salvador"
228

Convencin Interamericana para prevenir y sancionar la
tortura
229

Protocolo a la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos relativo a la abolicin de la pena de muerte
230

Convencin Interamericana para prevenir, sancionar y
erradicar la violencia contra la mujer, Convencin de
Belem do Para
231

Declaracin sobre la eliminacin de la violencia contra la
mujer. Resolucin de la Asamblea General de las Naciones
Unidas 48/104 del 20 de diciembre de 1993.
Protocolo Facultativo de la Convencin sobre la
eliminacin de todas las formas de discriminacin contra
la mujer. Adoptada por la Asamblea General de las Naciones
Unidas en su resolucin A/54/4 de 6 de octubre de 1999

227
Aprobada por Colombia mediante la Ley 12 de 1991
228
Adoptado en San Salvador, El Salvador, el 17 de noviembre de 1988, en el
decimoctavo perodo ordinario de sesiones de la Asamblea General de la OEA.
Ver: Ms informacin en: http://www.oas.org
229
Adoptada en Cartagena de Indias, Colombia, el 9 de diciembre de 1985 en
el decimoquinto perodo ordinario de sesiones de la Asamblea General Ver:
Ms informacin en:
http://www.oas.org
230
Aprobado en Asuncin, Paraguay, el 8 de junio de 1990, en el vigsimo
perodo ordinario de sesiones de la Asamblea General.
231
Hecha en la ciudad de Belem do Para, Brasil, el nueve de junio 1994. Ver:
Ms informacin en:
http://www.oas.org
Declaracin de principios sobre libertad de expresin
232

Carta Democrtica Interamericana
233

5.3.1.11. Preguntas

1. Redacte en una cuartilla un escrito en el cual seale: Por qu es importante
una fundamentacin de los Derechos Humanos desde una perspectiva
histrica?
2. La lnea inicial del modelo francs garantiza las libertades de
pensamiento e imprenta y la soberana del Estado?
3. Que visin aporta la Reforma religiosa con Lutero a la Cabeza acerca
de la relacin soberano y el poder? Seale cules son las diferencias
con el modelo anterior.
4. Seale cules son las diferencias entre el modelo francs y el modelo
ingls.
5. En qu patrn o modelo se centra la concepcin de que los derechos
constituyen mecanismos que limitan el poder? Explique.
6. El modelo norteamericano a diferencia del ingls, parte de una visin
religiosa y reformista que busca e implica la transformacin en las
relaciones del pueblo con el estamento regio. Cules son esas
modificaciones? Explique.
7. Las libertades de expresin, de imprenta, movilizacin, conciencia, religin y
culto fuero vindicadas en qu modelo?
8. Redacte y desarrolle en un escrito un comparativo entre las cartas del Buen
Pueblo de Virginia, Massachusetts y la Carta de derechos (Bill of Rigths)
Especifique sus similitudes y diferencias. Seale igualmente cul fue su aporte
a la evolucin de los derechos.
9. Explique como influye la Carta de Derechos del Hombre y el Ciudadano
Francs en la Declaracin Universal de Derechos Humanos.
10. Explique como influye la Carta de Derechos del Hombre y el Ciudadano
Francs a la positivacin de los derechos.

5.3.1.12. Lecturas

Carta del Cuerpo de Libertades de la Baha de Massachussets.
Habeas Corpus Act.
Normas Fundamentales de Carolina.
Bill of Rigths.
Carta de Tolerancia de Maryland.

232
Aprobada durante el 108 perodo ordinario de sesiones de la CIDH
realizado en octubre de 2000.
233
Aprobada en la primera sesin plenaria, celebrada el 11 de septiembre de
2001 Ver: Ms informacin en: http://www.oas.org

Carta del Buen Pueblo de Virginia.
Declaracin Francesa del Hombre y el Ciudadano francs.

UNIDAD VI

DIDH- EL DERECHO
INTERNACIONAL DE LOS
DERECHOS HUMANOS

4. La Instancia
Internacional
6. Tratados en
Oposicin a Norma J us
Cogens.
5. Tipificacin de las
Normas J us Cogens
4. Acerca de la
J erarqua Normativa
Internacional
3. Norma Imperativa
Internacional
2. Fuentes del J us
Cogens
1. El Derecho
Consuetudinario de los
Pueblos Civilizados.
3. El J us Cogens
2. Qu enfatiza la
Convencin de Viena
acerca de los
Tratados de Derechos
Humanos?
3. Reglado Por el
Derecho Internacional.
2. Manifestacin
Concordante de
Voluntades.
1. Los Sujetos de
Derecho Internacional
1. Y... Los Tratados de
Derechos Humanos?

6. Los
Derechos
Humanos en
el mbito
Internacional
Objetivos
especficos
Objetivos
Generales
Introduccin
Mdulo
Seis.
Introduccin
y Aspectos
Generales

DIDH- EL DERECHO INTERNACIONAL DE LOS DERECHOS
HUMANOS.

6. Los Derechos Humanos en el mbito Internacional

Introduccin.
Objetivo General.
Objetivos Especficos.

6.1. Y... Los Tratados de Derechos Humanos?
6.1.1. Los Sujetos de Derecho Internacional.
6.1.2. Manifestacin Concordante de Voluntades.
6.1.3. Reglado Por el Derecho Internacional.
6.2. Qu enfatiza la Convencin de Viena acerca de los Tratados de
Derechos Humanos?
6.3. El J us Cogens.
6.3.1. El Derecho Consuetudinario de los Pueblos Civilizados
6.3.2. Fuentes del J us Cogens.
6.3.3. Norma Imperativa Internacional.
6.3.4. Acerca de la J erarqua Normativa Internacional
6.3.5. Tipificacin de las Normas J us Cogens
6.3.6. Tratados en Oposicin a Norma J us Cogens.
6.4. La Instancia Universal.
6.5. Preguntas

Introduccin.

Evidenciar la directa y estrecha relacin entre Derechos Humanos [DDHH], las
normas de Derecho Internacional [DI] y la conformacin del Derecho
Internacional de los Derechos Humanos [DIDH], muestra como normas la
magnitud de su trascendencia y permite percibir tanto el desenvolvimiento
como la verdadera importancia que ponen a la vista en el contexto
internacional.

Resulta obvio admitir que el desarrollo del concepto y su afianzamiento
normativo cientfico suponga estrecha relacin entre stos DDHH [Derechos
Humanos] y aquellos DI [Derecho Internacional]; no obstante, tal como lo indica
el profesor J uan Antonio Travieso, ... la autonoma y mritos de los primeros
fundamentan su autonoma cientfica.
234

234
Ver: J UAN ANTONIO TRAVIESSO. Derechos Humanos y Derecho Internacional.. Editorial
Heliasta S.R.L. Buenos Aires. 1990.
As, esta unidad en su desarrollo propone dejar en manifiesto la condicin
(normativa) de Derecho Internacional que poseen los Derechos Humanos
especificando al mismo tiempo la existencia de principios que - aunque no sean
invocados o dispuestos en un Tratado de derecho pblico, ni surjan como
clusula escrita -, se aplican necesariamente y el Estado infractor que podra
ser sujeto de sanciones por parte de la comunidad Internacional.

Principios que establecen por si mismos regla pacta sunt servanda, referida a
la imperatividad y por lo tanto obligatoriedad de los Estados en el cumplimiento
de los mismos. En este evento se hace ineludible citar algn tipo de
normatividad que de suyo conforma el llamado Derecho Internacional de los
Derechos Humanos (DIDH) y a la vez agrupar algunos de sus ms importantes
instrumentos demarcando el mbito de su aplicacin.

Objetivo General.

Determinar la naturaleza internacional y el mbito de los diferentes
instrumentos jurdicos internacionales del Derecho Internacional de los
Derechos Humanos y su ejercicio.

Objetivos Especficos.

Precisar el mbito internacional de los derechos humanos.
Conocer los diferentes instrumentos de derechos humanos, entre ellos la
Carta Internacional de Derechos (Declaracin Universal de los Derechos
Humanos [DUDH]; Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos
[PIDCP]; Protocolo Adicional 02 al Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Polticos; Pacto Internacional de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales [PIDESC], la Carta de San J os: Convencin
Americana de los Derechos Humanos [CADH].y otras normas
internacionales de derechos humanos
Conocer los diferentes Tratados de derechos humanos
Determinar lo que constituye una norma J us Cogens y su relacin con
los derechos humanos
Operar los instrumentos Internacionales de Derechos Humanos y
conocer su obligatoriedad.


Ya se ha dicho que cuando expresamos el concepto derecho de manera
general sugerimos diferentes significados procurando diversas y variadas
connotaciones al vocablo; sin embargo, cuando el concepto aplica de manera
personal y describe relaciones nter subjetivas, hacemos hincapi en un
conjunto normativo jurdico que confiere a la persona facultades o poder que
para actuar. Constituye una autorizacin insita para obrar en un determinado
sentido u otro y como correlato para exigir determinada conducta de otro.

Entonces: Qu relacin existe entre el Derecho Internacional y los Derechos
Humanos y cmo se establece dicha relacin? Se ha hecho suficiente hincapi
en los acpites respectivos en la quinta unidad acerca del desarrollo y
evolucin histrica de los Derechos Humanos, as como sobre su importancia y
el perodo de su aparicin; sin embargo, procede reiterar cmo el derecho, a
manera de disciplina, con un quehacer teleolgico que surge en la historia de la
humanidad fungiendo a manera de vnculo entre los seres humanos.

Esa misma perspectiva deber seguirse cuando consideramos que el Derecho
tutela relaciones no solamente entre individuos (personas de la especie
humana), sino entre pueblos y Naciones, estableciendo, de paso, una nueva
forma de vinculacin mediante el Derecho Internacional.

Algunos aspectos o formas del Derecho, por ejemplo el ocenico
235
, afectan
relaciones nter - naciones. Otros asuntos de especial importancia por ejemplo
la neutralidad o la beligerancia de los Estados en tiempo de guerra, estn
tratados por otras bifurcaciones del Derecho Internacional.

Desde el reconocimiento del derecho natural y a lo largo de la historia los
diferentes pueblos reconocen concepciones diversas del derecho, pluralidad a
la que no ha sido ajeno el gran nmero de interpretaciones a las que puede
pensarse el trmino, pasando por el Jus positivismo y otras diferentes
concepciones, en la perspectiva histrica se han sucedido numerosos
movimientos que bien apoyan o cuestionan su interpretacin jurdica y
manifiestan su radical escepticismo respecto de la existencia. Del mismo modo
hay corrientes en el pensamiento jurdico que niegan la posibilidad de que la
ley positiva tenga su origen en unos principios inmutables y superiores, a los
que se halla subordinada.

El Derecho se crea afirmando el Derecho natural, aun negando cualesquier
vnculo entre la razn humana y la divina, al deducirse de la propia naturaleza
racional de al persona humana no tanto como un algo impuesto desde una
instancia superior, trascendente, sino algo inmanente a sta (la persona), fruto
de su propia razn y conocimiento.

Este es el mbito en que el Derecho Internacional de los Derechos Humanos -
DIDH y el Derecho Internacional Humanitario-DIH tienen surgimiento y es slo
el desarrollo de la comunidad internacional la que permite avalar y garantizar el
concepto de Derechos Humanos desde el punto de vista cientfico (con un
mtodo de investigacin, unos principios generales y universales y personas
dedicadas a su estudio como un objeto del saber).

235
Ver: www.un.org/depts/los/convention_agreements/texts/unclos/convemar_es.pdf La
Convencin del Derecho del mar de las Naciones Unidas, hoy en vigor como Derecho
internacional, regula aspectos primordiales del Derecho de los ocanos, tales como los
derechos de navegacin y de sobrevolarlos, la pesca, investigaciones cientficas marinas,
descubrimientos mineros en los fondos marinos y la proteccin del medio ambiente marino.
Esta conferencia permite a cada nacin costera el ejercicio de su soberana sobre el mar
territorial hasta 12 millas nuticas (Aproximadamente 22,24 kilmetros o su equivalente 13,8
millas) y competencia sobre los recursos, investigaciones cientficas y proteccin del medio
ambiente en la zona econmica exclusiva, la cual llega hasta las 200 millas nuticas 370,4
kilmetros/230,3 millas. Ms all de esta zona los descubrimientos de minerales en las
cuencas de los mares estn regulados por el Derecho Internacional Pblico.
Ello no lo es todo, la proteccin de tales Derechos solo se encuentran reglada
en cada uno de esos miembros de la comunidad internacional, en cada uno de
sus sistemas internos.

Resulta claro que las caractersticas de los Derechos Humanos estn definidas,
entre otras - como se anotara - por su intransferibilidad, propiedad,
imprescriptibilidad, pero resulta substancial la caracterstica de su
jurisdiccionalidad internacional, no obstante, aunque las anteriores no
constituyan normas de carcter internacional exclusivamente y estos puedan y
deban reclamarse en primera instancia internamente, en cada Estado de
acuerdo a sus sistemas constitucionales.

Segn lo anterior, para que estas normas sean exigibles por la persona dentro
de un Estado determinado, stas las normas- deben ser incorporadas
mediante un procedimiento especfico en su cumplimiento de las exigencias del
determinado ordenamiento jurdico; pero esta situacin tiene algunos matices
de los cuales nos ocuparemos infra.

Previo a entrar en materia recordemos un poco algo acerca de su existencia en
el tiempo vista en el mdulo anterior, entonces: Desde cundo puede
hablarse de ellos? Tenan Derechos Humanos los pueblos antiguos? Cmo
operan estos derechos en nuestro ordenamiento jurdico? Cmo afectan estos
derechos el concepto de soberana?

Apuremos este ltimo punto con lo sealado por el profesor Traviesso quien
subraya, como se observa actualmente en el desarrollo de los Derechos
Humanos y su proteccin internacional, un concepto algo diferente de
soberana, actualizado. Arguye el profesor Travieso que en ... estos trminos
la soberana nacional no se reduce, procediendo su redefinicin actual sobre la
base del respeto de los Derechos Humanos concluyendo que por tal causa...
la soberana ser respetada si es respetable en la efectividad de los sistemas
de promocin y proteccin de los Derechos Humanos
236
.

6.1. Y... LOS TRATADOS DE DERECHOS HUMANOS?

Sin embargo comnmente se manifiesta que son Tratados para referirse a los
Convenios surgidos entre las partes cuando stas son Estados y sobre este
aspecto hay tantas y diferentes posiciones como juristas que han intentado su
definicin de Tratado, entre ellas la del profesor Alfred Verdross
237
destaca la
procedimentalidad de los mismos y ha sealado que un Tratado constituye la
forma como los sujetos de Derecho Internacional pblico conciertan entre s
normas de comportamiento futuro; desde su perspectiva Charles Rousseau
238

precisa y los limita a todo acuerdo efectuado entre miembros de la comunidad
internacional y los circunscribe a los compromisos internacionales celebrados

236
Ver: Op. Cit. J UAN ANTONIO TRAVIESSO. Derechos Humanos y Derecho Internacional.
1990.
237
Ver: VERDROSS; ALFRED. Derecho Internacional Pblico. Trad. : Antonio Truyol y Serra.
Madrid. Aguilar. 1967. Pg.92.
238
Citado por
con la intervencin formal de un J efe de Estado u organismo que ostente
competencia para la conclusin de los mismos.

El profesor Kelsen
239
, padre del positivismo jurdico alemn, ha sealado que
por Tratado deber entenderse un acuerdo concertado normalmente entre dos
estados conforme al derecho general entendido como transaccin jurdica; J ulio
Diena
240
, aludindolos como fuente de las obligaciones Inter. partes, seal
que no todos los convenios entre estados pueden considerarse como fuentes
del Derecho Internacional siendo necesario distinguir los que dan vida a
negocios jurdicos (contratos de obra), de los convenios que crean,
desenvuelven o modifican normas positivas de Derecho Internacional.

Por su parte el jurista Reuter citado por Monroy Cabra
241
, determina la
necesidad de distinguir entre las obligaciones jurdicas -cuyo objeto y
caracteres intrnsecos son variables- y el instrumento material que registra los
compromisos y que esta constituido por documentos escritos, para definir el
contrato entre los Estados.

Monroy Cabra
242
sugiere que por Tratado se entiende un acuerdo de
voluntades consumado entre dos o ms personas de Derecho Internacional
destinado a crear, modificar o extinguir una relacin jurdica. As, la prctica
internacional habla de Tratados bien se elabore en cualquiera de sus formas
como Convencin, Carta, Acuerdo, Pacto, Protocolo, Concordato, Canje de
notas, Compromiso, Pacto de Contrahendo, etc.

Ahora bien, segn la convencin de Viena se entiende por tal un acuerdo
internacional celebrado por escrito entre Estados y regido por el Derecho
Internacional ya conste en un instrumento nico o en dos o ms instrumentos
conexos y cualquiera que sea su denominacin particular
243

Para concretar el concepto general de un Tratado y en especfico de Derechos
Humanos, a manera de aproximacin corresponder observar brevemente y de
manera expositiva, los cuatro elementos que lo componen:

6.1.1. Sujetos de Derecho Internacional.

Caracterstico de la sustancia de los Tratados, es que stos, sea cual fuere su
denominacin se realicen entre sujetos que no pertenecen al ordenamiento
jurdico comn, sino el regido por normas de Derecho Internacional relativas al
derecho de los Tratados, es decir entre Estados Altas Partes Contratantes-.
stos, como primera persona de derecho Internacional, y hasta muy poco

239
Ver: MARCO GERARDO MONROY CABRA.. Derecho de los Tratados. Editorial Leyer. Ed.
Bogot. 1995. Pgs. 271.ss
240
Ver: Op. Cit.
241
Ver: Op. Cit. MARCO GERARDO MONROY CABRA.. Derecho de los Tratados.. Ver
tambin Derecho Internacional Pblico Trad.: J .M. Tras de Bes. Barcelona. Bosch. 1948. Pg.
12.
242
Ver: Ibdem
243
Ver: Op. Cit. Convencin de Viena. www.cajpe.org.pe/RIJ /bases/instru/viena.htm
nica, constituyen el elemento primario y principal de los mismos ya que por su
naturaleza sin l [Estado] la existencia del derecho Internacional no sera
posible. As, lo habitual es que estos Tratados se produzcan entre Estados o
entre ste y Organizaciones Internacionales Intergubernamentales (OII)

Un segundo sujeto de Derecho Internacional como se ha expuesto infra son las
Organizaciones Internacionales Intergubernamentales que de por s forman los
sujetos circunstanciales y funcionales, de los cuales se predica actualmente
pueden establecer convenios de carcter internacional.

Existen otros sujetos? Hacia la dcada de 1950 en los pases del tercer
mundo surgen, en el marco de los Estados coloniales, diferentes movimientos
en pro de justicia y libertad; la libertad humana los pueblos; los Movimientos de
liberacin nacional; las Fuerzas socioeconmicas, los cuales enfrentan a sus
colonizadores, reivindicando derechos [autodeterminacin de los pueblos,
Econmicos Sociales y Culturales, Civiles y Polticos]; procurando sustituir
modelos colonialistas de gobierno y de los cuales se presume poseen
legitimidad y tienen vocacin de Estado.

Este- digamos tercer tipo- ha ido abrindose paso en el contexto internacional
y hace susceptible el establecer ciertos Acuerdos o Convenios de carcter
especfico [vigencia normativa del Derecho Humanitario, conduccin de
hostilidades, aplicacin de los Derechos Humanos y el Derechos Internacional
Humanitario], en el marco de un conflicto armado. Pero, modernamente y en
este contexto de acuerdo a desarrollos comerciales en el mbito internacional
han aparecido nuevas figuras de interrelacin en las cuales surgen Convenios
y Acuerdos de gran importancia entre los Estados y Empresas Privadas
extranjeras. Al respecto el profesor Kelsen
244
se ha preguntado si es factible
que los individuos, no como rganos del Estado sino como personas privadas,
puedan tener derechos internacionales en relacin con los Estados o con otras
personas privadas
245
Si se pregunta acerca de si constituyen verdaderos
Tratados de acuerdo a la doctrina clsica, habr de responderse con rotunda
negativa, no obstante, como se afirmo, revistan especial y suprema
importancia.

6.1.2. Manifestacin Concordante de Voluntades.

La expresin afn de voluntades entre sujetos de Derecho Internacional se
expresa de manera habitual por escrito, incorporada a un instrumento nico o a
dos o ms instrumentos. y en tal sentido constituyen Tratados de manera
inequvoca no importa cual sea su denominacin, aquellos que cumplen con los
requisitos que conforman su definicin.

Sin embargo y aunque pareciese que la escrituralidad es requisito sine qua non
para su existencia ello no es as, en la prctica, el Derecho Internacional no

244
Comparar: KELSEN HANS. Principios de Derecho Internacional. Ateneo. Buenos Aires.
1952. Pg.121.
245
Ver citado por: TRAVIESO J UAN ANTONIO. Op. Cit. Pg. 49.
prohbe la existencia de tratados no escritos y acepta aquellos de carcter
meramente verbal
246
. Gutirrez Espada
247
seala como claro ejemplo de ello
como a lo largo de 1984, 1984 el ejrcito Turco penetr en varias ocasiones en
Irak persiguiendo rebeldes Turcos. Hacia el 17 de octubre de 1984, despus de
una de esas incursiones en caliente el Primer Ministro de ese pas
manifest
248
ante la Asamblea Nacional a existencia de un acuerdo en el que
ste autorizaba las incursiones en territorio Irak, en una franja de quince
kilmetros, con carcter de excepcional, por razones de estricta necesidad y
tiempo limitado. Este tipo de tratados es escaso y extrao, sobre todo por lo
que concierne a la prueba de su existencia pero, no significa por ello negar su
importancia. Esta particularidad la hace especialmente interesante tratndose
de Derechos Humanos en razn de la misma naturaleza de los bienes
protegidos.

6.1.3. Objeto del Tratado.

El objeto de la concordancia entre los Estados est dirigido a obtener como
consecuencia primera efectos de carcter jurdico nter partes, esto es el
establecimiento, desarrollo y/o suspensin de derechos y/u obligaciones que a
las partes son jurdicamente exigibles.

En los Derechos Humanos, como caso especfico y de similar forma que en el
general, los Tratados internacionales generan obligaciones, pero en este caso
las obligaciones son del Estado para con sus asociados las personas-. En el
caso de las obligaciones nter partes stas que deben ser exigibles por las
Partes en el cumplimiento del Tratado.

Sin embargo, en cuanto a su exigibilidad se han diferenciado las Declaraciones
y los acuerdos de los Tratados especficos, y como tales se ha sealado de
segn la costumbre internacional alguna especie de los mismos estn
separados de los acuerdos que no pretenden crear derechos y obligaciones
en el riguroso sentido del trmino, con estricta observancia jurdica y cuyo
incumplimiento por tanto no genera obligaciones estricto sensu.

6.1.4. Reglado Por el Derecho Internacional.

Los Derechos Humanos estn dirigidos a la promocin y defensa de los
mismos en el contexto de la proteccin y la promocin de la dignidad de la
persona; en este sentido se han desarrollado, en el marco del Derecho
Internacional de los Derechos Humanos, diversos instrumentos que
consecuentemente hace que en la actualidad ningn pas puede sustraerse del
cumplimiento de las obligaciones contradas.

246
Ver: Convencin de Viena Acerca de los Tratados, 1969; 1986, Art. 2.1.a)
www.minex.gob.gt/index.php?option=com_content&task=view&id=339&Itemid=78
247
Comparar: GUTIRREZ ESPADA.; CESREO citando a Ch. Rousseau.: Chroniques des
faits internationaux.RGDIP, 87 (1983), n.
o
4,882-85, y tomo 89 (1985), n.
o.
2,455-56. En:
Derecho Internacional Pblico. Trotta. Madrid. 1995. Pg. 259.
248
Ver: Op Cit GUTIRREZ ESPADA. Manifiesta dudas en torno a la posibilidad de un lapsus
al respecto y seala:( se dej escapar?)

6.2. QU ENFATIZA LA CONVENCIN DE VIENA ACERCA DE LOS
TRATADOS DE DERECHOS HUMANOS?

La parte III de la Convencin de Viena en lo relativo a la observancia,
aplicacin e interpretacin de los tratados, seala
249
en lo relativo a El Derecho
Interno y la observancia de los tratados que ... una parte no podr invocar las
disposiciones de su derecho interno como justificacin del incumplimiento de
un tratado. Esta norma se entender sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo
46, por su parte el artculo mencionado en cuanto a las disposiciones de
derecho interno concernientes a la competencia para celebrar tratados, afirma
que el hecho de:

1. que el consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado
haya sido manifestado en violacin de una disposicin de su derecho
interno concerniente a la competencia para celebrar tratados no podr
ser alegado por dicho Estado como vicio de su consentimiento, a menos
que esa violacin sea manifiesta y afecte a una norma de importancia
fundamental de su derecho interno.

Complementa la disposicin que resulta manifiesta una violacin si es
objetivamente evidente para cualquier Estado que proceda en la materia
conforme a la prctica usual y de buena fe...y concluye que en cualquier caso
es norma fundamental de la Convencin de Viena
250
el pacta sunt servanda,
principio que enuncia la obligacin de las partes en cumplir lo determinado
entre ellas en todo Tratado -en vigor-, fundados en la presuncin de buena fe.

6.3. EL JUS COGENS.

La obligatoriedad de la norma internacional derivada del consenso de todos los
pueblos, constituida en norma imperativa de derecho internacional general; por
lo tanto cualesquiera norma estipulada en contrario en un Tratado, Acuerdo o
convenio o cualquiera instrumento internacional, que sea contraria a estas
disposiciones, es invlida.

Para precisar la obligatoriedad de los Estados relativa a los Derechos
Humanos, se deber conocer la naturaleza y reflexionar acerca del mbito de
aplicacin y su intervencin en los diferentes Tratados, haciendo una
clasificacin de sus caractersticas. As mismo verificar la situacin normativa
del J us Cogens con relacin a Colombia.

En este sentir establezcamos relacin entre las normas de Derechos Humanos
y el J us Cogens, su definicin, comparacin y correspondiente anlisis. La
unidad entonces mostrar la obligatoriedad que comportan las normas de J us
Cogens como principio fundamental de derecho internacional derivado del
consenso de todos los pueblos y que tiene como finalidad la de garantizar la

249
Ver: Op. Cit. Convencin de Viena, 1969. artculo 27.
250
La Convencin de Viena sobre el Derecho de los tratados entre Estados y organizaciones
internacionales o entre organizaciones internacionales fue suscrita en Viena el 21 de marzo de
1986.
inviolabilidad de la dignidad de la persona humana.

En esencia, las normas de Derecho Internacional han sido fruto especialmente
de prcticas que la costumbre ha impuesto por ser consideradas vlidas y
observar la condicin opinio Juris y han sido incorporadas al llamado derecho
consuetudinario de los pueblos civilizados. El Derecho Internacional de los
Derechos humanos admite la existencia de normas supranacionales que se
imponen a la soberana de los Estados en aquellas materias que son de orden
pblico internacional pues constituyen supuestos mnimos de la convivencia
entre los Estados Estas normas constituyen el Jus Cogens que imponen el
respeto de los Derechos Humanos por encima de los intereses y la voluntad de
los Estados. En este sentido, estas normas obligan a todos los estados y a sus
connacionales y pueden ser reclamadas indistintamente por cualquier persona
o Estado, an al margen de cualquier vinculacin convencional o ratificacin.

6.3.1. El Derecho Consuetudinario de los Pueblos Civilizados. Resulta
entonces que las normas concernientes al Derecho Internacional de los
Derechos Humanos, as como al Derecho Internacional Humanitario son
parte integrante del J us Cogens. La doctrina internacional que las
normas de Derecho Internacional Humanitario constituyen normas de
J us Cogens y segn la Convencin de Viena de 1969, referente al
Derecho de los Tratados, por ejemplo, advierte
251
la obligatoriedad de
ellas. Esta situacin explica que las normas humanitarias sean
obligatorias para los tratados respectivos, por cuanto la imperatividad de
esa norma no deriva de consentimiento de los Estados, sino de su
carcter de normas consuetudinarias.

6.3.2. Fuentes del Jus Cogens. Fundamentalmente constituidas por los
principios generales del Derecho de las Naciones Civilizadas y la
costumbre internacional que constituyen su fuente primaria. Tambin
son fuentes del J us Cogens, el reconocimiento y/o declaracin solemne
de los Derechos Humanos, el conjunto de las Declaraciones, Pactos y
Convenciones Internacionales. stas de por s, constituyen codificacin
normativa del derecho consuetudinario sobre la materia, que tiene
validez absoluta, imperatividad y eficacia como norma de Derecho
Internacional, independiente mente de su ratificacin o no por parte de
los estados.

Desde su origen mismo las normas del Derecho Internacional de los
Derechos Humanos tienen como fundamento el reconocimiento e la
dignidad intrnseca de la persona humana. As lo destaca la Declaracin
Universal de los Derechos Humanos
252
cuando en su prembulo afirma
que la libertad, la justicia y la paz en el mundo tienen como base su
reconocimiento. Agrega de manera similar la necesidad del
reconocimiento de los derechos iguales e inalienables de todos lo
miembros de la familia humana. Implica que la declaracin las seala

251
Ver: Op. Cit. Convencin Sobre el Derecho de los Tratados. Viena. 1969. Art. 53.
252
Ver: ORGANIZACIN DE LA NACIONES UNIDAS. Declaracin Universal de los derechos
Humanos. Aprobada por la Asamblea General de la ONU el 10 de diciembre de 1948.
www.un.org/spanish/aboutun/hrights.htm
como normas elementales fundadas en el consenso universal, relativas
valores mnimos, a determinados intereses generales y consideraciones
de la humanidad que todos los Estados estn en la obligacin de
respetar al margen de toda voluntad expresada.

Seala igualmente la Declaracin la necesidad de que tales normas
sean reconocidas como condicin especialsima y en sus considerandos
reitera la necesidad de que los Derechos Humanos sean protegidos por
un rgimen especial de derecho a fin de que la persona no se vea
compelida a la utilizacin de la violencia como medio de resistencia
contra actos y medios ilcitos.
253
Concluye con la reiteracin de la
necesidad de una concepcin comn de esos derechos y libertades para
el cumplimiento de ... dicho compromiso

En trminos similares lo sealan el Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Polticos
254
y el Pacto Internacional de Derechos Econmicos
Sociales y Culturales. Por su parte y desde otras perspectivas, por
ejemplo la Declaracin Sociolaboral de MERCOSUR recoge este J us
Cogens para convertirlo en uno de los instrumentos internacionales que
as lo declaran, proclamando la nocin de Derechos Fundamentales del
trabajador.

Pero adems de sta declaracin, en especifico, los Estados partes del
MERCOSUR estn comprometidos al cumplimiento de todas las
Declaraciones, Pactos, Protocolos y dems instrumentos internacionales
que integran dicho patrimonio jurdico.

La situacin es de especial importancia, mxime si se considera que la
Declaracin Sociolaboral emitida en el marco del MERCOSUR ratifica
que la cual las normas de Derechos Humanos contenidas en los
instrumentos de Derechos Humanos, son codificaciones del Derecho
Internacional Consuetudinario y tributo al J us Cogens, no obstante no
hayan sido ratificados o incorporados al derecho interno de los Estados.

6.3.3. Norma Imperativa Internacional. Entonces, la importancia de los
Tratados es cada vez mayor y resulta evidente como fuente del Derecho
Internacional e instrumento para el desarrollo de la cooperacin pacfica
entre naciones y pueblos. sta [la importancia], se ha hecho evidente
cada vez ms y puesta de presente en la misma Carta de constitucin
de la Organizacin de las Naciones Unidas en la cual se manifest la
decisin de los pueblos por crear condiciones bajo las cuales pudiera
mantenerse la justicia y respeto a las obligaciones derivadas de los
tratados y de otras fuentes de derecho internacional
255
. A Organismos
como la Corte Internacional de J usticia por ejemplo, se la ha investido de
facultades para la interpretacin de los mismos y ellos son fuente

253
Op. Cit. Prembulo
254
Aprobado por el Congreso de Colombia mediante Ley 74 de 1968 y ratificado en 29-10
1969.
255
Ver: www.un.org/spanish/aboutun/charter.htm Organizacin de la Naciones Unidas. Carta
de San Francisco. 1945. Prembulo.
primera por aplicar en caso de conflictos suscitados entre Estados
alrededor de alguna temtica de inters comn. Cualesquiera sean su
rgimen constitucional o social los Estados aceptan la necesidad de
acatar los convenios y respetar la palabra empeada haciendo honor a
stos reconocindolos como uno de los principios fundamentales del
derecho internacional
256
.

Se asume que Acuerdos y Convenios internacionales pueden llegar a
constituir costumbre entre Estados, si lo acordado por las partes en ellos
se aplica en muchos Estados y aceptada su validez por stos, es decir
que se los reconoce como norma imperativa (J us Cogens) de Derecho
Internacional. Con base en estos postulados en 1969 se reuni en Viena
la Convencin Sobre el Derecho de los Tratados el la cual se dej
expresamente establecido
257
acerca de su eficacia, que es ... nulo todo
tratado que, en el momento de su celebracin, est en oposicin con
una norma imperativa de derecho internacional general que tenga el
mimo carcter
258

6.3.4. Acerca de la Jerarqua Normativa Internacional. Las normas de
Derecho internacional desde la perspectiva de su aplicabilidad y
exigencia han sido dispuestas de la siguiente manera:

Derecho internacional General o Costumbre. Son normas de
alcance general. Los diferentes estados aceptan la existencia
de costumbres regionales y locales.
Derecho Internacional Particular o Tratado. Constituyen
normas de carcter particular entre los Estados y tienen vida
tan slo para ellos; normalmente tienen forma escrita y pueden
ser bilaterales, multilaterales o tratados de carcter normativo.
Precisemos que tanto la costumbre como el tratado son
normas dispositivas y dependen de las partes que los crean.
Las Normas J us Cogens. Basadas en el consenso universal
tienen su origen en el reconocimiento de valores y principios
mnimos, elementales considerados como inherentes a la
humanidad, de su inters particular y que todos los Estados
tienen el deber de respetar al margen de toda voluntad
expresada. La especial naturaleza del bien jurdico protegido
por estas normas, tienen alcance erga omnes. Por el contrario
este tipo normativo se formula a travs del consenso
universal de los sujetos de la comunidad internacional y
aunque tienen naturaleza consensual y espontnea son
impuestos a los Estados por la comunidad de manera
obligatoria.

256
El respeto por el cumplimiento de lo pactado se le conoce como principio de Pacta sunt
servanda
257
Ver: Op. Cit ORGANIZACIN DE LA NACIONES UNIDAS Convencin Sobre el Derecho de
los Tratados. Viena. 1969.
258
Ver: dem. Art. 53.
6.3.5. Perspectiva del Jus Cogens en el mbito Normativo. Las relaciones
entre el Derecho Internacional y el Derecho interno de los Estados
radican principalmente en el hecho de que la eficacia del primero
radica, en buena medida, de la fidelidad con que estos ltimos acojan
las normas internacionales y les den efecto. De acuerdo a las
caractersticas mismas de la sociedad internacional moderno, los
Estados son por excelencia los destinatarios de las normas
internacionales

Las normas de derecho internacional han sido definidas como un
conjunto de reglas consuetudinarias, principios y normas jurdicas que
constituyen el ordenamiento reglamentario de la sociedad internacional
y que regulan las relaciones de coexistencia y cooperacin entre los
sujetos internacionales que van conformando una estructura. En este
contexto las normas de derecho internacional han sido jerarquizadas
como Derecho Internacional General o costumbre, Derecho
Internacional particular o Tratados
259
y Normas de J us Cogens.

En el primer enunciado [Derecho Internacional General o costumbre]
constituyen disposiciones de alcance ordinario en el derecho
internacional que admiten las costumbres regionales y locales.

En el segundo caso [Derecho Internacional particular], los Tratados
estn sujetos a la formalidad, tienen forma escrita y tan slo tienen vida
para las partes que han contrado las obligaciones. Es pertinente anotar
que tanto la costumbre como los Tratados constituyen normas
dispositivas
260

En la tercera expresin, se encuentran normas fundadas en el consenso
universal, relativas de determinados valores mnimos, elementales,
intereses generales y consideraciones de la humanidad que todos los
Estados estn en la obligacin de respetar al margen de toda voluntad
expresada. Este tipo normativo conforma lo que se conoce como el Jus
Cogens, que conforma el conjunto de normas jurdicas indispensables
para la vida de la comunidad internacional, imperativas y que su
cumplimiento se exige a todos los sujetos del mbito internacional de
manera obligatoria

La especfica naturaleza del objeto jurdico mismo protegido son las
razones de su principalsima importancia. Normas que protegen la
dignidad de la persona, sancionan el genocidio, la tortura, el terrorismo,
principios humanitarios, la soberana de los Estados, la proteccin del
medio ambiente, sealan la importancia de este conjunto normativo.

La exigencia de proteccin y salvaguarda del ser humano depositada en,
los Derechos Humanos establecen una obligacin a los Estados,
normas que integran ese conjunto normativo designado como J us

259
Inexactamente algunos tratadistas han querido llamar a este tipo de derecho Internacional
Privado, pero el concepto no es muy aceptado.
260
Se las llama Normas Dispositivas a aquellas que constituyen ley inter Partes.
Cogens. stos poseen carcter especialsimo por su significado para la
especie humana, razn que hace imposible su invalidacin o
modificacin, a no ser, en ste ltimo caso, que con ello se ample,
cualifique su campo de accin y aplicacin. Sobre este punto volvemos
extenso en el acpite supra.

El J us Cogens para el profesor Monroy Cabra, es ...una norma imperativa
de derecho internacional de la que no se permite derogacin alguna, excepto por causa
especficamente aprobada por el derecho internacional general y que puede ser
modificada o anulada slo por una norma sobreviniente de derecho internacional
general, acta como un derecho necesario del cual no puede prescindirse ni aplicar
modificaciones de forma voluntaria
261
.

El texto de la Convencin de Viena por su parte
262
confirma
expresamente el concepto jurdico del J us Cogens, determinando sus
caractersticas
263
y concluye que los problemas de interpretacin y
aplicacin derivados de ellas sern dirimidos por el Tribunal
Internacional de J usticia (TIJ ) quien especificar los problemas en su
determinacin, concrecin y codificacin.

De similar manera el instrumento de Viena determina al respecto que es
invlido, nulo todo Tratado que al momento de su celebracin sea
contrario o est en oposicin con una norma imperativa de derecho
internacional general
264
. Para los efectos de la presente Convencin,
una norma imperativa de derecho internacional general es una norma,
aceptada y reconocida por la comunidad internacional de Estados en su
conjunto como norma que no admite acuerdo en contrario y que solo
puede ser modificada por una norma ulterior de derecho internacional
general que tenga ese mismo carcter.

Desde esta perspectiva se puede observar que el J us Cogen posee las
siguientes caractersticas:

Corresponden a normas imperativas y por tanto no admiten norma en
contrario y por su obligatoriedad (en todo su contenido) no pueden ni
deben ser ignoradas.
Su mbito de aplicacin es generales, erga omnes se impone
universalmente a todos los sujetos internacionales.
Las normas J us Cogens son de naturaleza normas de derecho
internacional general que obligan a todos los Estados.
Deben ser reconocidas por la comunidad internacional en su conjunto.
Sern modificables nicamente por otra norma que tenga el mismo
carcter.

261
Ver: MONROY CABRA; MARCO GERARDO. Derecho de los Tratados. Editorial Leyer. a.
Ed. Bogot. 1995.
262
ORGANIZACIN DE LAS NACIONES UNIDAS. Convencin de Viena Acerca de los
Tratados. 1969.
263
Op. Cit. Arts. 53 y 64.
264
Comparar: dem. Art. 53.
Desde su carcter histrico expresan en situaciones concretas
necesidades perentorias de la sociedad internacional, pero que
evolucionan buscando producir nuevas cotas de respeto por el individuo.

6.3.6. Tipificacin de las Normas Jus Cogens. Se ha verificado un intento
en el afn enumerativo de las normas de J us Cogens desarrollada en el
Proyecto de Tratado. Sobre Responsabilidades Internacionales del
Estado. La comisin de Derecho Internacional como rgano codificador
ha redactado
265
algunos tipos de normas que se consideran J us Cogens:

Principio de Soberana.
No Intervencin en Asuntos Internos de los Estados.
Obligacin de Arreglo Pacfico de los Conflictos.
Obligacin de Asegurar la Paz.
Prohibicin de Agresin entre Estados.
Libre Autodeterminacin de los Pueblos.
La Obligacin de Salvaguarda del Ser Humano. Se entienden
aqu los derechos humanos.
Prohibicin de los Atentados Graves Contra el medio
Ambiente.

La violacin a los principios (J us Cogen) sealados por la clasificacin
configura infraccin grave de las obligaciones internacionales que afectan y
lesionan fundamentalmente la comunidad internacional en su conjunto.

As, el acentuado grado de compromiso generado por la imperatividad de la
obligacin internacional, la violacin de una norma de J us Cogen establece un
crimen internacional y as ha sido calificado por el proyecto en cuestin, al cual
la Comisin de Derecho Internacional le aadi un rgimen penal de
responsabilidad internacional, de tal manera que cuando un Estado viola una
de estas normas se hace responsable de recibir una de las sanciones
establecidas para ello.

En el contexto internacional esta posicin establecida por el proyecto resulta
novedosa pues en el contexto de la comunidad internacional pues en ella
existan exclusivamente delitos que acarreaban responsabilidad civil
reparadora, pero en caso alguno responsabilidad penal.

En principio el J us Cogens plasma dos trayectorias: De un lado, de proteccin
a los Estados, por cuanto impide que estos celebren acuerdos convencionales
en oposicin a ciertos intereses y valores generales de la comunidad
internacional de Estados en su conjunto. De otro y simultneamente, aseguran
respecto de esas normas y reglas generales del Derecho Internacional el
cumplimiento de esas normas cuya inobservancia afecta la esencia misma del
sistema jurdico internacional.

265
Ibdem. Art. 19.

6.3.7. Tratados en Oposicin a Norma Jus Cogens. Aceptada por la
comunidad de Estados el J us Cogens no admite acuerdo en contrario y
slo puede ser modificada por una norma anterior de derecho
internacional que tenga en mismo carcter. As pues, el J us Cogen
constituye un derecho necesario, del cual no es factible prescindir y
mucho menos modificar voluntaria y/o unilateralmente. Como correlato
necesario, invalida toda convencin entre los Estados contraria a sus
prescripciones.

Se trata entonces de excluir el tratado nter partes que no respeta la
norma unnimemente aceptada por todos los Estados. De acuerdo a lo
estatuido por la Convencin de Viena de 1969, en el eventual caso de
que el Tratado contrario a una norma imperativa de derecho
internacional pudiese aplicarse, sera necesario que todos los dems
Estados de la comunidad modificaran posteriormente la norma violada
por el mismo; de lo contrario sera nulo. De igual manera aquellos que
estuvieran en oposicin a una norma imperativa de Derecho
Internacional general expedida con posterioridad a la suscripcin del
respectivo tratado.

Adicionalmente, la misma Convencin,
266
considera que en el eventual
caso en el cual apareciese una nueva norma de derecho internacional
general que se opusiese a tratados ya existentes, stos de hecho sern
nulos.

6.4. LA INSTANCIA UNIVERSAL.

Conformado por los organismos del sistema Organizacin de las Naciones
Unidas y le compete a travs de varios de sus rganos:

Asamblea General. Constituye la mxima autoridad conformada por todos los
Estados miembros y tiene entre sus funciones aprobar todos los Convenios,
Pactos, Tratados, Protocolos y Declaraciones de Derechos Humanos. Entre
sus funciones tambin y de acuerdo a las necesidades, puede constituir
rganos auxiliares y/o especializados, de manera temporal o ad hoc.

Consejo Econmico y Social. Conocido comnmente como ECOSOC, sirve
de centro mundial para la coordinacin de todas las actividades tanto
pblicas como privadas- que ataen asuntos econmicos, sociales y culturales.
Se conforma por comisiones y entre ella la Comisin de Derechos Humanos;
la Comisin de la Condicin J urdica y Social de la Mujer; la Comisin
Econmica; etc. De las cuales se ocupar este trabajo infra.

266
ORGANIZACIN DE LAS NACIONES UNIDAS. ONU. Convencin de Viena Acerca del
Derecho de los Tratados. 1969. Art.64 que seala: Si surge una norma imperativa de derecho
internacional general, todo tratado existente que est en oposicin con esa norma se convertir
en nulo y terminar.
La Comisin de Derechos Humanos que fuera creada en 1946 a solicitud del
ECOSOC, realiza estudios, proporciona informaciones y efecta
recomendaciones acerca de situaciones especficas de Derechos Humanos a
peticin del Consejo Econmico y Social Su labor en especfico est centrada
en las Declaraciones y Convenciones Internacionales sobre derechos
especficos, la proteccin de minoras, la prevencin de discriminaciones, etc.

Consejo de Seguridad, facultado para tomar disposiciones preventivas de
acuerdo con los propsitos y principios de la Organizacin de las Naciones
Unidas.

Consejo de Administracin Fiduciaria. Encargado de vigilar la aplicacin de
los Derechos Humanos en los territorios sometidos a su administracin y
vigilancia, no obstante los desarrollos polticos internacionales han mostrados
que son realmente muy pocos los territorios que se encuentran bajo
administracin fiduciaria.

Corte Internacional de Justicia. Constituye el principal rgano jurdico de las
Naciones Unidas, - a la cual nica y exclusivamente pueden acudir los Estados
y no obstante los individuos, como personas, ni las ONGs tengan acceso a
ella- resuelve controversias suscitadas entre los Estados que as se sometan a
su jurisdiccin y que sean Parte en Convenios Internacionales de Derechos
Humanos. En materia especfica de Derechos Humanos emite opiniones
consultivas solicitadas por la Asamblea General, el Consejo de seguridad u
otros organismos especializados.

Tribunal Penal Internacional. La Conferencia Diplomtica de
Plenipotenciarios de las Naciones Unidas Adopt en Roma el 17 de julio de
1998 un Tratado por medio del cual se cre la Corte Penal Internacional, la cual
se limitar a juzgar los crmenes ms graves de trascendencia para la
comunidad internacional en su conjunto. Tiene competencia con respecto a los
crmenes de genocidio, crmenes de lesa humanidad, crmenes de guerra y
crimen de agresin. La Corte est facultada para ejercer jurisdiccin ... sobre
personas respecto de los crmenes ms graves de carcter complementario de
la jurisdicciones penales nacionales.
267

6.5. LA INSTANCIA REGIONAL

Existe otro componente de carcter regional para la defensa de los Derechos
Humanos - en lo que a ste hemisferio compete -constituido por la
Organizacin de Estados Americanos, OEA., lo componen:

La Comisin Interamericana de Derechos Humanos. Constituida en 1979,
tiene como finalidad realizar tareas de promocin, formulacin de
recomendaciones, preparacin de informes, atencin de consultas, vista in
loco referente a situaciones o casos especficos relacionados con Derechos
Humanos. Tambin, efecta recomendaciones a los Estados Parte, y consulta
a la Corte Interamericana de Derechos Humanos acerca de la interpretacin

267
Art. 1. Estatuto Corte Penal Internacional.
de las Convenciones y Tratados referentes a Derechos Humanos, as como la
elaboracin de Proyectos para nuevos Tratados.

Corte Interamericana de Derechos Humanos. Creada por la Convencin
Americana de Derecho Humanos tiene competencia judicial sobre los Estados
Parte, que hubieren reconocido
268
como obligatoria, de pleno derecho, tal
jurisdiccin. Constituye la institucin judicial autnoma del organismo, ejerce
funciones consultivas y contenciosas de manera independiente.

No obstante se ha podido determinar que aunque las normas de derechos
humanos cmo las normas de Derechos Humanos constituyen per se
superiores, no todas cumplen con el carcter de normar J us Cogens. Las
normas de este tipo cumplen, de un lado, con la proteccin a los Estados, por
cuanto impiden que estos celebren acuerdos convencionales en desafo de
ciertos intereses y valores generales de la comunidad internacional de pases
en su conjunto. De otro lado y simultneamente, aseguran respecto de esas
normas y reglas generales del Derecho Internacional el cumplimiento de esas
normas cuya inobservancia afecte la esencia misma del sistema jurdico
internacional.

Estas normas son aceptadas por la comunidad de Estados como reglas que no
admiten acuerdo en contrario y que slo puede ser modificada por una norma
anterior de derecho internacional que tenga en mismo carcter. As pues, el
J us Cogen constituye un derecho necesario, del cual no es factible prescindir y
mucho menos modificar voluntaria y/o unilateralmente. Como correlato
necesario, invalida toda convencin voluntaria Inter. Estados que sean
contrarios a sus prescripciones.

Se trata entonces de proscribir el tratado nter partes que no respeta la norma
unnimemente aceptada por todos los Estados. De acuerdo a lo estatuido por
la Convencin de Viena de 1969, en el eventual caso de que el Tratado
contrario a una norma imperativa de derecho internacional pudiese aplicarse,
sera necesario que todos los dems Estados de la comunidad modificaran
posteriormente la norma violada por el mismo; de lo contrario sera nulo. De
igual manera aquellos que estuvieran en oposicin a una noema imperativa
de Derecho Internacional general expedida con posterioridad a la suscripcin
del respectivo tratado.

La misma Convencin de Viena de 1969, adicionalmente
269
considera que en el
eventual caso en el cual apareciese una nueva norma de derecho internacional
general que se opusiese a tratados ya existentes, stos de hecho sern nulos.

La unidad que a continuacin se desarrolla tiene el propsito de mostrar la

268
Los Estados que a la fecha le han reconocido jurisdiccin son: Argentina, Costa Rica,
Colombia, Ecuador, Honduras, Per, Uruguay y Venezuela.
269
Organizacin de las Naciones Unidas. ONU. Convencin de Viena Acerca del Derecho de
los Tratados. 1969. Art.64 que seala: Si surge una norma imperativa de derecho internacional
general, todo tratado existente que est en oposicin con esa norma se convertir en nulo y
terminar.Vid: tambin MONROY CABRA; MARCO GERARDO. Derecho de los Tratados.
Editorial Leyer. Ed. Bogot. 1995.
condicin de norma Internacional de derecho que poseen los Derechos
Humanos, sealando al mismo tiempo la existencia de principios que aunque
no sean invocados o dispuestos en un Tratado de derecho pblico, ni surjan
como clusula escrita, se aplican necesariamente y el Estado, quien los
incumpla, ser sujeto de sancin del Derecho Internacional. Estos principios
constituyen per se norma pacta sunt servanda, que refiere la obligatoriedad
de los Estados en el cumplimiento de las mismas. En este evento es ineludible
presentar la diversa y extensa normatividad que conforma el llamado Derecho
Internacional de los Derechos Humanos y reunir algunos de sus ms
importantes instrumentos mostrando su obligatoriedad en el cumplimiento y el
mbito de su aplicacin.

Carta de San Francisco

Carta Constitutiva de Organizacin de las Naciones Unidas -ONU
270
, que
conjuntamente al Estatuto de la Corte Internacional de J usticia, parte integrante
de la misma Carta, fueron firmadas al terminar la Conferencia de las Naciones
Unidas sobre Organizacin Internacional, entrando en vigor el 24 de octubre de
1945.
No obstante la Carta se ha mantenido sin mayor modificacin, ha
experimentado algunos cambios o enmiendas, por ejemplo la Asamblea
General aprob enmiendas
271
a los Artculos 23 aumentando el nmero de
miembros del Consejo de Seguridad de once a quince; al artculo 27
estipulando que las decisiones del Consejo de Seguridad sobre cuestiones de
procedimiento sern tomadas por el voto afirmativo de nueve miembros
(anteriormente siete) y sobre todas las dems cuestiones por el voto afirmativo
de nueve miembros (anteriormente siete), incluso los votos afirmativos de los
cinco miembros permanentes del Consejo de Seguridad. y la enmienda al
artculo 61 de la Carta aument el nmero de miembros del Consejo
Econmico y Social de dieciocho a veintisiete. Con la otra enmienda a dicho
Artculo, que entro en vigor el 24 de septiembre de 1973, se volvi a aumentar
el nmero de miembros del Consejo de veintisiete a cincuenta y cuatro.; el 20
de diciembre de 1971 asinti tambin la rectificacin
272
al Artculo 61 y el 20 de
diciembre de 1965 una revisin
273
al Artculo 109.
La enmienda a ste ltimo artculo 109, (que corresponde a su prrafo 1.),
establece la posibilidad de celebracin de una Conferencia General de los
Estados Miembros con el propsito de revisar la Carta, en la fecha y lugar que
se determinen por el voto de las dos terceras partes de los Miembros de la
Asamblea General y por el voto de cualesquiera nueve miembros
(anteriormente siete) del Consejo de Seguridad. El prrafo 3. del mismo
Artculo, que se refiere al examen de la cuestin de una posible conferencia de
revisin en el dcimo perodo ordinario de sesiones de la Asamblea General,
ha sido conservado en su forma primitiva por lo que atae a una decisin de
"siete miembros cualesquiera del Consejo de Seguridad", dado que en 1955 la

270
Firmada en San Francisco EUA.,el 26 de junio de 1945
271
Enmiendas efectuadas el 17 de diciembre de 1963, entrando en vigor el 31 de agosto de
1965.
272
Entr en vigor el 24 de septiembre de 1973
273
Aprobada por la Asamblea General, entr en vigor el 12 de junio de 1968.
Asamblea General, en su dcimo perodo ordinario de sesiones, y el Consejo
de Seguridad tomaron medidas acerca de dicho prrafo.

Carta de New York.

La Carta Universal de Derechos Humanos que en aquel momento tuvo
sorprendente notoriedad y segn evaluacin propia de la misma Organizacin
excedi sustancialmente los objetivos trazados por de las Naciones Unidas, no
slo por la materia de su contenido sino tambin por los integrantes de su
Comisin redactora
274
El grupo redactor estimulado por un grupo de ONGs
comprometidas, propendi por el fortalecimiento en la defensa y proteccin de
los Derechos Humanos y tal como lo seala Garca Bauer
275
se aprueba
276
,
por la Comisin de Derechos Humanos de la Organizacin de las Naciones
Unidas
277
la Declaracin. Rpidamente, el Consejo Econmico y Social
278
-
ECOSOC, otorga su asentimiento
279
y en New York
280
de la naciente
Organizacin de las Naciones Unidas ONU, la aprob
281
el documento ms
importante y precursor de un rgimen especfico de derecho: La Declaracin
Universal de Derechos Humanos (DUDH).
282
.

Propsitos de la Carta.

La Carta Universal tiene en general varios, no obstante miras concretas
compendiadas en reconocer la afirmacin de la dignidad de la persona humana
y en asegurar, promover y proteger aquellos Derechos que le fueran
inherentes por el mero hecho de serlo:

Como fundamento para la misma, -no cualesquiera-, sta reconoce como se ha
dicho la Dignidad intrnseca de la persona humana y la existencia de facultades
que le son inherentes y como tal derecho igual e inalienable. En este sentido y
bajo la perspectiva Kantiana siendo el ser humano fin en s mismo.

274
Los miembros principales que integraron la Comisin redactora de la Carta Universal de
Derechos Humanos de Derechos Humanos fueron Eleonor Roosevelt, Presidente de la
Comisin; P.C. Chang, de China, su Vicepresidente; Charles Malik del Lbano, su relator, y
Ren Cassin de Francia y el miembro principal J ohn P. Humphrey, jurista canadiense quien
se desempe como director de la Divisin de Derechos Humanos en la recientemente
fundada Secretara General de las Naciones Unidas.
275
GARCA BAUER CARLOS. Los Derechos Humanos, Preocupacin Universal. Guatemala.
Edit. Universitaria. 1960. Pg.86.
276
En primera instancia con voto de abstencin La URSS, Ucrania, Bielorrusia y Yugoslavia.
277
El 24 de mayo de 1948.
278
Tercera sesin reunida en Pars. ORGANIZACIN DE LA NACIONES UNIDAS. Official
Records of the Third Session of General Assembly, Part 1, Plenary Meeting of the general
Assembly, Summary Records Meeting.21- Sep-12 dic. 1948, Paris. Palais de Chaillot, Pgs.
933. ss.
279
Se aprueba mediante Resolucin 217
280
La Asamblea General de la ONU la aprueba el 10 de diciembre de 1948.
281
Con un total de 58 Estados Parte se escrutan 48 a favor y ocho abstenciones.
282
No hubo votos en contra, sin embargo se abstuvieron de votar la Unin Sudafricana, Arabia
Saudita, Bielorrusia, Checoslovaquia, Polonia, Ucrania, La Unin de Republicas Socialistas
Soviticas (URSS) y Yugoslavia. Hoy, como una paradoja histrica, muchos de los Estados
quienes se abstuvieron a momento de la votacin, no existen como tales.
Al tenor reconoce la existencia de una familia Humana, como concepto
nuevo con relacin a la persona y registra de manera similar la aspiracin de
hecho en un mundo en que los seres humanos, liberados del temor y de la
miseria, disfruten de la libertad de palabra y de la libertad de creencias...

Promueve, de acuerdo con lo establecido por la Organizacin delas Naciones
Unidas en la Carta de San Francisco, el desarrollo de relaciones amistosas
entre las naciones como supuesto de la convivencia pacfica entre los pueblos
y el desarrollo de los mismos.

Tambin es objetivo fundamental de la Carta la creacin un rgimen especfico
de derecho para los Derechos Humanos, significa el reconocimiento de la
preexistencia de un derecho internacional aplicado a los Derechos Humanos
[DIDH]. En este contexto es finalidad bsica tambin la de asegurar concepcin
comn de los Derechos y libertades.

Tambin al tenor de lo sealado asegurar, en cooperacin de las Naciones
Unidas, el respeto universal y efectivo de los Derechos.

Sin embargo, a pesar de la condicin que el instrumento posee per se, al
pensarse en su elaboracin hubo perspectivas encontradas, por un lado se
quera un Pacto con la vincularidad jurdica que ello conlleva y el por otro se
aspiraba tan slo a una Declaracin. Se convino en aquel momento redactar
dos instrumentos: Uno que ejercera como expresin mas general y declaracin
amplia sobre los Derechos, y otra, un Pacto que a manera de salvaguardia
tratara aquellas materias acerca de las cuales hubiese la necesidad de
formular como normas de carcter obligatorio para los Estados.

No obstante tal situacin los pronunciamientos al respecto fue variada: En
primer lugar, la delegacin de los Pases Bajos objet la Declaracin
sealando que sta no posea valor diferente al moral, mientras que un Pacto
que estableciese estos derechos sera rigurosamente obligatorio. En un sentido
similar se pronunci el Reino Unido de la Gran Bretaa que expres que tal
instrumento constitua exclusivamente una enunciacin de ideales, una meta
hacia la cual la humanidad debera tender y de ningn modo un documento
creador de disposiciones legales obligatorias, como por ejemplo el pacto.
283

De otra parte la delegacin de los Estadinense cumpli una funcin bifronte
coexistiendo de un lado a manera de directriz para las Naciones Unidas en el
marco de lo inspirado por la Carta de San Francisco (Cooperacin internacional
tendiente la promocin, respeto y observancia de los Derechos Humanos); de
otro lado fungi a manera de gua en los esfuerzos para la promocin y
observancia de los Derechos Humanos a sociedades e individuos del mundo.

No obstante terceros gobiernos como el mexicano manifestaron que la utilidad
e importancia de la declaracin en manera alguna se veran aminoradas por el
hecho de no incluir en la declaracin preceptos o medidas de carcter

283
Ver: Doc. N.U.E. /CN. 4/82Ad 9-10 de mayo de 1948. Pg. 2. THEO C. VAN BOVEN,
Partners in the promotion and the protection of human rights. Essays on international Law in
honour of A. J. P. Thammes , Netherlands International Law Review. Vol XXIV, , 1977.
punible
284
. El consenso general entonces fue considerar la declaracin mas
como norma moral que instrumento de exigibilidad jurdica.

El mbito de ejercicio.

Conforme a nuevos conceptos del derecho, la Declaracin Universal de los
Derechos Humanos no reconoce exclusivamente derechos polticos y
libertades civiles, tambin toma los derechos econmicos, sociales y culturales.

En comienzo y aunque la declaracin hubiere sido proclamada como ideal
comn por el que todos los pueblos y naciones deben esforzarse, a fin de que
tanto los individuos como las instituciones inspirndose constantemente en ella,
promuevan mediante la enseanza y la educacin, el respeto a estos derechos
y libertades
285
y no obstante sin ms pareciese tener valor deontolgico como
valor jurdico ideal
286
y fungir como paradigma para todos los pueblos y todas
las naciones.

Una Declaracin de esta categora no es cualesquiera declaracin, no obstante
se arguya no constituye Tratado internacional sino nicamente una mera
declaracin de principios tericos y -cuando ms -regla o pauta de conducta y
obligacin moral
287
o bien, se argumente que no posee obligatoriedad jurdica
sino moral puesto que la Asamblea General de las Naciones Unidas no goza
competencia legislativa en principio y nicamente realiza recomendaciones
288
,
tambin lo es el compromiso solemne adquirido a travs de ella para consolidar
estos derechos y libertades mediante disposiciones progresivas de carcter
nacional e internacional que alcancen su reconocimiento y aplicacin
universales

Evidente en la prctica de las Naciones Unidas, ... una Declaracin es un
instrumento solemne que se utiliza slo en casos muy especiales en
cuestiones de grande y verdadera importancia y cuando se espera obtener el
mximo de observancia por parte del mayor nmero de Estados posible
289
y
este es uno de ellos.

Es axiomtico, que aunque en un principio unos pocos Estados, -al momento
de la aprobacin de la Declaracin Universal de Derechos Humanos su
aprobacin por parte de la Asamblea General de las Naciones Unidas-,
apoyaban la obligatoriedad del instrumento.

Ya en el perodo subsiguiente casi el plenum de los pases de la Organizacin
de las Naciones Unidas lleg a considerarla por como legalmente obligatoria,

284
Doc. N.U.E. /CN. 4/52Ad 1. 16 de abril de 1948. Pg. 3.
285
Ver: Op. Cit. ONU. Declaracin Universal de los Derechos Humanos.. Prembulo. Pg. 7. ss.
286
Ver: GARCA BAUER CARLOS. Op. Cit. Pg. 85, ss.
287
CAMARGO PEDRO PABLO. La Problemtica Mundial de los derechos Humanos; Bogot;
Universidad La Gran Colombia. 1974. Pg148, ss.
288
Ver: Op.Cit. VERDROS ALFRED. Derecho Internacional Pblico. Pg. 493.
289
Vase INFORME DE LA COMISIN DE DERECHOS HUMANOS. 18. Perodo de
sesiones. Documento 8-suplemento (E/36.16/Rev. 1) Prrafo 105.
al decir de Glen J ohnson fueron tres las herramientas y eventos que
contribuyeron a ello:
1.) Numerosos Estados recientemente constituidos e independizados
de sus colonias y que redactaron su Carta Fundamental despus de 1948
incorporaron a sus Constituciones por referencia la Declaracin Universal de
los Derechos Humanos;
2.) Las Organizaciones No Gubernamentales (ONGs) tanto
regionales como otras mas universales incorporaron la Declaracin a sus
estatutos o los han suscrito en resoluciones de una u otra ndole reconociendo
estos derechos,
3.) finalmente, son numerosos los pases que han incorporado bien
parcial o totalmente la normativa de la Declaracin en sus diferentes
normatividades, resoluciones y declaraciones hacindola obligatoria
290
.

Es innegable, la trascendencia de la Declaracin Universal de los Derechos
Humanos es innegable y el hecho de que el instrumento hubiese tenido en
principio resistencia referente de su vinculariedad, obligatoriedad en la
exigencia del texto no es bice para que la mayora de los juristas
internacionales contemporneos opinen que la reiterada y continua invocacin
de sus normas muestra su incorporacin como Ley obligatoria para los
pueblos civilizados del orbe constituyendo J us Cogen

La Disposicin.

Libertad, igualdad y fraternidad principios que dieron marco la expresin de
1789, imprimen caracterstica a la declaracin universal redactada en Treinta
artculos y ella plasma de manera enunciativa el mnimo de Derechos
inherentes a la persona humana: Los tres primeros artculos sealan el
fundamento ineludible que como axioma de su ejercicio advierte acerca de su
universalidad e igualdad [no-discriminacin] como presupuesto para la
convivencia pacfica.

Sealado de manera particular el deber, -supuesto axiolgico de toda persona
con los Derechos Humanos - de la obligatoriedad d stos para con la
comunidad pues slo en ella puede desarrollar libremente su personalidad
De igual manera suma a los mismos los lmites.

De igual manera seala la Declaracin el principio fundamental interpretativo y
dice que nada de ella podr ... interpretarse en el sentido de que confiere
derecho alguno al Estado, a un grupo o a una persona, para emprender y
desarrollar actividades o realizar actos tendientes a la supresin de cualquiera
de los derechos y libertades proclamados en esta Declaracin.

290
Comparar: J ONSON GLEN. M. La Escritura de la Declaracin Universal de los Derechos
Humanos. En: J onson GLEN. M. y J ANUSZ SYMONIDES. Declaracin Universal de los
Derechos Humanos. Instituto para el desarrollo de la democracia Lus Carlos Galn.
Bogot.1996
Los Pactos.

La eficacia jurdica de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos era
tema lgido y como se ha dicho no exista criterio unnime puesto que para
algunos esta declaracin no-tenia fuerza mayor que una declaracin moral que
como ideal debera, en lo posible, procurarse en la bsqueda por la vigencia de
lo Derechos; pero por otra parte otros la valoraron como una exigencia y
expresin de la conciencia comn de la humanidad, con fuerza jurdica
vinculante. Esta discordancia de criterios llev a la Asamblea General de las
Naciones Unidas a la aprobacin de dos instrumentos convencionales
destinados al refuerzo de la declaracin y buscando conseguir para los
Derechos humanos una mayor fuerza vinculante
291
Tal y como lo expresan en
su prembulo y en la conviccin de que ... con arreglo a la Declaracin
Universal de los Derechos Humanos no puede realizarse el ideal del ser
humano libre, liberado del temor y de la miseria, a menos que se creen
condiciones que permitan a cada persona gozar de sus derechos econmicos
sociales y culturales tanto como sus derechos civiles y polticos, la Asamblea
General de la Organizacin de la Naciones Unidas aprob el 16 de diciembre
de 1966 el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos
292
y el Pacto
Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales
293
, recogiendo la
expresin de reconocimiento de lo sealado en la Declaracin Universal de los
Derechos Humanos.

El propsito.

En principio aunque tuviese como fin proveer a los de Derechos Humanos el
componente de vincularidad a sus normas, ste propsito no es el exclusivo.
Los Pactos tenan insito concretar y hacer especfica la dimensin misma de
los Derechos, adems sealar los lmites determinados para su ejercicio y al
mismo tiempo instaurar mecanismos de proteccin contra eventuales actos de
violacin a los Derechos Humanos.

Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos.

Para hacer frente a una precaria eficacia jurdica de la Declaracin Universal de
los Derechos Humanos ante la cual no exista unanimidad ya que algunos
Estados la consideraron nicamente como expresin de buena voluntad de la
conciencia comn de la humanidad, las Naciones decidieron preparar para su
aprobacin un instrumento jurdico que a manera de Pacto le diese
obligatoriedad y exigibilidad a lo expresado por la Declaracin Universal de los
Derechos Humanos y en este propsito, las discrepancias fueron llevadas a la
citada Asamblea General para aprobar dos documentos, que en palabras de el
profesor Antonio Truyol y Serra tenan como finalidad reforzar la Declaracin y
conseguir para los derechos que ella tutela una fuerza vinculante

291
Truyol Y Serra, Antonio. Los Derechos Humanos. Ed Tecnos, Madrid,1977. Pg. 32.
292
Adoptado y abierto para firma, ratificacin y adhesin por la Asamblea General de la
Organizacin de las Naciones Unidas con Resolucin 2200 A (XXI), del 16 de diciembre de
1966. Aprobado por l Congreso de Colombia mediante Ley 74 de 1968 y ratificado el 29 de
octubre de 1969.
293
dem.
indiscutible
294
. Esos instrumentos constituyen el Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos y el Pacto Internacional de Derechos Econmicos
Sociales y Culturales. Aprobado el primero por la Asamblea General de las
naciones Unidas el 16 de diciembre de 1966, sus normas entraron en vigor el
23 de marzo de 1976.
295

A primera mano y siguiendo al profesor Castro Cid
296
, el contenido de este
Pacto esta integrado por los derechos civiles y polticos reconocidos
previamente en la declaracin universal de 1948, sin embargo las
disposiciones que los regulan adquieren fuerza de normas jurdicas
convencionales internacionales.

Pacto Internacional de Derechos Econmicos Sociales y Culturales.

Con semejante finalidad que su predecesor, el Pacto Internacional de Derechos
Econmicos Sociales y Culturales, tambin fue aprobado por la Asamblea
General en la misma fecha, reconociendo los derechos sealados en la Carta
de San Francisco, constitutiva de las Naciones Unidas concernientes a la
promocin social y elevacin de los niveles e vida de los individuos.

6.6. PREGUNTAS

En un escrito breve explique la(s) relacin(es) entre los Derechos
humanos y el derecho Internacional.
Qu es un Tratado?
Qu es una norma J us Cogens?
Explique: Cmo se relaciona el J us Cogens con los derechos
Humanos?
Seale: Cules son las normas J us Cogens? Enumrelas.
Explique: Cul es el mbito Universal de los Derechos Humanos?
Qu es el Derecho Internacional de los Derechos Humanos - DIDH?
Explique: Qu instrumentos internacionales conforman la Carta
Internacional de Derechos Humanos?
Investigue y en un escrito separado seale : Cules son el sistema
europeo de Derechos Humanos y el Sistema Africano de Derechos
Humanos.

6.7. LECTURAS

Declaracin Universal de los Derechos Humanos
Pacto Internacional de derechos Civiles y Polticos

294
Truyol Y Serra, Antonio. Los derechos humanos. Ed. Tecnos, Madrid, 1977; Pg. 32
295
Los votos favorables de la Asamblea depositados al momento de su aprobacin fueron 106
y ninguno en contra.
296
DE CASTRO CID, BENITO. El Reconocimiento de los Derechos Humanos. Ed. Tecnos.
Madrid. 1982. Pg. 132.
Pacto Internacional de derechos Econmicos Sociales y Culturales
Convencin Americana de Derechos Humanos o Carta de San J os.

Glosario

ACUERDO: Nombre procurado a los Tratados de ndole comercial, financiera,
econmica o similares.

CARTA.: Instrumento jurdico Internacional que contiene un Acuerdo acerca de
derechos y deberes.

CONCORDATO: Acuerdo en que interviene la Santa Sede.

DECLARACIN: Instrumento solemne utilizado exclusivamente en casos muy
especiales y en cuestiones de suma y verdadera importancia, cuando se
espera obtener el mximo de observancia por parte del mayor nmero posible
de Estados miembros.

DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO. Ver Leyes y Costumbres de la
Guerra.

DERECHO NATURAL. Se entiende por tal el que basado en los principios
permanentes de lo justo y lo injusto lo que debe inspirar a lo que es el derecho
positivo. Este derecho admite que la naturaleza que nos inspira a todos los
hombres, dando como presupuesto que es la unanimidad entre estos lo que lo
hace posible. Se entiende igualmente por tal a la aspiracin (moral) la cual el
derecho positivo tiende a concretar en norma jurdica para que trascienda del
ideal humano. Al decir de Ulpiano, el derecho natural es aquel que "... la
naturaleza inspira a todos los animales." No obstante, sealar tambin que este
derecho, no constituye baluarte especial "... del linaje humano, sino como una a
todos los animales que nacen en el cielo, en la tierra y en el mar." Aduce
igualmente como ejemplo que se "... aqu procede la unin del varn y de la
hembra, que llamamos matrimonio; de aqu la procreacin y educacin de los
hijos. Vemos, en efecto, a los dems animales que se conforman a los
principios de este derecho, como si lo conocieran". El Profesor Mario Madrid
Malo citando al Papa PIO XII como una de las figuras cimeras del
J usnaturalismo, seala que a los ojos de la ley naturalestos derechos
esenciales son tan intocables que ninguna razn de Estado ni pretexto alguno
deberan prevalecer contra ellos. Estn protegidos por una barrera
infranqueable. Del lado de ac puede el bien comn legislar a su placer. Ms
all no. No puede tocar estos derechos, por que son lo mas precioso que hay
en l.
297

DERECHO QUIRITARIO. Nombre que tomaron los romanos de Quirino para
expresar el derecho que una razn natural establece entre todos los hombres y
se observan casi todos los pueblos llamado derecho de gentes, de todas las
naciones.
298
Puede considerarse grosso modo fuente antigua de los Derechos

297
PIO XII: Alocucin al Congreso Internacional de Estudios Humansticos. 25. IX.49. En: Los
derechos Humanos en Colombia Escuela Superior de Administracin Pblica ESAP. ESAP .
Bogot. 1989. Pg. 30
298
Instituciones de J ustiniano. Ttulo II. Editorial Heliasta.S.R.L. Buenos Aires. Sin fecha
Humanos.

DERECHO SUBJETIVO. En trminos generales recibe tal nombre, el inherente
a una persona, pasiva o activamente; como titular de un derecho real, como
acreedor o deudor de una relacin obligatoria. En especfico y con relacin a
los Derechos Humanos se lo llama as al conjunto de normas inherentes a la
persona pasiva o activamente; como titular de un derecho real, como acreedor
o deudor de una relacin con el Estado.

DERECHOS DEL HOMBRE. Con la expresin Derechos del hombre
buscando un smil con los Derechos Humanos se ha tratado desarrollar
una equivalencia entre humano-hombre pretendiendo especial referencia y
nfasis en el sujeto de tales Derechos. De esta manera se sita al hombre,
como gnero, centro y referencia de toda construccin jurdica. Desde la
perspectiva hecha tica del gnero la expresin resulta confusa si se toma en
consideracin que desde tal ubicacin pareciese afirmarse que tan slo los
hombres en cuanto a tales y no las mujeres pudiesen ser los destinatarios
nicos de esos Derechos. Claro ejemplo de ello puede observarse desde la "
Declaracin de los Derechos del Hombre y el Ciudadano Francs" de 1789.;
poca en la cual a las mujeres no se les reconoca derecho alguno. Esta
perspectiva, , resulta bastante polmica, sobre todo, en las ltimas dcadas
sobre todo con la especificacin de nuevos Derechos vindicados por grupos
desde la perspectiva de Gnero.
299
Pero, tambin podra considerarse otro
ngulo para observar tal concepto y sealar que desde ste tan slo los
hombres, aludiendo el trmino en el sentido de hombre-como ser humano-, y
sus agrupaciones personificadas y no todos los seres vivos, son susceptibles
de ostentar la titularidad Derechos y de las obligaciones ".
300

DERECHOS ESENCIALES. En este sentido, los Derechos Humanos tambin
pueden ser considerados como directamente relacionados o derivados de la
esencia misma de lo humano. Cabe esta situacin sealar que lo difcil en la
expresin es determinar qu define estricto sensu a lo humano, sealar esas
caractersticas natural naturales que son esenciales para calificar a un individuo
dentro de esta condicin.

DERECHOS FUNDAMENTALES. Resulta claro que el hbito de la carta
constitucional espaola de 1978, que en buena parte mostr su flujo sobre la
constituyente colombiana de 1991, en su parte final utiliza de manera continua
la expresin Derechos fundamentales para referirse a que el conjunto de
normas y mandatos morales que por su importancia han sido considerados
como mandatos ineludibles por ser inherentes a la persona y han sido incluidos
en la carta fundamental de Derechos, la carta constitucional. En este sentido
son inalienables, inviolables y universales. La corte constitucional colombiana
consciente de tal hecho, ha expresado que por su fundamentalidad, se deben
tener aquellos que por el mero hecho de serlo son inherentes a la persona, que

299
Vid: En V.V.A.A., introduccin a los Derechos fundamentales, direccin general del servicio
jurdico del Estado, X J ornadas de Estudio. Ministerio de justicia. Secretara general tcnica,
centro de publicaciones, 1988, Vol.I. Pg. 247
300
M. GODED MIRANDA, " aportacin a la terminologa y sistema de los Derechos
fundamentales
le son esenciales para su existencia y ha determinado tambin los criterios
para establecer los Derechos fundamentales y los precisa sealando que son
atributos de la persona humana, lo determinante para establecer la
esencialidad de un derecho en tal sentido estas concreciones de tipo jurdico-
se argumenta-constituyes constituyen Derechos fundamentales cuando tienen
el carcter de originarios llamarn de la naturaleza del hombre, esto es
considerados asimismo y se hayan reconocidas plenamente.

DERECHOS HUMANOS. La expresin que probablemente constituye una de
las ms utilizadas y difundidas tanto en la doctrina jurdica como en la prctica
cotidiana, pero aunque pudiese existir un consenso generalizado sobre su uso
son diferentes los significados que se le da al momento de su definicin. Se los
ha determinado de manera general como un conjunto de Derechos inherentes
a la persona por el mero hecho de serlo que protegen su dignidad y estn
dirigidos a servir de mecanismos lmite al poder, as como a proporcionar
condiciones que permitan el desarrollo de un proyecto personal de vida.: el
profesor Gregorio Peces-Barba seala para el mismo dos posibles significados
con el primero seala que se entiende por Derechos Humanos cuando se "...
alude a exigencias ticas derivadas de la dignidad del hombre y no
exclusivamente a normas jurdicas "...en este caso los Derechos Humanos
constituyen exclusivamente normas de carcter moral; en un segundo
significado que ser a la expresin "... se refiere a los Derechos Humanos en
sentido estricto: a los enunciados normativo-jurdicos (esto es, positivados)
derivados de una determinada filosofa o concepcin tica." La profesora Mara
del Carmen Barranco A., aludir tambin a esta doble significacin
301
el
profesor Peces - Barba seala que al utilizar la expresin Derechos Humanos
en el sentido de exigencias ticas derivadas de la dignidad nombre y no
exclusivamente jurdicas, adems de la ambigedad que deriva del hecho de
atribuir una categora es jurdica a enunciados meramente normativos, pero no
jurdicos, tiene el peligro de significar " Derechos positivados cuya raz tica no
se tiene en cuenta o al menos no se subraya suficientemente"
302
en el
segundo sentido el profesor Enrique Prez Luo afirma que los Derechos
Humanos "suponen una versin moderna de la idea tradicional de los Derechos
naturales, que representa un avance en el proceso de positiva son".
303
Con ello
quiere manifestar el profesor Prez Luo acerca de "... la ambivalencia de la
expresin. Situacin que tambin ser puesta en evidencia por F.J . Laporta
304
.
El mismo profesor Prez Luo entiende por Derechos Humanos "... el conjunto
de facultades e instituciones que, en cada momento histrico, concretan las
exigencias de la dignidad, la libertad y la igualdad humanas, las cuales deben
ser reconocidas positivamente por los Ordenamientos jurdicos a nivel nacional
e internacional
305
. Son derechos inherentes a la condicin humana y cuyo
reconocimiento es por tanto indispensable en cualquier sociedad en la que los
hombres puedan vivir.
306

301
Ver: El Discurso de los Derechos. Del problema terminolgico al debate conceptual. Pg.
17-31
302
Peces-Barba J os Gregorio.; Curso de Derechos fundamentales pg. 24
303
Prez Luo, Enrique Derechos Humanos, Estado de Derecho y Constitucin. Pg. 179
304
Laporta F.J .Sobre la Fundamentacin de Enunciados J urdicos de Derechos Humanos pg.
203
305
citado por Gregorio peces para, curso Derechos fundamentales pg. 46
306
MARZAL, Antonio, El Ncleo duro de los Derechos Humanos, J .M. BOSCH Editor.

Estados colonizadores, reivindicando [autodeterminacin de los pueblos,

ESTATUTO: Tratado que establece una Organizacin o Tribunal exento de
vicios.

IMPEDIMENTO A LOS ESTADOS: El derecho internacional prohbe a los
Estados invocar disposiciones del orden interno como justificacin para el
incumplimiento de los Tratados. (Art. 27. Convencin de Viena sobre Derecho
de los Tratados).

JUS COGENS: La Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados de
23 de mayo de 1969 (Art. 53) define J us Cogens como una norma imperativa
de derecho internacional aceptada y reconocida por la Comunidad
Internacional de Estados en su conjunto, disposicin que no admite acuerdo en
contrario y que solo puede ser modificada por una norma ulterior de derecho
internacional general que tenga el mismo carcter.

LEYES Y COSTUMBRES DE GUERRA: Conjunto de principios y normas de
derecho Internacional que regulan las relaciones entre los Estados en las
cuestiones relacionadas con la conduccin de la guerra.
307

Los principios y normas del Derecho Internacional Humanitario buscan proteger
a la persona de las consecuencias de la guerra. Pretende humanizar los
conflictos blicos en cuanto ello sea posible.

MODUS VIVENDI: Acuerdo entre Estados de carcter temporal.

No obstante, cuando una persona haya sido juzgada por dichas infracciones
por un tribunal nacional, el estatuto prev dos excepciones al principio, es
decir, que el tribunal internacional podr conocer de un caso a pesar de que la
persona haya sido juzgada por un rgano de la jurisdiccin nacional cuando el
acto por el cual se le someti al juicio fue considerado delito ordinario o cuando
el juicio no fue imparcial ni independiente, tuvo por objeto proteger al acusado
de la responsabilidad penal internacional o la causa no se tramit con la debida
diligencia. Es decir cuando no hubo un verdadero juicio.
308

NORMA IMPERATIVA: una norma imperativa de Derecho Internacional
general es una norma aceptada y reconocida por la comunidad internacional de
Estados, en su conjunto como norma que no admite acuerdo en contrario y que
solo puede ser modificada por una norma ulterior de derecho internacional
general que tenga el mismo carcter.
309

PACTA SUNT SERVANDA: aforismo latino segn el cual los pactos deben ser
observados, esto es, respetados y acatados. En el derecho Internacional, la

307
Diccionario J urdico Colombiano con enfoque en la legislacin Nacional Lus F Bohrquez B
Editora J urdica Nacional
308
VARGAS SILVA Clara Ins Anlisis del estatuto de la Corte Penal Internacional y su
importancia para Colombia, Fondo Editorial Cancillera de San Carlos, Pgina 56
309
http://www.unilibrebaq.edu.co/pdhulbq/publicaciones/publijuscogens.htm
norma pacta sunt servanda, indica que todo tratado en vigor obliga a las partes
y debe ser cumplido por ellas de buena de buena fe, esto es, con la voluntad
de hacerlos efectivos.
310

PACTO DE CONTRAENDO: Acuerdo o compromiso para celebrar otro tratado.

PACTO: Tratados bien acerca de coaliciones o alianzas, o destinado a
salvaguardar la paz.

PRINCIPIO DE COMPLEMENTARIEDAD: Fundamento jurdico segn el cual
la jurisdiccin internacional slo ser ejercer cuando las autoridades
(J urisdicciones) penales nacionales no cumplan, no puedan cumplir su funcin
de ejercer justicia, o de alguna forma resistan o denieguen justicia en los casos
de Genocidio, Crmenes de Guerra y de Lesa Humanidad La Corte Penal
Internacional CPI, Estatuto de Roma, 1998, lo expresa como uno de sus
principios rectores (prembulo y Art. 1.), Lo anterior significa que ser la
justicia colombiana quien, en primer trmino, sea la competente para conocer
de estos delitos, en los trminos previstos en su legislacin penal.

PRINCIPIO DE LA BUENA FE: Figura e institucin bsica del Derecho ligada a
los conceptos de fidelidad y lealtad, y la exclusin de toda conduccin
fraudulenta en la negociacin de un tratado y de toda argucia destinada a
frustrar el cumplimiento de lo pactado.

PRINCIPIO DE LA SOLUCIN PACFICA DE LAS CONTROVERSIAS
RELATIVAS A LOS TRATADOS: Principio segn el cual las oposiciones,
diferencias o conflictos relativos a los Tratados debern solucionarse de
manera pacfica. El Derecho internacional reconoce dos prototipos para la
solucin de los conflictos por mtodos no violentos de las controversias
surgidas a causa de ellos: diplomticos o polticos integrados por las
negociaciones directas entre Estados, la mediacin, los buenos oficios, la
conciliacin y la investigacin de un lado, y de otro el arbitraje como mtodo
jurdico.

PRINCIPIO DE LIBRE CONSENTIMIENTO: El aquiescencia en obligarse a
travs de un Tratado, este principio debe ser procurado por quien posee la
capacidad para otorgarlo, en nombre del Estado y debe estar libre de vicios.

PRINCIPIO DE LIBRE CONSENTIMIENTO: El asentimiento o beneplcito en
vincularse mediante obligacin a travs de un tratado debe ser dado por quien
tiene la capacidad para otorgarle en nombre del Estado.

PRINCIPIO NON BIS IN IDEM Y COSA JUZGADA: El artculo 10 del Estatuto
regula lo relativo a este principio, consagrado en el numeral 7 del artculo 14
del Pacto Internacional de Derechos civiles y Polticos cuando establece que
ninguna persona ser sometida a juicio en un tribunal nacional por actos que
constituyan violaciones graves al Derecho Internacional humanitario, con
arreglo al estatuto, si ya ha sido juzgada por el Tribunal internacional.

310

PROTOCOLO: Tratado complementario, aclaratorio o modificatorio de uno
principal.

RESERVA: Se entiende por "reserva" una declaracin unilateral, cualquiera
que sea su enunciado o denominacin, hecha por un Estado al firmar, ratificar,
aceptar o aprobar un tratado o al adherirse a el, con objeto de excluir o
modificar los efectos jurdicos de ciertas disposiciones del tratado en su
aplicacin a ese Estado.
311

SOBERANA: Derecho de cada Estado a resolver todos los asuntos de la
poltica interna y externa en forma independiente de cualquier interferencia
extraa. Implica pues, la negacin de toda subordinacin o limitacin del
Estado a cualquier otro poder. Poder soberano del por tanto aquel que no
reconoce ningn otro superior a s, es, por tanto el poder supremo e
independiente
312

TRATADO: La Convencin de Viena Acerca del derecho de los Tratados,
ratificada y aprobada por Colombia mediante la ley 32 de 1985 seala en
cuanto a los trminos empleados, (artculo 2), expresa que para efectos de
dicho instrumento se entiende por Tratado un acuerdo internacional celebrado
por escrito entre Estados y regido por el Derecho Internacional, ya conste en un
instrumento nico o en dos o ms instrumentos conexos y cualquiera que sea
su denominacin particular.

311
Convencin de Viena sobre el derecho de los tratados
312

JOSE ELADIO SANDOVAL

Profesor de ctedra ESAP-
Publicista
Especialista en Derechos Humanos
Magster en Derechos Humanos
elasaga19@yahoo.es

Etica y Derechos Humanos

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