FACTIBILIDAD DEL FIDEICOMISO DE GARANTIA EN EL PARAGUAY

Este estudio ha sido desarrollado por Vouga & Olmedo Abogados, con el apoyo de la Republica de Corea a travs del Fondo Fiduciario Corea-CII (Corporacin Interamericana de Inversiones) para el desarrollo de la PYME .

AO DE ELABORACIN: 2008 ACTUALIZACIN : 2010

Factibilidad del Fideicomiso de Garanta en Paraguay

Pg. 2

ndice Temtico: 1. Aspecto normativo: 1.1.Resea del marco normativo vigente del Fideicomiso de Garanta, Ley N. 921/96 de Negocios Fiduciarios............... Pg. 3/5 1.2.Reglamento de Operaciones Fiduciarias Res. No 6, Acta N104 de fecha 22 de noviembre de 2004 dictado por el Banco Central del Paraguay y Caracterizacin de la figura...... Pg. 6/9

2. Aspecto contractual: 2.1. Forma de constitucin............................................................... Pg. 9/12 2.2. Modo de transmisin de la propiedad fiduciaria y sus efectos. Pg. 12 2.3. Partes; Fideicomitente: Quines pueden ser fideicomitentes, obligaciones principales, derechos que pueden reservarse. Fiduciario: Quines pueden ser fiduciarios, obligaciones principales, indelegabilidad de sus funciones, remuneracin, liquidacin y responsabilidad.................................................... Pg. 13/17 3. Aspecto contable: Registracin contable de la figura en los balances del Fideicomitente, del Fiduciario y del Beneficiario. Forma y modo Pg. 17/21 de llevar la contabilidad. Obligaciones formales del Fiduciario......................................................................................... 4. Aspecto tributario: 4.1.Beneficios fiscales, forma y modo de liquidar el impuesto a la renta, forma y modo de liquidar el impuesto al valor agregado (IVA), forma y modo de liquidar otros impuestos si aplican....................................................................................... Pg. 21/24 4.2. Fiscalidad del Patrimonio autnomo Pg. 24 4.3. Obligaciones del Fiduciario sobre los tributos del Fideicomiso.. Pg. 24

5. Consideraciones sobre la supervisin y control del Banco Central del Paraguay de los contratos fiduciarios........................

Pg. 25/29

Factibilidad del Fideicomiso de Garanta en Paraguay

Pg. 3

1.

Aspecto normativo: 1.1. Resea del marco normativo vigente del Fideicomiso de Garanta, Ley No. 921/96 de Negocios Fiduciarios.

Los negocios fiduciarios en sus dos expresiones reguladas el fideicomiso y el encargo fiduciario tienen vida normativa en nuestro pas a partir de la sancin de la Ley N 921/96.- Dicha ley, debemos decirlo desde el inicio, es un marco general y se ocupa esencialmente de definir el concepto del negocio fiduciario, la forma de constitucin, las facultades del Banco Central del Paraguay, los efectos jurdicos de esta figura, las obligaciones y facultades de las partes y del Beneficiario y las normas contables y fiscales bsicas. No se ocupa de clasificar los fideicomisos, por tanto, no contiene referencia especfica al Fideicomiso de Garanta, ni a ninguna otra forma de fideicomiso. La regulacin normativa de las formas del fideicomiso la encontramos en el Reglamento de Operaciones Fiduciarias dictada por el Banco Central del Paraguay, cuyo anlisis abordaremos ms adelante. Hecha esta explicacin, es necesario realizar una breve resea del alcance normativo del contenido de nuestra ley de Negocios Fiduciarios, para comprender los principios jurdicos sobre los cuales descansa el Fideicomiso en Paraguay. En nuestra legislacin la expresin genrica de Negocios Fiduciarios se compone de dos especies el Fideicomiso y el Encargo Fiduciario. La definicin de negocios fiduciarios, dentro del mbito normativo paraguayo, es la siguiente: por negocio fiduciario una persona llamada fideicomitente, entrega a otra, llamada fiduciario, uno o mas bienes especificados, transfirindole o no la propiedad de los mismos, con el propsito de que sta los administre o enajene y cumpla con ellos una determinada finalidad, bien sea en provecho del fideicomitente o de un tercero llamado fideicomisario o beneficiario. Esto es, que cualquier persona capaz de disponer de sus bienes puede entregarlos a otra para que sta cumpliendo instrucciones del que los entrega destine, administre, venda, invierta y/o realice con dichos bienes toda actividad licita comercial o financiera, de modo a cumplir con un objetivo o finalidad en beneficio de si mismo o de un tercero llamado beneficiario. Nuestra legislacin no especifica qu bienes pueden ser objeto del negocio fiduciario, se limita a establecer que puede constituir su objeto toda clase de bienes o derechos cuya entrega no est prohibida por la ley. Esto incluye bienes muebles tangibles, ttulos valores, acciones, inmuebles, derechos de crdito de cualquier naturaleza. Podran ampliar esta lista los derechos sobre rendimientos futuros como por ejemplo los derivados del cobro de peajes. En proyectos de construccin o ampliacin de rutas la

Factibilidad del Fideicomiso de Garanta en Paraguay

Pg. 4

posibilidad de garantizar el retorno de la inversin fideicomitiendo los derechos de cobro de peaje es una solucin muy interesante y que ha tenido su aplicacin practica en muchos pases. Esta plasticidad del objeto fiduciario es la primera ventaja comparativa entre el fideicomiso de garanta y la prenda e hipoteca. La exigencia de singularidad de la garanta en la prenda e hipoteca, excluye ciertos derechos, susceptibles de valoracin econmica, como garanta de un crdito. La nota distintiva y esencial, que es solo aplicable al fideicomiso y no al encargo fiduciario, es la transmisin de la propiedad que efecta al fideicomitente al fiduciario, y que da lugar a la creacin de un patrimonio de afectacin o un patrimonio autnomo, siendo sta, como veremos ms adelante, una de las bondades jurdicas mas relevantes de esta figura, permitiendo conforme al anlisis que nos ocupa, el desarrollo eficaz de garantas alternativas a la prenda e hipoteca tradicionales, con el mismo estndar de seguridad jurdica que stas ultimas. En el fideicomiso, el constituyente o fideicomitente transfiere la propiedad de los bienes que entrega al fiduciario, es decir los desafecta de su propio patrimonio, y los transfiere real y materialmente al fiduciario que por efecto de esta transferencia deviene el nuevo propietario de dichos bienes. Solo el fideicomiso crea, como lo venamos diciendo un patrimonio autnomo o especial el cual queda afectado al cumplimiento de la finalidad sealada por el fideicomitente en el acto constitutivo. El efecto jurdico principal y una de las ventajas jurdicas principales del fideicomiso es que los bienes que conforman el patrimonio autnomo o especial no podrn ser perseguidos judicialmente por los acreedores del fideicomitente. De modo que dichos bienes solo puedan ser afectados a la finalidad para la cual estn destinados.- Este principio sin embargo coexiste necesariamente con la posible impugnacin del negocio fiduciario cuando el mismo fuera celebrado en fraude de terceros. Tambin es preciso consagrar la indemnidad del patrimonio autnomo con relacin a los acreedores del Fiduciario. Dicha solucin est contemplada en el art. 10 de la Ley 921/96 que establece claramente que los bienes fideicomitidos y los que los sustituyan no pertenecen a la prenda comn de los acreedores del fiduciario ni a la masa de bienes de su liquidacin. Dichos bienes nicamente garantizan las obligaciones contradas por el fiduciario para el cumplimiento de la finalidad sealada por el fideicomitente en el acto constitutivo. Se conmina adems al fiduciario a expresar siempre la calidad en la cual acta, es decir deber indicar expresar que acta en calidad de fiduciario, cuando est celebrando un acto en cumplimiento del mandato constitutivo. En el encargo fiduciario no hay transferencia de propiedad por lo tanto con los bienes fideicomitidos no se conforma un patrimonio especial o autnomo. No obstante, dichos bienes deben destinarse al cumplimiento de la finalidad sealada por el fideicomitente en el acto constitutivo. Pero al no salir del patrimonio del fideicomitente debern soportar las acciones legales que sobre dicho patrimonio recaigan por causas ajenas a constitucin del encargo fiduciario.-

Factibilidad del Fideicomiso de Garanta en Paraguay

Pg. 5

A los encargos fiduciarios se aplican en lo pertinente las disposiciones relativas al fideicomiso y, subsidiariamente, las disposiciones del Cdigo Civil que regulan el contrato de mandato en todo lo que sea compatible y no se oponga a lo dispuesto en la ley de negocios fiduciarios. Siendo as, queda absolutamente claro que las garantas de un crdito deben transcurrir por la senda del fideicomiso y no del encargo fiduciario. Con lo dicho hasta ahora vemos que la novedad jurdica principal, sin avanzar aun sobre sus aplicaciones financieras o comerciales, lo constituye la posibilidad de crear un patrimonio de afectacin, indemne y autnomo exclusivamente destinado a una finalidad expresada y querida por el fideicomitente. De la nulidad y anulabilidad del negocio fiduciario: Explicado, como est, el efecto jurdico principal del fideicomiso, es preciso, antes de avanzar, mencionar las situaciones jurdicas en las cuales, la Ley de Negocios Fiduciarios paraguaya sanciona la nulidad del negocio fiduciario: En efecto, para nuestra legislacin son nulos los negocios fiduciarios: a) Cuando en un mismo negocio fiduciario se rena la calidad de fideicomitente y de fiduciario, o de fiduciario y beneficiario. Esto es decir que el Fideicomitente jams podr ser fiduciario, y que el Fiduciario jams podr ser beneficiario. Es, sin embargo, posible que el Fideicomitente sea beneficiario. b) Cuando se contrare una norma de orden publico o de buenas costumbres. Este punto podemos ilustrar diciendo que considerando que las normas de derecho sucesorio son de orden pblico, no pueden crearse negocios fiduciarios para otorgar derechos sucesorios que contraren estas normas. c) Cuando recaigan sobre bienes o derechos cuya entrega est prohibida por la ley; y d) Cuando el fideicomitente sea persona incapaz. Sern anulables, es decir susceptibles de confirmacin: a) Cuando el beneficio se concede a diversas personas sucesivamente que deban sustituirse por muerte de la anterior, a menos que la sustitucin se realice a favor de personas que estn vivas o concebidas a la muerte del fideicomitente; y b) Cuando su duracin exceda 30 aos, pero nicamente en cuanto al trmino de duracin pactado en exceso. Se exceptan los negocios fiduciarios celebrados a favor de incapaces o de entidades de beneficencia o de utilidad comn. En conclusin, la ley de Negocios Fiduciarios 921/96, es una ley marco, no contiene normativa especfica para los fideicomisos de garanta, pero establece claramente la indemnidad y/o blindaje del patrimonio autnomo, que permite, el desarrollo eficaz del Fideicomiso de Garanta, con la ventaja adicional que dicho fideicomiso puede ser conformado por toda clase de derechos, susceptibles de valoracin econmica.

Factibilidad del Fideicomiso de Garanta en Paraguay

Pg. 6

1.2. Reglamento de Operaciones Fiduciarias Res. No 6, Acta N 104 de fecha 22 de noviembre de 2004 dictada por el Banco Central del Paraguay - Caracterizacin de la figura.

Siendo la Ley 921/96 una ley marco, se haca necesaria una regulacin ms especfica. El Banco Central del Paraguay, dentro del mbito de su competencia, dict el Reglamento de Operaciones Fiduciarias Res. No 6, Acta N 104 de fecha 22 de noviembre de 2004, en adelante el Reglamento, que se ocupa pormenorizadamente de la forma de implementacin de las operaciones fiduciarias y agrega a su regulacin una clasificacin de OPERACIONES Y NEGOCIOS FIDUCIARIOS AUTORIZADOS. En efecto, prescribe este reglamento que los bancos, las financieras y las empresas "fiduciarias podrn celebrar, directamente o por intermedio de sociedades filiales debidamente constituidas, segn el caso, las siguientes operaciones y negocios fiduciarios, entre otros: Operaciones de fiducia de inversin. Operaciones de fiducia de garanta. Operaciones de fiducia para la administracin inmobiliaria de proyectos de construccin. Operaciones de fiducia para la movilizacin de activos ilquidos o titularizacin. Operaciones de fiducia que tengan por finalidad la colocacin entre el pblico, bajo la modalidad de mayores esfuerzos, esto es, sin garanta de su colocacin, de todo o parte de una emisin de ttulos o valores, a un precio fijo o no y dentro de un plazo determinado. Operaciones de fiducia que, de acuerdo con lo dispuesto por el artculo 1139 del Cdigo Civil, tengan por finalidad gestionar las suscripciones correspondientes a una emisin de bonos, o controlar las integraciones y su depsito, o ejercer la representacin de los futuros tenedores y la defensa conjunta de sus derechos e intereses durante la vigencia del emprstito y hasta su cancelacin. Es preciso puntualizar que la enumeracin de las operaciones y negocios fiduciarios prevista en la mencionada reglamentacin, no es taxativa sino enunciativa. Por tanto, tambin sern objeto de supervisin y control por parte de la Superintendencia de Bancos todas aquellas operaciones y negocios que, aunque no parezcan relacionados en la lista precedente, se celebren dentro de los lmites y condiciones generales de contratacin consagrados en la Ley 921/96 "DE NEGOCIOS FIDUCIARIOS". Caracterizacin de la Fiducia de Garanta: Las garantas de pago o cumplimiento de obligaciones han adquirido en el mundo de los negocios, particularmente el financiero, una importancia mayor que la que ya tenan como consecuencia de la recurrencia de las crisis econmicas. En este contexto el fideicomiso de garanta se perfila como un excelente mecanismo par asegurar la rpida satisfaccin de las obligaciones incumplidas, con obvia superioridad respecto de las llamadas garantas tradicionales (hipoteca, prenda, etc)

Factibilidad del Fideicomiso de Garanta en Paraguay

Pg. 7

El Reglamento define a la fiducia de garanta como el negocio fiduciario en virtud del cual el fideicomitente transfiere al fiduciario, de manera irrevocable, la titularidad de un derecho o la propiedad de uno o ms bienes especificados, con el objeto de asegurar el cumplimiento de determinadas obligaciones, presentes o futuras, constituidas o por constituir, a su cargo o a cargo de un tercero respecto del cual aqul desea servir como garante, y a favor de uno o ms acreedores beneficiarios, establecindose como finalidad que, ante el incumplimiento del deudor, los crditos asegurados se cancelen por el fiduciario mediante la enajenacin de los bienes fideicomitidos. Con la definicin sealada sin embargo no se agota la variedad de combinaciones en que la finalidad de la garanta puede expresarse en un negocio fiduciario. En estos fideicomisos el fiduciario deber tambin administrar los bienes a los efectos de su conservacin Ms adelante se puntualizar sobre las ventajas del fideicomiso y del fideicomiso de garanta en particular ya que por imperio de estas ventajas podramos estar ante la sustitucin progresiva de las garantas tradicionales como la prenda y la hipoteca, por ofrecer el fideicomiso de garanta las mismas ventajas a un costo menor de tiempo y dinero. Por otra parte el Reglamento se ocupa de establecer las REGLAS PARA LA CELEBRACION DE LA FIDUCIA DE GARANTIA, las cuales se resean a continuacin: 1. El Fideicomitente deber sealar en el contrato, de manera expresa e inequvoca, los siguientes aspectos: a. Cules son las obligaciones cuyo pago pretende asegurar, precisando si se hallan sujetas a plazo o al cumplimiento de una condicin; b. Cul es el procedimiento que debe seguir el fiduciario para la enajenacin de los bienes fideicomitidos, la forma y las condiciones en que la misma se llevar a cabo. En ningn caso dicho procedimiento podr ser establecido por la entidad fiduciaria o hallarse preimpreso en los modelos de contrato que utilice para estos efectos. Tal procedimiento debe contemplar, como paso previo a la enajenacin, una notificacin al fideicomitente para que, dentro del trmino que al efecto se estipule, acredite que cumpli con la o las obligaciones garantizadas o para que las cumpla si no lo ha hecho. La enajenacin se har dentro del trmino previsto para ello y en condiciones comerciales, previo avalo practicado por expertos avaluadores independientes del fideicomitente, el fiduciario y el beneficiario el cual debe considerar la posibilidad de realizacin de los bienes fideicomitidos en funcin de la actividad a que se encuentren afectos. c. No obstante que el o los acreedores-beneficiarios estn facultados para solicitar la enajenacin de los bienes fideicomitidos, en el contrato debern sealarse los medios a travs de los cuales habr de acreditarse el incumplimiento de las obligaciones garantizadas:

Factibilidad del Fideicomiso de Garanta en Paraguay

Pg. 8

d. En ningn caso y por ningn motivo el contrato podr tener por objeto asegurar obligaciones a favor del administrador fiduciario. 2. De la venta en pblica subasta. Si el fideicomitente no seala en el contrato en forma inequvoca y objetiva las condiciones y el procedimiento para la enajenacin de los bienes fideicomitidos en caso de incumplimiento de la obligacin de las obligaciones garantizadas, aqulla slo podr efectuarse mediante subasta pblica a travs de rematador pblico, bolsa de valores u otro establecimiento semejante que funcione en el domicilio del administrador fiduciario, previo avalo comercial practicado por expertos avaluadores que rena los requisitos sealados en el artculo anterior. De las obligaciones especiales del fiduciario. Sin perjuicio de lo dispuesto en la Ley 921/96, en la celebracin de negocios fiduciarios de garanta el fiduciario contrae las siguientes obligaciones especiales: a) Realizar todos los actos conservatorios encaminados a evitar que los bienes fideicomitidos se deterioren, menoscaben, pierdan o modifiquen. Tratndose de crditos, esta obligacin comprende la de cobrarlos oportunamente y ejercitar contra el o los deudores morosos las correspondientes acciones tendientes a procurar su pago, siendo entendido que las sumas resultantes del cobro, mientras no se hagan exigibles las obligaciones garantizadas, debern invertirse en los bienes o actividades especficas que seale el fideicomitente y, en su defecto, en el fondo comn ordinario de que trata el Captulo III del Ttulo Segundo; b) Notificar al fideicomitente toda merma, deterioro o disminucin que sufran los bienes fideicomitidos por actos o hechos no imputables a su administracin negligente o irregular y que los siten por debajo de la cuanta de las obligaciones garantizadas, con el fin de que, dentro del trmino previsto en el contrato, adopte las medidas, del caso para restablecer la cobertura de la garanta, salvo que dichas circunstancias hayan sido estipuladas como un motivo para la exigibilidad anticipada de aquellas o como una causal de terminacin del contrato fiduciario, y, c) Disponer y gestionar por cuenta del fideicomitente y con la periodicidad sealada en el contrato, la prctica y/o actualizacin de avalos comerciales de los bienes fideicomitidos por parte de expertos avaluadores independientes del fideicomitente, los beneficiarios y el propio fiduciario, los cuales deben considerar la posibilidad de realizacin de los mismos en funcin de la actividad a que se encuentren afectos. 4. Rendicin de informes peridicos. Establece la reglamentacin que la presentacin de informes peridicos se realizar conforme a las siguientes reglas: a) Cuando dentro de los bienes fideicomitidos existan sumas de dinero o crditos incorporados o no en ttulos-valores, se deber enviar a cada fideicomitente, adherente o beneficiario, con una periodicidad no mayor de tres (3) meses, un informe por escrito sobre la composicin de los activos y

3.

Factibilidad del Fideicomiso de Garanta en Paraguay

Pg. 9

de los resultados durante el perodo. Dicho informe contendr, en lo aplicable, por lo menos, los siguientes datos: a. Identificacin del fideicomitente o adherente y del beneficiario y direccin registrada para el envo de correspondencia; b. Fecha de corte del estado de cuenta; c. Adiciones y retiros efectuados por el fideicomitente o adherente durante el perodo; d. Valor de la comisin fiduciaria; e. Nmero de unidades a favor del fideicomitente o adherente en la fecha de corte, y, f. Valor de la unidad a la fecha de corte. La rendicin de informes a los fideicomitentes o adherentes o a los beneficiarios designados por aquellos, segn el caso, se efectuar mediante el envo de una memoria detallada del desarrollo y cumplimiento de la gestin realizada por el administrador fiduciario de acuerdo con la finalidad especfica del proyecto o emprendimiento de inversin de que se trate, acompaada de un estado de cuenta que refleje el comportamiento financiero y contable de las inversiones y colocaciones efectuadas con los dineros fideicomitidos. b) El administrador fiduciario enviar al o a los acreedores beneficiarios, con la periodicidad que se seale en el contrato fiduciario, un reporte que contendr, cuando menos, la siguiente informacin: b.1 Estado actual, localizacin e identificacin de los bienes fideicomitidos; b.2 Relacin de los beneficiarios en la que conste el valor de los crditos de cada uno y las condiciones de los mismos en cuanto a plazo, intereses pactados, forma de pago, etc., y b.3. Informe del estado de cada una de las obligaciones garantizadas. Una vez cumplida la finalidad sealada en el acto constitutivo, deber informarse por escrito al fideicomitente la forma como se realizaron o enajenaron los bienes fideicomitidos y se atendi al pago de las obligaciones garantizadas.

2.

Aspecto contractual: 2.1. Forma de constitucin.

El negocio fiduciario podr constituirse o celebrarse por acto entre vivos o por acto testamentario. El negocio fiduciario otorgado por testamento no tiene mucha aplicacin en sistemas jurdicos que como el nuestro consagran el instituto de la legtima, el cual limita las posibilidades de disposicin de bienes de una persona por la concurrencia de herederos forzosos.

Factibilidad del Fideicomiso de Garanta en Paraguay

Pg. 10

Es esencial en la constitucin de un negocio fiduciario determinar la finalidad a la que sern afectados los bienes fideicomitidos. El Fideicomitente indicar al Fiduciario el destino de los bienes, haciendo una enunciacin clara y completa de las gestiones o actividades especficas que pueden ser ejecutadas por el fiduciario para el cumplimiento de la misma de acuerdo con el tipo de negocio fiduciario de que se trate. El Reglamento, en cuanto a los modelos contractuales estipula que los mismos se sujetarn a las siguientes exigencias: 1. Contenido: No podrn contener clusulas que desnaturalicen el negocio fiduciario, desven su objeto original o se traduzcan en un menoscabo ilcito de algn derecho ajeno. As mismo, en los modelos o tipos de contratos se evitar consignar clusulas mediante las cuales se afecten de cualquier manera los intereses del fideicomitente ms all de lo que es normalmente previsible en determinada relacin contractual, tales como: a. Aquellas mediante las cuales se exonere al fiduciario de responsabilidad en el cumplimiento de la gestin encomendada, o se reserve la facultad de dar por terminado el contrato anticipadamente, o apartarse de la gestin encomendada, sin que en el contrato se hayan sealado clara y expresamente los motivos para hacerlo y se cumplan los trmites de ley ante las autoridades competentes, si hay lugar a ello; b. Aquellas que, por ser ambiguas o confusas, generen para el fideicomitente o el beneficiario, segn el caso, discrepancias entre los efectos esperados o previsibles del negocio y los que verdaderamente resulten del contenido del contrato; c. Aquellas que impliquen la posibilidad de delegar en una persona distinta del fiduciario el cumplimiento, de la gestin a ste encomendada, salvo que por la naturaleza de dicha gestin se imponga la necesidad de hacerlo en personas especializadas en determinadas materias; d. Aquellas que le conceden facultades al fiduciario para modificar unilateralmente el contenido de una o algunas de las clusulas, como sucedera, Vg., con aquellas que le permiten reajustar unilateralmente y sin previo aviso las prestaciones estipuladas a su favor, y, e. Aquellas mediante las cuales se disponga que el fiduciario adquirir definitivamente y por causa del negocio fiduciario, el dominio de la totalidad o parte de los bienes fideicomitidos. 2. Redaccin y Presentacin: Los modelos o tipo de contrato deben redactarse en trminos sencillos, de suerte que sean de fcil comprensin para los fideicomitentes. Los caracteres tipogrficos deben ser fcilmente legibles y reflejar con claridad, fidelidad y precisin las condiciones jurdicas y econmicas que se derivan del contrato. Las limitaciones a los derechos de los fideicomitentes y los beneficiarios deben presentarse en caracteres destacados. 3. Estipulaciones Bsicas: Los modelos o tipos de contrato debern contener, por lo menos, las siguientes estipulaciones: a. La identificacin del fideicomitente y del beneficiario si son personas distintas y las direcciones de cada uno de ellos;

Factibilidad del Fideicomiso de Garanta en Paraguay

Pg. 11

b. La finalidad del contrato, haciendo una enunciacin clara y completa de las gestiones o actividades especficas que debe ejecutar el fiduciario para el cumplimiento de la misma de acuerdo con el tipo de negocio fiduciario; c. La expresin, en caracteres destacados en la primera pgina del contrato, que en desarrollo de su actividad de gestin, el fiduciario se obliga a expresar la calidad en la cual acta. De lo contrario, se entender que los actos. y contratos que se celebren en y para el cumplimiento de la finalidad sealada en el acto constitutivo del negocio fiduciario han sido celebrados en nombre propio por el fiduciario y, por ende, es el propio patrimonio de ste el que garantiza su cumplimiento; d. La relacin de los bienes fideicomitidos, teniendo en cuenta al efecto lo dispuesto en el artculo 2 de la Ley 921/96; dejando constancia de su tradicin o entrega, de cul ser el uso o destino que se le dar a los rendimientos o utilidades que stos llegaren a producir y que tales bienes y los que los sustituyen no pertenecen a la prenda comn de los acreedores del fiduciario ni a la masa de bienes de su liquidacin, sino que nicamente garantizan las obligaciones contradas por el fiduciario para el cumplimiento de la finalidad sealada por el fideicomitente en el acto constitutivo del negocio fiduciario. Adems, tratndose de fideicomisos, deber expresarse, en caracteres destacados, que los bienes fideicomitidos forman un patrimonio autnomo o especial y que no podrn ser perseguidos judicialmente por los acreedores del fideicomitente; e. La enumeracin de las obligaciones y derechos del fiduciario, del fideicomitente y del beneficiario; f. La expresin, en caracteres destacados, que las obligaciones contradas por el fiduciario tienen la naturaleza de obligaciones de medio y no de resultado, de manera que las prdidas originadas en y para el cumplimiento de la finalidad sealada en el acto constitutivo del negocio fiduciario, no imputables a negligencia o imprudencia en la administracin de los bienes fideicomitidos, afectarn al fideicomitente y/o al beneficiario, segn el caso; g. La remuneracin que percibir el fiduciario por su gestin, as como la forma y oportunidad en que la misma ser liquidada y cobrada. A estos efectos, deber tenerse en cuenta lo dispuesto en el artculo 28 de la Ley 921/96; h. La enunciacin de las causales que facultan al fiduciario para solicitarle al Superintendente de Bancos autorizacin para renunciar o excusarse de cumplimiento de la gestin encomendada. A estos efectos, deber tenerse en cuenta lo dispuesto en el artculo 29 de la Ley 921/96. La Superintendencia de Bancos deber expedirse en un plazo de quince (15) das hbiles en caso de solicitrsele la autorizacin; i. La enunciacin de las causales que facultan al fideicomitente y al beneficiario, segn el caso, para solicitarle al Superintendente de Bancos la remocin del fiduciario y el nombramiento de un fiduciario interino para que contine con la ejecucin del negocio fiduciario. A estos efectos, deber tenerse en cuenta lo dispuesto en el artculo 30 de la Ley 921/96; y, j. La duracin del negocio fiduciario, las causales de extincin del mismo y el procedimiento para su liquidacin. A estos efectos, debern tenerse en cuenta las disposiciones contenidas en los artculos 41 y 42 de la Ley 921/96.

Factibilidad del Fideicomiso de Garanta en Paraguay

Pg. 12

Si bien, no hace directamente a la forma y constitucin del negocio fiduciario, consideramos importante sealar que el Reglamento hace especial mencin a la Informacin y Publicidad del Negocio Fiduciario, estableciendo que las entidades fiduciarias deben suministrar la informacin necesaria para lograr la mayor transparencia de los servicios fiduciarios que la Ley les autoriza a prestar, de manera que el pblico en general pueda, a travs de elementos de juicio claros y objetivos, escoger las mejores opciones del mercado. Estipula adems que los programas, campaas o materiales publicitarios que se pretendan utilizar para promover operaciones y negocios fiduciarios por cualquier medio de comunicacin, sea masivo o no, debern ceirse estrictamente tanto a la realidad jurdica y econmica de los servicios promovidos, como a las posibilidades reales de prestacin de los mismos por parte de las respectivas entidades. Adems, se sujetarn a las siguientes reglas: 1. Los mensajes publicitarios debern ser claros y precisos, distinguiendo la publicidad institucional de aquella que tenga por finalidad dar a conocer servicios o productos especficos, en cuyo caso deber informarse acerca del tipo de contrato mediante el cual se instrumentalizar la relacin fiduciaria; 2. Las afirmaciones y representaciones visuales o auditivas debern ofrecer claridad, fidelidad y precisin respecto al tipo de servicio promovido, evitando el empleo de frases que induzcan a error en beneficio del inters particular, tales como aquellas mediante las cuales se genera en el pblico la equivocada conviccin de que la entidad alcanzar el xito en la gestin encomendada. En tal sentido, debe sealarse de manera fcilmente visible que las obligaciones asumidas con ocasin de la celebracin de negocios fiduciarios tienen carcter de obligaciones de medio y no de resultado; 3. Si los textos comprenden el empleo de superlativos, trminos que indiquen preeminencia, cifras o datos especficos, ellos debern corresponder fielmente a hechos objetivos, reales, comprobables y verificables a la fecha en que se difunda la respectiva campaa publicitaria. Por consiguiente, no podrn utilizarse afirmaciones que permitan deducir como definitivas situaciones que en realidad responden a fenmenos coyunturales, transitorios o variables en relacin con el mercado de capitales, como tampoco utilizar o insinuar ponderaciones abstractas o superlativos abstractos que por la propia naturaleza, de su contenido no reflejen una situacin exacta, como sucedera, por ejemplo, con expresiones tales como "somos los primeros" sin decir en qu o en relacin con qu o con quienes

2.2. Modos de transmisin de la propiedad fiduciaria y sus efectos. En cuanto a su instrumentacin si el negocio fiduciario conlleva la transferencia de la propiedad de bienes inmuebles o registrables el negocio fiduciario se realizar en instrumento pblico (escritura pblica) que se inscribir en el registro respectivo. En los casos en que el negocio no conlleve la transferencia de la propiedad de los bienes fideicomitidos, su celebracin y perfeccionamiento no estarn sujetos a la observancia

Factibilidad del Fideicomiso de Garanta en Paraguay

Pg. 13

de solemnidad o formalidad especial alguna, aunque si deber quedar constancia de la efectiva entrega material del bien.

2.3. Partes; Fideicomitente: Quines pueden ser fideicomitentes, obligaciones principales, derechos que pueden reservarse. Fiduciario: Quines pueden ser fiduciarios, obligaciones principales, indelegabilidad de sus funciones, remuneracin, liquidacin y responsabilidad. Beneficiarios: Quines pueden ser beneficiarios, derechos. En sentido jurdico estricto las partes en un negocio fiduciario son dos: el Fideicomitente, que entrega los bienes y el Fiduciario quien los recibe para cumplir con ellos la finalidad indicada por el Fideicomitente. El beneficiario o fideicomisario que puede ser el propio fideicomitente o un tercero que tenga capacidad de goce para recibir las prestaciones econmicas o beneficios que el fideicomiso implica, participa sin duda de los efectos del fideicomiso, pero no negocia, en el caso de terceros beneficiarios, el contenido del acto constitutivo ni los alcances de las prestaciones a su favor.2.3.1. Fideicomitente. Quienes pueden ser fideicomitentes. Derechos y obligaciones El fideicomitente o tambin llamado constituyente o fiduciante, es la parte que transmite y entrega un bien y le encomienda el cumplimiento de una tarea al Fiduciario relacionada con ese bien. Pueden ser fideicomitentes las personas fsicas o jurdicas que tengan capacidad para disponer o afectar bienes. Esto incluye a cualquier persona fsica con capacidad legal y a todas las sociedades comerciales cualquiera sea la forma jurdica que adopten; S.A., SRL, SAECA., etc. En cuanto a las entidades financieras y la posibilidad jurdica de ser fideicomitentes, el Reglamento establece que los bancos y las financieras podrn actuar como fideicomitentes en negocios fiduciarios, nicamente cuando los bienes fideicomitidos sean inmuebles o cartera de prstamo con calificacin 4 y 5 conforme a las normativas vigentes. Se remarca adems en este sentido que la calidad de fideicomitente es incompatible con la calidad de fiduciario respecto de un mismo negocio fiduciario, conforme ya lo viramos en el epgrafe de negocios fiduciarios nulos. Al mismo tiempo las entidades financieras podrn actuar como fiduciarios en los casos previstos en la Ley N 2334/03 De Garanta de Depsitos y Resolucin de Entidades de Intermediacin Financiera sujetos de la Ley General de Bancos, Financieras y otras Entidades de Crdito. Cuando los bancos y las financieras, actan en calidad de fideicomitentes, se producen los siguientes efectos: 1. Tratndose de contratos de fideicomiso, una vez perfeccionados y constituido el correspondiente patrimonio autnomo, se reducen los saldos de las diferentes cuentas

Factibilidad del Fideicomiso de Garanta en Paraguay

Pg. 14

del activo de la entidad fideicomitente en las que se encuentren registrados los bienes fideicomitidos, para contabilizarlos en el activo bajo el rubro Derechos en Fideicomisos en la cuenta o cuentas que para el efecto determine la Superintendencia de Bancos. 2. A partir del momento del traslado al rubro Derechos en Fideicomisos, las obligaciones legales que desde el punto de vista contable y financiero afecten a los bienes fideicomitidos, tales como, por ejemplo, devengar rendimientos o productos financieros, actualizar el valor de las garantas, constituir previsiones, etc., se radicarn en cabeza del respectivo patrimonio autnomo. 3. La entidad fideicomitente actualizar el saldo de los Derechos en Fideicomisos teniendo en cuenta los valores que, con la periodicidad sealada en el contrato fiduciario, le reporte la entidad fiduciaria como vocera y titular jurdico del patrimonio autnomo. Dicha periodicidad no ser mayor a un mes. 4. Cuando el valor en libros de los bienes fideicomitidos sea inferior al valor por el cual se transfieren al patrimonio autnomo, la diferencia constituir un ingreso diferido que se abonar al estado de resultados de la entidad fideicomitente siempre que se cumplan los siguientes requisitos: 4.1. Que la transferencia de los bienes fideicomitidos al patrimonio autnomo constituya una operacin de intercambio en firme y definitivo de un activo por otro. 4.2. Que se transfieran al patrimonio autnomo todos los riesgos y beneficios esencialmente identificados con la propiedad y la posesin de los bienes fideicomitidos y no se restrinja su uso o aprovechamiento; es decir, que la entidad fideicomitente no se reserve derecho alguno para ejercerlo en relacin con los bienes que conforman el patrimonio autnomo. 4.3. Cuando el valor en libros de los bienes fideicomitidos sea superior al valor por el cual se transfieren al patrimonio autnomo, el menor valor se contabilizar como una prdida en la cuenta o cuentas que para el efecto seale la Superintendencia de Bancos. 4.4. Tratndose de encargos fiduciarios, los bienes fideicomitidos continuarn contabilizndose en las cuentas del activo a que pertenecen, debindose revelar la celebracin de los mismos mediante una nota a los estados financieros Podrn igualmente asumir la calidad de fideicomitentes las autoridades judiciales o administrativas competentes, cuando se trate de bienes cuya guarda, conservacin y administracin, liquidacin o reparto o enajenacin les corresponda a ellas o a las personas que designen para el efecto, estamos por tanto en la esfera de bienes del dominio privado del estado. Vg.: Regulado ms especialmente por su reglamento de inversiones el Instituto de Previsin Social podr, a tenor de lo dispuesto en la Ley 921/96, fideicomitir bienes o fondos del instituto para afectarlos a una finalidad en la que el propio Instituto de Previsin Social podra ser beneficiario. Esto permite que un tercero (fiduciario) administre dichos fondos con mayor expertise en el mercado financiero rindiendo cuentas de su gestin al fideicomitente, asegurndose en todo el proceso la transparencia de dicha gestin. El fideicomitente tendr los derechos y obligaciones establecidos en el art. 17 de la Ley 921/96 que fundamentalmente se traducen en:

Factibilidad del Fideicomiso de Garanta en Paraguay

Pg. 15

a) Reserva de derechos sobre determinados bienes fideicomitidos; el fideicomitente aun cuando transfiera la propiedad podr reservar para si el ejercicio de ciertos derechos. b) Revocacin del negocio fiduciario cuando se ha reservado esta facultad; esta facultad de revocacin tambin subsiste mientras el tercero beneficiario no haya aceptado el fideicomiso constituido a su favor. c) Designacin de los beneficiarios y sus sustitutos d) Designacin de fiduciarios sustitutos para que los reemplacen en caso de imposibilidad manifiesta. e) Solicitud de remocin del fiduciario por las causales previstas en la ley, f) Obtencin de la devolucin de los bienes fideicomitidos a la extincin del negocio fiduciario, si no hubieren de pasar a un tercer beneficiario. g) Derecho a exigir al fiduciario que rinda cuentas de su gestin y realice un inventario de los bienes fideicomitidos y todos los derechos y facultades estipulados a su favor en el acto constitutivo que no sean incompatibles con la naturaleza del negocio fiduciario. En cuanto a las obligaciones del constituyente o fideicomitente se resumen en: a) La entrega del bien objeto del negocio fiduciario y eventual saneamiento de dichos bienes si adolecen de algn vicio o defecto oculto que imposibiliten la finalidad perseguida. Debemos precisar en este punto que el solo consentimiento no genera el patrimonio autnomo es preciso e indispensable la entrega material, la traditio para constituir un fideicomiso. b) Sealar la finalidad a la cual deben destinarse los bienes fideicomitidos. Esta obligacin es esencial e inexcusable y hace a la esencia del fideicomiso. Los bienes se entregan, se transfieren para algo y ese algo debe ser claro y expreso, pues el Fiduciario cumplir su funcin en base a la finalidad estipulada. c) pagar la remuneracin al Fiduciario en la forma convenida. Aun cuando abordamos el espectro de derechos y obligaciones de la perspectiva de un solo fideicomitente, nada impide que un fideicomiso pueda tener una pluralidad de fideicomitentes que deciden afectar ciertos bienes para una misma finalidad. 2.3.2. Fiduciario. Quienes pueden ser Fiduciarios. Derechos y obligaciones El Fiduciario es la parte que ejerce la propiedad fiduciaria para cumplir con el mandato fiduciario. Nuestra legislacin positiva prescribe que solo podrn tener la calidad de fiduciarios los bancos y las empresas financieras especialmente autorizadas por el Banco Central del Paraguay. Queda claro de este modo que la actividad fiduciaria se realizar con sujecin a la reglamentacin al efecto expedida por el Banco Central.Esta sancin legislativa le da un ingrediente particular y definitorio de los negocios fiduciarios al prescribir que siempre el Fiduciario ser Banco, o entidad financiera o empresa fiduciaria autorizadas expresamente por el Banco Central del Paraguay.

Factibilidad del Fideicomiso de Garanta en Paraguay

Pg. 16

Se trata pues de una operacin financiera sujeta a supervisin y control por parte de la Superintendencia de Bancos y como tal sujeta a la vigilancia y a las normativas que tenga a bien dictar este ente contralor del sistema financiero. Cualquier banco o entidad financiera deber en primer lugar habilitar su Departamento Fiduciario, individualizado y separado de resto de las operaciones financieras y ser evaluado por la Superintendencia a los efectos de obtener la Resolucin de apertura del Banco Central. Una vez obtenida la resolucin podr ofrecer a empresas, a particulares y al propio Estado toda la gama de posibilidades de negocios fiduciarios, debiendo en cada caso comunicar previamente a la Superintendencia de Bancos. Separacin econmica y contable de los bienes: Los bienes objeto de fideicomiso por ninguna circunstancia pueden mezclarse con los bienes del Fiduciario, de modo que no podr registrar contablemente como propios los bienes que haya recibido en virtud de un negocio fiduciario. El Fiduciario se erige en actor principal del desarrollo del negocio fiduciario y en este sentido tiene las ms amplias facultades, puede en la ejecucin de su mandato: a) Celebrar todos los actos y contratos que sean indispensables para el cumplimiento de la finalidad sealada por el fideicomitente en el acto constitutivo, b) Administrar libremente y con sujecin a la finalidad sealada, los bienes fideicomitidos. La doctrina y la legislacin son contestes en afirmar que el fiduciario deber comportarse como un buen hombre de negocios. Ahora bien, su discrecionalidad en la administracin esta limitada por el cumplimiento de los fines del negocio fiduciario y a las directivas expresas establecidas en el acto constitutivo. Es fundamental remarcar que por expresa sancin de la ley y la naturaleza de la fiducia (la confianza) las facultades del fiduciario son indelegables. El art. 25 de Ley 921/96 establece expresamente cuales son estas obligaciones y facultades indelegables del fiduciario entre las que se encuentra: a) Invertir o colocar los bienes fideicomitidos en la forma y con los requisitos previstos en el acto constitutivo, b) Velar por la adecuada liquidez y seguridad de las inversiones o colocaciones efectuadas con los bienes fideicomitidos, c) Cobrar oportunamente los intereses, dividendos y cualquier otro rendimiento generado por las inversiones o colocaciones efectuadas con los bienes fideicomitidos y procurar el mayor rendimiento d) Mantener los bienes separados de los suyos, llevar una contabilidad separada, e) Ejercer la defensa legal de los bienes a su cargo, f) Rendir cuentas, dicha obligacin no puede ser excusada bajo ninguna razn o circunstancia. Las prohibiciones se orientan fundamentalmente a evitar un conflicto de intereses y preservar la transparencia de la gestin fiduciaria. De ah que le est prohibido al

Factibilidad del Fideicomiso de Garanta en Paraguay

Pg. 17

fiduciario realizar toda clase de actos o contratos consigo mismo o invertir los bienes fideicomitidos en operaciones que versen sobre ttulos cuya emisin esta asesorada o administrada por el propio fiduciario. Naturaleza de las obligaciones del fiduciario: Prescribe la ley y este es un tema de fundamental importancia que el fiduciario no tiene obligaciones de resultado, las obligaciones contradas por el fiduciario tienen el carcter de obligaciones de medio. Esto se traduce en que las perdidas originadas en el cumplimiento de la finalidad sealada en el acto constitutivo, no imputables a la negligencia o imprudencia en la administracin de los bienes fideicomitidos, afectaran al fideicomitente o al beneficiario segn el caso. Es decir el Fiduciario solo responder por su culpa o negligencia, pero si sin mediar culpa o negligencia surge un perjuicio o prdida del patrimonio autnomo, este perjuicio lo tendr que soportar el fideicomitente o el beneficiario. Remuneracin: El fiduciario por su gestin tendr derecho a una remuneracin salvo pacto en contrario. Lo fundamental es este punto es la prescripcin legal que impide que se establezcan formas de remuneracin mediante las cuales se mimetice la garanta de un resultado o se desnaturalice la obligacin del fiduciario de procurar el mayor rendimiento de los bienes fideicomitidos. La remuneracin tampoco podr consistir en todo o parte de las utilidades, ganancias o beneficios que eventualmente generen los bienes fideicomitidos. 2.3.3. Beneficiarios: Quienes pueden ser Beneficiarios. Derechos y obligaciones Se ha dicho que el beneficiario o fideicomisario puede ser un tercero designado por el Fideicomitente o el propio fideicomitente. El negocio fiduciario es valido si se realiza sin designar beneficiario en el acto constitutivo y tambin si al momento de celebrar el acto no exista beneficiario siempre que su existencia sea posible y se realice dentro del trmino de su duracin. Beneficiarios o fideicomisarios pueden ser las personas fsicas o jurdicas que tengan capacidad de goce para recibir prestaciones econmicas o cualquier beneficio que el fideicomiso implique. Cuando el beneficiario es un tercero este debe aceptar tal carcter expresa o tcitamente, mientras no lo haga el fideicomiso podr ser revocado.El derecho fundamental que asiste a los beneficiarios es el de exigir el fiel y oportuno cumplimiento de las obligaciones a cargo del fideicomitente derivadas del negocio fiduciario y de la ley y hacer efectiva la responsabilidad por el incumplimiento de las mismas, y solicitar a la Superintendencia de Banco la remocin del fiduciario por causa justificada, y como medida preventiva la designacin de un fiduciario interino que contine la gestin.

3.

Aspecto contable:

Factibilidad del Fideicomiso de Garanta en Paraguay

Pg. 18

El segundo gran pilar sobre el cual descansa la fiducia, es el contable, junto con el legal, que venimos abordando, y el tributario que lo haremos seguidamente. En materia de contabilidad de los negocios fiduciarios, la Ley 921/96 asigna expresamente a la Superintendencia de Bancos la obligacin de dictar las reglas generales a que deben sujetarse, sin perjuicio de la autonoma reconocida al fiduciario para escoger y utilizar mtodos accesorios, siempre que stos no se opongan, directa o indirectamente, a las reglas generales dictadas por la Superintendencia de Bancos. 3.1. Registracin contable de la figura en los balances del Fideicomitente, del Fiduciario y del Beneficiario. Contabilidad del Fideicomitente: La fiducia de garanta supone una transferencia efectiva de algunos o todos los bienes que conforman el activo de un Fideicomitente. Por tanto, producida la transferencia de propiedad, dichos bienes deben ser dados de baja en el activo del Fideicomitente y ser sustituidos por una cuenta, tambin del activo, que podra llamarse Derechos Fiduciarios, que en principio tendr un valor equivalente al valor de transferencia de bienes fideicomitidos. Por tanto, los bienes fideicomitidos son reclasificados en una cuenta que refleja su afectacin al fideicomiso. En este punto es importante recalcar que el contrato fiduciario debe ser suficientemente explicito en cuanto al uso y destino de los bienes. Se conocen experiencias en nuestro medio, por lo menos mas de una, de fiducias de garantas, por medio de las cuales en garanta de un crdito o una lnea de crdito, se fideicomitieron todos los bienes que conforman una unidad productiva, genricamente fbricas. En estos esquemas es preciso aclarar, que los bienes dados en garanta son considerados individualmente en su valor a los efectos del valor computable de la garanta, si bien esto podra discutirse ya que existe un valor intangible agregado, no obstante, es necesario dejar bien establecido en el contrato fiduciario que el fideicomitente se reserva el uso y los frutos de dichos bienes, con lo cual los ingresos y los gastos que demanden la administracin de los bienes, pasarn a formar parte de la contabilidad del fideicomitente y no del Fiduciario. Esta aclaracin es necesaria ya que el fiduciario tiene la obligacin legal de administrar los bienes fideicomitidos, por tanto el fideicomitente deber expresamente reservase su uso por contrato. Nada impide por otra parte que una vez transmitida la propiedad de los bienes que conforman una unidad productiva, el fiduciario como primer acto de administracin ceda en locacin dicha unidad al propio fideicomitente o a un tercero, extremos estos que deben estar preestablecidos en el contrato. En cualquiera de los supuestos, la contabilidad del fideicomitente deber integrar1: (1) Identificacin del Fideicomiso (2) Identificacin del Fiduciario (3) Objeto del Fideicomiso
1

Fideicomiso y Securitizacin. Anlisis Legal, fiscal y Contable. Malumian Nicolas, Diplotti Adrian y Gutierrez Pablo. La Ley. Edicin 2001. Buenos Aires Argentina

Factibilidad del Fideicomiso de Garanta en Paraguay

Pg. 19

(4) Objetivo de la gestin del Fiduciario (5) Derechos y obligaciones de las partes (6) Plazo de duracin del contrato y/o condicin resolutoria (si la hubiere) Cuando una entidad de intermediacin financiera acta en calidad de Fideicomitente, y dado que dichas entidades estn reguladas y supervisadas por el Banco Central del Paraguay y la Superintendencia de Bancos, y solo pueden contabilizar sus operaciones de acuerdo al Plan de Cuentas aprobado por sta, la Superintendencia de Bancos ha dictado la Resolucin SB.SG. N 0322/99, por la cual resuelve habilitar las siguientes cuentas: 17060 000 000 DERECHOS FIDUCIARIOS 17060 211 000 DERECHOS EN FIDEICOMISO 17060 211 002 BIENES MUEBLES 17060 211 004 BIENES INMUEBLES 17060 317 096 PREVISIONES SOBRE DERECHOS EN FIDEICOMISO Descripcin En esta cuenta se registrarn las operaciones que la entidad realice en carcter de fideicomitente o constituyente de un fondo fiduciario de acuerdo a lo dispuesto en el Artculo 4 de la Resolucin N 2, Acta N 206 del 24 de octubre de 1997 y concordantes. Consecuente con ello el Directorio del BCP, ha dictado la Resolucin N 3 que amplia la
Resolucin N 8, ACTA 252 de fecha 30 de diciembre de 1996 de Clasificacin de Riesgos,

Incorporando dentro del Captulo VI. C. Valor Computable de las garantas: Las Garantas en Fideicomiso cuyo beneficiario nico sea/n la/s entidad/des financieras. Los contratos de Fideicomiso deben ser emitidos por entidades debidamente autorizadas por el Banco Central del Paraguay y deben prever clusulas de afectacin automtica al prstamo que respalda. El porcentaje admitido de las garantas en fideicomiso ser igual a los porcentajes establecidos en el artculo 27) de la Resolucin N 8, Acta N 252 de fecha 30 de diciembre de 1996, cuando corresponda Contabilidad del Fiduciario: Como es sabido el patrimonio autnomo cuya titularidad corresponde al fiduciario se encuentra separado del patrimonio general de ste, no obstante la asuncin de responsabilidades como administrador fiduciario da lugar aun reconocimiento contable particular. El Fiduciario en consecuencia registrar los resultados devengados en su favor por su gestin, tales como honorarios y comisiones. Asimismo registrar en cuentas de orden

Factibilidad del Fideicomiso de Garanta en Paraguay

Pg. 20

y/o revelar en notas a sus estados contables su responsabilidad como administrador de los bienes fideicomitidos. La Superintendencia de Bancos ha dictado la circular SB.SG. N 00048/2002 de fecha 5 de marzo de 2002, por la cual las empresas fiduciarias, debern publicar sus estados financieros, sin perjuicio de sus memorias anuales conforme al modelo de los estados contables, previsto en la Resolucin SB. SG. N 723/95 emitida por la Superintendencia de Bancos el 31 de octubre de 1995 y dems condiciones exigidas en la misma, en lo que sea aplicable a la naturaleza del negocio fiduciario. Sugiere por otra parte la doctrina 2 y el buen sentido que los estados contables bsicos del Fiduciario, debern agregar a sus notas y anexos la informacin relativa a: a) el resultado de su gestin b) cuentas de orden para reflejar la responsabilidad asumida a partir de cada uno de los contratos en los que acte como fiduciario c) nota con ingresos y gastos de su gestin d) nota resumen de cada contrato de fideicomiso e) nota sobre clase de bienes fideicomitidos por cada fideicomiso f) nota resumen de Activo, Pasivo, Patrimonio Neto y Resultados de cada Fideicomiso. 3.2. Forma y modo de llevar la contabilidad del patrimonio autnomo. Obligaciones formales del Fiduciario. Adicionalmente a su propia contabilidad, el fiduciario debe llevar la contabilidad del patrimonio autnomo que administra. La reglamentacin fiduciaria se ocupa de establecer el contenido de los informes que debe presentar el Fiduciario al Fideicomitente, pero no de regular el modo y la tcnica de registracin contable del patrimonio autnomo, de modo que no nos equivocaremos al decir que el mismo debe seguir los principio generales aceptados en materia contable, as deber adecuar una tcnica que permita conocer en todo momento; el Estado de la Situacin Patrimonial del Fideicomiso, el Estado de Resultados, el Estado de Evolucin del patrimonio Neto y el Estado de Origen y Aplicacin de los fondos fiduciarios. La Ley 921/96 exige la separacin econmica y contable de los bienes fideicomitidos, los cuales por ninguna circunstancia pueden mezclarse o confundirse con los propios del fiduciario ni con los que correspondan a otros negocios fiduciarios. El fiduciario no puede registrar contable ni financieramente como propios los bienes que haya recibido en virtud de un negocio fiduciario. Por cada negocio fiduciario celebrado, el fiduciario debe elaborar los siguientes estados financieros bsicos: 1. Estado de situacin o balance del negocio fiduciario; y
2

Fideicomiso y Securitizacin. Anlisis Legal, fiscal y Contable. Malumian Nicolas, Diplotti Adrian y Gutierrez Pablo. La Ley. Edicin 2001. Buenos Aires Argentina

Factibilidad del Fideicomiso de Garanta en Paraguay 2. Estado de prdidas y ganancias o cuadro de resultados.

Pg. 21

Los estados financieros bsicos debern acompaarse de las respectivas notas contables como parte integrante de los mismos. Las notas debern ser claras y precisas y su contenido se limitar a revelar la informacin necesaria para una mejor interpretacin de las cifras que aparecen en los estados financieros bsicos o que, no teniendo relacin directa con ellos, sea indispensable para su adecuada interpretacin. Los estados financieros bsicos deben presentarse a la Superintendencia de Bancos dentro de los 10 (diez) das calendario siguientes al fin de cada mes, en forma comparativa con los del periodo anterior. Los de fin de ejercicio, junto con sus notas explicativas, se presentarn comparativamente con los del ao precedente. Fuera de lo reseado precedentemente, debemos decir que hasta ahora este aspecto ha sido muy poco desarrollado normativamente. Una mayor especificacin normativa se encuentra en la tcnica de registracin contable en los casos en que los Bancos y Financieras actan como fideicomitentes, conforme surge de la Reglamentacin, ms all de eso debemos recurrir a los principios de contabilidad generalmente aceptados. Se hace necesaria, sin embargo, una reglamentacin contable diferenciada por cada tipo de fideicomiso. Contabilidad del Beneficiario: La registracin contable del Beneficiario no ofrece singularidad alguna, para el Beneficiario siempre ser un ingreso (activo). Considerando que el Fiduciario tiene obligaciones de medio y no de resultado, sera prudente utilizar el criterio de lo devengado, registrando por tanto el beneficio una vez producido ste.

4. 4.1.

Aspecto tributario: Beneficios fiscales, forma y modo de liquidar el impuesto a la renta, forma y modo de liquidar el impuesto al valor agregado (IVA), forma y modo de liquidar otros impuestos si aplican.

Las disposiciones tributarias relativas a los fideicomisos han sido incluidas en la Ley 921/96, en el Capitulo VII, Normas Fiscales Bsicas aplicables a los Negocios Fiduciarios. A continuacin, se sealan los principales aspectos relacionados a las normas particulares dispuestas. I- Impuesto a la Renta De conformidad a lo establecido en el artculo 37 de la Ley 921/96, se consideran comprendidas dentro del hecho generador del Impuesto a la Renta, las rentas que, a la terminacin o extincin del negocio fiduciario por cualquier causa, llegaren a producir los bienes fideicomitidos, ya provengan de rendimientos financieros, intereses, dividendos, valorizaciones tcnicamente establecidas de los bienes y activos derivados

Factibilidad del Fideicomiso de Garanta en Paraguay

Pg. 22

de la ejecucin del negocio fiduciario, o de cualquier otro ingreso. Estas rentas se gravarn con cargo al beneficiario o fideicomisario, excepto en los siguientes casos: a. Cuando provengan de la celebracin y ejecucin de negocios fiduciarios que tengan por objeto el otorgamiento de crditos y el fideicomitente o el beneficiario de los mismos sea una entidad estatal o cuando los crditos se otorguen para el cumplimiento de planes y programas de beneficio social o de utilidad pblica; b. Cuando provengan de la celebracin y ejecucin de negocios fiduciarios que tengan por objeto la administracin de fondos de pensiones de jubilacin e invalidez voluntarios y complementarios de los sistemas obligatorios; c. Cuando provengan de la celebracin y ejecucin de negocios fiduciarios que tengan por objeto la vinculacin a fondos comunes ordinarios de inversin o a fondos comunes especiales de inversin que tengan por objeto el desarrollo de planes y programas de beneficio social o de utilidad pblica; d. Cuando provengan de la celebracin y ejecucin de negocios fiduciarios que tengan exclusivamente por objeto la inversin en ttulos de deuda emitidos, avalados, aceptados o garantizados en cualquiera otra forma por el Tesoro de la Nacin, otras entidades estatales o el Banco Central del Paraguay; e. Cuando provengan de la celebracin y ejecucin de negocios fiduciarios que tengan por objeto adelantar procesos de titulizacin (securitizacin) estructurados a partir de ttulos de deuda pblica emitidos, aceptados, avalados o garantizados en cualquier otra forma por el Tesoro de la Nacin, otras entidades estatales o el Banco Central del Paraguay, o estructurados con la finalidad de financiar el desarrollo de la actividad energtica, obras de infraestructura, prestacin de servicios y, en fin, de asegurar el cumplimiento de planes y programas de desarrollo econmico, social, sanitario, educativo y materias conexas considerados de carcter prioritario para el Gobierno Nacional; y f. Cuando provengan de la inversin en ttulos emitidos en desarrollo de negocios fiduciarios que tengan por objeto la estructuracin de procesos de movilizacin de activos o titulizacin (securitizacin). El patrimonio autnomo no es contribuyente del Impuesto a la Renta sino que los beneficios son asignados al beneficiario al momento de la liquidacin del fideicomiso. Cabe sealar que la disposicin normativa referente al cumplimiento de la obligacin fiscal se encuentra subordinada a la terminacin o extincin del fideicomiso. Ahora bien, para determinar la obligacin frente al Impuesto a la Renta el ejercicio fiscal es el denominado ao calendario o civil. En consecuencia, se plantean dudas con respecto al tratamiento a asignar a las distribuciones parciales de beneficios que pudieran realizarse en el marco de una operacin fiduciaria, no mediando la liquidacin del fideicomiso, y al tratamiento de las rentas meramente devengadas, cuando no media la distribucin parcial ni la liquidacin del fideicomiso. Los sujetos alcanzados por el

Factibilidad del Fideicomiso de Garanta en Paraguay

Pg. 23

impuesto tributaran en el ejercicio fiscal en el que han percibido los beneficios. En los trminos mencionados, la norma permitira diferir la utilidad impositiva hasta el momento de la finalizacin del contrato. En caso de prrroga del contrato de fideicomiso, se estara ante la posibilidad de extender el periodo y/o retrasar el momento de cumplimiento de la obligacin fiscal. Considerando que la calidad de agente de retencin es una obligacin que debe estar expresamente regulada, consideramos que es necesario que la legislacin se pronuncie claramente respecto de la calidad de agente de retencin del fiduciario. En cuanto a las rentas obtenidas por los beneficiarios de ttulos emitidos por el patrimonio autnomo, la ley exonera del Impuesto a la Renta de actividades comerciales, industriales o de servicios, los intereses y las utilidades provenientes del mayor valor obtenido de la venta de bonos burstiles colocados a travs de la bolsa de valores, a las personas jurdicas que inviertan en dichos ttulos. Por otra parte, es importante mencionar que la legislacin considera a las ganancias obtenidas por el fiduciario a ttulo de remuneracin o comisin por sus servicios prestados como comprendidas dentro del objeto de la ley del Impuesto a la Renta. Finalmente, se seala la inmunidad fiscal del Estado como beneficiario prevista en la ley fiduciaria. II. Impuesto al Valor Agregado

Antes de su derogacin, el artculo 38 de la ley 921/96, estableca que para todos los efectos tributarios, los negocios y operaciones fiduciarias quedaban excluidos del concepto de enajenacin y, por consiguiente, se encontraban exentos del Impuesto al Valor Agregado. Sin embargo, este artculo fue modificado totalmente por la Ley 2421/04 De reordenamiento Administrativo y Adecuacin Fiscal. La disposicin actualmente vigente establece que el Patrimonio Autnomo constituido ser contribuyente del impuesto al valor agregado y la responsabilidad por el cumplimiento de las obligaciones tributarias recae en el Fiduciario. La base imponible para la aplicacin del Impuesto al Valor Agregado es el 1% (uno por ciento) del valor de los bienes transferidos al patrimonio autnomo. La disposicin establece que la misma base se aplicar cuando los bienes son transferidos del patrimonio autnomo a favor del fideicomitente. Ahora bien, en caso de que los bienes sean transferidos al beneficiario (si este fuera distinto al fideicomitente o a un tercero) la base imponible ser aquella que corresponda en forma general dependiendo del bien a ser transferido.

Factibilidad del Fideicomiso de Garanta en Paraguay

Pg. 24

En las transferencias o enajenacin de bienes inmuebles, se presume de derecho que el valor agregado mnimo, es el 30% (treinta por ciento) del precio de venta del inmueble transferido. En la transferencia de inmuebles a plazos mayores de dos aos, la base imponible lo constituye el 30% (treinta por ciento) del monto del precio devengado mensualmente. En las operaciones sin precio determinado, el monto imponible lo constituir el precio corriente de la venta en el mercado interno. Cuando no sea posible determinar el mencionado precio, el mismo se obtendr de sumar a los valores de costo el bien colocado en la empresa en condiciones de ser vendido, un importe correspondiente al 30% (treinta por ciento) de los mencionados valores en concepto de utilidad bruta. Cabe sealar que en inicialmente se encontraban exentos de este impuesto los servicios fiduciarios prestados por los bancos, empresas financieras y empresas fiduciarias, incluyendo la remuneracin percibida por la gestin encomendada, sin embargo, esta exoneracin ha quedado derogada. III. Impuesto a los Actos y Documentos La ley 921/96 ha incorporado distintas exenciones del Impuesto a los Actos y Documentos. Entre ellas se encuentran: 1. Los instrumentos pblicos o privados en que se haga constar la constitucin, modificacin, extincin o liquidacin de un negocio fiduciario; 2. Los documentos pblicos o privados en que consten las operaciones y negocios jurdicos celebrados por el fiduciario en cumplimiento de la finalidad sealada en el acto constitutivo del negocio fiduciario; y 3. Los ttulos emitidos en desarrollo de negocios fiduciarios que tengan por objeto la estructuracin de procesos de movilizacin de activos o titulizacin (securitizacin). 4.2. Fiscalidad del Patrimonio Autnomo El artculo 6 de la Ley 921/96 establece que en los negocios fiduciarios traslaticios de dominio que consten en escritura pblica, los derechos de escribana se liquidarn con base en el valor de la comisin o remuneracin que percibir el fiduciario por su gestin. Esta misma regla se aplicar respecto de aquellos actos y contratos que deba celebrar el fiduciario para el cumplimiento de la finalidad sealada en el acto constitutivo o cuando aqul deba restituir los bienes fideicomitidos al fideicomitente, a sus herederos o al beneficiario, segn el caso, una vez terminado el negocio fiduciario por cualquier causa. Las alcuotas aplicables sobre la comisin o remuneracin del fiduciario por su gestin, se ubican en el rango de 0.75% a 2% y gastos administrativos. 4.3. Obligaciones del Fiduciario sobre los tributos del Fideicomiso

Factibilidad del Fideicomiso de Garanta en Paraguay

Pg. 25

El Fiduciario est obligado a realizar diligentemente todos los actos necesarios para la consecucin de la finalidad sealada en el acto constitutivo, efectuando todos los actos de administracin, enajenacin y afectacin de los bienes fideicomitidos indispensables para tales efectos. En el mismo sentido, en cuanto a los deberes formales en materia de tributos, la ley tributaria establece que tratndose de fideicomisos, los fiduciarios son responsables de cumplir dichos deberes. En caso de que el fideicomitente no abone los impuestos propios del bien fideicomitido, el fiduciario deber abonarlos debiendo preverse en el contrato ya sea el reembolso de gastos por el fideicomitente, ya sea el descuento de los beneficios o del producto de la venta o enajenacin del bien fideicomitido.

5.

Consideraciones sobre la supervisin y control del Banco Central del Paraguay de los contratos fiduciarios.

Las facultades del Banco Central del Paraguay as como de la Superintendencia de Bancos en materia de fideicomisos han sido incluidas en diversas disposiciones de la Ley 921/96 as como en la Reglamentacin. A continuacin, se sealan los principales aspectos relacionados a las normas particulares dispuestas. 5.1. Autorizacin: 5.1.1. Autorizacin para operar Entre las facultades atribuidas al Banco Central del Paraguay, la Ley 921/96 establece la obligatoriedad de la autorizacin previa por parte del Banco Central del Paraguay para el ejercicio de la actividad fiduciaria. Al respecto, la Ley 921/96 dispone que solamente podrn tener la calidad de fiduciarios los bancos y empresas financieras y las empresas fiduciarias especialmente autorizadas por el Banco Central del Paraguay. A) Bancos y empresas financieras: En lo que se refiere a los bancos y las empresas financieras, stos podrn celebrar negocios fiduciarios con sujecin a la reglamentacin al efecto expedida por el Banco Central del Paraguay. La Reglamentacin contempla un rgimen de autorizacin general que est condicionado del cumplimiento de requisitos establecidos en la misma, debiendo informarse a la Superintendencia de Bancos con por lo menos 60 (sesenta) das de antelacin al inicio de operaciones, una comunicacin con el detalle de la clase de operaciones que se propone llevar a cabo, descripcin de recursos tcnicos, humanos y

Factibilidad del Fideicomiso de Garanta en Paraguay

Pg. 26

administrativos as como las resoluciones del rgano social competente que aprueba la prestacin de servicios fiduciarios. Cabe sealar que el Banco Central del Paraguay podr exigir a los bancos y empresas financieras, la integracin de un capital adicional como garanta de la correcta administracin y manejo de los bienes fideicomitidos, el cual estar representado en las inversiones o activos que ste autorice mediante normas de carcter general y que, adems, deber contabilizarse separadamente conforme a las instrucciones que imparta. B) Empresas fiduciarias: Las empresas fiduciarias cuya creacin se autorice tendrn el carcter de instituciones financieras de servicios auxiliares de crdito y estarn sujetas a la supervisin y vigilancia de la Superintendencia de Bancos, las cuales se ejercern, en lo pertinente, conforme a las normas de la Ley General de Bancos y Otras Entidades Financieras y sus modificaciones. A efectos de obtener la autorizacin para funcionar, las empresas fiduciarias deben acreditar, como mnimo, el cumplimiento de los siguientes requisitos especiales: Constituirse bajo la forma de sociedades annimas que tengan por objeto social exclusivo la celebracin, en calidad de fiduciarios, de negocios fiduciarios; Disponer de un capital integrado igual, como mnimo, al exigido para la constitucin de una empresa financiera; Disponer de una infraestructura tcnica, administrativa y humana suficiente para cumplir adecuadamente con la administracin y manejo de los bienes fideicomitidos, de acuerdo con lo que sobre el particular establezca el Banco Central del Paraguay mediante normas de carcter general. Dichas exigencias se encuentran contenidas en la Reglamentacin, incluyndose los criterios e instrucciones requeridos en cuanto a infraestructura tcnica, administrativa, humana, sistemas de control interno, entre otros. C) Actividades calificadas de oficio: Asimismo, el Banco Central del Paraguay est autorizado a calificar, de oficio o a solicitud de parte interesada, determinadas actividades u operaciones particulares como fiduciarias en atencin a su naturaleza y contenido y ordenar que las personas que las realicen se sometan a las disposiciones de la Ley 921/96 y sus reglamentaciones, sin que para ello se requiera iniciar sumario administrativo alguno. El Banco Central del Paraguay adoptar la correspondiente decisin mediante resolucin que se motivar al menos sumariamente en sus aspectos fundamentales de hecho y de derecho y que ser de inmediato cumplimiento, por lo que los recursos que por la va administrativa procedan contra la misma no suspendern su ejecutoriedad. 5.1.2. Autorizacin para constituir fondos comunes de inversin La Reglamentacin enumera en forma enunciativa las operaciones y negocios fiduciarios que pueden ser celebrados por los bancos, financieras y empresas

Factibilidad del Fideicomiso de Garanta en Paraguay

Pg. 27

fiduciarias, e incluye la fiducia de inversin. Esta operacin puede adoptar las siguientes modalidades: fiducia de inversin individual y fiducia de inversin colectiva. A su vez, la fiducia de inversin colectiva puede realizarse a travs de fondos comunes de inversin, ordinarios y especiales. Los fondos comunes de inversin deben contar con un reglamento de administracin que debe ser aprobado previamente por la Superintendencia de Bancos. La Ley 921/96 establece que dada la naturaleza jurdica y funcin econmica de las operaciones y negocios fiduciarios a que se refiere la misma, los fiduciarios no estn obligados a efectuar inversiones forzosas o a mantener depsitos en el Banco Central del Paraguay con el carcter de encajes legales. No obstante, con el fin de salvaguardar los intereses econmicos de los fideicomitentes y de los beneficiarios designados por aquellos, el Banco Central del Paraguay puede disponer en cualquier momento que los fiduciarios constituyan garantas o seguridades especiales para los casos que considere necesario y en las cuantas que determine mediante normas de carcter general. La Reglamentacin establece que en los casos de constitucin de negocios fiduciarios de inversin, cualquiera sea su modalidad, la fiduciaria debe constituir con recursos propios, es decir, con dinero que forme parte de sus activos, una garanta equivalente al 10 % del total de recursos recibidos en virtud de la celebracin de los negocios fiduciarios, salvo los siguientes casos: Tratndose de fondos comunes especiales en los cuales las caractersticas del emprendimiento o emprendimientos especficos en los que se invertirn los dineros recibidos para su conformacin aseguren, a juicio del Banco Central del Paraguay, que su operacin y desarrollo no comporta riesgo alguno para los fideicomitentes o adherentes o los beneficiarios designados por aquellos; Tratndose de inversiones efectuadas en ttulos emitidos, aceptados, avalados o garantizados por el Tesoro de la Nacin o por el Banco Central del Paraguay, y, Tratndose de negocios fiduciarios que tengan por objeto el otorgamiento de crditos, cuando el fideicomitente o el beneficiario de los mismos sea una entidad de derecho pblico o cuando dichos crditos se otorguen para el cumplimiento de planes de beneficio social o utilidad pblica. 5.1.3. Autorizacin al fiduciario para renunciar El fiduciario puede solicitar al Superintendente de Bancos autorizacin para renunciar o excusarse del cumplimiento de la gestin encomendada por las causas estipuladas contractualmente. A falta de estipulacin contractual, se presumen causas justificadas de renuncia las siguientes: Que el beneficiario no pueda o se niegue a recibir las prestaciones establecidas a su favor de acuerdo con el acto constitutivo del negocio fiduciario; Que los bienes fideicomitidos no rindan productos suficientes para cubrir las compensaciones estipuladas a favor del fiduciario; y Que el fideicomitente, sus causahabientes o el beneficiario, en su caso, se niegan a pagar dichas compensaciones.

Factibilidad del Fideicomiso de Garanta en Paraguay

Pg. 28

La renuncia del fiduciario, sin perjuicio de los derechos del fideicomitente y del beneficiario, es una de las causales de terminacin o extincin del negocio fiduciario y conlleva la obligacin para el fiduciario de realizar nicamente los actos necesarios para la inmediata liquidacin. 5.2. Reglamentacin, supervisin y vigilancia: 5.2.1. Normas generales Corresponde al Banco Central del Paraguay, como una de sus facultades especiales, la de reglamentar los negocios y operaciones fiduciarias que pueden realizarse en desarrollo de lo previsto en la Ley 921/96, impartiendo las instrucciones necesarias sobre la manera como deben cumplirse las disposiciones en ella contenidas, fijando los criterios tcnicos y jurdicos que faciliten su cumplimiento y sealando los procedimientos para su correcta aplicacin. La Superintendencia de Bancos puede realizar verificaciones actuando de oficio o a pedido de parte interesada, sobre el cumplimiento de las normas legales y reglamentarias. El fiduciario est obligado a suministrar la informacin completa y fidedigna que le sea solicitada por el Banco Central del Paraguay o por cualquier otra autoridad competente en cumplimiento de sus funciones. 5.2.2. Contabilidad En materia de contabilidad de los negocios fiduciarios, la Ley 921/96 asigna expresamente a la Superintendencia de Bancos la obligacin de dictar las reglas generales a que deben sujetarse, sin perjuicio de la autonoma reconocida al fiduciario para escoger y utilizar mtodos accesorios, siempre que stos no se opongan, directa o indirectamente, a las reglas generales dictadas por la Superintendencia de Bancos. La Ley 921/96 exige la separacin econmica y contable de los bienes fideicomitidos, los cuales por ninguna circunstancia pueden mezclarse o confundirse con los propios del fiduciario ni con los que correspondan a otros negocios fiduciarios. 5.2.3. Publicidad La Superintendencia de Bancos regula igualmente la informacin y publicidad destinada al pblico en general en materia de servicios fiduciarios, con miras a asegurar la mayor transparencia, claridad, precisin, fidelidad. Los programas, campaas o materiales publicitarios deben ceirse a la realidad jurdica y econmica de los servicios prestados as como a las posibilidades reales de prestacin de los mismos. La Reglamentacin exige igualmente que se seale de manera visible que las obligaciones asumidas por el fiduciario tienen carcter de obligaciones de medio y no de resultado. 5.3. Consulta

Factibilidad del Fideicomiso de Garanta en Paraguay

Pg. 29

La Ley 921/96, entre las obligaciones y deberes indelegables del fiduciario, incluye el pedido de instrucciones al Superintendente de Bancos, cuando ste tenga fundadas dudas acerca de la naturaleza y alcance de sus obligaciones o deba apartarse de las autorizaciones contenidas en el acto constitutivo, cuando las circunstancias as lo exijan. En caso de recibir el pedido de instrucciones del fiduciario, el Superintendente de Bancos debe citar previamente al fideicomitente y al beneficiario y dar respuesta al fiduciario en un plazo no mayor a 30 das de la recepcin del pedido. 5.4. Sancin 5.4.1. Autorizacin individual y previa: En caso de incumplimiento de los requisitos para acogerse al rgimen de autorizacin general, la Superintendencia de Bancos puede ordenar que el fiduciario se abstenga de dar inicio a las mismas y que se someta al procedimiento de autorizacin individual y previa. Rige igualmente el procedimiento de autorizacin individual y previa en caso de dficit del patrimonio efectivo de la fiduciaria por debajo del mnimo legal exigido o cuando inicie programas de recuperacin o saneamiento econmico o cuando a criterio de la Superintendencia de Bancos la solvencia o estabilidad financiera de la fiduciaria conllevan alto riesgo para los intereses del usuario y del pblico. 5.4.2. Suspensin de actividades: En caso de incumplimiento de los requisitos para acogerse al rgimen de autorizacin general, la Superintendencia de Bancos puede ordenar la suspensin inmediata de las actividades del fiduciario. Asimismo, la Superintendencia de Bancos debe suspender las actividades del fiduciario en caso de resolverse la regularizacin o resolucin de la entidad. 5.4.3. Remocin: A solicitud del fideicomitente o del beneficiario y por causa justificada a criterio del Superintendente de Bancos, ste puede remover de su cargo al fiduciario y, si es el caso, ordenar como medida preventiva la designacin de un fiduciario interino para que contine con la ejecucin del negocio fiduciario. ************