FUNDAO UNIVERSIDADE ESTADUAL DE MATO GROSSO DO SUL CURSO DE DIREITO UNIDADE DE DOURADOS Camila Ortiz de Souza

Procedimento da Arbitragem na Lei n 9.307/96

Dourados - MS 2007

FUNDAO UNIVERSIDADE ESTADUAL DE MATO GROSSO DO SUL CURSO DE DIREITO UNIDADE DE DOURADOS Camila Ortiz de Souza

Procedimento da Arbitragem na Lei n 9.307/96

Monografia apresentada Fundao Universidade Estadual de Mato grosso do Sul, em cumprimento de requisito necessrio concluso do Curso de Graduao em Direito, sob a orientao da Professora Especialista Lourdes Rosalvo da Silva dos Santos.

Dourados - MS 2007

FOLHA DE APROVAAO

Titulo: Procedimento da Arbitragem na Lei n 9.307/96. Autor: Camila Ortiz de Souza.

Monografia submetida ao corpo docente da UEMS Universidade Estadual de Mato Grosso do Sul no dia 14 de setembro de 2007, s 17 horas como parte dos requisitos necessrios obteno do titulo de Bacharel em Direito.

APROVADA PELA BANCA EXAMINADORA: Professor (a):.Especialista Lourdes Rosalvo da Silva dos Santos Professor (a) Especialista Paulo Dias Guimares Professor (a) Especialista Vnia Mara Baslio Garabini SUPLENTE: Professor (a): Samria Frana Maciel Coutinho

Dedicatria Aos meus queridos pais NEILA e PAULO, razo da minha vida, e aos meus familiares e amigos.

Agradecimentos Agradeo a Deus pela proteo e fora por ter chegado at aqui. A minha famlia e meus amigos pelo apoio e incentivo concedidos. Aos professores do Curso de Direito pelas orientaes que tornaram viveis a realizao deste trabalho.

RESUMO

O presente trabalho traz uma abordagem sobre o instituto da arbitragem, com o objetivo de enfocar os procedimentos arbitrais previstos na Lei n 9.307, de 23 de setembro de 1996. O estudo foi realizado a partir de reviso bibliogrfica e webgrfica, alm da interpretao de determinados artigos da referida Lei, pertinentes ao tema proposto. O estudo torna-se relevante, considerando-se a importncia da arbitragem como meio alternativo de soluo de litgios pautados na celeridade e informalidade, buscando a efetivao do direito por meio da justia privada. Outrossim, constata-se a prevalncia do princpio da autonomia da vontade das partes, alm de ser o instituto arbitral um veculo auxiliar ao Poder Judicirio, que tem por finalidade atender ao bem comum de maneira pacfica e com justia. Palavras-chave: ARBITRAGEM PROCEDIMENTOS EFETIVAO

SUMRIO

INTRODUO ............................................................................................ 1 Meios Alternativos de Pacificao Social................................................. 1.1 Conciliao .............................................................................................. 1.2 Transao ................................................................................................ 1.3 Mediao ................................................................................................. 1.4 Arbitramento .......................................................................................... 1.5 Arbitragem ............................................................................................. 2 Arbitragem ................................................................................................ 2.1 Conceito ................................................................................................... 2.2 Evoluo Histrica ................................................................................. 2.3 reas em que h Aplicabilidade ........................................................... 2.3.1 Juizado Especial Estadual .................................................................. 2.3.2 Juizado Especial Federal .................................................................... 2.3.3 Justia do Trabalho ............................................................................ 2.4 Natureza Jurdica da Arbitragem ........................................................ 2.5 Legislao ................................................................................................ 2.6 Poderes das Partes ................................................................................. 2.7 Vantagens e Desvantagens ..................................................................... 2.8 Deveres e Responsabilidade do rbitro ............................................... 2.9 Princpios Aplicveis Arbitragem ..................................................... 2.10 Tipos de Arbitragem ............................................................................ 2.11 Formas de Instituio da Arbitragem ................................................ 3 Procedimento da Arbitragem na Lei n 9.307/96 ................................... 3.1 Procedimento Arbitral ........................................................................... 3.2 Procedimento Extrajudicial .................................................................. 3.2.1 Conceito ................................................................................................ 3.2.2 Requisitos ............................................................................................. 3.2.3 Instituio Arbitral ............................................................................. 3.2.4 Manifestao das Partes ..................................................................... 3.2.5 Conciliao ........................................................................................... 3.2.6 Instruo Probatria ........................................................................... 3.2.7 Revelia/Contumcia ............................................................................ 3.2.8 Medidas Coercitivas ............................................................................ 3.2.9 Sentena ............................................................................................... 3.2.10 Cumprimento de Sentena ............................................................... 3.2.11 Recursos ............................................................................................. 3.3 Procedimento Judicial ........................................................................... 3.3.1 Ao de Cumprimento de Sentena .................................................. 3.2.2 Ao de Nulidade ................................................................................ CONCLUSO .............................................................................................. REFERNCIAS ...........................................................................................

7 8 13 16 18 20 21 23 23 24 28 28 30 31 33 35 38 39 42 45 46 50 53 53 53 53 54 54 55 58 58 59 60 61 65 66 67 67 68 74 75

INTRODUO

O presente trabalho tem como objetivo enfocar a arbitragem, um tipo de soluo pacfica de conflitos, que visa ao bem estar social. Tal instituto, consoante restar demonstrado, abrange os direitos patrimoniais disponveis que podem ser resolvidos por um juzo privado, de carter voluntrio. Num primeiro momento far-se- uma breve anlise acerca de alguns meios alternativos de soluo de controvrsias que, no obstante se assemelham com a arbitragem, e no podem ser com ela confundidos. No decorrer do trabalho verificar-se- que a arbitragem possui determinadas vantagens dentre elas, a escolha dos rbitros, de comum acordo, pelas partes interessadas, o que no ocorre na esfera estatal. Ademais, observar-se- a sua aplicao como um meio mais clere, informal e eficaz para se chegar ao fim de um litgio, diferentemente do que acontece atualmente no Poder Judicirio, onde o trmino das lides so demorados, em virtude da enorme quantidade de processos e recursos que podem ser impetrados, tornando o procedimento extremamente moroso. Malgrado a arbitragem no ser um instituto novo, no comumente aplicada no mbito brasileiro, talvez por falta de conhecimento por parte dos operadores do Direito, bem como da prpria sociedade, que poderia ter suas contendas resolvidas fora do Poder Judicirio. Outrossim, dar-se- enfoque aos procedimentos arbitrais previstos na Lei n 9.307/96, tambm denominada de Lei Marco Maciel ou Lei de Arbitragem, analisando-se os principais pontos inerentes aplicao do instituto em prol de que a demanda seja solucionada de maneira pacfica sem a necessidade de interveno do rgo do Poder Judicirio competente, salvo algumas excees previstas em lei. A metodologia utilizada se efetivou a partir da reviso bibliogrfica e webgrfica, posteriormente buscou-se fazer uma breve interpretao de determinados artigos da Lei n 9.307/96 pertinentes ao tema proposto.

1 Meios Alternativos de Pacificao Social

No Direito Contemporneo o Estado tem como funo primordial promover o bemcomum, atravs da plena realizao dos valores humanos, eliminando os conflitos que afligem as pessoas por meio de um processo efetivo que tenha por fim a pacificao social com justia. Com a conscincia da funo pacificadora do Estado e do seu fortalecimento, que teve incio com a evoluo do direito romano e perdura ao longo dos sculos, surgiu o entendimento da quase absoluta exclusividade estatal no exerccio dela (CINTRA; DINAMARCO; GRINOVER, 2004, p. 25). Atualmente, verifica-se que o Estado no est cumprindo a sua funo de forma ideal, considerando a [...] falta de juzes, que se agrava pela ausncia de verba para abertura de concursos, formalismo em demasia, leis de difcil compreenso, custas elevadas, deficincias estruturais, so alguns dos problemas que atravancam a prestao jurisdicional. (JESUS, 2006, p. 1). Constata-se, ainda, que a morosidade aliada a solues equivocadas ou injustas faz com que as pessoas fiquem descrentes com relao ao Judicirio. Diante de tais obstculos, os processualistas modernos utilizam-se de alguns meios alternativos para a soluo de conflitos, a fim de buscar a celeridade, bem como a ruptura do formalismo processual, visando desafogar o judicirio e restabelecer a paz social. Os referidos meios alternativos de pacificao social so modalidades de solues tanto jurisdicionais quanto no-jurisdicionais dos litgios. As solues jurisdicionais so aquelas que ocorrem quando o Poder Judicirio j foi acionado, a fim de resolver a demanda, na qual se citam o Dia Nacional da Conciliao, a justia itinerante e a informatizao processual. O Dia Nacional da Conciliao foi realizado no dia 08 de dezembro de 2006, com a participao de 56 (cinqenta e seis) tribunais em todo o Pas, sendo que as audincias foram realizadas em cerca de 550 (quinhentas e cinqenta) cidades, envolvendo todos os Estados. Ele uma iniciativa do Conselho Nacional de Justia (CNJ), e faz parte do Movimento Nacional pela Conciliao. Houve colaborao de associaes de juzes, como Associao dos Magistrados Brasileiros (AMB), Associao Nacional dos Magistrados da Justia do Trabalho (Anamatra) e Associao dos Juzes Federais do Brasil (Ajufe), alm do Conselho Federal de Psicologia, Ministrio Pblico e Defensorias. Conforme dados coletados do Sistema de Pesquisa do CNJ aos 18 de dezembro de 2006, obteve-se uma mdia de 55,36% (cinqenta e cinco, trinta e seis por cento) acordos,

considerando que foram designadas 112.112 (cento e doze mil, cento e doze) audincias, das quais 83.987 (oitenta e trs mil, novecentos e oitenta e sete) foram realizadas, obtendo-se 46.493 (quarenta e seis mil, quatrocentos e noventa e trs) acordos. Segundo a ministra Ellen Gracie Northfleet1, presidente do CNJ e do Supremo Tribunal Federal (STF), a Justia Federal destacou-se por atingir um percentual de conciliao de 66% (sessenta e seis por cento), mdia bastante significativa, tendo em vista que as iniciativas voltadas conciliao por parte deste rgo so relativamente recentes. As tentativas de conciliao na esfera federal surgiram com a instalao dos Juizados Especiais Federais (JEFs), em 2002, com previso legal de que a Unio, suas autarquias, fundaes e empresas pblicas poderiam resolver suas controvrsias atravs de acordo. A ministra, ainda, destaca no mbito da Justia Federal, as conciliaes de demandas dos financiamentos da casa prpria, nos processos de cobrana de crdito comercial, nos processos de FGTS, nas execues fiscais e nas aes previdencirias de concesso e de reviso de benefcio. De acordo com o juiz Rodrigo Collao2, presidente da AMB, o Judicirio mostrou de forma organizada e institucional que possvel resolver demandas judiciais de maneiras que fogem convencional, com o poder de deciso todo nas mos do juiz, concluindo que ambos os litigantes cedem e todos ganham, solucionando a demanda, e, por conseqncia, contribuindo para a diminuio de processos que travam o Judicirio. No Estado de Mato Grosso do Sul o ndice de conciliao chegou a 47,5% (quarenta e sete, cinco por cento), num total de 3.061 (trs mil e sessenta e uma) audincias, das quais 2.150 (duas mil, cento e cinqenta) foram realizadas. Participaram do mutiro as Varas Cveis Residuais, de Famlia, da Infncia e Juventude e Juizados Especiais Cveis e Criminais de Campo Grande, Dourados, Trs Lagoas e Corumb, onde cerca de seis mil pessoas buscaram orientaes jurdicas a fim de dirimir seus conflitos3. Para os juzes, o grande problema para a no realizao das audincias em Mato Grosso do Sul se deu em virtude da ausncia de uma das partes do processo, devido falta de localizao da parte para intimao, bem como pelo excesso de chuva que ocorreu na capital do Estado no dia do mutiro.
Dados obtidos atravs do site do Conselho Nacional de Justia em Dia Nacional da Conciliao realiza 83 mil audincias, acessado no dia 08.04.07. 2 Rodrigo Collao, presidente da Associao dos Magistrados Brasileiros (AMB) em matria do dia 18.12.06, denominada Dia Nacional da Conciliao realiza 83 mil audincias, disponvel no site do CNJ, acessado no dia 08.04.07. 3 Notcia do dia 13.12.06 obtida no site do CNJ, intitulada ndice de Conciliao chega a 47,5% no Mato Grosso do Sul, acessada no dia 08.04.07.
1

10

Por derradeiro, entende-se que o Dia Nacional da Conciliao foi um passo significativo na esfera jurdica tendo obtido apoio dos rgos pblicos, autoridades pblicas, bem como da comunidade jurdica em geral. Esse mutiro teve por objetivo principal proporcionar maiores benefcios aos litigantes para a resoluo de suas pretenses, buscando dar celeridade e efetividade s demandas judiciais, mostrando-se, assim, como uma alternativa vivel para a pacificao social. A justia itinerante tambm um meio de soluo judicial para auxiliar o Poder Judicirio na resoluo de suas contendas por meio da conciliao. Ela encontra amparo na Constituio Federal de 1988, tendo sido instituda pela EC n45/2004, que deu nova redao aos seguintes artigos:
Art. 107, 2. Os Tribunais Regionais Federais instalaro a justia itinerante, com a realizao de audincias e demais funes da atividade jurisdicional, nos limites territoriais da respectiva jurisdio, servindo-se de equipamentos pblicos e comunitrios. Art. 115, 1. Os Tribunais Regionais do Trabalho instalaro a justia itinerante, com a realizao de audincias e demais funes de atividade jurisdicional, nos limites territoriais da respectiva jurisdio, servindo-se de equipamentos pblicos e comunitrios. Art. 125, 7. O Tribunal de Justia instalar a justia itinerante, com a realizao de audincias e demais funes da atividade jurisdicional, nos limites territoriais da respectiva jurisdio, servindo-se de equipamentos pblicos e comunitrios.

A partir da anlise dos artigos supramencionados, entende-se por justia itinerante a justia que visa atender as pessoas mais necessitadas que vivem em locais de difcil acesso, sendo para isso disponibilizadas unidades mveis, geralmente nibus adaptados e equipados com infra-estrutura de um cartrio convencional, onde so realizados atendimentos ao pblico, recebidas reclamaes e respectivas audincias. Os nibus utilizados para a realizao da justia itinerante so dotados de equipamentos de informtica, gerador de energia e mobilirios, alm da presena de juzes, promotores e defensores pblicos para melhor atendimento da populao. Conforme site do Tribunal de Justia (TJ) de Mato Grosso do Sul, o Poder Judicirio dispe de duas unidades mveis, uma delas doada pelas Faculdades Integradas de Campo Grande UNAES, e a outra que resulta de um convnio realizado com o Banco do Brasil. No Estado de Mato Grosso do Sul, a justia itinerante foi implantada desde agosto de 2001, atendendo os litgios de competncia dos juizados especiais e os de famlia, passveis de serem resolvidos de forma consensual. Os conciliadores voluntrios fazem a tentativa de

11

conciliao, e quando no obtm xito, os litigantes e os respectivos autos so encaminhados aos juzos competentes.4 Torna-se oportuno destacar o Tribunal Regional do Trabalho de Mato Grosso do Sul (TRT/MS - 24 Regio) por ter concretizado o primeiro tribunal de trabalho itinerante do Brasil, tendo sido realizado na cidade de Dourados, no Centro Universitrio da Grande Dourados Unigran. O ento presidente do Regional, juiz Joo de Deus Gomes de Souza, em matria a respeito do tribunal itinerante em Mato Grosso do Sul, constante no site do Tribunal Superior do Trabalho (TST) enfocou que a experincia tem o objetivo de proporcionar maior aproximao entre a Justia do Trabalho e o cidado do Mato Grosso do Sul.. Aos 18 de abril de 2007, Dourados recebeu pela segunda vez sesso itinerante organizada pelo Tribunal Regional do Trabalho, que teve incio s 13h30, no auditrio da Unigran. Participaram do evento o desembargador-presidente do TRT, Amaury Rodrigues Pinto Jnior, alm de outros seis juzes de Campo Grande-MS, que se dirigiram a cidade para a sesso, a fim de julgar 30 (trinta) processos em grau de recurso. Renato Luiz Miyasato de Faria, Juiz Diretor do Foro do Trabalho de Dourados, em entrevista ao jornal O Progresso do dia 11 de abril de 2007, disse que buscaram [...] processos capazes de representar aes mais freqentes [...], causas voltadas aos acidentes de trabalho, pedidos da Confederao Nacional de Agricultura, questes voltadas s usinas de lcool, as horas extras, as empresas de segurana, transporte [...]. Com isso, objetiva-se proporcionar maior acesso prestao jurisdicional as pessoas das mais diversas camadas sociais, contando com a colaborao de juzes, promotores, defensores pblicos, analistas e tcnicos judicirios, a fim de dar maior efetividade, rapidez e economia aos procedimentos processuais, corroborando para o desafogamento do Poder Judicirio. Finalmente, tem-se tambm a informatizao dos processos como uma das formas alternativas judiciais mais modernas de pacificao social, que tem por finalidade a virtualizao processual, conforme a Lei n 11.419, de 19 de dezembro de 2006, que regulamenta a informatizao do processo judicial. A referida Lei prev que a tramitao de processos por meio eletrnico ser aplicada em mbito civil, penal e trabalhista, alm dos juizados especiais, consoante art. 1, 1, in verbis: Aplica-se o disposto nesta Lei, indistintamente, aos processos civil, penal e trabalhista, bem como aos juizados especiais, em qualquer grau de jurisdio..

Informao disponvel no site do TJ/MS referente a projetos da justia itinerante, acessado em 16.04.07.

12

O CNJ desenvolveu um sistema de processo virtual chamado Projudi, ao qual foram estabelecidas regras bsicas sem ferir a autonomia dos estados, e est sendo instalado, primeiramente, em juizados especiais e turmas recursais. Para que o Projudi possa ser utilizado so necessrias trs fases, tais como o diagnstico, a implantao e a inaugurao. 5 No diagnstico so realizados levantamentos a fim de se verificar as necessidades do local e marcar o dia para a implantao do sistema. A segunda fase, que compreende a implantao, o sistema e o rgo que passar a utiliz-lo sofre adaptaes, com o fito de se moldarem a realidade. Por fim, a fase da inaugurao, que consiste na aprovao do sistema estando apto a atender a sociedade. Destacam-se os estados de Rondnia, Roraima, Paraba, Tocantins e Gois por j estarem trabalhando com o processo virtual. Verifica-se que a informatizao processual um procedimento de custo elevado, tendo em vista a exigncia da implantao de sistemas de alta tecnologia e de segurana, para garantir o sigilo de dados e informaes dentro da rede mundial, alm do investimento em treinamento dos serventurios judiciais, vez que est ocorrendo uma mudana na ordem estrutural. Contudo, um mtodo que visa agilizar o andamento processual, diminuindo a quantidade fsica de processos, vez que seu procedimento poder ser realizado de forma total ou parcialmente virtual. Constata-se ser um passo inovador no mbito jurisdicional brasileiro, considerando que as comunicaes oficiais, em geral, sero feitas virtualmente, conforme dispe o art.4, 7 da Lei n 11.149/06:
As cartas precatrias, rogatrias, de ordem e, de um modo geral, todas as comunicaes oficiais que transitem entre rgos do Poder Judicirio, bem como entre os deste e os dos demais Poderes, sero feitas preferentemente por meio eletrnico.

Assim, a informatizao processual trata-se de uma iniciativa de grande relevncia, visando benefcios para os litigantes, por obterem a soluo do litgio de forma mais rpida, agilizando o trabalho dos magistrados, advogados e serventurios da justia, de tal maneira que contribua para a efetividade e economia do Judicirio, refletindo na melhora dos trabalhos voltados a prestao jurisdicional. Com relao s solues no-jurisdicionais, chamadas tambm de extrajudiciais por no ocorrerem sob a esfera do Poder Judicirio, e, portanto, no sofrerem interveno estatal, destacam-se a conciliao, a transao, a mediao, o arbitramento e a arbitragem. Estes
Matria disponvel no site do CNJ do dia 30 de maro de 2007, Justia Virtual avana no Brasil, acessada em 08.04.07.
5

13

institutos so semelhantes uns aos outros, motivo pelo qual so constantemente confundidos, tornando-se oportuno a realizao de uma breve comparao.

1.1 Conciliao

A conciliao um ato obrigatrio em todo processo, que gira em torno do conflito de interesses a ser dirimido pelo Poder Judicirio. de competncia do juiz propor a conciliao e persuadir as partes, com o intuito de faz-las entrarem em consenso atravs de concesses recprocas, a fim de chegar ao fim do litgio. Sidou (2001, p. 186) define conciliao como Ato, provocado e persuadido pelo juiz, obrigatrio em todo processo contencioso, visando, mediante concesses recprocas das partes em torno das respectivas pretenses, harmonia entre elas e ao conseqente fim da demanda.. Conforme Caetano (2006), a legislao brasileira acolheu o instituto da conciliao, como pode ser verificado no art. 23 do Decreto n 737, de 25 de novembro de 1850, in verbis: Nenhuma causa commercial ser proposta em juzo contencioso, sem que previamente se tenha tentado o meio da conciliao, ou por acto judicial, ou por comparecimento das partes. No mbito processual trabalhista a conciliao encontrava fundamento expresso nas Constituies de 1946, art. 123; de 1967, art. 134; de 1969, art. 142. A Carta Magna de 1988 dispunha no art. 114, em sua redao original, a competncia da Justia do Trabalho para conciliar e julgar os dissdios individuais e coletivos entre trabalhadores e empregadores. (LEITE, 2006) Contudo, na redao atual do art. 114 da Constituio Federal de 1988, dada pela EC n45/2004 no consta mais o fundamento expresso da conciliao, vez que o termo conciliar e julgar foi alterado para processar e julgar. Porm, a omisso no torna o instituo incompatvel com a Carta Magna, pois permanece implcito. Verifica-se que a conciliao bastante aplicada na esfera trabalhista conforme dispe o art. 764 da CLT:
Art. 764. Os dissdios individuais ou coletivos submetidos apreciao da Justia do Trabalho sero sempre sujeitos conciliao. 1. Para os efeitos deste artigo, os juzes e Tribunais do Trabalho empregaro sempre os seus bons ofcios e persuaso no sentido de uma soluo conciliatria dos conflitos.

14

2. No havendo acordo, o juzo conciliatrio converter-se- obrigatoriamente em arbitral, proferindo deciso na forma prescrita neste Ttulo. 3. lcito s partes celebrar acordo que ponha termo ao processo, ainda mesmo depois de encerrado o juzo conciliatrio.

A partir deste artigo entende-se que a conciliao imprescindvel no mbito processual trabalhista, sendo que incorre em pena de nulidade caso no seja tentada. Sabe-se que o procedimento a forma como os atos processuais se desenvolvem dentro da relao jurdica processual. No processo do trabalho h o procedimento comum subdividido em ordinrio, sumrio e sumarssimo, e o procedimento especial. Destaca-se o procedimento comum ordinrio por exigir dois momentos para a propositura da conciliao. A primeira proposta ocorre na abertura da audincia, consoante art. 846 da CLT em que o magistrado ou Presidente dever propor a conciliao aberta a audincia. J a segunda proposta se d com o fim da instruo, aps as razes finais aduzidas pelas partes, sendo proferida a deciso caso no seja realizada a conciliao, conforme art. 850 da CLT que dispe: Terminada a instruo, podero as partes aduzir razes finais, em prazo no excedente de 10 minutos para cada uma. Em seguida, o juiz ou presidente renovar a proposta de conciliao, e no se realizando esta, ser proferida a deciso. Ressalta-se que em caso de ser aceita a primeira tentativa de conciliao ser lavrado um termo assinado pelo juiz e pelas partes, que constar o prazo e as condies para seu devido cumprimento, conforme previsto no 1 do art. 846 da CLT, in verbis: Se houver acordo, lavrar-se- termo, assinado pelo juiz e pelos litigantes, consignando-se o prazo e demais condies para seu cumprimento. Do descumprimento do acordo podero ocorrer quatro situaes, isoladas ou cumulativas, que nos dizeres de Leite (2006, p. 445) so:
a) a satisfao integral dos valores constantes do pedido formulado na petio inicial; ou b) o pagamento de uma indenizao convencionada; c) as duas hipteses acima, cumulativamente; d) ocorrendo qualquer uma das trs situaes acima, no haver prejuzo do cumprimento integral do acordo.

A multa pelo descumprimento normalmente estipulada pelas partes, sendo que no poder ultrapassar o valor da obrigao principal por se tratar de uma clusula penal, conforme o art. 412 do Cdigo Civil, in verbis: O valor da cominao imposta na clusula penal no pode exceder o da obrigao principal.

15

O Cdigo de Processo Civil tambm faz aluses ao instituto da conciliao, como o inciso IV do art. 125 que dispe ser de atribuio do juiz o dever de tentar a qualquer tempo conciliar as partes. O referido cdigo ainda trata da audincia de conciliao ou audincia preliminar includa no procedimento ordinrio, em que se tratando de litgios relativos a direitos disponveis o juiz tentar a soluo conciliatria antes de definir as controvrsias a serem provadas. O magistrado dever tentar a conciliao no incio da audincia de instruo e julgamento, como se encontra fundamentado nos arts. 447 e 448, ambos do CPC, in verbis:
Art. 447. Quando o litgio versar sobre direitos patrimoniais de carter privado, o juiz, de ofcio, determinar o comparecimento das partes ao incio da audincia de instruo e julgamento. Art. 448. Antes de iniciar a instruo, o juiz tentar conciliar as partes. Chegando a acordo, o juiz mandar tom-lo por termo.

A Lei n 9.099, de 26 de setembro de 1995, dispe sobre os Juizados Especiais Cveis e Criminais, sendo que no Captulo II, Seo VIII prescreve acerca da Conciliao e do Juzo Arbitral (arts. 21 a 26):
Art. 21. Aberta a sesso, o Juiz togado ou leigo esclarecer as partes presentes sobre as vantagens da conciliao, mostrando-lhes os riscos e as conseqncias do litgio, especialmente quanto ao disposto no 3 do art. 3 desta Lei. Art. 22. A conciliao ser conduzida pelo Juiz togado ou leigo ou por conciliador sob sua orientao. Pargrafo nico. Obtida a conciliao, esta ser reduzida a escrito e homologada pelo juiz togado, mediante sentena com eficcia de ttulo executivo. Art. 23. No comparecendo o demandado, o Juiz togado proferir sentena. Art. 24. No obtida a conciliao, as partes podero optar, de comum acordo, pelo juzo arbitral, na forma prescrita nesta Lei. 1. O juzo arbitral considerar-se- instaurado, independentemente de termo de compromisso, com a escolha do rbitro pelas partes. Se este no estiver presente, o Juiz convoca-lo- e designar, de imediato, a data para a audincia de instruo. 2. O rbitro ser escolhido dentre os juzes leigos. Art. 25. O rbitro conduzir o processo com os mesmos critrios do Juiz, na forma dos arts. 5 e 6 desta Lei, podendo decidir por equidade. Art. 26. Ao trmino da instruo, ou nos cinco dias subseqentes, o rbitro apresentar o laudo ao Juiz togado para homologao por sentena irrecorrvel.

A referida Lei destaca a conciliao por instituir uma fase conciliatria no procedimento por ela disciplinado, em que apenas se passa instruo e julgamento da causa se no tiver sido obtida a conciliao das partes nem a instituio do juzo arbitral, aps toda tentativa. (CINTRA; DINAMARCO; GRINOVER, 2004). Para Carreira Alvim (2004), o conciliador atua na conciliao de forma a conduzir as partes a um consenso, com a finalidade de porem fim demanda mediante concesses

16

recprocas em relao s pretenses em litgio. J na arbitragem a vontade apenas influencia na escolha do instituto para se chegar ao fim da demanda, sendo que compete ao rbitro finalizar a controvrsia. Na transao a vontade das partes tambm demonstra um fator que leva aos interessados a prevenirem ou terminarem o litgio, mediante concesses recprocas. Por fim, na mediao as partes so aproximadas por um mediador que cria condies para que elas cheguem a um acordo, sendo que da vontade delas resolverem por si prprias o litgio. Assim, a vontade das partes determinante para a eficcia da conciliao.

1.2 Transao

O art. 840 do Cdigo Civil de 2002 prescreve que licito aos interessados prevenirem ou terminarem o litgio mediante concesses mtuas. Entende-se que o ato se caracteriza pela reciprocidade de nus e vantagens, assim como pela existncia de controvrsias. De acordo com Maria Helena Diniz (2004), em sua obra Teoria Geral das Obrigaes, no direito romano a transao tinha por finalidade extinguir uma obrigao, em que uma das partes renunciava algum direito, mas recebia uma retribuio. Dessa forma, constata-se que no perodo romano as concesses mtuas eram tidas como uma espcie de condio para a existncia do instituto da transao. Segundo a autora, transao um negcio jurdico bilateral, pelo qual as partes interessadas fazendo concesses mtuas, previnem ou extinguem obrigaes litigiosas ou duvidosas. (p. 324). Assim, na transao os interessados renunciam parte se duas pretenses para que as controvrsias cessem, de maneira que no necessitem recorrer ao Judicirio, evitando a onerosidade e a morosidade, a fim de se chegar a uma soluo contratual. Ressalta-se os seus elementos constitutivos, tais como: a) acordo de vontade entre os interessados, para que possam abdicar de parte de suas pretenses necessria a manifestao das partes, exigindo-se que ambas tenham capacidade civil e tambm capacidade de dispor, pois imprescindvel que tenham legitimao para alienar. b) impedincia ou existncia de litgio ou de dvida sobre os direitos das partes, suscetveis de serem desfeitos, assim, os direitos devem ser litigiosos ou duvidosos para que

17

as partes possam renunciar parte de seus interesses com a finalidade de prevenir ou terminar conflitos. c) inteno de pr termo res dbia ou litigiosa, sendo que tal soluo se d sem a necessidade de recorrer ao Judicirio de forma que as partes tenham vontade de resolver a demanda. d) reciprocidade de concesses, em que os interessados devero cada qual, abrir mo de algum direito em troca de outro, sendo que em alguns casos h a onerosidade, vez que as concesses mtuas no necessitam ser equivalentes ou proporcionais em relao s prestaes ou que as vantagens e desvantagens correspondam. e) preveno ou extino de um litgio ou de uma dvida, para que se tenha um estado jurdico seguro e certo. A transao pode ser judicial ou extrajudicial. Ser judicial quando recair sobre direitos contestados em juzo, observando-se o disposto na segunda parte do art. 842 do CC, se recair sobre direitos contestados em juzo, ser feita por escritura pblica, ou por termo nos autos, assinado pelos transigentes e homologado pelo juiz. A modalidade extrajudicial ocorrer mediante concesses recprocas das partes interessadas, que solucionaro suas demandas atravs de escritura pblica ou particular, de acordo com o disposto na lei, vez que tal modalidade, conforme Diniz (2004, p. 330):
[...] se levada a efeito ante uma demanda ou litgio iminente, evitado, preventivamente mediante conveno dos interessados que, fazendo concesses recprocas, resolvem as controvrsias, por meio de escritura pblica, se a lei reclamar essa forma, ou particular, nas hipteses em que a admitir. (art. 842, 1 parte e 104, III)

Assim, o instituo da transao pode ser definido pelo ato das partes desistirem de alguns benefcios ou vantagens, em troca de outros direitos, resolvendo o conflito sem recorrer ao Judicirio. J na arbitragem, as partes no outorgam concesses mtuas, vez que elas somente influenciam na sua constituio e no na formao da sentena arbitral. Na conciliao as partes entram em consenso, chegando a um acordo, sendo que o conciliador influi no nimo dos interessados. E na mediao, em que os litigantes, por eles prprios resolvem o conflito.

18

1.3 Mediao

A mediao surgiu nos Estados Unidos da Amrica EUA em 1970 e conforme Caetano (2006) foi logo incorporada ao sistema legal, tornando-se obrigatria antes do procedimento judicial em alguns Estados. No fim da dcada de 70 chegou Inglaterra, sendo que em 1989 foi estabelecida a primeira associao civil para a soluo alternativa de conflitos. Em 1992, com a edio do Decreto n 1.480 do Poder Executivo da Argentina foi declarado o interesse nacional pelo desenvolvimento da mediao como forma de soluo de litgio. O autor ainda afirma que a obrigatoriedade da mediao antes do Juzo foi instituda pelo advento da Lei n 24.571 de 1995. No Brasil h rgos institucionais e entidades que tratam da mediao e, tambm, dedicam-se formao de mediadores, como ensina Caetano (2006), que afirma em sua obra no haver possibilidade de mensurar a quantidade exata de conflitos solucionados atravs da mediao. Isso se d, devido aplicao do instituto ser muito amplo, abrangendo [...] conflitos de famlia, nas empresas, na rea de sade, do consumidor, ambiental, urbana, vizinhana, condominial, etc. (p. 196) Para que a mediao possa ser realizada so necessrias seis etapas, devendo estas ser de conhecimento prvio dos mediados. Inicialmente, o local destinado para a prtica da mediao deve ser apropriado, devendo proporcionar comodidade para que se tenha um bom dilogo. As referidas etapas esto de acordo com o modelo de Harvard, que segundo Caetano (2006, p. 197) foi onde a mediao nasceu, sendo assim, tido como tradicional. A primeira etapa consiste na apresentao pessoal do mediador, seguida da explicao das etapas da mediao com a mxima transparncia possvel, a fim de dar maior credibilidade ao instituto. J a segunda etapa est relacionada exposio do litgio, que deve ser feito por cada uma das partes, cada qual ao seu tempo, observando que deve haver respeito mtuo com o intuito de evitar interrupes. Nesta fase o mediador tambm deve prestar ateno na fala de cada um, voltando-se tambm para os sinais exteriores feitos pelos mediados, atentando para suas reaes. A terceira etapa composta pelo resumo da exposio de cada parte, feito pelo mediador com o objetivo de demonstrar que compreendeu o que foi exposto e tambm de apresentar aos mediados os pontos opostos. Tais pontos devem ser decompostos com a

19

finalidade de transparecer os interesses reais, compondo esta a quarta etapa, na qual o mediador apresentar seu conhecimento tcnico a respeito dos pontos controvertidos, estimulando a reflexo das partes. A quinta etapa refere-se ao momento em que os mediados iro dissecar a demanda, com relao aos pontos convergentes, ressaltando que de competncia do mediador conduzir o processo, de forma a retornar ou deixar de retornar as etapas anteriores, caso seja necessrio. Ainda nessa fase, explica Caetano (2006, p. 200) que o mediador deve estimular a criatividade dos mediados a que eles mesmos encontrem a soluo do conflito. A sexta e ltima etapa a do consenso, no qual dever ser redigido os termos do acordo, assinado pelas partes e por duas testemunhas. Tal documento dever dispor de uma linguagem simples, objetiva e direta. Importante salientar que nos dizeres do autor acima referido, as etapas da mediao variam conforme as situaes fticas, j que uma mediao jamais ser igual a outra, alm de prevalecer o princpio da autonomia da vontade, no qual a voluntariedade exprime-se pela vontade das partes em solucionar seus conflitos pela submisso a um procedimento conduzido pelo mediador, pois segundo ele:
A descrio das etapas meramente exemplificativa e hipottica, despida de particularidades e acontecimentos os mais dspares possveis e diversos que podem ocorrer, e ocorrem, no procedimento da mediao, incluindo a frustrao. No decorrer, ou antes da mediao, pode uma ou as duas partes desistirem de formular ou querer qualquer acordo. Vamos respeitar. o princpio da autonomia da vontade das partes. (CAETANO, 2006, p. 200)

Para que o mediador realize um bom trabalho importante que ele tenha conhecimentos de negociao para conduzir o procedimento com os mediados, de comunicao, de psicologia, de terapia, de sociologia para a compreenso do conflito, alm de conhecer a teoria das decises utilizando-se da equidade, e por fim a vocao para realizar a atividade com competncia. (CAETANO, 2006). Assim, tm-se a mediao quando o mediador apenas aproxima as partes, criando condies ideais para que cheguem a um acordo, sendo que so elas que iro resolver o conflito, ao passo que a arbitragem apenas proporciona ao rbitro a composio do litgio em lugar dos litigantes (ALVIM, 2004, p. 21). Na conciliao o conciliador aproxima as partes influindo na vontade dos interessados. J na transao entre as partes h concesses mtuas, abdicando de certos direitos e reavendo

20

outros a fim de solucionar a demanda. Destarte, conclui-se que na mediao as partes esto em posio de colaborao, enquanto na arbitragem a posio ocupada de confronto.

1.4 Arbitramento

O arbitramento no pode ser confundido com o instituto da arbitragem por se tratar de um [...] verdadeiro procedimento que se promove no sentido de apurar determinados fatos ou coisas, de que no se tm elementos certos de avaliao. (CARMONA, 1993, p. 22). Assim, o arbitramento diverge da arbitragem por ser uma forma de liquidao de sentena previsto no art. 457-C do CPC, in verbis: Far-se- a liquidao por arbitramento quando: I determinado pela sentena ou convencionado pelas partes; II o exigir a natureza do objeto da liquidao. A partir da anlise do artigo supramencionado, verifica-se a necessidade de uma sentena ilquida, podendo esta ser judicial ou arbitral, para que haja o arbitramento, tido como um procedimento que tem por finalidade estimar o montante da condenao, como por exemplo, a desvalorizao de veculos acidentados, perda parcial da capacidade laborativa, entre outros. Segundo Theodoro Jnior (2006) a liquidao por arbitramento cabe tanto nas obrigaes por quantia certa, quanto nas condenaes de entrega de coisa e nas prestaes de fazer, em que se tem como objetivo imprimir liquidez sentena. Dessa maneira, entende-se por arbitramento quando j se tem um litgio resolvido com uma sentena, geralmente transitada em julgado, que necessita se tornar exeqvel, ao contrrio da arbitragem, que tem por finalidade a soluo de uma demanda, obtendo-se ao fim uma sentena. Em contrapartida no se obtm sentena da transao, da mediao e nem da conciliao, vez que os litigantes chegam a um acordo. Conforme consta no Acrdo T.P. n 654/20016, tal acordo no necessitar de homologao judicial se tiver sido realizado antes do ajuizamento do litgio no Poder Judicirio, importando em ttulo executivo extrajudicial. Esse documento particular deve ser assinado pelo devedor e por duas testemunhas, nos termos da segunda parte do inciso II do

Agravo de Petio 3396/2000 (Acrdo T.P. n 654/2001), originrio da 4 Vara do Trabalho da Comarca de Cuiab/MT, tendo como relator o Juiz Nicanor Fvero, e revisora a Juza Maria Berenice.

21

art. 585 do CPC. Logo, s ter homologao judicial aquele acordo firmado entre as partes no decorrer do processo ajuizado perante o rgo do Poder Judicirio competente.

1.5 Arbitragem

A Lei de Arbitragem LA tambm conhecida como Lei Marco Maciel, n 9.307, de 23 de setembro de 1996, completou dez anos e representa um grande marco no ordenamento jurdico brasileiro, tanto no campo interno quanto no campo internacional. um instrumento alternativo de soluo de conflitos entre as pessoas em virtude de um contrato ou de um negcio que realizaram, excluindo-se o Poder Judicirio. Demonstra grande relevncia por ser um meio eficaz, rpido, sigiloso e sem formalidades, que tem por objetivo solucionar contendas com mais agilidade, vez que a sentena proferida no mximo em 180 (cento e oitenta) dias, salvo estipulao das partes, conforme disposto no art. 23 da LA, in verbis:
A sentena arbitral ser proferida no prazo estipulado pelas partes. Nada tendo sido convencionado, o prazo para a apresentao da sentena de seis meses, contado da instituio da arbitragem ou da substituio do rbitro. Pargrafo nico. As partes e os rbitros, de comum acordo, podero prorrogar o prazo estipulado.

Segundo a lio de Carreira Alvim (2004, p. 01) a arbitragem a instituio pela qual as pessoas capazes de contratar confiam a rbitros, por elas indicados ou no, o julgamento de seus litgios relativos a direitos transigveis. Assim, entende-se que da natureza da arbitragem que as partes estejam interessadas e seja de suas vontades a submisso a seu processo, assim como contratem o rbitro, por meio de rgo institucional ou por uma entidade especializada, a fim de resolver o conflito sem interferncia do Poder Judicirio. O Juiz Arbitral da American Arbitration Association (Associao de Arbitragem Americana), Leon Frejda Szklarowzky, em entrevista edio especial da Revista Consulex de 15 de janeiro de 2007, ressalta que a questo da morosidade do Poder Judicirio no se deve somente aos magistrados, mas tambm estrutura do Judicirio e a sua forma processualstica retrgrada, repleta de burocracia e excessivo formalismo.

22

Na entrevista o juiz destacou a importncia do instituto da arbitragem como uma forma alternativa de resoluo de litgios tanto em mbito nacional quanto internacional, constituindo um instrumento eficaz e rpido, sem a interveno do Judicirio. Porm, faz tambm algumas crticas, observando a necessidade de aperfeioamento da lei, como o fim de permitir que todos os atos tramitem nas Cortes Arbitrais. Essa ressalva se d em virtude de que a execuo da sentena arbitral e a ao de nulidade so atos que devem ser pleiteados perante o Poder Judicirio, considerando que o Juzo Arbitral no tem natureza mandamental, no podendo utilizar-se de meios coercitivos para a execuo da sentena ou para decretar a nulidade da mesma. Com a finalidade de dar maior agilidade ao andamento processual, o Estado de Gois adotou uma forma de integrao entre o Judicirio e a justia alternativa, que seria aquela realizada por meios extrajudiciais de pacificao social, conforme ressaltou o juiz alhures mencionado. Tal entrelaamento se deu em razo de um Protocolo firmado entre o Tribunal de Justia do Estado de Gois (TJ/GO), a Associao Goiana dos Advogados (AGA) e a Ordem dos Advogados do Brasil Seo de Gois. O Protocolo tem como funo estabelecer bases para uma cooperao tcnica, na qual eventuais processos que tramitem na Justia Comum podero ser remetidos Corte Arbitral, caso seja requerido pelas partes. Por outro lado, a sentena arbitral que tiver alguma disposio mandamental, poder ser requerida na prpria Corte Arbitral, pelas partes, a expedio de mandado provisrio, que ser assinado pelo rbitro e visado pelo juiz de direito supervisor, sendo os atos praticados no juzo arbitral. Sendo assim, a arbitragem tida como uma justia privada, semelhante justia estatal por proferir uma sentena, mas distinguindo-se por vrios aspectos, dentre eles, o de ser realizada por e entre particulares, ocorrendo de maneira extrajudicial. Difere ainda, da conciliao e da transao por estas admitirem uma forma judicial, ao passo que a arbitragem se d apenas extrajudicialmente, assim como na mediao, porm nesta as partes por elas prprias resolvem o conflito, enquanto na arbitragem o conflito resolvido pelo rbitro. Diante do exposto, os meios alternativos de pacificao social tm por caractersticas a agilidade por serem provocados facilmente, a celeridade por chegarem com mais rapidez ao fim da demanda, a informalidade, a economia por terem um menor custo, bem como a eficcia decorrente da satisfao do conflito. Assim, o presente trabalho tem o objetivo de enfocar a arbitragem e suas particularidades, como mtodo capaz de viabilizar a soluo de controvrsias, no podendo ser confundida com os institutos acima transcritos, contribuindo com a reduo da crise do Poder Judicirio.

23

2 ARBITRAGEM

2.1 Conceito

A arbitragem uma maneira alternativa, mais rpida e simples de solucionar conflitos sem que haja a necessidade de invocar o Poder Judicirio, com o intuito de desafog-lo das inmeras demandas que o tornam moroso (JESUS, 2003). Assim, a arbitragem pode ser entendida como um instrumento, que tem o fito de resolver litgios relativos a direitos disponveis sem interveno de qualquer rgo estatal, sendo para isso, indicados rbitros, ou seja, qualquer pessoa civilmente capaz e que disponha de condies de entender e discutir a questo. Segundo a lio de Alvim (2004, p. 1), a arbitragem a instituio pela qual as pessoas capazes de contratar confiam a rbitros, por ela indicados ou no, o julgamento de seus litgios relativos a direitos transigveis.. Diante de tal definio, entende-se que o instituto da arbitragem representa uma forma de julgamento mais simples e objetiva, vez que os rbitros dispem de conhecimento tcnico especializado na rea cientfica sobre o objeto do litgio, conferindo aos litigantes um julgamento seguro e rpido, considerando a sobrecarga do Poder Judicirio. Oportuno faz-se trazer baila a definio de arbitragem por Carmona (1993, p. 19) como:
[...] uma tcnica para soluo de controvrsias atravs da interveno de uma ou mais pessoas que recebem seus poderes de uma conveno privada, decidindo com base nesta conveno, sem interveno do Estado, sendo a deciso destinada a assumir eficcia de sentena judicial.

Dessa forma, verifica-se que o referido instituto trata-se de um meio alternativo de pacificao social, que tem por objetivo levar a particulares, indicados pelas partes, a resoluo de conflitos de interesse de natureza civil e comercial, visando um julgamento mais clere. Dispe o art. 1 da Lei de Arbitragem: As pessoas capazes de contratar podero valerse da arbitragem para dirimir litgios relativos a direitos patrimoniais disponveis.. Entendese por pessoas capazes, que podem se valer da arbitragem, toda pessoa fsica ou jurdica que

24

tenha capacidade jurdica para contratar, tendo por objeto bens ou servios, direitos civis ou comerciais de carter patrimonial, que deles dispem, ou seja, podem: vender, comprar, locar, fornecer, dentre outros. Conforme Silva (2006, p 474), direito patrimonial:
designao de carter genrico dada a toda sorte de direito que assegure o gozo ou fruio de um bem patrimonial, ou seja, uma riqueza ou qualquer bem, aprecivel monetariamente. Desse modo, o direito patrimonial, em regra, deve ter por objetivo um bem, que esteja em comrcio, ou que possa ser apropriado ou alienado.[...]

Assim, em virtude da realizao de um contrato ou de um negcio, as partes escolhem a arbitragem como meio de soluo de conflitos que possam vir a ocorrer, excluindo-se o Judicirio, vez que se trata de justia privada, feita por e entre particulares. A arbitragem uma alternativa confivel, na qual as partes escolhem o rbitro para dirimir a controvrsia, o que no existe na deciso judicial. Ressalta-se que, para a escolha do rbitro h normas e regras a serem seguidas para se chegar sentena arbitral. Tal mecanismo se d de forma sigilosa, informal, simples e mais clere, sendo que sua deciso proferida no mximo em 180 (cento e oitenta) dias, conforme disposto no art. 23, caput da LA, mencionado no captulo anterior.

2.2 Evoluo Histrica

Na civilizao antiga, onde no havia um Estado, dotado de soberania e autoridade, capaz de impor o direito acima da vontade dos particulares e nem sequer leis para regular os impulsos individualistas do homem, a vingana privada que reprimia os atos criminosos. Mais tarde, o Estado chamou para si o ius punitionis, ou seja, o direito de punir, denominado de autotutela ou autodefesa, em que o mais forte vencia o mais fraco, inexistindo a garantia de justia. (CINTRA; DINAMARCO; GRINOVER, 2004). Conforme os autores acima mencionados (2004, p. 22) Na autotutela, aquele que impe ao adversrio uma soluo no cogita de apresentar ou pedir a declarao de existncia ou inexistncia do direito; satisfaz-se simplesmente pela fora [...]. Dessa maneira, importante destacar os dois traos fundamentais caractersticos da autotutela, tais como a ausncia de um juiz imparcial e a imposio da deciso por uma das

25

partes outra, demonstrando a maneira aleatria e precria de como era realizada uma pretenso. Os mesmos autores ainda salientam uma outra soluo de conflitos alm da autotutela, a chamada autocomposio, em que ambas, ou uma das partes conflitantes abrem mo do interesse de maneira total ou parcial, que pode ser dividida em trs formas. So elas a desistncia, que consiste na renncia pretenso; a submisso, que a renncia resistncia oferecida pretenso; e por fim, a transao, onde se tem concesses recprocas. Quando os indivduos perceberam o enfraquecimento da autotutela, forma parcial de soluo de conflitos, tendo em vista ser um ato das prprias partes, surgiu a idia da arbitragem. As pessoas passaram a preferir que terceiros imparciais escolhidos pelas partes, por serem pessoas de mtua confiana resolvessem os conflitos proferindo uma deciso. Tal instituto ganhou fora em sua aplicao onde o Estado no tinha aparatos para se impor diante da vontade dos litigantes, dando-se de maneira obrigatria para a soluo dos conflitos. (CARMONA, 1993). Registra-se a origem da arbitragem nos costumes, conforme Jesus (2003), acerca de 3.000 (trs mil) anos antes de Cristo em que havia solues de controvrsias de direito privado com a formao de um Tribunal Arbitral nos sistemas babilnico, egpcio e hebreu. Para Carmona (1993), foi na Grcia que o instituto da arbitragem foi mais comum como meio de resoluo pacfica de demandas, destacando-se o Tratado de Paz firmado entre Atenas e Esparta no ano 445 antes de Cristo, que contava com a clusula compromissria expressa. Esta remetia os interessados via arbitral em caso de surgimento de algum conflito, sendo que as partes tinham que se colocar de acordo com o procedimento e os princpios pertinentes. Embora a civilizao grega tenha contribudo para a preferncia de solucionar litgios atravs de modos alternativos pacficos, foi em Roma que a arbitragem aperfeioou-se de maneira a receber caractersticas jurdicas relevantes. A soluo amigvel e imparcial por meio de rbitros, pessoa de confiana das partes, era realizada geralmente, pelos sacerdotes, conforme ressaltam os autores Cintra; Dinamarco; Grinover (2004, p. 21-22):
[...] sacerdotes, cujas ligaes com as divindades garantiam solues acertadas, de acordo com a vontade dos deuses; ou aos ancios, que conheciam os costumes do grupo social integrado pelos interessados. E a deciso do rbitro pauta-se pelos padres acolhidos pela convico coletiva, inclusiva pelos costumes.

26

Pode-se dizer que a arbitragem se deu, primeiramente, de forma exclusiva e, posteriormente, concorreu com a justia estatal, seguindo uma evoluo que ocorreu em quatro etapas. (ALVIM, 2004). A primeira etapa ocorreu no direito romano arcaico, isto , das origens do direito romano at o sculo II a.C., compreendendo a poca da Lei das XII Tbuas. A referida Lei era tida como espcie de vingana privada, na qual o lema era: olho por olho, dente por dente, vez que os conflitos entre particulares eram resolvidos pela fora, enquanto o Estado apenas intervinha nas questes relacionadas religio. Nesse perodo o Estado j participava dessas atividades destinadas a indicar a melhor forma que deveria prevalecer em um conflito de interesses. A segunda etapa consistia na arbitragem facultativa, em que se admitia que os conflitos fossem solucionados por rbitros escolhidos pelos interessados para fixar uma indenizao ou fazer um acordo a fim de receber uma indenizao justa s partes. A arbitragem obrigatria, fazendo parte da terceira etapa, teve incio com o fortalecimento do Estado, a partir do momento em que sua participao na nomeao do rbitro, que anteriormente era nomeado pelas partes e investido pelo magistrado. Assim, os interessados compareciam diante do pretor (juiz), e desde j se comprometiam em aceitar o que fosse decidido, sendo que esse compromisso recebia o nome de litiscontestacio. Logo aps, era escolhido um rbitro da confiana das partes, ao qual era dado o encargo, pelo pretor, de decidir a causa. Verifica-se, ento, que o processo civil romano desenvolvia-se, assim, em dois estgios: perante o magistrado, ou pretor (in jure), e perante o rbitro, ou judex (apud judicem). (CINTRA; DINAMARCO; GRINOVER, 2004, p. 22). Os sistemas do processo civil romano o da legis actiones e o per formulas faziam parte da ordo iudiciorum privatorum (ordem dos processos civis). Na ltima etapa apresenta-se a cognitio extra ordinem, terceiro sistema do processo civil romano, em que [...] desaparecem as fases in iure e in iudicio, concentrando-se numa nica fase que se desenvolvia diante do pretor, que era um juiz funcionrio do Estado.. (ALVIM, 2004, p. 3). Dessa forma, conclui-se que o Estado j estava totalmente fortalecido, afastando a justia privada e trazendo a tona a justia pblica, impondo de maneira autoritria a soluo para os litgios. Aristteles, citado por Alvim (2004, p. 4), distinguiu o papel do juiz e do rbitro, sendo que O rbitro visa equidade, o juiz lei; a arbitragem foi inventada para que a equidade fosse aplicada. Assim, entende-se que a arbitragem uma forma de julgamento de

27

controvrsias fora das regras do direito, com pouca formalidade, vez que o rbitro tende a seguir suas emoes, primando pelo justo, a fim de solucionar o conflito de interesses. O autor ainda afirma que a justia arbitral no Baixo-Imprio foi desenvolvida entre os cristos, em que os bispos arbitravam as distines feitas entre os membros das comunidades crists, tendo sido reforada por Constantino, alm de conhecida pelos visigodos. Consoante Jesus (2003) os bispos chegavam a aplicar penalidades religiosas como o interdito, que consistia na proibio do sacramento em determinada cidade ou regio e a excomunho. O esquecimento da arbitragem foi ocasionado pela queda da unidade do mundo cristo e a supremacia do Papado, entre os sculos XV e XVI, tendo em vista no haver registro na literatura jurdica internacional. O ressurgimento do instituto se deu com o Tratado Jay de amizade, comrcio e navegao entre os Estados Unidos e a Gr-Bretanha, em 1794, em que foi formada uma comisso mista, de nmero mpar de rbitros, de ambas as partes, com o objetivo de fixar a identidade do rio Santa Cruz, do pagamento a credores ingleses, cuidando das presas martimas. (JESUS, 2003, p. 11). A arbitragem tambm pode ser encontrada na legislao portuguesa, vez que constam disposies a respeito do juzo arbitral nas Ordenaes Affonsinas, Manuelinas e Filipinas, sendo esta ltima a que vigorou no Brasil em decorrncia da carta de lei de 20 de outubro de 1823. A Constituio Imperial de 1824 fez meno ao instituto da arbitragem em seu art. 160, in verbis: Nas causas cveis e nas penais civilmente intentadas, podero as partes nomear juzes rbitros. Suas sentenas sero executadas sem recurso, se assim o convencionarem as mesmas partes. Logo aps surgiu a Resoluo de 26 de julho de 1831, em que passava a ser permitido o julgamento de causas de seguro por via do juzo arbitral, e tambm a Lei n 108, de 11 de novembro de 1837, que dispunha a respeito das locaes de servios. A Constituio de 1891 (art. 34, 2, 11) e a Constituio de 1934 (art. 4) referiam-se ao arbitramento para se evitar a guerra. J a de 1937 (art. 4) mencionava apenas regras de direito internacional com a finalidade de acrscimo de territrio. A utilizao da expresso arbitramento se deu com a Constituio de 1946 (art. 4), sendo que mais tarde, a de 1968 (art. 7) mencionaria a arbitragem como uma forma de resoluo pacfica de conflitos internacionais. (JESUS, 2003). O instituto da arbitragem mencionado de forma implcita no art. 4 da Constituio de 1988, que dispe: A Repblica Federativa do Brasil rege-se nas suas relaes internacionais pelos seguintes princpios: [...]; VII soluo pacfica dos conflitos. J o art.

28

114, 1 e 2, diz respeito eleio de rbitros e a negociao na demandas provenientes das relaes coletivas de trabalho.
Art. 114. Compete Justia do Trabalho processar e julgar: 1. Frustrada a negociao coletiva, as partes podero eleger rbitros. 2. Recusando-se qualquer das partes negociao ou arbitragem, facultado s mesmas, de comum acordo, ajuizar dissdio coletivo de natureza econmica, podendo a Justia do Trabalho decidir o conflito, respeitadas as disposies mnimas legais de proteo ao trabalho, bem como as convencionadas anteriormente.

Atualmente, a Lei n 9.307, de 23 de setembro de 1996, tambm chamada de Lei Marco Maciel, dispe sobre a arbitragem, regulando a matria cvel e processual.

2.3 reas em que h Aplicabilidade

O instituto da arbitragem pode ser utilizado em outros campos, tais como juizado especial estadual, juizado especial federal e a justia do trabalho, a fim de se chegar a resoluo de litgios com maior eficincia e rapidez, por uma pessoa especializada em relao ao assunto a ser dirimido, sem que haja interveno do Poder Judicirio.

2.3.1 Juizado Especial Estadual

A Lei n 9.099, de 26 de setembro de 1995, que dispe sobre os Juizados Especiais Cveis e Criminais veio a lume devido inovao da ordem jurdica pela Constituio Federal de 1988, dispondo em seu art. 98, I, que:
Art. 98. A Unio, no Distrito Federal e nos Territrios, e os Estados criaro: I. juizados especiais, providos por juzes togados, ou togados e leigos, competentes para a conciliao, o julgamento e a execuo de causas cveis de menor complexidade e infraes penais de menor potencial ofensivo permitidos, mediante os procedimentos oral e sumarssimo, permitidos, nas hipteses previstas em lei, a transao e o julgamento de recursos por turmas de juzes de primeiro grau.

Dessa maneira, verifica-se que a Lei 9.099/95 um mecanismo de soluo de conflitos. Assim como a LA, sendo que a primeira conta com a utilizao da arbitragem a fim

29

de potencializar seus efeitos, como ocorre quando a conciliao no obtida e as partes podem optar, de comum acordo, pelo juzo arbitral de acordo com o previsto no art. 24 da Lei dos juizados especiais. A competncia do Juizado Especial Cvel refere-se s causas cveis de menor complexidade, sendo que o valor das causas no pode exceder a quarenta (40) vezes o salrio mnimo, envolvendo aes de desejo para uso prprio, alm das aes possessrias sobre bens imveis desde que no ultrapasse o valor da causa j mencionada, consoante art. 3 da Lei 9.099/95, in verbis:
O Juizado Especial Cvel tem competncia para conciliao, processo e julgamento das causas cveis de menor complexidade, assim consideradas: I. as causas cujo valor no exceda a quarenta vezes o salrio mnimo; II. as enumeradas no art. 275, inciso II, do Cdigo de Processo Civil; III. a ao de despejo para uso prprio; IV. as aes possessrias sobre bens imveis de valor no excedente ao fixado no inciso I deste artigo.

Para tanto, observa-se o procedimento sumrio, aplicando-se subsidiariamente o CPC. Tal procedimento aplica-se, ainda, nos casos relacionados a litgio que envolva arrendamento rural e parceria agrcola; cobrana de qualquer quantia devida do condmino ao condomnio; ressarcimento por danos em prdio urbano ou rstico e, tambm, por danos causados em acidente de veculo de via terrestre; cobrana de seguro relacionado a acidente de veculo, salvo nos casos de processo de execuo, bem como cobrana de honorrios dos profissionais liberais, alm de outros casos previstos em lei, conforme previsto no art. 275, II, do cdex acima mencionado. Destaca-se, com pertinncia, algumas causas que no so contempladas pela competncia do Juizado Especial Estadual por serem de natureza alimentar, falimentar e fiscal ou mesmo de interesse da Fazenda Pblica. Tambm entram nesse rol, mesmo que de matria patrimonial, as causas que abrangem acidentes de trabalho, resduos e ao estado e capacidade das pessoas, conforme art. 3, 2, da Lei n 9.099/95, in verbis:
Ficam excludas da competncia do Juizado Especial as causas de natureza alimentar, falimentar e fiscal e de interesse da Fazenda Pblica, e tambm as relativas a acidentes de trabalho, a resduos e ao estado e capacidade das pessoas, ainda que de cunho patrimonial.

Ressalta-se, ainda, que o rbitro conduzir o processo com os mesmos critrios do juiz consoante art. 25 da Lei 9.099/95, sendo que poder decid-lo por equidade.

30

2.3.2 Juizado Especial Federal

Os Juizados Especiais Cveis e Criminais no mbito da Justia Federal foram institudos pela Lei 10.259, de 12 de julho de 2001, a fim de processar e julgar os feitos relativos s infraes de menor potencial ofensivo com fulcro em seu art. 2. Analisando-se a lei supracitada, verifica-se que no h qualquer meno utilizao da arbitragem, mencionando apenas a figura do conciliador, no tendo sequer previso do rbitro, conforme art. 18, in verbis:
Os Juizados Especiais sero instalados por deciso do Tribunal Regional Federal. O juiz presidente do Juizado designar os conciliadores pelo perodo de 2 (dois) anos, admitida a reconduo. O exerccio dessas funes ser gratuito, assegurados os direitos e prerrogativas do jurado.

Arenhart e Marinoni (2003) questionam a respeito da aplicao subsidiria das regras da Lei 9.099/95, determinado pelo art. 1 da Lei 10.259/01, acerca da arbitragem, sendo ela vivel ou no. Os autores enfocam que por serem, em geral, indisponveis os interesses federais e estaduais, no poderiam se submeter arbitragem. Todavia, com a autorizao outorgada para os representantes legais dos rgos pblicos federais poderem conciliar e transigir, os interesses nos procedimentos no mbito dos juizados federais, no h justificativa para se negar o uso do instituto da arbitragem. Dessa forma, consoante dispe o pargrafo nico do art. 10 da Lei 10.259/01:
Os representantes judiciais da Unio, autarquias, fundaes e empresas pblicas federais, bem como os indicados na forma do caput, ficam autorizados a conciliar, transigir ou desistir, nos processos de competncia dos Juizados Especiais Federais.

Assim, sempre que possvel for a conciliao (ou a transao), devem tambm estar autorizada a arbitragem, pena de se dar tratamento distinto a situaes iguais. (ARENHART; MARINONI, 2003, p. 740). Logo, aplica-se a arbitragem aos juizados especiais federais conforme as regras contidas na lei dos juizados especiais estaduais, a fim de que no haja divergncia de julgamento para mesmas situaes.

31

2.3.3 Justia do Trabalho

A Constituio Federal de 1988 em seu art. 114, 1, alhures transcrito, refere-se a possibilidade da utilizao do instituto da arbitragem no mbito da Justia do Trabalho, mencionando que as partes podero eleger rbitros em caso de frustrao da negociao coletiva. Contudo, salienta Jesus (2003) a existncia de correntes contrrias arbitragem na esfera trabalhista devido, principalmente, a sua indisponibilidade com relao aos direitos polticos individuais do trabalhador, ao seu alto custo, a omisso da lei trabalhista, bem como do princpio da isonomia e da ausncia do princpio de proteo. Assim, nos dizeres de YOSHIDA (1997, p. 95):
Entende-se o direito patrimonial disponvel como aquele que assegura o gozo ou fruio, ao rbitro de seu titular, de uma riqueza ou qualquer bem, aprecivel monetariamente. No abrange os direitos personalssimos, os polticos e os direitos de natureza pblica em geral, insuscetveis de renncia ou transio.

A partir do conceito exposto, compreende-se que as demandas que envolvam direitos patrimoniais podem ser objetos da arbitragem com a prerrogativa de que seus titulares possam alienar, renunciar, ceder e transacionar, ou seja, que sejam transigveis. Logo, como os direitos personalssimos, os polticos e tambm os da esfera pblica em geral so irrenunciveis e em regra intransmissveis no podem ser objeto da arbitragem por serem indisponveis, isto , no se pode dispor. A alegao de que o instituto no disponvel no que diz respeito aos direitos individuais do trabalhador, baseia-se no art. 114, 2 da CF/88 por dispor que a arbitragem utilizada na esfera trabalhista para dirimir questes relativas a dissdios coletivos. Porm, como ressalta Alvim (2004, p. 52) No mbito trabalhista, a arbitragem revela-se o instrumento ideal para que se firmem as relaes entre o capital e o trabalho, seja individual ou coletivo o litgio a ser resolvido pela sentena arbitral.. Alm disso, o alto custo do juzo arbitral se d, segundo Jesus (2003, p. 54):
[...] porque a Justia do Trabalho para o trabalhador graciosa para quem ganha at dois salrios mnimos. Se for gerenciada, sem dvida, o custo da respectiva mquina estatal ser reduzido, haver mais causas com honorrios menores.

32

Porm, h que se ressaltar o caso das partes no escolherem o particular como rbitro, podendo este ser um membro do Ministrio Pblico do Trabalho, sem qualquer nus, vez que vedado ao Ministrio Pblico receber, a qualquer ttulo e sob qualquer pretexto, honorrios, percentagens ou custas processuais de acordo com o art. 128, I, a, da CF/88. O art. 83, XI, da Lei Orgnica do Ministrio Pblico da Unio dispe ser de competncia do Ministrio Pblico do Trabalho [...] atuar como rbitro, se assim for solicitado pelas partes, nos dissdios de competncia da Justia do Trabalho, mesmo que inexista clusula compromissria. A omisso da lei trabalhista no pode ser tida como um ponto contra a arbitragem como muitos adversrios a aplicao do instituto afirmam, considerando que o art. 769 da CLT reza que Nos casos omissos, o direito processual comum ser fonte subsidiria do direito processual do trabalho, exceto naquilo em que for incompatvel com as normas deste Ttulo.. Outrossim, o princpio da isonomia e a ausncia do princpio de proteo so enfocados, tendo em vista que o primeiro assegurado pela arbitragem, no se configurando de forma isonmica nos conflitos trabalhistas, de tal sorte que na legislao obreira prevalece o princpio da proteo. Para Jesus (2003, p. 55) como a lei de arbitragem prev isonomia real e no formal, s o rbitro adapt-la legislao trabalhista. Ressaltando, assim, que a arbitragem se praticada enseja em uma prestao jurisdicional mais clere e eficaz. Alguns direitos trabalhistas podem ser objetos de renncia e transao, sendo possvel ser submetidos ao instituto da arbitragem. Observando-se, contudo os dizeres de YOSHIDA (1997, p. 96) que recomenda:
[...] o envolvimento do sindicato dos trabalhadores no procedimento arbitral pois teria o duplo condo de evitar o temido desequilbrio de foras entre a empresa e o hipossuficiente, e de eliminar qualquer eiva de nulidade fundada nos preceitos legais que obrigam sua interveno para a reduo ou transao de alguns direitos trabalhistas especficos.

Dessa forma, pode-se elencar o rol de direitos trabalhistas, que segundo o autor supramencionado podem ser submetidos ao instituto arbitral. Primeiramente relacionam-se os concernentes a salrios e jornada de trabalho, sendo que sua fixao no depende especificamente de conhecimentos jurdicos. Assim, no possvel reduzir o salrio, a menos que tenha sido objeto de conveno ou acordo coletivo e nem de ter jornada de trabalho que exceda oito (8) horas dirias e quarenta e quatro (44) semanais, podendo haver compensao

33

de horrios e reduo de jornada quando dispuser em acordo ou conveno, segundo o art. 7, VI e XIII da CF/88:
Art. 7. So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: VI. irredutibilidade do salrio, salvo o disposto em conveno ou acordo coletivo; XIII. durao do trabalho normal no superior a oito horas dirias e quarenta e quatro semanais, facultada a compensao de horrios e a reduo da jornada, mediante acordo ou conveno coletiva.

Os provenientes de contrato de trabalho j extinto tambm so classificados como direitos disponveis, bem como aqueles direitos complementares s disposies convencionais e legais mnimas que so discutidos nos dissdios coletivos de natureza econmica, envolvendo alteraes para melhor, conforme art. 114, 1 e 2, da CF/88, alhures mencionado. Com base nesse mesmo artigo os direitos coletivos oriundos de leis ou acordo coletivo e convenes proferidas por decises de natureza declaratria. Ademais, esto os direitos ligados regulamentao das relaes obrigacionais no decorrer da paralisao, encontrando respaldo no art. 7 da Lei de Greve, devendo ser [...] regidas pelo acordo, conveno, laudo arbitral ou deciso da Justia do Trabalho, perodo esse em que o contrato de trabalho fica suspenso. Veda-se, em decorrncia do pargrafo nico deste artigo [...] a resciso do contrato de trabalho durante a greve, bem como a contratao de trabalhadores substitutos, salvo excees. Por fim, esto os direitos concernentes a contrato de trabalho que est em vigor tendo sido constitudo anteriormente arbitragem, em que podem ser transacionados por basearem em condies existentes antes e tambm em direitos j constitudos. Ressaltando-se que no so disponveis os direitos futuros. (YOSHIDA, 1997).

2.4 Natureza Jurdica da Arbitragem

H uma grande discusso sobre a natureza jurdica da arbitragem, na qual vrios estudiosos se contrapem a respeito do instituto. Atualmente, existem trs correntes: uma privatista ou contratualista; uma publiscista ou processualista e uma intermediria ou conciliadora. A corrente privatista ou contratualista liderada por Chiovenda:

34

[...] relega o procedimento arbitral, por inteiro, esfera contratual, e os rbitros s podem dispor sobre o material lgico da sentena, que restaria na esfera da atividade privada, e que o juiz, atravs do decreto de executoriedade, transforma numa sentena, consistente no somatrio de um juzo lgico e de um comando. (ALVIM, 2004, p. 38).

Verifica-se que tal posicionamento de Chiovenda se d em razo da exigncia da homologao do laudo arbitral pela lei italiana, sendo considerada a arbitragem totalmente desprovida de carter jurisdicional. Porm, ressalta-se que diverge da lei brasileira, em virtude dos art. 18 e 31 da LA, in verbis:
Art. 18. O rbitro juiz de fato e de direito, e a sentena que proferir no fica sujeita a recurso ou a homologao pelo Poder Judicirio. Art. 31. A sentena arbitral produz, entre as partes e seus sucessores, os mesmos efeitos da sentena proferida pelos rgos do Poder Judicirio e, sendo condenatria, constitui ttulo executivo.

Alm disso, Chiovenda citado por Carmona (1993) refere-se a condio da homologao do laudo arbitral pelo Poder Judicirio para que possa ser exigvel, pois sem o aval do Judicirio seria semelhante a um parecer. Ainda trata da impossibilidade dos rbitros de imporem sanes, concluindo que no seria uma atividade jurisdicional, separando que o laudo, por ser uma mera obra jurdica, conteria matria ftica, e a sentena proferida pelo juiz seria matria jurdica. Carmona (1993, p. 31) critica a separao entre matria ftica e jurdica proposta por Chiovenda, considerando que se o laudo arbitral fosse um simples parecer jurdico:
[...] poderia o juiz caso no concordasse com o contedo da deciso arbitral deixar de homolog-la, o que feriria o sistema de delibao adotado em todos os pases que exigem de alguma forma a homologao de laudos arbitrais.

Assim, para o referido autor cabe ao rbitro a concretizao da norma ou mesmo atuar a vontade da lei atravs da substituio da atividade das partes pela sua. Logo, entende-se que haver arbitragem quando o objeto for a declarao nica e exclusiva, da regra jurdica sobre determinada espcie. A corrente publiscista ou processualista, segundo Carmona (1993, p. 32):
[...] ressalta o aspecto processual do contrato de compromisso, cujo principal efeito seria a derrogao das regras de competncia estatais, acentuando a identidade entre o laudo proferido pelo rbitro e a sentena emanada pelo juiz togado.

35

Conforme essa corrente entende-se que o laudo arbitral seria um ato jurisdicional, ou seja, uma sentena declaratria que se transformaria, com o ato do pretor que o homologa, em sentena condenatria, recebendo a deciso homologatria a qualificao de ato de aprovao. (CARMONA, 1993, p. 33). J a corrente intermediria ou conciliadora, comandada por Carnelutti, refere-se ao laudo arbitral como no sendo uma sentena, em virtude da necessidade da executoriedade pelo magistrado, e por outro lado que tanto a figura do rbitro quanto do juiz equivalem para a formao da deciso do litgio. (ALVIM, 2004). A arbitragem brasileira revela ter carter jurisdicional, tendo em vista o advento da LA, em razo da fora obrigacional imposta sentena arbitral, contando com os mesmos efeitos da sentena judicial, demonstrando contratualidade apenas no que se refere sua origem, pois resulta da vontade das partes. Contudo, Alvim ( 2004, p. 49) ressalta que sendo:
Privado ou pblico, o juzo arbitral no funcionar se o procedimento no for sumrio, simplificado e adequado modalidade de conflito a ser composto pela jurisdio arbitral; e, sobretudo, se os prprios interessados no conflito no tiverem interesse em que funcione.

Entende-se, dessa maneira, que independentemente da esfera escolhida pelas partes com o fito de solucionar a demanda, no importando ser estatal ou privada, s chegar ao fim pretendido inicialmente caso haja o interesse das mesmas. Assim, necessrio se faz saber escolher o instituto adequado ao conflito, que seja clere e simples para resultar no fim colimado.

2.5 Legislao

Alm da Lei de Arbitragem, h outros dispositivos legais que podem ser encontrados no ordenamento jurdico brasileiro para que se apliquem os mtodos alternativos de pacificao social, tais como a Constituio Federal em seu art. 114, 1 e 2; a seo VIII da Lei n 9.099, de 26 de setembro de 1995; a Lei n 7.783, de 28 de junho de 1989 Lei de Greve art. 3; Medida Provisria n 10.101, de 19 de dezembro de 2000 em seu art. 4; e a Lei n 9.514, de 20 de novembro de 1997, art. 34. O art. 114, 1 e 2 da Constituio Federal de 1988, antes da EC 45/04 dispunha:

36

Art. 114. Compete Justia do Trabalho conciliar e julgar os dissdios individuais e coletivos entre trabalhadores e empregadores, abrangidos os entes de direito pblico externo e da administrao pblica direta e indireta dos Municpios, do Distrito Federal, dos Estados e da Unio, e, na forma da lei, outras controvrsias decorrentes da relao de trabalho, bem como os litgios que tenham origem no cumprimento de suas prprias sentenas, inclusive coletivas. 1. Frustrada a negociao coletiva, as partes podero eleger rbitros. 2. Recusando-se qualquer das partes negociao coletiva ou arbitragem, facultado aos respectivos sindicatos ajuizar dissdio coletivo, podendo a Justia do Trabalho estabelecer normas e condies, respeitadas as disposies convencionais e legais mnimas de proteo ao trabalho.

Consoante o artigo acima mencionado, verifica-se que tanto os dissdios individuais quanto os coletivos entre trabalhadores e empregadores so de competncia da Justia do Trabalho, com a finalidade de haver a conciliao e o julgamento, buscando o fim da controvrsia. Porm, caso no se chegue a um acordo, fica a critrio das partes elegerem rbitros para resolverem suas contendas. Ademais, como ltima soluo tem-se a possibilidade do ajuizamento de dissdio coletivo pelo sindicato, devendo ser respeitadas as normas e condies estabelecidas pela Justia do Trabalho, sem esquecer das normas de proteo ao trabalho. Reza a Lei n 9.099, de 26 de setembro de 1995, Seo VIII, o seguinte:
Da conciliao e do Juzo Arbitral Art. 21. Aberta a sesso, o Juiz togado ou leigo esclarecer as partes presentes sobre as vantagens da conciliao, mostrando-lhes os riscos e as conseqncias do litgio, especialmente quanto ao disposto no 3 do art. 3 desta Lei. Art. 22. A conciliao ser conduzida pelo Juiz togado ou leigo ou por conciliador sob sua orientao. Pargrafo nico. Obtida a conciliao, esta ser reduzida a escrito e homologada pelo Juiz togado, mediante sentena com eficcia de ttulo executivo. Art. 23. No comparecendo o demandado, o Juiz togado proferir sentena. Art. 24. No obtida a conciliao, as partes podero optar, de comum acordo, pelo juzo arbitral, na forma prevista nesta Lei. 1. O juzo arbitral considerar-se- instaurado, independentemente de termo de compromisso, com a escolha do rbitro pelas partes. Se este no estiver presente, o Juiz convoc-lo- e designar, de imediato, a data para a audincia de instruo. 2. O rbitro ser escolhido dentre os juzes leigos. Art. 25. O rbitro conduzir o processo com os mesmos critrios do Juiz, na forma dos arts. 5 e 6 desta Lei, podendo decidir por equidade. Art. 26. Ao trmino da instruo, ou nos cinco dias subseqentes, o rbitro apresentar o laudo ao Juiz togado para homologao por sentena irrecorrvel.

De acordo com a Lei n 9.099/95, pode-se observar os requisitos necessrios ocorrncia da conciliao e do juzo arbitral, desde a abertura da sesso at o trmino da instruo. Inicialmente, o juiz togado ou leigo dever mostrar os riscos e as conseqncias dos litgios, devendo esclarecer as partes sobre as vantagens da conciliao. Caso haja a conciliao, necessariamente conduzida por juiz togado ou leigo ou mesmo por um

37

conciliador sob sua orientao, ser reduzida a termo, sendo homologado pelo juiz togado. Tal sentena vale como ttulo executivo judicial, validando-a para ser executada, se for o caso. O juzo arbitral proposto, como se verifica a partir da leitura do art. 24 da referida lei, caso no tenha sido obtida a conciliao, somente sendo aceita se as duas partes concordarem. Ento, instaurar-se- o procedimento arbitral quando for escolhido o rbitro pelos litigantes, mesmo que inexista termo de compromisso. Torna-se relevante ressaltar que as responsabilidades e deveres do rbitro so as mesmas do magistrado, podendo solucionar a demanda atravs da equidade. O juiz convocar o rbitro, designando a data de audincia de instruo, quando este no estiver presente, devendo ser escolhido dentre os juzes leigos. O fim da instruo se d com a homologao por sentena irrecorrvel do laudo apresentado pelo rbitro ao juiz togado. O art. 3 da Lei n 7.783, de 28 de junho de 1989 dispe:
Frustrada a negociao ou verificada a impossibilidade de recursos via arbitral, facultada a cessao coletiva do trabalho. Pargrafo nico. A entidade patronal correspondente ou os empregadores diretamente interessados sero notificados, com antecedncia mnima de 48 (quarenta e oito) horas, da paralisao.

Conforme anlise do artigo acima, nota-se a exigncia de notificar aos empregadores bem como a entidade patronal acerca da paralisao, observando-se o prazo de quarenta e oito horas antes da realizao da greve. Tal paralisao facultada quando da no realizao de uma negociao ou mesmo da inviabilidade de se adotar os recursos arbitrais, sendo um direito dos trabalhadores. A Medida Provisria n 10.101, de 19 de dezembro de 2000, que dispe sobre a participao dos trabalhadores nos lucros ou resultados da empresa e d outras providencias, in verbis:
Art. 4. Caso a negociao visando participao nos lucros ou resultados da empresa resulte em impasse, as partes podero utilizar-se dos seguintes mecanismos de soluo do litgio: I mediao; II arbitragem de ofertas finais. 1. Considera-se arbitragem de ofertas finais aquela em que o rbitro deve restringir-se a optar pela proposta apresentada, em carter definitivo, por uma das partes. 2. O mediador ou o rbitro ser escolhido de comum acordo entre as partes. 3. Firmado o compromisso arbitral, no ser admitida a desistncia unilateral de qualquer das partes. 4 O laudo arbitral ter fora normativa, independentemente de homologao judicial.

38

Essa medida provisria permite a utilizao expressa de dois sistemas alternativos de soluo de conflitos, a mediao em seu inciso I, e a arbitragem no inciso II, para litgios que envolvam a participao nos lucros ou resultados da empresa, e que no cheguem a uma negociao. Dessa forma, o rbitro segue o mecanismo da arbitragem das ofertas finais, isto , no pode optar por uma proposta diversa daquela que foi apresentada pelas partes, que o escolheram por mtuo acordo. No cabe, neste caso, desistncia por apenas uma das partes, e no depende de homologao judicial, o laudo arbitral proferido, por ter fora de sentena. Por fim, o art. 34 da Lei n 9.514, de 20 de novembro de 1997 que dispe sobre o Sistema de Financiamento Imobilirio, institui a alienao fiduciria de coisa mvel e d outras providncias, dispondo a possibilidade de utilizao do instituto da arbitragem para litgios envolvendo financiamento imobilirio em geral, aplicando-se a prpria LA, in verbis: Os contratos relativos ao financiamento imobilirio em geral podero estipular que litgios ou controvrsias entre as partes sejam dirimidos mediante arbitragem, nos termos do disposto na Lei n 9.307, de 23 de setembro de 1996.. Ressalta-se que h legislaes esparsas tambm no mbito internacional, como a Lei de Arbitragem Alem/1998, a Lei de Mediao e Conciliao n 24.573, dispe sobre arbitragem a sexta parte do Cdigo Judicirio Belga, o Decreto n 1818/1998 colombiano que dispe sobre os mtodos alternativos de solues de controvrsias, dentre outros, porm no se torna oportuno aprofundar nessa questo. (GT Arbitragem)

2.6 Poderes das Partes

Como j fora mencionado no so todos que podem se utilizar da arbitragem para resolver suas contendas, mesmo havendo consenso de ambas as partes, vez que alguns requisitos devem ser observados. O art. 1 da LA, alhures transcrito, dispe acerca das pessoas que podem ser capazes de contratar desde que o assunto a ser dirimido seja relativo a direitos patrimoniais disponveis. Assim, como observa Alvim (2004, p. 51) os seus limites so tanto de ordem objetiva (direitos patrimoniais disponveis) quanto subjetiva (pessoas capazes de contratar), nos termos da lei civil.. Nota-se a existncia de limites quanto ao objeto a ser submetido ao juzo arbitral, estando fora de sua competncia questes relacionadas a Direito Constitucional, Direito Penal e Direito Administrativo, por serem ramos do Direito Pblico, bem como os

39

direitos de personalidade, do estado e da famlia, estando desconsiderados os referentes a alimentos. O autor supramencionado diz, ainda, que [...] a referncia a direitos disponveis deve ser entendida de forma a compreender todos aqueles os quais a lei reconhece ao seu titular, ou algum por ele, o poder de disposio. (ALVIM, 2004, p. 53). Por derradeiro, no direito o sentido da expresso patrimnio lato sensu por compreender tanto os bens materiais quanto os morais, sendo que s podem ser submetidos ao juzo arbitral os bens materiais.

2.7 Vantagens e Desvantagens

A Lei de Arbitragem um meio alternativo de soluo de conflitos de ordem patrimonial disponvel, que se assemelha a outros meios de pacificao social, tais como transao, conciliao, dentre outros j mencionados no captulo anterior. Em busca da resoluo dos litgios as partes tambm podem se utilizar da justia estatal, que se realiza atravs do processo civil. Conforme Figueira Jnior (1999, p. 102):
Tudo depender, portanto, da natureza do conflito apresentado no caso concreto e da opo que as partes iro fazer, espontaneamente e em comum acordo, a respeito da prestao da tutela pelo Estado-juiz ou pelo rbitro. Em outros termos, ser a escolha (adequada ou inadequada) que nortear os resultados mais ou menos vantajosos decorrentes da opo.

Entende-se que cada mtodo de resoluo de conflito, sendo judicial (Estado-juiz) ou extrajudicial (rbitro), possui suas vantagens e desvantagens, cabendo as partes escolherem em comum acordo a maneira que mais lhes convm e que possa trazer resultados mais benficos e satisfatrios. Portanto, necessrio se faz ressaltar aspectos relevantes acerca da arbitragem. A situao atual dos rgos judicirios brasileiros pblica e notria no que concerne a morosidade processual, retardando vultosamente a soluo dos litgios. Com isso, a sociedade queda-se desacreditada com a justia estatal, buscando meios mais geis para a soluo das demandas. De acordo com o Guia de Arbitragem da FENASEG Federao Nacional das Empresas de Seguros Privados e de Capitalizao, as principais vantagens da arbitragem so a

40

rapidez, a economia de custo, eficcia da deciso, efetividade dos resultados, informalidade, garantia de privacidade de sigilo, transformao e melhoria das relaes e possibilidade de aplicao nos contratos civis e comerciais. Parcialmente contrrio a esse entendimento est o doutrinador Carmona por acreditar que os motivos reais que impulsionam as partes a escolher a via arbitral no so aqueles tradicionais como a rapidez, a economia e o segredo, destacando as seguintes caractersticas:
[...] ausncia de formas solenes, a possibilidade de julgar por equidade ou de escolher livremente a lei a ser aplicada e ainda a neutralidade dos rbitros na soluo de litgios envolvendo partes de nacionalidades diferentes, alm da especializao tcnica dos julgadores. (1993, p. 73)

Entende-se que no procedimento arbitral h menos formalidade do que no judicirio, permitindo aos litigantes participarem do processo mais ativamente. Com relao a escolha da equidade, percebe-se ser um grande estmulo a propagao do instituto, pois o rbitro conta com esse poder de afastar-se das regras estritas de direito, diferentemente do juiz que s decidir por equidade nos casos previstos em lei, como disposto no art. 127 do CPC. Quanto a neutralidade dos rbitros envolvendo partes de nacionalidades diferentes o autor referiu-se a arbitragem internacional, a qual acentua a importncia da neutralidade como forma de precauo, de maneira que, os rbitros no sejam da mesma nacionalidade dos litigantes e tambm quanto a escolha da sede da arbitragem. E, finalmente, a necessidade de especializao tcnica ou cientfica dos rbitros para solucionar as controvrsias, verificando ser mais econmico por no ter que designar um perito para dar um laudo, j que o prprio julgador expert no assunto. Ainda, conforme o entendimento do autor a arbitragem no apropriada resoluo de conflitos que envolvam valores pequenos ou que envolvam matria de pouca complexidade, como pde ser observado com o insucesso da experincia da arbitragem nos Juizados Especiais de Pequenas Causas. Ele entende que:
[...] a arbitragem no substitui com vantagem a atividade jurisdicional do Estado em toda e qualquer hiptese: o sigilo, o custo da arbitragem e a rapidez, na realidade, no so motivos que levam os interessados a escolher a soluo pela via arbitral de seus litgios. (1993, p. 16)

Dessa forma, Carmona acredita que o sigilo relativo, vez que as sentenas acabam sendo publicadas at mesmo integralmente pelos rgos arbitrais atravs de seus relatrios, e mesmo que omitam o nome das partes, revela-se o assunto, podendo ser o bastante para

41

descobrir os litigantes envolvidos. Quanto ao custo, a arbitragem mais onerosa do que o processo estatal, em determinadas situaes, j que as partes continuaro a arcar [...] com as custas de seus prprios advogados e com as despesas decorrentes do processo arbitral. (1993, p. 73). A rapidez no considerada um fator essencial ao instituto, pelo fato das partes poderem retardar a deciso arbitral em decorrncia dos meios dilatrios que podem ser utilizados pelas partes. Ademais, o doutrinador faz referncia a necessidade de homologao e execuo do laudo arbitral, o que ocasionaria na demora da soluo da lide. Ressalta-se, porm, que com o advento da Lei de Arbitragem em 1996, no h mais que se falar em homologao do laudo arbitral, conforme art. 18 da referida lei, decaindo o mencionado posicionamento de Carmona. Assim, como j ressaltado, as partes podem escolher o rbitro ou rbitros, que sero tcnicos especializados no mbito da questo a ser decidida, providos de responsabilidade, sendo de confiana das partes. Estas ainda podem escolher as provas que sero admitidas e o prazo em que a sentena ser proferida, consoante disposto no art. 23 da LA, conferindo rapidez na prestao da tutela extrajudicial. Sendo assim, o rbitro ter o prazo de cento e oitenta (180) dias contado da instituio da arbitragem ou de sua substituio para a apresentao da sentena arbitral. Nesse sentido dispe o mencionado artigo:
Art. 23. A sentena arbitral ser proferida no prazo estipulado pelas partes. Nada tendo sido convencionado, o prazo para a apresentao da sentena de seis meses, contado da instituio da arbitragem ou da substituio do rbitro.

Ressalta-se que somente os embargos arbitrais so capazes de atrasar a prestao da tutela arbitral, justificando sua utilizao para a correo ou integrao da sentena, que ser interposto no prazo de cinco dias contado do recebimento da notificao ou da cincia pessoal da sentena arbitral; desde que tenha finalidade de corrigir erro material da deciso ou tambm de esclarecer obscuridade, dvida ou contradio da mesma. O aditamento da sentena arbitral se dar no prazo de dez dias pelo rbitro ou tribunal arbitral, conforme disposto no art. 30 da LA:
No prazo de 5 (cinco) dias, a contar do recebimento da notificao ou da cincia pessoal da sentena arbitral, a parte interessada, mediante comunicao outra parte, poder solicitar ao rbitro que: I. corrija qualquer erro material da sentena arbitral; II. esclarea alguma obscuridade, dvida ou contradio da sentena arbitral, ou se pronuncie sobre ponto omitido a respeito do qual devia manifestar-se a deciso;

42

Pargrafo nico. O rbitro ou o tribunal arbitral decidir, no prazo de 10 (dez) dias, aditando a sentena arbitral e notificando as partes na forma do art. 29.

Por derradeiro, fica afastada a ao rescisria no instituto da arbitragem, sendo substituda pela ao de nulidade, devendo ser proposta no prazo de noventa dias contado do recebimento da notificao da sentena ou seu aditamento, previsto no art. 33, 1 da LA:
A demanda para a decretao de nulidade de sentena arbitral seguir o procedimento comum, previsto no Cdigo de Processo Civil, e dever ser proposta no prazo de at 90 (noventa) dias aps o recebimento da notificao arbitral ou de seu aditamento.

O doutrinador Figueira Jnior (1999) bastante otimista com relao a arbitragem, vez que no ilustra em sua obra nenhuma desvantagem ou prejuzo decorrente da escolha do instituto, por afirmar veementemente no alcance rpido da soluo da lide, sem esquecer a segurana e a justia da deciso. O juzo arbitral propcio, segundo o autor, para:
[...] a convergncia dos esforos dos litigantes no sentido de alcanarem rapidamente sem descurar dos valores maiores que so a segurana e a justia da deciso a soluo final da lide, tendo em vista que, quase sempre, ambos tm interesse na resoluo do conflito que, no raras vezes, envolve quantias vultosas de dinheiro, com inmeros efeitos diretos e reflexos. Assim, desde que feita a opo adequada pela jurisdio arbitral, no vislumbramos propriamente nenhuma desvantagem que possa advir desta escolha. (p. 103 e 104)

Como se verifica, a arbitragem possui suas vantagens e desvantagens, bem como qualquer outro tipo de soluo de litgios, seja ele pela via judicial ou extrajudicial. Ocorre que, diante de tais exposies nota-se que a escolha mais acertada para determinadas situaes deve ser tomada com uma prvia anlise de qual instituto se adequa mais ao caso. Oportuno faz-se ressaltar que a via arbitral vem demonstrando ser a mais propcia aos casos que envolvam direitos patrimoniais disponveis, tendo em vista a sua celeridade dentre outros aspectos j mencionados.

2.8 Deveres e Responsabilidade do rbitro

O rbitro pode ser qualquer pessoa capaz, ou seja, que goze de sua plena capacidade civil, no existindo nenhum outro requisito, vez que o art. 13 da LA assinala que o rbitro

43

tenha apenas a confiana das partes, e seja capaz. Entende-se, portanto, que a indicao para ser rbitro depende somente da natureza da controvrsia instaurada, imprescindvel que tenha conhecimento tcnico ou cientfico acerca da demanda a fim de solucion-la, no sendo necessrio ser bacharel em direito. Segundo leciona Caetano (2006, p. 119):
licito e mesmo correto que rgos arbitrais institucionais, entidades especializadas, tenham e mantenham disposio dos clientes/usurios o painel de nomes das mais diversas reas da atividade profissional que tenham disponibilidade para, uma vez escolhidos, funcionarem no procedimento arbitral como rbitros.

Dessa forma, entende-se ser necessrio que as entidades especializadas bem como os rgos arbitrais disponham de uma lista de nomes de profissionais de diversas reas, desde que estes se disponibilizem, a fim de servirem como rbitros, para os litigantes escolherem caso no tenham ningum de sua confiana para tal encargo. O autor ainda ressalta a existncia de vrios rgos e entidades que exploram as pessoas, utilizando-se de uma denominao falsa para atra-los, cobrando um preo elevado, mas que na verdade so estelionatrios, agindo como quadrilhas organizadas. Entretanto, oportuno se faz ressaltar os ensinamentos de Figueira Jnior (1999) que considera importante que as partes, ao no optarem pela indicao de uma entidade arbitral para nomear rbitros, escolham algum que possua formao jurdica, alm de ser da confiana de ambas. Isso se mostra necessrio, vez que estaro diante de regras e princpios, alm da matria constitucional. O art. 13, 1 da LA trata sobre o nmero de rbitros que dever ser sempre em nmero mpar, com ou sem suplente. Procura-se evitar empate na votao, que viria a acarretar na inviabilizao da soluo da lide. Caso as partes faam a nomeao em nmero par, os que foram indicados podem nomear mais um rbitro, desde que tenham expressa previso normativa. Se no houver acordo quanto a nomeao, os interessados podero provocar o Poder Judicirio que seria competente para decidir a demanda, a fim de fazer a indicao, consoante art. 13, 2 da LA, in verbis:
Quando as partes nomearem rbitros em nmero par, estes esto autorizados, desde logo, a nomear mais um rbitro. No havendo acordo, requerero as partes ao rgo do Poder Judicirio a que tocaria, originariamente, o julgamento da causa a nomeao do rbitro, aplicvel, no que couber, o procedimento previsto no art. 7 desta Lei.

44

O presidente do tribunal arbitral eleito por maioria simples entre os rbitros nomeados, sendo que [...] no havendo consenso, ser designado presidente o mais idoso, conforme previsto no art. 13, 4 da LA. Tem-se como requisito imprescindvel para o desempenho da funo de rbitro a [...] imparcialidade, independncia, competncia, diligncia e discrio, assinalado no art. 13, 6 da LA. Dessa forma, denota-se novamente a importncia do rbitro ter uma formao tcnica ou cientfica em relao matria a ser solucionada. Os rbitros so equiparados aos funcionrios pblicos por fora do disposto no art. 17 da LA, in verbis: Os rbitros, quando no exerccio de suas funes ou em razo delas, ficam equiparados aos funcionrios pblicos, para os efeitos da legislao penal.. Dessa maneira, pode ser imputado aos rbitros, no desempenho de suas funes, os tipos criminais prprios dos funcionrios pblicos previstos no Ttulo XI, Captulo I (Dos Crimes Praticados contra a Administrao em Geral) do Cdigo Penal Brasileiro CP, tais como peculato, concusso, corrupo, condescendncia criminosa, violncia arbitrria, sonegao ou inutilizao de livros ou documentos, dentre outros. Alm disso, aplicvel ao rbitro a lei processual civil no que concerne aos deveres e responsabilidades dos juzes, cabendo-lhe, de ofcio ou a requerimento da parte, a adoo das medidas necessrias ao desenvolvimento do processo. (ALVIM, 2004, p. 269). Conforme alhures transcrito o art. 23 da LA, um dos deveres do rbitro o prazo que se deve apresentar a sentena, sendo de seis meses contados da instituio da arbitragem ou da substituio do rbitro, caso no tenha sido estipulado um prazo pelas partes. Tratando-se de responsabilidade civil, segundo Figueira Jnior (1999), os rbitros so equiparados aos juzes togados, respondendo por perdas e danos em trs hipteses, quando agirem com dolo ou fraude, caso em que tenha sido comprovada a prevaricao, a concusso ou a corrupo passiva, com base no art. 133, I, CPC e art. 32, VI, LA, in verbis:
Art. 133. Responder por perdas e danos o juiz, quando: I. no exerccio de suas funes, procedendo com dolo ou fraude. Art. 32. nula a sentena arbitral se: VI. Comprovado que foi proferida por prevaricao, concusso ou corrupo passiva.

A segunda hiptese verificada quando os rbitros praticam culpa grave ao recusarem, omitirem ou retardarem qualquer meio que deva ordenar de ofcio ou mesmo a requerimento da parte, desde que no tenha justo motivo, conforme disposto no art. 133, II, CPC e art. 32, VII, LA, in verbis:

45

Art. 133, II. Recusar, omitir ou retardar, sem justo motivo, providncia que deva ordenar de ofcio, ou a requerimento da parte. Art. 32, VII. Proferida fora do prazo, respeitado o disposto no art. 12, inciso III, desta Lei.

Conforme a terceira e ltima hiptese, encontra-se a disfuno ou deficincia do rbitro ou tribunal arbitral quando a sentena arbitral for proferida por quem no tem competncia para ser rbitro, no for proferida de acordo com a conveno de arbitragem, no decidir na ntegra o litgio submetido a arbitragem , e por fim, quando no forem respeitados os princpios aplicveis ao instituto arbitral, fundamentado no art. 32, II, III, IV, V e VIII, in verbis:
Art. 32, II. Emanar de quem no podia ser rbitro; III. no contiver os requisitos do art. 26 desta Lei; IV. for proferida fora dos limites da conveno de arbitragem; V. no decidir todo o litgio submetido arbitragem; VIII. forem respeitados os princpios de que trata o art. 21, 2 desta Lei.

Quando os rbitros integrarem alguma entidade arbitral, esta responde solidariamente pelos atos nulos praticados por seus julgadores [...], com direito de regresso a ser dirigido contra os causadores diretos dos danos verificados. (FIGUEIRA JNIOR, 1999, p. 205). O autor ainda ressalta a importncia de se analisar a culpabilidade da entidade e tambm do rbitro ou tribunal arbitral, j que a arbitragem de natureza contratual fundada em relaes privadas. Portanto, entende-se que a Lei de Arbitragem buscou dar o mesmo objetivo da justia estatal a privada no que concerne ao direito justo, primando pela realizao da justia, porm, utilizando-se de instrumentos menos burocrticos, mas que visam uma conduta ideal pautada nos valores ticos e morais.

2.9 Princpios Aplicveis Arbitragem

Na maioria das vezes para que se possa compreender determinada palavra corretamente, torna-se necessrio buscar a sua definio etimolgica. Sendo assim, importante se faz verificar primeiro a definio da palavra princpio, para, em seguida, entender os princpios aplicveis arbitragem. Conforme o Dicionrio Enciclopdico (1994, p. 678),

46

princpio o comeo, origem, fonte./[...] Regra de conduta, maneira de ver./ Regras fundamentais admitidas com base de uma cincia, de uma arte, etc.. Os princpios aplicveis ao instituto arbitral so os preceituados no art. 21, 2 da LA, que reza: Sero, sempre, respeitados no procedimento arbitral os princpios do contraditrio, da igualdade das partes, da imparcialidade do rbitro e de seu livre convencimento.. O princpio do contraditrio est diretamente ligado ao da igualdade das partes, vez que a partir do primeiro assegura-se a necessidade de se ouvir a outra parte a fim de que produza sua defesa, dando condies iguais s partes durante todo o curso do processo. Assim, conforme Theodoro Jnior, (2005, p. 25) o contraditrio absoluto, pois a sua inobservncia acarreta em nulidade processual. Verificando-se que este princpio no deve ser aplicado por si s, mas deve harmonizar-se com todos os demais. O princpio da imparcialidade do rbitro diz respeito independncia e a neutralidade quanto ao caso, assegurando que decidir o conflito afastando-se da possibilidade de influncia sobre a sentena a ser prolatada, objetivando solucionar o caso com justia. J o princpio do livre convencimento, consiste tambm na independncia do rbitro de formar a sua opinio com a finalidade de decidir a lide. Logo, verifica-se que as partes tm as mesmas oportunidades de manifestao, portanto, devem ser tratadas de forma isonmica, dessa maneira, caso algum documento seja juntado aos autos ou mesmo se alguma prova for produzida, a outra parte dever ser ouvida e para que possa manifestar-se a respeito, caso queira. Alm disso, o rbitro deve ser imparcial, colocando-se neutro no litgio para no beneficiar ningum, decidindo com justia, formando seu convencimento de maneira livre.

2.10 Tipos de Arbitragem

Conforme o Guia de Arbitragem da FENASEG, so dois os tipos de arbitragem, a institucional e a ad hoc tambm chamada de avulsa. Tem-se a primeira quando houver um organismo institucional responsvel pelo estabelecimento de regras para o julgamento do conflito. Ela tida como um modelo de clusula compromissria, devendo constar expressamente na aplice que as partes nomearo conjuntamente um rbitro a fim de solucionar qualquer divergncia que possa vir a ocorrer no que concerne interpretao dos

47

termos e condies do documento, ou mesmo qualquer problema referente ao ajuste ou liquidao de sinistro. O procedimento arbitral iniciar com a apresentao de aviso de pedido de instaurao do instituto da arbitragem por uma das partes outra, devendo ser realizado por escrito. Caso os interessados no escolham um rbitro em trinta dias contados da escolha do juzo arbitral, cada parte se encarregar de nomear por escrito, dentro de dez dias, os rbitros que podero os representar, sendo que estes devero se pronunciar quanto a aceitao ou no do encargo dentro de dez dias contados de sua convocao. A partir destes procedimentos verifica-se que se trata de clusula compromissria institucional, restando demonstrado, de acordo com o Guia de Arbitragem FENASEG (2007, p. 16), que:
[...] nomeado o ___ (deve ser nomeado Cmara ou Centro j constitudos, como, por exemplo, o Centro Brasileiro de Mediao e Arbitragem CBMA), para processar o procedimento arbitral, inclusive para efeito de nomeao do rbitro Desempatador se os rbitros Representantes no chegarem a um consenso quanto a este ponto. Fica estabelecido, tambm, que as regras regulamentares sero seguidas pelas partes e pelos rbitros, em todos os seus termos, naquilo que no contrariar a presente clusula.

Como se v, deve-se nomear primeiramente um rgo institucional para que possa se responsabilizar pelo andamento do processo arbitral, caso em que necessrio estar convencionado em uma clusula, e que tenha sido de comum acordo entre as partes. Se no houver acordo entre as mesmas, o referido rgo ter poderes para nomear um rbitro denominado de desempatador para as ocasies em que no se tenha chegado a um rbitro comum. Ademais, observando-se as regras presentes na clusula, devero ser seguidas aquelas regulamentares tanto pelas partes quanto pelos rbitros. Por derradeiro, vale ressaltar a questo relacionada s despesas arbitrais, que ficaro a cargo de cada parte quanto aos rbitros representantes e sero divididas pela metade quanto ao rbitro comum e ao desempatador. O segurado e a seguradora tambm dividiro as despesas do rgo institucional que foi escolhido para sediar o instituto arbitral. O segundo tipo de arbitragem chamado de ad hoc, avulsa ou ainda no-institucional aquela que no h rgos institucionais ou regulamentos provenientes desses organismos, vez que a delegao a respeito do procedimento a ser seguido feito pelas prprias partes. Assim como na arbitragem institucional, a escolha da arbitragem deve ser expressa, sendo de comum acordo entre o segurado e a seguradora, para que esse meio de soluo de conflitos possa ser

48

utilizado quando houver qualquer divergncia, tanto relacionado a problemas na interpretao do contrato ou aplice quanto na ocorrncia de sinistros. Semelhante ao primeiro tipo de arbitragem, o mtodo ad hoc iniciar com a apresentao por escrito de aviso, solicitando a sua instaurao para a outra parte, devendo ser remetido por correio registrado, com notificao de recebimento. O requisito essencial deste aviso a necessidade de abranger os detalhes de todas as questes a serem resolvidas do ponto de vista do reclamante. (Guia de Arbitragem FENASEG, 2007, p. 16). A partir do recebimento da notificao, contados dez dias, a parte reclamada deve ser notificada pela reclamante acerca de qualquer outra questo a ser solucionada pela via arbitral. Quanto ao no consenso da escolha do rbitro comum o procedimento o mesmo da arbitragem institucional. O que se diferencia a escolha do rbitro desempatador, que ser feita pelos rbitros representantes, sendo que se decorridos trinta dias aps a designao dos representantes no chegarem a um acordo, trs profissionais devero ser nomeados por cada rbitro para desempatarem a escolha do rbitro. Assim, cada rbitro ir eliminar dois dos nomeados apresentados pelo outro rbitro. O terceiro rbitro ser ento escolhido por sorteio entre os dois nomeados restantes. (Guia de Arbitragem FENASEG, 2007, p. 16). Todas as partes devero ser notificadas, por escrito pelo rbitro desempatador, sendo que, em caso de impedimento de algum rbitro nomeado para atuar no processo, fica a cargo da parte que o nomeou, designar, tambm por escrito, outro rbitro para ocupar o lugar vago. imprescindvel o conhecimento especfico dos rbitros acerca das controvrsias submetidas ao instituto arbitral, assim como gozar de conduta ilibada, imparcialidade e neutralidade. Os rbitros devero se reunir a fim de delimitar o cronograma da apresentao das peties, produo de provas bem como audincias e possveis diligncias a serem realizadas. A deciso dos rbitros dever conter [...] a descrio da controvrsia, seus fundamentos e o dispositivo (Guia de Arbitragem FENASEG, 2007, p. 17), devendo ser tomada por escrito, tendo um prazo de sessenta dias depois de encerradas as audincias ou diligncias para ser aplicada, salvo se os interessados decidirem prorrog-la por comum acordo, no podendo ser superior ao referido perodo. Como no h regulamento institucional a ser seguido, esse tipo de arbitragem permite que a deciso seja de acordo com a legislao brasileira, considerando o estipulado no contrato para o suprimento de possveis lacunas da lei. Conforme o Guia de Arbitragem da FENASEG se mais de um segurador estiver envolvido em uma mesma disputa, todos devero constituir e atuar como se fossem uma nica parte, para os fins desta clusula de Arbitragem (2007, p. 17).

49

O foro competente para sediar a arbitragem o do domiclio do segurado, salvo se houver alguma clusula que dispuser ao contrrio, e que seja obrigatoriamente de mtuo acordo entre o segurado e a seguradora. Ressalta-se que mesmo em casos de invalidade ou ineficcia de qualquer outra clusula que faa parte do contrato, a que se refere a arbitragem permanecer inalterada, gozando de plena fora e efeito, mesmo vencido o prazo contratual, j que a referida clusula no perde sua validade. Outrossim, as despesas dos rbitros representantes sero suportados pelo segurado e pela seguradora individualmente, participando com a metade das despesas referidas ao rbitro comum ou ao rbitro desempatador, caso este tenha sido necessrio, consoante citados neste modelo de clusula compromissria. O Guia de Arbitragem menciona ainda outros trs tipos do instituto, tais como a arbitragem de direito, de eqidade e, por fim, a mista. O ordenamento jurdico brasileiro prev tanto a arbitragem de direito quanto a de equidade, conforme se v com a leitura do art. 2, caput da LA: A arbitragem poder ser de direito ou de equidade, a critrio das partes. Como observa-se as prprias partes tm o poder de escolher o critrio a que o julgamento arbitral seja submetido, podendo ser fundamentado pelas regras legais, compreendendo [...] legislao de Direito nacional, estrangeiro, ou at regras corporativas. (CAETANO, 2006, p. 148). Ou mesmo pautado em critrios de equidade com a finalidade de atingir aos interessados atravs do bom senso, fundamentando a sentena arbitral [...] na boa razo e na tica, tornando mais benigno e humano o rigor da lei, amoldando a circunstncia da questo [...]. (CAETANO, 2006, p. 148). Assim, a arbitragem de direito consiste na submisso obrigatria de todo o processo arbitral s regras legais escolhidas pelas partes, com a ressalva de que no pode haver ofensa aos bons costumes e ordem pblica, consoante art. 2, 1 da LA: Podero as partes escolher, livremente, as regras de direito que sero aplicadas na arbitragem, desde que no haja violao aos bons costumes e ordem pblica. Neste tipo de arbitragem, ensina Alvim (2004, p. 159) a atividade do rbitro se equipara atividade do juiz togado, com a nica diferena de ser o julgador um juiz convencional, mas esbarra, igualmente, nos limites do que houverem as partes convencionado. Entende-se, dessa maneira, que no concernente a utilizao do critrio da equidade para a fundamentao de uma sentena arbitral a escolha das partes, que autorizam o rbitro, conforme art. 2 da LA, alhures mencionado. J no mbito estatal, de acordo com o art. 127 do CPC as partes no podem convencionar a escolha da equidade, vez que o juiz s poder decidir por esse mtodo nos casos previstos em lei.

50

A arbitragem por equidade, segundo Figueira Jnior (1999, p. 239):

[...] reside na confiana das partes atribuda ao rbitro na tarefa de buscar no caso concreto a soluo que melhor corresponda s concepes morais, sociais, polticas e econmicas predominantes em determinado momento histrico, vivido pelos litigantes, agindo como verdadeiro intrprete das tendncias do seu tempo.

Dessa forma, nota-se o poder discricionrio exercido pela figura do rbitro, vez que tem por objetivo buscar uma soluo mais adequada e justa a fim de resolver o litgio. Finalmente, com relao a arbitragem do tipo misto, o Guia de Arbitragem da FENASEG o traz como baseado tanto em regras de direito quanto na equidade. Ressalta Alvim (2004, p. 159) que no ordenamento jurdico brasileiro no h [...] permisso para a deciso de uma controvrsia mediante a aplicao conjunta de regras de direito e princpios de equidade..., contudo nenhum obstculo se ope a que as partes autorizem o rbitro a fazlo. Portanto, conclui-se que a aplicao dos vrios tipos de arbitragem descritos dependem da escolha das prprias partes envolvidas no litgio, diferenciando-se neste ponto da justia estatal, vez que o juiz deve-se ater ao que est expresso na lei. Da, verificar-se tambm, a possibilidade de escolha de um rgo institucional ou no o que refletir em um determinado mtodo de arbitragem, conforme mencionado.

2.11 Formas de Instituio da Arbitragem

No ordenamento jurdico brasileiro a instituio da arbitragem se d de comum acordo entre as partes a fim de submeterem suas controvrsias ao juzo arbitral, sendo denominado de conveno de arbitragem, que consagra duas modalidades, a clusula compromissria e o compromisso arbitral, conforme se compreende com o disposto no art. 3 da LA, in verbis: As partes interessadas podem submeter a soluo de seus litgios ao juzo arbitral mediante conveno de arbitragem, assim entendida a clusula compromissria e o compromisso arbitral.. A clusula compromissria, consoante o Guia de Arbitragem da FENASEG, aquela inserida em contrato ou documento autnomo, em virtude da qual as partes se comprometem a submeter Arbitragem os litgios que possam advir do contrato (litgios futuros). (p. 10).

51

Assim, leciona Caetano (2006, p. 150) que tal clusula previne e dispe que, se eventual dvida ou questo surgir de um contrato escrito, verbal, por carta, e-mail, etc, ela seja dirimida por arbitragem. Tais ensinamentos so baseados no art. 4 da LA, in verbis: A clusula compromissria a conveno atravs, da qual as partes em um contrato comprometem-se a submeter arbitragem os litgios que possam vir a surgir, relativamente a tal contrato.. Entende-se que esta clusula se refere a possveis litgios que possam surgir futuramente, isto , aps as partes terem acordado mutuamente quanto a aplicao do juzo arbitral com a finalidade de resolver suas controvrsias. No que pertine ao litgio atual, a modalidade aplicada o compromisso arbitral, que tanto pode ser extrajudicial quanto judicial, consoante art. 9, caput da LA: O compromisso arbitral a conveno atravs da qual as partes submetem um litgio arbitragem de uma ou mais pessoas, podendo ser judicial ou extrajudicial.. Caetano (2006, p. 22) define o compromisso arbitral como:
[...] a conveno em que as partes interessadas renunciam soluo do litgio ou controvrsia por uma ao judicial, em favor do contrato escrito, ou mesmo com a demanda j posta em Juzo ou Tribunal. Por isso, extrajudicial ou judicial.

O compromisso arbitral extrajudicial encontra sua base legal no art. 9, 2 da LA que ser celebrado por escrito particular, assinado por duas testemunhas, ou por instrumento pblico.. Verifica-se a necessidade de um documento particular para exprimir o compromisso entre as partes, devendo ser passado em tabelionato em decorrncia do envolvimento de testemunhas e estar fora dos autos do processo judicial. Os demais atos que circundam o processo arbitral com relao ao compromisso arbitral so deflagrados pelos arts. 10 e 11 da LA. O primeiro relata os requisitos obrigatrios que devero conter no compromisso arbitral, tais como nome, profisso e domiclio das partes e dos rbitros, objeto da arbitragem e o lugar onde a sentena arbitral ser proferida. J o segundo complementa os requisitos que podero fazer parte do compromisso arbitral, englobando o local de desenvolvimento da arbitragem, autorizao de julgamento por critrios de equidade, prazo para apresentao da sentena, indicao de leis aplicveis a arbitragem, alm de questes quanto aos honorrios, conforme a transcrio dos mencionados artigos:
Art. 10. Constar, obrigatoriamente, do compromisso arbitral: I. o nome, profisso, estado civil e domiclio das partes;

52

II. o nome, profisso e domiclio do rbitro, ou dos rbitros, ou, se for o caso, a identificao da entidade qual as partes delegaram a indicao de rbitros; III. a matria que ser proferida a sentena arbitral; IV. o lugar em que ser proferida a sentena arbitral. Art. 11. Poder, ainda, o compromisso arbitral conter: I. local, ou locais, onde se desenvolver a arbitragem; II. a autorizao para que o rbitro ou os rbitros julguem por equidade, se assim for convencionado pelas partes; III. o prazo para apresentao da sentena arbitral; IV. a indicao da lei nacional ou das regras corporativas aplicveis arbitragem, quando assim convencionarem as partes; V. a declarao da responsabilidade pelo pagamento dos honorrios e das despesas com a arbitragem; e VI. a fixao de honorrios do rbitro, ou dos rbitros.

Caso no haja acordo entre as partes quanto forma de arbitragem, com o fito de solucionar o conflito, a parte interessada dever manifestar a sua vontade quanto a sua instituio, devendo convocar a outra parte para comparecer em dia, local e hora certos a fim de firmar o compromisso arbitral, segundo dispe o art. 6 da LA:
Art. 6. No havendo acordo prvio sobre a forma de instituir a arbitragem, a parte interessada manifestar outra parte a sua inteno de dar incio arbitragem, por via posta ou por outro meio qualquer de comunicao, mediante comprovao de recebimento convocando-a para, em dia, hora e local certos, firmar o compromisso arbitral.

Ante o exposto, ressalta-se a necessidade de convocao, seja pela via postal ou qualquer outro tipo de comunicao, com o objetivo de permitir o compromisso do recebimento, certificando-se que tal ato foi realizado para dar incio a instituio da arbitragem.

53

3. PROCEDIMENTO DA ARBITRAGEM NA LEI N 9.307/96.

3.1 Procedimento Arbitral

Inicialmente, nota-se a importncia de se distinguir processo de procedimento. Conforme Theodoro Jnior (2005, p. 303) denomina-se processo o mtodo utilizado para solucionar os litgios enquanto o procedimento a forma com que o processo se desenvolve assumindo diferentes contornos. Assim, entende-se que o processo o responsvel pelo ligamento, ou seja, pela formao da relao jurdica realizada a partir dos sujeitos processuais que seriam as partes e o julgador. J o procedimento traduzido pela seqncia de atos que compem o processo, objetivando a soluo da lide. As partes interessadas e o julgador so unidos atravs da relao jurdica processual, tornando vlido o processo arbitral, sendo este submetido a um procedimento arbitral, consoante disposto nos arts. 19 a 22 da LA, como ser objeto de estudo mais adiante. Alm disso, ressalta-se a existncia dos procedimentos extrajudicial e judicial, o primeiro em juzo privado e o segundo estatal, submetido a apreciao pelo Estado-juiz.

3.2 Procedimento Extrajudicial

3.2.1 Conceito

Procedimento extrajudicial aquele que no se submete ao juzo estatal, tendo a soluo da controvrsia atravs do juzo privado. A jurisdio arbitral um tipo de procedimento extrajudicial, reconhecida pelo Estado atravs da Lei Marco Maciel. De acordo com o art. 18 da LA, ao rbitro conferido o poder de juiz de fato e de direito, ou seja, de Estado-juiz, sendo que sua sentena irrecorrvel, alm de no ser sujeita a homologao pelo juzo estatal, conforme reza o referido artigo: O rbitro juiz de fato e de direito, e a sentena que proferir no fica sujeita a recurso ou homologao pelo Poder Judicirio..

54

Assim, verifica-se a importncia do instituto e tambm o fato da sentena arbitral gozar dos mesmos efeitos da sentena judicial, embora tenha sido proveniente de um procedimento fora dos rgos do Poder Judicirio.

3.2.2 Requisitos

Para que o procedimento extrajudicial tenha validade e eficcia so necessrios alguns requisitos, que se convalidam com a regularidade formal e material da conveno de arbitragem, tais como os pressupostos processuais e as condies da ao arbitral, assim como ocorre na esfera estatal. Tem-se o pressuposto processual arbitral com a conveno de arbitragem, podendo ser uma clusula compromissria ou um compromisso arbitral, em que as pessoas interessadas sejam capazes e que os indivduos investidos na funo de rbitros sejam validamente constitudos. Alm disso, o objeto da arbitragem deve ser de direito patrimonial disponvel para que possa ser submetido ao juzo privado. Dessa maneira, torna-se necessrio que tais requisitos sejam observados a fim de que o procedimento arbitral no seja impugnado, chegando ao fim da lide com uma sentena vlida e eficaz, exigindo-se para tanto o respeito s regras contidas na legislao arbitral, conforme restar demonstrado mais adiante.

3.2.3 Instituio Arbitral

A instituio da arbitragem se d com a aceitao pelo rbitro ou rbitros da nomeao. Essa regra foi estabelecida pela Lei de Arbitragem em seu art. 19 Considera-se instituda a arbitragem quando aceita a nomeao pelo rbitro, se for nico, ou por todos, se forem vrios.. Entende-se, dessa forma, que imprescindvel a aceitao da nomeao pelo rbitro ou tribunal arbitral a fim de dar incio a arbitragem, sendo que, a partir desta data que comea a contar o prazo de seis meses para o rbitro ou rbitros prolatarem a sentena, caso

55

as partes no tenham estipulado outro prazo, consoante art. 23, caput, pargrafo nico da LA, alhures transcrito. Conforme salienta Alvim (2004, p. 349) Destarte, tanto na estipulao do prazo original como na sua prorrogao ou na concesso de prazo adicional, devem as partes estar de acordo, e tambm de acordo os rbitros, sem o que o juzo arbitral se extingue.. Nota-se que para a prorrogao do prazo as partes interessadas e o(s) rbitro(s) deve(m) estar de comum acordo, sob pena de extino do compromisso arbitral.

3.2.4 Manifestao das Partes

Aps dado incio a arbitragem facultado ao rbitro ou tribunal arbitral o esclarecimento de algum dispositivo da conveno de arbitragem que possa vir a causar um entendimento controverso a respeito do assunto em decorrncia de uma m redao. Com a explicitao das questes, um adendo ser firmado por todos, passando a integrar a conveno de arbitragem, com fulcro no pargrafo nico do art. 19 da LA, in verbis:
Instituda a arbitragem e entendendo o rbitro ou o tribunal arbitral que h necessidade de explicitar alguma questo disposta na conveno de arbitragem, ser elaborado, juntamente com as partes, um adendo, firmado por todos, que passar a fazer parte integrante da conveno de arbitragem.

Verifica-se que o momento de manifestao das partes acerca de casos de impedimentos, suspeio ou competncia do rbitro, bem como quanto a nulidade ou ineficcia da conveno de arbitragem a primeira oportunidade depois de iniciada a arbitragem, que se d com a sua instituio como j fora mencionado. Esse prazo fornecido pelo art. 20 da LA, in verbis:
A parte que pretender argir questes relativas competncia, suspeio ou impedimento do rbitro ou dos rbitros, bem como nulidade, invalidade ou ineficcia da conveno de arbitragem, dever faz-lo na primeira oportunidade que tiver de se manifestar, aps a instituio da arbitragem.

Assim, entende-se que no h outro prazo para a argio de tais questes, perdendo as partes a oportunidade, configurando em uma perfeita conveno arbitral, no contendo falhas. Ocorre que, segundo o entendimento de Caetano os princpios que visam acelerar a

56

demanda, e que so totalmente aplicveis ao procedimento arbitral, diferenciando-se da justia estatal em que a parte no participa do processo, mas representada legtima e legalmente pelo advogado, so:
[...] os princpios de informalidade, simplicidade e da oralidade que envolvem os operadores e o prprio procedimento arbitral, no dever haver espao para aplicao dessa disposio legal. da natureza da arbitragem que as partes nela envolvidas venham a dialogar e sempre que necessrio. Na arbitragem, com sua informalidade, no h distncia entre as partes e o(s) rbitro(s). (CAETANO, 2006, p. 164).

Dessa forma, caso os princpios da informalidade, simplicidade e da oralidade sejam postos em execuo, no h impedimento na viso de Caetano para a no aplicao do referido art. 20. Caso a argio das questes relativas a suspeio ou impedimento tenham sido acatadas, o rbitro ser substitudo em conformidade com o art. 16 da LA. Assim, [...] assumir seu lugar o substituto indicado no compromisso, se houver. (art. 16, caput, LA). Se no houver essa indicao para o substituto constante no compromisso arbitral sero aplicadas [...] as regras do rgo arbitral institucional ou entidade especializada, se as partes as tiverem invocado na conveno de arbitragem.. (art. 16, 1, LA). Nas ocasies em que nada tenha sido estipulado, uma das partes citar a outra a fim de comparecerem em juzo e elaborarem o compromisso arbitral, sendo este o procedimento aplicado de acordo com o art. 7 da LA, como reza o art. 16, 2 da mesma Lei, [...] a menos que as partes tenham declarado expressamente, na conveno de arbitragem, no aceitar substituto.. Entretanto, se houver reconhecimento da incompetncia do rbitro ou do tribunal arbitral, ou mesmo a nulidade, invalidade ou ineficcia da conveno de arbitragem, as partes sero remetidas ao Poder Judicirio competente para dirimir tais argies, consoante disposto no art. 20, 1 da LA, in verbis:
Acolhida a argio de suspeio ou impedimento, ser o rbitro substitudo nos termos do art. 16 desta Lei, reconhecida a incompetncia do rbitro ou do tribunal arbitral, bem como a nulidade, invalidade ou ineficcia da conveno de arbitragem, sero as partes remetidas ao rgo do Poder Judicirio competente para julgar a causa.

Tendo em vista a remessa das partes ao Poder Judicirio a fim de solucionar as argies mencionadas, acarreta na suspenso do procedimento arbitral sem prazo determinado. Segundo Caetano (2006, p. 165), Se as partes querem e contratam a arbitragem

57

para soluo de seu conflito entre particulares, de maneira rpida, econmica e eficaz, superaro eventuais obstculos, se houver, evitando sua soluo pelo Poder Judicirio.. Para ele no faz sentido remeter-se ao Judicirio quando as partes se submetem ao instituto arbitral, por entender que qualquer controvrsia surgida deve ser solucionada durante o procedimento escolhido, de comum acordo entre os interessados, utilizando-se tambm das normas e regras dispostas pelos rgos ou entidades especializadas. Reza o art. 20, 2 da LA que No sendo acolhida a argio, ter normal prosseguimento a arbitragem, sem prejuzo de vir a ser examinada a deciso pelo rgo do Poder Judicirio competente, quando da eventual propositura da demanda de que trata o art. 33 desta Lei.. Com a leitura deste artigo, entende-se que h ainda outra oportunidade de manifestao da parte que fez a argio e no foi acolhida. Tal momento se d com o requerimento ao Judicirio da declarao da nulidade da sentena arbitral, cujo procedimento consta no art. 33 da LA e ser objeto de estudo a seguir. As partes interessadas devero estabelecer na conveno de arbitragem o procedimento arbitral, podendo alegar tanto a um rgo arbitral institucional ou entidade especializada quanto ao rbitro a competncia para elaborao das regras e normas do procedimento, consoante se verifica no art. 21 da LA, in verbis:
A arbitragem obedecer ao procedimento estabelecido pelas partes na conveno de arbitragem, que poder reportar-se s regras de um rgo arbitral institucional ou entidade especializada, facultando-se, ainda, s partes delegar ao prprio rbitro, ou ao tribunal arbitral, regular o procedimento.

Nos casos em que as partes no estipularem o procedimento e nem se submeterem ao rgo arbitral ou entidade especializada, o rbitro ou o tribunal arbitral que ir disciplinar o procedimento, conforme disposto no art. 21, 1 da LA, in verbis: No havendo estipulao acerca do procedimento, caber ao rbitro ou ao tribunal arbitral disciplin-lo.. Com fincas no 3 do art. 21 da LA constata-se a figura do advogado. As partes no so obrigadas a postular por meio de advogado e nem a designao de algum que as represente ou assista no procedimento arbitral. Nos dizeres de Caetano (2006, p. 166) [...] Tratando-se a parte de uma empresa, ou firma, a possibilidade de sua representao s poder ser feita pela pessoa natural de um diretor, scio, ou preposto devidamente autorizado.. Assim, nota-se a necessidade de se ter algum que entenda do assunto para representar ou assistir as partes no procedimento, sendo que tal papel desempenhado pelo rgo arbitral

58

institucional ou entidade especializada, ou pelos advogados, tornando-se importantssimos na administrao da arbitragem, j que alguns casos so levados deciso do juiz de direito, como j fora mencionado. Dispe o art. 21, 3 da LA que As partes podero postular por intermdio de advogado, respeitada, sempre, a faculdade de designar quem os represente ou assista no procedimento arbitral.. Verificando-se, dessa maneira, a importncia da figura do advogado no curso da arbitragem, embora no seja obrigatria.

3.2.5 Conciliao

Da mesma maneira como ocorre com o juiz de direito, no juzo arbitral o rbitro ou tribunal arbitral dever tentar a conciliao das partes, nos termos do art. 21, 4 da LA, vez que Competir ao rbitro ou ao tribunal arbitral, no incio do procedimento, tentar a conciliao das partes, aplicando-se, no que couber, o art. 28 desta Lei..

3.2.6 Instruo Probatria

No procedimento arbitral o rbitro tem a faculdade de determinar a produo de provas necessrias ao seu convencimento, caso as prprias partes no tenham solicitado, consoante disposto no art. 22, caput da LA: Poder o rbitro ou tribunal arbitral tomar o depoimento das partes, ouvir testemunhas e determinar a realizao de percias ou outras provas que julgar necessrias, mediante requerimento das partes ou de ofcio.. Segundo Alvim (2004, p. 318), o depoimento tomado pode ser tanto pessoal quanto por meio de procurador dotado de poderes especiais para confessar, ou ainda atravs de preposto, pelo que a Lei de Arbitragem foi benevolente [...] em no qualificar esse depoimento. O art. 22, 1 da LA dispe acerca da reduo a termo do depoimento das partes e das testemunhas, bem como da necessidade de anterior comunicao do dia, hora e local que ser tomado o depoimento a fim de que se obedea ao princpio do contraditrio. No se trata de um mandado pelo fato do rbitro no dispor de poderes de coero, mas em caso de haver

59

necessidade e a testemunha se recusar a comparecer, o rbitro requerer ao Poder Judicirio que a testemunha seja coercitivamente conduzida ao procedimento com a finalidade de depor, nos termos dos 1 e 2 da LA, in verbis:
Art. 22. 1. O depoimento das partes e das testemunhas ser tomado em local, dia e hora previamente comunicados por escrito, e reduzido a termo, assinado pelo depoente, ou a seu rogo, e pelos rbitros. 2. Em caso de desatendimento, sem justa causa, da convocao para prestar depoimento pessoal, o rbitro ou tribunal arbitral levar em considerao o comportamento da parte faltosa, ao proferir sua sentena; se a ausncia for de testemunha, nas mesmas circunstncias, poder o rbitro ou o presidente do tribunal arbitral requerer autoridade judiciria que conduza a testemunha renitente, comprovando a existncia da conveno de arbitragem.

Ressalta-se que no 2 do art. 22 da LA existem duas situaes diferentes, porm que se assemelham. A primeira refere-se parte que no compareceu ao procedimento arbitral a fim de prestar o seu depoimento e no der uma justificativa plausvel para a ausncia. O rbitro, ento, levar em considerao a revelia ao proferir a sentena arbitral. Para a hiptese da ausncia da testemunha, e de seu depoimento ser indispensvel, o julgador dever requerer ao Judicirio que a testemunha seja conduzida ao procedimento arbitral para depor. Logo, verifica-se que apenas com relao testemunha o Poder Judicirio ser acionado a fim de ser levada de forma coercitiva a prestar depoimento, vez que o rbitro no tem poderes para tal, sendo uma atividade prpria do Estado.

3.2.7 Revelia/Contumcia

Alvim (2004, p. 306) leciona que A ausncia das partes (autor e ru) a um ato que devam estar presentes configura a sua contumcia ou revelia. No juzo arbitral o comportamento da parte faltosa ser levado em considerao pelo rbitro ao prolatar a sua sentena. Observa-se que a revelia no procedimento arbitral no implica na perda da demanda, tendo em vista que a sentena arbitral ser prolatada sem qualquer impedimento, com fulcro no art. 22, 3 da LA: A revelia da parte no impedir que seja proferida a sentena arbitral.. Isso se d, em decorrncia de que o convencimento do rbitro livre, pautando-se nas alegaes e provas que compem o processo arbitral.

60

Muitas vezes mesmo as partes celebrando compromisso, podem vir a oferecer resistncia, deixando de comparecer em algum ato que deveriam estar presentes, sem justa causa. Se isso ocorrer incidir na hiptese do art. 7 da LA, in verbis:
Existindo clusula compromissria e havendo resistncia quanto instituio da arbitragem, poder a parte interessada requerer a citao da outra parte para comparecer em juzo a fim de lavrar-se o compromisso, designando audincia para tal fim.

Tal artigo prev o cumprimento da clusula compromissria no mbito estatal, permitindo a tutela da obrigao de fazer, nos termos do art. 461 do CPC, consoante ensina Alvim (2004). Caso o ru no comparea audincia, o magistrado ouvir o autor e ir dispor por sentena os termos do compromisso arbitral e nomear rbitro nico, de acordo com seu livre convencimento, nos termos do 6 do art. 7 da LA: No comparecendo o ru audincia, caber ao juiz, ouvido o autor, estatuir a respeito do contedo do compromisso, nomeando rbitro nico.. Assim, observa-se que a revelia das partes no impede o desenvolvimento do processo arbitral, sendo que a sentena ser prolatada de acordo com o livre convencimento do rbitro, que avaliar tal comportamento. Por vezes, o rbitro pode falecer ou ficar impossibilitado de dar o seu voto, devendo ser substitudo, conforme disposto no art. 22, 5 da LA: Se, durante o procedimento arbitral, um rbitro vier a ser substitudo fica a critrio do substituto repetir as provas j produzidas.. Portanto, haver possibilidade de repetio das provas j produzidas se o substituto no as tiver acompanhado.

3.2.8 Medidas Coercitivas

O art. 22, 4 da LA dispe a respeito de medidas coercitivas e cautelares que podero ser solicitadas aos rgos do Judicirio, por ser uma atividade que no pode ser delegada, sendo exercida pelo Estado atravs de seus rgos. O referido artigo prescreve que Ressalvado o disposto no 2, havendo necessidade de medidas coercitivas ou cautelares, os rbitros podero solicit-las ao rgo do Poder Judicirio que, seria, originariamente, competente para julgar a causa..

61

Alvim (2004, p. 339) ressalta que a orientao obtida atravs da Lei de Arbitragem em compatibilidade com a processual [...] a de que, em curso a arbitragem, venham os provimentos antecipatrios, cautelares ou satisfativos a ser outorgados pelo rbitro, intervindo o Poder Judicirio se houver necessidade da adoo de atos coercitivos [...]

3.2.9 Sentena

A sentena arbitral tem o condo de dar um comando a uma determinada situao a fim de que seja solucionada, sendo emitida por uma pessoa investida de poderes, ou seja, o rbitro ou tribunal arbitral, que fora escolhido de comum acordo entre as partes. Conforme reza Fazzalari citado por Alvim (2004, p. 345), [...] a sentena arbitral consiste numa volio privada (comando) emitida em virtude da investidura conferida ao rbitro pelas partes, relativamente demanda, entre elas [...].. Torna-se oportuno ressaltar novamente o prazo para a apresentao da sentena arbitral de no mximo 180 (cento e oitenta) dias ou no prazo em que for estipulado pelas partes. H tambm a hiptese da prorrogao do mesmo, sendo necessrio que tanto as partes quanto o rbitro ou rbitros estejam de comum acordo, nos termos do art. 23, caput, pargrafo nico, da LA, in verbis:
Art. 23. A sentena arbitral ser proferida no prazo estipulado pelas partes. Nada tendo sido convencionado, o prazo para apresentao da sentena de seis meses, contado da instituio da arbitragem ou da substituio do rbitro. Pargrafo nico. As partes e os rbitros, e comum acordo, podero prorrogar o prazo estipulado.

A sentena deve ser necessariamente feita por escrito, como reza o art. 24, caput, da LA: A deciso do rbitro ou dos rbitros ser expressa em documento escrito.. Nas situaes em que forem mais de um rbitro, a deciso dever ser dada pela maioria do tribunal, dessa forma, se forem trs rbitros, a deciso ser de dois a um, consoante se entende com a interpretao da primeira parte do 1 do art. 24 da LA: Quando forem vrios os rbitros, a deciso ser tomada pela maioria. [...]. J a segunda parte do 1 do mesmo artigo diz que [...] se no houver acordo majoritrio, prevalecer o voto do presidente do tribunal arbitral.. A partir deste dispositivo

62

conclui-se que cada rbitro pode prolatar uma deciso distinta, havendo, ento, a necessidade de que o presidente do tribunal arbitral decida. Dispe o 2 do art. 24 da LA que O rbitro que divergir da maioria poder, querendo, declarar seu voto em separado.. Entende-se que tal dispositivo se justifica em virtude do livre convencimento do rbitro, sendo que se ele no esteve de acordo com a deciso dos demais, declare expressamente e devidamente fundamentado o seu voto em separado. Na hiptese de surgirem controvrsias a respeito de direitos indisponveis durante o procedimento arbitral, o que dever necessariamente ser tutelado pelo rgo do Poder Judicirio competente, vez que tais direitos no podem ser objeto do instituto arbitral. Com a remessa das partes ao Judicirio, o procedimento arbitral fica suspenso, e somente aps sanada a questo e com a juntada aos autos da sentena ou acrdo transitados em julgado, a arbitragem seguir normalmente, como dispe nesse sentido o art. 25 da LA:
Art. 25. Sobrevindo no curso da arbitragem controvrsia acerca de direitos indisponveis e verificando-se que de sua existncia, ou no, depender o julgamento, o rbitro ou o tribunal arbitral remeter as partes autoridade competente do Poder Judicirio, suspendendo o procedimento arbitral. Pargrafo nico. Resolvida a questo prejudicial e juntada aos autos a sentena ou acrdo transitados em julgado, ter normal seguimento a arbitragem.

Observa-se que no instituto da arbitragem h o princpio da informalidade, a fim de torn-lo mais clere, contudo a sentena arbitral essencialmente formal pelo fato da lei exigir determinados requisitos, que esto expressos no art. 26 da LA, in verbis:
Art. 26. So requisitos obrigatrios da sentena arbitral: I. o relatrio, que conter o nome das partes e um resumo do litgio; II. os fundamentos da deciso, onde sero analisadas as questes de fato e de direito, mencionando-se, expressamente, se os rbitros julgaram por equidade; III. o dispositivo, em que os rbitros resolvero as questes que lhes forem submetidas e estabelecero o prazo para o cumprimento da deciso, se for o caso; e IV. a data e o lugar em que foi proferida.

Verifica-se, ento, a necessidade das condies formais acima expostas, a fim de se obter a eficcia de direito, caso contrrio, se vier a faltar algum desses requisitos ocorrer a nulidade da sentena arbitral. (CAETANO, 2006). Entende-se que o relatrio um sumrio dos principais pontos ocorridos durante o procedimento, devendo conter tambm a soluo que lhes foi proporcionada, tendo em vista

63

que [...] essas decises sero objeto de reexame por ocasio de eventual ao de nulidade (art. 20, 2, LA), conforme sustenta Alvim (2004, p. 352).. Na fundamentao da deciso o rbitro analisa as questes de fato e de direito responsveis pela formao do seu convencimento, incluindo depoimentos de testemunhas, provas, percias e forma a sua opinio a respeito da demanda. Conforme Alvim (2004, p. 352) [...] Se deparar-se com alguma questo preliminar ou prejudicial que no tenha ainda sido julgada, deve resolv-la antes de examinar o mrito.. Logo, cabe ao rbitro ou rbitros examinarem essa questo antes da parte dispositiva da sentena. O julgamento procedente ou improcedente do pedido das partes, assim como [...] as respectivas conseqncias a cargo do autor ou do ru, inclusive a responsabilidade pelas custas e despesas com a arbitragem e verba decorrente da litigncia de m-f (art. 27, LA). (ALVIM, 2004, p. 354), constam no dispositivo da sentena arbitral, em que decidido a respeito do mrito da causa. De acordo com o art. 27 da LA, se as partes no estipularem acerca da responsabilidade de custas e despesas com a arbitragem na conveno arbitral ser decidido na sentena, em sua parte dispositiva como j exposto. Conforme Caetano (2006, p. 172) [...] se ocorrer a declarao de litigncia de m-f a uma das partes, a sentena far a devida condenao e at mesmo em perdas e danos.. Isso se d em virtude de ser uma ao prejudicial ao curso do procedimento, sendo necessria a aplicao de uma sano, sendo neste caso a possibilidade de condenao e mesmo uma indenizao. O ltimo requisito nos termos do art. 26, IV da LA importante para identificar o cumprimento da sentena, conferindo-a autenticidade, devendo ser dada por todos os rbitros. Se vier a faltar alguma assinatura, por no querer ou no poder assin-la ser competente o presidente do tribunal arbitral certificar o fato para que possa validar a sentena arbitral. Segundo dispe o pargrafo nico do art. 26 da LA, A sentena arbitral ser assinada pelo rbitro ou por todos os rbitros. Caber ao presidente do tribunal arbitral, na hiptese de um ou alguns dos rbitros no poder ou no querer assinar a sentena, certificar tal fato.. Nada impede que durante o curso do procedimento arbitral as partes interessadas possam chegar a um acordo que encerre a demanda. Para isso faz-se necessrio que as partes solicitem ao rbitro ou rbitros a declarao do acordo por meio de sentena arbitral, devendo conter os requisitos do art. 26 da LA, supra transcrito. Assim, dispe o art. 28 da mesma Lei, in verbis: Se no decurso da arbitragem, as partes chegarem a acordo quanto ao litgio, o rbitro ou o tribunal arbitral poder, a pedido das partes, declarar tal fato mediante sentena arbitral, que conter os requisitos do art. 26 desta Lei..

64

Salienta o doutrinador Caetano (2006, p. 173) a forma equivocada como os acordos ocorrem no mbito trabalhista, por realizarem tal fato com a denominao de homologao de acordos. Para ele esse feito [...] um erro crasso, repita-se que o acordo ser declarado por sentena arbitral com todos os seus requisitos do art. 26. No obstante ressaltar esse aspecto, o autor ainda adverte que a nica homologao existente na arbitragem a referente a sentena arbitral estrangeira de competncia do Superior Tribunal de Justia STJ. A arbitragem tem o seu trmino ao ser proferida a sentena arbitral, cabendo ao rbitro ou rbitros o encaminhamento da cpia da deciso s partes. Tal remessa dever ser realizada por um meio de comunicao de que se possa obter o recebimento, ou mesmo entregar pessoalmente, sempre com recibo para se provar a efetivao da entrega, conforme art. 29 da LA, in verbis:
Proferida a sentena arbitral, d-se por finda a arbitragem, devendo o rbitro, ou o presidente do tribunal arbitral, enviar cpia da deciso s partes, por via postal ou por outro meio qualquer de comunicao, mediante comprovao de recebimento, ou, ainda, entregando-a diretamente s partes, mediante recibo.

A partir da data que as partes receberem a cpia da sentena arbitral, conta-se o prazo de 5 (cinco) dias para que a parte interessada, aps ter comunicado a outra, solicite ao rbitro ou tribunal arbitral a alterao de qualquer material, o esclarecimento de alguma obscuridade, dvida ou contradio da deciso, ou mesmo a pronncia a respeito de algum ponto omisso. Nesse sentido dispe o art. 30 da LA:
Art. 30. No prazo de cinco dias, a contar do recebimento da notificao ou da cincia pessoal da sentena arbitral, a parte interessada, mediante comunicao outra parte, poder solicitar ao rbitro ou ao tribunal arbitral que: I. corrija qualquer erro material da sentena arbitral; II. esclarea alguma obscuridade, dvida ou contradio da sentena arbitral, ou se pronuncie sobre ponto omitido a respeito do qual devia manifestar-se a deciso.

O referido prazo contado com a excluso do dia do comeo e a incluso do dia do vencimento, com fulcro no art. 184, caput, do CPC, in verbis: Salvo disposio em contrrio, computar-se-o os prazos, excluindo o dia do comeo e incluindo o do vencimento.. Tal forma de contagem no ser obedecida se as partes tiverem convencionado de maneira diversa ou, ento, se o rbitro ou o tribunal arbitral tiver aprovado diferentes regras de procedimento. Ademais, caso a solicitao tenha sido acatada o rbitro ou rbitros tero o prazo de 10 (dez) dias a fim de aditar a sentena arbitral e notificar aos litigantes nos termos do art. 29 da LA, segundo determina o art. 30, pargrafo nico da mesma Lei: O rbitro ou o tribunal

65

arbitral decidir, no prazo de dez dias, aditando a sentena arbitral e notificando as partes na forma do art. 29.. Outrossim, destaca-se a primeira parte do art. 31 da LA, in verbis: A sentena arbitral produz, entre as partes e seus sucessores, os mesmos efeitos da sentena proferida pelos rgos do Poder Judicirio.. Assim, entende-se que a sentena arbitral um ato proferido por uma pessoa capaz, podendo ser fsica ou jurdica, que investida de poderes, tendo autoridade, por ter sido escolhida pelas partes interessadas, e por isso possui os mesmos efeitos da sentena proferida pelo Estado-juiz. Diante do exposto, verifica-se que o legislador se ateve a todos os requisitos procedimentais a fim de que o instituto arbitral seja realizado com sucesso. Ocorre que h determinadas situaes, em no havendo comum acordo entre as partes e o julgador, so remetidas ao Judicirio, a fim de que sejam dirimidas e posteriormente retorne normalmente ao procedimento arbitral. Entende-se a necessidade de que as partes tentem entrar em acordo antes de ingressar no Poder Judicirio, vez que escolheram a arbitragem de forma voluntria. Alm disso, restou demonstrado que o instituto tem suas particularidades, o que o torna mais clere, econmico, informal, entre outras caractersticas.

3.2.10 Cumprimento de Sentena

Como restou comprovado no decorrer do presente trabalho, a arbitragem um meio alternativo de soluo de conflitos em que as partes interessadas, de comum acordo, buscam resolver as suas controvrsias de maneira mais clere, informal e eficaz, elegendo um rbitro ou tribunal arbitral para servir de julgador do caso. A sentena proferida por este julgador, como foi visto, goza dos mesmos efeitos de uma sentena judicial prolatada pelo Poder Judicirio atravs do Estado-juiz. Assim, em virtude da voluntariedade existente no instituto arbitral espera-se que as partes cumpram a sentena sem a necessidade de serem coagidas pelo Poder Judicirio, rgo dotado de poder de coero, atravs da ao de execuo de ttulo judicial. Caso contrrio, a sentena arbitral valer como ttulo judicial, podendo ser executada com a finalidade de forar a parte vencida a cumprir a sua obrigao, passando a ser um procedimento judicial, conforme previsto no art. 31 da LA, que ser ressaltado em momento oportuno.

66

3.2.11 Recursos

Antes da edio da Lei Marco Maciel, a arbitragem era disciplinada pelo Cdigo de Processo Civil e havia a necessidade do laudo arbitral ser homologado judicialmente, sendo cabvel a apelao da sentena que homologasse ou deixasse de homologar o mencionado laudo. Neste sentido dispunha o art. 1.101 do referido Codex, in verbis: Cabe apelao da sentena que homologar ou no o laudo arbitral.. Com o advento da Lei de Arbitragem, a sentena arbitral passou a ser irrecorrvel, nos termos do art. 18, por dispor expressamente que a sentena no fica sujeita a recurso., ficando as partes impossibilitadas de recorrerem segunda instncia estatal. Segundo Alvim (2004, p. 370):
Nada impede, porm, que as partes convencionem um tribunal arbitral de recurso, para que a sentena proferida num primeiro grau venha a ser objeto de reexame por um rgo privado de segundo grau, ou, eventualmente, at por um terceiro grau, mas tudo na esfera privada, sem qualquer interferncia do Poder Judicirio.

Assim, o autor demonstra a possibilidade de haver uma conveno das partes em relao a um tribunal arbitral recursal, sujeitando a sentena proferida pelo rbitro ou rbitros ao reexame por um rgo de segundo ou de terceiro grau, desde que seja por um juzo privado. Logo, a proibio existe com relao ao recurso que haja interveno da esfera estatal, sendo permitido se houver acordo entre as partes interessadas, e que as mesmas tenham eleito um tribunal arbitral de recurso para reexaminar a sentena arbitral. Todavia, h a possibilidade das partes requererem o esclarecimento da sentena arbitral se houver alguma obscuridade, dvida ou contradio da deciso ou pronncia em razo de algum ponto omisso, assemelhando-se aos embargos de declarao. Outrossim, o procedimento arbitral pode ser submetido ao juiz de direito competente a fim de efetivar medidas coercitivas ou cautelares, j que o rbitro no tem poderes para tal como restou demonstrado. Alm disso, a sentena pode ser objeto de controle do Poder Judicirio na hiptese de propositura de ao de nulidade, como ser analisado mais adiante.

67

3.3 Procedimento Judicial

Conforme j restou demonstrado no decorrer do presente trabalho, o instituto da arbitragem um meio alternativo de soluo de controvrsias que no necessita, em regra, do Poder Judicirio. Assim, a arbitragem tida como uma atividade extrajudicial, vez que no h interferncia do Estado. Malgrado h situaes que a ausncia de entendimento entre as partes e o julgador fazem com que se torne necessrio se utilizar do juzo estatal competente para o julgamento da causa, a fim de que sane a pendncia e posteriormente haja a retomada das atividades no curso da arbitragem. Outrossim, casos relacionados a nulidade, invalidade ou ineficcia da conveno arbitral podero ser remetidos ao rgo do Poder Judicirio, conforme art. 20, 1 da LA, alhures mencionado. Caber analisarmos mais adiante alguns tipos de aes que possam ser submetidas ao Judicirio para dirimir alguma questo acerca da arbitragem.

3.3.1 Ao de Cumprimento de Sentena

Cabe ressaltar novamente o art. 31 da LA, considerando que em caso da sentena arbitral proferida ser de carter condenatrio, a mesma constitui ttulo executivo judicial. Dessa forma, entende-se que a sentena no for cumprida pela parte vencida, a mesma poder ser levada a cumpri-la pelo rgo do Poder Judicirio competente, vez que o rbitro no possui poder de coero, restando apenas ao Estado-juiz faz-la cumprir, segundo consta no referido artigo, in verbis: A sentena arbitral produz, entre as partes e seus sucessores, os mesmos efeitos da sentena proferida pelos rgos do Poder Judicirio e, sendo condenatria, constitui ttulo executivo.. Ademais, cabe ressaltar o disposto no art. 475-N do CPC, alteraes pela Lei 11.232, de 22.12.2005, por elencar taxativamente os tipos de ttulo executivo judicial, importando-se no presente momento o seu inciso IV, determinando ser a sentena arbitral em dos ttulos executivos judiciais. Conforme se verifica, restou determinado que a sentena arbitral possui o mesmo valor da sentena judicial, devendo ser levada ao rgo do Poder Judicirio competente a fim

68

de que lhe faa cumprir. Para isso, a parte interessada deve ajuizar uma ao de cumprimento de sentena, nos termos do art. 475-J do CPC, in verbis:
Caso o devedor, condenado ao pagamento de quantia certa ou j fixada em liquidao, no o efetue no prazo de quinze dias, o montante da condenao ser acrescido de multa no percentual de dez por cento e, a requerimento do credor e observado o disposto no art. 614, II desta Lei, expedir-se- mandado de penhora e avaliao.

Entende-se com a leitura do artigo supra transcrito que se o devedor no efetuar o pagamento em quinze dias, a importncia devida em decorrncia da sentena de carter condenatrio ter um acrscimo de multa de dez por cento, alm do credor requerer a execuo com a atualizao do dbito at a data da propositura da ao, consoante disposto no art. 614, II, do CPC:
Art. 614. Cumpre ao credor, ao requerer a execuo, pedir a citao do devedor e instruir a petio inicial: II. com o demonstrativo do dbito atualizado at a data da propositura da ao, quando se tratar de execuo por quantia certa.

Assim, o mandado de penhora e avaliao ser expedido caso haja recusa do executado a efetuar o pagamento, seguindo-se o rito normal do cumprimento de sentena, com fulcro no art. 475-J e seguintes do CPC. Ante o exposto, confirma-se a importncia da sentena arbitral, sendo o nico momento de se ajuizar ao Judicirio, caso as partes tenham se entendido no decorrer do procedimento arbitral, resolvendo suas controvrsias pacificamente, sem a necessidade de se recorrer ao juzo estatal. Torna-se oportuno ressaltar que seria interessante se a prpria parte condenada realizasse o pagamento de sua dvida prontamente, sem que a outra parte tivesse que executla, vez que ambas, de comum acordo, decidiram se submeter ao instituto da arbitragem.

3.3.2 Ao de Nulidade

A sentena arbitral para ser declarada vlida e eficaz deve conter os requisitos formais dispostos no art. 26 da LA, alhures transcrito, quais sejam, relatrio, dispositivo e fundamentos. Isso se d porque segundo observa Alvim (2004, p. 399), a sentena arbitral

69

um [...] ato que consubstancia a prestao jurisdicional, um ato formal [...]. Verifica-se tambm que ela pode ser declarada nula, perdendo sua validade e eficcia, caso incida em alguma das hipteses elencadas no art. 32 da LA, in verbis:
Art. 32. nula a sentena arbitral se: I. for nulo o compromisso; II. emanou de quem no podia ser rbitro; III. no contiver os requisitos do art. 26 desta Lei; IV. for gerida fora dos limites da conveno de arbitragem; V. no decidir todo o litgio submetido arbitragem; VI. comprovado que foi proferida por prevaricao, concusso ou corrupo passiva; VII. proferida fora do prazo, respeitado o disposto no art. 12, inciso III, desta Lei; e VIII. forem desrespeitados os princpios de que trata o art. 21, 2, desta Lei.

Como se v, a sentena arbitral pode ser declarada nula se no estiver de acordo com o que as partes haviam convencionado, nos termos do art. 10 e 11 da LA, j transcritos anteriormente. Assim, se houver algum vcio no compromisso a sentena tambm ser nula. Conforme restou configurado no decorrer do presente trabalho, as partes interessadas podem eleger um rbitro, ou vrios rbitros, tendo-se neste caso um tribunal arbitral, sendo que no podem delegar o poder que lhes foi outorgado a terceiros. Na hiptese em que isso venha a ocorrer ser um ato nulo, vez que foi realizado por quem no podia ser rbitro. A sentena ser igualmente nula se no preencher os requisitos formais do art. 26 da LA, perdendo sua validade e eficcia. Oportuno faz-se destacar que relativo a este inciso III do art. 32 da LA h divergncias doutrinria e jurisprudencial, de um lado entendendo no haver necessidade da sentena conter o relatrio, bastando que seja prolatada com conhecimento da causa e a outra sustentando ser obrigatrio o relatrio, conforme observa Alvim (2004, p. 405-406):
Se a sentena arbitral no contiver o relatrio, entende parte da doutrina que no ser nula se tiver sido proferida com conhecimento de causa, pois o relatrio no teria outra finalidade que obrigar o julgador a ler integralmente os autos; outra parte da doutrina e jurisprudncia sustenta que, sendo requisito obrigatrio, deve ser sempre observado, sendo nula a sentena que no o contiver. A primeira posio tem sido a mais prestigiada pela jurisprudncia.

Assim, entende-se que a posio mais aceita na jurisprudncia a de que a sentena arbitral no precisa conter o relatrio, devendo ser precisa quanto ao conhecimento de causa. Por outro lado deve necessariamente conter a fundamentao e o dispositivo, caso contrrio ser a sentena declarada nula, por serem atos extremamente essenciais.

70

Se a sentena for proferida fora dos limites da conveno de arbitragem, ela pode ser extra petita ou ultra petita. No primeiro caso foi proferida fora dos limites e no segundo alm do que a conveno sobejava. Ademais, nula ser a sentena citra petita, isto , aquela que no decide todo o litgio submetido ao instituto arbitral. (ALVIM, 2004, p. 406-407). Na hiptese de se restar comprovado que o rbitro foi parcial, agindo por prevaricao, concusso ou corrupo a sentena ser nula, devendo as partes celebrarem novo compromisso ou aditar o primeiro, a fim de eleger novos rbitros, estabelecendo novo prazo. (ALVIM, 2004, p. 407). Prescreve o inciso VII do art. 32 da LA que a sentena proferida fora do prazo do art. 12, inciso III da LA nula. Tal artigo entra em confronto com o art. 23, pargrafo nico da mesma Lei, considerando que o primeiro exige apenas uma notificao das partes interessadas ao rbitro ou tribunal arbitral, enquanto o segundo deve haver um mtuo acordo entre as partes e o rbitro ou rbitros. Segundo Alvim (2004, p. 408), O sistema impe, de rigor, em qualquer hiptese, seja caso de prorrogao, seja de concesso de prazo adicional, o mtuo acordo das partes e do rbitro (ou rbitros).. Por derradeiro, o desrespeito aos princpios do contraditrio, da igualdade das partes, da imparcialidade do rbitro e de seu livre convencimento, expendidos no art. 21, 2 da LA, tambm ocasiona nulidade. Torna-se oportuno ressaltar que a decretao de nulidade da sentena arbitral s poder ser feita pelo rgo do Poder Judicirio competente, devendo ter ocorrido um dos casos elencados no art. 32 da LA, supra transcrito. Nesse sentido dispe o art. 33, caput da LA, in verbis: A parte interessada poder pleitear que o rgo do Poder Judicirio competente a decretao da nulidade da sentena arbitral, nos casos previstos nesta Lei.. O prazo para a propositura da ao de nulidade de 90 (noventa) dias a partir da data do recebimento da cpia da sentena ou do seu aditamento, devendo seguir o procedimento comum, sumrio ou ordinrio, do CPC, conforme prev o art. 33, 1 da LA:
A demanda para a decretao de nulidade da sentena arbitral seguir o procedimento comum, previsto no Cdigo de Processo Civil, e dever ser proposta no prazo de at noventa dias aps o recebimento da notificao da sentena arbitral ou de seu aditamento.

Se a sentena que julgar procedente o pedido da ao de nulidade nas hipteses do art. 32 incisos I, II, VI, VII e VIII, a arbitragem no poder ser renovada a no ser que se convencione um novo compromisso. Nos demais casos, isto , incisos III, IV e V so vcios

71

formais e, portanto sanveis, tratando-se no de nulidade, mas de anulabilidade, sendo determinado que o rbitro ou rbitros prolatem nova sentena, tendo sido chamada de laudo no art. 33, 2 da LA, in verbis:
2. A sentena que julgar procedente o pedido: I. decretar a nulidade da sentena arbitral, nos casos do art. 32, incisos I, II, VI, VII e VIII; II. determinar que o rbitro ou o tribunal arbitral profira novo laudo, nas demais hipteses.

Alvim (2004) salienta que para alguns doutrinadores existem dois caminhos para se chegar a mesma finalidade de declarar nula a sentena arbitral, um atravs da ao de nulidade e outro por meio dos embargos do devedor, conforme disposto no art. 33, 3 da LA, in verbis:
A decretao da nulidade da sentena arbitral tambm poder ser argida mediante ao de embargos do devedor, conforme o art. 741 e seguintes do Cdigo de Processo Civil, se houver execuo judicial.

Assim, entende-se que a sentena arbitral tambm poder ser executada antes do decurso do prazo de noventa dias previsto no 1 do art. 33 da mesma Lei. Sustenta Caetano (2006, p. 176) que o legislador [...] com este 3, impropriamente, abre meio e modo de a sentena arbitral ser atacada de nula em sede de embargos do devedor no processo de execuo perante o Poder Judicirio, no caso de o credor exigir do devedor o seu cumprimento.. Oportuno faz-se ressaltar que em virtude das alteraes do Cdigo de Processo Civil, pela Lei n 11.382, de 06.12.2006, a outra forma cabvel de argir a nulidade da sentena arbitral por meio do oferecimento de impugnao, no prazo de 15 (quinze) dias, a contar da intimao do auto de penhora e avaliao na pessoa do causdico ou pessoalmente, por mandado ou correio, nos termos do 1 do art. 475-J do CPC, in verbis:
Do auto de penhora e avaliao ser de imediato intimado o executado, na pessoa de seu advogado (arts. 236 e 237, ou, na falta deste, o seu representante legal, ou pessoalmente, por mandado ou pelo correio, podendo oferecer impugnao, querendo, no prazo de quinze dias.

Logo, verifica-se que na hiptese da parte vencida no ter argido ao de nulidade no prazo de noventa dias, h ainda a possibilidade de oferecimento de impugnao, quando outra

72

parte ingressar com Ao de Cumprimento de Sentena perante o rgo do Poder Judicirio competente. Assim, os requisitos para que se possa impugnar so a falta ou nulidade de citao; ttulo inexigvel; partes ilegtimas; erro na penhora ou avaliao; ou causas que impeam, modifiquem ou extingam a obrigao, com fulcro no art. 475-L do CPC, in verbis:
Art. 475-L. A impugnao somente poder versar sobre: I. falta ou nulidade da citao, se o processo correu revelia; II. inexigibilidade do ttulo; III. penhora incorreta ou avaliao errnea; IV. ilegitimidade das partes; V. excesso de execuo; VI. qualquer causa impeditiva, modificativa ou extintiva da obrigao, como pagamento, novao, compensao, transao ou prescrio, desde que supervenientes sentena.

Alm disso, o juiz de direito apenas atribuir efeito suspensivo a impugnao caso haja justificativa relevante para que o prosseguimento da execuo possa causar prejuzos incertos e de difcil reparao ao executado, consoante dispe o art. 475-M do CPC:
A impugnao no ter efeito suspensivo, podendo o juiz atribuir-lhe tal efeito desde que relevantes seus fundamentos e o prosseguimento da execuo seja manifestamente suscetvel de causar ao executado grave dano de difcil ou incerta reparao.

Diante do exposto, entende-se que caso seja decretada a nulidade da sentena arbitral ter-se- o arquivamento dos autos, como efeito da sentena na ao de nulidade, anulando-se o procedimento arbitral como um todo. Se a conveno de arbitragem no for afetada, a arbitragem poder ser novamente instituda, a partir do momento em que o vcio tenha sido sanado, consoante restou comprovado. Ainda, tendo sido anulada a arbitragem em decorrncia da sentena arbitral ter julgado procedente algum dos requisitos do art. 32, incisos III, IV ou V da LA, o juiz determinar que o rbitro ou tribunal arbitral profira nova sentena, por ser um vcio de forma. Como a Lei de Arbitragem no dispe acerca do prazo para prolatar essa nova sentena, entende-se, segundo Alvim (2004, p. 416) que [...] o melhor critrio o juiz de direito, de comum acordo entre as partes e os rbitros, estabelecer novo prazo (em complementao) para esse fim; se no houver acordo entre as partes, o juiz decidir segundo o seu convencimento racional. Como se v, o instituto arbitral mais prtico que a justia estatal, em virtude de ter por sua base os princpios da simplicidade, informalidade e oralidade, o que o confere mais

73

efetividade e celeridade. Ocorre que, por vezes, alguns casos so necessrios adentrar-se no Poder Judicirio, a fim de se chegar soluo pretendida. Porm, no se torna a melhor deciso, considerando que as partes escolheram esse instituto por livre e comum acordo, concluindo-se que deveriam resolver os obstculos surgidos no decorrer do procedimento arbitral, sem a necessidade de ingressar no Judicirio, evitando a morosidade do processo, pela enorme quantidade de demandas existentes na esfera estatal.

74

CONCLUSO

A partir das pesquisas realizadas para a execuo do presente trabalho, concluiu-se que a arbitragem um meio de soluo pacfica de conflitos que envolve, apenas, questes relacionadas a direitos patrimoniais disponveis, no sendo de sua competncia a matria relativa a direitos indisponveis. Ressaltou-se o princpio da autonomia da vontade das partes, que podem, de comum acordo, eleger o rbitro ou tribunal arbitral para julgar o litgio, culminando, assim, na escolha de uma outra via para solucionar suas controvrsias, fora do Poder Judicirio. Observou-se, ainda, que a arbitragem no substituir o juzo estatal, porm, constituise em mais um veculo de soluo de conflitos que visa auxiliar o Poder Judicirio. Por isso, mesmo as excees que permitem ingressar no Judicirio para analisarem casos em que as partes interessadas e os rbitros no chegaram a um acordo no so aconselhadas, ante o carter voluntrio quanto instituio da arbitragem. Alm disso, notou-se que o instituto arbitral no muito utilizado no Brasil, mas em face da Lei n 9.307/96, espera-se que o mesmo seja buscado para atender ao bem comum, chegando ao fim do litgio com justia, to almejada hodiernamente. Verificou-se, tambm, que a figura do advogado pode existir no instituto arbitral, seja como prprio rbitro, vez que para isso necessita ser uma pessoa capaz e que tenha domnio e conhecimento tcnico sobre o assunto a ser discutido, seja para uma consulta s partes quando esta o solicitar. Ou mesmo quando houver necessidade de ajuizamento de exceo de incompetncia, ao de cumprimento de sentena ou ao de nulidade que s podem ser decididos pelo juiz de direito e precisam, para tanto, da representao ad judicia do advogado. Portanto, buscou-se a interpretao dos procedimentos arbitrais nos termos da Lei Marco Maciel, a fim de demonstrar a importncia da arbitragem no ordenamento jurdico brasileiro, vez que se d de forma mais simples e rpida.

75

REFERNCIAS

ABNT NBR 14724. Norma Brasileira: Informao e documentao Trabalhos acadmicos Apresentao. 2.ed. 30.12.2005. Vlida a partir de 30.01.2006. ALVIM, J. E. Carreira. Direito Arbitral. 2.ed. Rio de Janeiro: Forense, 2004. ARENHART, Srgio Cruz; MARINONI, Luiz Guilherme. Manual do Processo de Conhecimento: A tutela jurisdicional atravs do processo de conhecimento. 2.ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2003. BRASIL. Constituio Federal. Braslia: Senado Federal, 1988. BRASIL. Decreto-Lei n 5.452 de 01 de maro de 1943. Aprova a Consolidao das Leis do Trabalho. O Cdigo: Vade Mecum. 1.ed. Rio de Janeiro: Amrica Jurdica, 2007, p. 637-708. BRASIL. Lei Complementar n 75, de 20 de maio de 1993. Lei Orgnica do Ministrio Pblico da Unio. Disponvel em: <http://www.atmp.org.br/download/LeiOrganicaUniao.pdf> Acessado em: 26.04.07. BRASIL. Lei n 7.783 de 28 de junho de 1989. Dispe sobre o exerccio do direito de greve, define as atividades essenciais, regula o atendimento das necessidades inadiveis da comunidade, e d outras providncias. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L7783.htm> Acessado em: 26.04.07. BRASIL. Lei n 9.099 de 26 de setembro de 1995. Dispe sobre os Juizados Especiais Cveis e Criminais e d outras providncias. O Cdigo: Vade Mecum. 1.ed. Rio de Janeiro: Amrica Jurdica, 2007, p. 924-929. BRASIL. Lei n 9.307 de 23 de setembro de 1996. Dispe sobre a arbitragem. O Cdigo: Vade Mecum. 1.ed. Rio de Janeiro: Amrica Jurdica, 2007, p. 937- 940. BRASIL. Lei n 9.514 de 20 de novembro de 1997. Dispe sobre o Sistema Financeiro Imobilirio, institui a alienao fiduciria de coisa imvel e d outras providncias. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L9514.htm> Acessado em: 26.04.07.

76

BRASIL. Lei n 10.259 de 12 de julho de 2001. Dispe sobre a instituio dos Juizados Especiais Cveis e Criminais no mbito da Justia Federal. O Cdigo: Vade Mecum. 1.ed. Rio de Janeiro: Amrica Jurdica, 2007, p. 994-995. BRASIL. Lei n 11.419 de 19 de dezembro de 2006. Dispe sobre a informatizao do processo judicial; altera a Lei n 5.869, de 11 de janeiro de 1973- Cdigo de Processo Civil; e d outras providncias. O Cdigo: Vade Mecum. 1.ed. Rio de Janeiro: Amrica Jurdica, 2007, p. 1102-1104. BRASIL. Medida Provisria n 10.101 de 19 de dezembro de 2000. Dispe sobre a participao dos trabalhadores nos lucros ou resultados da empresa e d outras providncias. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/LEIS/L10101.htm> Acessado em: 18.08.07. BRASIL. Tribunal Regional do Trabalho da 23 Regio. Agravo de Petio 3396/2000 (Acrdo T.P. n 654/2001). Rosalina dos Santos e FRIVAG Frigorfico Vrzea Grandense Ltda. Relator: Juiz Nicanor Fvero. Revisora: Juza Maria Berenice. 18.04.2001. Disponvel em: < http://www.trt23.gov.br/acordaos/2001/Pb01017/AP003396.htm> Acessado em: 21.08.07. CARMONA, Carlos Alberto. A Arbitragem no Processo Civil Brasileiro. So Paulo: Malheiros, 1993. CINTRA, Antonio Carlos de Arajo; DINAMARCO, Cndido Rangel; GRINOVER, Ada Pellegrini. Teoria Geral do Processo. 20.ed. So Paulo: Malheiros, 2004. CNJ. Dia Nacional da Conciliao realiza 83 mil audincias: De cada 20 casos analisados onze chegaram a acordos. Disponvel em:
<http://www.conciliar.cnj.gov.br/conciliar/pages/noticias/NoticiaInternet.jsp?idNoticis=1790 >

Acesso em: 08.04.2007. CNJ. ndice de conciliao chega a 47,5% no Mato Grosso do Sul. Disponvel em:
<http://www.conciliar.cnj.gov.br/conciliar/pages/noticias/NoticiaInternet.jsp?idNoticia=1770 >

Acessado em: 08.04.2007. CNJ. Justia Virtual avana no Brasil. Disponvel em: <http://www.cnj.gov.br/index.php?option=com_content&task=view&id=2855&Itemid=167> Acessado em: 08.04.2007.

77

CNJ. Movimento pela Conciliao: Relatrio Final. Disponvel em: <http://www.conciliar.cnj.gov.br/conciliar/arquivos/relatoriofinal.pdf > Acessado em: 08.04.2007. DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Brasileiro: Teoria Geral das Obrigaes. 20.ed. So Paulo: Saraiva, 2004. 2v. FENASEG Federao Nacional das Empresas de Seguros Privados e de Capitalizao. Arbitragem: Solucionar os litgios ficou mais fcil. 2. ed. Agosto/2006. Disponvel em: <http://www.sindsegprms.com.br/www2/downloads/guia_de_arbitragem_1.pdf> Acessado em: 25.06.07.

FIGUEIRA JNIOR, Joel Dias. Arbitragem, Jurisdio e Execuo. 2.ed. Revista e Atualizada do Manual da Arbitragem. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1999. GARCEZ, Jos Maria Rossani. (Coord.); YOSHIDA, Mrcio et. al. A Arbitragem na era da Globalizao: Coletnea de Artigos de Autores Brasileiros e Estrangeiros. Rio de Janeiro: Forense, 1997. GT Arbitragem. Legislao Estrangeira: Alemanha, Blgica e Colmbia. Disponvel em: <http://www.unb.br/fd/gt/> Acessado em: 23.05.07.

JESUS, Edgar A. de. Arbitragem: Questionamentos e Perspectivas. So Paulo: Juarez de Oliveira, 2003. KOOGAN/HOUAISS. Enciclopdia e Dicionrio Ilustrado: Edies Delta. Rio de Janeiro: Guanabara Koogan, 1994. LEITE, Carlos Henrique Bezerra. Curso de Direito Processual do Trabalho. 4. ed. So Paulo: LTr, 2006. PAASHAUS, Gustavo Cintra. Do Juzo Arbitral. In: CAETANO, Luiz Antunes. Arbitragem e Mediao, Hoje. 2.ed. So Paulo: Pillares, 2006. SILVA, De Plcido e. Vocabulrio Jurdico. Atualizao de Nagib Slaibi Filho e Glucia Carvalho. 27.ed. Rio de Janeiro: Forense, 2007.

78

SZKLAROWSKY, Leon Frejda. A Justia na Sociedade Moderna: A Lei de Arbitragem no seu Dcimo Aniversrio. Revista Jurdica Consulex. Braslia: Consulex, n. 240, ano XI, p. 52-54, 15 jan. 2007. THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de Direito Processual Civil: Processo de Execuo e Processo Cautelar. 39.ed. Rio de Janeiro: Forense, 2006. 2v. ______. Curso de Direito Processual Civil. 42. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2005. 1v. TJ/MS. Justia Itinerante. Disponvel em: <http://www.tj.ms.gov.br/conteudo.php?pg=projetos/justica_itinerante.html> Acessado em: 16.04.07. VICENTE, Luciana. Dourados recebe sesso itinerante: Seis juzes e o desembargadorpresidente do TRT julgaro 30 processos em grau de recurso. O Progresso, Dourados, 11 de abril de 2007. Dia-a-Dia, p. 3.