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PRESTADOR JURDICO ASSESSORIA E CONSULTORIA

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OBRA PROTEGIDA POR DIREITOS AUTORAIS


A Lei 9610, de 19 de fevereiro de 1998, mais conhecida como Lei dos Direitos Autorais elenca em seu artigo 7 as obras que sero por ela protegidos. Vale lembrar que as obras nela citadas so exemplificativas, ou seja, todas as criaes intelectuais so protegidas, INCLUSIVE aquelas dispostas neste artigo. Art. 7 So obras intelectuais protegidas as criaes do esprito, expressas por qualquer meio ou fixadas em qualquer suporte, tangvel ou intangvel, conhecido ou que se invente no futuro, tais como: I - os textos de obras literrias, artsticas ou cientficas; II - as conferncias, alocues, sermes e outras obras da mesma natureza; III - as obras dramticas e dramtico-musicais; IV - as obras coreogrficas e pantommicas, cuja execuo cnica se fixe por escrito ou por outra qualquer forma; V - as composies musicais, tenham ou no letra; VI - as obras audiovisuais, sonorizadas ou no, inclusive as cinematogrficas; VII - as obras fotogrficas e as produzidas por qualquer processo anlogo ao da fotografia; VIII - as obras de desenho, pintura, gravura, escultura, litografia e arte cintica; IX - as ilustraes, cartas geogrficas e outras obras da mesma natureza; X - os projetos, esboos e obras plsticas concernentes geografia, engenharia, topografia, arquitetura, paisagismo, cenografia e cincia; XI - as adaptaes, tradues e outras transformaes de obras originais, apresentadas como criao intelectual nova; XII - os programas de computador; XIII - as coletneas ou compilaes, antologias, enciclopdias, dicionrios, bases de dados e outras obras, que, por sua seleo, organizao ou disposio de seu contedo, constituam uma criao intelectual. 1 Os programas de computador so objeto de legislao especfica, observadas as disposies desta Lei que lhes sejam aplicveis. 2 A proteo concedida no inciso XIII no abarca os dados ou materiais em si mesmos e se entende sem prejuzo de quaisquer direitos autorais que subsistam a respeito dos dados ou materiais contidos nas obras. 3 No domnio das cincias, a proteo recair sobre a forma literria ou artstica, no abrangendo o seu contedo cientfico ou tcnico, sem prejuzo dos direitos que protegem os demais campos da propriedade imaterial.

EXPLICATIVO DO MATERIAL DE REVISO DE BENEFCIOS PARA AUTNOMOS


SURGIMENTO DA AO
MUDANA NA MANEIRA DE CALCULAR A APOSENTADORIA DESSES TRABALHADORES D ORIGEM A UM NOVO TIPO DE REVISO DO BENEFCIO, DIZEM JUIZ E ESPECIALISTA No final do ano passado, a Previdncia Social baixou uma medida para simplificar a maneira de calcular a aposentadoria dos autnomos. Mas a mudana d origem a um novo tipo de reviso no benefcio desse tipo de trabalhador. Para facilitar o clculo da aposentadoria, em 24 de dezembro do ano passado, o INSS (Instituto Nacional do Seguro Social) deixou de conferir se as escalas de contribuio (vide matria mais abaixo, de explicao sobre o funcionamento destas escalas conforme lio de Daniel Machado da Rocha e Jos Paulo Baltazar Jnior no livro Comentrios Lei de Benefcios da Previdncia Social), obrigatrias at 2003, eram respeitadas pelo autnomo. Isso quer dizer que quem se aposentou entre 1999 (ano da mudana no sistema do clculo da aposentadoria) e o final de 2004 foi prejudicado, j que a contribuio antiga pelas escalas era contada e, em geral, baixava o benefcio. Segundo a Previdncia, no perodo, 4,3 milhes de autnomos se aposentaram. ENTENDA O CASO De 1973 a 1996, os autnomos eram obrigados a seguir uma escala de contribuio com dez classes para se aposentar. A cada classe, o trabalhador contribua sobre um total de salrios mnimos. Na classe um, por exemplo, quem tinha at um ano de filiao contribua com 10% sobre um salrio mnimo. Na classe dois, em que estavam os trabalhadores com um a dois anos de filiao, a contribuio era de 10% sobre dois salrios mnimos. A partir da classe quatro at a dez, a contribuio passava a ser de 20% sobre os salrios. Com isso, a Previdncia dificultava a aposentadoria pelo valor mximo do INSS j que o valor do benefcio era calculado com base nos 36 ltimos salrios de contribuio. Para receber pelo teto, o autnomo precisava passar pelas diferentes escalas, at contribuir sobre 20 salrios mnimos o que levava cerca de 30 anos. Em agosto de 1996, a ltima classe passou a ser de dez salrios mnimos, mas o autnomo deveria, desde o comeo, contribuir com 20%. A partir de 1999, a escala comeou a ser extinta de maneira progressiva. O modo de calcular os benefcios tambm mudou. A Previdncia passou a usar a mdia dos 80% maiores salrios de contribuio, a partir de julho de 1994. A extino do sistema de classes s foi completada em 2003. Durante toda a sua vigncia ela causou muita confuso. Muitos autnomos no entendiam os perodos em que deveriam permanecer em cada classe e, por isso, contribuam de maneira errada. Por isso, antes de conceder o benefcio, a Previdncia tinha de analisar se as escalas

haviam sido respeitadas. Em muitos casos, havia erros, que levavam a processos e a atrasos na concesso do benefcio. Quando o autnomo havia contribudo sobre um total de salrios maior do que deveria, o excedente era ignorado, e a aposentadoria era menor. Como desde dezembro o INSS ignora a escala e usa apenas os salrios mais altos, o benefcio fica maior. Segundo o juiz Joo Batista Lazzari, do Juizado Especial Federal de Florianpolis (SC), a medida deveria ser retroativa a 1999. Caso essa medida no seja adotada na via administrativa, surgiro milhares de aes judiciais para garantir esse direito. O especialista em direito previdencirio Wladimir Novaes Martinez concorda que quem pediu a aposentadoria antes da mudana pode se sentir prejudicado. ENTENDA O MOTIVO DA REVISO Uma mudana na maneira de calcular a aposentadoria do autnomo, que est em vigor desde 24 de dezembro de 2004, pode gerar um novo tipo de reviso

COMO ERA A CONTRIBUIO PARA A APOSENTADORIA DO AUTNOMO: 1- DE 1973 1996 O pagamento das contribuies era feito com base em uma tabela com dez classes (10% para as trs primeiras e 20% para as demais) O clculo do valor do benefcio era feito com base nos ltimos 36 salrios de contribuio do segurado, dentro de um perodo de 48 meses Salrios mnimos (classes) 1 2 3 5 7 10 12 15 18 20 Tempo de permanncia (em anos de filiao) De 0 a 1 De 1 a 2 De 2 a 3 De 3 a 5 De 5 a 7 De 7 a 10 De 10 a 15 De 15 a 20 De 20 a 25 De 25 a 35

2- DE 1996 1999 A partir de agosto de 1996, a alquota passou a ser nica (20%) para todas as classes O clculo do valor do benefcio era feito com base nos ltimos 36 salrios de contribuio do segurado, dentro de um perodo de 48 meses Salrios mnimos (classes) Tempo de permanncia (em meses) De 1 a 4 12 5 24 6a7 36 8a9 60 10 at a aposentadoria 3- DE 1999 2003 A escala foi extinta de maneira progressiva nesse perodo

As aposentadorias passaram a ser calculadas com base na mdia dos 80% maiores salrios de contribuio, a partir do perodo de julho de 1994 ---------------------------Tempo mnimo de permanncia--------------------------De 12/99 De 12/00 De 12/01 De 12/02 A partir de 11/00 11/01 11/02 11/03 01/04/2003 12 12 24 36 36 48 48 12 24 24 36 36 12 12 24 24 12 12 -

Salrios mnimos (cotas) 1 2 3 4 5 6 7 8 9 10

4- DE 2003 AT HOJE As contribuies so de 20% sobre o salrio de contribuio, respeitados o valor mnimo e o teto de contribuio As aposentadorias so calculadas com base na mdia dos 80% maiores salrios de contribuio, a partir do perodo de julho de 1994 MUDANAS NO CLCULO DO VALOR At 23 de dezembro de 2004: Para calcular o valor da aposentadoria do autnomo, a Previdncia Social verificava se a progresso na escala havia sido respeitada No entanto, muitas pessoas se confundiam com a escala e ficavam mais ou menos tempo numa classe Quando o INSS constatava algum erro, a concesso era contestada, o que gerava atrasos na concesso do benefcio A Previdncia tambm ajustava a contribuio do autnomo conforme as escalas que ele deveria ter seguido, desconsiderando o pagamento feito a mais (se houve) A partir de 24 de dezembro de 2004: A Previdncia deixou de checar se as escalas foram respeitadas S analisado se foi levado em conta o valor mnimo e o teto de contribuio Se constatado o pagamento abaixo do mnimo, o valor tem de ser complementado ou o ms em que isso aconteceu excludo do clculo Quem pode pedir a reviso: Quem pediu a concesso do benefcio entre 29 de novembro de 1999 (data em que a maneira de calcular o benefcio mudou) e 23 de dezembro de 2004 (ltimo dia em que a Previdncia analisou se as escalas foram respeitadas). 4,3 milhes o nmero de autnomos que se aposentaram nesse perodo, segundo a Previdncia. O que o aposentado pode pedir:

Ele pode pedir que a Previdncia calcule o seu benefcio com base na mdia dos 80% maiores salrios de contribuio, sem checar se as escalas foram respeitadas. Se, com esse novo clculo, o valor do benefcio ficar maior, o aposentado pode pedir a correo do valor de sua aposentadoria atual. Exemplo: Vamos tomar como exemplo o caso de um autnomo que, em 1997, entrou na classe 5 de contribuio: Ele deveria ter contribudo com 20% de cinco salrios mnimos por 24 meses No entanto, ele se confundiu e contribuiu por 12 meses na classe 5 Em 1998, ele passou para a classe 6, quando ainda deveria estar na classe 5 Quando a Previdncia analisou a sua contribuio, percebeu o erro Desse modo, em relao sua contribuio de 1998, foi levado em conta s 20% de cinco salrios mnimos, e no de seus salrios mnimos (valor sobre o qual ele contribuiu)

FONTES DAS INFORMAES ACIMA: Ministrio da Previdncia, Juizado Especial Federal, especialista em Previdncia Wladimir Novaes Martinez, juiz Joo Batista Lazzari, advogado previdencirio Luz Kerbauy e consultor em Previdncia Renato Follador

DECADNCIA DO PEDIDO
Importante verificar sempre da entrada de qualquer ao previdenciria, se no incide a decadncia na reviso do artigo 103 da Lei n 8.213/91 de 10 (dez) anos. Os benefcios iniciados a partir de 28.06.1997 tem decadncia revisional de 10 anos, j os benefcios concedidos anteriormente a esta data, no possuem, via de regra e com base na jurisprudncia atual, decadncia alguma, posto que a Lei que a implementou no tem validade sobre os benefcios j existentes.

DOCUMENTOS NECESSRIOS PARA ENTRAR COM A AO


CPF RG Comprovante de endereo Carta de concesso do benefcio Relao dos salrios de contribuio Comprovante da recusa do INSS de fazer o reajuste

MANCHETE DO JORNAL AGORA

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MATRIA DO LIVRO COMENTRIOS LEI DE BENEFCIOS DA PREVIDNCIA SOCIAL Autores: Daniel Machado da Rocha Jos Paulo Baltazar Jnior Editora Livraria do Advogado, 4 Ed, Porto Alegre 2004, pgina 120 e ss.

MATRIA DIVULGADA NA INTERNET, NO SITE: www.portalcorreio.com.br/site/noticia.php?id=6330 em 08.03.2005

08/03/2005 - 08:50 INSS AGILIZA APOSENTADORIA DE AUTNOMOS


A Previdncia Social decidiu simplificar a anlise dos pagamentos das contribuies nos pedidos de aposentadoria feitos por contribuintes individuais (autnomos, empresrios, empregadores e eclesisticos) e por facultativos (estudantes e donas-de-casa). Isso significa que o INSS vai considerar como vlidos os valores dos salrios-decontribuio sobre os quais foram efetuadas as contribuies, observados os limites mnimo e mximo mensais. A simplificao foi estabelecida pela orientao normativa n 5, publicada no Dirio Oficial da Unio de 24 de dezembro de 2004. O objetivo gerar economia para a Previdncia mediante uma anlise mais rpida dos pedidos. Para entender a deciso da Previdncia, preciso voltar a 1973. Naquele ano, a lei n 5.890 criou o regime de contribuio pelo salrio-base para os contribuintes individuais (havia um regime prprio para os facultativos). O pagamento das contribuies era feito com base em uma tabela com dez classes (10% para as trs primeiras e 20% para as demais). A partir de agosto de 1996, a alquota passou a ser nica (20%). Os contribuintes tinham de seguir a escala. Assim, ficavam 12 meses nas classes 1 a 4; mais 24 meses na 5; mais 36 meses nas 6 e 7; e mais 60 meses nas 8 e 9. A partir da, deveriam ficar na classe 10 at a aposentadoria. Em 1999, a lei n 9.876 determinou a extino progressiva da tabela a partir de dezembro daquele ano (para os contribuintes inscritos at 28 de novembro). Alm disso, as aposentadorias passaram a ser calculadas com base na mdia dos maiores salrios-de-contribuio correspondentes a 80% do perodo contributivo a partir de julho de 1994. A contribuio com base na escala levou muitas pessoas a erro, seja porque ficavam pagando por uma mesma classe por mais tempo do que o devido, seja porque mudavam de classe antes do tempo. Na hora em que essas pessoas pediam a aposentadoria, o Instituto Nacional do Seguro Social (INSS) tinha de verificar se a progresso na escala havia sido respeitada. Quando constatava algum erro (progresso indevida; recolhimento sobre o teto antes do prazo legal), o INSS impugnava a concesso do benefcio. Isso gerava processos e atrasos na concesso com o conseqente pagamento de correo, gerando prejuzos Previdncia Social. Regras valem desde dezembro Diante disso, o INSS decidiu acabar com o exame e acatar os recolhimentos sem analislos no que se refere escala de salrios-de-contribuio - ser observado apenas se os recolhimentos foram feitos respeitados os valores mnimo e mximo mensais. Se for constatado pagamento abaixo do mnimo ser exigida a complementao da diferena ou a excluso dos respectivos meses do perodo contributivo. A regra vale para os pedidos feitos de 24 de dezembro de 2004 em diante e para os processos em andamento, mas ainda pendentes de anlise. O INSS alega que a verificao manual acarreta demora na concesso do benefcio e pagamento de correo, e que a avaliao deixou de representar diferena significativa no valor dos benefcios. Para o advogado Wladimir Novaes Martinez, especialista em legislao previdenciria, a deciso uma injustia com os contribuintes que tiveram recolhimentos impugnados at 23 de dezembro, mas facilitar as coisas para os futuros requerentes. Para Martinez, seria preciso acertar a situao dos que foram prejudicados com as anlises feitas at 23 de dezembro. Sua proposta: a linha de corte deveria retroagir a 28 de novembro de 99 e o INSS deveria revisar espontaneamente todos os casos em que impugnou algum pagamento indevido e reduziu o benefcio.

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NTEGRA DO ARTIGO 4 DA LEI 9.876/99 QUE PREVIU A EXTINO DA ESCALA DE SALRIOS BASE:
Art. 4o Considera-se salrio-de-contribuio, para os segurados contribuinte individual e facultativo filiados ao Regime Geral de Previdncia Social at o dia anterior data de publicao desta Lei, o salrio-base, determinado conforme o art. 29 da Lei no 8.212, de 1991, com a redao vigente naquela data. (Vide Lei 10.666/2003) 1o O nmero mnimo de meses de permanncia em cada classe da escala de salrios-base de que trata o art. 29 da Lei no 8.212, de 1991, com a redao anterior data de publicao desta Lei, ser reduzido, gradativamente, em doze meses a cada ano, at a extino da referida escala. 2o Havendo a extino de uma determinada classe em face do disposto no 1o, a classe subseqente ser considerada como classe inicial, cujo salrio-base variar entre o valor correspondente ao da classe extinta e o da nova classe inicial. 3o Aps a extino da escala de salrios-base de que trata o 1o, entender-se- por salrio-de-contribuio, para os segurados contribuinte individual e facultativo, o disposto nos incisos III e IV do art. 28 da Lei no 8.212, de 1991, com a redao dada por esta Lei.

NTEGRA DA ORIENTAO DEZEMBRO DE 2004

NORMATIVA

DE

24

DE

ORIENTAO NORMATIVA SPS N 5, DE 23 DE DEZEMBRO DE 2004 - DOU DE 24/12/2004 O SECRETARIO DE PREVIDNCIA SOCIAL, no uso de suas atribuies que lhe confere o art. 9, incisos IV, VIII e IX da Estrutura Regimental do Ministrio da Previdncia Social, aprovado pelo Decreto n 5256, de 27 de outubro de 2004, Considerando que desde a edio da Lei n 9876, de 26 de novembro de 1999, o salrio-debenefcio consiste na mdia aritmtica simples dos maiores salrios-de-contribuio correspondentes a oitenta por cento de todo o perodo contributivo decorrido desde a competncia julho de 1994; e que o segurado contribuinte individual passou a contribuir de acordo com a remunerao auferida e o segurado facultativo pelo valor declarado, no mais com base em escala de salrios-base, instituda para fins de enquadramento e fixao dos respectivos salrios-de-contribuio; Considerando que a escala transitria de salrios-base aplicvel aos segurados filiados ao Regime Geral de Previdncia Social antes da publicao da Lei n 9876, de 26 de novembro de 1991, foi extinta pela Medida Provisria n 83, de 12 dezembro de 2002, convertida na Lei n 10666, de 08 de maio de 2003; Considerando que a anlise contributiva realizada pelo Instituto Nacional do Seguro Social INSS, para verificao do correto enquadramento desses segurados na escala de salriosbase, bem como o cumprimento dos interstcios mnimos de permanncia nas classes de contribuio, deixou de representar diferena significativa no valor dos salrios-de-benefcio

respectivos; Considerando o nmero elevado de processos represados aguardando anlise contributiva, gerando pagamento pelo INSS de correo monetria em face da demora na anlise do requerimento do beneficio; Considerando que o procedimento adotado manual e, portanto, incompatvel em relao s medidas que vm sendo adotadas para agilizar a concesso dos benefcios; Considerando que desde a edio da Lei n 10403, de 08 de janeiro de 2002, que acrescentou o art. 29-A na Lei n 8213, de 24 de julho de 1991, o INSS tem que utilizar, para fins de clculo do salrio-de-benefcio, as informaes constantes do Cadastro Nacional de Informaes Sociais - CNIS, RESOLVE: Art. 1 Dispensar o INSS da realizao de anlise contributiva para a concesso de benefcios aos segurados contribuinte individual e facultativo, tomando como vlidos os valores dos salrios-de-contribuio sobre os quais foram efetuadas as contribuies, observados os limites mnimo e mximo mensais. Pargrafo 1 - O disposto neste artigo no se aplica a recolhimentos complementares voluntrios efetuados a partir da data de publicao desta Orientao Normativa. Pargrafo 2 - O INSS e a DATAPREV providenciaro para que o sistema identifique os meses para os quais no tenha havido contribuio mnima, para, quando for o caso, exigirse a complementao da contribuio ou a desconsiderao dos respectivos meses do perodo contributivo. Art. 2 Aplica-se o disposto no art. 1 aos benefcios requeridos a partir da data de publicao desta Orientao Normativa e aos processos em andamento, pendentes de anlise contributiva. Art. 3 Esta Orientao Normativa entra em vigor na data de sua publicao. HELMUT SCHWARZER

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OBJETIVO DA AO
Nos casos de isonomia, o que ocorre no a retroao legislativa para alcanar fatos pretritos, mas sim, manter os benefcios s novas regras, atravs de sua aplicao imediata, j que a alterao da forma de clculo decorre expressamente do texto legal e, conforme acertadamente dispe a jurisprudncia, cada prestao se renova, mensalmente, em cada pagamento, no havendo que falar em retroatividade. As novas regras devem ser aplicadas a todos os benefcios sem distino, ou seja, se todos estavam sujeitos s mesmas condies para se aposentarem (ou idade, ou tempo de servio ou trabalho especial, ou ainda acidente ou doena), legtimo ser que o benefcio seja concedido em patamares idnticos.

Outrossim, no se trata apenas da igualdade prevista constitucionalmente, mas, ao conceder alterao do clculo, o legislador assegurou ao hipossuficiente, tratamento idntico ao dado para o conjunto de hipossuficientes (coletividade em igual situao), independente do ano da concesso do benefcio, alterando a forma de clculo, deixando de analisar as escalas de salrio base. Neste prisma, leciona Prof. Wagner Balera: (...) Quando o beneficirio se v na contingncia de acionar a mquina estatal, para obter o reconhecimento de seu direito, a utilizao da estrutura processual, formalmente constituda, permitir que se lhe reconhea, em igualdade de condies com os demais membros do coletivo protegido, isonomia. Wagner Balera . Procedimento Administrativo Previdencirio dos Benefcios Dissertao para concurso livre-docncia de Direito Previdencirio na Faculdade de Direito da Pontifica Universidade Catlica de So Paulo, 1998, p. 120, Editado pela LTr. Dado que os homens no so iguais cada um, no meio de realidades sociais, econmicas e culturais em que vive est sujeito a distintas situaes de risco (e para ampar-lo nessas situaes que existem as normas previdencirias) as regras jurdicas devem operar a fim de que ocorra a reduo das desigualdades individuais e sociais. Conclumos, desta forma, que em momento algum deve haver a retroao da lei, mas a eficcia imediata da mesma diante da igualdade e da isonomia, ou seja, a mesma regra para todos. Dado que os autnomos so segurados de mesmo perfil, ou seja, contribuem ao INSS com dinheiro que obtm do exerccio de seu prprio trabalho, porque se d chance a alguns de ser analisada a sua escala de salrios base e a outros o benefcio foi concedido analisando-se esta escala? Esse o objetivo da ao, isto , trazer ao Judicirio a questo para que se decida se a diferenciao que est se fazendo correta ou no. ___________________________________________________ TEXTO DOUTRINA PUBLICADO NA REVISTA DE PREVIDNCIA SOCIAL DO MS DE JULHO DE 2006, PGINA 468 Autoria: Wladimir Novaes Martinez Especialista em Direito Previdencirio e Coordenador do Centro de Estudos de Seguridade Social CESS

A no ser os que diuturnamente se ocupam das coisas da previdncia social, isto , os estudiosos e especialistas, a par da aplicabilidade do princpio do equilbrio atuarial e financeiro (CF, art. 201), tecnicamente poucos se deram conta das conseqncias cientficas da efetividade da contributividade implantada pela Lei n. 9.876/99. Contributividade que, evidente, tem de ser empreendida com os naturais cuidados do aplicador porque a previdncia social (ainda) no aplicao financeira nem caderneta de poupana. Mas, as idias circunvizinhas da previdncia complementar, sempre melhor vendidas e com mais glamour esto nos direcionando lenta e progressivamente para esse eldorado.

A Orientao Normativa SPS n. 5/04 apontou nesse sentido e trar desdobramentos ainda no avaliados. Com efeito, diz essa normativa do MPS que no importar mais, desde a sua publicao, se o contribuinte individual seguiu as regras da Lei n. 5.890/73 e do art. 29 do PCSS (que disciplinavam o regime contributivo do salrio-base at a Lei n. 10.666/03), ou no. Destarte, quem no observou os interstcios, progrediu indevidamente ou retornou incorretamente, sem ter sofrido as angstias do contribuinte adimplente ter os mesmos direitos daquele que agiu em concordncia com a lei. At a, tudo bem, segundo o elaborador da norma interna, os reflexos na renda mensal inicial seriam insignificantes. Contudo, sua aplicao fixada como, sendo a partir de sua publicao em 23.12.04, sem retroao pode criar questionamentos tcnicos, administrativos e judicirios. O tratamento apontado valeria apenas para processos examinados quando da linha de corte da disposio (23.12.04), no valendo para os processos j despachados. primeira vista, no parece correto, na medida em que as situaes so absolutamente iguais e acabar em distino quase odiosa. Se o argumento, alis expendido nos considerandos, que o clculo do salrio-de-benefcio se faz com salrios de contribuio desde julho de 1994 (raciocnio razovel), por que no retroagir ao Plano Real e reexaminar todas as concesses, fazendo justia queles que no podem invocar a mencionada instruo? Em 1999, ter invadido o passado e fixando o PBC desde julho de 1994, indo de encontro ao ato jurdico perfeito, foi um equvoco acolhido pelo STF. Pelo menos em relao a essa minoria de incautos que no alcanou os terrveis meandros do regime contributivo, se poderiam corrigir os benefcios.

MODELO DE PETIO PARA O PEDIDO DE REVISO PARA AUTNOMOS


EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DO JUIZADO ESPECIAL FEDERAL DA SEO JUDICIRIA DE SO PAULO - SP Nome, nacionalidade, estado civil, profisso, portadora do RG n x.xxx.xxx.x, inscrita no CPF/MF sob o n xxx.xxx.xxx.xx, residente e domiciliada (endereo completo) por meio de seu advogado (mandato incluso), que esta subscreve, vem presena de Vossa Excelncia, propor a presente

AO PREVIDENCIRIA DE REVISO DE BENEFCIO

em face do INSS - INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL, Autarquia Federal, com Superintendncia Regional na cidade de ..., pelos motivos de fato e de direito a seguir expostos. I - DOS FATOS A autora beneficiria do instituto-Ru desde xx.xx.xxxx (doc. anexo 1), inscrita no benefcio sob o n xxx.xxx.xxx.xx (doc. anexo 2), fazendo jus desde ento, ao recebimento de APOSENTADORIA POR TEMPO DE CONTRIBUIO. Ocorre que, poca da concesso do benefcio da Autora, a legislao vigente impunha que no clculo do salrio de benefcio, deveria ser analisada a Escala de salrio-base de contribuio, no sentido de verificar se os valores das classes foram respeitados bem como os interstcios mnimos de tempo em cada uma delas. Como poder ser mostrado, a Autora por engano contribuiu com valores maiores do que os permitidos por esta escala, fazendo com que o excedente no fosse considerado no clculo de seu salrio de benefcio. Desde ento, a Autora vem recebendo seu benefcio na forma como foi calculado, ou seja, excetuando-se os valores contribudos a maior. Porm, em recente determinao, o INSS decidiu acabar com o exame dos recolhimentos, sem analis-los no que se refere escala de salrios-base, isto , considerando todas as contribuies no valor em que foram recolhidas. A Autora, sentindo-se prejudicada, no vislumbra outra alternativa, que a de se socorrer do Judicirio para ver reparado seu direito, amparado pelo Princpio da Igualdade, constante em nossa Lei Maior.

II - DO DIREITO

A Autora exerce profisso autnoma h mais de 25 anos, sempre contribuindo ao INSS como segurada individual. Inicialmente, convm tentar entender a sistemtica a qual foi sujeita para fins de recolhimento de contribuies. Em 1973, a lei n 5.890 criou o regime de contribuio pelo salriobase para os contribuintes individuais, sendo que havia um regime prprio para os facultativos. O pagamento das contribuies era feito com base em uma tabela com dez classes, sendo 10% para as trs primeiras e 20% para as demais. A partir de Agosto de 1996, a alquota passou a ser nica de 20%. Os contribuintes tinham de seguir a escala, assim ficavam 12 meses nas classes 1 a 4; mais 24 meses na 5; mais 36 meses nas 6 e 7; e mais 60 meses nas 8 e 9. A partir da deveriam ficar na classe 10 at a aposentadoria.

Em 1999, a lei n 9.876 determinou a extino progressiva da tabela a partir de dezembro daquele ano para os contribuintes inscritos at 28 de novembro de 1999, com reduo gradativa do interstcio, em doze meses por ano at a extino da escala. Alm disso, as aposentadorias passaram a ser calculadas com base na mdia dos maiores salrios-de-contribuio correspondentes a 80% do perodo contributivo a partir de julho de 1994. Esta escala foi extinta definitivamente pelo artigo 9 da Medida Provisria n 83, de 12 de dezembro de 2002, e desde ento os contribuintes pagam as contribuies sobre os valores mnimo e mximo do salrio-de-contribuio. Citada escala era por demais confusa, o que levou muitos segurados a erro, como o caso da Autora, seja porque ficavam pagando por uma mesma classe por mais tempo do que o devido, seja porque mudavam de classe antes do tempo, ou porque pagavam valores maiores que o permitido. Quando constatava algum erro, o INSS impugnava a concesso do benefcio gerando processos e atrasos na concesso do benefcio. Tambm de se considerar que o fato de os segurados serem obrigado a iniciar o recolhimento de suas contribuies sobre a classe inicial, independente de seu nvel de rendimento, ascendendo de forma lenta, bem como a possibilidade de regresso para as classes inferiores, estimulava os obreiros sujeitos escala de salrio-base a contriburem com o menor valor possvel. Todavia na hiptese de ocorrncia de morte ou invalidez, estes segurados, quando possussem um nvel de rendimento elevado, mas que estivessem observando os degraus da escala, ficariam com renda substitutiva muito inferior quela auferida na atividade. Por conseguinte, devido srie de problemas enfrentados pelo instituto e pelos segurados, o Ministrio da Previdncia lanou mo de uma ORIENTAO NORMATIVA com o objetivo de determinar s suas agncias que no mais analisassem as contribuies comparando-as com a escala de salrio-base, ou seja, pede que sejam considerandos todos os valores contribudos, desde que respeitados os valores mnimo e mximo. A ORIENTAO NORMATIVA a de n 5, de 23 de dezembro de 2004, a qual resolve: Artigo 1. Dispensar o INSS da realizao de anlise contributiva para a concesso de benefcios aos segurados contribuinte individual e facultativo, tomando como vlidos os valores dos salrios-de-contribuio sobre os quais foram efetuadas as contribuies, observados os limites mnimo e mximo mensais. ... Artigo 3. Esta Orientao Normativa entra em vigor na data de sua publicao. Entretanto, importante consignar que a Autora tambm recolheu os valores de suas contribuies com valores maiores do que o necessrio e permitido pela escala, porm, no clculo do seu salrio de benefcio, os valores excedentes no foram considerados conforme verifica-se na tabela comparativa abaixo e que os documentos anexos comprovam.

(TRAZER OS DADOS DA CARTA DE CONCESSO SALRIOS CONSIDERADOS NO CLCULO E DOS DADOS DOS RECOLHIMENTOS EFETUADOS A MAIOR E NO CONSIDERADOS) DATA 09/2000 08/2000 07/2000 06/2000 05/2000 04/2000 03/2000 02/2000 01/2000 12/1999 11/1999 10/1999 09/1999 08/1999 07/1999 06/1999 05/1999 04/1999 03/1999 02/1999 01/1999 12/1998 11/1998 10/1998 09/1998 VALORES DO SALRIO MNIMO 151,00 151,00 151,00 151,00 151,00 151,00 136,00 136,00 136,00 136,00 136,00 136,00 136,00 136,00 136,00 136,00 136,00 130,00 130,00 130,00 130,00 130,00 130,00 130,00 130,00 SALRIO CONSIDERADO 398,48 398,48 398,48 398,48 376,60 376,60 376,60 376,60 376,60 376,60 136,00 136,00 136,00 136,00 136,00 136,00 136,00 130,00 130,00 130,00 130,00 130,00 130,00 130,00 130,00 SALRIO RECOLHIDO 453,00 453,00 453,00 453,00 453,00 453,00 408,00 408,00 408,00 408,00 408,00 408,00 408,00 408,00 408,00 408,00 408,00 390,00 390,00 390,00 390,00 390,00 390,00 390,00 390,00

RELAO DOS VALORES DO SALRIO MNIMO NO TEMPO, PARA AUXLIO NA CONFECO DA TABELA: Perodo 04/07/40 01/01/43 01/12/43 01/01/52 04/07/54 01/08/56 01/01/59 18/10/60 16/10/61 01/01/63 24/02/64 01/03/65 02/03/66 Moeda Ris Cr$ Cr$ Cr$ Cr$ Cr$ Cr$ Cr$ Cr$ Cr$ Cr$ Cr$ Cr$ Valor 240.000 300,00 380,00 1.200,00 2.400,00 3.800,00 6.000,00 9.600,00 13.440,00 21.000,00 42.000,00 66.000,00 84.000,00

16/02/67 25/03/68 01/05/69 01/05/70 01/05/71 01/05/72 01/05/73 01/05/74 01/12/74 01/05/75 01/05/76 01/05/77 01/05/78 01/05/79 01/11/79 01/05/80 01/11/80 01/05/81 01/11/81 01/05/82 01/11/82 01/05/83 01/11/83 01/05/84 01/11/84 01/05/85 01/11/85 01/03/86 01/01/87 01/03/87 01/05/87 01/06/87 01/08/87 01/09/87 01/10/87 01/11/87 01/12/87 01/01/88 01/02/88 01/03/88 01/04/88

NCr$ NCr$ NCr$ NCr$ Cr$ Cr$ Cr$ Cr$ Cr$ Cr$ Cr$ Cr$ Cr$ Cr$ Cr$ Cr$ Cr$ Cr$ Cr$ Cr$ Cr$ Cr$ Cr$ Cr$ Cr$ Cr$ Cr$ Cz$ Cz$ Cz$ Cz$ Cz$ Cz$ Cz$ Cz$ Cz$ Cz$ Cz$ Cz$ Cz$ Cz$

105,00 129,60 156,00 187,20 225,60 268,80 312,00 376,80 415,20 532,80 768,00 1.106,40 1.560,00 2.268,00 2.932,80 4.149,60 5.788,80 8.464,80 11.928,00 16.608,00 23.568,00 34.776,00 57.620,00 97.176,00 166.560,00 333.120,00 600.000,00 804,00 964,80 1.368,00 1.641,60 1.969,92 1.970,00 2.400,00 2.640,00 3.000,00 3.600,00 4.500,00 5.280,00 6.240,00 7.260,00

01/05/88 01/06/88 01/07/88 01/08/88 01/09/88 01/10/88 01/11/88 01/12/88 01/01/89 01/02/89 01/05/89 01/06/89 01/07/89 01/08/89 01/09/89 01/10/89 01/11/89 01/12/89 01/01/90 01/02/90 01/03/90 01/06/90 01/07/90 01/08/90 01/09/90 01/10/90 01/11/90 01/12/90 01/01/91 01/02/91 01/03/91 01/04/91 01/05/91 01/08/91 01/09/91 01/12/91 01/01/92 01/05/92 01/09/92 01/01/93 01/03/93 01/05/93

Cz$ Cz$ Cz$ Cz$ Cz$ Cz$ Cz$ Cz$ Cz$ NCz$ NCz$ NCz$ NCz$ NCz$ NCz$ NCz$ NCz$ NCz$ NCz$ NCz$ NCz$ Cr$ Cr$ Cr$ Cr$ Cr$ Cr$ Cr$ Cr$ Cr$ Cr$ Cr$ Cr$ Cr$ Cr$ Cr$ Cr$ Cr$ Cr$ Cr$ Cr$ Cr$

8.712,00 10.368,00 12.444,00 15.552,00 18.960,00 23.700,00 30.800,00 40.425,00 54.370,00 63,90 81,40 120,00 149,80 192,88 249,48 381,73 557,33 788,18 1.283,95 2.004,37 3.674,06 3.857,76 4.904,76 5.203,46 6.056,31 6.425,14 8.329,55 8.836,82 12.325,60 15.895,40 17.000,00 20.000,00 23.131,68 36.161,60 42.000,00 63.000,00 96.037,33 230.000,00 522.186,94 1.250.700,00 1.709.400,00 3.303.300,00

01/07/93 01/08/93 01/09/93 01/10/93 01/11/93 01/12/93 01/01/94 01/02/94 01/03/94 01/07/94 01/09/94 01/05/95 01/05/96 01/05/97 01/05/98

Cr$ CR$ CR$ CR$ CR$ CR$ CR$ CR$ URV R$ R$ R$ R$ R$ R$

4.639.800,00 5.534,00 9.906,00 12.024,00 15.021,00 18.760,00 32.882,00 42.829,00 64,79 64,79 70,00 100,00 112,00 120,00 130,00 R$ R$ R$ R$ R$ R$ R$ 136,00 151,00 180,00 200,00 240,00 260,00 300,00

01/05/99 03/04/2000 03/04/2001 03/04/2002 03/04/2003 03/04/2004 03/04/2005

___________________________________________

Infere-se assim, que aqueles segurados que obtiveram o deferimento de seu benefcio anteriormente Orientao Normativa n 5 do INSS, como o caso da Autora, alcanaram um valor menor de prestao do que se tivessem requerido aps a publicao da referida Orientao, posto que recolheram valor a maior que no foi considerado no clculo em virtude da agora extinta anlise contributiva. Se a Autora tivesse solicitado o seu benefcio somente aps 23 de dezembro de 2004, o valor de sua aposentadoria, atualmente de R$ 260,41 (duzentos e sessenta reais e quarenta e um centavos) seria de R$ 428,98 (quatrocentos e vinte e oito reais e noventa e oito centavos) conforme planilha anexa, ou seja, ela estaria recebendo um valor proporcional ao que recolheu. Da forma como foi calculado o seu benefcio, isto , desconsiderando os valores recolhidos a maior, h a figura do prprio enriquecimento ilcito do INSS, fato este agora que no acontecer devido ao fim do exame dos recolhimentos com base na escala, porm, somente para quem solicitar o benefcio a partir de 24 de dezembro de 2004. Esta nova sistemtica de clculo, no foi aplicada ao benefcio da Autora, que se viu em desigualdade de condies em relao queles segurados que requerem o benefcio a partir da publicao da ORIENTAO NORMATIVA e que tambm

efetuaram recolhimentos a maior, mas que os tero considerados no clculo, o que no ocorreu com a Autora. Vale ressaltar, que o instituto-Ru no realizou qualquer reviso ou alterao no valor do benefcio da Autora. Da forma como est, novamente privilegia-se alguns excluindo-se outros. Sendo assim, o que se pode denotar que o instituto-Ru est agindo desigualmente entre os iguais, ferindo um Princpio norteador de nossa Constituio, que o Princpio da Isonomia ou Igualdade.

Prescreve o artigo 5 da nossa Carta Magna de 1.988: "Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, igualdade, segurana e a propriedade, (...)". Veja-se, portanto que o Princpio da Igualdade tem sede explcita no texto constitucional, sendo mencionada inclusive no Prembulo da Constituio. Destarte, norma supraconstitucional e estamos diante de um Princpio, para o qual todas as demais normas devem obedincia. H que se valer, portanto, do Princpio da Isonomia ou Igualdade, no momento da elaborao da lei, apresentado-se isto como algo lgico e coerente. Se em pocas diferentes, se estabeleceram valores e parmetros diferentes para um mesmo caso, necessrio e pertinente que se faa a adequao dos casos anteriores realidade atual, sob pena de produzir-se uma instabilidade social.

A prestao continuada da Autora, denominada Aposentadoria por Tempo de Contribuio, tem cunho alimentar, de sobrevivncia e no de forma alguma diferente dos benefcios concedidos aos outros segurados autnomos/individuais, agora sob a gide da Orientao Normativa n 5, ou seja, calculados sem anlise das contribuies respeitando a escala de salrio-base.

Com efeito, existe entendimento j pacificado no mbito dos tribunais de que a lei nova pode ser aplicada aos efeitos futuros de relao jurdica preexistente, desde que se respeite o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada e, uma vez sendo a norma posterior mais benfica ao beneficirio, no h impedimento de que ela seja aplicada. que, na espcie, reala a questo social. cedio que a lei previdenciria, de carter eminentemente social, destina-se a proteger os segurados assegurando-lhes o direito percepo de benefcios que se constituem de meios indispensveis sua manuteno em razo de incapacidade, desemprego involuntrio, idade avanada, tempo de servio, encargos familiares e priso ou morte daqueles de quem dependiam economicamente.

O legislador, ao alterar a forma de clculo ou mais exatamente de considerao de valores contribudos, o faz para adequ-lo aos novos padres do sistema de previdncia social. Sendo a norma de direito pblico, deve comportar interpretao extensiva, no havendo amparo para perpetrar uma discriminao entre benefcios concedidos em datas distintas, quando a situao jurdica rigorosamente idntica. Assim, embora o tempus regit actum seja a regra geral para disciplinar as relaes jurdicas, na hiptese, a Orientao Normativa n 5 do INSS, por conter novo regramento de clculo de concesso de benefcios, deve tutelar a todos os beneficirios da previdncia, sem exceo, sem que se alegue agresso a direito adquirido ou ato jurdico perfeito. No mesmo sentido, vrios so os julgados e que podem se enquadrar ao caso da Autora, seno vejamos a questo da equiparao de percentual de 100% das pensionistas, questo j pacificada no STJ, recentemente: "PREVIDENCIRIO. PENSO POR MORTE. RETROATIVIDADE DA LEI NOVA MAIS BENFICA. LEIS N 8.21391 E 9.03295. POSSIBILIDADE. - Em tema de concesso de benefcio previdencirio decorrente de penso por morte, admite-se a retroao da lei instituidora, em face da relevncia da questo social que envolve o assunto. - O art. 75, da Lei 821391, com a nova redao conferida pela Lei 9.03295 aplicvel s penses concedidas antes de sua edio, porque imediata a sua incidncia. - Embargos de divergncia conhecidos e acolhidos." (ERESP 311302 AL, Terceira Seo, Minha Relatoria, DJ de16092002, pg.00137). "EMBARGOS DE DIVERGNCIA. PREVIDENCIRIO. PENSO. MAJORAO DE COTA.ARTIGO 75 DA LEI 8.21391, ALTERADO PELA LEI 9.03295. POSSIBILIDADE. INCIDNCIA IMEDIATA DA LEI NOVA. I - O artigo 75 da Lei 8.21391, na redao da Lei 9.03295 deve ser aplicado em todos os casos, alcanando todos os benefcios previdencirios, independentemente da lei vigente poca em que foram concedidos. Precedentes. II Esta orientao, entretanto, no significa aplicao retroativa da lei nova, mas sua incidncia imediata, pois qualquer aumento de percentual passa a ser devido a partir da sua vigncia. III - Embargos rejeitados." (ERESP 297274 AL, Terceira Seo, Relator Ministro Gilson Dipp, DJ de 07102002, pg. 170). "AO ACIDENTRIA BENEFCIO CONCEDIDO SOB A GIDE DA LEI ANTERIOR REAJUSTE NOS CRITRIOS DA LEI 9.03295 REGRA DE ORDEM PBLICA. - Sendo a Lei 9.03295 mais benfica, deve incidir a todos os filiados da Previdncia Social, sem exceo, com casos pendentes de concesso ou j concedidos. - Em se tratando de lei de ordem pblica, e visando atingir a todos que nesta situao ftica se encontram, no faz sentido excepcionar-se sua aplicao sob o manto do direito adquirido e do ato jurdico perfeito. - Recurso conhecido e provido." (RESP 240.771SC, Quinta Turma, Relator Ministro Jorge Scartezzini, DJ de 18062001, pg. 164).

Dentro dessa viso teleolgica, no h porque a Autora permanecer com o valor do benefcio Aposentadoria por Tempo de Contribuio no valor atual, sendo que os benefcios da mesma espcie e com similitude quanto ao erro por recolhimento de contribuies com valor a maior, obtm clculo mais favorvel a partir de 24 de dezembro de 2004. O INSS no pode agora vendar seus olhos para aqueles que tiveram seus recolhimentos impugnados por valor incorreto, posto que de um momento para o outro, ele agora entende que deve considerar o valor recolhido na ntegra para efeito de clculo, somente para quem requere o benefcio a partir de sua deciso, excluindo os casos pretritos de segurados que tiveram o mesmo problema.

indissocivel o benefcio previdencirio, das necessidades vitais bsicas da pessoa humana, e a lei nova, vedada a ofensa ao ato jurdico perfeito, ao direito adquirido e coisa julgada, tem efeito imediato e geral, alcanando as relaes jurdicas que lhes so anteriores. Portanto, Excelncia, a Autora faz jus ao novo reclculo de seu benefcio pelos argumentos apresentados, requerendo no a retroatividade da regra contida na Orientao Normativa n 5 que mais benfica, mas sim a sua aplicao imediata quando da sua validade, a todos os benefcios de mesma figura.

III DA PRESCRIO E DECADNCIA A Lei n 9711/98 rege que o prazo para reviso de benefcios de 10 (dez) anos contados da data da concesso, portanto, inaplicvel a referida lei ao caso da Autora, posto que obteve o benefcio em 02.12.2000. De outro lado temos que o benefcio tem cunho alimentar, de subsistncia, sendo ento de ordem pblica e social, podendo o segurado utilizar de meios lcitos para fazer prevalecer este objetivo, de imediato e a qualquer tempo. Diversas decises recentes dos tribunais, declaram a imprescritibilidade do direito de reviso. Um exemplo esta deciso do TRF da 1 Regio: Acordo Origem: TRF - PRIMEIRA REGIO Classe: AC - APELAO CIVEL - 01000703089 Processo: 199901000703089 UF: MG rgo Julgador: PRIMEIRA TURMA SUPLEMENTAR Data da deciso: 04/04/2003 Documento: TRF100146708 Fonte DJ DATA: 30/04/2003 PAGINA: 102 Relator(a) JUIZ MANOEL JOS FERREIRA NUNES (CONV.) Deciso A Turma, por unanimidade, negou provimento apelao e remessa oficial. Ementa CONSTITUCIONAL. PREVIDENCIRIO E PROCESSUAL CIVIL. PRESCRIO. DESACOLHIMENTO. BENEFCIOS CONCEDIDOS ANTES DA CF/88. RMI. CORREO MONETRIA SOBRE OS 24 SALRIOS-DE-CONTRIBUIO ANTERIORES AOS 12 LTIMOS. APLICAO DA ORTN/OTN. INTELIGNCIA DA LEI N. 6.423/77. REAJUSTE. SMULA N 260 DO TFR. EFICCIA AT 05/04/1989. CRITRIO DO ART. 58 DO ADCT. APLICAO NO PERODO DE ABRIL DE 1989 A DEZEMBRO DE 1991. DIFERENA DE GRATIFICAO NATALINA DE 1989. AUTO APLICABILIDADE DO ART. 201, 6 DA CF/88. SMULA N 23/TRF-1

REGIO. CORREO MONETARIA. LEI N 6.889/81 E SMULAS STJ 43 E 148. 1. A reviso do benefcio previdencirio imprescritvel, restando a prescrio somente em relao s diferenas anteriores a cinco anos da propositura da ao, no havendo que se falar em perecimento do chamado fundo de direito. Precedente desta Corte. 2. ... 3. ... 4. ... 5. ... 6. ... 7. ... 8. ... 9. Apelao e remessa oficial a que se nega provimento. Data Publicao 30/04/2003 Isto posto, inegvel o direito da Autora em obter a reviso de seu benefcio com base na nova sistemtica da ORIENTAO NORMATIVA N 5, de 23 de dezembro de 2004.

IV - DO PEDIDO Diante de todo o exposto, requer seja a Autarquia citada, na pessoa de seu representante judicial, no endereo declinado no prembulo para, querendo, apresentar a contestao que entender cabvel, devendo a demanda, ao final, ser julgada procedente, condenando-a efetuar a reviso do benefcio Aposentadoria por Tempo de Contribuio, a partir de xx.xx.xxxx, na forma da Orientao Normativa n 5 de 23 de dezembro de 2004, consistindo seu valor em renda mensal igual a 100% (cem por cento) do salrio-de-benefcio, incluindo no clculo todos os valores efetivamente recolhidos como contribuio sem a anlise comparativa com a escala de salrio-base, no impugnando valores recolhidos a maior. Ademais, requer a condenao ao pagamento das diferenas encontradas entre o novo valor, e o valor efetivamente pago at a sentena definitiva, atualizadas com a incidncia da correo monetria conforme a Smula n 148 do E. STJ, e acrescidas de juros moratrios de 6% ao ano, a contar da citao da autarquia at a data do pagamento, e ainda, aos honorrios advocatcios em 20%, do valor total da condenao. Requer, outrossim, a renncia do crdito excedente a 60 salrios mnimos, quando da atualizao, para que possa a autora optar pelo pagamento do saldo sem o precatrio, conforme reza o pargrafo 4 do artigo 17, da Lei 10259/01. Requer, por derradeiro, que lhe seja concedida a Assistncia Judiciria Gratuita diante de sua condio, e por fora da natureza da causa, que tem cunho alimentar (declarao de pobreza anexo). Indica as provas pertinentes, sem excluso de qualquer. D causa o valor de R$ xxxxx (doze vezes o benefcio atual). Declaro que as cpias dos documentos juntados, foram tirados de seus respectivos originais.

Local, Data Advogado OAB n

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