ALEXANDRE FERREIRA DE ASSUMPO ALVES

A ARBITRAGEM NO DIREITO SOCIETRIO* Alexandre Ferreira de Assumpo Alves** SUMRIO : 1. Consideraes iniciais. 2. Aspectos conceituais da arbitragem. 2.1. Mediao, Conciliao e Arbitragem. 3. Formas de instituio. 4. Arbitragem no direito societrio: anlise comparativa na legislao francesa e brasileira. 4.1. Alcance subjetivo da clusula compromissria. 4.1.1. Perante os fundadores da companhia. 4.1.2. Perante novos acionistas. 4.1.3. Perante os administradores da companhia. 4.2. Alcance objetivo da clusula compromissria. 4.2.1. Arbitragem em questes envolvendo o direito de voto. 4.2.2. Arbitragem em questes envolvendo nulidades. 4.2.3. Arbitragem envolvendo normas de organizao societria. 5. Concluses. Referncias. RESUMO: O trabalho desenvolvido objetiva compreender o estudo da arbitragem, enquanto instituto jurdico e principal meio alternativo jurisdio estatal, bem como as questes que envolvem a insero do pacto compromissrio nos estatutos, especialmente, no que tange seus efeitos, numa comparao entre os sistemas francs e brasileiro. Palavras-chave: Arbitragem; Direito Comparado ABSTRACT: The work herein undertakes the subject of arbitration, as a legal institute and primer alternative decision means beyond state jurisdiction, as well as matters such as those involving its introductions into the business constitutions, specially in relation to its effects, comparing the French and the Brazilian legal systems. Key-words: Arbitration; Comparative Law
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Trabalho apresentado na Stima Jornada Franco-Brasileira promovida pela Universit de Toulouse 1, Faculte de Sciences Sociales, em Toulouse, Frana, em 13 de novembro de 2006. ** Mestre e doutor em Direito pela UERJ. Professor do Mestrado da FDC. Revista da Faculdade de Direito de Campos, Ano VII, N 9 - Dezembro de 2006

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1. Consideraes iniciais O estudo da arbitragem, enquanto instituto jurdico e principal meio alternativo jurisdio estatal, insere-se num dos principais temas hodiernos: o acesso justia. O sistema processual da atualidade volta-se conquista da efetividade e visa a alcanar, de forma clere e econmica, a melhor e mais justa composio do litgio. Nesse contexto, foi promulgada a Lei n 9.307, de 23 de setembro de 1996, que trata da arbitragem no Brasil. Desde ento, o instituto vem ganhando enorme espao e constituindo objeto de variadas obras doutrinrias, sempre objetivando os juristas delimitar sua moldura terica e encontrar mecanismos que possam favorecer sua eficaz implementao. Como exemplo do que foi mencionado, cite-se a ltima reforma da Lei das Sociedades por Aes (Lei n 6.404/76 - LSA), em 2001, pela Lei n 10.303, onde ficou evidenciada a inteno de se estimular a utilizao da arbitragem no direito societrio brasileiro pela insero de mais um pargrafo no art. 109, contendo a previso expressa de insero da clusula arbitral nos estatutos sociais, seja originariamente ou mediante alterao estatutria. Tal orientao legislativa coaduna-se com as necessidades inerentes s atividades econmicas e empresrias, a fim de possibilitar um deslinde mais clere e menos traumtico para as partes envolvidas (companhia, controlador e acionistas). O trabalho que ora se apresenta tem por escopo enfrentar as questes que envolvem a insero do pacto compromissrio nos estatutos, especialmente no que tange seus efeitos, no sem antes expor en vol doiseau uma panormica entre a legislao francesa e a brasileira na matria. Para tanto e como requisito a uma correta interpretao crtica da legislao, ser apresentado em linhas gerais um breve panorama do instituto da arbitragem em seus aspectos conceituais e histricos. Ultrapassada essa parte, sero analisadas suas formas de instituio e a conceituao da clusula compromissria. Posteriormente, no

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cerne do trabalho, analisar-se-o a incluso da clusula compromissria nos estatutos sociais, e sua fora vinculativa em relao aos acionistas e administradores da companhia, e o alcance objetivo da conveno arbitral estatutria. 2. Aspectos conceituais da arbitragem A arbitragem, assim como a mediao e a conciliao, enquadra-se entre as formas pacficas e paraestatais de soluo de conflitos1, diferindo destas ltimas por configurar meio heterocompositivo de resoluo de controvrsias, uma vez que a deciso proferida por terceiro no titular dos interesses divergentes o rbitro. Para Jos Eduardo Carreira Alvim2, a arbitragem uma modalidade especial e paraestatal de resoluo de conflitos, estabelecida por pessoas naturais capazes ou pessoas jurdicas. Carlos Alberto Carmona, conceitua o instituto como tcnica para soluo de controvrsias atravs da interveno de uma ou mais pessoas que recebem seus poderes de uma conveno privada, decidindo com base nesta conveno, sem interveno do Estado [...]3. Ressaltando a posio do rbitro como terceiro que no titular de nenhum dos interesses conflitantes est Alexandre Freitas Cmara4. Pode-se ento perceber uma conjugao de opinies sobre o delineamento do instituto, inclusive nos pases de Common Law, onde a arbitragem conceituada de forma anloga por William H. Gill: An arbitration is the reference of a dispute or difference between not less than two persons for determination after hearing

Conhecidas no direito francs como MARC (modes alternatifs de rglement des conflits), tais como larbitrage, la ngociation, la conciliation, la mdiation et la transaction. 2 ALVIM, Jos Eduardo Carreira. Tratado Geral da Arbitragem . Belo Horizonte: Mandamentos, 2000. p.14. 3 CARMONA, Carlos Alberto. Arbitragem e Processo: um comentrio lei 9307/96 . So Paulo: Malheiros,1993. p.19. 4 CMARA, Alexandre Freitas. Arbitragem: Lei n 9.307/96 . Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2002. p.7 . Revista da Faculdade de Direito de Campos, Ano VII, N 9 - Dezembro de 2006

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both sides in a judicial manner by another person or persons, other than a court of competent jurisdiction5. Apesar de no se encontrar dificuldades na conceituao do instituto, ainda que em sistemas jurdicos distintos, o mesmo no se pode afirmar quanto sua natureza jurdica. A preciso quanto natureza jurdica da arbitragem aspecto crucial para a construo da roupagem terico-cientfica do instituto, pressuposto para a elaborao de posicionamento jurdico consistente no que respeita s questes envolvendo o seu estudo. No exame da literatura sobre o tema, percebe-se de plano a presena de trs correntes ou grupos doutrinrios distintos na doutrina brasileira. O primeiro deles atribui arbitragem natureza contratual ou privada. O entendimento de que a conveno arbitral, base e origem do instituto, tem carter estritamente privado, constituindo verdadeiro negcio jurdico6. O instituto tem ntida feio consensual, impedindo-lhe a atribuio de qualquer trao de publicidade. Esta vertente doutrinria sofre forte influncia do direito italiano, mormente antes da promulgao da Lei de Arbitragem brasileira, em razo do art. 825 do Cdigo de Processo Civil italiano ( Codice di Procedura Civile ), onde no reconhecida automaticamente a natureza de ttulo executivo ao laudo arbitral, que s pode ser efetivada aps deciso judicial7, inclusive com possibilidade de indeferimento (Contro il decreto del pretore che nega lesecutorieta del lodo e ammesso reclamo mediante ricorso al tribunale, entro trenta giorni dalla comunicazione; il tribunale, sentite le parti, provvede in camera di consiglio con ordinanza non impugnabile).
GILL, William H. Evidence and Procedure in Arbitration. London: Sweet and Maxwell, 1965, I. 6 Sobre a natureza contratual da arbitragem, cf. LIMA, Cludio Vianna de. Notcia da Arbitragem no direito positivo brasileiro. Revista Forense , n. 334, abr/jun. 1996. p. 43 e FIZA, Csar. Teoria Geral da Arbitragem . Belo Horizonte: Del Rey, 1995. p. 42. 7 Em italiano, no original: Art. 825. Deposito del lodo [...]Il pretore, accertata la regolarita formale del lodo, lo dichiara esecutivo con decreto. Il lodo reso esecutivo e soggetto a trascrizione, in tutti i casi nei quali sarebbe soggetta a trascrizione la sentenza avente il medesimo contenuto. Revista da Faculdade de Direito de Campos, Ano VII, N 9 - Dezembro de 2006
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De outro modo, o segundo posicionamento defende a natureza jurisdicional da arbitragem, realando o carter processual do compromisso8. Com esse contrato derrogam as partes a jurisdio estatal, submetendo-se deciso do rbitro e esta tem o mesmo efeito de sentena judicial proferida pelo juiz togado. De fato, pelo teor dos arts. 18 e 31 da Lei de Arbitragem percebe-se a opo do legislador brasileiro pela corrente em exame, ao declarar que o rbitro juiz e ao atribuir deciso arbitral o carter de sentena e, sendo condenatria, constitui ttulo executivo, conforme disciplinado no Captulo V. Por fim, a corrente intermediria sustenta que a deciso arbitral no pode ser equiparada sentena judicial, especialmente quando no lhe atribuda fora executiva imediata e, por outro lado, a funo do rbitro, resultante na deciso sobre a controvrsia apresentada, inegavelmente contribui para a formao do ttulo, mesmo quando requerida a posterior homologao judicial para lhe atribuir eficcia. Os adeptos dessa corrente apontam falhas nas idias estritamente contratualistas ou publicistas e, por outro lado, identificam virtudes em ambas as posies. Como doutrina Jacqueline Rubellin-Devichi:
Devant les insuffisances et les dfauts des thories juridictionnelle et contractuelle, la doctrine sest refuse continuer daccorder une suprematie de principe au compromis ou la sentence, et convient gnralement quorigine contractuelle et but juridictionnel se superposent, sinterpntrent pour donner larbitrage une nature mixte ou hybride, tenant la fois du contrat et du jugement.9
Sobre a natureza jurisdicional da arbitragem, cf. RICHE, Cristina Ayoub. Lei de Arbitragem n 9.307/96: uma soluo alternativa para os conflitos de ordem jurdica. Rio de Janeiro: UniverCidade, 2001. p.198 e ALVIM, Jos Eduardo Carreira. Direito Arbitral. 2.ed. Rio de Janeiro: Forense, 2004. p.39. 9 RUBELLIN-DEVICHI, Jacqueline. Larbitrage: nature juridique - droit interne Revista da Faculdade de Direito de Campos, Ano VII, N 9 - Dezembro de 2006
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Sem dvida, o instituto da arbitragem no Brasil, aps a Lei n 9.307/96, revestiu-se de indiscutvel jurisdicionalidade, perdendo fora a corrente contratualista, exceto no que concerne sua origem e instituio, inequivocamente derivada da vontade particular. Neste particular, pertinente mencionar a deciso do Supremo Tribunal Federal10, atravs de seu Tribunal Pleno, que indeferiu pedido de homologao de sentena estrangeira proveniente do Reino Unido da Gr-Bretanha e Irlanda do Norte, por no poderem os ministros confirmar, com os documentos apresentados, a expressa manifestao da declarao autnoma de vontade da compradora de renunciar jurisdio estatal em favor da particular, alm da ausncia de clusula compromissria no contrato de compra e venda11. 2.1. Mediao, Conciliao e Arbitragem Traado o conceito e expostas as opinies acerca da natureza da arbitragem, cumpre apresentar suas semelhanas e diferenas em relao aos outros mtodos alternativos de resoluo de conflitos a mediao e a conciliao. Todos os institutos so formas pacficas de soluo de controvrsias, uma vez que se baseiam no consenso entre as partes conflitantes que devem, antes de tudo, abandonar a animosidade e o esprito contencioso presente nas lides judiciais. As partes divergentes, ao optarem pela adoo de via alternativa jurisdio estatal devem ter o propsito de resolver questes surgidas de forma amigvel, agindo de boa-f e boa-vontade, para que realmente possam pr um fim s desavenas.

et droit international priv. Paris: Librairie Gnrale de Droit et de Jurisprudence, 1965. p.14. 10 Atualmente, em virtude da Emenda Constitucional n 45, de 30/12/2004, compete ao Superior Tribunal de Justia processar e julgar, originariamente, a homologao de sentenas estrangeiras e a concesso de exequatur s cartas rogatrias (art. 105, I, i). 11 BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Tribunal Pleno. Sentena Estrangeira Contestada 6753/UK Relator Ministro Maurcio Corra. Julgamento em 13 jun. 2002. In Dirio da Justia de 04/10/2002, p.96. Revista da Faculdade de Direito de Campos, Ano VII, N 9 - Dezembro de 2006

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Se a negociao entre as partes estiver paralisada, devido a um impasse instaurado, entra em cena a mediao como frmula para superar a adversidade. Segundo Jos Maria Rossani Garcez12, a mediao uma tcnica pela qual um terceiro exerce a funo de aproximar as partes de modo a lhes permitir alcanar, pessoal e diretamente, a soluo do conflito anteriormente instalado. As partes so as autoras da deciso, limitando-se o mediador a aproxim-las e a fazer com que melhor compreendam as circunstncias do problema existente, aliviando as presses irracionais e emocionais que impedem a viso realista do conflito. Alm da mediao, as partes podem se valer da conciliao como mtodo para a resoluo de controvrsias. Enquanto na mediao o terceiro escolhido pelas partes limitase essencialmente a aproxim-las, na conciliao a atividade do terceiro mais ampla, influindo no nimo das partes envolvidas a fim de que elas possam chegar a um acordo final, ou seja, o conciliador tenta fazer com que as partes evitem ou desistam da jurisdio, encontrando denominador comum, quer pela renncia quer pela submisso ou transao.13 O conciliador, por sua vez, no rbitro, pois sua atuao no sentido de levar as partes ao acordo, mas no afastar a sua vontade. a prpria vontade de cada parte que conduz ao entendimento e elimina o conflito. Na arbitragem, o rbitro manifesta a sua vontade, que substitui as vontades individuais das partes litigantes e prolata uma sentena para pr fim ao conflito. Percebe-se, portanto, que na conciliao a deciso s ser eficaz em razo do encontro de vontades das partes enquanto que na arbitragem esse consenso prvio manifestao do rbitro, at porque este escolhido livremente pelas partes. a confiana que ambas depositam na competncia e imparcialidade do rbitro que dispensa ulterior consentimento.

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GARCEZ, Jos Maria Rossani. Negociao, ADRs, Mediao, Conciliao e Arbitragem. 2.ed. Rio de Janeiro: Lumen Jris, 2003, p.35. 13 FIZA, Csar. Op. cit., p.56. Revista da Faculdade de Direito de Campos, Ano VII, N 9 - Dezembro de 2006

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3. Formas de instituio Percebe-se pelo teor do art. 3 da Lei n 9.307/96, que so duas as formas de instituio da arbitragem: a conveno de arbitragem e o compromisso arbitral. A conveno de arbitragem gnero do qual a clusula compromissria e o compromisso arbitral so espcies, sendo ambos aptos a proporcionar a instaurao da arbitragem. Diferencia-se a clusula compromissria do compromisso arbitral pelo fato de este ter por objetivo solucionar um litgio j existente enquanto aquela, inserida no bojo de um contrato ou estatuto social, versa sobre controvrsias futuras e eventuais. A conveno de arbitragem est fundada na autonomia privada que se manifesta para auto-regulamentar e dispor de direitos patrimoniais, submetendo seus litgios ao juzo arbitral. A arbitragem nasce com a conveno e esta d vida ao juzo arbitral. Quando a Lei de Sociedades por Aes brasileira, em seu art. 109, 3, prev a possibilidade de submisso das divergncias entre os acionistas e a companhia, ou entre os acionistas controladores e os acionistas minoritrios arbitragem, sem dvida, no quer se referir a divergncias j existentes e sim quelas que podem aparecer no decorrer da atividade da companhia, por essa razo as atenes sero concentradas para a clusula compromissria. Segundo o art. 4 da Lei de Arbitragem, a clusula compromissria a conveno atravs da qual as partes em um contrato comprometem-se a submeter arbitragem os litgios que possam vir a surgir, relativamente a tal contrato. Destarte, a clusula em exame uma disposio contratual com o objetivo de vincular a soluo de litgios futuros arbitragem, sendo uma ntida expresso da autonomia negocial, conveno privada e negcio autnomo em relao ao contrato que a agasalha. No se trata, por conseguinte, de um pactum de compromitendo que encerra obrigao de fazer sem valor vinculativo e no comporta execuo especfica, podendo ser convertida em perdas e danos em caso de inadimplemento. Ao revs, a clusula representa
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obrigao de fazer assumida pelas partes e as vincula imediatamente para impor parte recalcitrante a instituio do procedimento arbitral. Nesse sentido, dispe o caput do art. 7 da Lei de Arbitragem que se houver clusula compromissria e havendo resistncia quanto instituio da arbitragem, poder a parte interessada requerer a citao da outra para comparecer em juzo a fim de lavrar-se o compromisso, designando o juiz audincia especial para tal fim. O dispositivo acima citado, dentre outros da Lei de Arbitragem, foi objeto de questionamento no Supremo Tribunal Federal quanto sua constitucionalidade, em processo versando sobre homologao de sentena arbitral prolatada na Espanha, por representar uma ofensa ao princpio da inafastabilidade do controle jurisdicional (art. 5, XXXV). Aps quatro anos de debates e pedidos de vista, em 12 de dezembro de 2001, por maioria de votos, o Tribunal Pleno declarou constitucional a Lei de Arbitragem, considerando que a manifestao de vontade da parte na clusula compromissria, quando da celebrao do contrato, e a permisso legal dada ao juiz para que substitua a vontade da parte recalcitrante em firmar o compromisso no ofendem o art. 5, XXXV, da Constituio14. Um outro aspecto bem interessante da deciso e que suscitou grande celeuma no Agravo Regimental, foi a ausncia de chancela pela autoridade judiciria espanhola da deciso arbitral ou de rgo pblico equivalente, contrariando a jurisprudncia ento dominante na Suprema Corte brasileira15.
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Cf. BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Tribunal Pleno. Agravo Regimental em Homologao de Sentena Estrangeira 5206/EP. Relator Ministro Seplveda Pertence. Julgamento em 12 dez. 2001. In Dirio da Justia de 30/04/2004, p.29. 15 A guisa de ilustrao, dentre os vrios julgados, cite-se a ementa de julgado de 1979: 1. Arbitragem a que procedeu o tribunal arbitral amigvel de Hamburgo, Alemanha, para dirimir controvrsia de natureza mercantil suscitada no cumprimento de contrato de compra e venda comercial em que a vendedora sociedade brasileira e a compradora e sociedade que tem sua sede em Lausanne, Sua. 2. Caso em que as partes acordaram em dirimir suas divergncias mediante arbitragem de um colgio extra-oficial de rbitros e em que o laudo, ou ato de arbitramento, foi homologado pela justia da Alemanha. 3. A sentena jurisdicional que homologou a arbitragem transmite a est a sua qualidade. 4. Sentena estrangeira Revista da Faculdade de Direito de Campos, Ano VII, N 9 - Dezembro de 2006

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Ressalte-se, contudo, que as decises que exigiam tal chancela foram todas anteriores a Lei n 9.307/96. A partir da deciso em comento, no mais necessria tal chancela para a homologao, em razo do teor do art. 31 da Lei de Arbitragem brasileira, verbis: A sentena arbitral produz, entre as partes e seus sucessores, os mesmos efeitos da sentena proferida pelos rgos do Poder Judicirio e, sendo condenatria, constitui ttulo executivo. Somente se a sentena arbitral estiver eivada de nulidade, por uma das causas previstas na lei (art. 32), que poder ser decretada sua nulidade pelo juiz em ao ordinria, observado o prazo legal, ou em ao de embargos do devedor, caso a deciso esteja sendo executada. Cabe destacar que a celebrao do compromisso dispensvel se a clusula compromissria for completa (ou cheia), podendo ser iniciado de plano o procedimento arbitral. Por clusula completa entende-se aquela em que as partes j indicam no instrumento as regras de arbitragem de um rgo ou entidade especializada (v.g. as partes submetem-se s regras de arbitragem do Tribunal Arbitral de ...), escolhendo de antemo como ser o procedimento e por quem ser conduzido; vazia, ao revs, a clusula que no faz referncia a nenhuma entidade ou regras, sendo nesse caso imprescindvel constituio do juzo arbitral16. A Lei de Arbitragem prev, ainda, em seu art. 8, a autonomia da clusula compromissria em relao ao contrato que a encerra, de forma que a nulidade deste no implica, necessariamente, na invalidade daquela. Tal foi concebido para resguardar a eficcia da clusula em caso de nulidade do contrato. permitido, pois, ao tribunal arbitral decretar a nulidade do contrato como um todo, sem ter de reconhecer a invalidade da

homologada para produzir efeitos jurdicos no Brasil. BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Tribunal Pleno. Homologao de sentena estrangeira 2178/RFA. Relator Ministro Antnio Neder. Julgado em 08/11/1979. In Dirio da Justia de 14/08/ 1979, p.5937. 16 Cf. ALVIM, Jos Eduardo Carreira. Direito Arbitral..., p.150. Revista da Faculdade de Direito de Campos, Ano VII, N 9 - Dezembro de 2006

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clusula compromissria que lhe outorga competncia para decidir a questo17. Esclarea-se, sem embargo, que tal regra no pretende negar o vnculo e a unidade entre a clusula e o contrato ou estatuto do qual ela faz parte, apenas preservar a clusula em caso de nulidade, afastando o princpio de que o acessrio segue o principal. Tal ilao de extrema importncia para o estudo dos efeitos da clusula compromissria inserta nos estatutos sociais, uma vez que h entendimento a ser exposto oportunamente no sentido da necessidade de vinculao individual e em apartado de cada acionista clusula estatutria, pois a aceitao das clusulas estatutrias no incluiria especificamente a concordncia implcita com a arbitragem. 4. Arbitragem no direito societrio: anlise comparativa na legislao francesa e brasileira Aps as consideraes apresentadas nos captulos anteriores, em que se almejou delinear os aspectos conceituais do instituto jurdico da arbitragem, bem como as formas de instituio do juzo arbitral por meio de conveno, possvel adentrar no exame do cerne deste trabalho: a arbitragem em questes societrias. Primeiramente cumpre expor aspectos comparativos das legislaes brasileira e francesa sobre o tema, apontando coincidncias e peculiaridades. O Cdigo Civil francs disciplina o compromisso no Ttulo XVI do Livro III, arts. 2059 a 2061; j o Cdigo Civil brasileiro trata do mesmo instituto nos arts. 851 a 853, inseridos no Direito das Obrigaes, Parte Especial. Na legislao francesa faculta-se a todas as pessoas utilizar o compromisso para solucionar litgios sobre direitos
Nesse sentido, ENEI, Jos Virglio Lopes. A arbitragem nas sociedades annimas. Revista de Direito Mercantil, Industrial, Econmico e Financeiro, v. 129, jan/ mar. 2003. p.149. Revista da Faculdade de Direito de Campos, Ano VII, N 9 - Dezembro de 2006
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disponveis, no havendo meno nem ao conceito do instituto nem capacidade do compromitente, resolvendo-se esta pela aplicao das normas gerais sobre capacidade civil (majorit) e emancipao (arts. 476 a 482 e 488) e aquele pelo art. 1447 do Cdigo de Processo Civil18. Ao contrrio, o art. 851 do Cdigo brasileiro prev expressamente que o compromisso s pode ser utilizado por pessoas que podem contratar. Tanto no Cdigo francs quanto no brasileiro so explicitados casos em que no pode ser utilizado o compromisso (Cdigo francs, art. 2060 e Cdigo brasileiro, art. 852), tais como: questes de estado e de capacidade, direito de famlia e outras que no sejam de natureza privada e carter patrimonial. Outro ponto de convergncia entre as legislaes a autorizao para ser utilizado o compromisso atravs de clusula inserida nos contratos (Cdigo francs, art. 2061 e Cdigo brasileiro, art. 853), facultando-se assim s partes, antecipadamente, estabelecer o juzo arbitral como forma de justia privada, observadas as prescries e efeitos previstos na legislao especial (Frana, Cdigo de Processo Civil Livro IV; Brasil, Lei n 9.307/96). Alm de admitir a clusula compromissria no art. 2061, o Cdigo de Processo Civil francs a define em seu art. 1442 como la convention par laquelle les parties un contrat sengagent soumettre larbitrage les litiges qui pourraient natre relativement ce contrat, de forma equivalente ao conceito do art. 4 da lei brasileira de arbitragem19. Sobre arbitragem societria no h previso nem no Cdigo Civil francs nem no brasileiro, aplicando-se, por conseguinte, a autorizao genrica contida nos arts. 2061 e 853, respectivamente.

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Art. 1447. Le compromis est la convention par laquelle les parties un litige n soumettent celui-ci larbitrage dune ou plusieurs personnes. Note-se tambm a semelhana do conceito de compromisso da lei brasileira, com ressalva a parte final: Art. 9. O compromisso arbitral a conveno atravs da qual as partes submetem um litgio arbitragem de uma ou mais pessoas, podendo ser judicial ou extrajudicial.
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Art. 4 A clusula compromissria a conveno atravs da qual as partes em um contrato comprometem-se a submeter arbitragem os litgios que possam vir a surgir, relativamente a tal contrato. Revista da Faculdade de Direito de Campos, Ano VII, N 9 - Dezembro de 2006

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Todavia, no Livro VII do Code de Commerce (Des juridictions commerciales et de lorganisation du commerce), Ttulo II (Du tribunal de commerce), o artigo L 721-3, ao tratar da competncia dos tribunais de comrcio, autoriza s partes estabelecer no momento da contratao a sujeio ao juzo arbitral de eventuais demandas que possam surgir entre elas e que estejam no mbito da competncia dos tribunais de comrcio, destacando-se aquelas relativas s sociedades comerciais20. No h no direito brasileiro dispositivo com tal amplitude em relao s sociedades, sejam ou no empresrias. Sem embargo, como ser exposto, h previso na Lei das Sociedades por Aes de insero nos estatutos da clusula compromissria e do procedimento de arbitragem para solucionar o empate nas deliberaes sociais (art. 129, 2). A questo a ser examinada refere-se, portanto, s sociedades disciplinadas no Cdigo Civil e que no tm como regncia supletiva a Lei de Sociedades por Aes. As sociedades empresrias do tipo em nome coletivo, em comandita simples e limitada21 tm nas normas da sociedade simples a disciplina supletiva ao contrato social (arts. 997 a 1038). No h previso de utilizao da arbitragem para composio de litgios nos artigos mencionados, inclusive o art. 1010, 2, ao prever a hiptese de persistncia de empate nas deliberaes sociais determina que caber ao juiz proferir deciso pondo fim ao impasse, diferentemente da Lei das Sociedades por Aes. Sem embargo, o art. 997, caput, ao dispor sobre o contrato das
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Art. L 721-3 Les tribunaux de commerce connaissent: 1 Des contestations relatives aux engagements entre commerants, entre tablissements de crdit ou entre eux ; 2 De celles relatives aux socits commerciales ; 3 De celles relatives aux actes de commerce entre toutes personnes. Toutefois, les parties peuvent, au moment o elles contractent, convenir de soumettre larbitrage ls contestations ci-dessus numres . [grifos nossos] 21 A sociedade limitada cujo contrato determine a regncia supletiva pela Lei das Sociedades por Aes, nos termos do que faculta o pargrafo nico do art. 1053 do Cdigo Civil, pode adotar o procedimento arbitral e a clusula compromissria, observadas as disposies sobre o tipo em questo do Cdigo Civil, especialmente o quorum de trs quartos, no mnimo, do capital social para a aprovao de qualquer modificao do contrato social. Revista da Faculdade de Direito de Campos, Ano VII, N 9 - Dezembro de 2006

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sociedades simples permite que as partes, alm das clusulas obrigatrias, estipulem outras de cunho facultativo. Portanto, utilizando-se da autorizao contida no prprio art. 997, alm do art. 853 do Cdigo Civil e do art. 1 da Lei n 9.307/96, com as ressalvas do art. 852, podem os scios estabelecer, originariamente ou mediante alterao contratual, clusula que submeta arbitragem os litgios que possam vir a surgir relativamente ao contrato de sociedade, devendo observar em caso de alterao contratual o quorum legal (arts. 999 e 1076, I do Cdigo Civil). Da mesma forma e com supedneo no art. 851 do Cdigo Civil e no art. 9 da Lei n 9.307/96, faculta-se aos scios firmar compromisso arbitral extrajudicial que, ao contrrio da clusula compromissria contratual, no ter efeito vinculativo para aqueles que dele no participarem. As discusses em torno da arbitragem societria ficaram mais intensas aps a incluso do 3 no art. 109 da Lei n 6.404/ 76, prevendo expressamente o indigitado dispositivo que: o estatuto da sociedade pode estabelecer que as divergncias entre acionistas e a companhia, ou entre os acionistas controladores e os acionistas minoritrios, podero ser solucionadas mediante arbitragem, nos termos em que especificar. A resoluo dos conflitos societrios por meio do juzo arbitral no tema novo no direito brasileiro, tendo em vista que desde a Constituio de 1824 (art. 160)22 e, especialmente, com o Cdigo Comercial de 1850 (art. 294)23, a possibilidade j estava contemplada, chegando este a estipular a utilizao obrigatria da arbitragem para a soluo das questes entre scios, disposio vigente at 1866. Ademais, jamais esteve vedada a insero da clusula compromissria nos estatutos ou contratos sociais, que so elaborados de acordo com a vontade dos fundadores e alterados por decises da maioria dos scios (qualificada ou no) em
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Art. 160. Nas [causas] cveis, e nas penais civilmente intentadas, podero as partes nomear juzes rbitros. Suas sentenas sero executadas sem recurso, se assim o convencionarem as mesmas partes. 23 Art. 294. Todas as questes sociais que se suscitarem entre scios durante a existncia da sociedade ou companhia, sua liquidao ou partilha, sero decididas em juzo arbitral. Revista da Faculdade de Direito de Campos, Ano VII, N 9 - Dezembro de 2006

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assemblia geral extraordinria, podendo prever todo tipo de regras que no afrontem a ordem pblica e legal vigentes. 4.1. Alcance subjetivo da clusula compromissria Cumpre, de plano, esclarecer que as questes envolvendo conveno de arbitragem estatutria devem ser analisadas levando-se em considerao trs situaes ou momentos distintos, os quais do margem a diferentes indagaes acerca da eficcia subjetiva da clusula compromissria. O primeiro deles a adoo da arbitragem desde a constituio da companhia e elaborao do seu estatuto, por opo dos fundadores. A segunda situao cuida do ingresso de novo acionista em companhia cujo estatuto prev a utilizao da arbitragem para solucionar eventuais controvrsias. E, por fim, a terceira hiptese versa sobre as situaes em que deliberada em assemblia geral de forma no unnime a reforma do estatuto, com o fito de inserir a clusula compromissria e como tal deliberao pode atingir o acionista preferencialista que no manifestou sua vontade na assemblia por no ter o direito a voto. 4.1.1. Perante os fundadores da companhia Uma das formalidades exigidas pela Lei das S/A no que tange constituio da companhia a aprovao do seu projeto de estatuto pelos fundadores e demais subscritores (arts. 87 e 88). Tal exigncia se aplica tanto s constituies por subscrio pblica quanto quelas por subscrio particular, no se podendo diferenciar ambas as situaes para fins de se delimitar o alcance dos efeitos subjetivos da clusula compromissria estatutria. Em face de tal exigncia de aprovao do estatuto, no h como discutir a vinculao de todos os fundadores aos efeitos da clusula inserida, originariamente, dentre as regras que regero a sociedade, no sendo possvel cogitar-se de qualquer formalidade adicional para confirmar sua vinculao referida previso estatutria.

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No restam dvidas, destarte, acerca da vinculao da totalidade dos acionistas fundadores arbitragem, pois so eles que conduzem o processo de constituio e aprovam o estatuto. Ademais, no pode a maioria dos subscritores alterar o projeto de estatuto, apenas a unanimidade. Destarte, para ser aprovado com a clusula compromissria, caso essa no esteja presente no projeto original, o estatuto precisar ser chancelado por todos os subscritores e no apenas os presentes assemblia de constituio. Ressalte-se, por oportuno, que tambm estaro vinculados arbitragem os acionistas que votarem favoravelmente incluso da clusula compromissria no estatuto da companhia. Isso porque indubitavelmente a aprovao em assemblia geral demonstra a inteno do acionista de submeter ao juzo arbitral eventuais conflitos que venham a surgir durante a vida da sociedade. Tal compreenso do tema abraada pela doutrina, assim como ocorre em relao vinculao dos acionistas fundadores aos efeitos da clusula por eles proposta e aprovada em conjunto com as demais disposies estatutrias24. 4.1.2. Perante novos acionistas Diverge a doutrina quanto vinculao imediata arbitragem de pessoa natural ou jurdica que passa a integrar o quadro societrio da companhia cujo estatuto j prev a utilizao da arbitragem como meio alternativo para a soluo de futuras controvrsias. A divergncia origina-se, principalmente, da determinao contida no art. 4, 2, da Lei de Arbitragem, verbis: [...] 2. Nos contratos de adeso, a clusula compromissria s ter eficcia se o aderente tomar a iniciativa de instituir a
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Cf., por todos, CARVALHOSA, Modesto. Clusula compromissria estatutria e juzo arbitral ( 3 do art. 109) In LOBO, Jorge Joaquim (coord.) Reforma da Lei das Sociedades Annimas: inovaes e questes controvertidas da Lei n 10.303, de 30.10.2001 . Rio de Janeiro: Forense, 2002. p.330. Revista da Faculdade de Direito de Campos, Ano VII, N 9 - Dezembro de 2006

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arbitragem ou concordar, expressamente, com a sua instituio, desde que por escrito em documento anexo ou em negrito, com a assinatura ou visto especialmente para essa clusula. Modesto Carvalhosa25, filiado ao primeiro grupo, defende a aplicao aos estatutos da norma acima para que haja vinculao de novos acionistas, pois fundamental a manifestao expressa e especfica da aceitao da arbitragem. Nessa linha de raciocnio, a submisso clusula compromissria constitui verdadeira renncia a direito essencial do acionista, de carter personalssimo, que no se transmite queles que no manifestarem expressamente sua vontade nesse sentido. Outros doutrinadores defendem a aplicao mais extensiva dos efeitos da clusula, entendendo-a vinculativa em relao a todos os acionistas, incluindo aqueles que ingressarem aps a adoo da arbitragem pelo estatuto26. Para dar suporte anlise que ser feita, preciso ter como premissa que o ingresso em companhia constitui celebrao de contrato de adeso, considerando que o adquirente de aes ou subscritor estaria verdadeiramente aderindo s disposies estatutrias que lhe so apresentadas e que foram anteriormente aprovadas pelos demais acionistas, dentre elas a clusula compromissria. O problema reside, portanto, na possibilidade de equiparao entre os contratos de sociedade e os de adeso, para fins de considerar-se aplicvel ou no, ao caso o 2 do art. 4 da Lei de Arbitragem. No contrato de adeso o negcio jurdico realizado atravs da aceitao conjunta por uma das partes de todas as
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CARVALHOSA, Modesto. Op. cit., p.336. Cf., por todos, MARTINS, Pedro A. Batista. A arbitragem nas sociedades de responsabilidade limitada. In MARTINS, Pedro A. Batista; GARCEZ, Jos Maria Rossani (coord.) Reflexes sobre arbitragem: in memoriam do desembargador Cludio Vianna de Lima . So Paulo: LTr, 2002. p.135.
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estipulaes (em bloco), sendo tais estipulaes formuladas antecipadamente e unilateralmente pela outra parte, que as apresenta e submete outra e, uma vez manifestada a vontade genrica do oblato, estar o mesmo vinculado obrigacionalmente ao contrato. Em outras palavras, no h debate prvio sobre o contedo do contrato, embora seja indispensvel a manifestao do oblato para a formao do vnculo obrigacional. Justamente por essa falta de negociaes preliminares e da necessidade de aceitar ou rejeitar simplesmente a contratao, aderindo ao instrumento, as clusulas dbias ou contraditrias so interpretadas em favor do aderente, considerado vulnervel e hipossuficiente em razo de sua posio na relao contratual (art. 423 do Cdigo Civil). Assim sendo, existe nos contratos de adeso restrio ao princpio da autonomia de vontade, ao passo que no dada parte aderente a possibilidade de discutir pontualmente as clusulas da avena a que ir se submeter. Por outro lado, o contrato de sociedade tanto plurilateral quanto paritrio, e no de adeso. Nele no h vulnerabilidade do scio em relao sociedade nem a outro scio, mormente a livre manifestao da affectio societatis quando da constituio. Embora seja um contrato aberto adeso de novos scios ao instrumento j celebrado, submetem-se as partes s regras j acordadas e que regem a sociedade desde sua constituio, com as alteraes posteriores. Ademais, no h no contrato de sociedade imposio de clusulas de scio a scio, o que no s fere o princpio da affectio societatis como incompatvel com a regra basilar de que no contrato plurilateral as prestaes e manifestaes de vontade no so divergentes e sim convergentes. Em razo do exposto, por restar demonstrada a impossibilidade de equiparao dos contratos acima delineados, pode-se adotar posicionamento no sentido da inaplicabilidade da norma contida no 2 do art. 4 da Lei de Arbitragem aos contratos e estatutos sociais, no sendo necessria a concordncia expressa do novo acionista com a clusula compromissria. Entendendo-se a clusula compromissria como parte integrante do estatuto, apesar de autnoma em relao a este,
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todos os que adquirem a posio de scio sujeitam-se aos seus efeitos, assim como se sujeitam s demais previses estatutrias. Os efeitos da clusula, destarte, transferem-se aos sucessores causa mortis do acionista que assumem os direitos e obrigaes do de cujus e aos adquirentes das aes a qualquer ttulo. Ampliando a anlise para as deliberaes assembleares convocadas pelos administradores com o fito de inserir no estatuto a clusula compromissria, no mesmo sentido e em ateno ao princpio da vinculao das deliberaes majoritrias a todos os acionistas, pode-se concluir pela vinculao de todos os acionistas, mesmo aqueles que votaram contra sua incluso no estatuto e que viram sua vontade afastada pela vontade da maioria. este o entendimento que mais atribui funcionalidade disposio do 3 do art. 109 da Lei das S/A. Sem dvida, a companhia, ao manifestar a vontade de submeter os conflitos com seus prprios acionistas arbitragem, no pretende que esta submisso se aplique apenas a alguns, mas sim a todos eles. As normas estatutrias, desde que regularmente estabelecidas, devem ser observadas no apenas pela companhia, mas tambm pelo controlador e demais acionistas que pertencem, por livre escolha, ao organismo social. Os que no aceitarem a escolha do juzo arbitral, apesar de no poderem exercer o recesso por estar fora das hipteses legais, sempre podero retirar-se da companhia atravs da alienao de suas aes a terceiros. 4.1.3. Perante os administradores da companhia Os administradores constituem rgos integrantes da estrutura societria, sendo responsveis pela execuo dos negcios e pelo bom e regular desempenho da sociedade em suas relaes internas e externas. So dois os rgos que compem a administrao da sociedade annima: Conselho de Administrao e Diretoria, esta com funes executivas e poderes de representao da pessoa jurdica, e aquele com funes deliberativas. Apesar de possurem funes distintas, os integrantes de ambos os rgos esto
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intimamente ligados ao funcionamento e desenvolvimento da companhia, devendo possuir como elemento fundamental norteador de suas aes o dever de diligncia e atuar no interesse social. Estando os administradores ligados de forma estrutural sociedade, parece razovel defender a sua vinculao enquanto integrantes do corpo administrativo ao sistema de resoluo de conflitos eleito pela sociedade e determinado em seu estatuto, a arbitragem. Os administradores no integram o contrato que d origem pessoa jurdica, tampouco participam da formao original da vontade da sociedade pelo princpio da maioria, salvo se forem, ao mesmo tempo, acionistas e administradores, o que obrigatrio para os membros do Conselho de Administrao. A defesa de sua vinculao clusula tem carter acima de tudo funcional, no sendo possvel olvidar que eles so eleitos para exercer determinadas funes no interesse da sociedade. No entanto, se os administradores no forem acionistas (caso dos diretores) necessria a assinatura de termo de concordncia expressa com o procedimento arbitral que envolva a sociedade; do contrrio, sendo necessria a incluso dos administradores em determinada demanda, s restar aos acionistas e prpria companhia o recurso via judicial, mesmo presente a clusula compromissria estatutria. Explica-se a concluso acima pelo fato de que os diretores no acionistas no so partes no ato de constituio da sociedade, muito embora sua permanncia no cargo e obedincia aos deveres legais inerentes sua funo possa extrair uma concordncia tcita quanto s clusulas estatutrias. Sem embargo e em respeito ao princpio da autonomia da vontade, no h nenhum problema em se lhe exigir uma adeso especfica em documento prprio clusula compromissria27. Assim sendo, revela-se salutar a plena vinculao dos administradores da companhia ao pacto compromissrio inserto no estatuto, desde que manifestem seu consentimento para tais efeitos. Entretanto, vale afirmar que no descabido, em prol
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Nesse sentido, ENEI, Jos Virglio Lopes. Op.cit., p.167.

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da eficcia prtica da conveno arbitral, cogitar-se da exigncia de tal consentimento como requisito prvio investidura e permanncia no cargo para aqueles que no detm o status socii. 4.2. Alcance objetivo da clusula compromissria Conforme prescreve o art. 1 da Lei de Arbitragem, as pessoas capazes de contratar podero valer-se da arbitragem para dirimir litgios relativos a direitos patrimoniais disponveis, sendo, por ilao, excludos do juzo arbitral questes existenciais ou versando sobre direitos patrimoniais indisponveis. O 3 do art. 109 permite a adoo da arbitragem pelo estatuto da sociedade annima, nos termos em que especificar, no mencionando o alcance objetivo da norma estatutria, nem tampouco fazendo referncia a direitos patrimoniais disponveis. Assim sendo, cabvel o exame da possibilidade de submisso arbitragem de determinadas matrias relevantes para o direito societrio. 4.2.1. Arbitragem em questes envolvendo o direito de voto A primeira das indagaes acima aludidas refere-se possibilidade de se resolver mediante arbitragem os conflitos relativos ao direito de voto. A soluo da questo no traz grandes dificuldades quando se reconhece, acertadamente, o carter de disponibilidade que reveste este direito no essencial dos acionistas, tendo-se como referncia unicamente as aes preferenciais. Destarte, pode-se responder positivamente a esta primeira pergunta. Este posicionamento vai ao encontro, mais uma vez, funcionalidade e eficcia da conveno arbitral, pois, ao contrrio, no se poderia admitir, por exemplo, a insero de clusulas compromissrias em acordos de acionistas regulando o direito de voto, que representam uma das modalidades desta espcie de pacto parassocial e tambm contrato plurilateral, regulada pelo art. 118 da Lei das S/A28.
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Nesse sentido, MOREIRA, Daniela Bessone Barbosa. A conveno arbitral em estatutos e contratos sociais. In ALMEIDA, Ricardo Ramalho (coord.) Arbitragem Revista da Faculdade de Direito de Campos, Ano VII, N 9 - Dezembro de 2006

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4.2.2. Arbitragem em questes envolvendo nulidades Diante a regra insculpida no art. 168 do Cdigo Civil de que as nulidades no podem ser supridas pelo juiz da causa, nem mesmo a pedido das partes, em razo de estarem associadas violao de normas de ordem pblica e a direitos indisponveis, poder-se-ia sustentar a impossibilidade de se submeter ao juzo arbitral questes versando sobre nulidade de deliberaes assembleares. Apenas as hipteses identificadas como anulabilidade poderiam ser examinadas pelo rbitro por envolverem direitos disponveis e interesses privados, alm da possibilidade de ser sanado o vcio pelas partes. Contudo, a doutrina societria vem reconhecendo com apoio da jurisprudncia brasileira a especialidade da disciplina das nulidades em questes sociais, que no segue completamente o regime geral de nulidades regulado pelo Cdigo Civil, tornando possvel que mesmo a nulidade absoluta seja passvel de convalidao pelas partes e, portanto, disponvel. Assim, o fato de determinado conflito envolver possveis nulidades no quer dizer, necessariamente, que ele no estaria afastado do alcance da clusula compromissria estatutria, devendo ser analisado casuisticamente, especialmente no que concerne questo ensejadora do vcio, esta sim podendo estar relacionada a direito substancialmente indisponvel. Diante da existncia de conflito e da atribuio de competncia ao juzo arbitral, a questo deve ser apresentada desde logo ao rbitro, que , a partir do surgimento da controvrsia, o juiz de fato e de direito competente para decidir sobre os fatos e o direito aplicvel ao caso. Constando o julgador uma nulidade, pode e deve declarar a nulidade para dirimir a questo litigiosa. Portanto, a discusso sobre matria que envolva nulidades em mbito societrio no pode afastar, de plano, a competncia arbitral determinada pela clusula estatutria.29
interna e internacional: questes de doutrina e da prtica . Rio de Janeiro: Renovar, 2003. p.283-284.
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Cf. MOREIRA, Daniela Bessone Barbosa. Op. cit., p.384.

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4.2.3. Arbitragem envolvendo normas de organizao societria Outra questo controvertida que vale ser mencionada concernente ao tema a eventual possibilidade de submisso arbitragem de questes relacionadas s normas organizativas da sociedade, tendo em vista que estas afetam a coletividade dos acionistas, sendo subtradas da esfera dos direitos meramente individuais. Um primeiro entendimento30 tem como premissa bsica o fato de que as clusulas organizativas da sociedade tm sua origem em normas cogentes do ordenamento e, como tal, um acionista individualmente considerado no pode dispor de direitos que interessam e pertencem coletividade dos membros da sociedade e, uma vez tratando-se de direitos indisponveis, estes no poderiam constituir objeto de deciso arbitral. Sob outro prisma de anlise, as questes concernentes eficcia subjetiva da clusula compromissria estatutria no constituem substrato para esta discusso, pois no basta que todos estejam de fato vinculados ao pacto para que a sentena arbitral possa atingi-los, preciso tambm que a questo verse sobre direitos disponveis, tal como previsto no art. 1 da Lei de Arbitragem. Em face das consideraes acima, razovel argumentar no sentido de excluir da esfera de apreciao dos rbitros as matrias que afetem a todos os acionistas, com base no reconhecimento da indisponibilidade individual destes direitos. A no ser, evidentemente, que todos os acionistas manifestem-se expressamente no sentido de sua vinculao sentena arbitral a ser proferida no caso especfico. Entretanto, poder-se-ia invocar que a ao eventualmente proposta envolvendo normas organizativas sempre seria intentada contra a sociedade e no contra os acionistas, mesmo que estes pudessem sofrer os efeitos reflexos da deciso e, assim, estando
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V., por todos, CARVALHOSA, Modesto. Op. cit., p.340.

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a companhia vinculada arbitragem no poderiam ser negados efeitos genricos deciso arbitral. Ademais, nas hipteses de co-legitimados para propor a demanda em litisconsrcio facultativo, mas unitrio, no seria necessrio que todos integrassem o plo ativo para que se sujeitassem genericamente s conseqncias da sentena judicial e igualmente submetessem a sociedade aos seus efeitos. Consideradas as ponderaes supra, entende-se, a princpio, ser possvel solucionar pela via arbitral os conflitos concernentes s normas organizativas que possam atingir a coletividade dos acionistas (v.g. deliberao sobre dividendos). Sem embargo, no pode haver ofensa Lei n 9.307/96 para utilizao da arbitragem como via de soluo de litgios que envolvam direitos verdadeiramente coletivos e indisponveis individualmente. 5. Concluses As maiores controvrsias na doutrina brasileira sobre a arbitragem em matria societria residem na tentativa de delimitar o alcance subjetivo da clusula compromissria estatutria, reconhecendo seu poder vinculativo em relao totalidade dos acionistas. Se a clusula compromissria inserida no estatuto com a constituio da companhia, ficam os fundadores e os demais subscritores vinculados a ela, haja vista terem manifestado livremente sua vontade no momento de elaborao do projeto de estatuto e, em especial, com a sua aprovao na assemblia de constituio. A mesma concluso aplicvel aos acionistas que se manifestam favoravelmente incluso da clusula, como ocorre no momento da votao da matria em assemblia geral extraordinria. No que diz respeito aos acionistas que ingressam posteriormente na sociedade, mediante a aquisio ou subscrio de aes, existe polmica sobre a exigncia de um termo de adeso por parte de cada novo acionista, de forma de deixar clara sua aceitao da clusula compromissria e a cincia dos seus efeitos.
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Afasta-se esta exigncia diante da constatao de que a indigitada clusula limita-se a regular as relaes inerentes aos contratos de adeso, no podendo ser aplicada aos contratos de sociedade, no s pela disciplina jurdica como tambm pela inexistncia de vulnerabilidade das partes contratantes. Verificou-se, igualmente, que a clusula compromissria tambm obriga os acionistas que votao contrariamente sua adoo na assemblia geral extraordinria pelo fato de que os acionistas dissidentes devem submeter-se vontade da maioria, pelo princpio majoritrio das deliberaes sociais e sua obrigatoriedade em relao a todos os scios. Ademais, a manifestao de vontade individual no deve ser em outro sentido seno no do estrito interesse social, consolidado no quorum atingido para a validade da deliberao. O alcance objetivo dos efeitos da clusula tambm deve ser considerado, eis que todos os direitos de cunho patrimonial so passveis de resoluo por meio da arbitragem, como o direito ao voto. Por outro lado, as questes envolvendo nulidades levam crena de que se subtraem anlise do juzo arbitral, em razo da indisponibilidade dos direitos relacionados e o envolvimento do interesse pblico. Contudo, necessrio que se atente casuisticamente para o regime das nulidades em matria societria onde prevalece o entendimento de que os vcios podem ser supridos pela vontade das partes. Ainda sobre os efeitos objetivos da clusula compromissria, verificou-se ser possvel a soluo pela via arbitral de questes concernentes s normas de organizao social. Por outro lado, quando a hiptese de direito pertencente coletividade dos acionistas, sem a possibilidade de fracionamento de seus efeitos, a submisso de tais matrias arbitragem viola o art. 1 da Lei n 9.307/96, eis que os direitos coletivos no se revestem do atributo da disponibilidade, a no ser que todos os scios manifestem expressamente sua vinculao sentena arbitral no caso litigioso. Em prol do estmulo utilizao da arbitragem no mbito dos conflitos societrios e parassocietrios, defende-se uma maior
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utilizao deste mtodo ainda incipiente nas sociedades brasileiras de pequeno e mdio porte, como alternativa justia estatal. Ressalte-se, ademais, que a clusula compromissria s produzir plenamente seus efeitos e ter sua utilizao disseminada em sede societria se tiver poder vinculativo e oponibilidade em relao a todos os acionistas. A insero da clusula compromissria nos contratos de sociedade serve para acionar uma justia mais prxima das partes, especialmente pela confiana que depositam no rbitro ou no tribunal arbitral, visando preservao dos vnculos societrios e o seu contedo econmico-social, corroborando com a orientao contida no Cdigo Civil de que o contrato deve exercer uma funo social (art. 421). Referncias: ALMEIDA, Ricardo Ramalho (coord.) Arbitragem interna e internacional: questes de doutrina e da prtica. Rio de Janeiro: Renovar, 2003. ALVIM, Jos Eduardo Carreira. Tratado Geral da Arbitragem. Belo Horizonte: Mandamentos, 2000. CMARA, Alexandre Freitas. Arbitragem: Lei n 9.307/96. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2002. CARMONA, Carlos Alberto. Arbitragem e Processo: um comentrio lei 9307/96. So Paulo: Malheiros,1993. Dirio da Justia de 30/04/2004. Dirio da Justia de 04/10/2002. ENEI, Jos Virglio Lopes. A arbitragem nas sociedades annimas. Revista de Direito Mercantil, Industrial, Econmico e Financeiro, v. 129, jan/mar. 2003.
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