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EL FIDEICOMISO. COMO VA EN EL PERU?

Lic. Encina Tejada, Salvador


Qu es un fideicomiso?

(Lima, Feb 2014)

Es una operacin bancaria que se formaliza a travs de un


contrato, mediante el cual, un FIDEICOMITENTE encomienda la administracin de su patrimonio (bienes, fondos, etc.) o una parte de l al FIDUCIARIO, para que de acuerdo a un objetivo determinado, lo administre y transmita a un beneficiario llamado FIDEICOMISARIO. No existe Fideicomiso sin Patrimonio Autnomo y no existe Patrimonio Autnomo sin Finalidad: www.bn.com.pe/fideicomisos/preguntas.html?

I.

ANTECEDENTES, ROMANO Y ANGLOSAJN DEL FIDEICOMISO

El Fideicomisium y el Fiduciae cum creditore fueron figuras jurdicas y comerciales en el antiguo imperio Romano. El primero consista en que una persona transfera sus bienes, mediante testamento a otra persona de su confianza, con el fin de que esta ltima, lo administrara en beneficio de otra persona a la cual el testador quera favorecer. El segundo (Fiduciae cum creditore), era un contrato para administrar y defender los bienes mientras su propietario iba a la guerra o se ausentaba durante un largo tiempo.

El "Trust" o fideicomiso, es una institucin importada del derecho anglosajn. El trust es una figura jurdica que intenta lograr la separacin entre la propiedad legal de un determinado activo y el beneficio que d el mismo se derive. Las legislaciones sobre fideicomisos, de todos los pases modernos, estn basadas en estas dos importantes experiencias histricas.

II.

FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FIDEICOMISO EN EL PER. Ley del sistema financiero (N 26702) Ley de ttulos valores (N 27287)

Reglamento del Fideicomiso y de Empresas Fiduciarias. (Res. SBS. N 1010-99 Normas de tratamiento contable del fideicomiso y de las comisiones de confianza. (Res. SBS N 0084-2000 (18.02.2000).

III.

INTEGRANTES DE UN CONTRATO DE FIDEICOMISO

El fideicomiso es una relacin jurdica por la cual el fideicomitente


transfiere bienes en fideicomiso a otra persona, denominada fiduciario, para la constitucin de un patrimonio fideicometido, sujeto al dominio fiduciario de este ltimo y afecto al cumplimiento de un fin especfico en favor del fideicomitente o un tercero denominado fideicomisario.
Art. 241 Ley 26702 del sistema financiero.

Fideicomitente: Es la persona natural o jurdica, propietaria de un bien o titular de un derecho, que los transfiere a un fiduciario para constituir sobre l, un patrimonio fideicometido para el cumplimiento de un fin especfico. Fiduciario: Institucin financiera autorizada por ley (Banco, COFIDE, Caja, etc.) la que recibe la titularidad de ciertos bienes o derechos con el propsito de gestionarlos para el cumplimiento del objetivo del fideicomiso. Fideicomisario: Es la persona natural o jurdica a favor de quien se realizan los fines del fideicomiso. Es el beneficiario directo de la operacin fiduciaria. Pueden ser indeterminados Patrimonio Fideicometido: Es el patrimonio, conformado por activos transferidos en fideicomiso y por los frutos que stos generen, el cual una vez constituido es distinto al patrimonio del fiduciario, del fideicomitente, o del fideicomisario y en su caso, del destinatario de los bienes remanentes. Dominio Fiduciario: Es el derecho de carcter temporal que otorga al fiduciario las facultades necesarias sobre el patrimonio fideicometido, para el cumplimiento del fin o fines del fideicomiso, con las limitaciones establecidas en el acto constitutivo. El dominio fiduciario se ejerce desde la transferencia de los bienes objeto del fideicomiso, salvo disposicin contraria establecida en el acto constitutivo, hasta el trmino del fideicomiso. Factor Fiduciario: Es la persona designada por el fiduciario (Banco, Caja ) para cada fideicomiso que reciba; acta como representante del patrimonio fideicometido. Asume la responsabilidad por los actos, contratos y operaciones

que se relacionen con dicho fideicomiso. Una misma persona puede ser factor de varios fideicomisos.

Caractersticas de un contrato de fideicomiso El fideicomiso, esta normado por leyes y reglamentos bajo control de la SBS. Oneroso; la constitucin y gestin implican obligaciones monetarias del fideicomitente. Tiene carcter temporal; plazo mximo 30 aos, con la excepcin de los fideicomisos vitalicio, cultural y filantrpico. Es un contrato consensual; debe existir consentimiento expreso de las partes, fideicomitente y fiduciario por lo menos.
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IV.

TIPOS DE FIDEICOMISOS

Fideicomiso de crdito: Es aqul cuyo principal mandato fiduciario consiste en realizar uno o ms financiamientos. Los activos transferidos al Patrimonio Fideicometido sirven para constituir programas y/o lneas de crdito. El Fiduciario tendr la responsabilidad de evaluar el cumplimiento de los requisitos previos sealados en el mandato fiduciario, aprobar el financiamiento, disponer se hagan los desembolsos y administrar la recuperacin de los mismos. Fideicomiso de administracin: Es aqul en el cual se encarga al fiduciario la administracin y gestin de fondos, bienes (activos y pasivos), o derechos, de acuerdo con los fines establecidos por el fideicomitente. El Fideicomitente delega en el Fiduciario la gestin y administracin de los activos y pasivos de una persona jurdica. Fideicomiso en garanta: Es aqul en donde los bienes transferidos sirven de garanta para el cumplimiento de obligaciones a favor de uno o ms acreedores, quienes intervienen en calidad de Fideicomisarios. Fideicomiso inmobiliario: Es aqul en que se transfiere al Fiduciario, un proyecto inmobiliario y los bienes que lo constituyen, con la finalidad que el proyecto concluya y se asigne a cada una de las partes involucradas, los bienes y derechos adquiridos. Fideicomiso testamentario: Mediante ste se designa va testamento al fiduciario para que a la muerte del causante reciba todo o parte de sus bienes con el objeto de destinarlos a ciertas finalidades. Fideicomiso de titulizacin: el fideicomitente se obliga a efectuar la transferencia fiduciaria de un conjunto de activos al fiduciario para la constitucin del patrimonio fideicometido, el cual se convierte en ttulos negociables.

Fideicomiso de Administracin Judicial: Recursos financieros y/o activos que gestiona el fiduciario por encargo del Poder Judicial, a favor de beneficiarios especficos. Fideicomiso de recaudacin: Es el caso de lo estipulado en el contrato de la Municipalidad de Lima con Lnea Amarilla, para la realizacin una va rpida de SJL hacia el Callao, mediante un tnel por debajo del rio Rmac; financiado mediante un fideicomiso de recaudacin de los futuros flujos de algunos peajes de EMAPE.
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V.

EL FIDEICOMISO COMO GARANTA DE CRDITO

Las empresas pblicas y privadas, as como las entidades del estado (Gobierno Central, Gobiernos Regionales y Gobiernos Municipales), vienen utilizando los diversos tipos de fideicomiso que permite la ley y la prctica empresarial; para el financiamiento en el mediano y largo plazo de importantes inversiones. Inclusive se est logrando el acceso a recursos financieros internacionales, de la banca privada, de organismos internacionales multilaterales y de agencias de la cooperacin internacional. El fideicomiso es usado cada vez ms tratando de alcanzar mltiples objetivos, las empresas privadas tratan de crear valor para sus accionistas y clientes, las instituciones estatales, buscan eficiencia en el uso de los recursos pblicos, y proporcionar servicios a la mayor cantidad de ciudadanos. El crecimiento de los activos de fideicomiso, durante los ltimos 10 aos De acuerdo a las estadsticas de activos de fideicomisos, publicadas por el sitio web de la SBS, en el Per existen 4 grupos de empresas que pueden participar como agentes fiduciarios, en el creciente mercado de fideicomisos; por el estado: COFIDE, el Banco de la Nacin y Agrobanco; por el sector privado: las empresas fiduciarias (La Fiduciaria SAA, y FIDUPERU); los bancos comerciales y las Cajas Municipales. Los 3 primeros grupos mencionados presentan un rpido crecimiento de esta cuenta, lo que nos la idea del creciente dinamismo de esta modalidad de contrato, de manera coincidente con el crecimiento econmico que ha venido
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experimentando el pas durante los ltimos diez aos. Lo antes explicado se puede confirmar en el Cuadro 1 y el Grafico.1, que a continuacin se muestran: Cuadro 1
Cifras de activos de fideicomiso
(en miles de nuevos soles)
Cofide y Banco Nacin 2013 2012 2011 2010 2009 2008 2007 2006 2005 2004 6,772,713 5,518,988 4,540,871 3,450,273 3,498,513 3,695,563 3,487,603 3,255,605 2,974,992 2,600,267 Empresas Fiduciarias 13,632,128 10,844,731 9,453,750 6,582,120 6,744,130 6,381,691 5,875,185 4,923,599 2,474,591 2,113,227 Cajas Municipales 71,686 1,995 2,035 2,104 2,181 Bancos 37,574,360 22,039,949 15,716,905 10,921,045 11,247,425 10,092,007 10,092,007 4,802,168 7,268,876 5,715,106

Grafico 1
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Activos de fideicomisos por grupos de 6 empresas autorizadas

Comparacin de las tendencias de crecimiento del crdito bancario versus 7 la evolucin de los activos de fideicomiso en la ltima dcada La otra manera de ver la creciente importancia que vienen otorgando al fideicomiso los agentes econmicos, pblicos y privados, son las cifras comparativas de la evolucin de los crditos bancarios totales y los activos de fideicomiso. El Cuadro 2 y el Grafico 2, nos muestran el alto crecimiento de ambas cifras; los montos son todava diferentes, pero la tendencia de crecimiento casi son las mismas. Cuadro 2
Activos de fideicomiso y crditos bancarios
Activos de fideicomiso 2013 2012 2011 2010 2009 2008 2007 2006 2005 2004 58,050,888 38,405,662 29,713,560 20,955,543 21,492,249 20,169,262 19,454,795 12,981,371 12,718,459 10,428,599 7
(en miles de nuevos soles)

Grafico 2
Prstamos bancarios totales versus activos 7 financieros totales

Prstamos bancarios 169,555,458 144,165,311 128,377,902 109,721,572 92,397,309 91,879,144 66,829,333 50,338,757 43,676,262 36,145,963

El fideicomiso tambin est dinamizando el uso de los bonos como mecanismo alternativo al sistema de financiamiento bancario, especialmente de fuentes extranjeras, aprovechando la disminucin del riesgo pas, que en los ltimos aos ha significado una importante disminucin de los intereses en el mercado intencional, para todos los agentes econmicos del Per. As tenemos muchas experiencias crediticias, de mltiples empresas e instituciones pblicas, algunos de los cuales se explican a continuacin, como casos de ejemplos. Caso 1. Proyecto Vas Nuevas de Lima de Lima Metropolitana8 La MMLfirm un contrato de Grafico 3 (Fuente: Municipalidad de Lima) inversin pblico privada, con Odebrecht por $590 millones de dlares, para completar del tramo pendiente de la autopista Ramiro Priale. Mejorar y mantener, la Panamericana Sur (Desde Javier Prado hasta Pucusana) y de la Panamericana Norte (desde Habich hasta Ancn). Este convenio de iniciativa privada, se autofinanciara mediante un contrato de fideicomiso garantizado por los ingresos futuros de los peajes ubicados en las zonas de impacto de las obras. Ver Grafico 3.

Caso 2. Aceros Arequipa y prstamo con garanta de fideicomiso

Grafico 4 (Fuente: Pagina Web de Aceros Arequipa) En 15 julio de 2010 se constituy un Patrimonio Fideicometido conformado por maquinarias e inmuebles de la Planta de Pisco, en respaldo de prstamos de mediano plazo otorgados por el Banco de Crdito del Per y el BBVA Banco

Continental, hasta por la suma de US$70,000,000 a mediano plazo para el re perfilamiento de sus pasivos financieros de corto plazo. En este contrato de fideicomiso en garanta, Aceros Arequipa acta como fideicomitente, el Banco de Crdito como representante de los fideicomisarios (Banco de Crdito y el BBVA Banco Continental) y como fiduciario La Fiduciaria S.A., en virtud del cual la Compaa transfiri al fiduciario el dominio fiduciario sobre la Planta de produccin de Pisco. Se constituy un Patrimonio Fideicometido con carcter irrevocable, en tanto se mantengan vigentes las obligaciones garantizadas, de conformidad con el artculo N 241 de la Ley de Bancos, transfiriendo el dominio fiduciario a La Fiduciaria S.A .
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Caso 3. Central Hidroelctrica de Chaglla La Empresa Generacin Huallaga S.A.(subsidiaria de ODEBRECHT), construye una Central Hidroelctrica de 406 MW sobre el rio Huallaga en la Regin Hunuco (provincia de Pachitea y distrito de Chaglla), financiado por un grupo de bancos nacionales e internacionales (total de US$ 1200 millones) y entre ellos la participacin de

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Grafico 5 (Fuente: Memoria anual de COFIDE 2012)

COFIDE con un fideicomiso de US$100 millones, cuyo contrato se firm en junio del 2012. Se espera el inicio de sus operaciones (generacin de energa) para enero del ao 2016. Ver grfico 5.

Caso 4. Universidad San Ignacio de Loyola (USIL) La conocida universidad de Ral Diez Canseco, garantizado con fideicomiso. recientemente ha obtenido un prstamo El monto asciende a US$ 23,500,000 del Banco Interamericano de Desarrollo (BID) para el levantamiento de campus en provincias y para la creacin de un Fondo Estudiantil con vistas al otorgamiento de becas. Este prstamo est garantizado a por un fideicomiso de inmuebles y fideicomiso de flujos. Ver Grafico 6.
Grafico 6 (Fuente: www.usil.edu.pe)

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VI.

A MANERA DE CONCLUSIN El fideicomiso es un mecanismo jurdico, econmico, comercial y financiero, que se viene aplicando con mucho xito en diversas reas empresariales, con grandes beneficios para el sector privado y pblico. Contribuye al crecimiento econmico en la medida que permite el financiamiento de importantes proyectos, quede otra manera serian muy difciles. Entonces, cada vez ms empresas buscan crear valor, mediante fideicomisos.

VII.

NOTAS, BIBLIOGRAFIA Y PAGINAS WEB CONSULTADAS


1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. 10. 11.

Desarrollo De Sistemas Financieros Rurales De Segundo Piso de Harry Clemens y otros, Instituto Latinoamericano de Fomento Agroindustrial, 2000. Investigacin Interna y Externa Del Fraude. Jos M. Ferro Vega. Madrid 2007 WWW.cofide.gob.pe WWW.cofide.gob.pe Factores crticos de xito en concesiones viales en el Per . Alfredo Mendiola y otros. Ediciones ESAN Lima 2011 Estadsticas del sistema financiero peruano (WW.sbs.gob.pe) Estadsticas del sistema financiero peruano (WW.sbs.gob.pe) Contrato Vas Nuevas de Lima www.munlima.gob.pe/images/descargas/gerencias/GPIP/acta_contratodeconcesionVNL.pdf Memoria anual 2012 de Corporacin Aceros Arequipa. Pgina 88. Memoria anual de COFIDE del ao 2012: Pgina 21. www.iadb.org/es/noticias/comunicados-de-prensa/2013-03-05/ensenanza-superior-enperu,10355.html