Clase del 01-10-2013

martes, 01 de octubre de 2013 15:20

Captulo I: Acto Administrativo La Administracin del Estado realiza una serie de actividades ya sea desde un unto de vista est!tico o din!mico" Es din!mico en cuanto sus acciones ermiten el desarrollo adecuado de sus #inalidades" Al$unas de sus mani#estaciones son los Actos Administrativos y los Contratos Administrativos" Al res ecto es osible se%alar &ue la nocin moderna de Acto Administrativo sur$e en la 'rancia del s" ()***, a ro sito de la im lementacin de una ol+tica derivada de la ,evolucin 'rancesa, &ue ro-ib+a a los r$anos .udiciales conocer y ronunciarse sobre cual&uier ti o de acto de la Administracin del Estado/ constituyendo as+ una reaccin #rente a uno de los entes m!s re resivos del Anti$uo ,0$imen, los .ueces" Lle$a entonces a nuestros d+as la nocin de Acto Administrativo como e1ento del control del oder .udicial y tiene esta un a el re onderante en cuanto al $obierno" El Acto Administrativo E1 resin o #orma de e1 resin del actuar unilateral de la Administracin, se actuacin de o#icio 2r$ano realiza el acto sin &ue se le ida, en el uso de sus #acultades3 o bien como consecuencia de la eticin de un articular" 4ara lle$ar a lo &ue la ley c-ilena entiende or Acto Administrativo se reco$i la e1 eriencia de: 1" 'rancia: El Acto Administrativo e1 resa una voluntad sicol$ica, un &uerer &ue busca concretarse, una intencionalidad, o $enerar un movimiento" 5us e#ectos ueden ser tanto sub.etivos 2cuando recaen sobre ersonas3 u ob.etivos 2cuando recaen sobre situaciones $en0ricas3" El Acto Administrativo en la tradicin #rancesa debe cum lir con dos condiciones: i3 6ebe emanar de una autoridad 7blica, y ii3 debe tener una #uerza e.ecutoria, es decir, debe oder -acerse valer" El Acto Administrativo busca cum lir con un e#ecto .ur+dico , &ue sea la consecuencia de la mani#estacin de voluntad de la Administracin del Estado, en otras alabras, la Administracin desea $enerar un e#ecto" 8o slo son Actos Administrativos los actos articulares sino &ue tambi0n los ,e$lamentos 2&ue tienen e#ectos $enerales3 *talia: El Acto Administrativo es una declaracin de voluntad or$!nica, &ue uede mani#estarse en actos de voluntad, en actos de conocimiento, en actos de .uicio" 5on todos los actos &ue emanan de la Administracin del Estado" Es ues el Acto Administrativo, la materializacin de las otestades estatales 2a di#erencia de la tradicin #rancesa en la &ue e1iste una intensin de &uerer -acer al$o3" Es a%a: El Acto Administrativo se entiende como la declaracin de voluntad, de .uicio, de deseo realizado or la Administracin 47blica en el e.ercicio de una otestad administrativa ero distinta de la otestad re$lamentaria" La doctrina tambi0n se -a reocu ado de delimitar el contenido del Acto Administrativo, de esta #orma cual&uier acto de la Administracin debe cum lir con las si$uientes condiciones:

2"

3"

9ue se trate de un acto .ur+dico, consecuencia del e.ercicio de una 4otestad 47blica, y &ue roduzca un e#ecto .ur+dico" 9ue emane de un r$ano administrativo"

E1iste tambi0n una ti olo$+a intermedia acerca del Acto Administrativo &ue dice &ue 0ste es cual&uier acto unilateral de la Administracin, siem re &ue no ten$a car!cter re$lamentario" :na 7ltima ti olo$+a dice &ue son Actos Administrativo slo las mani#estaciones de voluntad contenidos en ,esoluciones, ya &ue slo res ecto de ellas #luyen las condiciones de obli$atoriedad y e.ecutoriedad"

Clase del 0;-10-2013

viernes, 0; de octubre de 2013 1<:25

El Acto Administrativo en la doctrina c-ilena Lo rimero a decir es &ue e1isten tantas de#iniciones de Acto Administrativo como autores di#erentes e1isten, no obstante se consideran las de#iniciones de tres autores:

5e$7n 4anto.a, el Acto Administrativo es una declaracin de voluntad or$!nica &ue se va a mani#estar en la #orma establecida en la Constitucin o en la Ley 2 rinci io de le$alidad3" Es dictado or una autoridad administrativa en atencin a ciertos su uestos de -ec-o y de derec-o 2toma en cuenta lo &ue ueda estar ocurriendo en la realidad3 ara roducir un e#ecto .ur+dico" 4ara Eduardo 5oto =loss es una ordenacin racional unilateral, dictada or un r$ano estatal en el e.ercicio de una #uncin administrativa, cuya #inalidad es satis#acer una necesidad 7blica concreta, y &ue roduce e#ectos .ur+dicos directos" Esta de#inicin incluye el elemento de la #inalidad, subyacente en el 4rinci io de 5ervicialidad 2Art" 1 inc" ;>3 4or otra arte ?u$o Caldera indica &ue es la e1teriorizacin unilateral de una com etencia or arte de un r$ano administrativo en el uso de sus com etencias, ara alcanzar los #ines 7blicos es ecialmente con#eridos a un determinado r$ano" 5e e1trae de esto 7ltimo la im ortancia de las com etencias articulares de cada r$ano administrativo" ,e$ulacin 8ormativa del Acto Administrativo 6esde un unto de vista constitucional no -ay una re#erencia conce tual al Acto Administrativo sino &ue se utiliza otro ti o de #rmulas como or e.em lo @Acto de Administracin@ 2Art" AB3 o bien, @Acto de Cobierno@ 2Art" 523" 5in embar$o, la Constitucin se encar$a de recisar lo &ue denominamos las bases esenciales del Acto Administrativo:

Art" B: Consi$na el 4rinci io de 4ublicidad de los Actos y resoluciones de los r$anos del Estado, dic-a idea se ve re#orzada or la idea de &ue la reserva o el secreto deben establecerse or una Ley de 9urum Cali#icado 2mayor+a absoluta de los arlamentarios en e.ercicio3" Art" 2;: El Cobierno y la Administracin del Estado corres onden al 4residente de la ,e 7blica el cual en la r!ctica e.erce su labor a trav0s de la dictacin de Actos Administrativos"

Art" 32: :na de las atribuciones es eciales del 4residente de la ,e 7blica es la 4otestad ,e$lamentaria en sus dos vertientes: i3 6e e.ecucin, ara -acer cum lir la ley/ y ii3 autnoma, ara dictar leyes o normas le$ales en a&uellos casos distintos de los &ue se%ala el Art" <3" :n e.em lo es el decreto &ue re$ula el cambio de -orario en el verano, o las comisiones creadas or el mismo 4residente de la ,e 7blica" Art" 35: 5e re#iere a un Acto Administrativo determinado y muy im ortante, el 6ecreto 5u remo" El Acto Administrativo en la Ley 1A"BB0: Ley de Dases del 4rocedimiento Administrativo Concepto legal de Acto Administrativo" Antes de la dictacin de la Ley de Dases del 4rocedimiento Administrativo no se -ab+a conce tualizado le$almente el Acto Administrativo, slo se discut+a acerca de &u0 era" 8o obstante, la .uris rudencia de la Contralor+a Ceneral de la ,e 7blica dio al$unas ideas res ecto del Acto Administrativo ti i#ic!ndolo como una declaracin de voluntad" A-ora la ley establece una nocin estricta y e1tendida" La ley intent establecer un conce to restrictivo, sin embar$o, el mismo le$islador com lement esa nocin conce tual y e1tendi los m!r$enes al se%alar como tales a cual&uier actuacin escrita incor orada #ormalmente a la Administracin del Estado" El Art" 3, inc" 3> de la ley consa$ra el conce to estricto al se%alar &ue se trata de decisiones #ormales &ue emiten los r$anos de la Administracin del Estado, en las cuales se conminan mani#estaciones o declaraciones de voluntad realizados en el e.ercicio de una #uncin 7blica" El inc" <> del Art" 3 consa$ra el conce to e1tendido de Acto Administrativo al se%alar &ue tienen ese car!cter las decisiones de .uicio, de conocimiento o de constancia &ue realicen los r$anos de la Administracin del Estado, siem re &ue ello se veri#i&ue en el e.ercicio de sus com etencia"

Clase del 0B-10-2013

Caractersticas del concepto de acto administrativo. Lo rimero &ue debemos decir es &ue del an!lisis del conce to le$al se ueden e1traer al$unas caracter+sticas: A" 5e trata de un acto decisorio, es decir, es el resultado o el roducto de un rocedimiento administrativo, en ri$or el acto administrativo es la resolucin &ue emite la Administracin del Estado sobre un rocedimiento administrativo" 6e esta #orma el AA es la decisin &ue ado ta la AE sobre cual&uier asunto de #ondo e1 resando as+ la voluntad de la administracin, y esto adem!s lo -emos re#rendado e1 resamente en la dis osicin del art" B de la LD4A, &ue re#iri0ndose al rinci io conclusivo indica &ue todos los rocedimientos administrativos est!n destinados a &ue se dicte un acto decisorio y en ese acto decisorio debe resolverse la cuestin de #ondo y e1 resarse la voluntad administrativa" Adem!s cada vez &ue se e1 rese esa voluntad administrativa en cuanto resolucin #inal siem re debe ser #undada, sin embar$o, con esto nos estamos re#iriendo al conce to desde un unto de vista restrictivo ero ya -emos dic-o &ue este conce to es am lio or&ue en un AE tambi0n se uede e1 resar una declaracin de .uicio, una declaracin de constancia, o una declaracin de conocimiento"

10"

El AA e1 resa una declaracin de voluntad, y la declaracin de voluntad si$ni#ica &ue &uien emite el acto decisorio realiza una actividad con el ro sito, con la intencin de roducir un e#ecto o al$una consecuencia .ur+dica, y esa uede consistir en la creacin, modi#icacin o en la e1tincin de al$7n derec-o, al$7n deber, o bien la osible ne$acin de al$una de ambas cosas" 11" El acto administrativo es una decisin #ormal y ello or&ue se encuentra sometido a una serie de tr!mites y #ormalidades, tanto en su rocedimiento o en sus mecanismos de $eneracin como en la mani#estacin e1terna" 12" Es una decisin escrita, y ello or&ue constituye la re$la $eneral de la #orma e1terna de los actos administrativos" Esto es as+ or&ue la #orma escrita es la 7nica &ue $arantiza certeza del contenido y ase$ura los e#ectos del acto, adem!s la #orma escrita #acilita la e.ecucin del acto administrativo" Adem!s la #orma escrita #acilita la comunicacin o noti#icacin del acto administrativo" Con#irma esta re$la el art" 5 de la LD4A toda vez &ue establece &ue tanto el rocedimiento como el acto administrativo se e1 resan or escrito o or medios electrnicos/ esto 7ltimo es im ortante or&ue la #orma escrita del acto administrativo no debe con#undirse con lo &ue se denomina el so orte material 2 a el3 del acto, la escrituracin est! de#inida en contra osicin con la verbalizacin" 13" El AA debe emanar de un r$ano de la Administracin del Estado, no uede e1istir un acto administrativo si no emana de un r$ano de la Administracin del Estado el &ue debe siem re declarar o e1 resar su voluntad" 1;" El acto administrativo se dicta en el e.ercicio de una otestad 7blica" Eanto es as+ &ue incluso el art+culo tercero de la LD4A utiliza el t0rmino com etencia al &ue tambi0n se re#iere el inciso rimero del art" F de la Constitucin 4ol+tica de la ,e 7blica" La otestad uede conce tualizarse como un oder .ur+dico &ue -abilita a su titular ara im oner conductas mediante la constitucin, modi#icacin o e1tincin de las relaciones .ur+dicas o mediante la modi#icacin de un estado material ree1istente" 5ubt+tulo ): Clasi#icacin de los Actos Administrativos" 1" Atendida a su #orma e1terna:

4or e.em lo, una rendicin de cuentas o una #iscalizacin #inanciera es una declaracin de .uicio/ una declaracin de constancia son todas las certi#icaciones/ una declaracin de conocimiento uede estar constituida or los denominados in#ormes, re$istros, dili$enciamientos"

6ecretos: 5in er.uicio del 65 e1isten otros ti os de 6 dictados or otras autoridades de menor .erar&u+a, estos son los decretos alcaldicios 2Alcaldes3 y los decretos universitarios 2dictados or los rectores de las universidades 7blicas3 ,esoluciones: A su turno las resoluciones son actos obli$atorios dictados or las autoridades administrativas dotadas de oder de decisin" Acuerdos: 5on las decisiones de los r$anos luri ersonales cole$iados su.etos a una serie de re&uisitos de validez, como or e.em lo la celebracin de la

reunin se ordinaria o e1traordinaria, el &urum ara sesionar, el &urum ara ado tar el acuerdo, la constancia en un acta de ese acuerdo, y eventualmente la dictacin de una resolucin ara la e.ecucin de ese acuerdo"

Clase del 11-10-2013

viernes, 11 de octubre de 2013 12:1F

2"

Atendido a su lu$ar en el rocedimiento As+ or un lado odemos distin$uir los actos tr!mite o re aratorios &ue son a&uellos de car!cter instrumental &ue inte$ran un rocedimiento administrativo, ya sea inici!ndolo o bien #ormando arte de la instruccin $eneral" 5u #inalidad es -acer osible la dictacin de un acto terminal o de#initivo" Actos terminales, constituyen la culminacin de la decisin administrativa y son a&uellos &ue dan or terminado el rocedimiento administrativo, de -ec-o la de#inicin del art" 1B de la LD4A re#iri0ndose a los rocedimientos administrativos los entiende como una serie o una sucesin de actos tr!mite vinculados entre si, dictados or la Administracin y &ue tiene or #inalidad roducir un acto administrativo terminal" La re$la $eneral es &ue los actos tr!mites son inim u$nables" E1isten ciertos actos tr!mite im u$nables como a&uellos &ue im osibiliten continuar el rocedimiento, o bien los actos tr!mites &ue roducen inde#ensin 2&ue no me dan la osibilidad de de#enderme #rente a la Administracin3" La re$la $eneral de los actos terminales es &ue sean im u$nables, esto a trav0s de la v+a de los recursos &ue o#rece la ley, recursos administrativos &ue ueden ser de cuatro es ecies: i3recurso de re osicin, ii3recurso .er!r&uico, iii3 recurso e1traordinario de re osicin, iv3 los dem!s recursos &ue establezcan las leyes es eciales" Atendido al ti o de declaracin &ue #ormula Actos decisorios, son a&uellos &ue contienen una declaracin de voluntad con el ro sito de roducir un e#ecto .ur+dico cual&uiera sea de 6erec-o ob.etivo o de 6erec-o sub.etivo" En $eneral ac! tenemos todos los actos ad.udicatorios" Actos de constancia, estos consisten en la constatacin de -ec-os o situaciones y ueden clasi#icarse a su vez en com robaciones sim les y com robaciones valorativas" Las rimeras slo dan cuenta de un -ec-o de manera ob.etiva, como or e.em lo el certi#icado de nacimiento" 4or su arte las constataciones valorativas contienen un elemento de .uicio y su #undamental ob.etivo siem re es la constatacin, or e.em lo los certi#icados de buena conducta o el certi#icado de solter+a, tambi0n el certi#icado de buena conducta solicitado a $endarmer+a" Actos de .uicio, son a&uellos &ue contienen una o inin es ec+#ica y el e.em lo t+ ico son los dict!menes de la Contralor+a Ceneral de la ,e 7blica" La misma Contralor+a -a se%alado &ue un dictamen constituye una o inin o .uicio &ue se emite o #orma sobre una cosa es ec+#icamente sobre la correcta a licacin de un cuer o normativo y su obli$atoriedad emana de la norma inter retada y de los rece tos normativos &ue la #undamentan" Actos de conocimiento, son a&uellas declaraciones res ecto de situaciones vinculadas a condiciones o circunstancias es eciales de un su.eto" En la -istoria de la LD4A se de. constancia &ue en este ti o de actos se inclu+an los in#ormes" Atendido sus e#ectos y destinatarios

Esta distincin es im ortante or&ue determina el r0$imen &ue debe observarse ara onerlos en conocimiento de sus destinatarios, sea or la v+a de la comunicacin, noti#icacin o ublicacin en el 6iario G#icial" Actos de e#ectos articulares, sin$ulares o concretos/ son a&uellos cuyos e#ectos involucran a ciertas y determinadas ersonas, as+ estos actos ueden tener como destinatario es ec+#icas y determinadas ersonas o bien un colectivo delimitable ob.etiva e ine&u+vocamente" Actos de e#ectos $enerales o abstractos, involucran a un n7mero indeterminado de ersonas como or e.em lo una licitacin o un llamado a concurso 7blico" 8o debe con#undirse el acto administrativo con e#ectos $enerales del re$lamento, ello or&ue el acto administrativo $eneral no busca ni retende inte$rar el ordenamiento .ur+dico, el re$lamento si ues busca innovar en el ordenamiento .ur+dico" ,es ecto de la comunicacin de unos y otros/ en cuanto a los actos &ue $eneran e#ectos individuales se va a roceder a la noti#icacin a los interesados entre$!ndoles el te1to +nte$ro del acto administrativo" 4or su arte e1iste obli$acin de ublicar en el 6iario G#icial todos a&uellos actos &ue conten$an normas de $eneral a licacin o &ue miren al inter0s $eneral y tambi0n todos a&uellos actos administrativos &ue interesen a un n7mero indeterminado de ersonas" Actos atendidos a su contenido Actos #avorables o declarativos de derec-os, son a&uellos &ue am l+an la es#era .ur+dica de los interesados o de los individuos en $eneral" Estos actos son #!ciles de dictar y di#+ciles de revocar or&ue en $eneral im lican bene#icios de car!cter econmico y e1ce cionalmente ueden ser retroactivos" Actos de $ravamen, son a&uellos &ue limitan la libertad o los derec-os de las ersonas, incluy0ndose en esta clasi#icacin todos a&uellos actos &ue im onen sanciones, restricciones o car$as" Esta clasi#icacin tiene im ortancia esencialmente en materia de im u$nacin ero muy articularmente en materia de invalidacin del acto administrativo, toda vez &ue el art" <1 de la LD4A establece &ue la revocacin como acto de revisin no rocede cuando se trate de actos creadores o declarativos de derec-os ad&uiridos le$+timamente, es decir, de actos #avorables"

E.em los de actos #avorables -Admisiones, im lican la inte$racin de un su.eto a un status .ur+dico es ecial" 6e derec-o ob.etivo &uiere decir &ue $enera un e#ecto material 2sobre el mundo de las cosas 163 6e derec-o sub.etivo cuando recae sobre ersonas 2otor$amiento de un subsidio3

Clase del 15-10-2013

martes, 15 de octubre de 2013 12:23

E.em los Concesiones, son actos administrativos #avorables &ue im lican la ad.udicacin de determinadas #acultades o rerro$ativas a un su.eto y eso im lica ara el Estado determinados $rados de control de manera ocasional o ermanente"

Autorizaciones, se distin$ues de las concesiones en el -ec-o de &ue no $eneran un derec-o nuevo ara el titular, slo remueven ciertos obst!culos &ue el titular encuentra ara el e.ercicio de un determinado derec-o ree1istente a tal unto &ue la autorizacin es un re&uisito de validez ara el e.ercicio de una determinada conducta" A robaciones, constituyen una condicin o re&uisito &ue debe veri#icarse con osterioridad a determinados -ec-os, los cuales son v!lidos en s+ mismos ero son ine#icaces mientras no medie dic-a a robacin" 6e -ec-o el acto ser! v!lido ero no odr! e.ecutarse -asta su a robacin" E.em los de actos de $ravamen 5anciones, estas son la retribucin ne$ativa de una conducta il+cita, el e.em lo cl!sico de sancin es la multa" Gtro e.em lo es la im osicin de una medida disci linaria como uede ser la destitucin" E1 ro iaciones, si bien es cierto no constituyen la realizacin de una conducta ile$+tima ellas res onden a una trans#ormacin coactiva en el !mbito o es#era rivada de un determinado su.eto cuya #inalidad es la utilidad 7blica o el inter0s $eneral ues se traducen en la trans#erencia del dominio de una ersona al Estado revio a$o de una indemnizacin or el da%o atrimonial e#ectivamente causado" 4ro-ibiciones, son actos &ue vetan determinadas conductas &ue antes eran osibles" 4or e.em lo la ro-ibicin de circulacin de determinadas calles or determinadas -oras" Atendida su e#icacia tem oral Actos de e.ecucin instant!nea, se e1tin$uen or el slo -ec-o de e.ecutarse o cum lirse con#orme al contenido de su #inalidad" Actos con e#ectos rolon$ados, crean o modi#ican una relacin .ur+dica duradera y &ue $enera e#ectos ermanentes en el tiem o, or e.em lo el nombramiento de un #uncionario 7blico o el reconocimiento de una ensin" La im ortancia de esta clasi#icacin se encuentra determinada en relacin a la nulidad o invalidacin &ue uede a#ectar a estos actos, as+ en el caso de los actos con e#ectos duraderos o rolon$ados se entiende &ue or el -ec-o de establecer una relacin de con#ianza le$+tima, la invalidacin slo uede $enerar e#ectos -acia el #uturo, or lo tanto .am!s e#ectos retroactivos" *ncluso sin la osibilidad de modi#icar situaciones .ur+dicas #irmemente establecidas" 4or e.em lo el art+culo <3 de la LGCDCAE se re#iere a lo &ue se denomina el @#uncionario de -ec-o@ estableciendo &ue el nombramiento o desi$nacin de una ersona in-!bil ara tal e#ecto es nulo, no obstante la invalidacin no obli$a a restituir las remuneraciones, de la misma #orma la nulidad del nombramiento en nin$7n caso a#ecta la validez de los actos realizados entre la #ec-a del nombramiento y la #ec-a de declaracin de nulidad" 5ubt+tulo )*: E#ectos del acto administrativo en la Ley 1A"BB0 Cabe se%ala r &ue estos e#ectos derivan recisamente de la de#inicin restrin$ida y e1tensa a &ue -ace mencin el art+culo 3 de la LD4A"

<"

4rimer e#ecto: La resuncin de le$alidad 6esde &ue se dicta el acto administrativo, cual&uiera sea su naturaleza y una vez cum lidos los tr!mites rocedimentales el acto obli$a y es ca az de des le$ar

toda su e#icacia" La resuncin de le$alidad como su nombre lo se%ala es una resuncin sim lemente le$al con arre$lo a la cual los actos administrativos se entienden a.ustados a derec-o -asta el momento en &ue no -aya sido #ormalmente declarada su invalidez sea or un acto administrativo invalidatorio o bien or una sentencia .udicial" La resuncin de le$alidad im orta un rivile$io de &ue $oza la administracin y traslada a los articulares la car$a de im u$narlo or la v+a administrativa o .urisdiccional" 5in embar$o, esta re$la no es absoluta, ues o era mientras no se ruebe lo contrario y ello uede ser el resultado del e.ercicio de los recursos administrativos o bien del reclamo en sede .urisdiccional"

Clase del 1B-10-2013

viernes, 1B de octubre de 2013 12:05

2"

5e$undo e#ecto: *m eratividad Es la obli$atoriedad, y esto $enera el deber de cum limiento del acto administrativo, or eso tambi0n se le llama e.ecutividad" Los actos administrativos como actos de autoridad tienen un ras$o com7n en el sentido de &ue su #uerza obli$atoria alcanza tanto a los inte$rantes de la Administracin como tambi0n a los articulares, or esa razn ueden im onerse a los administrados en #orma unilateral y obli$atoria aumentando o limitando sus derec-os"

3"

Eercer e#ecto: E1i$ibilidad La e1i$ibilidad tambi0n denominada e.ecutoriedad im lica &ue el acto uede cum lirse de inmediato or la ro ia administracin y sin necesidad de recurrir a otro oder o a otra autoridad del Estado" Eradicionalmente la doctrina -a distin$uido entre la e.ecutoriedad ro ia cuando el acto es realizado or el mismo r$ano administrativo &ue lo dict, or sus ro ios #uncionarios y con sus ro ios recursos #inancieros/ mientras &ue e1iste la e.ecutoriedad im ro ia cuando la decisin emanada de la Administracin es cum lida or los r$anos .urisdiccionales" ?ay &ue considerar &ue el art" 51 de la LD4A no es su#icientemente claro y arece incurrir en un error ya &ue desi$na e.ecutoriedad lo &ue en ri$or es e.ecutividad/ la di#erencia est! en &ue la e.ecutividad es la ca acidad de e1i$ir el acto, y la e.ecutoriedad es la materializacin de la e.ecutividad"

;"

Cuarto e#ecto: *rretroactividad 5i$ni#ica &ue el acto slo uede re$ir -acia el #uturo, es decir, con osterioridad a su entrada en vi$encia" Este as ecto tiene un e1ce cin en a&uellos casos en &ue la ro ia norma as+ lo ermita y siem re &ue se $eneren dos condiciones: i3 9ue roduzcan consecuencias #avorables ara los administrados, y ii3 cuando no lesionen derec-os de terceros 2 rinci io ro-administrado3"

5"

9uinto e#ecto: *m u$nabilidad Esto si$ni#ica #undamentalmente revisar la le$alidad del acto administrativo como tambi0n su o ortunidad y m0rito" La im u$nabilidad se con#i$ura como la contra artida de la resuncin de le$alidad" La im u$nabilidad ya se encuentra reconocida a nivel constitucional toda vez &ue el art" 3B de la C4, establece el

derec-o a reclamar ate los tribunales &ue establezca la ley" 4or su arte la LGCDCAE establece en sus arts" 2 y 10 la osibilidad de im u$nar estableciendo, el rimero de ellos, el &ue todo abuso o e1ceso en el e.ercicio de las otestades 7blicas da lu$ar a las acciones y recursos corres ondientes " 'inalmente la LD4A en su art" 15 establece la im u$nabilidad como un rinci io" Entonces se distin$ue una serie de medios de im u$nacin mediante recursos administrativos o recursos .urisdiccionales

,ecursos administrativos e1istentes:

1"

,ecurso de re osicin: este se inter one ante el mismo r$ano &ue dict el acto administrativo ara &ue el mismo lo resuelva" 2" ,ecurso .er!r&uico: este es a&uel &ue debe ser resuelto or el r$ano su erior .er!r&uico de el &ue lo dict" 3" ,ecurso e1traordinario de revisin: este debe ser resuelto or el su erior .er!r&uico o a #alta de 0ste or el mismo r$ano &ue lo dict en los casos es ecialmente establecidos en la ley, en los &ue se trata en $eneral de #raudes a la ley" ;" Aclaracin del acto administrativo: mediante este se solicita a la misma autoridad &ue recti#i&ue o aclare untos dudosos o errores materiales"

Clase del 2A-10-2013

martes, 2A de octubre de 2013 12:;0

3"

Elemento causal: En este unto tenemos &ue distin$uir a lo menos tres cuestiones" En rimer t0rmino el #in del acto administrativo: a&u+ lo &ue im orta establecer es el ob.etivo &ue la otestad ersi$ue o el #in &ue le asi$na al r$ano de la administracin/ or esa razn el ob.etivo debe verse re#le.ado en el acto administrativo y como ocurre res ecto de cual&uier r$ano 7blico, ese #in rimario es el bien com7n establecido en el inc" ; del art 1> de la C4," Eambi0n debe e1istir una causa ara el res ectivo acto administrativo, esto si$ni#ica &ue el acto administrativo debe adecuarse en cuanto a su contenido al #in &ue ersi$ue el acto administrativo, y esa adecuacin debe mantenerse durante toda la vi$encia y e#icacia del mismo acto administrativo" 6ebe tener un motivo, &ue $eneralmente se identi#ica con la causa y eso se e1 lica necesariamente or&ue la administracin no es un ente con vida ro ia sino &ue es un or$anismo &ue act7a or medio de sus titulares 2e"d" ersonas naturales3, or lo cual el motivo siem re debe ser el cum limiento del #in 7blico se%alado en cada caso or la norma &ue -abilita el e.ercicio de la com etencia" 4or e.em lo, en el caso de la e1 ro iacin cuyo #in es sustraer del atrimonio de una ersona un bien a causa de la construccin de un -os ital, y el motivo va a ser la utilidad 7blica"

Elementos #ormales del acto administrativo: El rocedimiento administrativo: es un con.unto concatenado de actos o actuaciones administrativas tr!mite destinadas a ase$urar la le$alidad y la o ortunidad de la resolucin o acto #inal o terminal y ara $arantizar los derec-os de las ersonas y las e1i$encias de inter0s 7blico" 5e encuentra tambi0n

de#inido en el art" 1B de la LD4A, y en $eneral se distin$uen tres eta as: la iniciacin, la instruccin y la #inalizacin" El elemento #ormal dice relacin con la e1teriorizacin del acto administrativo, la re$la $eneral es &ue los actos administrativos se mani#iesten de #orma escrita, &ue es la 7nica &ue ase$ura certeza del contenido y de los e#ectos del acto, adem!s osibilita su motivacin y #acilita su e.ecucin" ?oy d+a, la escrituracin es un rinci io del rocedimiento administrativo" 4or su arte, res ecto del contenido material de un acto administrativo se ueden distin$uir cuatro artes:

La motivacin, uede de#inirse como el motivo #ormalmente e1 resado, es la e1 resin #ormal de los antecedentes de -ec-o y de derec-o &ue sirven de #undamento al acto" 8o debe con#undirse la motivacin con el motivo, el acto siem re tendr! un motivo a7n cuando no se e1 rese o e1teriorice en el mismo acto" La motivacin, en cambio, de ende de la concreta e1teriorizacin #ormal en el documento res ectivo, el e.em lo t+ ico de motivacin de un acto administrativo es la re#erencia a in#ormes o documentos &ue res aldan la resolucin #inal" El encabezamiento es la identi#icacin, suma o s+ntesis del acto administrativo, adem!s lleva un n7mero 7nico y una #ec-a La arte e1 ositiva, est! constituida or los vistos y los considerandos &ue contienen las .usti#icaciones de derec-o 2vistos3 y las consideraciones de -ec-o 2considerandos3" La arte resolutiva, contiene lo resuelto o decretado" En $eneral esta arte se encuentra e1 resada en art+culos" La conclusin, corres onde a la arte #inal del documento y se e1 resa a trav0s de rdenes de tramitacin entre las cuales destacan las si$uientes: Antese 2-ay &ue colocar #ec-a y n7mero3, Emese razn 2-ay &ue enviar el documento a la CC,3, ,e#r0ndese 2se ordena cuando el decreto o resolucin contiene $astos3, 8oti#+&uese 2colocar en conocimiento de manera ersonal de una determinada resolucin3, 4ubl+&uese 2si$ni#ica &ue el conocimiento debe veri#icarse a trav0s de su incor oracin el diario o#icial3"

Clase del 05-11-2013

martes, 05 de noviembre de 2013 12:10

Captulo II: Contratacin Administrativa 1" Ceneralidades res ecto de la contratacin administrativa

?asta a-ora nos -emos re#erido a una de las #ormas de accin de la administracin, sin embar$o, esta no es la 7nica #orma a trav0s de la cual des lie$a sus #acultades el o los r$anos de la administracin, y otra #orma muy relevante, es ecialmente considerando el rinci io de le$alidad, es el sistema de contratacin administrativa y obviamente sobre la base de este sistema se construye lo &ue se denomina el contrato administrativo" 6esde la construccin de una carretera -asta la com ra de un l! iz &uedan su.etas a la accin de un contrato administrativo" Los contratos de la administracin terminan #ormaliz!ndose como actos administrativos" La di#erencia clave entre un AA y un CA radica en &ue en el rimero la mani#estacin de voluntad es unilateral y roviene de la Administracin, mientras &ue en el CA de lo &ue se trata es de un acto .ur+dico bilateral, es decir, -ay una concurrencia de voluntades, una de esas artes va a ser siem re la Administracin y la otra arte uede ser cual&uier ersona natural y .ur+dica" 2" Conce to En $eneral el CA est! vinculado al desarrollo del mismo 6erec-o Administrativo, no obstante lo cual e1isten a riori al$unos inconvenientes ara de#inir lo &ue es un contrato administrativo, y ello or las si$uientes razones: 4rimero, no todos los ordenamientos .ur+dicos reconocen la e1istencia de CA, de -ec-o, le$islaciones como la italiana o la alemana no admiten un sistema de contratacin es ecial y en esos a+ses se utiliza el sistema de com ras rivado" 5e$undo, e1isten roblemas res ecto de la admisibilidad de los CA en el sentido de &ue e1istir+an ciertos elementos ro ios de los contratos en $eneral &ue no siem re se mani#iestan en los contratos administrativos" A saber, el acuerdo libre de voluntades, la coordinacin de intereses contra uestos, el -ec-o de &ue el contrato no sea una ley ara las artes contratantes" Eercero, la Administracin adem!s de los contratos administrativos tambi0n celebra contratos rivados" Los m!s comunes son la contratacin de ersonal a -onorarios" Con todo es osible de#inir el CA como una declaracin bilateral o de voluntad com7n &ue roduce e#ectos .ur+dicos entre dos artes, una de las cuales es un r$ano de la Administracin del Estado &uien act7a en el e.ercicio de su #uncin administrativa" Cuales son los elementos caractersticos de este concepto:

Es una declaracin de voluntad com7n, ya &ue en cual&uier caso re&uiere del concurso de la voluntad de la Administracin or un lado y de la voluntad de un articular or la otra" Los co-contratantes ueden ser tanto ersonas naturales como ersonas .ur+dicas, nacionales o e1tran.eros &ue ten$an su domicilio tanto dentro como #uera del territorio de la ,e 7blica" En todo caso los contratistas deben -allarse en lena ca acidad .ur+dica de obrar y en al$unos casos deben cum lir con ciertas e1i$encias articulares &ue ueden ser de +ndole #inanciera u or$anizacional" Los CA ueden tener or ob.eto una obra o un servicio 7blico" Ceneralmente re&uieren #ormas escritas" Ceneralmente or&ue e1isten casos en &ue la contratacin administrativa se veri#ica a trav0s de medios electrnicos, como es el contrato de suministros, el cual se e.ecuta a trav0s de los denominados convenios marcos en el ortal electrnico mercado 7blico"

E1iste una desi$ualdad en el CA, y ello se #unda en &ue el r0$imen sobre el cual se e.ecuta el CA no uede si$ni#icar un ries$o o constituir un eli$ro ara el adecuado #uncionamiento de los servicios 7blicos, or esa razn la Administracin osee #acultades e1traordinariamente oco e&uivalentes en relacin con los articulares, lo &ue uede si$ni#icar el t0rmino unilateral sin e1 resin de causa de un determinado contrato administrativo " e." El rocedimiento de contratacin es din!mico, de constante adecuacin a las circunstancias de -ec-o y &ue tiene or #inalidad esencial el bien com7n de toda la comunidad, or ello es in-erente al CA la osibilidad de introducir modi#icaciones, lo &ue es de com7n ocurrencia en los contratos de concesin de obra 7blica" Los CA se ri$en or normas es eciales, cada contrato tiene su ro io marco .ur+dico y en $eneral ese marco est! de#inido or las denominadas bases administrativas de la contratacin" Caracter+sticas del CA Los CA se caracterizan #undamentalmente or tres rdenes de cosas :

El #ormalismo: Los CA su editan su validez y su e#icacia al cum limiento de las #ormalidades e1i$idas or la Ley, tanto en cuanto a la #orma del contrato como al rocedimiento de contratacin" 4or e.em lo, la ad.udicacin de un contrato de obra 7blica debe -acerse or 6ecreto 5u remo" Las #uertes rerro$ativas &ue osee la Administracin: tanto los rinci ios de autonom+a de la voluntad como la i$ualdad .ur+dica de las artes ceden ante el CA, y ello ocurre #undamentalmente or&ue las artes &uedan limitadas a las dis osiciones &ue la Administracin establece a riori, y adem!s or&ue las artes se encuentran en lanos de desi$ualdad #undamentalmente or el e.ercicio de los denominados oderes e1orbitantes de la Administracin" Estos 7ltimos, en rimer t0rmino, son la otestad de ins eccin, esto es la #acultad de #iscalizar y recabar in#ormacin de la contra arte res ecto del cum limiento de las es eci#icaciones del contrato" 5e$undo, la otestad sancionatoria, &ue o era en el evento de &ue e1istan incum limientos en las obli$aciones contractuales " Eercero, la otestad de modi#icacin, &ue im lica la osibilidad de cambiar el contenido del contrato administrativo #undamentalmente or razones de inter0s 7blico" Los derec-os y obli$aciones ersonales: en $eneral los CA se encuentran en la cate$or+a denominada @intuito ersona@, esto es, se contrata en consideracin al su.eto co-contratante , consecuencia de lo cual se $eneran a lo menos tres e#ectos 4rimero, la ro-ibicin de ceder el contrato sin autorizacin e1 resa de la Administracin" 5e$undo, la ro-ibicin de la sub-contratacin, cuestin &ue slo es osible con el bene l!cito del r$ano administrativo" Eercero, la osibilidad de &ue el contrato $enere e#ectos directos sobre tercero, estos son &uienes no #orman arte del contrato como or e.em lo el otor$amiento de un servicio en un contrato de concesin de servicio 7blico"

Clase del 0B-11-2013

viernes, 0B de noviembre de 2013

12:1B

;"

4rocedimiento de #ormacin de la voluntad administrativa El rocedimiento de #ormacin de voluntad no debe con#undirse con el CA ro iamente tal, ya &ue este 7ltimo es el resultado de este rocedimiento" En esta instancia de #ormacin de la voluntad ueden distin$uirse claramente al$unas eta as &ue ara los e#ectos eda$$icos las vamos a estudiar en relacin al contrato de obra 7blica, &ue en ri$or es el contrato m!s com leto de todos"

1"

4rimero: La realizacin de los estudios En esta eta a la Administracin realiza la investi$acin de cam o cuyo ob.eto rinci al es determinar el ob.eto, de#inir cual es el resultado &ue se &uiere obtener con un determinado contrato" 4or e.em lo, si el ob.etivo es un uente, en esta eta a se va a de#inir la viabilidad del mismo" La re$la $eneral es &ue la decisin de realizar una obra corres onda e#ectivamente a la Administracin, sin embar$o e1isten al$unas situaciones en las cuales el articular uede ro oner al Estado la realizacin de al$una obra, como ocurre or e.em lo en el contrato de concesin de obra 7blica" En este caso la Administracin est! #acultada ara estudiar la ro uesta del articular y de#inir la viabilidad, e.em lo de esto es el nuevo uente sobre el ,+o Hai o"

2"

5e$undo: La re aracin de las bases administrativas Las bases administrativas son el con.unto de normas &ue re$ulan la licitacin y tambi0n el contrato, a estas normas deben ce%irse las artes &ue contratan con el Estado" Las bases tambi0n denominadas @ lie$o de condiciones@, contienen la descri cin detallada de todo el roceso licitatorio y adem!s constituyen el ob.eto del contrato" Las bases de un CA constituye la o#erta &ue la Administracin -ace a los articulares y en $eneral contienen todas las e1i$encias relativas a los su.etos, los as ectos t0cnicos del ob.eto de la contratacin, y el res aldo #inanciero res ecto de la misma" Estas bases son de#inidas, redactadas y establecidas unilateralmente or la Administracin" Las bases cum len una doble #inalidad, or una arte indican a los interesados las condiciones a las &ue debe a.ustarse su o#erta, or esa razn la Administracin una vez &ue las -a -ec-o 7blicas no uede modi#icarlas con lo cual se ase$ura la im ersonalidad de las mismas y tambi0n se ase$ura la i$ualdad de los o#erentes" La se$unda #inalidad tiene &ue ver con &ue una vez celebrado el contrato el lie$o de condiciones se trans#orma en la matriz contractual y arte inte$rante del mismo contrato"

3"

Eercero: La ublicacin de la convocatoria Esta es la invitacin &ue -ace la Administracin a #ormular o#ertas v!lidas, lo re$ular es &ue la ublicidad se materialice mediante la insercin de las mismas en el 6iario G#icial o en al$7n diario de circulacin re$ional o local" Esta convocatoria a trav0s de esos medios slo contiene los elementos o as ectos sustanciales de la contratacin, como or e.em lo la naturaleza de la licitacin, el recio de las bases, la #ec-a en &ue se reciben las o#ertas y el lu$ar en &ue las o#ertas se reciben" Eambi0n en la actualidad este llamado uede -acerse or medios electrnicos como ocurre con los contratos de suministros, lo &ue debe uno tener resente en todo caso es &ue las bases en su inte$ridad normalmente debe el interesado ad&uirirlas en las o#icinas del servicio 7blico res ectivo, o bien de los sitios Ieb

ertinentes" 5in embar$o, en al$unas o ortunidades la Administracin no -ace estas convocatorias uesto &ue roceden otros mecanismos como lo son la licitacin rivada y la contratacin directas" La rimera de ellas es un rocedimiento de contratacin en el cual intervienen como o#erentes slo las ersonas o entidades invitadas or la Administracin, or lo tanto no e1iste nin$una ublicidad res ecto de la convocatoria" A su vez, el roceso de contrato directo es un rocedimiento en el cual el Estado eli$e directamente al contratante, sin concurrencia u o osicin de interesados/ en la actualidad ello es rocedente revia resolucin #undada del servicio y slo en a&uellos casos en &ue la ley e1 resamente lo ermite, como or e.em lo &ue el o#erente sea el 7nico &ue resta el servicio" ;" Cuarto: La resentacin de las o#ertas" E#ectuada la convocatoria y resueltas las dudas &ue uedan $enerarse durante el rocedimiento, los interesados ueden resentar sus o#ertas" Los o#erentes deben resentar sus ro uestas ante el r$ano &ue dio inicio al rocedimiento en la #ec-a, lu$ar y -ora establecidos" Las o#ertas deben reunir los re&uisitos de orden y #orma e1i$idos or las bases, en el caso del contrato de suministro la o#erta tambi0n se -ace or medios electrnicos" La resentacin de la o#erta se traduce en la declaracin de voluntad del o#erente con el ob.eto de trabar la relacin .ur+dica entre el Estado y el o#erente" Ceneralmente las o#ertas deben resentarse en sobres sellados y lacrados" Esta o#erta debe ser mani#estada con ciertas #ormalidades obli$atorias: i3 escrita, ii3 #irmada, iii3 clara e incondicionada, iv3 secreta" La o#erta una vez -ec-a es inmodi#icable, no uede alterarse" 'inalmente es com7n &ue la o#erta se resente en dos artes, or un lado se resenta la o#erta t0cnica &ue es a&uella &ue cum le con los re&uerimientos de la Administracin res ecto de la obra &ue se desea llevar a cabo o del bien &ue se desea ad&uirir, or otro lado la o#erta econmica, esto es el recio &ue el o#erente se encuentra dis uesto a recibir/ ambas o#ertas se resentan i$ualmente selladas y lacradas en sobres se arados" 5" 9uinto: A ertura de las o#ertas :na vez vencido el lazo ara admitir o#ertas, en una sesin 7blica en el d+a y -ora establecido reviamente en las bases, el r$ano convocante rocede a la a ertura de las o#ertas" La a ertura es un acto #ormal, en ella intervienen #uncionarios del r$ano convocante y en resencia de los o#erentes, esto tiene or ob.eto &ue se colo&ue en conocimiento 7blico las o#ertas &ue se -icieron o ortunamente, de esta #orma se vi$ila el desarrollo del roceso, se ase$ura la im arcialidad del r$ano convocante y se res eta la i$ualdad de los o#erentes" En este acto no e1iste un an!lisis de #ondo, slo se veri#ica el cum limiento de los re&uisitos #ormales" 6e todo este acto se levanta una acta" <" 5e1to: La admisin de las o#ertas Este es un acto administrativo cuyo ro sito es admitir a los o#erentes a la #ase de evaluacin de las ro uestas revia veri#icacin del cum limiento de a&uellas condiciones redeterminadas, or e.em lo &ue las em resas ten$an un determinado volumen de ca ital ro io" El e#ecto de la admisin es el si$uiente:

F"

50 timo: La ad.udicacin" Es un acto administrativo de la autoridad convocante mediante el cual decide a #avor de la ro uesta m!s venta.osa y la declara ace tada" Es un acto or el cual se determina, reconoce, declara y ace ta la ro uesta m!s venta.osa, con lo cual se one #in a la eta a recontractual del rocedimiento" La ad.udicacin se resuelve or decreto su remo o resolucin se$7n el caso, en el rimer caso cuando interviene el 4residente de la ,e 7blica" La ad.udicacin es un acto discrecional de la Administracin, sin er.uicio de lo cual ciertos contratos establecen ar!metros de determinacin, or e.em lo, en materia de concesin de obra 7blica el ar!metro uede ser el #lu.o tari#ario o el lazo de duracin de la concesin, o or e.em lo el caso del contrato de obra 7blica en donde el criterio de ad.udicacin es el menor costo #iscal" La ad.udicacin $enera como e#ecto la liberacin de los otros o#erentes, y or e.em lo es necesaria es necesaria la devolucin de las boletas de $arant+a"

B"

Gctavo: El er#eccionamiento del contrato"

Es la materializacin del documento or el cual las artes establecen sus derec-os y obli$acionesJ or e.em lo en el contrato de obra 7blica, el contrato se er#ecciona una vez &ue el res ectivo decreto -aya sido totalmente tramitado or la Contralor+a Ceneral de la ,e 7blica" 4ero or e.em lo, en las concesiones de obra 7blica el er#eccionamiento se realiza cuando se ublica en el 6iario G#icial" :n e#ecto &ue es com7n ara todo ti o de contrato es &ue una vez se -aya er#eccionado el contrato es &ue el decreto de ad.udicacin deba rotocolizarse dentro de un lazo determinado" 1" Erans#orma al o#erente en un o#erente v!lido, or lo cual la Administracin debe tomar en cuenta su ro uesta" 2" El o#erente debe mantener inalterable su o#erta, no obstante, es osible &ue la Administracin solicite aclaraciones 3" La ace tacin $enera el derec-o ara &ue en caso de em ate ueda me.orar su o#erta

Clase del 12-11-2013

martes, 12 de noviembre de 2013 12:3;

'alta materia 5e trata de un rocedimiento &ue tiene como .usti#icacin determinar la idoneidad econmica, t0cnica y 0tica del o#erente, lo &ue en $eneral busca o tiene como ro sito dos #inalidades: or una arte ase$urar &ue el r$ano administrativo obten$a las me.ores condiciones dis onibles 2en cuanto al recio, calidad, #inanciamiento del servicio, y a la o ortunidad3 ermitiendo en de#initiva a-orrar recursos 7blicos/ y or otro lado busca velar or la 0tica administrativa ues evita en rinci io la com licidad entre la Administracin y los o#erentes de bienes y servicios" 'inalmente, la licitacin 7blica se di#erencia del remate 7blico ues este 7ltimo consiste en la com raventa de bienes muebles o inmuebles en 7blica subasta sin limitacin de concurrencias, al me.or ostor, y $eneralmente en el marco de un rocedimiento .udicial"

K tambi0n se distin$ue del concurso 7blico ues este 7ltimo es un medio de seleccin de ersonas ara la e.ecucin de determinadas #unciones atendidas ciertas calidades, idoneidades o t+tulos" 2. Los principios que regulan la licitacin pblica Estos rinci ios los encontramos en la LGCDCAE y tienen or #inalidad re$ular la ob.etividad y la seriedad del rocedimiento licitatorio" 1" Libre concurrencia de oferentes: Esto si$ni#ica &ue en la medida &ue las ersonas cum lan con las condiciones establecidas en las bases tienen leno derec-o a artici ar en el roceso licitatorio, en #uncin de esa osibilidad la Administracin or re$la $eneral no uede ele$ir libremente a sus o#erentes sino &ue esa eleccin debe ser consecuencia de la com etencia entre los o#erentes" La le$islacin im one a la Administracin el deber de ad.udicar im arcialmente la me.or o#erta, ara esos e#ectos la Administracin debe evaluar y onderar tanto las o#ertas t0cnicas como las o#ertas econmicas, de esa #orma el r$ano administrativo uede ase$urar y $arantizar la ca acidad y la solvencia del contratante" Igualdad de los oferentes: este rinci io se #unda en el rinci io $eneral de i$ualdad establecido en la Constitucin y e1i$e &ue desde el comienzo del roceso de licitacin -asta la #ormalizacin del contrato todos los o#erentes se encuentren en la misma situacin de -ec-o y .ur+dica" Este rinci io ermite y ase$ura &ue no se discrimine o #avorezca a al$uien en er.uicio de otro y or razones sub.etivas" En la ractica se traduce en libertad de com etencia, res eto or los lazos establecidos en las bases, inalterabilidad de las bases, res eto or el secreto de la o#erta -asta el acto de a ertura, conocimiento del secreto de la o#erta des u0s del acto de a ertura, o osibilidad de invitar a los mismos o#erentes ara el evento en &ue #racase la licitacin 7blica" Publicidad: Este rinci io im lica la osibilidad de &ue los interesados conozcan de todo lo relativo al roceso licitatorio, desde el llamado a -acer o#ertas -asta sus eta as conclusivas " Principio de contradiccin u oposicin: ello ues al e1istir varios interesados e1isten intereses contra uestos de los articulares, or lo tanto, debe e1istir la osibilidad de im u$nar las o#ertas de los otro y de de#ender la o#erta #ormulada or el interesado" A &uien corres onde el conocimiento de esas im u$naciones es al Eribunal de la Contratacin 47blica"

2"

3"

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Clase del 15-11-2013

viernes, 15 de noviembre de 2013 12:1F

Proceso de licitacin privada En este caso se convoca a un $ru o es ec+#ico y determinado de ersonas y se les invita a ro oner las res ectivas o#ertas con la articularidad de &ue i$ualmente deben someterse a las bases o lie$o de condiciones" La licitacin uede ser tanto nacional como internacional" La re$la $eneral establecida en la Ley de Dases y en la Ley de Com ras 7blicas, es la licitacin 7blica, sin

embar$o, e1ce cionalmente uede se$uirse la v+a de la licitacin rivada a lo menos en dos situaciones e1ce cionales:

4or una arte roceder! siem re &ue se trate de contrataciones i$ual o in#erior a las 1000 :EH" 4ara &ue ello sea rocedente se re&uiere de una resolucin #undada del .e#e de servicio res ectivo" En a&uellos casos en &ue como consecuencia de la naturaleza de la ne$ociacin as+ lo re&uiera , y en este se$undo caso m!s &ue -ablar de una licitacin rivada, de lo &ue vamos a -ablar es de un trato o contratacin directa, en virtud de la cual la Administracin de#ine es ec+#ica y determinadamente la ersona del roveedor" Cuestin &ue en la actualidad o era a trav0s de los denominados @convenios marco@ y res ecto de lo cual la ley de com ras 7blicas se -a encar$ado de establecer un cat!lo$o es ec+#ico de situaciones en &ue uede ser rocedente" 6e a-+ entonces &ue la Administracin va a acceder a contratar or la v+a de la licitacin rivada o del trato directo en $eneral cuando e1ista al$una situacin o estado de necesidad Esto es rocedente cuando se est0 en caso de ur$encia, emer$encia o im revisto, reiterando &ue en estas circunstancias es necesario una resolucin #undada" En se$undo lu$ar roceden estas modalidades en a&uellos casos en &ue slo e1ista un roveedor del bien o servicio" En tercer lu$ar, en a&uellos casos &ue se re#ieran a servicios de naturaleza con#idencial o cuya di#usin udiera a#ectar la se$uridad nacional" 'inalmente cabe la licitacin rivada o el trato directo en a&uellos casos en &ue como consecuencia de la naturaleza de la ne$ociacin se -ace indis ensable recurrir a al$una de estas modalidades" 4otestades de la administracin La Administracin tiene en todo contrato b!sicamente tiene tres otestades: En rimer lu$ar e1i$ir la restacin debida , la #acultad de oner t0rmino unilateralmente al contrato y las denominadas otestades e1orbitantes:

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1"

E1i$encia de la restacin debida: la Administracin tiene el derec-o de e1i$ir el debido y re$ular cum limiento de las obli$aciones &ue emanan del contrato, lo actado debe ser cum lido or el contratante en el tiem o y la #orma convenidos"

Clase del 1A-11-2013

martes, 1A de noviembre de 2013 12:12

<" 1" 2"

4otestades de la administracin 2continuacin3 E1i$encia de la restacin debida 2atr!s3 'acultad de oner t0rmino unilateral y antici adamente al contrato or arte de la Administracin" Los CA en $eneral #inalizan or causas normales o bien or causas anormales" ,es ecto de las causas normales/ dicen relacin #undamentalmente con el t0rmino re$ular dentro de los lazos y con#orme a lo establecido en las bases de la res ectiva licitacin or&ue se cum le el ob.eto, se cum le el lazo o se materializan todas las condiciones establecidas en las bases" 5in embar$o, a&uellas situaciones distintas a las &ue acabamos de mencionar y &ue normalmente sobrevienen sin la voluntad de al$uno de los

contratantes dan ori$en a osibilidades de t0rmino irre$ular del CA" Al$unas causales de t0rmino: Cum limiento del ob.eto/ esto se roduce en a&uellos casos en &ue se lo$ra un leno a.uste res ecto de todas las obli$aciones establecidas en el contrato y el encar$o -a sido satis#ec-o +nte$ramente" 4or e.em lo, la construccin de un uente una vez rece cionado or el HG4" E1 iracin del lazo o del t0rmino/ esto ocurre cuando el contrato -a sido #ormalizado or un eriodo determinado de tiem o de modo tal &ue vencido dic-o t0rmino acabe el contrato" 4or e.em lo, la restacin de un servicio ersonal" Caducidad/ esta rocede cuando el contratista incurre en al$7n incum limiento im utable o atribuible a las obli$aciones de su car$o, es decir, el su.eto no cum li con sus obli$aciones" En consecuencia, la caducidad es una sancin y los e#ectos de esa sancin se roducen -acia el #uturo" 5in er.uicio de esto, y considerando &ue lo relevante ara la Administracin es la continuidad del e.ercicio contractual, muc-as veces la Administracin uede e1i$ir la no interru cin del servicio o de la e.ecucin del contrato" El rescate/ es la decisin unilateral de la Administracin &ue or razones de inter0s $eneral one #in a un contrato antes del vencimiento de su lazo y asume directamente el t0rmino de la e.ecucin del mismo o bien llama a una nueva licitacin" El rescate a lica es ec+#icamente en materia de concesin de obra 7blica" El mutuo acuerdo/ es la e1tincin bilateral o convencional en &ue las artes resuelven con.untamente oner #in al contrato y a las obli$aciones &ue emanan de 0l" La renuncia/ esta es una #orma irre$ular &ue se a lica slo al contrato de concesin de dominio 7blico, como or e.em lo los LiosLos &ue e1isten en las calles" D!sicamente consiste en el des rendimiento &ue el titular -ace de dic-a concesin y de las obli$aciones &ue de ella emanan" La decisin unilateral de la Administracin, esto ocurre normalmente or razones de inter0s 7blico y $enera normalmente una indemnizacin de er.uicios" 'alta materia

Clase del 2<-11-2013

martes, 2< de noviembre de 2013 12:1F

Mtem )**: Las rerro$ativas del Contratista

La contra artida de las rerro$ativas &ue tiene la Administracin son a&uellas &ue corres onden al Contratista, y estos derec-os se traducen rec+ rocamente en obli$aciones ara la Administracin" El rimero de estos derec-os es la 4erce cin del 4recio: El Contratante tiene derec-o a recibir o ercibir el recio, esto es la suma de dinero &ue se -a esti ulado a su #avor or el cum limiento de sus obli$aciones o tareas contratadas" :n rinci io #undamental &ue ri$e el recio de los CA es su intan$ibilidad, or esa razn la mutacin del contrato carece de validez en relacin al recio del mismo contrato, lo &ue se traduce en &ue el recio no uede ser modi#icado si no es como consecuencia de un nuevo acto o acuerdo entre la Administracin y el Contratante" La #orma, el lu$ar, la #ec-a del a$o del recio debe veri#icarse con#orme a lo establecido en las bases"

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Las de#ensas &ue tiene el contratante or el incum limiento de la Administracin:

Mtem )***: Al$unos rinci ios &ue re$ulan la contratacin administrativa" 6e todo lo &ue -emos -ablado -asta a-ora ueden des renderse al$unos rinci ios: A" El res eto a las bases administrativas, 0stas constituyen la #uente rinci al de los derec-os y obli$aciones de las artes contratantes, su tras$resin desvirt7a todo el rocedimiento contractual ues a#ecta la i$ualdad de los contratantes" Adem!s el res eto a dic-as bases $arantiza la licitacin ob.etiva e im arcial de la Administracin" Consecuencia de lo anterior es &ue las Dases no ueden modi#icarse una vez &ue las o#ertas -ayan sido abiertas" 10" ,es eto o su.ecin a lo actado, la Administracin debe cum lir a las obli$aciones contra+das en tiem o y en #orma ues nin$7n #uncionario de la Administracin uede atribuirse otra autoridad o derec-os &ue los &ue e1 resamente les -aya con#erido la Constitucin o la ley" 11" La e.ecucin de buena #e, los contratos administrativos deben e.ecutarse leal y decentemente, de a-+ or e.em lo &ue una devolucin de sumas &ue -aya a ortado el contratista realizada de manera ino ortuna or la Administracin $enera una situacin ile$+tima &ue vulnera el rinci io de e&uilibrio econmico" 12" 4rinci io de la e&uivalencia de las obli$aciones, debe e1istir una estricta relacin ro orcional entre los derec-os y las obli$aciones a &ue se encuentran su.etos los contratantes, de manera tal &ue #rente a un enri&uecimiento in.usto,

or e.em lo del contratista, este deber! restituir todo a&uello obtenido de manera il+cita/ o bien ara cum lir las obli$aciones econmicas la Administracin deber! a$ar o restituir los valores siem re rea.ustados" 1" En rimer t0rmino el Contratante tiene derec-o a sus ender la e.ecucin del Contrato, esto uede ocurrir en a&uellos casos en &ue la Administracin -a dado lu$ar a una situacin de -ec-o &ue im ide al Contratista cum lir con las obli$aciones actadas, or e.em lo, no a$ar el recio o no a$arlo o ortunamente" En estos casos, cuando la Administracin incurre en un incum limiento el Contratante uede e1ce cionarse sus endiendo la e.ecucin de los servicios o de las restaciones actadas" 8o obstante lo anterior, ara &ue roceda esta v+a de -ec-o es necesario &ue -aya una razonable im osibilidad de cum lir con las obli$aciones contractuales, cuestin &ue ser! determinada normalmente or los Eribunales de Nusticia" 8o rocede cuando el incum limiento de la Administracin obedece a #uerza mayor o a -ec-os im utables al ro io Contratista" 2" En se$undo t0rmino, el aumento de lazo" Gtra #acultad &ue tiene el Contratista es edir rrro$a del CA o aumento del lazo siendo re&uisito ara &ue o ere esta medida la e1istencia de incum limiento or arte de la Administracin" 3" En tercer t0rmino, el mantenimiento de la ecuacin econmico #inanciera, esta ecuacin es el resultado #avorable &ue deriva de la relacin entre los $astos y el roducto de la e1 lotacin se$7n lo &ue -aya revenido cada una de las artes" Esta #rmula se obtiene de dos elementos esenciales: i3 el recio &ue deben a$ar los usuarios, y ii3 los $astos de mantenimiento, e1 lotacin e inversin del servicio" Esta ecuacin uede ser alterada or las si$uientes causas: i3 or causas im utables a la Administracin, ii3 or causas im utables al Estado, cuestin &ue a lica solamente en casos de alteracin contractual or actos de alcance $eneral, como or e.em lo una modi#icacin le$islativa/ iii3 la im revisin, esto es la alteracin &ue se $enera en un contrato como consecuencia de circunstancias e1traordinarias, im revisibles y sobrevinientes a la celebracin de un Contrato, es decir, a&uellas causas &ue a arecen en el roceso de e.ecucin de un CA y &ue las artes no tuvieron en cuenta o &ue no udieron tener en cuenta al celebrar al$7n contrato" 'inalmente, iv3 el caso #ortuito o la #uerza mayor, estos son im revistos im osibles de resistir or arte del Contratante y &ue libera a los involucrados en un contrato de sus res onsabilidades contractuales, cuestin &ue debe ser declarada or la .usticia o bien establecida como osibilidad en las bases administrativas"

Clase del 03-12-2013

martes, 03 de diciembre de 2013 12:1<

Ca +tulo ***: 4rocedimiento Administrativo - Lo rimero a decir es &ue el estudio del 4A #undamentalmente se re#iere a la Ley 1A"BB0 2LD4A3, y lo se$undo es &ue esta Ley se a lica a es ec+#icos r$anos de la Administracin del Estado, en ri$or a a&uellos se%alados en el art" 2 de la Ley, estos son: Hinisterios, *ntendencias, Cobernaciones, 5ervicios 47blicos creados or Ley ara el cum limiento de la #uncin administrativa, Contralor+a Ceneral de la ,e 7blica, 'uerzas Armadas y de Grden y 5e$uridad 47blica, Cobiernos ,e$ionales, Hunici alidades" 4or el contrario e1isten al$unos r$anos e1cluidos, estos son: el Danco Central, las em resas del Estado inde endientemente de su r0$imen .ur+dico 2E'E, *A85A, CG6ELCG3, y las entidades de derec-o rivado en

&ue el Estado o sus or$anismos ten$an artici acin y &ue no #orman arte de la A4 2'undacin *nte$ra3" 4unto 1" Principios del Procedimiento Administrativo Los rinci ios del 4A cum len variadas #unciones, dentro de las cuales odemos distin$uir es ecialmente las si$uientes:

4rimero, una #uncin directiva, ello en cuanto todo el ordenamiento $eneral del 4A debe ins irarse en dic-as dis osiciones" 5u #uncin es condicionar el roceso de creacin de normas administrativas" 5e$undo, una #uncin inter retativa, esto si$ni#ica &ue los o eradores del sistema .ur+dico deben determinar el verdadero sentido y alcance de los actos administrativos en con#ormidad a dic-os rinci ios, siendo ello obli$atorio so ries$o de im u$nar la decisin del r$ano administrativo" Eercero, una #uncin inte$radora, esto es &ue #rente a eventuales la$unas le$ales o re$lamentarias la ley de 4A o era con car!cter su letorio" Cuarto, una #uncin de .usticiabilidad o a licacin directa, esto ermite im u$nar cual&uier decisin o acto &ue contraven$a los valores consa$rados en los rinci ios rocedimentales" )amos a re#erirnos a esos rinci ios:

4rinci io de la escrituracin, el 4A im lica &ue los actos administrativos deban materializarse de manera ob.etiva y com robable, ello ara dar cuenta de su e1acto contenido" Esto no es m!s &ue una consecuencia de &ue el AA debe ser escrito, cuestin &ue est! de#inida en el Art" 3 de la Ley" 4or ello el art" 5 se%ala &ue el 4A debe e1 resarse or escrito o or medios electrnicos a menos &ue la Ley ermita o e1i.a otra #orma m!s adecuada de e1 resin y constancia" ,elacionado con este rinci io se establece la obli$acin de &ue en todo 4A e1ista un e1 ediente el cual debe cum lir a lo menos con las si$uientes condiciones: i3 6ebe constar or escrito o or res aldo electrnico, ii3 se deben asentar en el e1 ediente todos los documentos resentados or los interesados, or los terceros o or otros r$anos de la AE, iii3 en cada documento &ue se resenta debe constar la #ec-a y la -ora de su rece cin res etando su orden de in$reso, iv3 se deben incor orar las actuaciones, documentos y resoluciones del res ectivo r$ano administrativo, #inalmente v3 deben a$re$arse todas las noti#icaciones &ue sean ertinentes" 4rinci io de $ratuidad, con#orme al art" < de la Ley las actuaciones &ue deben racticar los r$anos de la AE son $ratuitas salvo dis osicin le$al en contrario" Este rinci io tiene como correlato la circunstancia de &ue entre los derec-os de las ersonas #rente a la Administracin todos los individuos ueden obtener co ias autorizadas de los documentos &ue rolan en el e1 ediente y solicitar la devolucin de los documentos ori$inales" 4rinci io de celeridad, con#orme a esto el 4A debe im ulsarse de o#icio or la Administracin en todos sus tr!mites ara lo cual los r$anos de la AE deben actuar or ro ia iniciativa en la iniciacin de un rocedimiento y en su rosecucin -aciendo e1 editos los tr!mites y removiendo cual&uier obst!culo &ue uede a#ectar a su ronta y o ortuna decisin " 4rinci io conclusivo, con#orme a este todo el rocedimiento administrativo est! destinado a &ue la Administracin dicte un acto decisorio, &ue se ronuncie sobre

la cuestin de #ondo y en el cual se e1 rese su voluntad" Lo anterior si$ni#ica ara la Administracin la e1istencia de un deber le$al $eneral de resolver" En consecuencia, la ausencia de resolucin o las resoluciones irre$ulares ueden ser sancionadas mediante el silencio administrativo o la nulidad del acto"

4rinci io de econom+a rocedimental, en doctrina este rinci io ersi$ue tres ob.etivos: i3 evitar el dis endio innecesario de es#uerzos y recursos administrativos, ii3 am arar el establecimiento de instituciones encaminadas a cum lir sus #unciones e#icientemente, y iii3 ro u$nar la e1 lotacin m!1ima de los medios &ue ya -an sido uestos a dis osicin del #uncionamiento de la Administracin" Es decir, &ue los tr!mites se cum lan en el menor tiem o osible" La Ley concretiza este rinci io en tres deberes de instruccin rocedimental: i3 se deben decidir en un solo acto a&uellos tr!mites &ue or su naturaleza admitan un im ulso simultaneo a menos &ue la Ley re&uiera una decisin se arada, ii3 en todos los tr!mites &ue deben ser cum lidos or otros r$anos debe consi$narse en la comunicacin a ellos el lazo ara evacuar dic-o tr!mite, y iii3 los incidentes &ue se susciten en el 4A no sus enden la tramitacin del mismo a menos &ue la Administracin or resolucin #undada determine lo contrario, or esa razn constituye un derec-o del administrado &ue la Administracin e1ima de la resentacin de documentos &ue no ertenecen al rocedimiento o &ue ya se encuentran en oder de la Administracin"

Clase del 10-12-2013

martes, 10 de diciembre de 2013 12:22

4rinci io de contradictoriedad, esta re$la es el correlato de la #uncin $arantista &ue cum le el 4A, y se traduce en &ue los interesados ueden en cual&uier momento del rocedimiento aducir ale$aciones o acom a%ar documentos o cual&uier otro elemento de .uicio &ue ermita un adecuado y o ortuno acto terminal" 6esde el unto de vista del 6A se establece como derec-o de las ersonas la osibilidad de #ormular todo ti o de ale$aciones, y esto tiene relevancia es ecialmente en a&uellos AA &ue re&uieren la audiencia obli$atoria del interesado" En la LD4A el acto de la invalidacin de un AA o era revia audiencia del interesado" 4or 7ltimo cabe se%alar &ue la #acultad ara -acer ale$aciones uede o erar en cual&uier momento -asta la dictacin del AA terminal o #inal" 4rinci io de im arcialidad, la Administracin debe actuar con ob.etividad y res etar el rinci io de robidad, cuestiones &ue se encuentran consa$radas tanto en la le$islacin sustantiva como en materia de rocedimiento administrativo" Lo anterior im lica ara la Administracin un deber de e1 resar concretamente los -ec-os y los #undamentos de derec-o &ue sirvan de #undamento a al$una decisin &ue ueda a#ectar derec-os #undamentales rocediendo sin discriminacin, res etando la i$ualdad de condiciones .ur+dicas y $enerando actos &ue no a#ecten, erturben, riven o amenacen el le$+timo e.ercicio de esos derec-os #undamentales" 4rinci io de abstencin, la #inalidad de este rinci io es $arantizar, res ecto de los #uncionarios encar$ados de un 4A, la im arcialidad y lealtad en la tramitacin y decisin de un asunto" Las causales de abstencin son: i3 tener inter0s ersonal en el asunto del &ue se trate, ii3 tener arentesco or consan$uinidad dentro del cuarto $rado o or a#inidad dentro del se$undo $rado, iii3 tener amistad intima o

enemistad mani#iesta, iv3 -aber tenido intervencin como erito o como testi$o en el rocedimiento de &ue se trate, v3 tener relacin de servicio con ersona natural o .ur+dica interesada directamente en el asunto o -aberle restado en los dos 7ltimos a%os servicios ro#esionales de cual&uier ti o y en cual&uier circunstancia o lu$ar" La ocurrencia o la dictacin de un AA or una ersona in-!bil no im lica necesariamente la invalidez del tal, ello &ueda determinado si la intervencin -a tenido in#luencia determinante en la decisin #inal" 5i el interesado &uiere lantear una in-abilidad debe -acerlo or escrito ante la autoridad com etente y e1 licando los #undamentos de ella"

4rinci io de no #ormalizacin, todo rocedimiento administrativo debe ser a licado en bene#icio del ciudadano de modo tal &ue las #ormalidades no ueden si$ni#icar un im edimento al e.ercicio de los derec-os ni muc-o menos a la artici acin en el 4A, este 7ltimo debe desarrollarse con sencillez y e#icacia de modo &ue las #ormalidades &ue se e1i.an sean a&uellas indis ensables ara de.ar constancia indubitada de lo actuado y evitar er.uicios a los articulares" 4rinci io de ine1cusabilidad, la Administracin siem re estar! obli$ada a dictar resolucin e1 resa en todos los rocedimientos y a noti#icar dic-a decisin cual&uiera &ue sea la #orma de su inicio" Este es un rinci io com lementario del rinci io conclusivo, y los e#ectos derivados de la ine1cusabilidad son a lo menos tres: i3 si es re&uerido un r$ano ara intervenir en un asunto &ue no sea de su com etencia enviar! de inmediato los antecedentes a la autoridad &ue deba conocer el asunto se$7n las normas le$ales y noti#icar! de ello al interesado/ ii3 la administracin en nin$7n caso uede abstenerse de resolver so rete1to de silencio, oscuridad o insu#iciencia de los rece tos le$ales sin er.uicio de la #acultad &ue tiene ara resolver la inadmisibilidad de las solicitudes de reconocimiento de derec-os no establecidos or el ordenamiento .ur+dico o res ecto de solicitud mani#iestamente carente de #undamento/ iii3 trat!ndose de los casos de rescri cin, renuncia del derec-o, abandono del rocedimiento o desistimiento de la solicitud la resolucin consistir! en la declaracin de la concurrencia de al$una de esas causales con indicacin de los -ec-os roducidos y de las normas ertinentes" 4rinci io de im u$nabilidad