Nmer o 13 mar o/abr i l /mai o 2008 Sal vador Bahi a Br asi l - I SSN 1981-1888

UMA ANLISE CRTICA DO IDERIO DO " TERCEIRO

SETOR" NO CONTEXTO NEOLIBERAL E AS
PARCERIAS COM A ADMINISTRAO PBLICA


Prof. Tarso Cabral Violin
Diretor J urdico da Companhia de Informtica do Paran - CELEPAR. Mestre em
Direito do Estado pela Universidade Federal do Paran. Professor de Direito
Administrativo da Universidade Positivo. Coordenador e Professor da
Especializao emDireito do Terceiro Setor do UnicenP. Autor do livro Terceiro
Setor e as Parcerias coma Administrao Pblica: uma anlise crtica(editora
Frum). Conselheiro Editorial da Revista de Direito do Terceiro Setor (Frum).
Advogado e Consultor J urdico emLicitaes e Contratos Administrativos, Direito
Administrativo e Direito do Terceiro Setor.




O presente trabalho a concluso da dissertao apresentada junto
Universidade Federal do Paran para fins de obteno do grau de mestre de
Direito do Estado, em 2006, a qual obteve a nota mxima (10,0), sob
orientao do Prof. Dr. Romeu Felipe Bacellar Filho. Foi publicada no mesmo
ano pela editora Frum sob a denominao Terceiro Setor e as Parcerias com
a Administrao Pblica: uma anlise crtica.

No presente estudo nos propusemos a criticar o discurso neoliberal-
gerencial hegemnico na atualidade, fortalecido no final do sculo XX, que vem
dominando o cenrio nacional e internacional, tanto nos pases centrais quanto
nos perifricos e semi-perifricos. Tentamos fazer um contraponto s doutrinas
defensoras do neoliberalismo e do gerencialismo que propugnam pelo Estado
mnimo, apenas regulador, fomentador do chamado "terceiro setor" como
prestador dos servios sociais, por meio de parcerias entre a sociedade civil e
o Estado.

Preliminarmente, importante ressaltar que temos vrios
questionamentos quanto ao Estado como o encontramos, com suas
deficincias, distores, opresses, volpia na cobrana de impostos sem o
devido gasto social, sua utilizao como instrumento de manuteno do grande
capital, etc. Por isso, defendemos um outro Estado, com a correo de suas
falhas (como por exemplo com o aperfeioamento da burocracia, o sistema

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eleitoral, os institutos de participao social), no sentido desta sociedade
poltica se transformar num instrumento real de justia social, atuando
positivamente, assegurando os direitos fundamentais sociais (e no apenas os
direitos individuais), a dignidade da pessoa humana, a isonomia, a liberdade
substancial para todos (e no apenas para os detentores do capital). Enfim, um
Estado radicalmente democrtico e participativo, com um controle social
efetivo, sem individualismos, vigoroso e vinculado aos problemas sociais, no
apenas rbitro dos conflitos existentes, sem sua reduo, mas dando-lhe uma
outra qualidade.

A discusso anterior queda do muro de Berlim, sobre como
transformar a sociedade, se pela revoluo contra o Estado ou reformismo pelo
Estado, deu lugar reforma do prprio Estado e da Administrao Pblica, na
verdade uma contra-reforma, antagnica s que garantiram vrios direitos
sociais no decorrer do sculo XX, assegurados em nosso pas principalmente
pela Constituio de 1988. Estas reformas do Estado so influenciadas pelo
capitalismo global, pelo Consenso de Washington, pelo neoliberalismo e pelo
gerencialismo.

O neoliberalismo, com o discurso de que o Estado est em crise,
defende uma sociedade poltica fraca e ao mesmo tempo forte. Sustenta o
Estado fraco na interveno da ordem econmica e social, com gastos
irrisrios na rea social, um Estado mnimo e irresponsvel; mas forte na
manuteno do status quo e garantidor dos interesses e das exigncias do
capitalismo global, para o bom funcionamento do mercado, para a
restruturao e acumulao do capital, para romper o poder da sociedade civil
organizada e questionadora, com um Direito penal que reprima a resistncia
dos excludos. Enfim, um Estado com funes apenas legislativas, judicirias,
regulatrias e de polcia e de forma alguma prestadoras de servios pblicos.

Somos contrrios relao muito difundida pelos neoliberais de que o
Estado prestador de servios necessariamente antidemocrtico e bloqueador
do controle social, pois o liberalismo e sua nova faceta neoliberal que tem
uma lgica autoritria, ao no proporcionar a liberdade substancial do
indivduo, permitindo a livre caa do mercado como lobo em pele de cordeiro,
alm de deixar as grandes decises nas mos do grande capital. No podemos
permitir que haja apenas uma democracia formal que no propicie uma
participao efetiva da sociedade civil. Apenas lembramos que o iderio
gerencial-neoliberal proclama um maior controle social da populao sobre o
Estado, o que apenas discurso para aumentar sua hegemonia, pois seu
iderio no permite a participao do cidado, talvez apenas a do cliente-
consumidor. O neoliberalismo, assim, defende uma democracia formal, mas
no uma democracia radical, o que para ele seria uma exagero de poder nas
mos do povo. Deixa para as organizaes do "terceiro setor" apenas as
decises de menor importncia, entidades estas que, de qualquer forma, no
tm seus dirigentes eleitos pelo povo, o que gera um esvaziamento do poder
democrtico. Note-se, ainda, que o repasse de atividades ao "terceiro setor",
ao retirar seu controle do mbito estatal e do direito pblico para o do direito

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privado, diminui as possibilidades de controle democrtico e de presso
poltica.

Em nossa anlise, verificamos que os servios sociais, por obrigao
constitucional, devem ser executados diretamente pelo Estado, em regime de
direito pblico, quando sero denominados como servios pblicos sociais.
Este dever constitucional do Estado de prestar diretamente os servios
pblicos sociais ainda mais justificado nos pases perifricos e
semiperifricos, onde o Estado no cumpriu minimamente o seu papel, onde o
Estado do bem-estar no completou sua obra, com a existncia de uma
absurda desigualdade social, ao contrrio da realidade dos pases centrais
desenvolvidos. Enfim, nos pases perifricos e semi-perifricos, na Amrica
Latina, no Brasil, o Estado ainda tem um papel fundamental na interveno da
economia e na prestao de servios pblicos, ainda no sendo possvel que
se prescinda de um Estado atuante. Em nossa realidade, o Estado necessrio
um Estado provedor, prestador de servios pblicos, que permita reduzir as
desigualdades existentes.

Saliente-se que no defendemos um Estado responsvel direto por
todas as utilidades necessrias populao, o Estado mximo, mas que seja o
principal ator, ainda mais nos servios sociais, mesmo porque aplicamos o
princpio da subsidiariedade (prega que agrupamentos de ordem inferior
exeram funes que eles prprios podem desenvolver, ao invs da
coletividade mais vasta e elevada). Este princpio, difundido pela doutrina social
da Igreja Catlica, mais afeto ao Estado social do que ao prprio Estado
neoliberal (por mais que muitos defensores do gerencial-neoliberalismo o citem
como fundamento para o Estado mnimo). Enfim, a aplicao do princpio da
subsidiariedade nos pases subdesenvolvidos nos remete necessidade de um
Estado interventor e prestador de servios, uma vez que o "terceiro setor" e o
mercado no so suficientes para garantir a emancipao do indivduo, o fim
das desigualdades, uma sociedade justa. Assim, exemplificativamente, se na
Europa ocidental a aplicao do princpio da subsidiariedade nos leva
diminuio da atuao direta do Estado e repasse dos servios sociais ao
"terceiro setor", no h como esta regra ser seguida, ipsis litteris, em nosso to
desigual pas.

Destarte, h possibilidade de atuao tambm da iniciativa privada na
prestao de servios sociais, tanto pelo "terceiro setor" (de preferncia),
quanto pelo mercado. Neste caso, no ser concesso ou permisso, mas
autorizao do Poder Pblico, que controlar a execuo dos servios sociais,
situao que ter tratamento normativo mais restrito que as demais atividades
privadas.

Alm de prestar servios, o Estado pode fomentar a iniciativa privada,
para que esta execute atividades de interesse pblico. O fomento pode ser
providenciado de vrias formas, entre elas o fomento econmico financeiro
direto, com o desembolso de dinheiro pblico s entidades que atuem pelo
atendimento do interesse pblico, por meio de subvenes, auxlios,
contribuies, convnios, contratos de gesto e termos de parceria.

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Sobre a burocracia, defendemos o Estado social e o seu aparelho
burocrtico, que no so, obrigatoriamente, ineficazes, parasitrios, corruptos,
corporativos, clientelistas, com polticos e servidores esprios, como pretende
fazer acreditar o discurso gerencial-neoliberal. Se o Estado e sua burocracia
tm estas caractersticas, isso se deve ao prprio resqucio liberal-
patrimonialista, modernizado e at reforado pelos ideais do gerencialismo e do
neoliberalismo. Sustentamos que a Administrao Pblica burocrtica
weberiana, racional, eficiente, previsvel, substancialmente democrtica,
contrria ao patrimonialismo, no deve se sobrepor prpria poltica. Ou seja,
deve haver um controle poltico e social desta burocracia, de forma efetiva.
Ressaltamos, com pesar, que esta Administrao Pblica burocrtica nunca
chegou a ser realmente implementada no Brasil, pois desde os primrdios da
Administrao brasileira at o Governo de Luiz Incio LULA DA SILVA, nunca
conseguimos separar o Estado dos interesse privados. Pelo contrrio, com a
tentativa de implementao do gerencialismo em nossa Administrao Pblica,
houve um retrocesso ainda maior ao patrimonialismo, aps o desmonte estatal
providenciado pelos Governos de Fernando COLLOR DE MELLO e Fernando
Henrique CARDOSO, e seus representantes e seguidores nos estados e
municpios brasileiros.

O neoliberalismo-gerencial vem sendo responsvel pela expanso do
no-Estado, do Estado margem, do Estado comprimido, com a
desconstruo do Estado ampliado, democrtico, social, e do seu aparelho, a
Administrao Pblica. Torna o Estado um inimigo a ser combatido, numa
sociedade em que apenas os melhores podem progredir, na qual a
desigualdade um valor positivo, no redundando em melhor distribuio de
renda, maior integrao social, mas apenas mais mercado, num projeto
regressivo. Assim, ao invs de melhorar o Estado e a Administrao Pblica,
pretende substitu-los pelo privatismo.

O neoliberalismo vem conquistando a hegemonia, conseguindo
adeptos entre suas vtimas, com seu "canto da sereia", por mais que muitos o
combatam. Os que ainda "remam contra a mar", enquanto no tm uma
receita alternativa para apresentar, ou tm uma receita difcil de ser
implementada a curto prazo, em face realidade mundial, devem defender o
que resta do Estado, e no, juntamente com os neoliberais, torcerem para o
seu enfraquecimento, porque o que surgir em substituio no a sociedade
civil organizada, os novos movimentos sociais, mas o mercado, as grandes e
ambiciosas empresas transnacionais, sem ningum forte o suficiente para
regulament-los.

Resistimos ainda ao termo "publicizao" utilizado pela reforma
gerencial-neoliberal, ao afirmarmos que trata de privatizao em sentido amplo,
tanto a celebrao de contratos de gesto com as organizaes sociais quanto
os termos de parceria com as OSCIPs. Extinguir ou desestruturar rgos da
Administrao Pblica direta ou entidades da indireta, e proporcionar que uma
entidade privada sem fins lucrativos exera as atividades antes realizadas
diretamente pelo Estado nada mais do que uma privatizao lato sensu. ,
tambm, uma delegao, no nos mesmos termos das famosas concesses e

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permisses de servios pblicos cuja titularidade do servio do Estado, mas
um repasse de responsabilidades estatais para entidades privadas.

Adotamos no presente trabalho a teoria gramsciana da concepo
ampliada do Estado nas chamadas "sociedades ocidentais", onde h uma
relao equilibrada entre a sociedade poltica e a sociedade civil, e o centro da
luta de classe est na "guerra de posio", numa conquista progressiva de
espaos na sociedade civil, da hegemonia, para posterior acesso e
conservao do poder. Neste caso, a sociedade civil, juntamente com a
sociedade poltica, faz parte da superestrutura. O Brasil pode ser considerado
como uma sociedade ocidental. Nas "sociedades orientais" a luta de classes se
trava visando a conquista explosiva do Estado restrito, nas quais o movimento
revolucionrio se expressa como "guerra de movimento". Adotamos, ainda, a
tese de que no h uma setorializao gramsciana entre sociedade civil
("terceiro setor"), sociedade poltica (Estado) e estrutura econmica
(mercado), e que a sociedade poltica e sociedade civil formam um par
conceitual que marca uma unidade na diversidade. Assim, ao invs de
tripartite, a teoria gramsciana bipartite, Estado amplo (superestrutura) e
estrutura econmica (infra-estrutura).

O Estado, ao deixar de prestar diretamente os servios sociais,
repassando a execuo para o "terceiro setor", abstm-se de fazer uma poltica
social universal compulsria, no-contributivista e gratuita, com programas
nacionais e regionais, e constitutiva de direitos sociais. O "terceiro setor" realiza
uma poltica de aes pontuais, setorializadas, localizadas, focalizadas,
segmentadas, incapazes de cobrir suficientemente as grandes massas em
situao de excluso. Por exemplo, prefere-se repassar dinheiro para que as
entidades do "terceiro setor" atuem em defesa dos direitos da criana, do
adolescente, do idoso, ao revs de estruturar uma "sucateada" defensoria
pblica; que elas prestem servios de capacitao, ao invs de investimentos
em escolas e universidades estatais; assim como atendam portadores da
doena "X", ao contrrio de investimentos em hospitais pblicos.

A sociedade poltica, seja em governos de direita, centro, ou ditos de
esquerda, vem se desresponsabilizando quanto aos servios sociais,
repassando a gesto da educao, sade, assistncia social, cultura, entre
outros, s entidades do "terceiro setor", antes executados diretamente pelo
Estado.

As organizaes no-governamentais, que antes eram contestadoras,
cobradoras de melhores condies de vida populao, que almejavam a
emancipao do indivduo e um outro mundo possvel passaram, em sua
maioria, a serem "parceiras" do Estado, no de forma complementar, mas o
substituindo, com um iderio contaminado por interesses privados.

Defendemos que a expresso "terceiro setor" inadequada, pois no
h esta setorializao entre Estado e sociedade civil. Alm disso, se existissem
trs setores, como este "setor" identificado com a sociedade civil, ele seria o
primeiro, e no o "terceiro setor". Acrescentamos que uma expresso por

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demais vaga, simplista, que mais confunde do que esclarece, pois engloba
sujeitos e ideologias contraditrios, do MST - Movimento dos Trabalhadores
Rurais Sem Terra TFP - Tradio Famlia e Propriedade, da Cooperativa dos
Catadores de Lixo Associao Comercial. De qualquer forma, utilizamos o
termo neste trabalho por ser o mais difundido no Brasil na atualidade.
Entretanto, para retratar tudo o que no faz parte da sociedade poltica nem do
mercado, denominaramos o "terceiro setor" apenas como "sociedade civil
organizada".

O "terceiro setor" uma expresso polmica, muito abrangente, que
surgiu com o fortalecimento do iderio gerencial-neoliberal, que engloba as
pessoas jurdicas de direito privado sem fins lucrativos de benefcio pblico e
as de benefcio mtuo, as pessoas fsicas voluntrias e as que trabalham
profissionalmente nestas entidades, e os movimentos sociais. Ou seja, tudo o
que no faz parte nem do mercado nem do Estado em sentido estrito. Assim,
voluntrios, associaes que atuam endogenamente ou de forma exgena,
fundaes privadas, institutos, movimentos sociais ou qualquer agrupamento
sem personalidade jurdica, sindicatos, cooperativas, fazem parte do "terceiro
setor".

Rebatemos, com a ajuda da doutrina, vrios argumentos do
neoliberalismo-gerencialista sobre a teoria do "terceiro setor" como prestador
de servios sociais em substituio ao Estado. Muito se trata do problema
oramentrio da Administrao Pblica como justificativa para o repasse de
atividades para o "terceiro setor". Ora, se h dinheiro para ser transferido s
entidades do "terceiro setor", via parcerias, este poderia ser aplicado na
prestao direta dos servios sociais pelo Estado.

Os argumentos do gerencialismo-neoliberal apenas tentam esconder
um dos principais motivos para a desresponsabilizao do Estado na questo
social, que a fuga do regime jurdico administrativo, principalmente da
realizao de concurso pblico e da licitao, procedimentos to importantes
para o atendimento aos princpios da moralidade, isonomia, entre outros, mas
to criticados pelos gerencialistas que defendem os controles de resultados e
no de meios, alm da preponderncia do princpio da eficincia.

O "terceiro setor", fundamentado no iderio gerencial-neoliberal, um
produto do descompromisso do Estado com o social, que no ajudar que se
funde um novo ou um melhor Estado, que mercantiliza a sociedade civil, a
despolitiza, no leva em conta que a sociedade civil uma arena privilegiada
das lutas de classes pela hegemonia, pela construo de consensos, troca o
pensamento combativo e emancipatrio pelo pragmatismo. Alm disso,
entendemos que a falncia do Estado tambm levar falncia da sociedade
civil.

As ONGs surgiram dos movimentos sociais, e tinham estratgias de
enfrentamento, negao, demanda, presso, questionamento, reivindicao,
contra o ou dirigida ao Estado. Atualmente esto mais dceis, supraclassistas,
subalternizadas, domesticadas, mais "parceiras" do Estado com o objetivo de

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terem acesso aos fundos pblicos, pautando-se mais na gesto de polticas do
que de oposio poltica, mais gerenciais-empresariais e menos politizadas,
com baixa capacidade contestatria e crtica, caso contrrio no receberiam
dinheiro pblico de governos no muito alinhados com os ideais combativos,
criando um consenso aparente, e ao mesmo tempo uma apatia social. Note-se
que no so todas as pessoas jurdicas de direito privado sem fins lucrativos
que so chamadas de ONGs, mas apenas as mais politizadas, mais atuantes
na defesa e construo de direitos, e na luta por uma melhor qualidade de vida
da populao.

Em pases perifricos, a preocupao que o Estado seja to fraco e
as ONGs, principalmente as transnacionais, to fortes, que estas sejam os
grupos poderosos capazes de atuarem contrariamente ao interesse pblico
nacional, em favor de interesses particulares. Por isso a importncia de se
preservar a autonomia estatal.

Muito se alardeia que investindo no "terceiro setor" estar-se-
investindo no voluntariado. Esquece-se que hoje em dia propagam-se notcias
de que o "terceiro setor" est sendo um grande empregador, alm dos ganhos
de remunerao de dirigentes de entidades como as OSCIPs, ou em muitos
casos de forma indireta, em que a entidade contrata a empresa de um parente,
ou mesmo desvia dinheiro mediante, por exemplo, superfaturamento em suas
compras. As pessoas tambm se distanciam do voluntariado e se transformam
em "pilantrpicas" quando instituem organizaes "de fachada", e apenas
perseguem vantagens e como objetivo final o lucro.

Defende-se que o "terceiro setor" mais eficiente, mais capaz que a
Administrao Pblica. Entretanto, colocamos em dvida se elas so realmente
exemplos de boa e moderna administrao, como instrumento mais gil de
satisfao dos interesses pblicos. Vrias universidade federais, e a
Universidade Federal do Paran um dos maiores exemplos, tm grande
qualidade em seu ensino, pesquisa e extenso, de forma universal e gratuita.
Alm disso, o "terceiro setor" tambm passvel de atuar com ineficincia e
com falta de eficcia, no estando adstrito ao regime jurdico administrativo,
sendo mal controlado pelo Poder Pblico e pela sociedade, sujeitas, assim, aos
mesmos vcios da Administrao Pblica. Ressaltamos ainda que o "terceiro
setor" tambm gasta volumosa soma de dinheiro em suas atividades-meio,
assim como ocorre com a Administrao.

Atualmente vemos um oportunismo das entidades do "terceiro setor",
quando vo atrs de dinheiro pblico, para fazer caixa, pagar contas, criar
empregos, fazendo lobby junto ao Estado para obter vantagens nem sempre
legtimas, o que causa uma promiscuidade entre o Estado e a sociedade civil,
podendo, assim, o prprio "terceiro setor" ser uma fonte de corporativismo.

O iderio do "terceiro setor" defende a desresponsabilizao do Estado
e do mercado na questo social, e celebra o indivduo capaz de resolver seus
prprios problemas, o que gera uma auto-responsabilizao dos prprios
cidados, dos prprios sujeitos portadores de necessidades, uma auto-culpa,

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situao em que as entidades sociais podero, como opo e no por
obrigao, atuar junto sociedade. Assim, se um hospital pblico no funciona
no atendimento da doena "X", repassemos dinheiro pblico para a associao
das mes dos portadores da doena "X", que elas se responsabilizam pela
prestao dos servios necessrios, na medida do possvel, j que o Estado se
desresponsabilizou de suas funes, desonerando tambm o capital.

Questionamos, ainda, se algumas entidades do "terceiro setor" so
realmente no-governamentais, quando estas so financiadas pelo Estado, por
meio de parcerias, uma vez que em muitos casos a deciso da Administrao
Pblica de firmar parceria com a entidade "X" e no com a "Y" tomada a partir
de motivos de poltica de governo. Algumas ONGs, assim, profissionais em
firmar parcerias com o Estado e afinadas com a poltica do governo de planto,
so constantemente selecionadas, enquanto que outras so deixadas de lado.
Aquelas ONGs acabam perdendo a autonomia, deixando de ser no-
governamental.

Para o iderio do "terceiro setor", a sociedade civil no deve lutar pelo
poder estatal ou do mercado, pois ele seria inatingvel, mas apenas o poder ao
alcance do subalterno, do cidado comum, que pode criar entidades sociais,
numa atuao dcil e pacfica, deixando a uma minoria, a oligarquia, o governo
do Estado.

Questionamos ainda se a "responsabilidade social" de empresas
pertencentes ao mercado realmente seria uma ao do "terceiro setor", pois
normalmente, de forma direta ou indireta, e s vezes at e forma acobertada,
visam fins lucrativos, alm de no almejarem a reduo drstica da
desigualdade social existente.

Sustentamos que a atuao das ONGs, utilizando suas potencialidades
emancipatrias, no apoio aos grupos e movimentos sociais, tm uma
possibilidade maior de interpenetrao na sociedade que nem o mercado nem
o Estado em sentido estrito a tm, com uma atribuio scio-poltica,
reivindicatria, atuando como grupos de presso, controlando a Administrao
Pblica, apresentando propostas, por exemplo, em conselhos gestores
bipartites, influenciando de forma positiva nas polticas implementadas pelo
Estado com o objetivo de melhorar nossa realidade social, sem o alvio das
demandas populares para a sociedade poltica, sem o intuito de acalmar os
excludos. Entendemos que de suma importncia a organizao
transnacional da sociedade civil organizada, das ONGs, dos movimentos
sociais, para defesa dos grupos subalternizados ou marginalizados pelo
capitalismo global, numa globalizao contra-hegemnica, e um dos exemplos
de sucesso o Frum Social Mundial.

Atualmente o pblico e o privado no tm mais as caractersticas de
dualidade extremas, havendo uma integrao entre eles. Principalmente com o
surgimento do Estado social, elementos que antes eram privados passaram
para o pblico, submergindo a esfera social. Salientamos apenas que esta
esfera social no pode ser confundida com o chamado espao "pblico no-

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estatal", nos termos defendidos pelos gerencialistas, como forma de
privatizao dos servios sociais para as entidades sem fins lucrativos.

As pessoas jurdicas no tm fins lucrativos ou econmicos quando
no distribuam entre seus membros eventuais lucros excedentes, aplicando-os
apenas para o atendimento do seu objetivo constante do seu ato constitutivo.

Segundo a legislao civil brasileira as pessoas jurdicas de direito
privado sem fins lucrativos so as associaes (unio de pessoas para a
realizao de um objetivo comum, inclusive os sindicatos), as fundaes
(patrimnio afetado a um determinado fim), as organizaes religiosas, os
partidos polticos e as cooperativas. Os institutos e as ONGs no so tipos de
pessoas jurdicas.

As entidades paraestatais esto ao lado do Estado, no compem a
Administrao Pblica, prestam servios no-privativos do Estado, e so
compostas pelas entidades do terceiro setor que atuam em prol do interesse
pblico, como as organizaes sociais, as OSCIPs, os partidos polticos, os
sindicatos e os servios sociais autnomos.

Na verdade, as organizaes sociais e as OSCIPs, assim como as
entidades de utilidade pblica (que buscam o bem comum,
desinteressadamente) e as beneficentes de assistncia social (antigas
entidades de fins filantrpicos), no so tipos de pessoas jurdicas, mas sim
ttulos jurdicos concedidos s organizaes sem fins lucrativos que propiciam
um regime jurdico diferenciado do regime das demais pessoas jurdicas.
Ressaltamos que o registro no Conselho Nacional de Assistncia Social no
um ttulo ou qualificao.

Para o gerencialismo-neoliberal deve haver a "publicizao" dos
servios no-exclusivos ou servios sociais, como por exemplo a educao e a
sade, o que na verdade uma privatizao em sentido amplo. Segundo seus
defensores todos os servios sociais no devem ser executados pela mquina
pblica, burocrtica, ineficiente, mas por entidades do "terceiro setor",
qualificadas como organizaes sociais e OSCIPs.

No caso das organizaes sociais existem inconstitucionalidades ainda
mais graves do que nas OSCIPs, uma vez que a legislao daquela define que
seus conselhos de administrao devem ter representantes do Poder Pblico;
que a escolha de quais entidades sero qualificadas ser discricionria, sem a
realizao de licitao ou de qualquer outro procedimento de escolha; a
possibilidade destas entidades receberem bens pblicos tambm sem licitao;
o repasse de servidores pblicos para serem trabalhadores nas organizaes
sociais; e, por isso, o modelo, pelo menos no mbito federal no se alastrou, o
que incentivou a criao das OSCIPs.

Entretanto, entendemos que tanto as organizaes sociais quanto as
OSCIPs servem para que o Estado fuja de suas responsabilidades
constitucionais, principalmente em reas como educao e sade, nas quais o

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"terceiro setor" utilizado como prestador de servios sociais, fazendo com
que o Estado extinga entidades da Administrao Pblica (por mais que na Lei
das OSCIPs esta extino no seja explcita), "sucateie" sua burocracia,
fugindo do regime jurdico administrativo, e repassando por meio de parcerias
para a iniciativa privada sem fins lucrativos os servios sociais.

As OSCIPs "minam" o discurso do incentivo s entidades do "terceiro
setor" devido ao trabalho voluntrio, uma vez que estas podero at remunerar
seus dirigentes conforme os "valores de mercado".

As parcerias ou privatizaes em sentido lato designam todas as
formas de acordo que, sem necessariamente formar uma nova pessoa jurdica,
so organizados entre os setores pblico e privado, para consecuo de fins de
interesse pblico que a Administrao Pblica firma com a iniciativa privada,
como por exemplo a privatizao em sentido estrito, a concesso de servios
pblicos, os contratos administrativos de terceirizao, os convnios, os
contratos de gesto e os termos de parceria, entre outros.

Os contratos administrativos podem ser firmados com as
entidades do " terceiro setor" , assim como com qualquer pessoa jurdica
com fins lucrativos. Independentemente do contratado, a celebrao
deste termo exige a realizao de licitao prvia, a no ser nos casos de
dispensa ou inexigibilidade, quando ser possvel a contratao direta
por meio de procedimento simplificado de escolha. Lembramos que a Lei
n 8.666/93 define alguns casos de dispensa de licitao especificamente
para determinadas entidades do " terceiro setor" .

Tanto no contrato administrativo como no convnio h acordo de
vontades, mas, enquanto que naquele existem duas partes com interesses
diversos e opostos, com uma pretendendo a satisfao do objeto do ajuste e a
outra a contraprestao correspondente; no convnio no h vnculo
contratual, pois no h partes, mas partcipes com os mesmos interesses
comuns e coincidentes, os quais podem denunciar o convnio a qualquer
momento, sem a existncia de clusula de permanncia obrigatria, no
havendo preo ou remunerao, mas apenas mtua cooperao. Ou seja, os
contratos e convnios tm naturezas jurdicas distintas.

Por entendermos que realmente convnio e contrato so institutos
diversos, tambm nos posicionamos no sentido que para se firmar convnios
no obrigatria a realizao de licitao prvia. Entretanto, apenas os
acordos que realmente so convnios podem ser celebrados sem licitao. De
qualquer forma, existindo mais de um interessado em firmar convnio com a
Administrao Pblica, em situao de igualdade, para o melhor atendimento
do interesse pblico e princpios como o da moralidade, isonomia, publicidade,
a Administrao dever realizar um processo de escolha, com divulgao da
inteno de firmar o convnio, e seleo por meio de critrios pr-definidos.

Os contratos de gesto firmados entre o Estado e as entidades
qualificadas como organizaes sociais, que so diferentes dos celebrados

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entre rgos ou entre rgos e entidades da Administrao Pblica, tm a
mesma natureza jurdica dos contratos administrativos, com algumas
peculiaridades, e no dos convnios. Adotamos a mesma posio para os
termos de parceria firmados pelas OSCIPs.

A Administrao Pblica obrigada a realizar licitao previamente
celebrao dos contratos de gesto com as organizaes sociais e dos termos
de parceria com as OSCIPs, nos termos constitucionais, a no ser nos casos
de dispensa ou inexigibilidade. No descartamos, todavia, a alterao da
legislao licitatria para que sejam criadas modalidades de licitao mais
compatveis para a celebrao de acordos com as entidades do "terceiro
setor". Enquanto a legislao no alterada, para a celebrao de termos de
parceria com as OSCIPs a Administrao Pblica dever realizar licitao que
poder ser baseada no concurso de projetos previsto no decreto
regulamentador da Lei das OSCIPs.

As organizaes sociais e as OSCIPs, para realizarem suas
contrataes com o dinheiro recebido do Estado, devero realizar
procedimento licitatrio prvio, nos termos dos seus regulamentos, os quais
atendero as normas gerais e demais princpios da legislao nacional de
licitaes (inclusive a relativa ao prego). Assim, por mais que sejam entidades
privadas, quando forem gastar dinheiro pblico, estaro submetidas pelo
menos parcialmente s regras de direito pblico.

Referncia Bibliogrfica deste Trabalho:
Conforme a NBR 6023:2002, da Associao Brasileira de Normas Tcnicas (ABNT),
este texto cientfico em peridico eletrnico deve ser citado da seguinte forma:

VIOLIN, Tarso Cabral. UMA ANLISE CRTICA DO IDERIO DO "TERCEIRO SETOR"
NO CONTEXTO NEOLIBERAL E AS PARCERIAS COM A ADMINISTRAO PBLICA.
Revista Eletrnica sobre a Reforma do Estado (RERE), Salvador, Instituto Brasileiro
de Direito Pblico, n. 13, maro/abril/maio, 2008. Disponvel na Internet:
<http://www.direitodoestado.com.br/rere.asp>. Acesso em: xx de xxxxxx de xxxx

Observaes:
1) Substituir x na referncia bibliogrfica por dados da data de efetivo acesso
ao texto.
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