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DERECHO INTERNACIONAL ACTUAL 1.

La Progresiva Consolidacin de la Prohibicin del Uso de la Fuerza Armada en el Derecho Internacional Positivo
Desde el siglo XIX se puede constatar una tendencia progresiva hacia la consolidacin en el Derecho Internacional positivo de la prohibicin de la amenaza y el uso de la fuerza. En 1899, en la Conferencia de Paz de La Haya, se firm una primera Convencin para la Resolucin Pacfica de los Conflictos Internacionales. Con objeto, adems, de contribuir a la humanizacin de los conflictos blicos se adoptaron tambin otros dos Convenios y tres Declaraciones de Derecho Humanitario.

El siglo XX estuvo marcado, por un lado, por el creciente convencimiento de que convena evitar el flagelo de la guerra, y, por otro, por la triste materializacin de las dos grandes conflagraciones mundiales que constataron la dificultad de la empresa. En el prembulo del Tratado de Versalles de 1919, por el que se creaba la Sociedad de Naciones se expresaba que para desarrollar la cooperacin entre las naciones y para garantizar la paz y la seguridad, es necesario: aceptar ciertos compromisos de no recurrir a la guerra.... Apareca, por tanto, la posibilidad de diferenciar no solo entre guerra legtima (justa) e ilegtima (injusta), sino tambin entre guerra lcita e ilcita. El Derecho Internacional, habiendo establecido as las bases para un primer sistema mundial de seguridad colectiva, pretenda embridar la voluntad de los Estados en un asunto tan apegado a los entresijos del poder soberano como era la decisin de declarar la guerra. La Sociedad de Naciones naci con una debilidad estructural importante derivada de la no participacin de Estados Unidos, que fue su principal impulsor.

2. El Sistema De Seguridad Colectiva establecido por la Carta De Naciones Unidas


2.1. El Principio Fundamental: La Prohibicin De La Amenaza Y El Uso De La Fuerza
La prohibicin general de la amenaza y el uso de la fuerza, no referida ya nicamente a la guerra, se consagr por primera vez en el artculo 2.4 de la Carta de Naciones Unidas, una prohibicin fortalecida con la creacin de un sistema de seguridad colectiva, con el Consejo de Seguridad como la

institucin sobre la que recaa la responsabilidad primordial en el mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales. Esta norma se consolida como principio en 1970 con la Resolucin 2625 (XXV) de la Asamblea General de Naciones Unidas y se convierte en una piedra angular del ordenamiento jurdico internacional. Despus de la desoladora experiencia de la Segunda Guerra Mundial, los Estados estuvieron ms dispuestos a aceptar una transformacin indita de la nocin de soberana, consintiendo traspasar el monopolio del uso de la fuerza a una institucin internacional, el Consejo de Seguridad. Las Grandes Potencias de aquel momento realiza- ron una cesin ms limitada que el resto de los Estados de la Comunidad internacional, pues se les reconoca un derecho de veto en el seno del Consejo, lo que supona, de hecho, la garanta de una participacin di- recta en cualquier decisin sobre el uso de la fuerza. En la actualidad China, Rusia, Estados Unidos, Gran Bretaa y Francia siguen siendo miembros permanentes del Consejo, con derecho de veto (art. 27.3) La prohibicin abarca la fuerza armada. No se incluye la coercin poltica o econmica, que se debe estudiar desde la ptica de la no intervencin en los asuntos internos. La prohibicin se refiere al uso de la fuerza entre Estados. La posibilidad de que los pueblos, titulares del derecho de libre determinacin, puedan hacer uso de la fuerza en el caso de que se les niegue su derecho es una cuestin abierta. Desde luego, el pueblo podra valerse de la fuerza si esta se estuviera utilizando, a su vez, para privarlo de su derecho. Como ya se ha adelantado, la prohibicin del uso de la fuerza es un principio fundamental del ordenamiento jurdico internacional, de naturaleza constitucional. Aparece desarrollado por normas de ius cogens, como la que tipifica la agresin como un crimen contra la paz o la que establece la posibilidad de la legtima defensa como una excepcin. El Derecho Internacional establece dos excepciones a la prohibicin de la amenaza y el uso de la fuerza, ambas previstas en la Carta de Naciones Unidas: La legtima defensa y la autorizacin del Consejo de Seguridad en el marco del sistema de seguridad colectiva.

2.2. La Legtima Defensa Como Excepcin A La Prohibicin Del Uso De La Fuerza


El artculo 51 de la Carta de Naciones Unidas recoge la norma consuetudinaria que permite el uso de la fuerza en legtima defensa:
Ninguna disposicin de esta Carta menoscabar el derecho inmanente de legtima defensa, individual o colectiva, en caso de ataque armado contra un miembro de las Naciones Unidas, hasta tanto que el Consejo de Seguridad haya tomado las medidas necesarias para mantener la paz y la seguridad internacionales. Las medidas tomadas por los miembros en ejercicio del derecho de legtima defensa sern comunicadas inmediatamente al Consejo de Seguridad, y no afectarn en manera alguna la autoridad y responsabilidad del Consejo conforme a la presente Carta para ejercer en cualquier momento la accin que estime necesaria con el fin de mantener o restablecer la paz y la seguridad internacionales.

La reaccin en legtima defensa, se produce como respuesta a un ata- que armado por parte de otro Estado. La primera condicin es, pues, la existencia de un ataque armado previo. No se puede hacer uso de la fuerza para responder a medidas de coercin poltica o econmica. El concepto de ataque armado no se limita necesariamente a los casos de ata que militar con fuerzas convencionales. Por ejemplo, en relacin con los atentados del 11 de septiembre de 2001 en Nueva York y Washington, el Consejo de Seguridad de Naciones Unidas los calific como amenaza para la paz y constat el derecho inmanente de legtima defensa en este caso Puede tener cabida en el marco de la legtima defensa una intervencin en otro Estado para rescatar o proteger a nacionales propios. Es la llamada intervencin de humanidad. En cualquier caso, la gravedad de la amenaza contra la vida e integridad de los propios nacionales debe ser extrema y completamente verosmil, si es que se pretende justificar una respuesta armada que adoptara una forma de legtima defensa ampliada En todo caso, la respuesta armada amparada en la legtima defensa debe ser necesaria, proporcionada e inmediata, el requisito de la proporcionalidad, en el caso del uso de armas nucleares en legtima defensa, exigira que estas solo fueran utilizadas en caso extremo de legtima defensa, aun en este caso es posible considerar que, en aplicacin de los principios fundamentales del Derecho Internacional Humanitario, el uso de armas nucleares no estara permitido. En conformidad con el artculo 51 de la Carta, el Estado que acte en legtima defensa debe informar inmediatamente al Consejo de Seguridad de las medidas adoptadas, para que este ejerza la autoridad y responsabilidad que le corresponde (art. 51). La legtima defensa puede ser individual o colectiva. Las condiciones para la

respuesta colectiva son las de legitima defensa individual ms el requerimiento de ayuda a otro estado.

2.3. Consejo de Seguridad: Sistema de Seguridad Colectiva


El Consejo de Seguridad es la institucin a la que se encomienda la responsabilidad primordial en lo que se refiere al uso de la fuerza. El TIJ ha tenido ocasin de declarar que su papel es cardinal aunque no exclusivo. En su primera etapa, el Consejo de Seguridad estuvo formado por once miembros, los cinco permanentes ms seis Estados con el estatus de miembros rotatorios. La institucin se reform en 1965 para acoger a otros cuatro miembros no permanentes. En la actualidad, por tanto, cuenta con quince miembros. El Consejo puede recomendar o decidir medidas que consistan en usar la fuerza armada cuando establezca (art. 39) que existe una amenaza a la paz, un quebrantamiento de la paz o un acto de agresin. Lo deseable es que ante una constatacin de la amenaza, se grade la adopcin de medidas. De este modo, primero se debera recurrir a medidas coercitivas que no impliquen el uso de la fuerza, de acuerdo con el artculo 41 de la Carta. En caso de que estas se demostrasen ineficaces, se recurrira a las medidas previstas en el artculo 42 de la Carta de Naciones Unidas. En este ltimo caso el Consejo (que no tiene bajo su mando fuerzas armadas de Naciones Unidas, como prevean que se organizaran los arts. 43 a 47 de la Carta, nunca aplicados) puede autorizar a uno a ms Estados, a una coalicin de Estados o a una Organizacin Internacional para que asuman el mando de una operacin militar en un escenario concreto. Antes de recurrir a la fuerza, el Consejo debe trata de corregir la situacin mediante la adopcin de sanciones que pueden incluir medidas coercitivas de carcter comercial, embargos de armas, prohibicin o restriccin de viajes y medidas financieras o diplomticas (sanciones inteligentes).

2.4. La Participacin De Los Organismos Regionales En El Sistema De Seguridad Colectiva


el Captulo VIII de la Carta de Naciones Unidas donde se reconoce el importante papel que los acuerdos y organismos regionales tienen en la resolucin pacfica de crisis internacionales. En el artculo 53 de la Carta se establece que el Consejo de Seguridad se puede valer de estos organismos para imponer sanciones bajo su autoridad y se declara expresamente que, en ningn caso, actuarn sin autorizacin del Consejo de Seguridad. Adems, el artculo 54 explicita que los organismos regionales debern mantener puntualmente informado al Consejo de sus actividades relativas al mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales.

El papel de los organismos regionales es cada vez ms relevante. La OTAN ha renovado recientemente su concepto estratgico y ha llegado a asumir el mando de operaciones militares autorizadas por el Consejo de Seguridad fuera de su mbito geogrfico de actuacin, aunque dentro de lo que ahora se denomina distancia estratgica. La Unin Europea (UE) tambin se ha convertido en la prctica en un organismo regional con un papel en el mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales. Sobre todo despus de los espectaculares desarrollos de la poltica comn de seguridad y defensa iniciados en 1999. Debido a la creciente relevancia de los organismos regionales en el mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales se han llegado a formular propuestas muy audaces en las que se sugiere que deberan estar representados en el Consejo de Seguridad de Naciones Unidas. (UNASUR (Unin de Naciones Suramericanas; poltica comn africana de defensa)

3. Las Operaciones De Paz


Una operacin de paz de Naciones Unidas tiene como misin crear o consolidar las condiciones que permitan una paz duradera. Las operaciones de paz pueden implicar el despliegue de personal civil y militar, siendo un rasgo caracterstico de las misiones actuales su creciente complejidad, derivada de su multidimensionalidad. Los tres principios clsicos que rigen el establecimiento de una operacin de Paz son: el consentimiento de las partes, la imparcialidad y el no uso de la fuerza, salvo en legtima defensa. La operacin se establece mediante una resolucin del Consejo de Seguridad. La Asamblea General debe aprobar el presupuesto y la asignacin de recursos Sin embargo, hoy en da se han generalizado las misiones complejas cuyos mandatos se basan en el Captulo VII de la Carta y que tienen autorizacin para hacer uso de la fuerza. En marzo de 2012 hay desplegadas 16 operaciones de paz. La pri- mera operacin se lanz en 1948 y tena un objetivo muy concreto: la supervisin del alto el fuego en Oriente Medio. Desde entonces se han lanzado 66 operaciones. multidimensionales, planteadas para dar respuesta a desafos de carcter humanitario, poltico, militar y econmico, pasando por la construccin/consolidacin de la democracia, el Estado de derecho y la garanta de los derechos humanos. Recordemos que Naciones Unidas ha llegado a asumir funciones de administracin de territorios (Kosovo, TimorLeste, Camboya). Los escenarios son tan complejos que Naciones Unidas para actuar de manera efectiva sobre el terreno debe coordinarse, externamente, con otras Organizaciones Internacionales, con instituciones financieras internacionales y tambin con organizaciones no

gubernamentales.

4. Las Grietas Del Sistema De Seguridad Colectiva De Naciones Unidas


4.1. La Efectividad De Las Sanciones Y La Proteccin De Los Derechos Humanos
El caso Kadi, planteado en el marco de la Unin Europea, ha puesto de relieve los problemas derivados del actual sistema de sanciones, que apuntan a la vulnerabilidad de los individuos sancionados y a la necesidad de mejorar las garantas relativas al respeto de los derechos fundamentales. La saga judicial se inici cuando el seor Kadi impugn ante el Tribunal de Primera Instancia de la UE la validez del Reglamento del Consejo de la UE 881/02, por el que se implementaban las Resoluciones del Consejo de Seguridad de Naciones Unidas en que se instaba a los Estados Miembros a congelar los activos y los fondos de ciertas Organizaciones e individuos incluidos en una lista de personas relacionadas con Al Qaeda, elaborada por el Comit de Sanciones. Los activos del seor Kadi fueron congelados sobre la base del Reglamento impugnado, sin que se le hubiera dado acceso a la informacin sobre la base de la cual se haba decidido la inclusin de su nombre en la lista negra, y sin que se le hubiera ofrecido ninguna posibilidad de impugnar dicha inclusin y de solicitar la eliminacin de su nombre de la citada lista. El Tribunal de Primera Instancia dict una primera sentencia desfavorable al seor Kadi, basada en el deber que tena la UE de ejecutar las Resoluciones del Consejo de Seguridad. El seor Kadi recurri en casacin ante el Tribunal de Justicia de la UE, que s le dio la razn, y que declar corrigiendo al Tribunal de Primera Instancia que la Resolucin impugnada supo- na una violacin del derecho a ser odo, del derecho a la propiedad privada y una vulneracin del derecho a una revisin judicial efectiva
Pese a las innovaciones, el Tribunal General le da la razn al seor Kadi

(T85/09, Kadi(segundo fallo favorable), Sentencia de 30 de septiembre de 2010), y declara que las dos innovaciones institucionales (Focal Point y Ombudsman) no garantizan una revisin judicial efectiva de las decisiones del Comit de sanciones. La saga Kadi permite plantearnos si el sistema de sanciones actual es sostenible teniendo en cuenta su limitada efectividad y su coste en trminos de libertades y garantas de derechos fundamentales.

4.2. El Bloqueo Del Consejo De Seguridad De Naciones Unidas


En no pocas ocasiones el rgano que est llamado a ejercer la responsabilidad primordial en lo que al mantenimiento de la paz y la seguridad internacional se refiere, queda paralizado por la falta de acuerdo entre los cinco miembros permanentes. Estamos asistiendo a una clara

ilustracin de este tipo de situacin en el caso de Siria y la incapacidad para detener la represin organizada desde el Gobierno. Uno de los grandes desafos que plantea el sistema de seguridad colectiva en la actualidad es cmo superar estas situaciones de bloqueo. En el marco de graves crisis humanitarias en las que el uso de la fuerza puede ser til para poner fin a una masacre o para facilitar la asistencia humanitaria a la poblacin civil, y cuando el Estado no cumple su responsabilidad de proteger a esa poblacin, se ha planteado la posibilidad de intervenir incluso en los casos en que el Consejo de Seguridad quede bloqueado. Se apela a una transformacin de la soberana y a una matizacin, en consecuencia, del principio de no intervencin, que no debera en ningn caso impedir una accin destinada a evitar o detener una catstrofe humanitaria derivada de una violacin masiva y sistemtica de los derechos humanos o del Derecho Internacional Humanitario. Un precedente claro en este sentido es la intervencin de la OTAN en Kosovo (1999). En este caso, la intervencin realizada sin una previa autorizacin del Consejo de Seguridad fue legitimada en el marco del debate sobre la injerencia humanitaria. La responsabilidad de proteger es un desarrollo conectado al proceso de humanizacin de la seguridad, en el que un gran hito fue la formulacin del concepto de seguridad humana. El concepto de la responsabilidad de proteger supone una revisin de la soberana estatal, que pasa de ser un atributo vinculado al control, a un atributo conectado con la responsabilidad.