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Una publicacin del Instituto Nacional de Promocin de la Competencia PROCOMPETENCIA Todos los derechos reservados bajo convenciones internacionales de derechos de autor. Esta publicacin no puede ser reproducida, ni en todo ni en parte, ni registrada ni transmitida sin permiso escrito del Instituto Nacional de Promocin de la Competencia.
ndice
I.
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Elevacin unilateral de precios. La eventual creacin de barreras a la entrada de nuevos competidores. La produccin de eficiencia econmica. Salida del mercado de los activos productivos. III. Quienes deben presentar una solicitud. IV. V.
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XII. Lugar al cual debe de acudir el agente econmico. XIII. Principales normas que regulan el trmite. XIV. Otros datos sobre el trmite.
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Autoridad ante quien se dirige la solicitud. Autoridad que dicta la resolucin final. Plazo mximo para resolver el procedimiento. Horario de atencin. Costo del trmite.
- Verticales: Cuando los agentes econmicos que intervienen forman parte de las diferentes etapas del proceso productivo desde la fabricacin de la materia prima, elaboracin, distribucin y comercializacin. En estos casos, comnmente el agente econmico absorbido o controlado es cliente o proveedor del otro. Estas concentraciones pueden producirse en los sectores de bienes y/o servicios. - Horizontales: Cuando los agentes econmicos a concentrarse estn situados en el mismo nivel de produccin o comercializacin. Se trata de la adquisicin de un competidor que se une para competir ms intensamente en el mercado en que participan, a partir de lo cual se pueden originar efectos positivos y negativos en la competencia; - Concentraciones por conglomerados: Cuando los agentes econmicos que se pretenden unir participan en diversos mercados no relacionados entre s, con la finalidad de ampliar su mbito de accin. Es importante destacar que las concentraciones muchas veces generan economas de escala y otras eficiencias, mientras otras concentraciones solamente crean poder de mercado, lo cual puede dar lugar a efectos anticompetitivos. El Artculo 26 de la Ley solamente prohbe las concentraciones cuyo objetivo o efecto sea restringir, disminuir, daar o impedir la libre competencia, en tanto que permite las que generan incrementos en la eficiencia econmica y el bienestar del consumidor y compensen el efecto negativo de libre competencia.
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tiendan a producir una limitacin significativa de la competencia, para lo cual deber tomar en cuenta, que a consecuencia de la concentracin, el agente econmico concentrado obtiene una posicin de dominio, sin que se demuestre la generacin de evidentes eficiencias econmicas, o cualquier otro elemento relevante a que se refiere el Artculo 27de la Ley. En trminos precisos, el Artculo 26 y 27 de la Ley establecen los criterios del anlisis de competencia que deber llevar a cabo PROCOMPETENCIA para investigar una operacin de concentracin econmica. Estos criterios son: - Elevacin unilateral de precios. Confiera o pueda conferir al agente econmico resultante de la concentracin, el poder de fijar precios unilateralmente o restringir sustancialmente el abasto o suministro en el mercado relevante, sin que los agentes competidores puedan, actuar o potencialmente, contrarrestar dicho poder. PROCOMPETENCIA debe considerar si la concentracin puede facilitar a la empresa fusionada que eleve los precios sin verse sometido a la disciplina del mercado, es decir, sin que los dems competidores puedan reaccionar ante dicha elevacin, ofreciendo precios ms reducidos. En otras palabras, el Instituto debe evaluar si la empresa resultante de la concentracin adquiere una posicin de dominio significativa. Los criterios para determinar la posicin de dominio se encuentran listados en el Artculo 21 de la Ley y en el Artculo 24 del Reglamento. - La eventual creacin de barreras a la entrada de nuevos competidores. Tenga o pueda tener por objeto indebidamente desplazar a otros agentes
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econmicos, o impedirles el acceso al mercado relevante. Tenga por objeto o efecto facilitar sustancialmente a los participantes en dicho acto o tentativa el ejercicio de las prcticas anticompetitivas a que se refieren los captulos segundo y tercero de la Ley. PROCOMPETENCIA evaluar la posibilidad de que la concentracin permita o promueva que se realicen prcticas prohibidas o la imposicin de barreras a nuevos agentes econmicos. - La produccin de eficiencias econmicas. La gran mayora de las concentraciones econmicas produce claros beneficios a los consumidores, por lo que PROCOMPETENCIA debe considerar si tales beneficios resultan de la operacin de concentracin sometida a su conocimiento. La valoracin en el mercado relevante, de las ganancias en eficiencia econmica que puedan derivarse de la concentracin, debern ser demostradas por los agentes econmicos que la realicen. Estas eficiencias son las que permiten a los agentes econmicos que celebran una operacin de concentracin integrar sus capacidades productivas, o lograr una mayor eficiencia de la actividad econmica, o promover la innovacin o fomentar la inversin productiva y que se traduzcan en beneficios a los consumidores, en la actividad respectiva. Ejemplos de dichas ganancias se encuentran indicadas en el Artculo 23 del Reglamento de la Ley, el cual lista las siguientes, entre otras: La obtencin de ahorros en recursos que permitan al agente econmico, de manera permanente, producir la misma cantidad del bien a menor costo o una mayor cantidad del bien al mismo costo;
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La obtencin de menores costos si se producen dos o ms bienes o servicios de manera conjunta que separadamente; La disminucin significativa administrativos; de los gastos
La transferencia de tecnologa de produccin o conocimiento de mercado; y, La disminucin del costo de produccin o comercializacin derivada de la expansin de una red de infraestructura o distribucin. El mbito del mercado relevante donde eventualmente habr de producir efectos la concentracin. PROCOMPETENCIA evaluar la cuota de mercado de los agentes econmicos participantes y sus efectos respecto a los dems competidores y compradores, as como respecto a otros mercados y agentes econmicos directamente relacionados. Por su parte, el Artculo 22 de la Ley y el Artculo 25 del Reglamento de la Ley especifica los criterios utilizados para medir el mbito del mercado relevante. Salida del mercado de los activos productivos. Se exceptan de esta prohibicin las concentraciones que recaigan sobre un agente econmico que se encuentre en estado de insolvencia. PROCOMPETENCIA evaluar si la concentracin es la nica alternativa frente a la eventual salida del mercado de los activos del
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La posibilidad de restringir indebidamente la competencia no es una consecuencia necesaria del tamao de los agentes econmicos involucrados o de su participacin en el mercado. Sin embargo, un tamao reducido y una participacin insignificante en el mercado son conclusivos de que no se producir el efecto restrictivo indicado anteriormente. Por esta razn, el Artculo 25 de la Ley exige autorizacin para las operaciones que impliquen montos que excedan los umbrales establecido para notificacin. En tal sentido, la Ley identifica las operaciones que someter a verificacin: Como consecuencia de la concentracin se adquiera o se incremente una cuota igual o superior al veinticinco (25%) por ciento del mercado relevante; o, Los agentes econmicos a concentrarse que tengan ingresos brutos combinados superiores a un promedio de 642,857 salarios mnimos. La metodologa para el clculo de los ingresos brutos de cada agente econmico se encuentra establecida en el Artculo 30 del reglamento de la presente Ley.
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Es claro entonces que a tenor del Artculo 25 de la Ley solamente aquellas operaciones que excedan dichos niveles o umbrales, debern ser notificadas ante PROCOMPETENCIA, de acuerdo con las pautas contenidas en la presente gua. De acuerdo con el Artculo 30 del Reglamento de la Ley, para calcular el monto de los ingresos brutos, PROCOMPETENCIA deber sumar todos los activos y los ingresos recibidos y los devengados por los agentes econmicos durante su ltimo ejercicio fiscal, en forma peridica, eventual u ocasional sean estos en dinero en efectivo, bienes y compensaciones provenientes de ventas, rentas o utilidades, originadas por la venta de bienes producidos, manufacturados, tratados o comprados en el pas o en el extranjero, prestacin de servicios, arriendos, subarriendos, trabajos, actividades remuneradas de cualquier ndole, ganancias o beneficios producidos por bienes muebles, inmuebles, ganancias de capital y los dems ingresos de cualquier naturaleza, antes de las deducciones fiscales correspondientes. PROCOMPETENCIA tomar en cuenta el salario mnimo promedio vigente del da anterior al que se realice la notificacin y, en caso de que las operaciones se pacten en moneda extranjera, se aplicar el tipo de cambio oficial del da anterior de la notificacin, publicado por el Banco Central de Nicaragua. En adicin, conforme lo establecido en el Artculo 32 del Reglamento, debern ser notificadas aquellas operaciones de concentracin que, habindose perfeccionado o ejecutado en el exterior, tengan efectos econmicos en todo o parte del territorio de Nicaragua.
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Las vinculaciones de carcter temporal que se realicen para desarrollar un proyecto determinado o finalidad especfica, como los consorcios, alianzas estratgicas, entre otros; Las concentraciones que recaigan sobre un agente econmico que se encuentre en estado de insolvencia, siempre que ste compruebe haber buscado infructuosamente compradores no competidores. V.- CUAL ES EL EFECTO DE UNA AUTORIZACIN? Segn el Artculo 28 de la Ley, las concentraciones que hayan sido aprobadas por PROCOMPETENCIA no pueden ser desconcentradas posteriormente. VI.- QU SUCEDE SI NO SE PRESENTA UNA SOLICITUD? Segn el Artculo 28 de la Ley y 39 del reglamento, cuando una operacin de concentracin no haya sido sometida a verificacin previa PROCOMPETENCIA, a partir de la fecha en que tuvo conocimiento de la misma, debe iniciar a solicitud de parte, o de oficio, una investigacin para determinar si la concentracin era de las que estn sujetas a la obligacin de notificacin previa, de comprobarse este hecho podr mandar a los agentes econmicos a efectuar una desconcentracin parcial o total y al pago de la multa establecida en el Artculo 46 inciso c) de la Ley.
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Eliminar una determinada lnea de produccin; Modificar o eliminar trminos o condiciones de los actos que pretendan celebrar; Obligarse a realizar actos orientados a fomentar la participacin de los competidores en el mercado, as como dar acceso o vender bienes o servicios a stos; o,
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Las dems que tengan por objeto evitar que la concentracin pueda disminuir, daar o impedir la competencia o libre concurrencia. La resolucin que niegue la autorizacin de una concentracin deber indicar las razones para justificar que la misma provocara, de autorizarse, el efecto de disminuir, restringir, daar o impedir la libre competencia en el mercado. VIII.- CUNDO DEBE PRESENTARSE LA SOLICITUD?
Segn el Artculo 32 del Reglamento, la solicitud de autorizacin de concentraciones deber hacerse antes de que ocurra cualquiera de los siguientes supuestos: La solicitud de autorizacin de concentraciones a que se refiere el Artculo 28 de la Ley deber hacerse de previo a cualquier acto tendiente a realizar una concentracin entre agentes econmicos. En el caso de concentraciones derivadas de actos jurdicos realizados en el extranjero, deber solicitarse la autorizacin correspondiente antes de que surtan efectos jurdicos o materiales en territorio nacional. IX.- REQUISITOS Y DOCUMENTOS NECESARIOS PARA EL TRMITE El representante legal o apoderado de cualquiera de los agentes econmicos involucrados en la concentracin podr presentar su solicitud respectiva, la cual deber contener la siguiente informacin:
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7. Mencin sobre los agentes econmicos involucrados en la transaccin que tengan directa o indirectamente participacin en el capital social, en la administracin o en cualquier actividad de otros agentes econmicos que produzcan o comercialicen bienes o servicios sustancialmente relacionados con los de los agentes econmicos participantes en la concentracin; 8. Descripcin de los principales bienes o servicios que produce u ofrece cada agente econmico involucrado, precisando su uso en el mercado relevante y la lista de los bienes o servicios iguales o similares y de los principales agentes econmicos no involucrados que los produzcan, distribuyan o comercialicen en el territorio nacional; 9. Datos de la participacin en el mercado de los agentes econmicos involucrados; y 10. Localizacin de las plantas, los establecimientos de los agentes econmicos involucrados, la ubicacin de sus principales centros de produccin y distribucin y la relacin que stos guarden con dichos agentes econmicos. Los documentos a que se refieren los numerales 2 y 3 anteriores, se presentarn ya sea en original o copia debidamente razonada.
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Generalmente suele tomarse como informacin estratgica susceptible de ser reservada, aqulla que tiene que ver con los planes de negocios de los agentes econmicos, listas de clientes o de condiciones comerciales ofrecidas, costos de produccin y otras. XI- EN QU CONSISTE EL TRMITE? El procedimiento comienza con la recepcin de la solicitud presentada por cualquiera de los agentes econmicos involucrados, sus representantes legales o sus respectivos apoderados y la verificacin de la documentacin que se acompaa. Cuando esta informacin no proporcione suficientes elementos para adoptar la correspondiente decisin, se requerir la informacin que se considere necesaria, de conformidad al Artculo 33 y 34 del Reglamento de la Ley. Posteriormente se elaborar el estudio econmico que establecer la viabilidad de autorizar o no la operacin de la concentracin. Esta decisin ser notificada por PROCOMPETENCIA. De acuerdo con el Artculo 28 inciso c) de la Ley, el Instituto puede ordenar desconcentracin de operaciones de concentracin que puedan, por sus potenciales efectos, restringir, daar o limitar la libre competencia. Segn el Artculo 38 del Reglamento, PROCOMPETENCIA har una verificacin preliminar que no exceder de treinta (30) das hbiles; si dicha verificacin encuentra que existen fundados indicios de que la operacin es susceptible de daar o limitar la libre competencia,
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XIV.- OTROS DATOS SOBRE EL PROCEDIMIENTO Autoridad ante quien se dirige la solicitud: Instituto Nacional de Promocin de la Competencia (PROCOMPETENCIA). Autoridad que dicta la Resolucin Final: El Presidente del Consejo Directivo o El Pleno del Consejo Directivo de PROCOMPETENCIA en caso de Apelacin. Plazo mximo para resolver el procedimiento: PROCOMPETENCIA contar con un plazo total mximo de 272 das hbiles contados a partir del da siguiente al de la presentacin de la solicitud. Sin embargo lo anterior, para el caso de las concentraciones econmicas que solo requieran del dictamen preliminar el plazo mximo que establece la Ley y su Reglamento es de 47 das hbiles. En caso que el Instituto requiera informacin adicional o que considere que es insuficiente la presentada, deber requerirla a los agentes econmicos para que la presenten a ms tardar diez das hbiles despus de notificada. Horario de atencin al pblico: Lunes a Viernes, de 8:00 AM a 12:00 PM.
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Tarifa Mayor al 25 % del mercado relevante y U$ 20,000.00 hasta 20 millones de dlares Mayor al 25% del mercado relevante y de ms de 20 hasta 35 millones de dlares U$ 35,000.00 Mayor de 25% del mercado relevante y U$ 45,000.00 de ms de 35 millones en adelante
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