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Para el Distrito Federal en materia comn y para toda la Repblica en materia federal
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DE LAS PERSONAS
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Libro primero

tercera edicin

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Libro primero
De las personas

Tomo I

1W,151VIF, DE INVEITIGACPME' .1YP111cA, VPI A /I


GRUPO EDITORIAL

MXICO

M CM X CIII

Primera edicin, marzo de 1987. Primera reimpresin, diciembre de 1987. Segunda edicin, julio de 1989. Primera reimpresin, octubre de 1990. Tercera edicin, octubre de 1993.

e 1987, INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURDICAS.


UNIVERSIDAD NACIONAL AUTNOMA DE MXJCO

e) Por caractersticas de edicin Derechos reservados conforme a la ley. ISBN: 968-842-404-8 Obra completa ISBN: 968-842-405-6 Tomo 1
IMPRESO EN MXICO PRINTED IN MEVICO
MIGUEL NGEL PORRA, LIBRERO-EDITOR

Amargura 4, San ngel, Villa lvaro Obregn, 01000, Mxico, D.F.

EN NUESTRO pas las transformaciones y cambios sociales de esta poca se expresan en buen grado en la modernizacin de las instituciones y leyes que norman nuestro comportamiento ciudadano. Reflejo de esa modernizacin es la edicin del Cdigo Civil Comentado en 6 volmenes. La buena aceptacin de esta obra reside, a nuestro juicio, en su sencillez y fcil manejo, as como cn los valiosos comentarios de destacados investigadores universitarios, todos ellos coordinados por el maestro Ignacio Galindo Garfias a quien renovamos nuestro agradecimiento. Entre la primera, segunda y esta tercera edicin del libro primero hubo modificaciones a varios artculos que ahora se incluyen en su versin reformada. El texto del comentario al articulado reformado de la segunda edicin es para esta tercera, por carecer de vigencia, sealado mediante corchetes y notas de editor al pie de pgina, ellas hacen referencia a los textos afectados por la propia reforma. De esta manera, sin faltar al espritu que los investigadores universitarios dieron a la obra desde su origen, cumplimos nuestro compromiso por mantener actualizada la obra e imprimir nuevas ediciones conforme existan modificaciones al articulado del Cdigo Civil. Es propsito del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la Universidad Nacional Autnoma de Mxico que esta obra apoye, como hasta ahora: al estudiante, al profesor, al investigador, al profesionista, y a todos aquellos interesados en conocer nuestras instituciones y la norma tividad que nos rige.

a los artculos del Libro primero que en esta tercera edicin se integran al cuerpo de la obra, son las publicadas en el Diario Oficial de la Federacin del 23 de julio de 1992, cuyo texto ntegro se incluye al final de este volumen. Se reforman, segn el artculo primero del mencionado Decreto: la denominacin del captulo IV, del Ttulo Noveno, del Libro Primero y los Artculos 23, 156 fracciones VIII y IX, 331, 450 fraccin II, 464 primer prrafo, 466, 505, 543, 544, 561, 563, 584, 591, 597 y 600 del Cdigo Civil para el Distrito Federal en Materia Comn y para toda la Repblica en Materia Federal. Se derogan, segn el artculo segundo del mencionado Decreto, las fracciones III y IV del Artculo 450 y el Artculo 506 del Cdigo Civil para el Distrito Federal en Materia Comn y para toda la Repblica en Materia Federal.
LAS REFORMAS

MIWRIMES
Dr. Sergio T. Aza Reyes
S.T.A.R.

Lic. Ingrid Brena Sesma Lic. Lisandro Cruz Ponce


L.C.P.

Lic. Mercedes Ferrera Bandarregui M.F.B. Dr. Ignacio Galindo Garfias


LG.G.

Dra. Carmen Garca Mendieta


C.G.M.

Dr. Vctor Carlos Garca Moreno v.C.G.M. Lic. Cecilia Licona Vite
C.L.V.

Lic. Jos de Jess Lpez Monroy


J.J.L.M.

Lic. Jos Antonio Mrquez Gonzlez


J.A.M.C.

Lic. Bernardo Prez Fernndez del Castillo


B.P.F.C.

Lic. Alicia Elena Prez Duarte y Norofia A.E.P.D. y N. Lic. Francisco Villaln Esquerro
F.V.E.

El libro primero "De las personas" del

cdigo civil
para el Distrito Federal en materia comn
y para toda la Repbliea en materia federal
texto contestado

se termin de imprimir en la ciudad de Mxico, durante el mes de octubre de 1993. La edicin en papel de 58 gramos, consta de 2,000 ejemplares ms sobrantes para reposicin y estuvo al cuidado de la oficina tito-tipogrfica de la casa editora.

NEMO
la. edicin, marzo de 1987
UNA DE LAS PREOCUPACIONES centrales que en los ltimos aos ha tenido el Instituto de Investigacines Jurdicas de la UNAM, ha sido la de procurar el reforzamiento de sus tareas de divulgacin, de modo tal que su presencia nacional no quedara estrictamente constreida al mundo acadmico sino que tambin tuviera repercusiones en mbitos ms generales de las profesiones jurdicas. De esta suerte, sin desatender la investigacin original que en su seno prioritariamente se cultiva, se dio inicio a la elaboracin de una serie de obras de divulgacin que, afortunadamente, han gozado de muy buena aceptacin en el medio jurdico mexicano e internacional. Singulares ejemplos de este tipo son: la Introduccin al Derecho Mexicano, el Diccionario Jurdico y la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos Comentada. Dentro de esta misma lnea de trabajo, ve ahora la luz la obra que el lector tiene entre sus manos: Comentarios al Cdigo Civil del Distrito Federal, es fruto del trabajo que colectivamente lleva a cabo nuestro Instituto. La inmensa mayora de los comentaristas que participaron en su elaboracin son investigadores del Instituto de Investigaciones Jurdicas, a quienes se unieron destacados profesores de nuestra Facultad y jvenes civilistas del pas que se inician en la vida acadmica. La coordinacin acadmica de la obra estuvo a cargo de uno de los ms connotados profesores e investigadores del derecho civil mexicano contemporneo: don Ignacio Galind o Garfias. Dejo en estas pginas testimonio de agradecimiento por su paciente y efectiva labor. Como en todas las obras colectivas, en sta tampoco existe un nivel acadmico homogneo, aunque consideramos que todos los comentarios alcanzaron el mnimo deseable. Estoy seguro que posteriores ediciones remediarn errores en los que desde luego incurrimos.

Estamos seguros que esta obra ser una herramienta que auxilie al profesor y al estudiante en el ejercicio de la funcin docente; que tendr utilidad para el juez y el litigante en el desarrollo de sus profesiones y que, para todos los interesados en escudriar y comprender nuestras instituciones jurdicas, representar una referencia valiosa. Sinceramente esperamos que este trabajo sirva para evidenciar ms nuestro compromiso por estar cerca de Mxico y de sus problemas. La obra se publica mediante un convenio de coedicin suscrito con Grupo Editorial Miguel Angel Porra, a quien agradecemos la simpata con la que recibi nuestra iniciativa. JORGE MADRAZO
Director del Instituto de Inve.stizaciones Jurdicas

ROEN
LOS COMENTARIOS al Cdigo Civil para el Distrito Federal que aqu presentamos, son resultado de un esfuerzo colectivo que ha llevado a cabo un grupo de profesores e investigadores del Derecho, bajo los auspicios del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la Universidad Nacional Autnoma de Mxico, con el propsito de .facilitar en la medida de lo posible el conocimiento y el acceso a ese cuerpo de leyes, a todas aquellas personas interesadas por una u otra razn, en la labor de conocer el sentido y el significado de la norma de cada uno de los artculos que integran en su conjunto esa obra legislativa. Pensamos que esta labor puede prestar un servicio til, como instrumento de apoyo a los estudiantes de los cursos de Derecho Civil, en las ,facultades y escuelas de derecho, facilitndoles el primer contacto con esa disciplina que resulta a la vez arduo y ofreciendo ahora este otro instrumento de conocimiento juntamente con el texto del precepto. Constituye un auxiliar de los manuales- escolares y aun de los tratados, que contienen la exposicin completa, amplia, de los temas de los cursos de Derecho Civil. En este sentido estos comentarios ayudarn a los estudiosos del Derecho Civil positivo, en manera paralela a las exposiciones de ctedra y a la lectura de las obras jurdicas de mayor aliento. Pretendemos a la vez, que esta obra aunque en diverso y ms modesto aspecto, pueda facilitar la labor de interpretacin, integracin y aplicacin de las normas que conforman esta disciplina, como un eslabn o punto de unin entre los principios tericos y la prctica del Derecho Civil, presentando en el comentario, slo una reflexin o punto de vista, a fin de que el lector pueda cotejarlo con su propia opinin, para reafirmarla y tambin para esclarecer alguna duda. El comentario cumplira entonces una .funcin de colaboracin con quien invoca la aplicacin de un determinado precepto a

un caso litigioso, ofreciendo al lector un criterio que no pretende en ninguna manera postular enunciados apodcticos o de validez necesaria sino perspectivas que apoyadas en los breves razonamientos que se exponen en l (se trata de simples notas al texto legislativo), expresan juicios interpretativos que el comentarista desprende de la norma contenida en el texto legal. .A veces se relaciona el precepto en forma complementaria, con otros dispositivos del mismo cdigo, para explicar o aclarar un concepto o las palabras empleadas por el legislador en el texto que es materia del comentario. Esperamos asimismo que nuestra labor pueda interesar a aquellas personas no profesionales del Derecho, quienes por la actividad que desempean o por motivos de otra ndole, pretendan conocer el contenido o mejor, captar la preceptiva del Cdigo Civil. Los comentarios les permitirn por decirlo as, leer ms all del texto literal del artculo en consulta, interpretando su sentido. As, el curioso lector podr conocer el grado de eficacia de una norma o de una institucin de Derecho Civil, frente a la realidad de la vida Con ese fin muy principal por cierto se ha tratado de que cada comentario, no se limite a una simple parfrasis del precepto, sino que sin mengua del rigorismo hermenutica, pero en lenguaje llano, se esclarezca o se precise el contenido de una norma, apuntando al inters o intereses jurdicos que el precepto protege y a la finalidad de cada disposicin, para hacer accesible el texto legal, a personas no versadas en Derecho. Por ello los comentarios tratan de ser un medio de divulgacin jurdica, ms all de las aulas y de los tratados doctrinarios que tienen sin duda alguna, innegable utilidad para los investigadores, los docentes y los profesionales, pero que no son fcilmente comprensibles por su propia naturaleza, para quienes normalmente se ocupan en otras tareas distintas, alejadas de la curia, el ,foro, la investigacin o la docencia. Satisfechos nos sentiramos quienes hemos llevado a cabo esta labor de comentario, si en alguna manera, pudiramos contribuir a auxiliar a los docentes e investigadores del Derecho Civil, particularmente a los jvenes estudiosos de la materia, en la preparacin de sus explicaciones de ctedra. Ojal pudieran ellos encontrar en estos comentarios una orientacin, o cuando menos, el camino para hallarla con mejores frutos.

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La tarea que hemos emprendido, es el resultado de una paciente labor de conjunto a la que han dedicado sus autores muchas horas de trabajo. Se ha procurado mantener un equilibrio entre los comentarios expuestos, aunque en algunos casos pueda haber diversidad de opiniones entre la que sustentan uno y otro de los comentaristas. No se trata de una obra dogmtica, y por ello el cotejo entre Opiniones diversas puede ofrecer utilidad al consultante; de las distintas opiniones, pueden comparativamente obtenerse elementos de juicio para encontrar el sentido adecuado del artculo en comentario. Cuando se ha considerado necesario o conveniente, se cita la opinin de autores nacionales o extranjeros, a manera de resea compendiosa, breve, y se transcriben tambin cuando ha parecido oportuno, las tesis jurisprudencia/es aplicables, cuidando siempre de no recargar el comentario con citas, que pueden hacer difcil o tediosa la lectura. Para facilitar la tarea, frecuentemente el comentarista remite a algn precepto relacionado con la materia del que es objeto del comentario o cuya invocacin se desprende del propio anlisis del artculo. As, de la lectura de la opinin sustentada en el comentario y su relacin con otro artculo, se puede descubrir le razn Jndante y tambin la finalidad de/precepto que se comenta. En algn caso, se hace notar la antinomia o contradiccin, si es que existe, entre lo dispuesto en diversos artculos. Las ms veces, el comentarista expone su propio criterio en relacin con la disposicin que analiza, tratando de inducir a quien por ello se interese a realizar por s mismo, un anlisis crtico del precepto, que es la regla de oro de la hermenutica jurdica. En otras ocasiones y movidos por el mismo propsito de invitar al lector ffirmular su personal interpretacin, el comentario contiene un planteamiento de las dudas que suscita el precepto y al mismo tiempo a manera de interrogantes, las posibles soluciones que se ofrecen para resolver las cuestiones que en la prctica o en la doctrina da lugar la disposicin de que se trata, sin tomar partido por ste o aquel punto de vista, sino limitndose a apuntar el problema que el texto comentado plantea, pues se ha considerado que la labor del comentarista no debe invadir el campo de la dogmtica.

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Queremos presentar otra razn que nos impuls a emprender esta tarea. La labor codificadora, cuya obra monumental se cifra como se sabe, en el Cdigo Civil francs, que marc la iniciacin de una nueva concepcin del derecho objetivo, contenido hasta entonces en las compilaciones legislativas, en cuanto a que el Cdigo napolenico pretendi ser la summa del Derecho Civil positivo, intento no logrado a pesar del propsito del codificador, quien no puede plasmar en una obra legislativa la solucin de todos los casos posibles o imaginables. La vida del Derecho y la jurisprudencia, pusieron de manifiesto que la labor codificadora, en cierto sentido es incompatible con la constante transformacin de los fenmenos sociales, de las ideas polticas, morales, econmicas, etc. La escuela de la libre interpretacin cientfica que sigui a los exgetas, puso en relieve la importancia y la necesidad de la obra de la interpretacin: junto a la tarea del legislador y los logros de la doctrina, la labor de/intrprete se revel como el medio eficaz para adaptar o amoldar los textos a las nuevas y cambiantes necesidades sociales. A ello contribuyeron en buena parte los comentarios a los cdigos civiles: desde temprano en Francia el comentario de Maleville y los que despus siguieron sobre la legislacin civilista en casi todos los pases de/mundo occidental. A esta labor en nuestro medio jurdico, quisiramos contribuir con estos breves comentarios, conscientes de nuestras limitaciones. La publicacin de esta obra ha sido posible gracias al decidido apoyo que a ella ha dado el Instituto de Investigaciones Jurdicas, a travs de su Director Lic. Jorge Madrazo, a quien el autor de esta introduccin expresa su personal agradecimiento, as como al maestro Jos de Jess Orozco Henrquez, Secretario Acadmico de dicho Instituto, por el eficaz apoyo y simpata que brindaron a nuestra labor, en lo que se refiere al cuidado de la edicin de este volumen. De la misma manera quede aqu constancia de la cuidadosa labor del seor Eugenio Hurtado, Jefe del Departamento de Publicaciones del Instituto de Investigaciones Jurdicas y del Lic. Pedro Arroyo Soto, Tcnico Acadmico adscrito a ese Departamento, quienes colaboraron en la preparacin de la edicin de esta obra.
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a. aa. CC CCo. CFF CFPC CP CPC DDF DF DO etc. fr. frs. LA LAH LBP LFA LFC LFFP LFS LFSRSP LFT LGBN LGICOA LHDDF

artculo artculos Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos Cdigo-Civil Cdigo de Comercio Cdigo Fiscal Federal Cdigo Federal de Procedimientos Civiles Cdigo Penal Cdigo de Procedimientos Civiles Departamento del Distrito Federal Distrito Federal Diario Oficial de la Federacin etctera fraccin fracciones Ley de Amparo Ley de Asentamientos Humanos Ley de Beneficencia Privada Ley Federal de Aguas Ley Federal de Caza Ley Federal para el Fomento de la Pesca Ley Federal de Salud Ley Federal de Responsabilidades de los Servidores Pblicos Ley Federal del Trabajo Ley General de Bienes Nacionales Ley General de Instituciones de Crdito y Organizaciones auxiliares Ley de Hacienda del Departamento del Distrito Federal

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LIAP LNCM LNN LOAPF LODDF LOTJFC LPIMR1E LQSP LRF LRSPBC LSEM LSM MP nm. p.e. pfo. RPP SAHOP SCJN SIF SRE t. TSJ V. gr. vol.

Ley de Instituciones de Asistencia Privada Ley de Navegacin y Comercio Martimo Ley de Nacionalidad y Naturalizacin Ley Orgnica de la Administracin Pblica Federal Ley Organica del Departamento del Distrito Federal Ley Orgnica de los Tribunales de Justicia del Fuero Comn Ley para Promover la Inversin Mexicana y Regular la Inversin Extranjera Ley de Quiebras y Suspensin de Pagos Ley de Relaciones Familiares Ley Reglamentaria del Servicio Pblico de la Banca y Crdito Ley del Servicio Exterior Mexicano Ley de Sociedades Mercantiles Ministerio Pblico nmero por ejemplo prrafo Registro Pblico de la Propiedad Secretara de Asentamientos Humanos y Obras Pblicas Suprema Corte de Justicia de la Nacin Semanario Judicial de la Federacin Secretaria de Relaciones Exteriores tomo Tribunal Superior de Justicia Verbigracia volumen

El C. Presidente Constitucional de la Repblica se ha servido dirigirme el decreto que sigue: PLUTARCO ELIAS CALLES, Presidente Constitucional de /os Estados Unidos Mexicanos, a sus habitantes, sabed: Que en uso de la facultad que ha tenido a bien conferirme el H. Congreso de la Unin por decretos de 7 de enero y de 6 de diciembre de 1926, y de 3 de enero de 1928, expido el siguiente: CODIGO CIVIL PARA EL DISTRITO FEDERAL, EN MATERIA COMUN, Y PARA TODA LA REPUBLICA EN MATERIA FEDERAL*

DISPOSICIONES PRELIMINARES

A RTCULO lo. Las disposiciones de este Cdigo regirn ene! Distrito Federal en asuntos del orden comn, y en toda la Repblica en asuntos del orden federal.
Encontramos en este precepto la ubicacin del CC en la clasificacin de normas desde el punto de vista de su mbito espacial de validez. El legislador utiliza dos de las tres categoras de esta clasificacin: federal y local, y no hace mencin al mbito de validez municipal por la naturaleza propia del ordenamiento y la estructura poltica del DF. Dichas categoras se basan en las disposiciones constitucionales relativas a la soberana nacional, al pacto federal ya la as dicha soberana de las entidades federativas, es decir en los a-a. 39, 40 y 41 de nuestra C. sobre todo en cl ltimo en donde se crean dos rdenes jurdicos: el federal y el de las entidades federativas, el primero aplicable en toda la Repblica y el segundo en los estados miembros de la Federacin. En el a. 73 constitucional se establecen las materias sobre las cuales puede legislar el Congreso de la Unin en la inteligencia de que las no reservadas expresamente a la Federacin son competencia de las entidades federativas. En el caso de CC del DF, tiene aplicacin en toda la Repblica cuando se aplica supletoriamente conforme a lo dispuesto por el a. 2 del CCo., asimismo
Este decreto fue publicado en la edicin del Diario Oficial de la Federcin correspondiente al dia 26 de marzo de 1928.

PI

ARTS. lo. y 2o.

LIMO PRIMERO

cuando es supletorio de la LGBN y en general cuando se refiere al rgimen de bienes de propiedad federal, p.c. A.E. P.D. y N. ARTCULO 2o. La capacidad jurdica es igual para el hombre y la

mujer; en consecuencia, la mujer no queda sometida, por razn de su sexo, a restriccin alguna en la adquisicin y ejercicio de sus derechos civiles.

En este artculo, el CC de 1928, receptor de las nuevas corrientes de pensamiento dejadas sentir a los inicios del siglo XIX, plasma un ideal por el que se haba luchado durante mucho tiempo: la igualdad del hombre y la mujer en la adquisicin y ejercicio de sus derechos civiles. As, recoge este precepto desde la promulgacin del ordenamiento civil, las modernas tendencias hacia la eliminacin de las diferencias de capacidad dependientes del sexo y suprime limitaciones que sufra la mujer respecto del hombre en diversos aspectos de la vida civil. Ya desde 1917, en la LRF, se inicia la corriente legislativa en ese sentido, pues en esa ley se hicieron desaparecer antiguas restricciones que los cdigos civiles de 1870 y de 1884 establecan en la situacin de la mujer y que la colocaban en grado de inferioridad en relacin con el hombre. Estos cdigos se caracterizaron, por establecer la preeminencia del varn sobre la mujer, quien de soltera permaneca sujeta a la autoridad del padre y casada quedaba sometida a la potestad del marido. (En este respecto como en el derecho romano ocupa la situacin de hijo tanto en lo domstico como en relacin a la educacin de los hijos; la patria potestad era ejercida por el padre, y slo a falta de l por la madre). Con la LRF se abolieron, en gran medida, las instituciones que reconocan la supremaca del marido sobre la mujer casada, para ser sustituidas por un orden en el que los derechos y obligaciones de los cnyuges entre s y con los hijos, se establecieron sobre bases ms racionales y justas aunque se dispone en esta ley, por ejemplo, que la patria potestad se ejercer conjuntamente por el padre y la madre (a. 24 1); que el marido y la mujer tendrn en el hogar autoridad propia y consideraciones iguales, y que, por lo mismo, de comn acuerdo arreglarn todo lo relativo a la educacin y establecimiento de los hijos y a la administracin de los bienes que a stos pertenezcan (a. 43); y que el marido y la mujer tendrn plena capacidad, siendo mayores de edad, para administrar sus bienes propios, disponer de ellos y ejercer todas las acciones que les competan, sin que al efecto necesite el esposo del consentimiento de la esposa, ni sta autorizacin o licencia de aqul (a. 45). Sin embargo, en aquella ley no se hizo una declaracin como la que contiene el a. 2o. del CC en vigor. En armona con lo dispuesto por el artculo en comentario, diversos preceptos del cdigo confirman esa igual capacidad jurdica. Se precepta, p.c., que la mujer como el varn al llegar a la mayora de edad tienen la libre disposicin de su persona y de sus bienes, y que gozan de plena capacidad para celebrar toda clase de actos; que la mujer y el hombre tienen capacidad para ser tutor o tutriz, 14]

DISPOSICIONES PRELIMINARES

AR I '; 213 y

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fiadores, testigos en testamento, albaceas y para ejercer el mandato; y que la mujer en el matrimonio tiene autoridad y consideraciones iguales al marido. Debe hacerse notar que el CC promulgado en 1928 postul ese principio de igualdad casi cuarenta arios antes de que la ONU aprobara la declaracin sobre la eliminacin de la discriminacin contra la mujer el 7 de noviembre de 1976. Sin embargo ha sido preciso reformar varios preceptos del CC que contenan restricciones a la capacidad jurdica de la mujer (vanse los DO de 9 de enero de 954,31 de diciembre de 1974 y 26 de diciembre de 1983; vanse tambin los comentarios a los aa. 162, 163, 164,165, 168, 169, 172, 174, 175, 418,1635 y 1682 del CC). El 31 de diciembre de 1974 se reform el a. 4o. de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, disponindose: "El varn y la mujer son iguales ante la ley". Declaracin que tiene un sentido ms amplio que el solo concepto referido a !a capacidad jurdica. C. L. V.

ARTICULO 30. Las leyes, reglamentos, circulares o cualesquiera

otras disposiciones de observancia general, obligan y surten sus efectos tres das despus de su publicacin en el Peridico Oficial. En los lugares distintos del en que se publique el Peridico Oficial, para que las leyes, reglamentos, etc., se reputen publicados y sean obligatorios, se necesita que adems del plazo que fija el prrafo anterior, transcurra un da ms por cada cuarenta kilmetros de distancia o fraccin que exceda de la mitad.

Para que una ley, reglamento o cualquiera otra disposicin de carcter general sea obedecida, es necesario que el mandamiento que contiene pueda ser conocido por aquellos a quienes est dirigido. En otras palabras, una disposicin legislativa o reglamentaria slo puede ser voluntariamente acatada o en su caso aplicada coactivamente por los rganos competentes del Estado, despus de que lo que ordena hacer o no hacer, haya sido dado a conocer a quienes va dirigido el mandamiento, y en general a todos los que quedan sometidos a su imperio. Para este fin, la ley, el reglamento u otra disposicin gubernativa debe ser publicada antes de poder ser cumplida, de manera que quienes deben acatarla tanto autoridades como particulares se encuentren en la posibilidad de someter su comportamiento a las normas legislativas o reglamentarias de que se trata. La publicacin es pues, un acto no slo previo, sino tambin necesario para que una ley, reglamento u orden de observancia general pueda ser positivamente observada y sobre todo coactivamente impuesta, es decir, para que adquiera vigencia.

P1

AR FS lo y 4o

LIBRO PRIMERO

La ley decimosegunda,.del ttulo II, libro III de la Novsima Recopilacin de las Leyes de Espaa (ao de 1805) que tuvo aplicacin en nuestro pas despus de la independencia y rigi hasta el ao de 1970, dispona que: ...ninguna ley, regla o providencia general nueva se debe creer ni usar, no estando intimada o publicada por pragmtica, cdula, provisin, orden, edicto, pregn o bando de las Justicias y se debe denunciar al que sin preceder alguna de estas circunstancias, se abrogue la facultad de poner en ejecucin.., de autoridad propia y privada algunas leyes o reglas de gobierno inciertas, castigndosele por las Justicias ordinarias como conspirador contra la tranquilidad pblica... Se distingue la promulgacin, por la cual el Poder Ejecutivo ordena el cumplimiento de la ley y su publicacin (acto de soberana estatal) y la publicacin misma que es e] acto material de dar a conocer la disposicin promulgada. Es un principio lgico necesario que los destinatarios de la orden legislativa o reglamentaria tienen obligacin de conocer la ley y tal es la finalidad de la publicacin. Este principio justifica la disposicin del primer prrafo del precepto ene] cual se ordena que cuando no se ha sealado en la misma ley la fecha de iniciacin de su vigencia, entrar en vigor tres das despus de su publicacin. A este perodo se le denomina varatio legis. Es un plazo que se supone razonable para que se conozca el mandamiento legislativo o reglamentario. Por otra parte este principio se encuentra confirmado ene] segundo prrafo del artculo, el cual dispone que la entrada en vigor de una ley o reglamento fuera de la circunscripcin del DF (que es el lugar donde se publica el DO) requiere que transcurra un da por cada cuarenta kilmetros o fraccin -que exceda de la mitad. Es el sistema sucesivo de vigencia. I.G.G.

ARTICULO 40. Si

la ley, reglamento, circular o disposicin de observancia general, fija el da en que debe comenzar a regir, obliga desde ese da, con tal de que su publicacin haya sido anterior.

Este precepto acoge el sistema sincrnico de la iniciacin de la vigencia cuando una ley seala el da en que debe comenzar a regir. En ese supuesto, la ley entra en vigor en forma simultnea en todo el territorio en donde habr de ser aplicada. Esa simultaneidad de la vigencia ha de ser entendida si se interpreta el precepto en concordancia con lo dispuesto en el artculo anterior, habr de admitirse que la ley no adquiere fuerza de obligar en el territorio donde va a ser aplicada, mientras no haya transcurrido el plazo que seala el a. 30. que debe haber entre la publicacin y la iniciacin de la vigencia. No es frecuente que la ley omita mencionar el da de su entrada en vigor. Es normal que en la ley se seale el da en que ha de comenzar a regir,

161

DISPOSICIONES PR ELIMINARES

AR IS 4y So

prescindiendo de la exigencia de que se otorgue a los destinatarios un plazo razonable para poder darle cumplimiento. El precepto que se comenta, dispone en su parte final que una ley puede comenzar a regir el da sealado en su texto, con tal de que su publicacin haya sido anterior.

Interpretando literalmente esta disposicin, es frecuente el caso de que una


ley disponga que entrarn en vigor sus disposiciones al da siguiente de su

publicacin o que se ordene su vigencia a partir del mismo dia en que apare-

ce publicada en el DO.
Teniendo en cuenta que el CC para el DF es de aplicacin en toda la Repblica en materia federal, se ha discutido si otras leyes federales pueden hacer caso omiso de la +y/ratio /ei,ri,s-, Sobre este particular, debe tenerse en cuenta que toda disposicin legislativa lleva en s una exigencia de orden racional; se requiere necesariamente que quienes deben obedecerla, dispongan de un plazo razonable para conocer la norma que han de acatar, por lo tanto, si la ley impone determinadas obligaciones concretas a los destinatarios de la norma, es indispensable que la misma seale un perodo en que apoyar la presuncin de que sus preceptos son conocidos o pudieron serio, por los obligados a su cumplimiento. I.G.G.

ARTICULO 5o.

A ninguna ley ni disposicin gubernativa se dar efecto retroactivo en perjuicio de persona alguna.

Este precepto reitera, por lo que se refiere al derecho civil, la garanta de


seguridad de las situaciones creadas bajo cl imperio de una ley o disposicin gubernativa, al establecer categricamente que a ninguna ley ni disposicin de los rganos de gobierno, se podr dar efecto retroactivo en perjuicio de las personas.

Lo ordenado en el artculo que es objeto de este comentario, se refiere no slo a la prohibicin de dar a la ley efecto retroactivo, segn lo dispone el a. 14 de la C, sino que esa prohibicin alcanza a toda orden de autoridad (reglamentos, decretos, circulares, etc.). As pues, ninguna orden gubernativa ni ley alguna pueden tener aplicacin a situaciones, hechos o actos realizados antes de su expedicin, publicacin o notificacin, segn sea el caso. Esta prohibicin terminante rige cuando al aplicar al pasado la ley disposicin de gobierno por la autoridad, la persona sufra algn perjuicio. Si por lo contrario, la ley u orden no causa perjuicio alguno pueden ser aplicadas modificando o haciendo cesar situaciones jurdicas que nacieron conforme a una ley anterior. En sntesis, la autoridad de cualquier categora que fuere, carece de facultades para modificar no slo situaciones jurdicas creadas al amparo de leyes u rdenes anteriores a la expedicin de una determinada resolucin del poder 17)

ARTS. 51+. v6,

LI BRO PRIMERO

pblico, sino tambin para modificar o desconocer los efectos ya realizados bajo la vigencia de la ley u orden anterior. El principio de irretroactividad no impide que las leyes nuevas puedan desconocer o modificar los efectos provenientes de situaciones creadas durante la vigencia de la ley anterior no producidos en el momento en que una nueva ley ha entrado en vigor o en que una orden administrativa deba empezar a ser obedecida. En fin la prohibicin de la retroactividad de la ley o de disposiciones gubernativas, significa que stas carecen de fuerza obligatoria para lo pasado; por lo contrario, reclaman plena obediencia en lo futuro. I.G.G. ARTCULO 6o. La voluntad de los particulares no puede eximir de

la observancia de la ley, ni alterarla o modificarla. Slo pueden renunciarse los derechos privados que no afecten directamente al inters pblico, cuando la renuncia no perjudique derechos de tercero.

El primer prrafo de este artculo enuncia un principio bsico propio de todo orden jurdico, cuyo desconocimiento atentarla contra la fuerza imperativa del derecho objetivo; es decir la ley exige una sujecin incondicional a sus mandatos. En consecuencia la fuerza obligatoria de sus normas no depende de la voluntad de los particulares. Tal es el sentido de la naturaleza heternoma y coercible del ordenamiento jurdico que se impone a sus destinatarios si fuere necesario, por medio de la fuerza pblica, aun contra la voluntad de los obligados. POr ello el precepto que nos ocupa, ordena que los particulares no puedan eximirse de la observancia de la ley ni alterarla o modificarla. Este artculo enuncia el deber jurdico impuesto a todos los miembros de una sociedad jurdicamente organizada, de ajustar su conducta a los mandatos de la ley, o en una mejor expresin a quedar sometidos al ordenamiento jurdico en su conjunto. La segunda parte del articulo en comentario, prev una situacin que se distingue de la anterior, al permitir la renuncia de los derechos de los particulares, derechos que adqu rictus al amparo de ciertas disposiciones legales, se entienden como derechos subjetivt s y pertenecen a la persona como sujeto de derechos. Estos derechos, si bien e-tan previstos en la ley de una manera general, abstracta e impersonal. se i idividualizan en una determinada persona cuando sta se ha colocado en la situacin jurdica prevista en la norma. El titular (11 esos derechos puede renum;ar vlidamente, es decir. le es permitido prescindir de su ejercicio por propia decisin. Pero esta posibilidad de re almiar a los derechos subjetivos ya adquiridos,

tiene una importante limitacin: no son renunciables esos derechos, si con la 181

DISPOSICIONES PRELIMINARES

AR rs. 6. y 7o

renuncia se lesiona el inters pblico o los derechos de terceros. En este respecto se suele establecer una distincin en las normas, dividindolas en leyes preceptivas, prohibitivas y permisivas. Las primeras imponen una conducta positiva, las segundas vedan o impiden la realizacin de determinados actos y las leyes permisivas facultan a sus destinatarios para realizar o no lealizar cierta conducta. La persona puede ejercer el derecho previsto en la ley permisiva o renunciar a su ejercicio. Las normas preceptivas y prohibitivas, no admiten esta posibilidad. Advirtase que aun tratndose de leyes permisivas no se renuncia a su aplicacin, sino que su naturaleza permite renunciar al ejercicio de los derechos que ella establece como de posible ejercicio. Sin pretender agotar en u conjunto el concepto de inters pblico, se ha sustentado el criterio de que no son renunciables los derechos conferidos a una persona para el cumplimiento de un deber, derechos cuyo ejercicio es obligatorio, como ocurre con los que confiere una ley o disposicin de derechos pblicos, en los que nacen de las relaciones jurdicas familiares y los derechos de la personalidad (derecho a la vida, a la libertad, a la salud, a la integridad fsica, al honor, etc.). Se afecta el inters de los terceros, cuando como consecuencia de la renuncia se menoscaba el derecho de otro o se impide que otra persona pueda hacer valer los que le corresponden. Por ejemplo: cuando un deudor renuncia a hacer efectivo un crdito a su favor para impedir que su acreedor pueda obtener el pago de lo que aqul le debe. I.G.G. ARTCULO 7o.

La renuncia autorizada en el artculo anterior no produce efecto alguno si no se hace en trminos claros y precisos, de tal suerte que no quede duda del derecho que se renuncia.

La norma contenida en este precepto es sumamente clara en su enunciado. Se relaciona con lo dispuesto en el artculo anterior y lo precisa en sus trminos, a fin de establecer que la renuncia de un derecho, para ser eficaz no debe dejar lugar a duda sobre el derecho de cuyo ejercicio prescinde su titular. En esa disposicin se pretende garantizar la certeza en el trfico de los negocios jurdicos. La renuncia, como toda declaracin de voluntad negocial, ha de ser la expresin de una voluntad psquica (voluntad interna) verdaderamente formada en el sujeto que emite la declaracin y ha de recaer sobre su derecho (objeto) cuyo ejercicio sea susceptible de renuncia. Debe adems reunir los requisitos de validez de los actos jurdicos (capacidad en el sujeto, ausencia de vicios de la voluntad, licitud en el motivo o fin y formalidad propia del acto). En presencia de lo dispuesto en el precepto que es objeto de este comentario,

ARTS. 7o., So. y 9o.

LIBRO PRIMERO

nos referiremos nicamente a la forma en que puede valer la renuncia de un derecho. La declaracin de voluntad puede hacerse en forma expresa o tcita (a. 1803 del CC). Por lo que atae a la declaracin expresa, la renuncia debe ser formulada en trminos precisos, para que no haya lugar a duda de las palabras o signos empleados, de cul es el derecho que se pretende renunciar. En cuanto a la renuncia tcita, debe decirse que el solo silencio o la abstencin del ejercicio del derecho, no autoriza a presumir que se ha renunciado a l. Es indispensable que determinados los actos del titular permitan conocer que un derecho ha sido objeto de renuncia por su titular y que aquellos hechos sean de tal modo concluyentes, que revelen claramente la intencin de renunciar a ese derecho; como ocurre p.c. en el caso de la entrega al deudor, por el acreedor, del ttulo de la deuda, que hace presumir el pago de sta constante en aqul. (a. 2091 CC). I.G.G. ARTICULO 80. Los actos ejecutados contra el tenor de las leyes

prohibitivas o de inters pblico sern nulos, excepto en los casos en que la ley ordene lo contrario.
Encontramos aqu una frontera a la autonoma de la voluntad: el autor o las partes de un acto jurdico tienen la obligacin de mantener su voluntad dentro de los lmites de la licitud y del inters pblico. El orden jurdico prohibe o permite ciertas conductas humanas en tanto perturban o no la convivencia en sociedad. En este precepto el legislador establece concretamente la sancin para actos ilcitos, es decir, aquellos que se realizan contraviniendo normas prohibitivas o de inters pblico, sentando as, el principio de que tales actos no deben producir efectos jurdicos, por lo tanto estn afectados de nulidad, en este caso, absoluta pues cualquier interesado puede hacerla valer. Debemos aclarar que la ineficacia a que hacemos referencia no es sinnimo de irrelevancia, ya que los actos ilcitos tienen singular trascendencia jurdica no slo por el cuidado que el legislador pone en evitar que los autores de tal conducta alcancen sus pretensiones, sino por la necesidad de reparar los daos y perjuicios que el ilcito provoque a terceros y por la ponderacin que el mismo legislador hace, en algunos casos, para salvaguardar ciertas instituciones estableciendo en la misma ley, excepciones al principio declarado, como ocurre p. e. en el caso previsto por el a. 289 del propio cdigo. ARTCULO 9o. La ley slo queda abrogada o derogada por otra

posterior que asilo declare expresamente, o que contenga disposiciones total o parcialmente incompatibles con la ley anterior.
110
]

DISPOSIC IONES PRELIMINARES

ARIS 4t, 10

La abrogacin (privacin total de efectos) o la derogacin (privacin parcial de efectos) de una ley puede ser expresa o tcita. En el primer caso la nueva ley hace la declaracin correspondiente en sus artculos transitorios, procedimiento sencillo, claro y que, por ende, evita errores en la aplicacin de la nueva norma y conflicto de leyes en el tiempo. Entendemos que estamos frente a una abrogacin tcita cuando la declaracin que se hace en los artculos transitorios es general y abstracta establecindose que quedan derogadas todas las disposiciones anteriores que se opongan a la nueva ley, o cuando simplemente no se hace tal declaracin. En ambos casos, para evitar confusiones en la labor de precisar cules son las normas que deben derogarse o a brogarse, este precepto debe ser interpretado en el sentido de que tales normas carecen de fuerza obligatoria. Para ello deben tomarse en cuenta los siguientes principios: I) Si la materia de que se trate ha quedado regulada totalmente por una ley posterior, las anteriores han sido abrogadas ya que el tratamiento que se les debe dar responde a nuevos criterios establecidos por el legislador; 2) En-caso de incompatibilidad entre disposiciones concretas se entendern derogadas las anteriores; 3) En caso de que la ley anterior sea ms extensa que la nueva, se entendern derogados los puntos tratados por esta ltima y continuarn vigentes las materias que no hallan sido reguladas por sta. A. E.P. D. y N.

ARTICULO

lo. Contra la observancia de la ley no puede alegarse desuso, costumbre o prctica en contrario.

Se consigna el principio de que una ley slo pierde vigencia por voluntad del legislador en los trminos del artculo anterior. Concomitantemente a este principio se asienta aquel que responde a todo sistema jurdico escrito y por el cual se priva de fuerza a la costumbre derogatoria. Se entiende por costumbre la repeticin de actos semejantes que crean hbitos sociales y son realizados constante y espontneamente por los miembros de una comunidad. En este sentido es una fuente de derecho, un derecho que surge de forma natural y por iniciativa de los grupos sociales llegando, en algunos sistemas como el Common Law, a tener fuerza jurdica obligatoria. Para ello se requiere de la conjuncin de dos elementos: uno objetivo que es un hecho social (la repeticin de una conducta) y el otro subjetivo, la conviccin en el nimo de quien realiza dicha conducta de que se trata de una obligacin. Una de las especies de la costumbre es precisamente la derogatoria que si bien en un momento histrico determinado puede responder a necesidades concretas de la sociedad, en nuestro derecho no tiene ninguna aplicabilidad. Es justificable la actitud del legislador al conservar este precepto en el cdigo

ARTS. 10, II y 12

LIBRO PRIMERO

de 1928 a pesar de que parece reiterativo del articulo precedente. La costumbre derogatoria queda as excluida del ordenamiento jurdico, de otra manera la mutacin y flexibilidad histrica de la costumbre contraria al derecho, propiciara la inseguridad de las relaciones jurdicas. A.E.P. D. y N.

ARTIcuLo 11. Las leyes que establecen excepcin a las reglas generales, no son aplicables a caso alguno que no est expresamente especificado en las mismas leyes.
La caracterstica ms importante de una norma jurdica es su generalidad, es decir, debe ser aplicada a todos aquellos que se encuentren en el supuesto jurdico que condiciona esa aplicacin, por un lado, y su abstraccin, es decir que, deber ser aplicada a todos los casos en que se realicen los supuestos normativos, por otro. Sin embargo, el legislador, por razones plenamente justificadas, puede establecer excepciones concretas en cuyo caso al juez no le est permitido usar la analoga como mtc -lo de interpretacin. Las excepciones debern estar precisamente determinadas por la norma y ningn otro caso, por semejante que sea, podr gozar de ese rgimen de excepcin. Slo as se garantiza no slo el cumplimiento de la voluntad del legislador expresada en la norma de derecho, sino la propia seguridad jurdica sustentada en las caractersticas de generalidad y abstraccin a que hacemos referencia en el prrafo anterior. Por idnticas razones frente a su rgimen de excepcin no se puede intentar integrar la norma de que se trate. No se puede pretender que el legislador cometi omisiones al sealar determinados casos como excepcin y no otros, su voluntad est enunciada, o debe estarlo, con claridad y exhaustivamente. A.E. P.D. y N. ARTCULO 12. Las leyes mexicanas rigen a todas las personas
que se encuentren en la Repblica, as como los actos y hechos ocurridos en su territorio o jurisdiccin y aqullos que se sometan a dichas leyes, salvo cuando stas prevean la aplicacin de un derecho extranjero y salvo, adems, lo previsto en los tratados y convenciones de que Mxico sea parte. ste y otros preceptos fuerrn reformados por decreto de 11 de diciembre de

1987, publicado en el Diario Dficial de la Federacin de 7 de enero de 1988 que entr en vigor al da siguiente de su publicacin. De acuerdo con la reforma antes dicha, las leyes mexicanas se aplican: a) a todas las personas que se encuentren cn el territorio nacional; b) a los actos y

1121

DISPOSICIONES PRELIMINARES

AS. L.1

hechos ocurridos en su territorio y c) en todos aquellos casos en que los interesados se someten a la aplicacin de dichas leyes. Modificando el principio de territorialidad de la ley mexicana que contena el a. 12 antes de la reforma, el precepto permite ahora la aplicacin del derecho extranjero en dos casos: cuando as lo prevea expresamente la ley mexicana (vase a. 13 y su comentario) y cuando los tratados y convenios internacionales celebrados por Mxico, establezcan la ..,plicacin del derecho extranjero. La reforma tom en cuenta la parte conducente de las convenciones internacionales que se celebraron de acuerdo con lo resuelto en tres Conferencias Interamericanas Especializadas en Derecho Internacional Privado que se conocen por sus siglas C1D1P, 1, II y III, que se celebraron respectivamente en Panam (1965), en Montevideo, Uruguay (1969) y en La Paz, Bolivia (1984), a las que Mxico concurri, La reforma no incorpora en su contexto en forma ntegra lo resuelto en dichas tres convenciones. Unicamente se redujo a los siguientes puntos: a) Convencin Interamericana sobre Normas Generales de Derecho Internacional Privado (Montevideo, Uruguay, 1969); b) Convencin Interamericana sobre Personalidad y Capacidad de las Personas Jurdicas en el Derecho Internacional Privado (La Paz, Bolivia, 1984) y c) Convencin Interamericana sobre Domicilio de Personas Fsicas en el Derecho Internacional Privado (Montevideo, Uruguay, 1969). El articulo que comentamos en su nueva redaccin reforma en manera sustancial el si:.,eina de rgida territorialidad del derecho mexicano antes establecido y permite abrir un espacio a la aplicacin en Mxico de la ley extranjera en los casos mencionados en el mismo precepto y a su vez permitir concordar el orden jurdico nacional con la moderna legislacin extranjera, en el mbito del Derecho Internacional actual. La doctrina mexicana estaba consciente que el mayor obstculo para una modernizacin del Derecho Internacional Privado nacional lo constitua precisamente el territorialisrno "a ultranza" insito en dicho precepto. En la primera parte del precepto se observa que se sigue conservando el territorialismo a que nos referamos antes, puesto que las leyes mexicanas son las que rigen en la Repblica, pero tambin se abre la posibilidad de aplicar el derecho extranjero cuando las mismas leyes nacionales asilo prevean y cuando as lo dispongan los tratados firmados y ratificados por Mxico. Cabe destacar que se elimina la posibilidad de aplicar el derecho extranjero cuando as lo aconseje la doctrina, ya que sta no est reconocida, en Mxico, como fuente formal de derecho (SJF, 6a. poca, 2a parte, vol. CXXXVIII, p. 16). Tambin es menester destacar que tampoco es posible aplicar la norma extranjera por disposicin de los jueces, aunque es de recordarse que en ciertos pases, como Francia, el enorme desarrollo del derecho conflictual se debe a la extraordinaria labor de las cortei y de los tribunales. I.G.G. y V.C.G.M.

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ART. 13

L110 PRIMERO

ARTICULO 13. La determinacin del derecho aplicable se har

conforme a las siguientes reglas:

1.Las situaciones jurdicas vlidamente creadas en las entidades de la Repblica o en un Estado extranjero conforme a su derecho, debern ser reconocidas; estado y capacidad de las personas fsicas se rige por el derecho del lugar de su domicilio; HLLa constitucin, rgimen y extincin de los derechos reales sobre inmuebles, as como los contratos de arrendamiento y de uso temporal de tales bienes, y los bienes muebles, se regirn por el derecho del lugar de su ubicacin, aunque sus titulares sean extranjeros; 1VLa forma de los actos jurdicos se regir por el derecho del lugar en que se celebren.' Sin embargo, podrn sujetarse a las formas prescritas en este Cdigo cuando el acto haya de tener efectos en el Distrito Federal o en la Repblica tratndose de materia federal; y YSalvo lo previsto en las fracciones anteriores, los efectos jurdicos de los actos y contratos se regirn por el derecho del lugar en donde deban ejecutarse, a menos de que las partes hubieran designado vlidamente la aplicabilidad de otro derecho.
Esta parte o encabezado es una copia del a. lo. de la Convencin Interamericana sobre Normas Generales de Derecho Internacional Privado, suscrita en Montevideo, en 1969, ratificada por nuestro pas, slo que el instrumento uruguayo se refiere a "norma jurdica aplicable" y no a "derecho" como impropiamente lo hace reiteradamente la reforma. La fr.!, del mismo a. 13, establece que las "situaciones jurdicas vlidamente creadas en las entidades de la Repblica o en un Estado extranjero conforme a su derecho, debern ser reconocidas". Lo anterior es una transcripcin parcial del a. 7, del instrumento interamericano citado, siendo una adopcin de la teora de los derechos adquiridos o de los vestedrigths, doctrina norteamericana muy en boga hace algunos decenios. Hasta dnde un Cdigo Civil, local, como lo es el del DF, puede regular conflictos de leyes entre entidades de la Repblica, materia que indudablemente pertenece al orden federal? La respuesta se encuentra en que conforme al a. lo. del CC del DF, este mismo cuerpo de leyes, se aplica en materia federal. Se concluye, pues, que en derecho una situacin que se adquiere vlidamente, no tiene por qu cuestionarse, salvo que atente contra el orden pblico local.
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DISPOSICIONES PRELIMINARES

ARTV U y 14

"El estado y capacidad de las personas fisicas se rige por el derecho del lugar de su domicilio", se afirma en la fr. 11 del mismo numeraL Seguramente esta es una de las reformas ms importantes ya que anteriormente el estado y capacidad de las personas se regan por las leyes mexicanas, en consonancia con los estrictos principios de la territorialidad. Ntese cmo a partir de aqu casi todo el derecho conflictual va a tener como eje el punto de contacto del domicilio, que es la tendencia ms moderna y ms generalizada. La fr. III dice que "la constitucin, rgimen y extincin de los derechos reales sobre inmuebles, as como los contratos de arrendamiento y de uso temporal de tales bienes, y los bienes muebles, se regirn por el derecho del lugar de su ubicacin, aunque sus titulares sean extranjeros". En esta parte se sigue la regla conlictual lex re sitae, que es reconocida universalmente para el caso de los bienes inmuebles y las acciones reales sobre los mismos. As lo confirma el a. lo., seccin C, de la Convencin Interamericana sobre Competencia en la Esfera Internacional para la Eficacia Extraterritorial de las Sentencias Extranjeras, aunque para las acciones reales sobre bienes muebles corporales se exige que dichas cosas estn o se encuentren en la Repblica para que puedan ser regidas por nuestras leyes. Esta reforma confirma lo contenido en la fr. II y primera parte de la fr. [II, del a. 121 de la Constitucin Poltica mexicana. As mismo la reforma viene a ratificar lo que ya estaba contenido en el a. 14, derogado. del propio CC. Asienta la fr. IV del mismo a. 13 reformado: "La forma de los actos jurdicos se regir por el derecho del lugar en que se celebren. Sin embargo, podrn sujetarse a las formas prescritas en este Cdigo cuando el acto haya de tener efectos en el Distrito Federal o en la Repblica (se entiende mexicana) tratndose de materia federal." Esta parte se acoge a la regla locus regit actum, principio jurdico segn el cual es derecho aplicable a la forma de los actos jurdicos el derecho del lugar donde stos se realizan. Aunque se da la posibilidad de que las partes se acojan a las formas mexicanas cuando el acto vaya a tener efectos en el DF o en Mxico. Puede afirmarse, que en esta materia no se dieron cambios sustanciales pues iguales principios estableca el derogado a. 15 del CC. La ltima fraccin de este mismo articulo, la V, establece que "salvo lo previsto en las fracciones anteriores, los efectos jurdicos de los actos y contratos se regirn por el derecho del lugar en donde deban ejecutarse, a menos de que las partes hubieran designado vlidamente la aplicabilidad de otro derecho". En esta fraccin se adopta el principio conflictual lex loci executionis, segn el cual es aplicable el derecho del lugar de ejecucin de una obligacin o de un acto jurdico, regla que en cierta forma ya contena el a. 13, ya derogado. y V.C.G.M.

ARTCULO 14. En la aplicacin del derecho extranjero se observar lo siguiente:

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ART. 14

LIBRO PRIMERO

I.Se aplicar como lo hara el juez extranjero correspondiente, para lo cual el juez podr allegarse la informacin necesaria acerca del texto, vigencia, sentido y alcance legal de dicho derecho; 11.Se aplicar el derecho sustantivo extranjero, salvo cuando dadas las especiales circunstancias del caso, deban tomarse en cuenta, con carcter excepcional, las normas conflictuales de ese derecho, que hagan aplicables las normas sustantivas mexicanas o de un tercer Estado; HLNo ser impedimento para la aplicacin del derecho extranjero, que el derecho mexicano no prevea instituciones o procedimientos esenciales a la institucin extranjera aplicable, si existen instituciones o procedimientos anlogos; 1VLas cuestiones previas, preliminares o incidentales que puedan surgir con motivo de una cuestin principal, no debern resolverse necesariamente de acuerdo con el derecho que regule a esta ltima; y Cuando diversos aspectos de una misma relacin juV. rdica estn regulados por diversos derechos, stos sern aplicados armnicamente, procurando realizar las finalidades perseguidas por cada uno de tales derechos. Las dificultades causadas por la aplicacin simultnea de tales derechos se resolvern tomando en cuenta las exigencias de la equidad en el caso concreto. Lo dispuesto en el presente artculo se observar cuando resultare aplicable el derecho de otra entidad de la Federacin.
La reforma corresponde a lo ordenado por el a. 2 de la Convencin Interamericana sobre Normas Generales que a la letra dice: "Los jueces y autoridades de los Estados partes estarn obligados a aplicar el derecho extranjero tal como lo haran los jueces del Estado cuyo derecho resultare aplicable, sin perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la existencia y contenido de la ley extranjera invocada." - A su vez y en plena concordancia con lo anterior, el a. 284 reformado del CPC para el DF, establece que "slo los hechos estarn sujetos a prueba..." lo que implica que el derecho extranjero ya no debe ser probado, como se estableda antes de las modificaciones de 1988. En el mismo sentido se pronuncia el nuevo texto del a. 86 del CFPC. Adems de que ya no es menester probar la norma extranjera, sino que el juez local podr allegarse, por sus propios medios y conductos, la informacin

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DISPOSICIONES PRELIMINARES

ART., 14

probatoria acerca de la misma, el juez deber hacer un esfuerzo y tratar de ubicarse en el sistema jurdico extranjero, como si estuviera actuando en L sta es la nica forma de aplicar el derecho extranjero de una manera coherente y lgica. La norma que enuncia la fr. II, del a. 14, significa que no se acepta la aplicacin de, la norma extranjera (que no el derecho extranjero) sino cuando sea la sustantiva, no la conflictual, a fin de evitar, hasta donde sea posible, el llamado reenvo en segundo grado. El reenvo o juego de la raquette internationale, tiene sus defensores y sus detractores. Aqu se trata de evitar, salvo que las circunstancias muy especiales del caso as lo ameriten, que a su vez la norma extranjera se remita otra vez a las normas mexicanas o de un tercer Estado. En otras palabras, si el derecho extranjero, para la solucin del conflicto remite a las leyes sustantivas mexicanas, no se estara en el caso de aplicar el derecho extranjero, ni se deber aplicar el derecho de un tercer Estado, porque estaramos en presencia de un reenvo en segundo grado, si la norma del derecho extranjero reenva a otro ordenamiento la solucin del caso. La fr. III del mismo a. 14, establece que "no ser impedimento para la aplicacin del derecho extranjero. que el derecho mexicano no prevea instituciones o procedimientos esenciales a la institucin extranjera aplicable, si existen instituciones o procedimientos anlogos". Si se lee detenidamente el a. 3 de la Convencin Interamericana sobre Normas Generales, a que nos hemos venido refiriendo, observamos una exacta coincidencia en cuanto al contenido de ambos preceptos, aunque su redaccin sea ligeramente distinta. Con lo anterior se pretende que se aplique la norma extranjera siempre y cuando exista una institucin idntica o al menos anloga en el derecho mexicano. A esta figura se le denomina. en la legislacin y jurisprudencia de otros pases, especialmente europeos. la "institucin desconocida", con la cual los jueces y juristas mexicanos estn poco familiarizados. Lo anterior se hace para evitar, hasta donde ello sea posible. una denegacin de justicia. En esta fraccin est previsto el caso en que el derecho mexicano no contenga instituciones o procedimientos iguales a la institucin extranjera que se trata de aplicar. El juez mexicano no puede negarse a aplicar la norma extranjera, si existen en el derecho mexicano principios semejantes a los que se sustentan en aquella ley extranjera. Debe proceder por analoga. (analogia juris) a la aplicacin de las normas relativas a la institucin extranjera, respetando las normas de orden pblico mexicano. La fr. IV es una mera transcripcin del a. 8 de la citada Convencin sobre Normas Generales. En relacin a la cuestin previa, en el Derecho Internacional Privado caben

dos alternativas: o se resuelve de acuerdo a la cuestin principal o se resuelve en forma autnoma o separada. Se pueden abonar razones y argumentos a favor de una y otra solucin, sin embargo, tanto el CC mexicano corno la Convencin Interamericana han adoptado la teora de la independencia de ambas cuestiones en virtud de que se trata de reglas de conflicto diferentes.

La fr. V del mismo a. 14, afirma que "cuando diversos aspectos de una misma relacin jurdica estn regulados por diversos derechos (normas), stos sern aplicados armnicamente, procurando realizar las finalidades perseguidas por cada uno de tales derechos. Las dificultades causadas por la aplicacin

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Alti% 14) IS

LIBRO PRIMERO

simultnea de tales derechos se resolvern tomando en cuenta las exigencias de la equidad en el caso concreto". Lo establecido en esta fraccin corresponde al contenido del a. 9 de la Convencin sobre Norrnas Generales, tantas veces citada. Lo anterior se conoce, en la teora y prctica conflictuales, con el nombre de "armonizacin del derecho", lo cual implica una gran voluntad de aplicar la norma extranjera a fin de que todas las normas involucradas alcancen sus propsitos, presidiendo todo el proceso la equidad. Lo que se pretende es, pues. lograr una correcta y ordenada coordinacin entre todas las normas que confluyan en el caso concreto (Batiffol, Carrillo Salcedo. Miaja de la Muela. etc.). El prrafo final del a. 14 establece que lo dispuesto por el mismo "se observar cuando resultare aplicable el derecho de otra entidad de la Federacin", lo cual significa que todos los principios nsitos en dicho numeral se aplicarn a los conflictos de leyes entre las entidades federativas, en virtud de que el CC para el DF rige en materia de orden federal. I.G.G. y V.C.G.M. ARTCULO 15. No se aplicar el derecho extranjero: 1.Cuando artificiosamente se hayan evadido principios fundamentales del derecho mexicano, debiendo el juez determinar la intencin fraudulenta de tal evasin; y Cuando las disposiciones del derecho extranjero o el resultado de su aplicacin sean contrarios a principios o instituciones fundamentales del orden pblico mexicano. De la misma manera que en otros casos, este precepto es una copia fiel del a. 6 de la rnulticitada Convencin sobre Normas Generales y lo que intenta es tipificar al fraude a la ley como una excepcin a la ley normalmente aplicable, a fin de preservar los "principios fundamentales" del derecho nacional. El fraude a la ley, como el reenvo, es una institucin muy discutida y discutible en el Derecho Internacional Privado, porque contiene elementos muy subjetivos: "artificiosamente", "intencin fraudulenta", "principios fundamentales", etc., sin embargo, es un remedio que nunca falta en leyes y convenciones confiictuales para evitar la aplicacin de normas extranjeras cuando exista intencin dolosa de por medio. Existe fraude a la ley cuando conforme a la fr. 1, las partes se acojan a una legislacin ms favorable evadiendo artificiosamente la aplicacin de la ley mexicana. Por fraude a la ley se entiende generalmente "la realizacin de un acto lcito -ms frecuentemente dos o ms actos- para la consecucin de un resultado antijurdico" (Miaja, Adolfo, Derecho Internacional Privado, 8a. ed., Mxico, Atlas. 1979, tomo primero, p. 400). Paulo, en el Digesto (1,329) define: "comete fraude
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DISPOSICIONES PRELIMINARES

AR IS, I5 lE

contraria a una ley imperativa. En la doctrina se discute si el fraude a la ley est comprendido en la violacin del orden pblico. Nuestro Cdigo en la reforma que se comenta, en el precepto de que se trata, distingue acertadamente la conducta en fraude a la ley y la que se realiza contra el orden pblico en general. Por ltimo, la fr. II del mismo a. 14 establece la otra excepcin a la ley normalmente aplicable: el orden pblico, al establecer que "no se aplicar el derecho extranjero cuanto ste, o el resultado de su aplicacin, sean contrarios a principios o instituciones fundamentales de orden pblico mexicano". Los aa. 6 y 7 de la tantas veces citada Convencin Interamericana se consagran al orden pblico, aunque para que ste opere se necesita que la norma extranjera sea manifiestamente contraria a los principios de su orden pblico. Es decir, prevalece el orden pblico local sobre la ley aplicable pero debe existir una obvia y manifiesta contradiccin al mismo. En nuestro entender la contradiccin es manifiesta si resulta objetivamente evidente para cualquier juez o persona que proceda en la materia conforme a la prctica y la buena fe. I.G.G. y VC.G.M.
ARTICULO 16. Los habitantes del Distrito Federal tienen obliga-

a la ley. quien cumpliendo la letra del precepto, elude acatar su sentido". Es esa artificiosa evasin la que caracteriza al fraus legis, en opinin de Paulo. En el fraude a la ley se realiza "artificiosamente" una conducta prohibida o

cin de ejercer sus actividades y de usar y disponer de sus bienes en forma que no perjudique a la colectividad, bajo las sanciones establecidas en este Cdigo y en las leyes relativas.

Decan en su Informe los redactores del CC que: El pensamiento capital que informa el proyecto puede expresarse brevemente en los siguientes trminos: armonizar los intereses individuales con los sociales corrigiendo el exceso de individualismo que impera en el Cdigo de 1884... para transformar un Cdigo Civil en un Cdigo privado social es preciso reformarlo substancialmente derogando todo cuanto favorece exclusivamente al inters particular en perjuicio de la colectividad e introduciendo nuevas disposiciones que armonicen con el concepto de solidaridad. Es un principio de derecho universal que los intereses colectivos deben primar sobre los derechos de los particulares. El artculo que se comenta consagra este principio y es un fiel exponente del pensamiento de los redactores del CC. Cuando el titular de un derecho lo ejercita respetando el derecho ajeno cumple con el deber jurdico de no lesionar los derechos e intereses de los dems. Por el contrario, si al ejercerse el derecho se ocasiona un perjuicio a un tercero,

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AR rti. Ifrly 17

LIBRO PRIMERO

el que lo ejerce obra ilcitamente y debe reparar el dao causado. Pero si el ejercicio de ese derecho tiene por finalidad causar deliberadamente un dao a un tercero o al grupo social, se est abusando del derecho. Los principios establecidos por el legislador en el a. 16 se encuentran en perfecta armona con otras normas del CC. As p.e.: el a. 840 establece que no es lcito ejercer el derecho de propiedad de manera que su ejercicio no d otro resultado que causar perjuicios a un tercero sin utilidad para el propietario. El a. 934 reafirma el principio al establecer que la captacin de aguas subterrneas puede hacerla el propietario de un predio aunque perjudique al vecino siempre que no lo haga con el solo fin de causarle un perjuicio. Por fin, el a. 1912 dispone que "cuando al ejercer un derecho se causa dao a otra persona, hay obligacin de indemnizarlo si demuestra que el derecho slo se ejercit a fin de causar el dao sin utilidad para el titular del derecho". Existe en los tres casos el ejercicio abusivo del derecho y el perjuicio ocasionado por la accin ilcita debe ser indemnizado. Otras disposiciones del CC que se refieren a actuaciones que daan los intereses ajenos y ocasionan perjuicios a la colectividad, los encontramos en los aa. 740,1152 fr. IV, 2453 y 2751 que impiden que permanezcan ociosos los terrenos destinados a la produccin agrcola, porque con ello se lesionan los intereses colectivos. Otras conductas ilcitas similares a las anteriores, que se sancionan, las encontramos en los aa. 837, 843, 845, 853, 935, 1038 fr. VI, 1092, 1123 y 1797. L.C.P.

ARTCULO 17.

Cuando alguno, explotando la suma ignorancia, notoria inexperiencia o extrema miseria de otro; obtiene un lucro excesivo que sea evidentemente desproporcionado a lo que l por su parte se obliga, el perjudicado tiene derecho a elegir entre pedir la nulidad del contrato o la reduccin equitativa de su obligacin, ms el pago de los correspondientes daos y perjuicios. El derecho concedido en este artculo dura un ao.

Se legisla la figura jurdica de la lesin en su forma moderna, o sea la llamada por la doctrina "lesin calificada" o "lesin subjetiva". inspirada en sus similares de los cdigos civiles alemn y suizo, la lesin en la redaccin que le ha dado el codificador mexicano, adopta un contenido sui generis que la transforma en un instrumento potencial de proteccin a una clase social desposeda, segn surge del Informe de la Comisin Redactora y Revisora del Proyecto de CC. La lesin se ubica en el mbito de los contratos sinalagmticos onerosos. Se configura por una evidente desproporcin entre las prestaciones que los contratantes se deben entre s, cuando dicha desproporcin obedece a la explotacin que realiza uno de ellos de ciertos estados de minusvala o inferioridad en que se encuentra el otro contratante. [201

DISPOSICIONES PRELIMINARES

ARIS.17% 15

Esta figura jurdica consta de dos elementos: uno objetivo y otro subjetivo y ambos estn unidos por un nexo de causalidad. El elemento objetivo consiste en la desproporcin entre las prestaciones que se deben los contratantes; sta debe ser de tal magnitud que pueda destruir el equilibrio del propio contrato ("un lucro excesivo que sea evidentemente desproporcionado"). Su apreciacin queda sujeta al arbitrio judicial. El elemento subjetivo radica en el hecho de la explotacin realizada por el contratante econmica o intelectualmente fuerte, sobre el dbil ("explotando la suma ignorancia..."). Debe asimismo existir un nexo causal entre el lucro excesivo y el hecho de la explotacin, ya que se explota para obtenerlo; si falta la relacin de causalidad entre la conducta ilcita y la ventaja obtenida, no cabe hablar de lesin. El perjudicado tiene derecho a elegir entre pedir la nulidad del contrato o la reduccin equitativa de su obligacin. Este criterio opcional le confiere flexibilidad al texto legal, ya que el perjudicado puede tener inters en mantener el contrato. Lo que no podr hacer de acuerdo a la letra de la ser solicitar un complemento en el precio o en la obligacin de su contraparte. La indemnizacin por daos y perjuicios comprende tanto el dao emergente como el lucro cesante y si procediese, de acuerdo a los aa. 1916 y 1921, la reparacin por dao moral.

La demanda por nulidad o por reduccin equitativa de la obligacin est sujeta al plazo de caducidad de un ao.

C.G. M .

ARTCULO IR.

El silencio, obscuridad o insuficiencia de la ley, no autorizan a los jueces o tribunales para dejar de resolver una controversia.

Existe gran semejanza entre esta disposicin y el a. 40. del CC francs que dice: "El juez que se negare a juzgar pretextando silencio, obscuridad o insuficiencia de la ley, podr ser juzgado por denegacin de justicia". Al parecer este artculo sirvi de modelo al nuestro.

Antes de la promulgacin del CC francs, los jueces acostumbraban enviar en

consulta al Poder Legislativo los procesos cuya resolucin era dificil, cuando no exista ley aplicable al caso o era dudoso el sentido de la norma. Este procedimiento converta en jueces a los rganos legislativos que en la mayora de los casos, al aclarar el texto de la ley se inclinaban en uno u otro sentido. Al presentar los redactores del CC su proyecto a la Asamblea francesa, destacaron en el discurso preliminar que la interpretacin de las leyes deban

hacerla los tribunales y no el legislador. El deber del juez, decan, es aplicar la ley. Negarse a resolver el caso o diferirlo cuando la ley no es clara es denegar la justicia. El ministerio de los jueces se ha organizado principalmente porque
[21]

AR 1% IN v

LIBRO PRIMERO

existen leyes oscuras que es necesario interpretar. Exigirle al legislador que interprete la ley es convertirlo en juez. Debido a la gran complejidad de los procesos sociales, es imposible que el legislador, al elaborar la ley, pueda dar solucin adecuada a todos los casos que ocurran en la vida prctica, menos an a situaciones no previstas. Habr otros casos en que el texto legal que se elabore ser insuficiente o incompleto. Sera insuficiente una ley que prohibiera pactar intereses superiores a los legales y no determinara el porcentaje de ellos. Cuando no hay ley o sta es insuficiente, se dice que existe una laguna legal. En la legislacin francesa la laguna se colma, en ltimo trmino recurriendo a la equidad, entre nosotros por los principios generales del derecho. Los jueces al colmar las lagunas deben hacerlo de acuerdo al derecho ya existente. Podrn formular conceptos jurdicos nuevos, distintos de las reglas generales, pero deben estar fundados en las reglas o principios de derecho, ya existentes. "La nueva regla elaborada por el juez ya era derecho antes". El derecho no tiene lagunas, stas se encuentran en la ley pero no en el derecho. (Zitelmann, E. "Las lagunas del derecho", Anales de jurisprudencia, t. XII, pp. 735 y 771). No define el CC lo que debe entenderse por principio general del derecho. La SCJN dice que: ...son principios generales del derecho verdades jurdicas notorias, indiscutibles de carcter general, como su mismo nombre lo indica, elaboradas o seleccionadas por la ciencia del derecho, de tal manera que el juez pueda dar la solucin que el mismo legislador hubiera pronunciado si hubiera

estado presente, o habra establecido si hubiere previsto el caso: siendo condicin de los aludidos principios que no desarmonicen o estn en contradiccin con el conjunto de normas legales cuyas lagunas u omisiones han de llenar. (Sentencia de 15 de marzo de 1938. SJF, t. W p. 2641).

En estrecha concordancia con el a. 18 del CC, el a. 213 fr. V del CP establece que "al que comete delito de abuso de autoridad se le impondr de seis meses a seis aos de prisin, multa y destitucin de empleo cuando estando encargado de administrar justicia, bajo cualquier pretexto, aunque sea el de oscuridad o silencio de la ley se niegue a despachar un negocio pendiente ante l". L.C.P. ARTICULO 19. Las controversias judiciales del orden civil debern

resolverse conforme a la letra de la ley o a su interpretacin jurdica. A falta de ley se resolvern conforme a los principios generales de derecho.

[22]

DISPOSICIONES PRELIMINARES

A RTS. 19 y 211

Esta disposicin es acorde con el a. 14, pfo. cuarto constitucional, segn el cual "En los juicios de orden civil, la sentencia definitiva deber ser conforme a la letra, o la interpretacin jurdica de la ley, y a falta de sta se fundar en los principios generales del derecho". El CC es ms amplio, ya que se refiere no slo a la sentencia definitiva, sino a todo acto de aplicacin de la ley en cualquier momento del juicio. La norma se refiere tanto a la interpretacin como a la integracin de la ley, estableciendo un orden de prelacin: en primer lugar, el juez debe atenerse a la letra de la ley, si sta prev la solucin del conflicto de intereses de que se trate. Cuando el sentido de la ley es dudoso, el intrprete debe acudir a la interpretacin jurdica, comprendindose en esta expresin las llamadas "interpretacin histrica", "interpretacin lgica" e "interpretacin sistemtica". Es de aplicacin al respecto el principio de hermenutica segn el cual no debe desconocerse la letra clara de la ley, a pretexto de consultar con su espritu. Si el caso planteado ante el juez no estuviere previsto, no por eso el magistrado dejar de fallar (a. 18), sino que deber integrar la ley, colmar la laguna legal, recurriendo a los principios generales del derecho. Este es el nico procedimiento de integracin autorizado por la C (a. 14) y por el CC. En derecho comparado, encontramos legislaciones que permiten integrar la ley recurriendo a la costumbre. En el CC para el DF la costumbre solamente puede aplicarse cuando la ley se remite a ella en forma expresa. En cuanto a los principios generales de derecho, son los "criterios o entes de razn que expresan un juicio acerca de la conducta humana a seguir en cierta situacin" (Adame Goddard, Jorge, Diccionario jurdico mexkario, Mxico, UN AM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, 1984, t. VII, p. 222). El derecho, como obra de la inteligencia humana, enuncia ciertos principios de axiologia, que informan los sistemas jurdicos positivos. Por lo que toca al problema del razonamiento analgico como forma de integracin del derecho, es perfectamente vlido, ya que "la base del razonamiento por analoga es un principio general de derecho, que habra que formular en estos trminos: la justicia exige que dos casos iguales sean tratados igualmente". Pero como el presente artculo no se refiere a la analoga en especial, el juez civil puede recurrir a ella en primer trmino, o bien a otro principio general de derecho. C.G.M.

ARTICULO 20. Cuando haya conflicto de derechos, a falta de ley

expresa que sea aplicable, la controversia se decidir a favor del que trate de evitarse perjuicios y no a favor del que pretenda obtener lucro. Si el conflicto fuere entre derechos iguales o de la misma especie se decidir observando la mayor igualdad posible entre los interesados.
P3]

ARTS. 20 y 21

LIBRO PR (MERO

Cuando se plantea un conflicto de derechos y existe ley expresa aplicable al caso, el juez debe atenerse a los dictados de esa ley. Pero si la norma legal no existe, estamos ante un problema de integracin de la ley: el juez est obligado a resolver el conflicto en ausencia de ley (praeter legem). Dada la plenitud hermtica del orden jurdico, toda situacin puede ser resuelta jurdicamente. El a. 19 dispone, que a falta de ley, las controversias del orden civil se resolvern conforme a los principios generales del derecho; y el presente artculo se refiere, aunque sin mencionarla expresamente, a la equidad. Gran parte de la doctrina acepta que la equidad es uno el ms general de los principios generales del derecho. Otro artculo que alude tcitamente a la equidad es el 1857, que dispone sobre la forma en que deben interpretarse los contratos. El primer prrafo del a. 20 indica que, en caso de conflicto de derechos, el juez deber resolver a favor de quien trata de evitarse perjuicios, y no a favor de quien pretende obtener lucro. Esta norma de equidad, que tiende a la proteccin de la parte dbil en la relacin jurdica, es paralela a aqulla del derecho penal por la cual, en caso de duda, el juez impondr la solucin que favorezca al inculpado: in dubio pro reo; asimismo la dogmtica del derecho del trabajo ha elaborado un principio equivalente, in dubio pro operario El prrafo segundo del presente artculo (conflicto entre derechos iguales o de la misma especie) formula de manera ms clara el principio de la equidad, dado que el establecer "la mayor igualdad posible entre los interesados" no significa otra cosa para el juez que el acatamiento cabal de un criterio de equidad. C.G. M. ARTCULO 21.

La ignorancia de las leyes no excusa su cumplimiento; pero los jueces teniendo en cuenta el notorio atraso intelectual de algunos individuos, su apartamiento de las vas de comunicacin o su miserable situacin econmica, podrn, si est de acuerdo el Ministerio Pblico, eximirlos de las sanciones en que hubieren incurrido por la falta de cumplimiento de la ley que ignoraban, o de ser posible, concederles un plazo para que la cumplan; siempre que no se trate de leyes que afecten directamente al inters pblico.

Esta norma acoge el principio clsico expresado en el aforismo latino ignorando legis non excusen, Los cdigos civiles del tipo del Cdigo Napolenico lo incorporaban en forma estricta; as los cdigos civiles para el DF de 1870 y 1884

establecan que el error o la ignorancia de las leyes debidamente promulgadas no sirve de excusa y a nadie aprovecha. Los cdigos de tipo moderno como el presente han atenuado la severidad de este principio, atendiendo al notorio atraso intelectual de algunos indi(243

DISPOSICIONES PRELIMINARES

ART. 21

viduos, su apartamiento de las vas de comunicacin o su miserable situacin econmica. En Mxico, la mayor flexibilidad de la presente norma es una consecuencia de las ideas humansticas y de solidaridad social que surgieron a raz de la

Revolucin. En el Informe de la Comisin Redactora del CC se expresa que "Se


moder el rigor del precepto de que la ignorancia de las leyes debidamente promulgadas y publicadas no excusa su cumplimiento, precepto que se apoya en una ficcin legal constantemente desmentida por la experiencia...". Debemos asimismo concordar esta disposicin con el a. 1813 (tomado del CC portugus) que acepta el error de derecho, al contrario de los cdigos civiles de 1870 y 1884, que no lo admitan. No es preceptivo para los jueces eximir de las sanciones en que se incurriere, sino facultativo ("podrn"); tambin podrn otorgar un plazo para el cumplimiento; ambas soluciones requieren de la previa conformidad del MP y que no se est afectando el inters pblico. C.G.M.

[25)

LIBRO PRIMERO De las personas TITULO PRIMERO De las personas fsicas


ARTCULO 22.

La capacidad jurdica de las personas fsicas se adquiere por el nacimiento y se pierde por la muerte; pero desde el momento en que un individuo es concebido, entra bajo la proteccin de la ley y se le tiene por nacido para los efectos declarados en el presente Cdigo.

La persona fsica, el ser humano, adquiere capacidad jurdica (capacidad de goce) al nacer y la conserva durante toda su vida. Cuando muere pierde al mismo tiempo la capacidad. En manera ms clara: al morir la persona. se extingue junto con su vida fisiolgica, su personalidad. Ello no impide, que aun antes de nacer, desde el momento en que es concebido, (nasciturus) goce de la proteccin del derecho. Ello quiere decir que el ordenamiento jurdico ha establecido medidas de diversa ndole tendentes a conservar los derechos que al nacer habr de adquirir junto con la categora de persona. El a. 337 del CC dispone cundo se tiene por nacida a una persona, para todos los As, al ser concebido puede, antes de su nacimiento, ser instituido heredero o legatario y puede ser designado donatario (aa. 1314. 1315. 1377, 1638 y 2357 del CC). La proteccin que la ley civil otorga al concebido, comprende en primersimo lugar, la preservacin de la vida del ser que est por nacer. I.G.G.
ARTCULO 23. La efectos legales.

minora de edad, el estado de interdiccin y dems incapacidades establecidas por la ley, son restricciones a la personalidad jurdica que no deben menoscabar la dignidad de la persona ni atentar contra la integridad de la familia; pero los incapaces pueden ejercitar sus derechos o contraer obligaciones por medio de sus representantes.*

* N.E.: Texto vigente del artculo modificado en virtud del artculo primero del decreto que reforma diversas disposiciones al CC publicado en el DO del 23 de julio de 1992. [27]

ARTS.23 y 24

LIBRO PRIMERO

Si bien la persona flsica desde su nacimiento tiene capacidad de goce; es decir, puede adquirir derechos y asumir obligaciones. el precepto que se comenta dispone que carecen de capacidad de ejercicio quienes no han cumplido dieciocho aos, en que se alcanza la mayora de edad (a. 646 del CC). y agrega que los mayores de edad que no se encuentran en pleno uso de sus facultades mentales, se encuentran incapacitados para intervenir por si mismos en la vida jurdica; ya que carecen de cabal discernimiento habrn de hacerlo a travs de un representante. En esta situacin de incapacitacin se encuentran quienes previa comprobacin de su anormalidad en un juicio de interdiccin no estn en aptitud de gobernarse por s mismos. 'Tal ocurre con aquellos que sufran enfermedades mentales que los priven de inteligencia o quienes padecen idiotismo o imbecilidad, as como los que hacen uso inmoderado de drogas enervantes y los alcohlicos. En igual situacin de incapacitacin se encuentran los sordomudos que no saben leer ni escribir (a. 450 del CC).J* Los menores de edad y los mayores de edad en estado de interdiccin, podrn actuar vlidamente a travs de sus representantes. Los primeros por medio de quienes ejerzan sobre ellos la patria potestad o a falta de estas personas por medio de su tutor. Los segundos, siempre por medio de un tutor que ser designado por el juez en el procedimiento de interdiccin. No obstante, el menor de edad puede administrar por si mismo los bienes que ha adquirido por su trabajo (aa. 428 y 429 del CC). El varn si ha cumplido diecisis aos y la mujer si ha cumplido catorce, pueden contraer matrimonio, cumpliendo los requisitos a que se refieren los aa. 148 y 149 del CC, tienen tambin capacidad para otorgar testamento (a. 1306 del CC). Quien se encuentra en estado de interdiccin por causas de enajenacin mental, puede asimismo otorgar testamento durante los intervalos lcidos (a. 1307 del CC). I.G.G. ARTCULO 24. El

mayor de edad tiene la facultad de disponer libremente de su persona y de sus bienes, salvo las limitaciones que establece la ley.

La mayora de edad y por lo tanto la capacidad de ejercicio, se adquiere a los dieciocho aos cumplidos (a. 646 deI CC). El mayor de.edad (varn o mujer) tiene por ello, salvo que se encuentre en estado de interdiccin, plena capacidad. De los trminos en que est redactado el precepto en cuestin se puede concluir que la personalidad est constituida por la concurrencia en la misma persona, de la capacidad de goce y de la capacidad de ejercicio. * N.E. Debido a la reforma publicada en el DO del 23 de julio de 1992, el texto entre corchetes del comentario al a. 23 qued afectado, por ello deber modificarse conforme a la reforma de la fr. y la derogacin de las frs. III y N del a. 450. 128]

'MULOS PRIMERO SEGUNDO

ARTS 24 y 25

La norma contenida en este precepto, se relaciona con lo dispuesto en el a. 647 de este mismo cdigo en el que se reitera lo ordenado por el a. 24, salvo que ste ltimo estatuye expresamente que el mayor de edad tiene la facultad para disponer libremente de su persona y de sus bienes (prescripcin que aquel numeral omite) en tanto que el artculo objeto de este comentario acota con mayor precisin agregando "salvo las limitaciones que la ley establece" y de esta manera se refiere a las restricciones a la personalidad por causa de interdiccin. I.G.G.

TITULO SEGUNDO De las personas morales


ARTCULO 25. Son

personas morales: I.La Nacin, las Estados y los Municipios; II.Las dems corporaciones de carcter pblico reconocidas por la ley; 111.Las sociedades civiles o mercantiles; IVLos sindicatos, las asociaciones profesionales y las dems a que se refiere la fraccin XVI del articulo 123 de la Constitucin Federal; V.Las sociedades cooperativas y mutualistas; VI.Las asociaciones distintas de las enumeradas que se propongan fines polticos, cientficos, artsticos, de recreo o cualquiera otra fin lcito, siempre que no fueren desconocidas por la ley. VII.Las personas morales extranjeras de naturaleza privada, en los trminos del articulo 2736.

La importancia de este precepto radica en contener un elenco de las entidades denominadas "personas morales" o "personas jundicas", para distinguirlas de las personas fisicas. que son los seres humanos a quienes se les designa sencillamente "personas". El concepto de persona es una categora esencial que se impone como necesaria a todo ordenamiento jurdico, da razn y justifica la existencia del derecho mismo. En tanto que el concepto de "persona moral", es una construccin normativa que aun siendo necesaria, no se impone a la norma, ha sido slo creacin del derecho. De manera que en el derecho moderno, mientras el ordenamiento no puede desconocer la existencia del ser humano como persona, puede atribuir o negar la [29]

TITULO SEGUNDO De las personas morales

'MULOS PRIMERO SEGUNDO

ARTS 24 y 25

La norma contenida en este precepto, se relaciona con lo dispuesto en el a. 647 de este mismo cdigo en el que se reitera lo ordenado por el a. 24, salvo que ste ltimo estatuye expresamente que el mayor de edad tiene la facultad para disponer libremente de su persona y de sus bienes (prescripcin que aquel numeral omite) en tanto que el artculo objeto de este comentario acota con mayor precisin agregando "salvo las limitaciones que la ley establece" y de esta manera se refiere a las restricciones a la personalidad por causa de interdiccin. I.G.G.

TITULO SEGUNDO De las personas morales


ARTCULO 25. Son

personas morales: I.La Nacin, las Estados y los Municipios; II.Las dems corporaciones de carcter pblico reconocidas por la ley; 111.Las sociedades civiles o mercantiles; IVLos sindicatos, las asociaciones profesionales y las dems a que se refiere la fraccin XVI del articulo 123 de la Constitucin Federal; V.Las sociedades cooperativas y mutualistas; VI.Las asociaciones distintas de las enumeradas que se propongan fines polticos, cientficos, artsticos, de recreo o cualquiera otra fin lcito, siempre que no fueren desconocidas por la ley. VII.Las personas morales extranjeras de naturaleza privada, en los trminos del articulo 2736.

La importancia de este precepto radica en contener un elenco de las entidades denominadas "personas morales" o "personas jundicas", para distinguirlas de las personas fisicas. que son los seres humanos a quienes se les designa sencillamente "personas". El concepto de persona es una categora esencial que se impone como necesaria a todo ordenamiento jurdico, da razn y justifica la existencia del derecho mismo. En tanto que el concepto de "persona moral", es una construccin normativa que aun siendo necesaria, no se impone a la norma, ha sido slo creacin del derecho. De manera que en el derecho moderno, mientras el ordenamiento no puede desconocer la existencia del ser humano como persona, puede atribuir o negar la [29]

ARTS. 25 y 26

LIBRO PRIMERO

personalidad y con ello desconocerlas como personas, a ciertas entidades o agrupaciones de individuos o conjuntos de bienes que se organizan para realizar ciertos fines reconocidos o no por el Estado. Por ello, el a. 25 anuncia qu entidades tienen en derecho civil mexicano, la categora de personas morales y con ello se halla de acuerdo a lo dispuesto por el a. 27 de la C. La licitud de su finalidad, la permanencia de sus propsitos y no la mera transitoriedad de ellos, as como la organizacin de sus elementos, son los presupuestos de toda persona moral. Al elenco de las personas morales que contiene el precepto que se comenta habr que agregar las fundaciones que se rigen por las leyes de instituciones de asistencia pblica y de asistencia privada. Por reforma publicada en el Diario Oficial de la Federacin, este precepto fue adicionado con una fr. VII, para reconocer personalidad jurdica a las personas morales extranjeras, pero para que puedan ejercer sus actividades en el Distrito Federal (y en toda la Repblica, de acuerdo con la Ley Reglamentaria de las frs. y TV del a. 27 constitucional) requieren autorizacin de la SRE, la cual podr ser otorgada si la persona moral comprueba que se organiz de acuerdo con la legislacin de su pais, que sus estatutos no contravienen las normas de orden pblico mexicanas y que tienen un representante en la Repblica Mexicana (en este caso en el DF) facultado para responder en nombre de su representada de las obligaciones que sta contraiga. La adicin al precepto que se comenta se refiere a la capacidad de goce de la persona moral. Debe tenerse en cuenta en relacin con este precepto el comentario al a. 2736 de este Cdigo. I.G.G. ARTCULO 26. Las personas morales pueden ejercitar todos los

derechos que sean necesario para realizar el objeto de su institucin.


La capacidad de goce que el ordenamiento atribuye a las personas morales, aparte de las limitaciones que la C. particularmente en el a. 27, establece respecto de corporaciones y de sociedades por acciones, encuentra una general restriccin en la finalidad para cuya consecucin han sido organizadas. El objeto social en las sociedades y asociaciones de toda especie y el objeto al que se hallan destinados los bienes que constituyen el patrimonio de una fundacin, constituyen una restriccin, natural, a la capacidad de goce de las personas morales. Lo cual significa que no tienen capacidad para adquirir derechos ni pueden vlidamente asumir obligaciones ms all de los limites que les impone PO]

TITULO SEGUNDO

ARTS. 26.27 y 28

el objeto a que estn destinadas, de acuerdo con el pacto constitutivo o el acta fundamental correspondiente. Dicha restriccin impuesta por este precepto legal a la capacidad de goce (que comprende lo mismo la de ejercicio) incide en un punto de capital importancia, a saber: que la voluntad de la persona moral no puede formarse vlidamente, sino en la medida en que se dirija a la realizacin del objeto para el que se constituy esa persona. y por lo tanto cualquier acto que exceda de ese lmite, carecer de eficacia por falta de uno de los elementos de existencia: la voluntad. I.G.G. ARTCULO 27. Las

personas morales obran y se obligan por medio de los rganos que las representan sea por disposicin de la ley o conforme a las disposiciones relativas de sus escrituras constitutivas y de sus estatutos.

Las personas morales tienen capacidad de goce y de ejercicio en la medida en que es necesario para la realizacin de la finalidad que persiguen esas agrupaciones al organizarse. La organizacin de la persona moral es un elemento indispensable de su propia personalidad. Desde el punto de vista interno, la organizacin se manifiesta por medio de una coordinada y jerarquizada distribucin de competencias y de funciones. Frente a terceros, los rganos declaran la voluntad vinculatoria de la persona moral que representan conforme a la ley y los estatutos. La capacidad de goce de la persona moral, se ejerce en lo interno por medio de los poderes que competen a cada rgano y frente a terceros por medio de la representacin. que suele denominarse orgnica. porque la voluntad que se imputa a la entidad colectiva se forma y se declara en el seno del rgano. Es una voluntad autnoma, independiente y superior a las voluntades de los individuos que forman la persona moral. Los rganos son parte integrante de la colectividad, de manera que si la persona moral careciera de ellos, no podra actuar en la vida jurdica o lo que es lo mismo, no tendra existencia de ninguna especie. El rgano tiene ciertamente una funcin instrumental, pero a la vez sustancial porque es la voluntad del rgano legalmente formada la misma de la persona moral, en tal forma que si bien se habla de representacin, tratndose de los rganos de la persona moral, es ella la que se encuentra personificada, mejor que representada en la voluntad del rgano. I.G.G.

ARTCULO 28. Las personas morales se regirn por las leyes

correspondientes, por su escritura constitutiva y por sus estatutos.


1.31]

ARTS. 25 y 25 bis

LIBRO PRIMERO

Las normas jurdicas aplicables a las personas morales de derecho privado, se encuentran mencionadas en el artculo que es objeto de esta nota. Las personas morales de derecho pblico (la nacin, los estados de la Federacin, los municipios) as como las dems corporaciones de carcter pblico reconocidas por la ley, se rigen por lo dispuesto en la C y por las normas legislativas y reglamentarias que segn su naturaleza les son aplicables. En cuanto a las personas morales de derecho privado, las normas aplicables a ellas son de tres rdenes, la ley civil o mercantil conforme a la cual han sido constituidas, el acto constitutivo o fundacional y sus estatutos. La ley aplicable (civil o mercantil) est determinada por la forma que sus fundadores adopten en el acto constitutivo, segn que ste revista alguna de las especies de sociedades mercantiles previstas en la LSM o en la de cooperativas. Se distingue entre el acto constitutivo y los estatutos de una sociedad o asociacin civil. El primero es el acto fundacional, orgnico o de existencia de la persona moral y debe contener los elementos o atributos esenciales de la persona moral que se constituye (nombre o razn social, patrimonio, domicilio, socios o asociados que la forman, finalidad que persigue. reglas para su liquidacin y disolucin, etc.). Los estatutos de una persona moral contienen las normas o reglas de funcionamiento, rganos de decisin y de administracin y requisitos para la formacin de la voluntad de la persona moral. Tanto el acto fundacional, como los estatutos de la persona moral, deben constaren la escritura constitutiva y forman parte integrante de ella, por lo que el precepto, al referirse a este documento alude al acto constitutivo como negocio jurdico y no al documento probatorio de la declaracin o declaraciones de voluntad que lo integran.

LG.G. ARTCULO 28 bis.

Las personas morales extranjeras de naturaleza privada no regidas por otras leyes, solamente podrn establecerse en el territorio de la Repblica cumpliendo con las disposiciones legales aplicables y previa autorizacin de la Secretara de Relaciones Exteriores.

Por decreto publicado en el Diario Oficial de la Federacin, de 7 de enero de 1988, se adicion el CC con este artculo en el que se dispone que las personas morales extranjeras de naturaleza privada no regidas por otras leyes, no podrn establecerse cn el territorio nacional, sino previa autorizacin que otorgar la SRE y despus de que hayan sido inscritos sus estatutos en el Registro Pblico. Debern probar que se organizaron conforme a la ley del pas de su constitu132]

TITULOS SEGUNDO Y TERCERO

ARTS. 98 bis y 99

cin, cumpliendo con los requisitos de forma y de fondo del pas en el que se constituyeron y que adems cumplen con las disposiciones legales aplicables conforme a las leyes mexicanas. Se advierte que este precepto se aplica en los casos en que tales personas extranjeras pretendan establecerse en el territorio nacional en manera permanente (Vid. comentario a los aa. 33 y 2737).

I G.G.

TITULO TERCERO Del Domicilio ARTCULO 29. El domicilio de las personas fisicas es el lugar donde residen habitualmente, y a falta de ste, el lugar del centro principal de sus negcicios; en ausencia de stos, el lugar donde simplemente residan y, en su defecto, el lugar donde se encontraren. Se presume que una persona reside habitualmente en un lugar, cuando permanezca en l por ms de seis meses.
El domicilio cumple en el derecho la misma funcin que desempea en las relaciones sociales en general: constituye el centro de la vida de relacin de la persona. Indica la idea de permanencia y de estabilidad del sujeto en un determinado lugar (residencia habitual). Desde el punto de vista de la tcnica jurdica. es preciso determinar de una manera objetiva, en mrito de la certeza y de la seguridad jurdicas, ese centro espacial de ubicacin de la persona, de tal manera que esta debe tener necesariamente un domicilio, ya que es uno de los atributos de la persona. El a. 29 reformado del CC establece que la residencia habitual es el dato para la determinacin del lugar del domicilio de una persona fsica. El a. 2 de la Convencin Interamericana sobre el Domicilio de las Personas Fsicas en el Derecho Internacional Privado (Montevideo, 1979) y ratificado por Mxico establece que el domicilio de dichas personas se establece alternativamente: a) por el lugar de su residencia habitual; h) por el lugar del centro principal de sus negocios; e) por la simple residencia o d) por el lugar donde se encuentre. Tratndose de la persona fsica el domicilio est constituido por el elemento material de su residencia en determinado lugar o poblacin. Recientemente (DO. de 7 de enero de 1988) se reform dicho precepto suprimiendo el elemento subjetivo de este concepto, constituido anteriormente por el "propsito de radicar en l" para introducir el elemento de lo habitual, tambin objetivo. Con ello la determinacin a que se hace referencia en el prrafo anterior se puede hacer con toda precisin dado que no se tiene que evaluar una intencin, sino algo

perceptible materialmente: la permanencia en un lugar determinado. [331

TITULO TERCERO Del Domicilio

MULOS SEGUNDO Y TERCERO

ARTS. 28 bis y 99

cin, cumpliendo con los requisitos de forma y de fondo del pas en el que se constituyeron y que adems cumplen con las disposiciones legales aplicables conforme a las leyes mexicanas. Se advierte que este precepto se aplica en los casos en que tales personas extranjeras pretendan establecerse en el territorio nacional en manera permanente (Vid. comentario a los aa. 33 y 2737). I.G.G.

TITULO TERCERO Del Domicilio ARTCULO 29. El domicilio de las personas fsicas es el lugar donde residen habitualmente, y a falta de ste, el lugar del centro principal de sus negcios; en ausencia de stos, el lugar donde simplemente residan y, en su defecto, el lugar donde se encontraren. Se presume que una persona reside habitualmente en un lugar, cuando permanezca en l por ms de seis meses.
El domicilio cumple en el derecho la misma funcin que desempea en las relaciones sociales en general: constituye el centro de la vida de relacin de la persona. Indica la idea de permanencia y de estabilidad del sujeto en un determinado lugar (residencia habitual). Desde el punto de vista de la tcnica jurdica. es preciso determinar de una manera objetiva, en mrito de la certeza y de la seguridad jurdicas, ese centro espacial de ubicacin de la persona, de tal manera que sta debe tener necesariamente un domicilio, ya que es uno de los atributos de la persona. E! a. 29 reformado del CC establece que la residencia habitual es el dato para la determinacin del lugar del domicilio de una persona fsica. El a. 2 de la Convencin Interamericana sobre el Domicilio de las Personas Fsicas en el Derecho Internacional Privado (Montevideo, 1979) y ratificado por Mxico establece que el domicilio de dichas personas se establece alternativamente: a) por el lugar de su residencia habitual; h) por el lugar del centro principal de sus negocios; e) por la simple residencia o d) por el lugar donde se encuentre. Tratndose de la persona fsica el domicilio est constituido por el elemento material de su residencia en determinado lugar o poblacin. Recientemente (DO. de 7 de enero de 19811) se reform dicho precepto suprimiendo el elemento subjetivo de este concepto, constituido anteriormente por el "propsito de radicar en l" para introducir el elemento de lo habitual, tambin objetivo Con ello la determinacin a que se hace referencia en el prrafo anterior se puede hacer con toda precisin dado que no se tiene que evaluar una intencin, sino algo perceptible materialmente: la permanencia en un lugar determinado.

[33]

RTS. N y 30

LIBRO PRIMERO

Cuando no se puede determinar el lugar donde una persona reside, o no es posible conocer lo habitual de la residencia en un determinado lugar, su domicilio ser donde tiene el principal asiento de sus negocios y a falta de uno y otro, el lugar donde simplemente resida o se encuentre. Claramente se percibe la diferencia entre domicilio simple y residencia. puesto que sta es el elemento material del domicilio. Se distingue tambin el domicilio en sentido jurdico de la voz "domicilio" en sentido ordinario, porque el primero se refiere al lugar o poblacin donde una persona reside y el segundo alude a la casa habitacin (del latn domus). En este ltimo sentido la casa en que una persona ha establecido su habitacin, hace presumir lo habitual de la residencia. El dispositivo en comentario incorpora parcialmente en su texto la norma que contena el a. 30 antes de la reforma, en el sentido de que la residencia prolongada por ms de seis meses en un determinado lugar establece la presuncin de que la residencia es habitual. No siempre el concepto de domicilio es usado por la ley en el sentido tcnico a que se refiere este precepto. As el a. 163 impone a los cnyuges la obligacin de vivir juntos en el "domicilio conyugal" (la casa conyugal); el a. 97 dispone que las personas que pretendan contraer matrimonio presentarn un escrito al juez del registro civil "del domicilio de cualquiera de ellas..."; el a. 114 del CPC ordena que "ser notificado personalmente en el domicilio de los litigantes: 1.- El emplazamiento del demandado y siempre que se trate de la primera notificacin", etctera. No obstante, en la reforma se suprime la posibilidad que exista en el a. 30, antes de esta reforma, de que una persona fsica pueda conservar su domicilio anterior a pesar de residir habitualmente en un determinado lugar por ms de seis meses, dando aviso a la autoridad administrativa de su domicilio anterior y a la vez a la de su nueva residencia, de que no desea adquirir el nuevo domicilio. Desaparece el llamado "domicilio voluntario" en la reforma de que fue objeto el artculo que comentamos. I.G.G.

ARTICULO 30. El domicilio legal de una persona fsica es el lugar donde la ley le fija su residencia para el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus obligaciones, aunque de hecho no est all presente.
Este numeral incorpora ntegramente en su texto, la redaccin del a. 31 antes de la reforma. Este precepto asigna imperativamente a ciertas personas (mencionadas en el articulo siguiente). como domicilio legal un lugar que se reputa como su domicilio. independientemente de que residan efectivamente all y de que sea su voluntad establecerse en l. Como se puede observar, el domicilio legal no presenta los elementos que caracterizan al domicilio real y al voluntario. Es simplemente un lugar con el cual, ciertas personas que la ley seala tienen una situacin de legal dependen[34]

TITULO TERCERO

ARTS 30 y 31

cia o subordinacin y que la ley toma como elemento nico para atribuirlo como domicilio a quienes se encuentran en esa situacin. I.G.G. ARTCULO 31. Se reputa domicilio legal:

1.Del menor de edad no emancipado, el de la persona a cuya patria potestad est sujeto; 11.Del menor de edad que no est bajo la patria potestad y del mayor incapacitado, el de su tutor; 111.En el caso de menores o incapaces abandonados, el que resulte conforme a las circunstancias previstas en el artculo 29; IVDe los cnyuges, aqul en el cual stos vivan de consuno, sin perjuicio del derecho de cada cnyuge de fijar su domicilio en la forma prevista en el artculo 29; V.De los militares en servicio activo, el lugar en que estn destinados; VI.De los servidores pblicos, el lugar donde desempean sus funciones por ms de seis meses; VILDe los funcionarios diplomticos, el ltimo que hayan tenido en el territorio del Estado acreditante, salvo con respecto a las obligaciones contradas localmente; VIIIDe las personas que residan temporalmente en el pas en el desempeo de una comisin o empleo de su gobierno o de un organismo internacional, ser el del Estado que los haya designado o el que hubieren tenido antes de dicha designacin respectivamente, salvo con respecto a obligaciones contradas localmente; y IX.De los sentenciados a sufrir una pena privativa de la libertad por ms de seis meses, la poblacin en que la extingan, por lo que toca a las relaciones jurdicas posteriores a la condena; en cuanto a las relaciones anteriores, los sentenciados conservarn el ltimo domicilio que hayan tenido.
La ley asigna en este articulo, a ciertas personas, el lugar que la misma determina para el cumplimiento de sus obligaciones y el ejercicio de sus derechos, aun cuando no sea aqul donde efectivamente residan. Es el domicilio legal. Las personas que menciona este artculo en cada una de sus nueve fracciones tienen como domicilio, el lugar que el propio precepto les impone en [35]

ART. 31

LIBRO PRIMERO

manera imperativa, atendiendo para ello a la incapacidad de ejercicio de las personas a que se refieren las frs. I, II y III; al lugar en donde viven en comn los cnyuges (fr. IV); en el que desempean permanentemente sus actividades o prestan sus servicios los militares y los servidores pblicos (frs. V y VI) o los diplomticos, que mencionan las frs. VII y VIII o la poblacin de ubicacin de la prisin o recIusorio donde un sentenciado cumple una pena privativa de la libertad por ms de seis meses (fr. IX). En cuanto a los menores de edad no emancipados y a los mayores declarados en estado de interdiccin, el precepto les asigna como domicilio, el de sus representantes legales (el de los ascendientes que ejerzan la patria potestad o el de su tutor) en razn de que son esos representantes legales quienes actan en nombre y por cuenta de los menores no emancipados y de los interdictos. En el caso de que los ascendientes que ejercen la patria potestad no vivan juntos, el domicilio legal del menor ser el del ascendiente que lo tenga bajo su custodia. Respecto a los militares en servicio activo y de tos servidores pblicos (funcionarios y empleados) el precepto les asigna como domicilio legal, respecto de los primeros, el lugar donde han sido asignados y en cuanto a los segundos, el lugar donde desempean sus servicios por ms de seis meses, habida cuenta que por razn de sus actividades, debern permanecer residiendo en el lugar que el propio precepto les seala como domicilio legal. Por lo que atae al domicilio de los funcionarios diplomticos, ser el ltimo que hayan tenido en el territorio del Estado acreditante, pero ser el lugar de su residencia en Mxico, el que se considera como su domicilio por lo que toca a las obligaciones (relaciones jurdicas) contradas en Mxico (fr. VII). Los extranjeros que temporalmente residan en el pas, desempeando alguna misin de su gobierno o de un organismo internacional, tendrn como domicilio el del Estado que los haya designado (qu lugar del Estado?) o el que hubieren tenido antes de su designacin si representan a un organismo internacional. Por lo que se refiere a las relaciones jurdicas contradas en Mxico, tendrn como lugar de domicilio el de su residencia en nuestra Repblica (fr. VIII). Quien est purgando una sentencia privativa de libertad por ms de seis meses tiene como domicilio el lugar donde debe permanecer forzosamente cumpliendo su condena. Este precepto fue modificado para introducir entre otras adiciones el caso de menores o incapaces abandonados para los cuales se estar a lo dispuesto por el a. 29, es decir: el lugar donde residen habitualmente, a falta de ste, el lugar donde simplemente residen o en su defecto, donde tienen sus negocios o el lugar donde se encuentren. Tambin se adicion el concepto de domicilio legal de los cnyuges que segn este numeral es aqul en el cual vivan de consuno. Sin embargo es de tomar en consideracin la definicin de este domicilio contenida en el a. 163, sobre todo por los elementos que lo caracterizan. Finalmente se aadieron dos fracciones para ubicar el domicilio legal de los funcionarios diplomticos y empleados de un gobierno extranjero u organismo internacional en los lugares a los que ya nos hemos referido. y A.E.P.D. y N. 1361

11TULO TERCERO

ARTS. 32 y .13

ARTCULO 32. Cuando una persona tenga dos o ms domicilios

se le considerar domiciliada en el lugar en que simplemente resida, y si viviere en varios, aqul en que se encontrare.

Este nuevo precepto se presta a confusiones dado que la definicin introducida en el a, 29 hace imposible la coexistencia de dos o ms domicilios al desaparecer el elemento subjetivo del concepto. Puede ocurrir eso si. que una persona tenga dos o ms lugares en donde habite por periodos, como establece el segundo supuesto de este numeral, para cuyo caso se considerar domiciliada la persona en el lugar en que se encuentre al momento del cumplimiento de una obligacin o de la notificacin que procediere. S queda claro que el legislador contempla, a partir de las recientes reformas. dos tipos de residencia: en los trminos del a. 29 la habitual; y la simple que, por exclusin, ser aquella que no cumpla el requisito de habitual del citado numeral. Puede ocurrir que una persona resida en forma alternativa en dos o ms lugares o poblaciones, sin que se encuentre en las hiptesis previstas para imponerle alguno de ellos como domicilio legal. Podra decirse que "habitualmente" reside en uno u otro lugar y por lo tanto, tendra dos o ms domicilios. Esta situacin jurdica no es posible, en vista de que este precepto resuelve el problema disponiendo que esa persona tendr como domicilio simplemente el lugar de su residencia en el momento en que se deba determinar aqul. El vocablo "residencia" connota la idea de radicacin, el lugar donde una persona se encuentra asentada, conforme al cual, a falta de residencia habitual se reputa domicilio de la persona fsica su sola residencia en un lugar y a falta de sta, el lugar donde se encuentre.
I.G.G. ARTICULO 33. Las personas morales tienen su domicilio en el Este articulo zanja la cuestin aplicando la regla establecida en el Tratado de Montevideo de 1979 a que nos hemos referido en el comentario al a. 29,

lugar donde se halle establecida su administracin. Las que tengan su administracin fuera del Distrito Federal pero que ejecuten actos jurdicos dentro de su circunscripcin, se considerarn domiciliadas en este lugar, en cuanto a todo lo que a esos actos se refiera. Las sucursales que operen en lugares distintos de donde radica la casa matriz, tendrn su domicilio en esos lugares para el cumplimiento de las obligaciones contradas por las mismas sucursales. 137)

AR1S. 33 y 34

LIBRO PRIMERO

El domicilio es atributo de las personas fsicas y tambin lo es de las personas morales; pero es distinto el criterio que se sigue para determinar el domicilio de aqullas y el de stas. As, tratndose de las personas fsicas, es el lugar de residencia unido a la intencin de permanecer en l lo que constituye el domicilio, al paso que si de las personas morales se trata, el domicilio est constituido por el lugar donde se encuentra establecida su administracin. Dispone tambin el precepto en comentario, que cuando una persona moral tiene establecido su domicilio fuera del Distrito Federal y ejecuta actos jurdicos dentro de esa circunscripcin territorial, se considera que tiene su domicilio en esa entidad federativa, solamente por lo que se refiere a esos actos. El mismo criterio sigue el artculo que se comenta, respecto de las sucursales o agencias que operen en lugares distintos donde radica su matriz (suponemos que se refiere a las sucursales que operan en el DF, porque se considera que por lo que se refiere a dichas sucursales o agencias, su domicilio es el DF, si en ese lugar deben cumplirse las obligaciones contradas por la matriz, a travs de la agencia o sucursal. En los casos en que una persona moral que no tiene su domicilio en el DF, celebre estos actos jurdicos y cumpla obligaciones en esta entidad, la persona moral conserva su domicilio en el lugar donde tiene el principal asiento de sus negocios, pero queda sometida a las leyes ya la jurisdiccin y competencia de los tribunales y autoridades del DF, en todo lo que se refiere a dichos actos. C.L.V.

ARTICULO 34.

Se tiene derecho de designar un domicilio convencional para el cumplimiento de determinadas obligaciones.

El cdigo, en este artculo, faculta a las personas para que elijan el lugar de cumplimiento de determinadas obligaciones, facultad que se fundamenta en el principio de la autonoma de la voluntad, que permite a los particulares, en la celebracin de actos jurdicos, establecer todo aquello que no contradiga a las leyes de orden pblico o a las buenas costumbres. La eleccin de un domicilio convencional es frecuente en la celebracin de actos jurdicos bilaterales, porque permite a las partes convenir, un lugar preciso donde una de ellas, al menos, prefiere el cumplimiento o incluso la resolucin de dificultades susceptibles de surgir en el porvenir en cuanto a la ejecucin del acto. Al respecto, en materia de cumplimiento de obligaciones contractuales el a. 20E2 del CC parte de la base de que el pago se har preferentemente en el lugar convenido, y a falta de estipulacin en este sentido, en el domicilio del deudor; y en eta. I 56 del CPC para el DF se dispone: 'Es juez competente: I.- El del lugar que el deudor haya designado para ser requerido judicialmente de pago; II.- El del lugar sehalado en el contrato para el cumpli-

[38]

MULOS TERCERO Y CUARTO/CAPITULO 1

ARTS. 34 y 35

miento de la obligacin. Tanto en este caso como ene! del anterior, surte el fuero no slo para la ejecucin o cumplimiento del contrato, sino para la rescisin o nulidad".
Generalmente la designacin de un domicilio convencional, se hace al tiempo de celebrar el contrato, para que en lugar designado se cumpla lo convenido y en su caso sea requerido el deudor; pero nada impide que la designacin de domicilio se haga posteriormente, agregando al contrato una estipulacin adicional. El domicilio convencional no tiene efecto ms que para e! cumplimiento de esas obligaciones, y slo respecto al deudor y al acreedor y sus causahabientes universales o a ttulo universal. Cuando la persona que constituye el domicilio fallece, el domicilio de eleccin pasa a sus herederos y se impone a ellos, como la convencin de que forma parte. En esto difiere el domicilio convencional del ordinario, que no es transmisib!e. Esta consecuencia se explica porque en realidad se trata de la simple transmisin a los herederos de los efectos de una convencin. ( R ipert, Geo rges y Jean Boulanger, Tratado de derecho civdsega el tratado de Plartiol. t. II, vol. 1, Buenos Aires, Argentina, La Ley, 1963, p. 88). C.L.V.

TITULO CUARTO Del Registro Civil


CAPITULO I Disposiciones generales
ARTCULO 35. En el Distrito Federal, estar a cargo de los Jueces

del Registro Civil autorizar los actos del estado civil y extender las actas relativas a nacimiento, reconocimiento de hijos, adopcin, matrimonio, divorcio administrativo y muerte de los mexicanos y extranjeros residentes en los permetros de las Delegaciones del Distrito Federal, as como inscribir las ejecutorias que declaren la ausencia, la presuncin de muerte, el divorcio judicial, la tutela o que se ha perdido o limitado la capacidad legal para administrar bienes.
Este articulo es de especial importancia, en l se precisa y concreta que el Registro Civil, institucin del poder pblico, tiene a su cargo hacer constar los hechos y actos del estado civil mediante la intervencin de funcionarios investidos de fe pblica llamados "jueces del registro civil". Se trata de una funcin propia de! Estado, una funcin pblica que no siempre estuvo a su cargo, pues la Iglesia en nuestro pas, desde la conquista espafiola, hasta mediados del siglo

139]

TITULO CUARTO Del Registro Civil

MULOS TERCERO Y CUARTO/CAPITULO I

ARTS. 34 y 35

miento de la obligacin. Tanto en este caso como en el del anterior, surte el fuero no slo para !a ejecucin o cumplimiento del contrato, sino para la rescisin o nulidad". Generalmente la designacin de un domicilio convencional, se hace al tiempo de celebrar el contrato, para que en lugar designado se cumpla lo convenido y en su caso sea requerido el deudor; pero nada impide que la designacin de domicilio se haga posteriormente, agregando al contrato una estipulacin adicional. El domicilio convencional no tiene efecto ms que para el cumplimiento de esas obligaciones, y slo respecto al deudor y al acreedor y sus causahabientes universales o a titulo universal. Cuando la persona que constituye eidomicilio fallece, el domicilio de eleccin pasa a sus herederos y se impone a ellos, como la convencin de que forma parte. En esto difiere el domicilio convencional del ordinario, que no es transmisible. Esta consecuencia se explica porque en realidad se trata de la simple transmisin a los herederos de los efectos de una convencin. ( R ipert, Geo rges y Jean Boulanger, Tratado de derecho chi!. segn p. 88). el tratado de Planiol, t. II, vol. I, Buenos Aires, Argentina, La Ley, 1963, C. L. V.

TITULO CUARTO Del Registro Civil


CAPITULO I Disposiciones generales
ARTCULO 35. En el Distrito Federal, estar a cargo de los Jueces

del Registro Civil autorizar los actos del estado civil y extender las actas relativas a nacimiento, reconocimiento de hijos, adopcin, matrimonio, divorcio administrativo y muerte de los mexicanos y extranjeros residentes en los permetros de las Delegaciones del Distrito Federal, as corno inscribir las ejecutorias que declaren la ausencia, la presuncin de muerte, el divorcio judicial, la tutela o que se ha perdido o limitado la capacidad legal para administrar bienes.
Este artculo es de especial importancia, en l se precisa y concreta que el Registro Civil, institucin del poder pblico, tiene a su cargo hacer constar los hechos y actos del estado civil mediante la intervencin de funcionarios investidos de fe pblica llamados "jueces del registro civil". Se trata de una funcin propia del Estado, una funcin pblica que no siempre estuvo a su cargo, pues la Iglesia en nuestro pas, desde la conquista espaola, hasta mediados del siglo 139}

ART. 35

LIBRO PRIMERO

pasado, se ocup de la misma, bajo el sistema de registros parroquiales. No es sino a partir del 28 de julio de 1859, con las Leyes de Reforma, cuando el registro del estado civil de las personas pasa a ser una facultad exclusiva del poder civil. El registro civil tiene un triple objeto: a) Inscribir o incorporar los registros correspondientes a los actos del estadc civil y las circunstancias a ellos relativas, a veces extendiendo un acta simplemente (p.c. para el caso del matrimonio, a. 103); otras extendiendo el acta respectiva y haciendo anotaciones (p.e. en el caso de adopcin adems del acta de adopcin, se hace anotacin de ella en el acta de nacimiento del adoptado, a. 87); y otras haciendo solamente las anotaciones respectivas (p.c. en el caso de la declaracin de ausencia, con la copia certificada de la resolucin judicial respectiva, se har simplemente la anotacin correspondiente en las actas de nacimiento y de matrimonio, en su caso. aa. 131 y 132); h) Intervenir en ciertos casos en la celebracin de los actos del estado civil. Tal ocurre, p.c., cuando se trata del acto jurdico matrimonial, reconocimiento de hijos, divorcio administrativo; no as en el caso, de divorcio judicial; y c) Facilitar los medios de prueba del estado civil a travs de la expedicin de autnticos ttulos de legitimacin (ver comentario a los aa. 39 y 50). En el registro civil, se inscribe desde el principio (nacimiento), hasta el fin (muerte) de las personas fsicas, as como las variaciones o modificaciones (adopcin, matrimonio, divorcio, etc.) del estado civil que ocurran a lo largo de su vida. De los hechos inscribibles, puede hacerse la siguiente apreciacin: 1. Hay actos, como el divorcio judicial, el reconocimiento de hijos realizado por alguno de los medios previstos en las frs, de la 11 a la V del a. 36 y la adopcin, en que las inscripciones son simplemente declarativas, es decir no son requisito esencial para que se produzca una modificacin al estado civil de la o las personas a quienes afecta (ver, p.c. los aa. 80 y 81). 2. Hay ciertas inscripciones que tienen carcter constitutivo, porque ellas son requisito esencial para que se produzca la modificacin en el estado civil de las personas a quienes afecta. Tal es el caso, p.e., del matrimonio y del divorcio administrativo, en donde el juez del registro civil interviene en la formacin de la circunstancia en materia de inscripcin. Todos los actos y circunstancias del estado civil se hacen constar en actas que se extienden en formas especiales llamadas "formas del registro civil" y que tienen validez probatoria plena, mientras no se declare judicialmente lo contrario (ver comentario a los aa. 36, 37 y 50). Los jueces del registro civil debern firmar autgrafamente todas las actas del estado civil en que intervengan, as como las certificaciones y testimonios que expidan (a. 18, fr.XV11 del Manual de organizacin del registro civil). En el DF corresponde al jefe del DDF la creacin, administracin, coordinacin y vigilancia de los juzgados del registro civil y de la oficina central del

le]

TITULO CUARTO/CAPITULO I

ARTS. 33 y 36

registro civil. (Ver Manual de organizacin del registro civil, publicado en la Gaceta Oficial del DDF, el da 15 de octubre de 1980). C.L.V ARTICULO 36. Los Jueces del Registro Civil, asentarn en formas

especiales que se denominarn "Formas del Registro Civil", las actas a que se refiere el artculo anterior. Las inscripciones se harn mecanogrficamente y por triplicado.

Las actas del registro civil, que son los instrumentos en que se hacen constar de manera autntica los actos relativos al estado civil de las personas, deben asentarse, necesariamente en las "formas del registro civil", dando fe de ello el juez del registro civil. Ellas integran el continente, y los actos del estado civil el contenido. La denominacin "registro civil" adems de significar a la institucin encargada de hacer constar, mediante la intervencin de funcionarios investidos de fe pblica, los actos del estado civil de las personas, aplicase al conjunto de actas que se extienden en las "formas del registro civil". Las actas deben asentarse por triplicado, en la inteligencia de que cada una de las "formas" es original; la misma acta, por tanto, ser redactada y firmada tres veces, no en original y dos copias, sino en triple original. Se trata de tres registros originales llevados segn las mismas reglas y conteniendo las mismas indicaciones. Adems, las inscripciones deben hacerse mecanogrficamente. Este sistema de inscripciones mecanogrficas hechas por triplicado, y en formas especiales, fue introducido a partir de la reforma publicada en el DO el 3 de enero de 1979 (entr en vigor 30 das despus de su publicacin) para sustituir al que se haba venido usando desde 1861 y que consista en el asentamiento de las actas del registro civil en libros en los que se hacan las inscripciones en escritura manuscrita, extendindose cada acta en dos ejemplares del registro. La prctica de ms de un siglo demostr que por el asentamiento de las actas en libros y en forma manuscrita, se haban venido cometiendo errores de forma y de fondo. Debido a la explosin demogrfica en el DF, se hizo cada da ms difcil el manejo de cada vez mayor nmero de libros, cuyo uso continuo daba como resultado el deterioro y el peligro de destruccin. Por otra parte, los errores mltiples y permanentes en la redaccin y la falta de calgrafos, la variacin en los dos ejemplares con relacin a la misma acta, la dificultad en la lectura de la escritura manuscrita ilegible y la imposibilidad de obtener fotocopias, para evitar la copia mecanogrfica, llev hacia la reforma de 3 de enero de 1974, a efecto de establecer un sistema ms gil al servicio del pblico (Lozano Ramrez, Ral, "El registro civil y sus ltimas reformas", Anales de Jurisprudencia, Mxico, t. 173, ao 46, octubre-noviembre-diciembre, 1979, pp. 316 y [411

ARTS 36 y 37

LIBROPRIMERO

317). Con la reforma las ventajas vistas son diversas: La triple redaccin, en
vez de una doble, aumenta la posibilidad de conservacin de las actas. Con la

inscripcin mecanogrfica y en "formas" se facilitan los procedimientos de fotocopiado (aunque en la prctica, el uso de determinado color de tinta ha impedido el servicio de fotocopia, y ha orillado a recurrir a la copia mecanogrfica). Con la inscripcin mecanogrfica se salvan las dificultades de escritura ilegible y los errores y omisiones que traa consigo la redaccin manuscrita de un libro a otro. Las "formas del registro civil" estn hechas en papel que permite, que sin necesidad del uso de papel carbn, se transcriba en las tres formas, colocadas una sobre otra, lo mecanografiado en la de adelante. Como las "formas del registro civil" son suministradas a los juzgados del registro civil a manera de formularios para ser llenados con los datos concretos del caso, se evita, en buena medida, la omisin de algn elemento esencial o secundario que establezca la ley. Como las "formas del registro civil" llevan una clave que se refiere al nmero de juzgado del registro civil, donde se levanta el acta, la Delegacin a que ese juzgado pertenece, facilita, que en su oportunidad, se recurra a la tcnica de la microfilmacin (op. cit. p. 318). Una vez que han sido llenadas las formas, y antes de que las firmen los interesados, se les entrega un comprobante del texto mecanografiado, a fin de que verifiquen si los datos asentados han sido los proporcionados por ellos, y con la ortografa correcta (a. 4, Asentamiento de actas del registro civil, Manual de organizacin del registro civil), con esto, las posibilidades de una correccin previa resultan aumentadas, evitando la necesidad futura de un procedimiento judicial de rectificacin de acta o un trmite de aclaracin. Las actas se inscriben en las formas especiales, por orden cronolgico, nada puede ser inscrito en forma abreviada y los errores y raspaduras deben ser testados en cada uno de los tres tantos del acta, en el espacio previsto para firmas (ver Manual de organizacin del registro civil). A todo esto, hay que sealar que, con el nuevo sistema, las anotaciones que antes se hacan marginalmente, ahora se efectan en hojas especiales que se adjuntan al acta correspondiente (ver Manual de organizacin del registro civil, a. lo. "Anotaciones de las actas del registro civil levantadas en las formas especiales a partir de 1979"). C. L. V. ARTCULO 37. Las

actas del Registro Civil slo se pueden asentar en las formas de que habla el artculo anterior. La infraccin de esta regla producir la nulidad del acta y se castigar con la destitucin del Juez del Registro Civil.

La inscripcin de las actas en las "formas del registro civil" es un medio que la 142]

TITULO CUARTO,' CAPITU LO 1

AR

rs.

37 y 38

ley emplea para dar certeza, autenticidad y garanta en orden a su seriedad ya su conservacin. La ausencia de esta formalidad produce la inexistencia del acta. En este orden, es requisito esencial, no para la validez, sino para la existencia de las actas, su asiento precisamente en las formas especiales establecidas al efecto. Ahora que, sin duda, la inexistencia de las actas es particularmente grave cuando la inscripcin no se limita a acreditar un acontecimiento (acto o hecho), sino que es requisito de forma substancial para la existencia de lo en ella contenido, pues la falta de acta, en este caso, lleva inherente la del acto - por llamarlo de alguna manera. Tal es el caso, p.c., del divorcio administrativo, del reconocimiento de hijos ante juez del registro civil, y del matrimonio, que son actos de voluntad que no existen como tales si sta no ha sido expresada en la forma exigida por la ley. Pero hay que distinguir el caso de falta de acta, por no haberse extendido en la forma requerida por la ley (en las "formas del registro civil"), del supuesto de que el acta no se hubiere asentado por triplicado, sino en uno o dos ejemplares. En la primera hiptesis no existe acta, en la segunda s existe, pero un solo ejemplar o dos. En relacin con esto, la SCJN ha emitido el siguiente criterio: Registro civil, libros duplicados de actas del. La falta de anotacin en ellos no anula las actas (legislacin del estado de Puebla).- El hecho de que no obre el matrimonio de una persona en el libro duplicado de actas que los jueces del registro civil remiten cada seis meses a la secretara general del ejecutivo del estado de Puebla, no es verdad que acarree, por si solo, la nulidad del acto, pues aparte de que no existe precepto alguno que lo establezca as expresamente, esa situacin implica tan slo responsabilidad para los encargados del registro civil y, por tanto, no puede imputarse a las partes interesadas el que se siga actuando en el libro original. (SJF, sptima poca, vols. 151 -156, cuarta parte, Tercera Sala, 14 de abril de 1981, p. 275). La inscripcin extendida por el encargado del registro civil, fuera de las "formas del registro civil" (vase el comentario al a. 36) adems de originar la inexistencia del acto, da lugar a que el juez del registro civil sea destituido del cargo, esto, desde luego, sin detrimento de la responsabilidad civil que pueda exigrsele por los daos y perjuicios que con su actuar ilcito hubiere causado (ver comentario al a. 1910). C.L.V. ARTICULO 38.

Si se perdiere o destruyere alguna de las Formas del Registro Civil, se sacar inmediatamente copia de alguno de los ejemplares que obren en los archivos que esta Ley seala en su artculo 41. La Procuradura General de Justicia del Distrito Federal, cuidar de que se cumpla esta disposicin y a este [43]

ART 38

LIBROPRIMERO

efecto, el Juez del Registro Civil o el encargado del Archivo Judicial, le darn aviso de la prdida.
Con el fin de garantizar la conservacin de los documentos en que constan las actas del registro civil, stas se deben extender por triplicado en formas especiales denominadas "formas del registro civil", de las que un ejemplar ser remitido al archivo del TSJ del DF, otro se enviar al archivo de la oficina central del registro civil, y otro quedar en el archivo del juzgado, donde se levante el acta (ver Manual de organizacin del registro civil, en el rubro "Requisicin y control de las formas del registro civil", y comentario a los aa. 36 y 4 I); todo esto a efecto de que si una de las formas se pierde o es destruida sea repuesta inmediatamente, mediante copia obtenida de alguna de las dos restantes, copia que tendr, en tanto que documento pblico, que coincidir fielmente con su original, y la misma fuerza probatoria que ste. Sobre esto, el Manual de organizacin del registro civil, en su rubro "Conservacin de los archivos del registro civil" dispone que el titular de la oficina central del registro civil y los encargados de los juzgados del registro civil son responsables de que los libros y formas que obren en sus archivos se conserven completos y en buen estado, y deben vigilar el servicio de mantenimiento, restauracin y reencuadernacin, segn lo requieran. En los casos en que los libros o formas se destruyan, mutilen o pierdan, el juez del registro civil o el jefe de la oficina central, segn el caso, debe dar aviso por oficio a la Coordinacin General Jurdica del DDF, con copia al titular de la Delegacin Poltica correspondiente, ya la oficina central del registro civil (ste slo para el caso de que la destruccin o prdida no ocurra en el archivo de la oficina central, sino en cualquier juzgado del registro civil). La Coordinacin General J urdica a travs de la oficina central dar vista al agente del M P, y mediante el sistema de fotocopiado directo del duplicado o de la "forma de registro civil" segn el caso, se har la reposicin del acta, cuya autenticidad ser certificada por el titular de la propia oficina central. Este procedimiento establecido en el Manual de organizacin del registro civil no excluye la obligacin directa que de acuerdo con el segundo prrafo del artculo en comentario se establece para los jueces del registro civil de dar directamente el aviso de prdida a las autoridades penales. Si la prdida o destruccin ocurre en el archivo judicial, el encargado de ste, es el responsable de dar el aviso correspondiente. El registro civil es una institucin de orden pblico, y la conservacin de sus registros es algo en lo que est vivamente interesada la sociedad, cuyo representante, el MP, tiene el deber de cuidar (ver comentario a. 53). La responsabilidad de la conservacin de estas "formas" archivadas, recae en el titular de la oficina central, en los jueces del registro civil yen el encargado del archivo del TSJ, cada uno por cuanto a las actas que en sus archivos obren. La inscripcin por triplicado de las "formas", y el archivo de cada uno de los

144]

TITULO CUARTO/CAPITULO 1

ARTS. 38 y 39

ejemplares en un lugar diferente, garantiza la conservacin de las actas contra los peligros de destruccin, robo, etc. C.L.V. ARTICULO 39.

El estado civil slo se comprueba con las constancias relativas del Registro Civil; ningn otro documento ni medio de prueba es admisible para comprobarlo, salvo los casos expresamente exceptuados por la ley.

La ley reglamenta la comprobacin del estado civil de las personas, estableciendo que: las constancias del registro civil son la forma idnea de comprobar ese estado, ellas representan el medio de prueba privilegiado y exclusivo que excluye a cualesquiera otros, salvo los casos expresamente exceptuados por la ley (ver comentario al a. 40). Su funcin es muy importante pues evita las dificultades prcticas de tener que acudir, en cada caso a los defectuosos y lentos medios ordinarios de prueba para acreditar las cualidades o situaciones del estado civil de la persona. Toda persona, en las circunstancias ms diversas, est obligada a probar su estado. Por ejemplo, en la esfera del derecho civil, un hijo que quiera reclamar alimentos a sus padres, debe probar su filiacin, su estado de hijo; un cnyuge que pretenda los derechos sucesorios concedidos al cnyuge suprstite por la ley, debe probar su matrimonio. Resultara sumamente difcil probar el propio estado si la ley no hubiera organizado un procedimiento oficial de comprobacin del estado de las personas: cada cual se encontrara en la obligacin de apelar a testimonios tanto ms imprecisos cuanto que el acontecimiento que debiera probarse fuese ms lejano, en la de invocar su posesin de estado, en la de recurrir a los tribunales para obtener los fallos que acreditaran ese estado civil. (Mazeaud, Henri y Leon y Jean Mazeaud, Lecciones de derecho civil, parte primera, Buenos Aires, Argentina, Ediciones Jurdicas Europa-Amrica, vol. II, 1959, p. 64). El trfico jurdico, exige un instrumento que pruebe en forma plena el estado civil de las personas y que sea de fcil acceso a todos los que se interesen en el conocimiento de las circunstancias que ella acredita. Las constancias del registro civil cumplen con esta misin, como autnticos ttulos probatorios del estado civil, del que, adems, forman una prueba preconstituida. Las actas del registro civil, estn al servicio de los interesados, toda persona puede pedir testimonio de las mismas, as como de los apuntes y documentos con ellas relacionados (ver comentario al a. 48). Empero los particulares no consultan por si mismos los registros, slo se les expiden testimonios de ellos, 1451

ARTS

y 40

LIBRO PRIMERO

pero stos son al igual que los registros, documentos pblicos que hacen prueba plena, mientras no se declare judicialmente su falsedad (ver a. 327 del CPC). El registro civil, adems de extender copias de las actas del registro civil, tambin expide constancias de inexistencia de registro de nacimiento y de matrimonio (ver Manual de organizacin del registro civil en el rubro "Expedicin de constancias de inexistencia de registro"). C. L. V. ARTCULO 40. Cuando no hayan existido registros, se hayan perdido, estuvieren ilegibles o faltaren las formas en que se pueda suponer que se encontraba el acta, se podr recibir prueba del acto por instrumento o testigos. Las constancias del registro civil constituyen el modo oficial y normal de probar el estado civil de las personas y ningn otro documento ni medio de prueba es admisible para comprobarlo salvo los casos expresamente exceptuados por la ley (ver comentario al a. 39). El legislador ha establecido un medio de prueba preconstituido, idneo y excluyente de otros medios, que, sin embargo, admite excepciones. Las situaciones previstas en este articulo son casos en que la prueba del estado civil puede hacerse sin presentar la copia de la inscripcin del registro civil, en razn de resultar ello imposible, sea porque no hayan existido registros, sea porque se hayan destruido o estuvieren ilegibles o faltaren las formas en que se pueda suponer se encontraba el acta. En estos casos se podr probar el estado civil por medio de instrumentos o testigos. Lo mismo ocurre en el supuesto del a. 341 en que la falta de actas, o si stas fueren defectuosas, incompletas o falsas, permite que la filiacin pueda probarse con la posesin constante de estado de hijo nacido de matrimonio. Adems, en defecto de esta posesin son admisibles para demostrar la filiacin, todos los medios de prueba que la ley autoriza, pero la testimonial no es admisible, si no hubiere un principio de prueba por escrito o indicios o ptesunciones resultantes de hechos ciertos que se consideren bastante graves para determinar su admisin (vame los comentarios a los aa. 341 y 342). Pero tanto en los supuestos del a. 40, como en el 341, las pruebas diferentes a las constancias del registro civil, se admiten de manera subsidiaria, esto es, a falta de la posibilidad de comprobar el estado civil por medio oficial, organizado por el Estado. El legislador no ha querido que la persona que deba probar un acontecimiento relativo al estado civil, tenga que sufrir por circunstancias de las que no es responsable y que Ie impiden utilizar el procedimiento normal de prueba: la partida del registro civil. Pero quien quiera probar un hecho del estado civil, de otro modo que no sea o travs de las constancias del registro civil, debe establecer dos hechos diferentes: lo. Debe demostrar que justifica el empleo de pruebas excepcionales, es decir, la
146]

MULO CUARTO'CAP11 U1.0 1

ART. 40

imposibilidad de presentar constancia del registro civil; 2o. Debe probar el hecho de que deba ser comprobado por el acta omitida, destruida, perdida, ilegible, o faltante. (Ripert. Georges y Jean Boulanger, Tratado de derecho civil, segn el tratado de Planiol, Buenos Aires, Argentina. La Ley, t. II. vol. I. 1963, pp. 149-150); adems, en el caso de inexistencia de registros. se requiere probar que el hecho que se quiere establecer est comprendido dentro del perodo en que ellos tuvo lugar; en los casos de destruccin, prdida o ilegibilidad de los registros se necesita acreditar las circunstancias que hagan suponer que el acto de que se trata se hallaba inscrito en el registro destruido, perdido, faltante o ilegible. El artculo en comentario slo indica las siguientes hiptesis: a) Falta de registros en la poca en que se verific el hecho del estado civil de que se trate, o por haber sido sustrados. b) Prdida de los registros, esto es, que se hayan destruido en todos sus ejemplares. Si quedase alguno de los ejemplares. de ese habr de tomarse la prueba del acto del estado civil sin admitirse otra probanza (ver comentario al a. 38); y c) Registros ilegibles. Ahora bien, aunque es claro que este artculo es una disposicin excepcional, su interpretacin extensiva se impone en virtud del principio general de la teora de la prueba, segn el cual siempre que la ley exige una prueba escrita preconstituida. debe dispensar a las partes si stas se encontraban en imposibilidad de proporcionrsela. As, debe ampliarse a otras hiptesis, como p.e.: el caso de los registros mutilados; al caso en que una persona que no fue registrada en su nacimiento, debe probar este hecho; a los casos en que los terceros tienen inters en probar un fallecimiento que no fue declarado al registro civil, etc. (Ripert, Georges y Jean Boulanger, op. cit., p. 151). Por otro lado, el estado civil tambin podr acreditarse, por aquellos medios que, siendo constitutivos de l no se han registrado. Por ejemplo, no puede negarse que la resolucin judicial que autorice la adopcin sirve para acreditar este hecho del estado civil, al que, adems, la falta de registro no quita sus efectos legales. Creemos, que situaciones como sta quedan comprendidas, lo mismo que el artculo en comentario, entre los casos de excepcin a que alude el ltimo prrafo del a. 39. Por ltimo, sobre el supuesto contenido en este a. 40 la SCJN ha sostenido el siguiente criterio:

Estado civil, comprobacin del, por partidas parroquiales (legislacin del estado de Michoacn).- A pesar de que la fraccin VI del artculo 450 del
Cdigo de Procedimientos Civiles del estado de Michoacn dice que nicamente tienen el carcter de instrumentos pblicos las certificaciones de constancias existentes en los archivos parroquiales y que se refieran a actos pasados antes del establecimiento del registro civil, siempre que fueren cotejadas por notario pblico o quien haga sus veces con arreglo a

[471

ARTS 40 41

LIBRO PRIMERO

derecho, s es un principio de prueba escrita la constancia parroquial exhibida, referente a un acto posterior a la constitucin del registro, si adminiculada con otras pruebas sirve para demostrar loqueen la misma est asentado. (SJF, sptima poca, vols. 157-162, cuarta parte, Tercera Sala, 12 de febrero de 1982, p. 73). C. L. V. ARTCULO 41. Las

Formas del Registro Civil sern expedidas por el Jefe del Departamento del Distrito Federal o por quien l designe. Se renovarn cada ao y los Jueces del Registro Civil remitirn en el transcurso del primer mes del ao, un ejemplar de las Formas del Registro Civil del ao inmediato anterior al Archivo de la Oficina Central del Registro Civil, otro al Archivo del Tribunal Superior de Justicia del Distrito Federal y el otro, con los documentos que le correspondan quedar en el archivo de la oficina en que se haya actuado.

Los jueces del registro civil son agentes del orden administrauvo que como tales estn colocados bajo la autoridad del jefe del DDF, quien por conducto de la Coordinacin General Jurdica y de las Delegaciones de gobierno se ocupa de la administracin, coordinacin y vigilancia de los juzgados del registro civil. Corresponde al jefe del DDF, o a la persona que l designe, la expedicin de las "formas del registro civil", mismas que se imprimirn por triplicado (ver comentario al a. 36). A este respecto, el Manual de organizacin del registro civil (publicado en la del DDF, el da 15 de octubre de 1980) dispone que los jueces del registro civil debern presentar a la oficina central del registro civil, durante la primera semana de cada mes, la requisicin de formas necesarias para el mes siguiente; y que la oficina central mandar imprimir las "formas"requeridas por los juzgadores.
Gacela Oficial

De estas "formas", el secretario de cada juzgado, al trmino de la jornada verificar que cada uno de los tantos (se lleven por triplicado) haya quedado en las carpetas respectivas a: juzgado, oficina central y archivo judicial (ver Manual de organizacin del registro civil, en e! rubro "requisicin y control de las formas del registro civil"), esto a fin de cumplir con la obligacin de enviar en el transcurso del primer mes del ao un ejemplar de las "formas", del ao inmediato anterior, al archivo del TSJ. Otro de los ejemplares, aunque no lo seala este artculo (posiblemente por descuido, en razn de haberse hecho su reforma sin considerar que ahora las actas se levantan en tres ejemplares, en vez [48]

TITULO CUARTO/CAPITULO I

\RiS 41.42. 43},44

de en dos, como ocurra antes) se remite al archivo de la oficina central, y el restante queda en el archivo del propio juzgado en que se haya actuado. C.L.V. ARTCULO 42.

El Juez del Registro Civil que no cumpla con las prevenciones del artculo anterior, ser destituido de su cargo.

La omisin de los requisitos mencionados en el a. 41 no afecta la validez o existencia de las actas ni menos an la eficacia y existencia misma del estado civil que en tales documentos se contenga, pues no se trata de requisitos esenciales. La sancin que se impone es de tipo administrativo y recae sobre los jueces del registro por la realizacin de un acto en contravencin a lo ordenado en el a. 41. I.B.S. ARTCULO 43.

No podr asentarse en las actas, ni por va de nota o advertencia, sino lo que deba ser declarado para el acto preciso a que ellas se refieren y lo que est expresamente prevenido en la ley.

La violacin de este precepto no origina la nulidad del acta, simplemente no tienen valor alguno (a. 50) las notas, advertencias o adiciones que no estn prevenidas en la ley. El juez del registro responsable ser acreedor a la sancin administrativa correspondiente. I.B.S. ARTCULO 44.

Cuando los interesados no puedan concurrir personalmente, podrn hacerse representar por un mandatario especial para el acto, cuyo nombramiento conste por lo menos en instrumento privado otorgado ante dos testigos. En los casos de matrimonio o de reconocimiento de hijos, se necesita poder otorgado en escritura pblica o mandato extendido en escrito privado firmado por el otorgante y dos testigos y ratificadas las firmas ante Notario Pblico, Juez de lo Familiar, Menor o de Paz.

Del contenido de este artculo se desprende que los actos del registro civil no son personales, es decir, que las partes pueden comparecer por medio de representantes. En algunos casos es suficiente el instrumento privado y en otros es necesario el pblico o el privado ratificado ante juez o notario. I.B.S.

[49]

A R FS 45, 44,, 47 y 411

LIBRO PRIMERO

ARTICULO 45.

Los testigos que intervengan en las actas del Registro Civil, sern mayores de edad, prefirindose los que designen los interesados, aun cuando sean sus parientes.

En vista de la solemnidad de los actos del estado civil se exige que los testigos sean mayores de edad, circunstancia que no se requiere para los testigos en juicios civiles o penales, bastando slo con que tengan la edad necesaria para poder informar conscientemente. (a. 356 CPC).

LBS.
ARTCULO 46.

La falsificacin de las actas y la insercin en ellas de circunstancias o declaraciones prohibidas por la ley, causarn la destitucin del juez del Registro Civil, sin perjuicio de las penas que la ley seale para el delito de falsedad, y de la indemnizacin de daos y perjuicios.

Comprobada la falsificacin de una acta del estado civil, ser nulo el acto a que se refiera. Adems se aplicar al juez del registro civil una sancin administrativa, la destitucin de su cargo, una sancin penal y l mismo ser responsable de los daos y perjuicios causados.

ARTCULO 47.

Los vicios o defectos que haya en las actas, sujetan al Juez del Registro Civil a las correcciones que seale el Reglamento respectivo; pero cuando no sean substanciales no producirn la nulidad del acto, a menos que judicialmente se pruebe la falsedad de ste.

Este precepto tiene relacin con el a. 138 bis que establece la procedencia de la aclaracin de actas del estado civil, cuando en ellas existan errores mecanogrficos o de otra ndole, que no afecten los datos esenciales de aqullas. Las aclaraciones se tramitan ante la oficina central del registro civil. Cuando la correccin vare alguna circunstancia esencial habr lugar a la rectificacin de actas, procedimiento que se sigue ante el Poder Judicial.

I.B.S.
ARTCULO 48.

Toda persona puede pedir testimonio de las actas del Registro Civil, as como de los apuntes y documentos con ellas relacionados, y los Jueces Registradores estarn obligados a darlo.
DO]

TITULO CUARTO; CAPITIJI O 1

AS 15. 48,49 y 50

La publicidad constituye una nota caracterstica esencial del registro civil, sin ella sera una institucin de nula utilidad y trascendencia. Es la publicidad la que sin duda proporciona el valor primordial que siempre se ha reconocido como necesario para el cumplimiento satisfactorio de sus fines. A travs del registro civil se permite fcilmente, en cualquier momento, el conocimiento del estado civil de la persona. I. B.S. ARTCULO 49.

Los actos y actas del estado civil del propio Juez, de su cnyuge, ascendientes y descendientes de cualquiera de ellos, no podrn autorizarse por el mismo Juez, pero se asentarn en las formas correspondientes y se autorizarn por el Juez de la adscripcin ms prxima.

El contenido de este precepto contiene una prohibicin a travs de la limitacin para intervenir ejerciendo esa funcin, la competencia de los jueces del registro civil y los actos del estado civil relacionados con su persona, cnyuge, ascendientes y descendientes.

I. B. S .
ARTCULO 50.

Las actas del Registro Civil extendidas conforme a las disposiciones que preceden, hacen prueba plena en todo lo que el Juez del Registro Civil, en el desempeo de sus funciones, da testimonio de haber pasado en su presencia, sin perjuicio de que el acta pueda ser redargida de falsa. Las declaraciones de los comparecientes, hechas en cumplimiento de lo mandado por la Ley, hacen fe hasta que se pruebe lo contrario. Lo que sea extrao al acta no tiene valor alguno.

El a. 327 fr. IV del CPC declara que son documentos pblicos las certificaciones de

las actas del registro civil expedidas por los oficiales del mismo, respecto a las constancias existentes en los libros correspondientes. Las certificaciones de las

actas tienen valor probatorio pleno en juicio y fuera de l como lo establece este artculo. El registro civil es una institucin que tiene por objeto hacer constar de una manera autntica, a travs de un sistema organizado, los actos relacionados con el estado civil de las personas mediante la intervencin de funcionarios estatales dotados de fe pblica, de los hechos que han pasado en su presencia; pero slo en cuanto esos hechos se relacionan con lo que conforme a la ley debe hacer constar en el acta.

[511

ARTS, 50, 51 y 52

LIBRO PRIMERO

La prueba es plena en el sentido restringido de que losjueces del registro civil slo dan fe de lo declarado en su presencia por las personas que intervienen en el acta como partes, testigos y declarantes y no sobre la falsedad o veracidad de las declaraciones. I B.S.

ARTCULO 51.

Para establecer el estado civil adquirido por los mexicanos fuera de la Repblica, sern bastantes las constancias que los interesados presenten de los actos relativos, sujetndose a lo previsto en el Cdigo Federal de Procedimientos Civiles, y siempre que se registren en la Oficina que corresponda del Distrito Federal o de los Estados.

Desde 1928 desaparecieron de la ley mexicana los estatutos personales, Mxico acepta que sus nacionales adquieran estado civil fuera de la Repblica, de acuerdo con las leyes del pas en que se encuentren en cuanto al fondo y a la forma, siempre que no se lesione el orden pblico ni los principios de soberana nacional. El estado civil adquirido en el extranjero se comprobar con las constancias respectivas que se presenten debidamente legalizadas por las autoridades diplomticas o consulares, en los trminos que establezcan las leyes relativas, como lo previene el CFPC. Los documentos que prueben los actos del estado civil expedidos por funcionario extranjero, deben cobrar autenticidad a travs de la autoridad mexicana para tener valor probatorio pleno. I. B.S.

ARTCULO 52_

Los Jueces del Registro Civil se suplirn en sus faltas temporales por el ms prximo de la Delegacin en que acten. A falta de ste, por el ms prximo de la Delegacin colindante.

El juez del registro civil debe ser competente tanto por razn de materia como por razn de lugar. Este precepto establece la competencia por razn de lugar para el caso de ausencias temporales, indicando un sistema supletorio, segn el cual, entran a actuar los jueces geogrficamente ms prximos. Qu sucede si la disposicin legal no se cumple, y entra a suplir al que falta, un juez de otra Delegacin que no sea la especificada? Entendemos que el acta levantada por ese juez no seria nula, y slo habra lugar a las sanciones administrativas que cupiesen por la infraccin. C.G.M. [521

TITULO CUARTO; CAPITU LOS Y II

ARTS. 53 y54

ARTCULO 53.

El Ministerio Pblico, cuidar que las actuaciones e inscripciones que se hagan en las Formas del Registro Civil, sean conforme a la Ley, pudiendo inspeccionarlas

en cualquier poca, as como consignar a los Jueces registradores que hubieren cometido delito en el ejercicio de su cargo, o dar aviso a las autoridades administrativas de las faltas en que hubieren incurrido los empleados.
La funcin del registro civil es hacer constar de manera autntica todos los actos relacionados con el estado civil de las personas. En consecuencia, las actas deben estar redactadas de acuerdo con las disposiciones legales, pues constituyen plena prueba de todo lo que el juez del registro civil testimonia haber pasado en presencia suya. El juez es un funcionario estatal dotado de fe pblica, a fi n de que las actas y testimonios que otorgue tengan plena validez probatoria. Las formas en que se extienden las actas tienen la doble finalidad de uniformar la redaccin de las mismas y de contener los apartados necesarios para cada una de las constancias que la ley exige, de acuerdo al acto que se trate de registrar. Toda constancia que sea ajena al contenido especfico del acta, carece de validez. El registro civil, en cuanto institucin, funciona segn un sistema de publicidad y de control por parte del Estado. El M P, a su vez, representa al Estado ya la sociedad y su primordial funcin es la persecucin de los delitos y el ejercicio de la accin penal. En el presente artculo, se le otorgan las facultades de inspeccin necesarias para el cumplimiento de una funcin preventiva de control de legalidad, adems de la potestad de consignar a los jueces y/ o promover el celo de la autoridad administrativa, en caso de delitos o faltas ya cometidos.

C. G. M

CAPITULO II De las actas de nacimiento


ARTCULO 54.

Las declaraciones de nacimiento se harn presentando al nio ante el Juez del Registro Civil en su oficina o en el lugar donde aquel hubiere nacido.

Este precepto exige la presentacin del nio ante el juez del registro civil. La presentacin fsica de aqul a quien el acta se refiere, no se exige para los otros actos del registro civil: los cnyuges, p.e., pueden comparecer por medio de mandatario (a. 44). En derecho comparado existen otros sistemas jurdicos que no exigen la presencia corporal del infante, bastando con la declaracin, ante testigos, de la persona que se presenta a inscribir el nacimiento. Para las actas de nacimiento en especial, tiene relevancia la norma general

[53]

ARTS. 54, 55, 91 y 57

LIBRO PRIMERO

contenida en el a. 50; el acta de nacimiento justifica que se present un individuo, vivo o muerto, ante el juez competente del registro civil, quien debe dar fe de ese hecho y del sexo del presentado. No es funcin del juez del registro civil presenciar el alumbramiento y dar fe del mismo. C.G. M.

ARTICULO 55. Tienen obligacin de declarar el nacimiento, el padre y la madre o cualquiera de ellos, a falta de stos, los

abuelos paternos y, en su defecto, los maternos, dentro de los seis meses siguientes a la fecha en que ocurri aqul. Los mdicos cirujanos o matronas que hubieren asistido al parto, tienen obligacin de dar aviso del nacimiento al Juez del Registro Civil, dentro de las veinticuatro horas siguientes. La misma obligacin tiene el jefe de familia en cuya casa haya tenido lugar el alumbramiento, si ste ocurri fuera de la casa paterna. Si el nacimiento tuviere lugar en un sanatorio particular o del Estado, la obligacin a que se refiere el prrafo anterior, estar a cargo del Director o de la persona encargada de la administracin. Recibido el aviso, el Juez del Registro Civil tomar las medidas legales que sean necesarias a fin de que se levante el acta de nacimiento conforme a las disposiciones relativas.

El acta de nacimiento acompaa a la persona durante toda su vida civil. Para el hijo nacido de matrimonio, conjuntamente con el acta de matrimonio de sus padres, la de nacimiento constituye prueba de su filiacin (a. 340). Dada la importancia del acto de la inscripcin del nacimiento, la ley impone a determinadas personas la obligacin de declarar el hecho, a fin de que se levante el acta respectiva, con arreglo a lo que dispone el a. 58. C.G.M. ARTICULO 56. Derogado. ARTICULO 57. En las poblaciones en que no haya Juez del Regis-

tro Civil, el nio ser presentado a la persona que ejerza la autoridad delegacional o municipal en su caso, y ste dar la constancia respectiva que los interesados llevarn al Juez del Registro que corresponda, para que asiente el acta.
154]

TIMO CUARTOXAP1-1 M.O 11

AsF21-1.1_57y5}1

Se establece la competencia supletoria, en razn de la materia, de la autoridad municipal, para las poblaciones en que no haya juez del registro civil. Es de destacar que, de acuerdo al a. 4o. del Manual de organizacin del registro civil (publicado en la Gaceta Oficial del DDF el 15 de octubre de 1980), la administracin de los juzgados del registro civil corresponde a las Delegaciones. Et a. 20 del mismo manual establece que dichos juzgados contarn con todo el personal administrativo necesario para el buen desempeo de sus funciones. La competencia supletoria fijada se mantiene, en consecuencia, dentro dela misma esfera de la administracin pblica. La constancia expedida por la autoridad delegacional o municipal no hace las veces de acta de nacimiento; slo tiene valor de certificado, que luego deber ser necesariamente presentado al juez del registro civil, nico competente para levantar el acta respectiva, en las formas del registro civil (a. 36). C.G.M M.

ARTCULO 58. El acta de nacimiento se levantar con asistencia

de dos testigos. Contendr el da, la hora y el lugar de nacimiento, el sexo del presentado, el nombre y apellidos que le correspondan; asimismo, la razn de si se ha presentado vivo o muerto; la impresin digital del presentado. Si ste se presenta como hijo de padres desconocidos, el Juez del Registro Civil le pondr el nombre y apellidos, hacindose constar esta circunstancia en el acta. Si el nacimiento ocurriere en un establecimiento de reclusin, el Juez del Registro Civil deber asentar como domicilio del nacido, el Distrito Federal. En los casos de los artculos 60 y 77 de este Cdigo el Juez pondr el apellido paterno de los progenitores o los dos apellidos del que lo reconozca.

Como en toda acta del registro civil, la de nacimiento se levantar ante el juez del registro civil, que redacta y autoriza el documento, con asistencia de los declarantes y de los testigos. Estos son los que hacen constar la veracidad del hecho mencionado en el instrumento; los declarantes son las personas que informan sobre los hechos que se deben hacer constar en el acta. Los testigos deben ser mayores de edad (a. 45), o sea que deben tener 18 aos cumplidos (a. 646), requisito ste que no se pide para los testigos que deponen en juicios civiles o penales, quienes basta que tengan la edad necesaria para poder informar conscientemente (a. 356 CPC).

[55}

ARTS. 55, 59 y 60

LIBRO PRIMERO

La mencin del da y hora del nacimiento, as com o el hecho de que el infante se haya presentado vivo o muerto, tienen relevante importancia para determinar la viabilidad del nascinerus: para que ste se considere viable debe haber vivido 24 horas o haber sido presentado vivo al registro civil (a. 337 CC). La veracidad de los hechos declarados ante el juez del registro civil ha merecido expresa proteccin del orden penal; con relacin a las actas de nacimiento, el a. 277 del CP, en su fr. I, tipifica como delito el "Atribuir un nio recin nacido a mujer que no sea realmente su madre"; la fr. II incrimina el hecho de 'Hacer registrar en las oficinas del registro civil un nacimiento no verificado"; y la fr. IV imputa delito "A los que sustituyan a un nio por otro, o cometan ocultacin de infante...". La constancia del lugar del nacimiento adquiere trascendencia en cuanto a la nacionalidad del recin nacido, con todos los derechos, obligaciones y atributos de derecho pblico que ello implica. La C. en su a. 30, dispone que "La nacionalidad mexicana se adquiere por nacimiento o por naturalizacin"; y en la fr. I del mismo artculo se expresa que son mexicanos por nacimiento "Los que nazcan en el territorio de la Repblica, sea cual fuere la nacionalidad de sus padres". C.G. M ARTCULO 59. Cuando el nacido fuere presentado como hijo de

matrimonio, se asentarn los nombres, domicilio y nacionalidad de los padres, los nombres y domicilios de los abuelos y los de las personas que hubieren hecho la presentacin.

El acta de nacimiento del hijo de matrimonio, conjuntamente con el acta de matrimonio de sus padres, har plena prueba de su estado civil (a. 340 CC). La ley presume que el esposo es el padre del hijo nacido de su cnyuge, presuncin que solamente puede ser destruida por sentencia ejecutoriada dictada en juicio de contestacin de la paternidad (a. 345 CC). C.G.M.

ARTICULO 60. Para que se haga constar en el acta de nacimiento el nombre del padre de un hijo fuera del matrimonio, es necesario que aquel lo pida por si o por apoderado especial constituido en la forma establecida en el artculo 44, hacindose constar la peticin. La madre no tiene derecho de dejar de reconocer a su hijo. Tiene obligacin de que su nombre figure en el acta
1561

TITULO CUARTO: CAPITULO II

ARTS. 60 y 61

de nacimiento de su hijo. Si al hacer la presentacin no se da el nombre de la madre, se pondr en el acta que el presentado es hijo de madre desconocida, pero la investigacin de la maternidad podr hacerse ante los Tribunales de acuerdo con las disposiciones relativas de este Cdigo. Adems de los nombres de los padres se har constar en el acta de nacimiento su nacionalidad y domicilio. En las actas de nacimiento no se expresar que se trata en su caso de hijo natural.
Para el hijo nacido fuera de matrimonio, adems de la inscripcin de su nacimiento, se requiere el reconocimiento expreso de sus progenitores. De acuerdo al a. 369 CC, dicho reconocimiento podr hacerse en la propia acta de nacimiento, ante el juez del registro civil. La ley impone a la madre la obligacin de reconocer a su hijo, ya que el estado civil es un derecho de la persona; la filiacin, ya sea dentro o fuera de matrimonio, implica derechos como el alimenticio y el sucesorio, que le seran negados al menor de edad, en caso de no ser debidamente acreditada la misma. El a. 277 del CP, en su fr. IV, expresa que incurrirn en delito "...los padres que no presenten a un hijo suyo al registro con el propsito de hacerle perder su estado civil, o que declaren falsamente su fallecimiento, o lo presenten ocultando sus nombres o suponiendo que los padres son otras personas." La comisin de los actos as tipificados entraara, en el orden civil, un claro desentendimiento de las obligaciones que impone la patria potestad. C. G.M . ARTCULO 61. Si el padre o la madre no pudieren concurrir, ni

tuvieren apoderado, pero solicitaren ambos o alguno de ellos, la presencia del Juez del Registro, ste pasar al lugar en que se halle el interesado, y all recibir de l la peticin de que se mencione su nombre; todo lo cual se asentar en el acta.

Por regla general, la parte interesada concurre a las oficinas del registro civil a declarar los hechos que constituirn el objeto del acta que deba levantarse. Sin embargo, la parte podr ser representada por mandatario provisto de poder especial y autntico, y la declaracin por l realizada valdr como si hubiese estado hecha por el mismo mandante. Para facilitar la regularizacin de los actos del estado civil, en este caso las declaraciones de nacimiento, para el supuesto en que los padres no pudiesen

[57]

ARTS 6I62y63

LIBRO PRIMERO

concurrir ni les fuese posible designar mandatario, la ley arbitra los medios por los cuates el juez se constituir en el lugar en que se encuentre el interesado. C.G.M. ARTCULO 62. Si

el hijo fuere adulterino, podr asentarse el nombre del padre, casado o soltero, si lo pidiere; pero no podr asentarse el nombre de la madre cuando sea casada y viva con su marido, a no ser que ste haya desconocido al hijo y exista sentencia ejecutoria que declare que no es hijo suyo.

La ley presume que, en caso de mujer casada, el hijo que ella procree lo es de su esposo. Slo ste, mediante juicio de desconocimiento de paternidad, podr destruir esa presuncin. o sus herederos en ciertos supuestos (aa. 332 y 333). Asimismo, para proteger a la institucin del matrimonio, el a. 374 dispone que el hijo de una mujer casada no podr ser reconocido como hijo por otro hombre distinto del marido, sino cuando ste lo haya desconocido, y por sentencia ejecutoriada se haya declarado que no es hijo suyo. C.G.M. ARTCULO 63. Cuando

el hijo nazca de una mujer casada que viva con su marido, en ningn caso, ni a peticin de persona alguna, podr el Juez del Registro asentar como padre a otro que no sea el mismo marido, salvo que ste haya desconocido al hijo y exista sentencia ejecutoria que as lo declare.

Este precepto, al igual que el anterior, protege la institucin del matrimonio reforzando la presuncin establecida en el a. 324 de este ordenamiento, y al menor tutelando sus derechos por su situacin de hijo habido en matrimonio. De esta manera bastar que la madre al acudir a registrar al hijo presente el acta de matrimonio correspondiente para que el juez del registro civil asiente en el acta de nacimiento los nombres de ambos cnyuges, aunque el marido no se presente. Es menester hacer hincapi en que la regla que este artculo establece tiene como excepcin que el marido desconozca al hijo nacido de su esposa y que se haya pronunciado sentencia ejecutoria que declare que no es hijo suyo. Esto quiere decir que no basta con el desconocimiento pblico de la paternidad, se requiere tambin que por el ejercicio de la accin correspondiente en los trminos establecidos por el propio cdigo aa. 325 a 338, se haya pronunciado (.58]

TITULO CUARTO CAPITULO fi

ARTS. 63.64 y6.5

sentencia que declare que no es hijo suyo y que la resolucin judicial en tal sentido haya causado ejecutoria. La jactancia o cualquier pretensin que un tercero haga o ejerza sobre la paternidad del menor no tendr ningn efecto sin las acciones del marido. A.E.P,D. y N. ARTCULO 64.

Podr reconocerse al hijo incestuoso. Los progenitores que lo reconozcan tienen derecho de que conste su nombre en el acta; pero en ella no se expresar que el hijo es incestuoso.

Este precepto permite, sin consideraciones moralistas, el ejercicio responsable de la paternidad y la maternidad independientemente de las circunstancias que rodeen al nacimiento del menor q ue se registra. Al mismo tiempo evita que este menor tenga problemas en su vida por el solo hecho de aparecer en su acta de nacimiento las circunstancias irregulares del mismo. En los cdigos decimonnicos se omita el nombre de uno de los padres para impedir cualquier indagacin que llevara al descubrimiento de la calidad del hijo incestuoso. Sin embargo con ello se obstaculizaban, tambin, los derechos que el hijo debe gozar, por ambas lneas y se descargaba al padre, cuyo nombre se omita, de la responsabilidad correspondiente. Incestuoso es el hijo habido entre ascendientes y descendientes consanguneos en lnea recta (padres e hijos, abuelos y nietos) o entre hermanos segn lo establecido en el a. 272 del CP. Sin embargo, el legislador cuida que los hijos no se vean afectados por ilcitos en los que no tuvieron parte ni responsabilidad o culpa alguna, por ello establece que esta circunstancia no debe constar en e! acta de nacimiento. A.E.P.D. y N.

ARTCULO 65. Toda persona que encontrare un recin nacido o en cuya casa o propiedad fuere expuesto alguno, deber presentarlo al Juez del Registro Civil con los vestidos, valores o cualesquiera otros objetos encontrados con l, y declarar el da y lugar donde lo hubiere hallado, as como las dems circunstancias que en su caso hayan concurrido, dndose adems intervencin al Ministerio Pblico.
Con este precepto se inicia una serie de disposiciones a travs de las cuales el legislador pretende que se deje constancia de todas las circunstancias que [59]

ARTS. 65 y66

LIBRO PRIMERO

puedan llevar, en lo futuro, al esclarecimiento del estado civil del expsito. Se da intervencin al MP no slo para la indagacin de la identidad del expsito sino para perseguir los delitos que se hubieren cometido en el abandono de infante. Tales delitos pueden ser el tipificado en el a. 335 CP: "al que abandone a un nio incapaz de cuidarse a s mismo o a una persona enferma, teniendo obligacin de cuidarlos, se le aplicarn de un mes a cuatro aos de prisin, si no resultare dao alguno, privndolo, adems de la patria potestad o de la tutela, si el delincuente fuere ascendiente o tutor del ofendido". O en los aa. 3'42y 343 CP en donde se tipifica el delito de exposicin de menores ya sea por aquellas personas que ejerzan la patria potestad o por los encargados de custodiar al menor expuesto. Empero, pueden darse otros ilcitos en torno a la exposicin o hallazgo de un recin nacido, como p.c. el robo de un infante tipificado en el a. 3661r. VI CP. Dado que las actas del registro civil son documentos autnticos y pruebas ciertas del estado civil de las personas, en casos como el descrito por este artculo debern asentarse en el acta todos los detalles, por pequeos que sean, que lleven a descubrir datos sobre quines son los padres u otros familiares del recin nacido y puedan servir como elementos de prueba. A.E.P.D. y N. ARTCULO 66.

La misma obligacin tienen los jefes, directores o administradores de los establecimientos de reclusin, y de cualquier casa de comunidad, especialmente los de los hospitales, casas de maternidad e inclusas, respecto de los nios nacidos o expuestos en ellas y en caso de incumplimiento, la autoridad Delegacional impondr al infractor una multa de diez a cincuenta das del importe del salario mnimo legal fijado en el lugar correspondiente.

El cumplimiento de la obligacin establecida en este precepto adems de cumplir con los objetivos explicados en el articulo anterior facilita la indagacin de la maternidad que resulta por el mero hecho del nacimiento, surtiendo as, sus efectos la filiacin del recin nacido respecto de la madre, segn lo preceptuado en el a. 360 de este ordenamiento. La multa que se impone a los obligados por este artculo es una sancin administrativa que es fijada por la autoridad de la delegacin en cuya jurisdiccin se encuentre la institucin en donde hubiere nacido el infante adonde fuere expuesto. Para que fuere totalmente eficaz este artculo debera contemplar un plazo para el registro del recin nacido que podra ser de quince das contados a partir del nacimiento del nio o de su exposicin. A.E.P.D. y N. 160]

MULO CUARTO,CAPITULO II

Ak tS61.6S., 55

ARTCULO 67. En las actas que se levanten en estos casos, se

expresarn con especificacin todas las circunstancias que designa el artculo 65, la edad aparente del nio, su sexo, el nombre y apellido que se le pongan, y el nombre de la persona o casa de expsito que se encarguen de l.

Siendo el nombre el atributo de la personalidad que identifica a la persona es explicable que el legislador dispusiera la asignacin de un nombre a todo recin nacido, inclusive aquellos cuyos padres se desconocen. Asi, lo asentado en el acta correspondiente permite tener una prueba cierta de las circunstancias del nacimiento del infante, su identificacin y los datos que permitan localizarlo en caso necesario. Recordemos que el registro civil es una institucin pblica cuya funcin es la publicidad, es decir, cualquier interesado puede acudir a las oficinas de dicha institucin o indagar sobre el estado civil de una determinada persona, de ah la importancia que tiene el dejar

constancia de todos los datos que nos lleven a su localizacin, identificacin, y de ser posible a su filiacin.

A.E.P.D. y N. ARTICULO 68. Si con el expsito se hubieren encontrado papeles,

alhajas u otros objetos que puedan conducir al reconocimiento de aqul, el Juez del Registro Civil, ordenar su depsito ante el Ministerio Pblico respectivo; mencionndolos en el acta y dando formal recibo de ellos al que recoja al nio.

Este artculo se explica por si solo; puntualizaremos, exclusivamente, la necesidad de conservar los objetos que se hubieren encontrado con el expsito ya que la mera descripcin puede dar lugar a confusiones que conduzcan a una identificacin errnea del infante.

A.E.P,D. y N. ARTCULO 69. Se prohibe absolutamente al Juez del Registro

Civil y a los testigos que conforme al artculo 58 deben asistir al acto, hacer inquisicin sobre la paternidad. En el acta slo se expresar lo que deben declarar las personas que presenten al nio, aunque aparezcan sospechosas de falsedad; sin perjuicio de que sta sea castigada conforme a las prescripciones del Cdigo Penal.

[6ll

AR TS.69, 70) 71

LIBRO PRIMERO

El juez dei registro civil es una autoridad que depende del Poder Ejecutivo, no del Judicial, de ah que no sea de su competencia la indagacin de la paternidad; sus funciones, respecto de las actas de nacimiento, se limitan a asentar lo declarado por las personas que presentan al nio y a dejar constancia de las circunstancias descritas en los aa. 65 a 68. Los testigos que asisten en el acto tampoco son funcionarios del poder judicial, su asistencia se limita a corroborar que lo descrito en las actas respectivas fue precisamente lo declarado por la persona que present al recin nacido. Sin embargo, cuando se sospeche sobre la veracidad o falsedad de una declaracin se dar vista al MP para que en ejercicio de sus funciones realice las investigaciones correspondientes y ejercite la accin penal, en su caso, conforme a lo establecido por el a. 247 del CP. La indagacin sobre la paternidad slo puede hacerse por el juez competente y conforme a lo dispuesto por el ttulo sptimo del libro primero de este CC. A. E. P. D. y N. ARTCULO 70.

Si el nacimiento ocurriere a bordo de un buque nacional, los interesados harn extender una constancia del acto, en que aparezcan las circunstancias a que se refieren los artculos del 58 al 65, en su caso, y solicitarn que la autorice el capitn o patrono de la embarcacin y dos testigos de los que se encuentren a bordo, expresndose, si no los hay, esta circunstancia.

En forma puntillosa el legislador intent prever todas las circunstancias en que pudiera darse un nacimiento, a esta inquietud responden la serie de artculos que empiezan precisamente con ste. El inters responde a una necesidad de determinar precisamente la nacionalidad del recin nacido; este caso corresponde al descrito en la fr. III del apartado A del a. 30 de la C, por tanto aquel que naciere en estas circunstancias ser mexicano por nacimiento dando lugar al conjunto de relaciones que crearn su situacin frente a nuestro Estado. Toda vez que esta constancia servir de base en la redaccin del acta correspondiente deber estar autorizada y firmada por !a autoridad de la embarcacin y por dos testigos que den fe de la veracidad de lo asentado en el documento. Por analoga lo dispuesto en este precepto debe aplicarse a los casos de nacimientos en aeronaves nacionales. A. E.P.D. y N. ARTCULO 71.

En el primer puerto nacional a que arribe la embarcacin, los interesados entregarn el documento de
[62]

TITULO CUARTO; CAPITU LO II

ARTS. 71 y 7 2

que habla el articulo anterior, al Juez del Registro Civil, para que a su tenor asiente el acta.
La constancia levantada segn lo establecido en el a. 70 es un documento que debe cobrar autenticidad mediante su asiento en las formas del registro civil, nico medio de prueba admisible en relacin al estado civil de una persona en los trminos del a. 39 de este cdigo. Esto significa que el documento a que se refiere el articulo anterior slo sirve como constancia del nacimiento en un buque nacional, pero no como prueba del estado civil del recin nacido. En caso de que dicha constancia no sea llevada a nte el juez, del registro civil estaremos frente a un documento que por s solo no tiene fuerza probatoria, toda vez que no se trata de un instrumento en cuya redaccin interviniera un funcionario pblico dotado de fe pblica y facultado para redactar actas del estado civil. En caso de que el nacimiento hubiere acaecido en una aeronave nacional el documento deber ser entregado al juez del registro civil competente en la demarcacin del primer aeropuerto nacional a que se arribe. A.E.P.D. y N. ARTCULO 72.

Si en el puerto no hubiere funcionario de esta clase, se entregar la constancia antes dicha a la autoridad local, la que la remitir inmediatamente al Juez del Registro Civil del domicilio de los padres.

Dado que segn lo establecido en el a. 39 las actas del registro civil son el medio de prueba del estado civil de una persona, el legislador previ todas las posibles alternativas a las que se enfrentaren los interesados al desembarcar en un puerto nacional. Este artculo establece los pasos a seguir en el caso de que en el puerto a que lleguen no hubiere juez del registro civil. La constancia ha de entregarse a la autoridad local a fin de evitar, en lo
posible, alteraciones a la misma y sta, a su vez, est obligada a remitirla en forma inmediata al juez competente, en este caso el del domicilio de los padres del recin nacido. Por analoga debe interpretarse que si los interesados desembarcan en un puerto extranjero, en donde por razones obvias no hay juez del registro civil, debern acudir ante el cnsul mexicano del lugar, autoridad nacional competente en los asuntos que se refieren a los mexicanos en el extranjero y ste a su vez deber remitir los documentos al juez del registro civil del domicilio de los padres a travs de la SRE.

A.E.P.D. y N.

163]

A RTS. 73 y 74

LIBRO PRIMERO

ARTICULO 73.

Si el nacimiento ocurriere en un buque extranjero se observar por lo que toca a las solemnidades del Registro, lo prescrito en el artculo 15.

El a. 15 dispone que los actos jurdicos, en lo relativo a su forma, se regirn por las leyes del lugar donde ocurran. No obstante, esta disposicin establece que los interesados, sean mexicanos o extranjeros domiciliados fuera del DF quedan en libertad para sujetarse a las formas prescritas por el cdigo, cuando el acto haya de tener ejecucin dentro de la mencionada demarcacin.
Conforme al D.O. de 7-1-88. la referencia al a. 15 corresponde hoy al a. 13 fr. IV. pero la reforma no hizo la correccin. En relacin con esta materia, dispone el a. 51 que si alguien desea establecer el estado civil adquirido por los mexicanos fuera de la Repblica, sern bastantes las constancias que presente de los actos relativos, sujetndose en cuanto a su legalizacin a lo que dispone el CFPC, debiendo registrarse adems estas constancias, en la oficina que corresponda del DF o de los estados. Aclara estos conceptos el Manual de organizacin del registro civil del DF que aparece publicado en la Gacela Oficial del DF el 15 de octubre de 1980. Como hasta la fecha no se ha dictado el Reglamento a que alude el a. 47, las actuaciones internas que deben realizar los funcionarios del registro civil se rigen por este manual, que contiene un conjunto de instrucciones sobre la materia. Rajo el titulo "Inserciones de las inscripciones relativas a los actos del estado civil de los mexicanos realizados en el extranjero" se enumeran las diversas actuaciones que deben efectuar los interesados en la inscripcin de estos nacimientos. Las normas constitucionales relativas a la nacionalidad de los que nacen en barcos o aeronaves (a. 30 constitucional) son analizadas exhaustivamente en otra obra del Instituto de Investigaciones Jurdicas y a ella nos remitimos. Algunos consideran que el a. 73 es de aplicacin federal (a. 1 o. del CC). No obstante, es necesario reconocer que en los cdigos civiles de los distintos estados de la Federacin existen disposiciones semejantes a la que se comenta. L.C. P. ARTICULO 74.

Si el nacimiento aconteciere durante un viaje por tierra, podr registrarse en el lugar en que ocurra o en el domicilio de los padres, segn las reglas antes establecidas; en el primer caso se remitir copia del acta al Juez del Registro Civil del domicilio de los padres, si stos lo pidieren, y en el segundo, se tendr para hacer el registro el trmino que seala el artculo 55, con un da ms por cada veinte kilmetros de distancia o fraccin que exceda de la mitad.
164]

111.11 LO CIJA R O CAPI FU LO II

Ali S_ -74 y 75

Esta disposicin otorga a los interesados un derecho optativo: podrn registrar el nacimiento en el lugar en que ocurra o en el domicilio de los padres. Si se registra el nacimiento en el lugar en que ocurriese, enviar copia del acta al juez del registro civil del domicilio de los progenitores, siempre que stos lo soliciten. No es obligatorio hacerlo y no seala la ley el destino que debe darse a esa copia. Si optan por registrar el nacimiento en la oficina del lugar del domicilio de los padres, dispondrn stos para hacerlo de un plazo de seis meses que seala el a. 55, que se ampliar en la forma que expresa la disposicin que se comenta. Al parecer, esta segunda opcin es la ms prctica, pues la primera puede acarrear dificultades futuras, cuando por prolongada ausencia o fallecimiento de los padres, se ignore por los interesados el lugar en que ocurri el nacimiento. L.C. P. ARTCULO 75.

Si al dar aviso de un nacimiento se comunicare tambin la muerte del recin nacido, se extendern dos actas, una de nacimiento y otra de defuncin, en las Formas del Registro Civil que correspondan.

Esta disposicin es necesario relacionarla con el a. 58 que contiene igual supuesto al establecer que en el acta de nacimiento es necesario dejar constancia acerca de si el "presentado se encontraba vivo o muerto". Si se le presenta muerto deben extenderse dos actas: una de nacimiento y otra de defuncin. Ambas deben relacionarse entre s por disponerlo as el Manual de organizacin del registro civil que dice al respecto: "En los casos de defuncin de los recin nacidos, invariablemente se deber relacionar el acta de nacimiento con la de defuncin, asentando en el espacio para anotaciones la siguiente leyenda" (deben anotarse los datos correspondientes a ambas actas). El "recin nacido" a que se refiere el a. 75, es el que describe el a. 337 que dice: "Para los efectos legales slo se reputa nacido e] feto que, desprendido enteramente del seno materno, vive veinticuatro horas o es presentado vivo al registro civil". Existe entre ambos preceptos la debida correspondencia y armona. No obstante, es necesario reconocer que las finalidades que persigue el legislador con la organizacin del registro civil pueden no tener el sentido restringido que le atribuye el a. 337, pues las anotaciones en los registros sirven no slo para acreditar el estado civil, la identificacin de las personas y la constitucin legal de la familia, sino que son tambin elementos valiosos para la elaboracin de las estadsticas demogrficas. Sera de desear una aclaracin de la ley al respecto o dictar de una vez el Reglamento del registro civil anunciado en el a. 47 contemplando una disposicin aclaratoria sobre la materia. L.C.P. [65j

ARTS. 75 y 77

LIBRO PRIMERO

ARTCULO 76.

Cuando se trate de parto mltiple, se levantar un acta por cada uno de los nacidos, en la que adems de los requisitos que seala el artculo 58 se harn constar las particularidades que los distingan y el orden en que ocurri su nacimiento, segn las noticias que proporcionen eI mdico, el cirujano, la matrona o las personas que hayan asistido el parto y, adems, se imprimirn las huellas digitales de los presentados. El Juez del Registro Civil relacionar las actas.

Para la mejor identificacin de los nacidos, el juez del registro civil tiene la obligacin de anotar en el acta de nacimiento de cada uno de los hermanos, las particularidades que los distingan y el orden en que ocurri el nacimiento segn los datos que proporcionen los profesionales o personas que asistieron a la madre. En los partos mltiples es necesario levantar un acta para cada uno de los nacidos, las que debern relacionarse entre s. L.C.P.

CAPITULO III De las Actas de Reconocimiento


ARTCULO 77.

Si el padre o la madre de un hijo natural, o ambos, lo presentaren para que se registre su nacimiento, el acta surtir todos los efectos del reconocimiento legal, respecto del progenitor compareciente.

El legislador en los captulos de la filiacin, le da a estos hijos la calificacin de "hijos nacidos fuera de matrimonio" en cambio los aa. 60, 77, 78 y 79 los denominan hijos naturales. Es del caso advertir que en las legislaciones extranjeras los "hijos naturales" son aquellos nacidos fuera de matrimonio a los cuales se les otorga expresamente la calidad de "hijos naturales". A los no reconocidos se les da la denominacin de hijos simplemente ilegtimos. El a. 369 dispone que el reconocimiento de un hijo nacido fuera de matrimonio puede hacerse en la partida de nacimiento ante el juez del registro civil. El solo hecho de comparecer a inscribir el nacimiento del hijo, segn el a. 77, importa reconocimiento. Sin embargo, el prrafo primero del a. 60 dispone que "para que se haga constar en el acta de nacimiento el nombre del padre de un hijo fuera del matrimonio, es necesario que aquel lo pida por si o por 1661

TITULO CUARTOICAMTULO I II

ARTS. 77 y 78

apoderado especial constituido en la forma establecida en el a. 44, hacindose constar la peticin". En cambio la madre de acuerdo con este mismo a. 60 "no tiene derecho de dejar de reconocer a su hijo. Tiene obligacin de que su nombre figure en el acta de nacimiento de su hijo". Si la madre tiene la edad que seala el a. 361 (la exigida para contraer matrimonio ms la del hijo que va a ser reconocido) no existira inconveniente en el cumplimiento del deber jurdico que le impone el a. 60. Pero si es menorde esa edad, cmo cumplira con esa obligacin? La respuesta parece darla el a. 360 el cual dispone que la filiacin de los hijos nacidos fuera de matrimonio, resulta con relacin a la madre, "del solo hecho del nacimiento". Segn esta disposicin la filiacin queda acreditada de pleno derecho sin necesidad de reconocimiento posterior alguno. Podra argumentarse que la inscripcin del nacimiento que solicitare la madre no sera jurdicamente un reconocimiento de hijo, porque ste, de pleno derecho, tena con respecto a ella, la calidad legal de hijo con plenas facultades y derechos. La peticin de inscripcin del nacimiento sera la confesin ms palpable de su condicin de madre. Es necesario armonizar el artculo en comentario con el prrafo ltimo del a. 58 que dice: "En los casos de los aa. 60 y 77 de este cdigo, el juez pondr el apellido paterno de los progenitores o los dos apellidos del que lo reconozca". La Ir. I del a. 389 se refiere a esta misma materia y el 134 lo reafirma, pero slo con respecto a los hijos voluntariamente reconocidos. Debe tambin relacionarse la norma contenida en el articulo en cita con las disposiciones de los aa. 62, 63, 64 y 374 que establecen modalidades especiales, respecto a la inscripcin de hijos nacidos fuera del matrimonio. L.C. P.

ARTCULO 78 Si el reconocimiento del hijo natural se hiciere

despus de haber sido registrado su nacimiento, se formar acta separada.


Dispone el a. 369 en estrecha relacin con el artculo que se comenta, que puede reconocerse a un hijo nacido fuera de matrimonio "por acta especial ante el mismo juez". Si se trata de un menor de edad, ste debe ser reconocido con el consentimiento de su tutor y si no lo tiene, debe el juez designarle un tutor especialmente para el caso, como lo dice el a. 375. L.C.P. [67]

ARTS 79 y RO

LIBRO PRIMERO

ARTICULO 79. El reconocimiento del hijo natural mayor de edad

requiere el consentimiento expreso de ste en el acta relativa.

Una disposicin similar encontramos en el a. 375 que dice: "El hijo mayor de edad no puede ser reconocido sin su consentimiento". Si se trata de reconocimiento del menor de edad vase el comentario al a. 375. L.C.P. ARTICULO 80. Si el reconocimiento se hace por alguno de los

otros medios establecidos en este Cdigo, se presentar, dentro del trmino de quince das, al encargado del Registro el original o copia certificada del documento que lo compruebe. En el acta se insertar la parte relativa de dicho documento, observndose las dems prescripciones contenidas en este captulo y en el captulo IV, del Ttulo sptimo de este Libro.

El a. 369 dispone que tambin puede reconocerse a un hijo nacido fuera de matrimonio: por escritura pblica, por testamento y por confesin judicial directa y expresa. En estos tres casos el Manual de organizacin del registro civil del DF establece: "Cuando el reconocimiento se haga por escritura pblica, por testamento o por confesin judicial directa y expresa, siempre deber levantarse acta de reconocimiento". Reafirma el manual lo expresado por el a. 80. Dispone el a. 367 que el reconocimiento no es revocable por el que lo hizo y si se ha hecho en testamento, cuando ste se revoque, no se tiene por revocado el reconocimiento. Se ha discutido si puede el hijo reconocido en un testamento abierto entablar demanda de alimentos antes de la muerte del reconociente. El testamento, se afirma, es un simple proyecto que no puede tener eficacia. alguna sino despus de la muerte dei testador, como lo dispone expresamente el a. 1295 y lo confirman los aa. 1291, 1665, 1666, 1826, 2950 fr. III. La solucin es dudosa, en especial cuando el testamento en que se hizo el reconocimiento ha sido revocado. No deja por ello de ser un instrumento pblico abonado por la fe notarial y si bien ya no ser til para distribuir los bienes del de cujus, en cambio mantendr su eficacia con respecto al reconocimiento (vase Rojina Villegas, Rafael, Derecho civil mexicano, t. II. "Derecho de familia", nm. 12, p. 744; y F. Laurent, Principes de Droit Civil Francais, 5a. ed., t. IV, Paris, 1893, nm. 85, pp. 124-125). L.C.P. [68]

TITULO CUARTO. CAPITULO

ARTS. MI y 82

ARTICULO 81. La

omisin del registro, en el caso del artculo que precede, no quita los efectos legales al reconocimiento hecho conforme a las disposiciones de este Cdigo.

La omisin del registro no invalida el reconocimiento ni trae consigo sancin alguna. El registro no es requisito de validez del acto. Sirve no obstante, para dar a conocer a terceros la nueva calidad jurdica adquirida por el hijo nacido fuera de matrimonio y permite dar publicidad a la constitucin legal de la familia. Este precepto 81 fue modificado por una ley que aparece publicada en el DO del 13 de enero de 1979. El texto anterior estableca una sancin a los responsables de la omisin, al decir: "La omisin del registro, en el caso del artculo que precede, no quita los efectos legales al reconocimiento hecho conforme a las disposiciones de este Cdigo; pero los responsables de la omisin incurrirn en una multa de veinte a cien pesos, que impondr y har efectiva el juez ante quien se haga valer el reconocimiento" Se hace esta advertencia porque no reform esta ley el a. 85 que se encuentra ubicado en el captulo intitulado: "De las actas de la adopcin", donde se establece que la falta de registro de la adopcin no quita a sta sus efectos legales; agrega que sujeta al responsable a la pena que seala el a. 81, que no establece actualmente sancin alguna. Es de esperar que en futuras modificaciones al CC, se corrija esta anomala. L.C. P.

ARTCULO 82. En el acta de reconocimiento hecho con posterioridad al acta de nacimiento, se har mencin de sta, poniendo en ella la anotacin correspondiente.
En el Manual de organizacin del registro civil del DF se establece que las anotaciones en las actas del estado civil de las personas, a partir de 1979, se asentarn en las hojas especiales para anotaciones y se adherirn al acta que corresponda, dejndose constancia en las formas del registro civil que esa acta contiene anotaciones. El manual establece que "en todos los casos en que ya hubiere sido levanta-

da acta de nacimiento de la persona que se pretende reconocer, ya sea que el reconocimiento lo haga directamente el progenitor o por apoderado nombrado por escritura pblica deber levantarse acta de reconocimiento". Cuando el reconocimiento se haga por escritura pblica, dice el manual, por testamento o por confesin judicial directa y expresa, siempre deber levantarse acta de reconocimiento. El a. 80 del CC contiene una disposicin similar.

L.C.P.
[6 9]

ARTS. 5y 114

LIBRO PRIMERO

ARTCULO 83.

Si el reconocimiento se hiciere en oficina distinta de aquella en que se levant el acta de nacimiento, el Juez del Registro Civil que autorice el acta de reconocimiento, remitir copia de sta al encargado de la oficina que haya registrado el nacimiento, para que haga la anotacin.

En el Manual de organizacin del registro civil del DF se dispone que: si el reconocimiento se hiciera en el mismo juzgado en que se levant el acta de nacimiento, se proceder de inmediato a hacer la anotacin correspondiente. Si el reconocimiento se hiciere en juzgado distinto, se dar aviso por oficio al juzgado en que se haya levantado el acta de nacimiento, para que se efecte la anotacin correspondiente. Estas anotaciones son necesarias porque permiten conocer los distintos cambios que puede experimentar el estado civil de las personas a travs de su existencia. Como esta obligacin queda comprendida dentro de los deberes funcionarios que la ley impone a los jueces del registro civil, es de suponer que en ningn caso quedar sin cumplirse.

L.C.P.

CAPITULO IV De las actas de adopcin


ARTCULO 84.

Dictada la resolucin judicial definitiva que autorice la adopcin, el Juez, dentro del trmino de ocho das, remitir copia certificada de las diligencias al Juez del Registro Civil que corresponda a fin de que, con la comparecencia del adoptante, se levante el acta correspondiente.

La sentencia ejecutoriada que pronuncia la adopcin crea, con relacin al adoptado ya su padre adoptante, el llamado parentesco civil. Este se limita, en cuanto a sus efectos, a adoptante y adoptado; es decir, no se extiende a los parientes de uno y otro, salvo en lo que respecta a los impedimentos matrimoniales (a. 402). El parentesco civil determina derechos y obligaciones recprocos, tales como los que derivan de los aa. 395, 396, 1612 y 1613 de este ordenamiento. El acta de adopcin a que se refiere el presente artculo constituye prueba autntica del nuevo estado civil, de hijo adoptivo o de padre adoptante, en las

1701

TITULO CUARTO Del Registro Civil


CAPITULO IV De las actas de adopcin

ARTS. 5y 114

LIBRO PRIMERO

ARTCULO 83.

Si el reconocimiento se hiciere en oficina distinta de aquella en que se levant el acta de nacimiento, el Juez del Registro Civil que autorice el acta de reconocimiento, remitir copia de sta al encargado de la oficina que haya registrado el nacimiento, para que haga la anotacin.

En el Manual de organizacin del registro civil del DF se dispone que: si el reconocimiento se hiciera en el mismo juzgado en que se levant el acta de nacimiento, se proceder de inmediato a hacer la anotacin correspondiente. Si el reconocimiento se hiciere en juzgado distinto, se dar aviso por oficio al juzgado en que se haya levantado el acta de nacimiento, para que se efecte la anotacin correspondiente. Estas anotaciones son necesarias porque permiten conocer los distintos cambios que puede experimentar el estado civil de las personas a travs de su existencia. Como esta obligacin queda comprendida dentro de los deberes funcionarios que la ley impone a los jueces del registro civil, es de suponer que en ningn caso quedar sin cumplirse.

L.C.P.

CAPITULO IV De las actas de adopcin


ARTCULO 84.

Dictada la resolucin judicial definitiva que autorice la adopcin, el Juez, dentro del trmino de ocho das, remitir copia certificada de las diligencias al Juez del Registro Civil que corresponda a fin de que, con la comparecencia del adoptante, se levante el acta correspondiente.

La sentencia ejecutoriada que pronuncia la adopcin crea, con relacin al adoptado ya su padre adoptante, el llamado parentesco civil. Este se limita, en cuanto a sus efectos, a adoptante y adoptado; es decir, no se extiende a los parientes de uno y otro, salvo en lo que respecta a los impedimentos matrimoniales (a. 402). El parentesco civil determina derechos y obligaciones recprocos, tales como los que derivan de los aa. 395, 396, 1612 y 1613 de este ordenamiento. El acta de adopcin a que se refiere el presente artculo constituye prueba autntica del nuevo estado civil, de hijo adoptivo o de padre adoptante, en las

1701

TITULO CUARTO/CAPITULO IV

ARTS 84, 85 y 86

relaciones entre las partes y frente a terceros. Ella acompaar al adoptivo durante toda su vida, si la adopcin no fuese revocada; y le servir de medio probatorio oponible al adoptante y sus herederos, cuando se trate de hacer valer derechos tales como el alimentario, el sucesorio y todos los inherentes al parentesco civil, u otras acciones especficas como la impugnacin a la adopcin (a. 394). C.G.M.

ARTICULO 85.

La falta de registro de la adopcin no quita a sta sus efectos legales; pero sujeta al responsable a la pena sealada en el artculo 81.

Es menester relacionar este artculo con el 400, segn el cual "tan luego omo cause ejecutoria la resolucin judicial que se dicte autorizando una adopcin, quedar sta consumada". Se discute en legislacin comparada si el nuevo estado civil de hijo adoptivo o de padre adoptante se configura en virtud de la sentencia ejecutoriada que pronuncie la adopcin, o por obra de la inscripcin en el registro. En el CC para el DF se da una solucin clara y terminante, en el sentido de que el estado civil derivado del vnculo de la adopcin queda establecido por la sentencia. En otras palabras, sta es constitutiva de estado civil. El acta de adopcin es, entonces, un documento pblico que hace plena fe del hecho que en ella se atesta; pero su falta no quita efectos a la adopcin ni inhibe a las partes o a terceros de reclamar los derechos o responsabilizarse por las obligaciones emanadas del nuevo parentesco civil, creado por la sentencia ejecutoriada. La solucin dada por el CC puede adquirir importancia, p.e., en caso de sucesin, cuando una de las partes en la relacin adoptiva fallece despus de ejecutoriada la sentencia, pero antes de que la adopcin haya sido inscrita en el registro. No cabe duda en este caso de que existen derechos sucesorios entre las partes. Se remite este artculo al a. 81, en toque respecta a la sancin que corresponda para el caso de incumplimiento de la obligacin de inscribir la adopcin en el registro civil. Pero es de tener presente que el a. 81 fue modificado (DO 3-I-79) y no seala actualmente ninguna sancin. C. G.M. ARTCULO 86.

El acta de adopcin contendr los nombres, apellidos, edad y domicilio del adoptante y del adoptado; el nombre y dems generales de las personas cuyo consentimiento hubiere sido necesario para la adopcin, y los
171]

ARTS 86, 87 y 88

LIBRO PRIMERO

nombres, apellidos, y domicilio de las personas que intervengan como testigos. En el acta se insertarn los datos esenciales de la resolucin judicial.
Si bien la adopcin es un acto eminentemente jurisdiccional, y no un acto entre partes, como lo legislaba el Cdigo Napolenico de 1804 tiene como presupuesto el consentimiento de las personas que seala la ley. El a. 397 indica, en forma preceptiva, quines deben consentir a la adopcin: el que ejerce la patria potestad, en caso de menor de edad, el tutor, aquel que ejerza la simple tenencia y trate al menor como hijo o, en defecto de todos ellos, el MP. Es de tener en cuenta que si el menor que se va a adoptar tiene ms de catorce aos, ser necesario su propio consentimiento para que pueda ser adoptado. En caso de que el adoptante d sus nombres y apellidos al adoptado, esta circunstancia deber asimismo constar en el acta de adopcin (a. 395), ya que bajo ese nuevo nombre actuar en la vida civil el adoptado, a partir de la fecha en que recaiga la ejecutoria de la sentencia. C.G.M. ARTICULO 87.

Extendida el acta de la adopcin, se anotar la de nacimiento del adoptado, y se archivar la copia de las diligencias relativas, ponindole el mismo nmero del acta de adopcin.

El sistema de adopcin que acoge el CC para el DF es el llamado "adopcin simple", por oposicin a la "adopcin plena" o "legitimacin adoptiva". En consecuencia, el acta de nacimiento del adoptado no se modifica por la adopcin, porque el vnculo del adoptado con la familia subsiste: ste mantiene con respecto a ella todos los derechos y obligaciones, salvo en lo que se refiere a la patria potestad, que se transfiere al adoptante. El acta de nacimiento del adoptado, entonces, mantiene todo su valor, al superponrsele un acta de adopcin, se correlacionan ambos documentos y se anota el acta de nacimiento, dejando constancia de la posterior adopcin y, en su caso, del cambio de nombre y apellidos del adoptado (a. 395). Si la adopcin fuese revocada, se vuelve a anotar el acta de nacimiento, dejando constancia de esa revocacin (a. 88). Pero el contenido intrnseco del acta de nacimiento no se modifica en ningn momento, dado que el parentesco del adoptado con sus padres biolgicos no se anula por obra de la ley. C.G.M. ARTICULO 88.

El juez o tribunal que resuelva que una adopcin queda sin efecto, remitir dentro del trmino de ocho das
1721

TITULO CUARTOiCAPITULOS IV y V

ARTS. 88, 89 y 90

copia certificada de su resolucin al Juez del Registro Civil, para que cancele el acta de adopcin y anote la de nacimiento.
la adopcin es un acto revocable, ya sea por consentimiento de ambas partes o
por causa de ingratitud (aa. 405 y 406). Puesto que la adopcin es un acto jurisdiccional su revocacin requiere la intervencin judicial para adquirir eficacia. tina vez que quede firme la sentencia que declara la revocacin, se debe proceder a cancelar el acta de adopcin y anotar la de nacimiento. Relacinese este precepto con el a. 410 (ver comentario al a. 87).

C.G.M.

CAPITULO V De las actas de tutela ARTICULO 89. Pronunciado el auto de discernimiento de la tutela y publicado en los trminos que previene el Cdigo de Procedimientos Civiles, el Juez de lo Familiar remitir copia certificada del auto mencionado al Juez del Registro Civil para que levante el acta respectiva. El Curador cuidar del cumplimiento de este artculo.
El discernimiento de la tutela por parte del juez, presupone la declaracin del estado de minoridad o de incapacidad de la persona que quedar sujeta a ella. El tuior deber cuidar de la persona y de los bienes del incapaz, para lo cual la ley le concede determinadas facultades, a la vez que le impone mltiples obligaciones. El acta de tutela constituye el ttulo probatorio autntico que permitir al tutor presentarse como tal frente a terceros; el tutor es el legtimo representante del incapaz en los actos jurdicos; el acta de tutela le acredita en dicha representacin, p.e., si el tutor realiza un contrato en nombre del incapaz, al cocontratante no le cabr duda de la representacin invocada si media la representacin en el acta de tutela. Este documento pblico prueba su personera en el juicio en que fuere parte el incapaz. C.G. M.

ARTICULO 90. La omisin del registro de tutela no impide al tutor entrar en ejercicio de su cargo, ni puede alegarse por ninguna persona como causa para dejar de tratar con l.
De la interpretacin de este precepto se desprende que es el auto del juez que

1731

ARTS_ 90 y 91

LIBRO PRIMERO

discierne la tutela, el acto o ttulo atributivo de la calidad de tutor de un incapaz. El acta que debe levantar el juez del registro civil es solamente el documento probatorio que tiene plena prueba, dado su carcter de documento pblico; pero que por ser un elemento probatorio, si falta, ello no impide al tutor entrar al ejercicio de su cargo. La segunda parte del artculo ordena que ninguna persona puede argir la falta de registro para desconocer las facultades del tutor porque la naturaleza de las funciones del tutor, son protectoras de los intereses del incapaz, que no admiten postergacin por la falta de un requisito que no es de validez, sino de prueba: el acta de tutela. Entendemos que, a su vez, el tercero que deba entablar una relacin jurdica con el tutor puede exigir que ste acredite su calidad de tal, como forma de prevenir el fraude de quien invocase falsamente una representacin que no tiene. La inexistencia de un acta de tutela obliga a proporcionar una prueba supletoria de la condicin de tutor; esa prueba puede consistir en una copia certificada del auto de discernimiento expedido por el secretario del juzgado de radicacin de las diligencias en donde consta el nombramiento de tutor. C.G.M. ARTCULO 91.

El acta de tutela contendr: 1.E1 nombre, apellido y edad del incapacitado; II. La clase de incapacidad por la que se haya diferido la tutela; 11.El nombre y dems generales de las personas que han tenido al incapacitado bajo su patria potestad antes del discernimiento de la tutela; [V.El nombre, apellido, edad, profesin y domicilio ildel tutor y del curador; V.La garanta dada por el tutor, expresando el nombre, apellido y dems generales del fiador, si la garanta consiste en fianza; o la ubicacin y dems seas de los bienes, si la garanta, consiste en hipoteca o prenda; VI.E1 nombre del juez que pronunci el auto de discernimiento y la fecha de ste.

El acta de tutela, de acuerdo a este artculo, debe contener las constancias ms relevantes del expediente en que se haya sustanciado el nombramiento de tutor, ante el juez de lo familiar. La fr. II es correlativa del a. 902 del CPC, segn el cual ninguna tutela puede conferirse sin que previamente se declare el estado de minoridad o de incapacidad de la persona que va a quedar sujeta a ella. Mientras que el estado de

174]

TITULO CUARTO/CAPILULOS V Y VI

ARTS. 91,92 y 93

minoridad --por la certidumbre probatoria que emana del acta de nacimiento o de una relativamente sencilla prueba supletoria se tramita sin forma de juicio, la incapacidad por causa de demencia debe estar precedida de las garantas del juicio ordinario (aa. 903 y 904 CPC). La fr. 111 ser o no de aplicacin, segn que el incapaz haya estado sujeto a patria potestad; es el caso .del menor de edad; pero no ser necesaria esta constancia, tratndose de un mayor de edad que cay en estado de interdiccin (frs. II, III y IV, a. 450). Tambin es de tener presente, con relacin a la fr. V. que cierta ciase de tutores estn eximidos de la obligacin de dar garanta. (Ver, en especial, los aa. 519, 520, 523 y 524). En estos supuestos, se deber dejar constancia en el acta de la excepcin que beneficia al tutor. C.G. M. ARTICULO 92.

Extendida el acta de tutela, se anotar la de nacimiento del incapacitado, observndose para el caso de que no exista en la misma oficina del Registro, lo prevenido en el artculo 83.

Este precepto cobra especial importancia en el caso de menores de edad sujetos a tutela; el tutor es el representante legal del menor que no se encuentra sujeto a patria potestad y el ttulo probatorio de esa representacin es el acta de tutela; mientras que, si el menor estuviese sometido a patria potestad, su acta de nacimiento sera la prueba o parte de la prueba de tal estatuto jurdico. De ah que se haga necesario anotar el acta de nacimiento en el caso de tutela, a los efectos de que no puedan existir dudas acerca de la persona sobre quien recae la mencionada representacin legal (ver comentarios al a. 83). C.G.M.

CAPITULO VI De las actas de emancipacin ARTICULO 93. En los casos de emancipacin por efecto del matrimonio, no se extender acta por separado; ser suficiente para acreditarla, el acta de matrimonio.
El matrimonio del menor. de 18 aos, produce el derecho a la emancipacin (a. 641 CC), Esta se prueba con el acta de matrimonio que constituye la nica va legalmente posible de emanciparse. Atendiendo al texto literal del precepto, de acuerdo con la reforma publicada en el DO de 3 de enero de 1979, el CC suprimi las actas de emancipacin.
B. S.

1751

ARTS, 94, 93, % y 97

LIBRO PRIMERO

ARTCULO 94. Derogado. ARTCULO 95. ARTCULO 96.

Derogado. Derogado.

CAPITULO VII De las actas de matrimonio ARTCULO 97. Las personas que pretendan contraer matrimonio presentarn un escrito al Juez del Registro Civil del domicilio de cualquiera de ellas, que exprese: I.Los nombres, apellidos, edad, ocupacin y domicilio, tanto de los pretendientes como de sus padres, si stos fueren conocidos. Cuando alguno de los pretendientes o los dos hayan sido casados, se expresar tambin el nombre de la persona con quien celebr el anterior matrimonio, la causa de su disolucin y la fecha de sta; II.Que no tienen impedimento legal para casarse, y I11.Que es su voluntad unirse en matrimonio. Este escrito deber ser firmado por los solicitantes, y si alguno no pudiere o no supiere escribir, lo har otra persona conocida, mayor de edad y vecina del lugar.
Con la suscripcin y presentacin de la solicitud, se inician ante el juez del domicilio de cualquiera de los que pretendan contraer matrimonio, los actos preparatorios tendentes a su celebracin. En este precepto se emplea el vocablo domicilio en el sentido ordinario de casa habitacin. La solicitud contiene la manifestacin de voluntad de quienes la suscriben que es su intencin establecer entre ambos el vnculo conyugal, observando las solemnidades que la ley impone para ese fin y declaran que no tienen impedimento legal para casarse. Puesto que el matrimonio, una vez que se ha celebrado solemnemente va a producir efectos no slo entre los pretendientes sino en manera principal entre cada uno de los consortes y los miembros de la familia de quien ser su cnyuge (parentesco por afinidad) deber hacerse constar en la solicitud adems de los nombres, apellidos, ocupacin y domicilio de los que pretendan contraer matrimonio, los de sus padres, que son el tronco o punto inicial del parentesco por afinidad. Este dato revela claramente cmo las consecuencias del matrimonio trascienden la voluntad particular de los contrayentes. Esta disposicin impone el deber a cargo de quien ha sido casado anteriormente, de indicar de manera clara y precisa, la fecha en que el vnculo conyugal

1761

"TITULO CUARTO/CAPITULO VII

ARTS 97 y 98

que lo una a otra persona ha sido disuelto por alguna de las causas que la ley establece. Cuando alguno de los solicitantes no sepa escribir, la solicitud ser suscrita por otra persona capaz, que sea adems conocida y vecina del lugar en d onde se celebrar el matrimonio. El elemento de la vecindad es un dato que puede comprobarse por medios objetivos. En cuanto a que se trate de una persona "conocida", los jueces del registro civil debern cuando menos, hacer constar, bajo su responsabilidad, que se han cerciorado de que quien firma en l ugar de cualquiera de los solicitantes es conocido como persona digna de crdito en el lugar donde tiene su domicilio el solicitante. I.G.G. ARTCULO 98.

Al escrito a que se refiere el articulo anterior, se acompaar: 1.--E1 acta de nacimiento de los pretendientes y en su defecto un dictamen mdico que compruebe su edad, cuando por su aspecto no sea notorio que el varn es mayor de diecisis aos y la mujer mayor de catorce; 11.La constancia de que prestan su consentimiento para que el matrimonio se celebre, las personas a que se refieren los artculos 149, 150 y 151; 111.--La declaracin de dos testigos mayores de edad que conozcan a los pretendientes y les conste que no tienen impedimento legal para casarse. Si no hubiere dos testigos que conozcan a ambos pretendientes, debern presentarse dos testigos por cada uno de ellos; 1V.--Un certificado suscrito por un mdico titulado que asegure, bajo protesta de decir verdad, que los pretendientes no padecen sfilis, tuberculosis, ni enfermedad alguna crnica e incurable que sea, adems, contagiosa y hereditaria. Para los indigentes tienen obligacin de expedir gratuitamente este certificado los mdicos encargados de los servicios de sanidad de carcter oficial. V.E1 convenio que los pretendientes debern celebrar con relacin a sus bienes presentes y a los que adquieran durante el matrimonio. En el convenio se expresar con toda claridad si el matrimonio se contrae bajo el rgimen de sociedad conyugal o bajo el de separa1771

ART. 98

LIBRO PRIMERO

cin de bienes. Si los pretendientes son menores de edad, debern aprobar el convenio las personas cuyo consentimiento previo es necesario para la celebracin del matrimonio. No puede dejarse de presentar ese convenio ni aun a pretexto de que los pretendientes carecen de bienes, pues en tal caso, versar sobre los que adquieran durante el matrimonio. Al formarse el convenio se tendr en cuenta lo que disponen los artculos 189 y211, ye! Oficial del Registro Civil deber tener especial cuidado sobre este punto, explicando a los interesados todo lo que necesiten saber a efecto de que el convenio quede debidamente formulado. Si de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 185 fuere necesario que las capitulaciones matrimoniales consten en escritura pblica, se acompaar un testimonio de esa escritura. V1.Copia del acta de defuncin del cnyuge fallecido, si alguno de los contrayentes es viudo, o de la parte resolutiva de la sentencia de divorcio o de nulidad de matrimonio, en caso de que alguno de los pretendientes hubiere sido casado anteriormente; VILCopia de la dispensa de impedimentos, si los hubo.
La disposicin contenida en este precepto legal, complementa la norrna anterior e impone a los pretendientes la obligacin de acompaar a su solicitud los documentos probatorios de la veracidad de lo declarado por ellos conforme al precepto anterior. Por lo que se refiere a la falta de impedimentos para contraer matrimonio se requiere la declaracin de dos testigos que conozcan a cada uno de los contrayentes a quienes les conste que stos no tienen impedimento legal para casarse. Puede admitirse la declaracin de cuatro testigos, dos por cada uno de los pretendientes. Con esta misma finalidad probatoria, debe acompaarse un certificado de salud suscrito por un mdico legalmente autorizado para ejercer su profesin, en el que manifieste bajo protesta de decir verdad que ninguno de los pretendientes padece enfermedad alguna que sea impedimento legal para contraer matrimonio. Se acompaar la copia certificada del acta de defuncin de la persona con quien el solicitante estuvo casado o copia certificada de la sentencia de nulidad o de divorcio del matrimonio anterior.

1781

TI 1 ULO CUARTO CAPITULO VII

AR1 S 98. 99 y IQ()

Se exige finalmente copia certificada de la dispensa de impedimentos si se hizo valer alguno. Es indispensable la presentacin de las capitulaciones matrimoniales para que conste de una manera expresa, cul es el rgimen patrimonial (separacin de bienes, sociedad conyugal o concurrencia de ambos regmenes, llamado sistema mixto) que adopten por propia voluntad los futuros contrayentes. La SCIN ha sostenido el criterio de que para la existencia de la sociedad conyugal basta que los contrayentes declaren que celebran el matrimonio bajo ese rgimen (A.D. 2135/71 Tercera Sala, sptima poca, vol. 43, cuarta parte. p. 70). "El rgimen supletorio, cuando no se pact nada o cuando un bien no se incluy en las capitulaciones matrimoniales, es el de separacin de bienes,". (Pacheco, Alberto E., La familia en el derecho civil mexicano, Mxico, 1984, p. 133). I.G.G. ARTICULO 99.

En el caso de que los pretendientes, por falta de conocimientos, no puedan redactar el convenio a que se refiere la fraccin V del artculo anterior, tendr obligacin de redactarlo el Juez del Registro Civil, con los datos que Los mismos pretendientes le suministren.

El requisito de que a la solicitud de matrimonio deba acompaarse necesariamente las capitulaciones matrimoniales, aparece nuevamente en este precepto. En efecto, para el caso de que por cualquier circunstancia los pretendientes no pudieren redactar el convenio que contenga las reglas a las que por acuerdo de stos se someter el rgimen de los bienes de los futuros consortes, el juez del registro civil tiene la obligacin de redactarlo, de acuerdo con los datos que le suministren los pretendientes. Debe entenderse que el propio funcionario tiene obligacin de instruir a los solicitantes, de que deben ocurrir ante notario pblico, si pretenden organizar un rgimen de sociedad conyugal y entre los bienes que la constituirn, queda comprendido uno o varios inmuebles, para cuya transmisin de dominio, se requiere el otorgamiento de escritura pblica.

I.G.G. ARTICULO 100. El Juez del Registro Civil a quien se pre-

sente una solicitud de matrimonio que llene los requisitos enumerados en los artculos anteriores, har que los pretendientes y los ascendientes o tutores que deben prestar su consentimiento, reconozcan ante l y por separado sus
179j

ARTS 100 y 101

LIBRO PRIMERO

firmas. Las declaraciones de los testigos a que se refiere la fraccin III del a. 98 sern ratificadas bajo protesta de decir verdad, ante el mismo Juez del Registro Civil. Este, cuando lo considere necesario, se cerciorar de la autenticidad de la firma que calce el certificado mdico presentado.
El reconocimiento ante el juez del registro civil, de la autenticidad de las firmas de los interesados que calzan la solicitud de matrimonio, tanto la de los pretendientes como la de sus ascendientes o tutores, si deben prestar su consentimiento cuando alguno de los solicitantes es menor de edad as como la ratificacin de las declaraciones de los testigos a quienes consta que no existe impedimento para la celebracin del matrimonio, tiene por objeto, por una parte, que el juez del registro civil se cerciore de la autenticidad de las firmas de los interesados y de quienes deben autorizar la solicitud de menores de edad para contraer matrimonio y de que los testigos ratifiquen sus declaraciones en presencia del funcionario ante quien se celebrar el matrimonio. El testigo que declare falsamente, incurre en las sanciones que impone el CP al autor del delito de falsedad en declaraciones ante autoridad. Por lo que corresponde al certificado mdico que acompaa a la solicitud, queda al arbitrio prudente del juez, cerciorarse de la autenticidad de la firma del facultativo. I.G.G.

ARTICULO IW.

El matrimonio se celebrar dentro de los ocho das siguientes, en el lugar, da y hora que seale el Juez del Registro Civil.

La fijacin de un plazo breve, como lo es el trmino de ocho das contados a partir de la fecha de presentacin de la solicitud para la celebracin del matrimonio, ha sido necesaria porque debe suponerse que en tan corto tiempo permanecen las mismas circunstancias a que se refiere la solicitud. Es cierto que la fijacin del plazo antes dicho, no impide que el matrimonio pueda celebrarse vlidamente con posterioridad. No es un requisito cuyo incumplimiento produzca la nulidad del acto por extemporaneidad; pero tambin es verdad que si uno de los solicitantes o ambos, son menores de edad y fallece el ascendiente o tutor que ha prestado su consentimiento para la celebracin del matrimonio, la persona que en su defecto tendra el derecho de otorgarlo, no puede revocar el que ya haba otorgado, si el matrimonio se celebra dentro del plazo de ocho das sealado por el precepto que se comenta (vase a. 154).

1801

TITULO CUARTO.' CAPI ULO VII

ART 102

ARTCULO 102. En el lugar, da y hora designados para la

celebracin del matrimonio debern estar presentes, ante el Juez del Registro Civil, los pretendientes o su apoderado especial constituido en la forma prevenida en el articulo 44 y dos testigos por cada uno de ellos, que acrediten su identidad. Acto continuo, el Juez del Registro Civil leer en voz alta la solicitud de matrimonio, los documentos que con ella se hayan presentado y las diligencias practicadas, e interrogar a los testigos acerca de si los pretendientes son las mismas personas a que se refiere la solicitud. En caso afirmativo, preguntar a cada uno de los pretendientes si es su voluntad unirse en matrimonio, y si estn conformes, los declarar unidos en nombre de la ley y de la sociedad.

El rito establecido por la ley para la celebracin del matrimonio, es sencillo; pero debe ser observado rigurosamente. El juez del registro civil debe seguir escrupulosamente la secuencia que establece el articulo en comentario. La solemnidad prescrita para el matrimonio como acto jurdico se manifiesta en armoniosa correspondencia con el inters de los contrayentes y el inters de la sociedad. Es garanta de la validez del acto y de la estabilidad del vnculo conyugal que genera. Para su celebracin, se requiere la comparecencia personal de los contrayentes o de sus apoderados especialmente instituidos para ese acto, en los trminos del a. 44. Se exige tambin la presencia del juez del registro civil y de los testigos de identidad por cada uno de los contrayentes. El juez del registro civil deber dar lectura en voz alta a la solicitud de matrimonio y mencionar los d ocu mentos que se acompaaron a ella, corroborando as pblicamente que se ha dado cumplimiento a lo que la ley ordena en este respecto, conforme a los aa, 97 al 100. Concluida esta parte inicial del acto, el juez deber recibir de uno y otro contrayente sucesivamente, la manifestacin de que es su voluntad unirse en matrimonio. En seguida, los declara unidos en legitimo matrimonio, en nombre de la ley y la sociedad. Proceder luego a levantar por triplicado (a. 36) el acta que ser firmada en su presencia por los contrayentes, quienes imprimirn su huella digital en el documento; firmarn tambin los testigos y las dems personas que comparecen concurriendo al acto. El juez deber autorizar el acta con su firma.

[81]

ART 103

LIBRO PRIMERO

ARTCULO 103.

Se levantar luego el acta de matrimonio en el cual se har constar: I.Los nombres, apellidos, edad, ocupacin, domicilio y lugar de nacimiento de los contrayentes: 11.Si son mayores o menores de edad; III. Los nombres, apellidos, ocupacin y domicilio de los padres; [V.El consentimiento de stos, de los abuelos o tutores, o de las autoridades que deban suplirlo; V.Que no hubo impedimento para el matrimonio o que ste se dispens; VI.La declaracin de los pretendientes de ser su voluntad unirse en matrimonio, y la de haber quedado unidos, que har el Juez en nombre de la Ley y de la sociedad; VII.La manifestacin de los cnyuges de que contraen matrimonio bajo el rgimen de sociedad conyugal o de separacin de bienes; V11 I.Los nombres, apellidos, edad, estado civil, ocupacin y domicilio de los testigos, su declaracin sobre si son o no parientes de los contrayentes, y si lo son, en qu grado y en qu lnea; IX.Que se cumplieron las formalidades exigidas por el artculo anterior; El acta ser firmada por el Juez del Registro Civil, los contrayentes, los testigos, y las dems personas que hubieren intervenido si supieren y pudieren hacerlo. En el acta se imprimirn las huellas digitales de los contrayentes.

El acta de matrimonio debe contener precisamente los datos que menciona en manera detallada y expresa el artculo que es materia de este comentario. El acta debe contener la mencin pormenorizada de que tanto los contrayentes como el juez del registro civil, han dado cumplimiento a las disposiciones legales, que rigen la celebracin del matrimonio como acto jurdico. Conviene hacer notar que entre los datos que debe contener el acta, el legislador exige que se haga constar (fr. IX) "que se han cumplido las formalidades exigidas por el artculo anterior". Deben firmar el acta los contrayentes, los testigos y todas las personas que hubieren invervenido ene! acto si supieren y pudieren hacerlo. Se imprimirn en [82]

TITULO CUARTO CAPITULO VII

ARTS 103. 103 Hy 104

el acta, las huellas digitales de los contrayentes. El juez del registro civil debe autorizar con su firma el acta que ha levantado. El acta de matrimonio hace prueba plena no slo del acto del matrimonio, sino de todas las circunstancias que se deben hacer constar en ella por disposicin de la ley, de las cuales el juez del registro civil da fe de haber pasado en su presencia. (a. 50). I.G.G.

ARTCULO 103 Bis.

La celebracin conjunta de matrimonios no exime al Juez del cumplimiento estricto de las solemnidades a que se refieren los artculos anteriores.

Por reforma publicada en el DO de 3 de enero de 1979, se adicion el precepto para legalizar la celebracin conjunta de matrimonios. Con ello se pretende facilitar el acceso a ta institucin del matrimonio a determinadas clases sociales que vivan y todava en muchos casos siguen viviendo en concubinato. Resulta dificil cumplir en estos matrimonios celebrados masivamente, con todas las formalidades que la ley impone cuando se trata de la celebracin del matrimonio en la manera tradicional. Empero, la intencin que anima la reforma del precepto es loable en la medida en que contribuya a dar estabilidad a la familia y proteccin a la prole.

I.G.G. AR TCULO 104.

Los pretendientes que declaren maliciosamente un hecho falso, los testigos que dolosamente afirmen la exactitud de las declaraciones de aqullos o su identidad, y los mdicos que se produzcan falsamente al expedir el certificado a que se refiere la fraccin IV del artculo 98, sern consignados al Ministerio Pblico para que ejercite la accin penal correspondiente. Lo mismo se har con las personas que falsamente se hicieren pasar por padres o tutores de los pretendientes.

En este articulo se establece la sancin penal para el caso de violacin de los preceptos que contienen las reglas aplicables al proceso o sucesin de actos para la celebracin del matrimonio. Para ese efecto, el juez del registro civil debe consignar al MP, para cl ejercicio de la accin correspondiente, a los pretendientes que declaren maliciosamente un hecho falso, a los testigos cuando dolosamente afirmen la existencia de un

[83)

ARTS, 104, 105 y 106

LIBRO PRIMERO

hecho inexacto, a los mdicos que expidan un certificado que sea engaoso sobre la salud de uno de los pretendientes o de ambos, si el padecimiento ocultado por el mdico es causa de impedimento para el matrimonio, o a las personas que se hagan pasar falsamente por padres o tutores del menor que pretenda contraer matrimonio. El delito de falsedad e informes falsos dados a una autoridad, se encuentra sancionado en el a. 247 del CP para el DF. I.G.G. ARTCULO 105. El

Juez del Registro Civil que tenga conocimiento de que los pretendientes tienen impedimento para contraer matrimonio, levantar una acta, ante dos testigos, en la que har constar los datos que le hagan suponer que existe el impedimento. Cuando haya denuncia, se expresar en el acta el nombre, edad, ocupacin, estado y domicilio del denunciante, insertndose al pie de la letra la denuncia. El acta firmada por los que en ella intervinieren, ser remitida al juez de primera instancia que corresponda, para que haga la calificacin del impedimento.

Cuando el juez del registro civil, por s mismo o por haber recibido alguna denuncia, obtenga datos que le hagan presumir la existencia de algn impedimento para la celebracin del matrimonio, deber levantar un acta ante dos testigos haciendo constar la informacin en que fund su presuncin del impedimento y en su caso el nombre del denunciante, insertando literalmente la denuncia presentada. El acta deber ser firmada por todos los que en ella intervinieren, a saber: el juez, los testigos y el denunciante, en su caso. La autoridad competente para calificar el impedimento, es el juez de lo familiar (juez de primera instancia). 1.G.G. ARTICULO 106.

Las denuncias de impedimento pueden hacerse por cualquiera persona. Las que sean falsas sujetan al denunciante a las penas establecidas para el falso testimonio en materia civil. Siempre que se declare no haber impedimento el denunciante ser condenado al pago de las costas, daos y perjuicios.

Se concede accin popular para denunciar cualquier impedimento para la celebracin de un determinado matrimonio. [84]

TITULO CUARTO CAPITULO VII

ARTS. I0

y ION

No obstante el precepto dispone a continuacin, que si resultare falsa la denuncia, el denunciante quedar sujeto a las penas previstas para el delito de falsedad en declaraciones ante autoridad (el precepto emplea la arcaica locucin "falso testimonio en materia civil"). A este respecto debe tenerse presente el comentario al a. 105. I.G.G.
ARTCULO

107. Antes de remitir el acta al juez de primera instancia, el Juez del Registro Civil har saber a los pretendientes el impedimento denunciado, aunque sea relativo solamente a uno de ellos, abstenindose de todo procedimiento ulterior hasta que la sentencia que decida el impedimento cause ejecutoria.

El juez del registro civil, antes de remitir la denuncia de algn impedimento al juez de lo familiar, deber dar a conocer a los pretendientes el hecho denunciado o el que conoce por cualquier otro medio. Deber informar a ambos pretendientes, de todos los datos necesarios (fecha, nmero de oficio de remisin de la denuncia a la autoridad judicial) que permitan a los interesados exponer ante el juez que calificar el impedimento, lo que a su derecho convenga y en su caso, para ejercer la accin de reparacin de los daos y la de indemnizacin de los perjuicios si a la postre resultare falsa o infundada la denuncia. La presentacin de la denuncia, inhibe al juez del registro civil, para continuar los trmites del matrimonio, mientras no haya recado una resolucin del juez que conoce de la denuncia presentada. I.G.G. ARTICULO 108.

Las denuncias annimas o hechas por cualquiera otro medio, si no se presentare personalmente el denunciante, slo sern admitidas cuando estn comprobadas. En este caso, el Juez del Registro Civil dar cuenta a la autoridad judicial de primera instancia que corresponda, y suspender todo procedimiento hasta que sta resuelva.

El juez del registro civil no debe admitir denuncias de impedimentos que no se presenten acompaadas de las pruebas de los hechos en que se hacen consistir stos. Las denuncias annimas o hechas por cualquier otro medio, pueden ser admitidas, si cumplen el requisito mencionado. 1851

ARTS. 108 y 109

LIBRO PR1MERC

Es intencin del legislador que el funcionario que interviene ene! matrimonio pueda disponer de toda la informacin necesaria para otorgar a la voluntad de los contrayentes la fuerza vinculatoria que la ley confiere a la institucin del matrimonio, de manera que ni el temor, ni sentimientos de otra naturaleza impidan que llegue a conocimiento del juez del registro civil la existencia de hechos o circunstancias que constituyendo un impedimento para el matrimonio, las ms veces slo pueden ser advertidos por aquellas personas que por parentesco o por cercana amistad se encuentran en la posibilidad de conocer los particulares de la vida de uno de los pretendientes o de ambos. La denuncia del impedimento debe estar apoyada en elementos objetivos, es decir, en hechos fehacientes, que conforme al precepto que se comenta, el denunciante est obligado a comprobar y no en simples conjeturas o apreciaciones. Las denuncias deben siempre estar apoyadas en hechos ciertos y concretos, que el denunciante debe apoyar acompaando a su solicitud la prueba de sus afirmaciones. Compete a la autoridad judicial resolver si el hecho denunciado constituye jurdicamente un impedimento para el matrimonio. Entretanto, el juez del registro civil, debe abstenerse de continuar los trmites para el matrimonio.

ARTICULO 109. Denunciado un impedimento, el matrimonio

no podr celebrarse aunque el denunciante se desista, mientras no recaiga sentencia judicial que declare su inexistencia o se obtenga dispensa de l.
Se reitera el efecto suspensivo que para la continuacin del procedimiento para contraer matrimonio produce el conocimiento por un juez del registro civil, de la existencia de un impedimento ya sea por denuncia presentada o por propia investigacin de ese funcionario. Este precepto ordena, como el artculo anterior, que la calificacin del impedimento es de la competencia del juez de lo familiar. Reitera asimismo, que el juez del registro civil, al tiempo de tener conocimiento del impedimento, debe suspender las diligencias para la celebracin del matrimonio, mientras la autoridad judicial a quien ha remitido la denuncia, dicta sentencia declarando que no existe el impedimento (propiamente, que los hechos denunciados no son impedimento legal para que el matrimonio se celebre). El artculo que se comenta es ms explcito que el anterior, porque conforme a su texto, el juez del registro civil puede reanudar el trmite suspendido por efecto de la denuncia, si los futuros contrayentes cuando son menores de edad han obtenido dispensa de la edad, si existe entre ellos lazo de un parentesco que pueda ser dispensable y han obtenido la dispensa o bien finalmente, cuando el [861

TITULO CUARTO/CAPITULO VII

ARTS. 109. 110 y 111

tutor o la tutriz han sido autorizados para contraer matrimonio con la pupila o el pupilo que se encuentren bajo su guarda, conforme lo disponen los aa. 156 y 159. I.G.G.

ARTICULO 110. El Juez del Registro Civil que autorice un matri-

monio teniendo conocimiento de que hay impedimento legal, o de que ste se ha denunciado, ser castigado como lo disponga el Cdigo Penal.

Esta disposicin remite al CP para sancionar al juez del registro civil que autorice un matrimonio si tiene noticia de que existe un impedimento para
celebrarlo. En el supuesto previsto en este artculo, la conducta del juez del registro civil es notoriamente ilcita porque realiza actos contra el tenor de una ley prohibitiva. (Vase LFRSP aa. 1, 2, 47, 49 y 53). De acuerdo con lo dispuesto por los aa. 225, frs. 1V y VI y227 del CP adems de la pena privativa de la libertad que se imponga, ser privado de su cargo e inhabilitado para el desempeo de uno nuevo, por un lapso que ser de uno a diez aos. I.G.G.

ARTCULO 111. Los Jueces del Registro Civil slo podrn negarse a autorizar un matrimonio, cuando por los trminos de la solicitud, por el conocimiento de los interesados o por denuncia en forma, tuvieren noticia de que alguno de los pretendientes, o los dos carecen de aptitud legal para celebrar el matrimonio.
Los jueces del registro civil, no pueden negarse a celebrar un matrimonio, si los solicitantes han presentado una solicitud en forma y han acompaado a ella los anexos mencionados en los preceptos que antes se han comentado, excepto en los casos en que por los datos que contiene la solicitud, por el conocimiento que el juez tenga de los interesados o por denuncia presentada el juez tenga conocimiento de la existencia de algn impedimento.
Con esa salvedad el juez del registro civil tiene el deber de celebrar el matrimonio que le han solicitado conjuntamente ambos pretendientes; pues en el matrimonio, el elemento sustancial es el consentimiento de quienes pretenden contraerlo. La presencia del juez del registro civil, siendo elemento sustancial, obedece a

t8 71

ARTS. III. 02y 1/3

LIBRO PRIMERO

otras finalidades: revestir al acto de las solemnidades exigidas por la ley, recibir en esa forma las declaraciones de voluntad de los contrayentes de querer vincularse como marido y mujer, declararlos unidos en nombre de la ley y de la sociedad, levantar el acta correspondiente y firmarla en unin de las personas que han intervenido en el acto. As pues, en tanto que los contrayentes intervienen en ejercicio de un derecho subjetivo, el juez del registro civil lo hace en cumplimiento de un deber propio de Su cargo. I.G. G. ARTCULO 112.

El Juez del Registro Civil, que sin motivo justificado, retarde la celebracin de un matrimonio, ser sancionado la primera vez con multa de $1,000.00 y en caso de reincidencia con destitucin del cargo.

Cuando el juez del registro civil falte al cumplimiento de la obligacin de celebrar el matrimonio dentro del trmino de ocho das a que se refiere el a. 101, incurrir en multa de mil pesos por la primera violacin y en caso de reincidencia, ser destituido del cargo. Para que proceda la aplicacin de las sanciones que este precepto establece, se requiere que haya habido culpa o negligencia como causa del retardo en la celebracin del matrimonio. Cuando la violacin de esa obligacin obedezca a dolo, el juez del registro civil puede incurrir en la comisin del delito previsto en los aa. 225 fr. VIII y 227 del CP. (Vase LFRSP aa. 1, 2, 47, 49 y 53). 1.G. 0,

ARTICULO 113. El Juez del Registro Civil que reciba una solicitud de matrimonio, est plenamente autorizado para exigir de los pretendientes, bajo protesta de decir verdad, todas las declaraciones que estime convenientes a fin de asegurarse de su identidad y de su aptitud para contraer matrimonio. Tambin podr exigir declaracin bajo protesta a los testigos que los interesados presenten; a las personas que figuren como padres o tutores de los pretendientes, ya los mdicos que subscriban el certificado exigido por la fraccin IV del artculo 98.
El juez del registro civil tiene las ms amplias facultades inquisitivas en lo que se 1881

TITULO CUARTO/CAPTULOS VII Y VIII

ARTS, 113. 114 y 115

refiere a la comprobacin de los hechos que influyen en la celebracin del matrimonio, as como de la veracidad de lo que declaran los solicitantes, los testigos y en general las personas que intervienen en las diligencias y actos relativos a ese acto. As pues, podr exigir de los pretendientes, la ratificacin de sus declaraciones, bajo protesta de decir verdad, para cerciorarse de su identidad, de la verdad de los datos por ellos suministrados, de su aptitud para contraer matrimonio, de la libertad con que han manifestado su voluntad y de su capacidad plena para celebrar el acto. Podr tambin, interrogar a los testigos para que declaren bajo protesta de decir verdad y de la misma manera bajo tal protesta, a las personas que han manifestado ser los padres o tutores de los contrayentes. En igual forma, podr examinar a los mdicos que han extendido el certificado de salud de los pretendientes. Todo ello en razn de que la funcin primordial de este funcionario es la proteccin del inters pblico y el de los contrayentes, cuidando la fiel observancia de las normas legales, en la celebracin del matrimonio.

CAPITULO VIII De las actas de divorcio


ARTCULO 114. La

sentencia ejecutoria que decrete un divorcio se remitir en copia al Juez del Registro Civil para que levante el acta correspondiente.

El acta que el juez del registro civil debe levantar, por mandato del juez sentenciador en el caso de divorcio judicial, es un acto de ejecucin de una sentencia que ha causado ejecutoria. I.a resolucin en la que el juez de lo familiar ha decretado la disolucin del vnculo matrimonial, debe ser transcrita en sus puntos resolutivos en la forma correspondiente. que para estos casos se lleven en las oficinas del registro civil. El juez del registro civil, autoridad administrativa, acta en este caso, como funcionario ejecutor, en auxilio del Poder Judicial y en acatamiento de lo ordenado por el juez de lo familiar.

ARTICULO 115. El

acta de divorcio administrativo se levantar en los trminos prescritos por el artculo 272 de este ordenamiento, previa solicitud por escrito que presenten los cnyuges y en ella se expresar el nombre y apellidos, edad, ocupacin y domicilio de los solicitantes, la fecha y lugar de la Oficina en que celebraron su matrimonio y el nmero de partida del acta correspondiente.
189)

ARTS. I

rs y 116

LIBRO PRIMERO

El acta a que se refiere este artculo debe contener, la constancia de que en el procedimiento de divorcio administrativo, se ha dado cumplimiento a lo ordenado en el a. 272, que los cnyuges que solicitaron el divorcio no han procreado hijos, que comprobaron ser mayores de edad y que han liquidado por convenio la sociedad conyugal si se casaron bajo ese rgimen. En el acta de divorcio a que este artculo se refiere, el juez del registro civil har constar que en la audiencia en que los cnyuges reiteraron personalmente ante el propio juez su voluntad de divorciarse, dicho funcionario los declar divorciados. Debe observarse que el artculo que se comenta, dispone que el acta de divorcio a que se refiere el a. 272 deber levantarse "previa solicitud por escrito que presenten los cnyuges". En tanto que el precepto ltimamente citado, no requiere sino la comparecencia personal de ambos cnyuges. El precepto dispone que la solicitud del divorcio con la cual se inician las diligencias del divorcio administrativo, deber contener adems de los datos que exige el a. 272, los particulares que se especifican en el que es objeto de esta nota.

ARTCULO 116. Extendida el acta se mandar anotar la de matri-

monio de los divorciados y la copia de la declaracin administrativa de divorcio se archivar con el mismo nmero del acta.
El acta de matrimonio de los divorciados (sea por sentencia judicial o por declaracin administrativa) se mandar anotar haciendo constar la disolucin del vnculo. Ha de entenderse que la anotacin mencionada debe contener la fecha y el nmero del acta de divorcio del juzgado del registro civil en que aqulla se levant, as como el nmero y la fecha del oficio que contiene la orden de inscripcin, si sta se lleva al cabo en juzgado diferente a aqul en el que se levant el acta de divorcio. Ordena este dispositivo legal, que la copia de la declaracin administrativa de divorcio se archivar con el mismo nmero del acta. Al respecto, este articulo fue reformado por decreto publicado en el DO de 3 de enero de 1979, pues se estim que slo deba anotarse en el acta de matrimonio el divorcio decretado y archivar el acta de divorcio administrativo. Por otra parte, no es necesario que el precepto haga mencin a la copia de la sentencia de divorcio judicial, en virtud de que para levantar el acta respectiva en las formas del registro civil, se requiere forzosamente que se haya expedido copia certificada de la sentencia que se va a inscribir, la cual debe quedar en los archivos del juzgado del registro civil que cumple el mandamiento del juez sentenciador. 1.G.G. 1901

TITULO CUARTO/CAPITULO IX

ARTS. 117 y 118

CAPITULO IX De las actas de defuncin ARTCULO 117. Ninguna inhumacin o cremacin se har sin autorizacin escrita dada por el Juez del Registro Civil, quien se asegurar suficientemente del fallecimiento, con certificado expedido por mdico legalmente autorizado. No se proceder a la inhumacin o cremacin sino hasta despus de que transcurran veinticuatro horas del fallecimiento, excepto en los casos en que se ordene otra cosa por la autoridad que corresponda.
Esta disposicin es de orden administrativo. Para la inhumacin o cremacin, se requiere la autorizacin escrita del juez del registro civil, despus de que se le haya comprobado el fallecimiento por medio del certificado de defuncin expedido por un mdico autorizado legalmente. (LFS, a. 338. DO 7-11-1984). La inhumacin, cremacin o embalsamamiento, se llevar a cabo dentro del plazo sealado en el a. 339 de la LFS la cual dispone que los cadveres deben inhumarse, incinerarse o embalsamarse entre las doce y las cuarenta y ocho horas siguientes a la muerte, salvo autorizacin especfica de la autoridad sanitaria competente o por disposicin del MP o de la autoridad judicial. El certificado mdico y el plazo para la inhumacin, cremacin o embalsamamiento, se establecen para poder tener la certeza de la muerte de la persona a la que se refiere el acta. El juez del registro civil debe levantar el acta de defuncin, con base en el certificado mdico y las declaraciones de los testigos a que se refiere el artculo siguiente. I.G.G.

ARTICULO 1 18. En el acta de fallecimiento se asentarn los datos que el Juez del Registro Civil requiera o la declaracin que se le haga, y ser firmada por dos testigos, prefirindose para el caso, los parientes si los hay, o los vecinos.
El juez del registro civil est facultado para insertar en el acta los datos que considere necesarios en relacin con la identidad de la persona que ha fallecido, las causas de su muerte y la declaracin que se le haga al respecto. Se requiere de la declaracin de dos testigos y se preferir a los parientes o vecinos del finado. Esta prueba testimonial originalmente completaba la prueba de inspeccin ocular que en pocas anteriores deba llevar al cabo el funcionario encargado de levantar el acta de defuncin para cerciorarse de la existencia del cadver. Entonces se haca acompaar de los testigos de identidad. I.G.G.

911

ARTS 119 y 120

LIBRO PRIMERO

ARTICULO 119.

El acta de fallecimiento contendr: I.El nombre, apellido, edad, ocupacin y domicilio que tuvo el difunto; II.El estado civil de ste, y si era casado o viudo, el nombre y apellido de su cnyuge; 111.Los nombres, apellidos, edad, ocupacin y domicilio de los testigos, y si fueren parientes, el grado en que lo sean; IV.Los nombres de los padres del difunto si se supieren; V.La clase de enfermedad que determin la muerte y especificamente el lugar en que se sepulte el cadver; VLLa hora de la muerte, si se supiere, y todos los informes que se tengan en caso de muerte violenta.

En las seis fracciones de que se compone este artculo se mencionan especificamente los datos que debe contener el acta de defuncin. Tienen por objeto: a) la identificacin de la persona que ha fallecido, en la manera ms completa que sea posible (frs. I, II y IV); b) registrar todos los informes que se tengan en caso de muerte violenta (fr. VI infine); c) precisar la hora de la muerte si se supiere (fr. VI); d) especficamente mencionar la enfermedad que determin la muerte y el lugar en que se sepultar el cadver (fr. V) y e) consignar los nombres, apellidos, edad, ocupacin y domicilio de los testigos que declaran sobre el fallecimiento y si fueren parientes del fallecido, el grado en que lo sean. (fr. III). I.G.G.
ARTCULO 120.

Los que habiten la casa en que ocurra el fallecimiento; los directores o administradores de los establecimientos de reclusin, hospitales, colegios o cualquiera otra casa de comunidad, los huspedes de los hoteles, mesones o las casas de vecindad tiene obligacin de dar aviso al Juez del Registro Civil, dentro de las veinticuatro horas siguientes del fallecimiento y en caso de incumplimiento se sancionarn con una multa de quinientos a cinco mil pesos.

Impone este precepto una sancin de quinientos a cinco mil pesos de multa alas personas que habiten en la casa donde ocurri el fallecimiento as como a los directores de las casas de reclusin, hospitales, colegios, casas de huspedes, hoteles, etc., que no den aviso de la defuncin al juez del registro civil dentro del trmino de veinticuatro horas siguientes del fallecimiento. [92]

TITULO CUARTO/CAPITULO IX

AR IS. 120, 121 y 122

Tratndose de una obligacin legal, ninguna de las personas mencionadas en el precepto puede evadir su cumplimiento. I.G.G. ARTCULO 121. Si el fallecimiento ocurriera en un ligar o pobla-

cin en donde no exista Oficina del Registro Civil, la autoridad municipal extender la constancia respectiva que remitir al Juez del Registro Civil que corresponda, para que levante el acta correspondiente.
La autoridad poltico-administrativa, suplir en sus funciones al juez del registro civil en aquellos lugares en donde no exista oficina del citado registro. Este dispositivo que tuvo aplicacin en lugares apartados, cuando el CC del DF tena vigencia en los territorios federales, ha dejado de tener positividad en vista de que actualmente sus disposiciones en materia comn nicamente rigen en el DF.

ARTCULO 122. Cuando el Juez del Registro Civil, sospeche que la

muerte fue violenta, dar parte al Ministerio Pblico, comunicndole todos los informes que tenga, para que proceda a la averiguacin conforme a derecho. Cuando el Ministerio Pblico averige un fallecimiento, dar parte al Juez del Registro Civil para que asiente el acta respectiva. Si se ignora el nombre del difunto, se asentarn las seas de ste, las de los vestidos y objetos que con l se hubieren encontrado y, en general, todo lo que pueda conducir a identificar a la persona; y siempre que se adquieran mayores datos, se comunicarn al Juez del Registro Civil para que los anote en el acta.
Si por los datos que el juez del registro civil ha obtenido, puede nacer la sospecha de que la muerte fue violenta, dar parte al MP, dndole a conocer la informacin que tenga al respecto, para que ste proceda a iniciar la averiguacin correspondiente. El MP, cuando averige el fallecimiento de una persona dar parte al juez del registro civil para que levante el acta de defuncin. Si se ignora el nombre de la persona que ha fallecido, se asentarn en el acta todos los datos que puedan servir para identificacin y si se adquiere mayor 1931

ARTS. 122. 123 y 124

LIBRO PRIMERO

informacin, se comunicar al juez del registro civil para que los anote en el acta. 1.G.G. ARTCULO 123. En los casos de inundacin, naufragio, incendio o

cualquiera otro siniestro en que no sea fcil reconocer el cadver, se formar el acta con los datos que ministren los que lo recogieron, expresando, en cuanto fuere posible, las seas del mismo y de los vestidos u objetos que con l se hayan encontrado.

Cuando se halle el cadver de una persona no identificada, que ha muerto en una inundacin, naufragio o incendio el acta se levantar con las informaciones que suministren las personas que lo recogieron. Se har constar que se trata de un desconocido y se expresarn sus seas, los vestidos, objetos que llevaba y los otros datos que puedan servir para su posterior identificacin. La hiptesis prevista en este precepto, es diferente a la presuncin de muerte prevista en el a. 705, que se refiere a una persona conocida y desaparecida en un siniestro por lo que se presume su muerte, pues su cadver no ha sido hallado. El artculo que se comenta prev un supuesto diferente: que se ha encontrado el cadver de una persona desconocida. I.G.G. ARTCULO 124. Si no aparece el cadver pero hay certeza de que

alguna persona ha sucumbido en el lugar del desastre, el acta contendr el nombre de las personas que hayan conocido a la que no aparece y las dems noticias que sobre el suceso puedan adquirirse.

El texto que es materia de este comentario, parece hallarse en abierta contradiccin con lo dispuesto en el a. 705 al que ya nos hemos referido en el comentario al a. 123. En efecto, este precepto y el que le precede se refieren al caso en que una persona identificable porque es conocida, ha desaparecido al producirse un siniestro (explosin, incendio, naufragio, inundacin, etc.) por encontrarse en el lugar y en el momento en que ste se produjo; pero el cadver no se encuentra. El a. 705 dispone que transcurridos dos aos de la desaparicin de esa persona en las circunstancias mencionadas, se declara su muerte presunta porque hay "incertidumbre" sobre su fallecimiento; mientras el precepto mate-

194]

TITULO CUARTO:CAOITU1.0 IX

ARTS. 124. /25 y 126

ria de esta nota, dispone que el juez del registro civil levantar el acta de defuncin de la persona que se sabe desapareci en el siniestro, siempre que se tenga la "certeza" de su muerte. El acta contendr el nombre de las personas que hayan conocido a quien no aparece y las dems noticias que sobre el suceso puedan adquirirse. Es obvio que la certeza de su muerte slo la pueden tener quienes lo hayan visto perecer en el siniestro, por lo cual sus declaraciones deben hacerse constar en el acta de defuncin. I.G.G. ARTICULO 125.

En el caso de muerte en el mar a bordo de un buque nacional, o en el espacio areo nacional, el acta se formar en la manera prescrita en el artculo 119, en cuanto fuere posible, y la autorizar el capitn o patrono de la nave, practicndose, adems, lo dispuesto para los nacimientos en los artculos 71 y 72.

Si el fallecimiento ocurre en un buque mexicano o en el espacio areo nacional el capitn de la nave deber redactar un documento, en el que se cumplan las formalidades que exige el a. 119. El acta de defuncin propiamente dicha es la que debe levantar el juez u oficial del registro civil del primer puerto nacional al que arribe la nave, de acuerdo con los datos que hayan sido escritos en esa constancia redactada por el capitn de la nave. Este precepto fue reformado por decreto publicado de enero de 1979, para incluir en su disposicin el caso de que el fallecimiento ocurra en el espacio areo nacional. Debe advertirse que la norma es aplicable cuando el fallecimiento ocurra en una nave nacional en vuelo aun fuera del espacio areo nacional. La formalidad de la constancia de defuncin, si el deceso ocurre durante el vuelo de una aeronave extranjera, se regir por la ley de nacionalidad a que pertenezca la nave o por la ley mexicana (a. 15). I.G.G.

ARTCULO 126. Cuando alguno falleciere en lugar que no sea el de su domicilio se remitir al Juez del Registro Civil de su domicilio, copia certificada del acta para que se asiente en el libro respectivo.
La disposicin que contiene este artculo, no se cumple en la realidad. Es ejemplo de derecho vigente que no tiene aplicacin positiva. 195]

ARTS. 126. 127. 128 y 129

LIBRO PRIMERO

No se justifica que existan dos actas de defuncin de una misma persona; la del lugar donde falleci y la del lugar de su domicilio en donde aparecera asentada la copia certificada de la primeramente levantada. Por otra parte, la legislacin del DF carece de fuerza imperativa para imponer a los funcionarios encargados del registro civil en los estados de la Federacin, la obligacin de asentar en el libro correspondiente un acta en otra entidad federativa. I.G.G. ARTCULO 127.

El jefe de cualquier cuerpo o destacamento militar, tiene obligacin de dar parte al Juez del Registro Civil, de los muertos que haya habido en campaa, o en otro acto del servicio, especificndose la filiacin.

La obligacin que este dispositivo impone a los jefes de cuerpos militares o de destacamentos, de comunicar al juez del registro civil, los muertos que haya habido en campaa o en el servicio de las armas del personal militar bajo su mando, es un caso similar al de la obligacin que tienen los directores de hospitales, hoteles y de los habitantes de la casa en que ha fallecido una persona, que establece el a. 120. Deben tenerse por reproducidos aquellos comentarios apuntados a propsito de ese precepto. 1.G.G. ARTICULO 128.

Los tribunales cuidarn de remitir dentro de las veinticuatro horas siguientes a la ejecucin de la sentencia de muerte, una noticia al Juez del Registro Civil del lugar donde se haya verificado la ejecucin. Esta noticia contendr el nombre, apellido, edad, estado y ocupacin que tuvo el ejecutado.

Este precepto ha dejado de tener aplicacin por inexistencia del supuesto normativo. La pena de muerte ha sido suprimida en el derecho penal positivo mexicano. I.G.G.

ARTICULO 129. En todos los casos de muerte violenta en los

establecimientos de reclusin, no se har en los registros mencin de estas circunstancias y las actas solamente contendrn los dems requisitos que prescribe el artculo 119.
[96]

TITULO CUARTO;CAPITULOS IX Y X

ARTS. 129. 130 y 13!

Cuando la muerte ocurra en un establecimiento de reclusin y haya sido violenta, no se mencionar en el acta de defuncin ninguna de estas circunstancias. Hacerlas constar hara del acta de defuncin un documento infamante para su cnyuge, descendientes y parientes colaterales. La anotacin de esas circunstancias, en el acta del registro civil constituira una violacin a lo preceptuado clara y terminantemente en el a. 22 de la C que prohibe la imposicin de penas infamantes y trascendentales. En otro orden de ideas, el precepto encuentra fundamento --aparte lo expuesto en el prrafo anterior- - en la obligacin impuesta a los terceros de respetar el derecho al nombre y al honor de los parientes de quien fallece en esas circunstancias (cnyuge, descendientes, ascendientes, colaterales y otras personas unidas por lazos de cario, afecto, amistad, a quien ha muerto, etc.). I.G.G.

AR1 CULO 130. Derogado

CAPITULO X De las Inscripciones de las Ejecutorias que Declaran o Modifican el Estado Civil ARTCULO 131. Las autoridades judiciales que declaren la ausencia, la presuncin de muerte, la tutela, el divorcio o que se ha perdido o limitado la capacidad para administrar bienes, dentro del trmino de ocho das remitirn al Juez del Registro Civil correspondiente, copia certificada de la ejecutoria respectiva.
Establece el a. 35 una disposicin similar. Dispone que en el DF estar a cargo de los jueces del registro civil i nscribirlas ejecutorias que declaren la ausencia, la presuncin de muerte, el divorcio judicial, la tutela o que se ha perdido o limitado la capacidad legal para administrar bienes. Doctrinariamente la ausencia y la desaparicin son conceptos diferentes. Ausente, dicen, es el que abandona el lugar de su residencia ignorndose el sitio donde se halle. Desaparecido es el que, por haber tomado parte en una guerra, por encontrarse a bordo de un buque que naufraga, de una aeronave que se pierde o se destruye, o por estar presente en una explosin, incendio, terremoto, inundacin u otro siniestro semejante, se supone que ha muerto en alguna de esas catstrofes. Aun cuando la legislacin confunde ambos conceptos, el procedimiento judicial para declararlos presuntivamente muertos, es diferente. La ausencia debe ser formalmente declarada por el juez despus de agotados ciertos trmites procesales (a. 675) y slo despus de seis arios transcurridos desde la declaracin de ausencia el juez podr considerarlo presuntivamente muerto. (a. 705).

[97]

AR1, 131. 132

1-

133

LIBRO PRIMERO

Respecto de los desaparecidos bastar que hayan transcurrido dos arios contados desde su desaparicin para que pueda declarrseles presuntivarnente muertos, o seis meses segn sea el caso. (a. 705 modificacin de 10-1-86). En materia de divorcio, si ste es de carcter judicial, los aa. 35, 114 y 291 obligan al juez que conoce de la causa, a enviar al juez del registro civil copia de la sentencia que decrete el divorcio. Por su parte el a. 682 del CPC, dispone con respecto al divorcio judicial voluntario: "Ejecutoriada la sentencia de divorcio, el Tribunal mandar remitir copia al juez del registro civil de su jurisdiccin, al del lugar en que el matrimonio se efectu y al de nacimiento de los divorciados para los efectos de los aa. 114, 116 y 291 del CC". Con respecto al divorcio administrativo, de acuerdo con lo establecido en los aa. 35, 115, 116 y 272, del CC, es necesario levantar un acta en el registro de divorcios cuando el juez del registro civil hace la "declaracin administrativa" acogiendo el divorcio, L.C.P. ARTCULO 132.

El Juez del Registro Civil har la anotacin correspondiente en las actas de nacimiento y de matrimonio, en su caso, e insertar los datos esenciales de la resolucin judicial que se le haya comunicado.

Esta disposicin ha sido modificada en dos ocasiones. El texto original era del tenor siguiente: "El oficial del Registro civil levantar el acta correspondiente, en la que se insertar la resolucin judicial que se le haya comunicado". De acuerdo con el texto actual, slo deben anotarse las actas de nacimiento y de matrimonio, segn corresponda cuando se reciba la resolucin judicial a que se refiere el a. 191. Los aa. 92 y 116 contemplan igual disposicin con respecto a las tutelas y al divorcio. L.C.P. ARTCULO 133. Cuando

se recobre la capacidad legal para administrar, se revoque la adopcin o se presente la persona declarada ausente o cuya muerte se presuma, se dar aviso al Juez del Registro Civil por el mismo interesado y por la autoridad que corresponda, para que cancele la inscripcin a que se refiere el artculo anterior.

Se cancelarn las anotaciones hechas en los registros, cuando el incapacitado [98I

TITULO CUARTO/CAN.] 111.0S X Y XI

ARTS 133 y 134

para administrar bienes se rehabilite; el adoptado deje de serio o cuando se presente la persona declarada ausente o cuya muerte se presuma. La cancelacin de las anotaciones permite a los interesados conocer que han desaparecido las circunstancias que las hicieron necesarias. En efecto, con el regreso del ausente o desaparecido se extinguen las consecuencias de orden patrimonial y familiar producidas; recupera sus bienes, se restaura la sociedad conyugal interrumpida, si la hubo, y se extinguen o desaparecen las medidas provisionales adoptadas. Con respecto a la adopcin, es necesario considerar que tambin se extingue por impugnacin, segn lo establece el a, 394 y por n ulidad del acto. Repara este olvido el a. 88, ubicado en el captulo IV que se refiere a las actas de adopcin y que dice: "El juez o tribunal que resuelva que una adopcin queda sin efecto, remitir dentro del trmino de ocho das copia certificada de su resolucin al juez del registro civil, para que cancele el acta de adopcin y anote la de nacimiento".

. C. P.

CAPITULO XI De la Rectificacin, Modificacin y Aclaracin de las Actas del Registro Civil ARTCULO 134. La rectificacin o modificacin de un acta del estado civil, no puede hacerse sino ante el Poder Judicial y en virtud de sentencia de ste, salvo el reconocimiento que voluntariamente haga un padre de su hijo, el cual se sujetar a las prescripciones de este Cdigo.
Slo los tribunales de justicia pueden ordenar la rectificacin de las actas del estado civil y ello debe hacerse mediante un juicio como lo seala el a. 137. En el juicio deben necesariamente figurar como partes, adems del peticionario, el director del registro civil y las personas que pudieran verse afectadas por los resultados del juicio. As lo ha resuelto la SC.IN en innumerables ejecutorias. Por va de ejemplo se transcribe lo siguiente:

Tratndose de un juicio de rectificacin de acta del registro civil, a efecto de no violar la garanta de audiencia consignada en el segundo prrafo del artculo 14 constitucional, debe llamarse a juicio no slo al director del registro civil, sino tambin a las personas a quienes puede modificar su estado civil la rectificacin demandada o afectar su inters jurdico, como pueden ser el cnyuge. los ascendientes o descendientes del solicitante. (Tesis 154, Tercera Sala, p. 137. Informe de 1977, unanimidad de 5 votos). 199]

TULA O CUARTWCAPI

rm o XI

ART. 135

substanciales anotados en el acta son falsos, la sancin debe ser la nulidad del acto. Puede ocurrir que algunos de los hechos anotados en el acta sean no substanciales, pero falsos. En tal caso procedera la rectificacin del acta pero no su nulidad. As lo ha resuelto la SCJN, en una ejecutoria que aparece publicada en el Informe del ario 1980, nm. 5, p. 5, que fue aprobada por unanimidad de 4 votos, y que en la parte pertinente dice: "En virtud de haberse acreditado en el juicio civil correspondiente, que en el acta de nacimiento de un menor se asent falsamente cl dato de que su madre es esposa de quien lo present, ha de ordenarse en la sentencia respectiva, la rectificacin de tal falsedad". La fr. II del artculo que se comenta, dispone que puede rectificarse un acta por e nmienda, cuando se solicite variar algn nombre u otra circunstancia, sea esencial o accidental. Para facilitar el conocimiento de esta disposicin, citaremos diversas ejecutorias de la SCJN que aclaran estos conceptos. En el apndice del SJ F de 1975, cuarta parte, Tercera Sala, p. 947, figura la tesis nm. 312 cuya doctrina es la siguiente: Aun cuando en principio el nombre con que fue registrada una persona es inmutable, sin embargo en los trminos de la fraccin 11 del articulo 135 del Cdigo Civil para el Distrito Federal, es procedente la rectificacin del nombre en el acta de nacimiento, no solamente en el caso de error en la anotacin, sino tambin cuando existe una evidente necesidad de hacerlo, como en el caso en que se ha usado constantemente otro diverso de aqul que consta en el registro y slo con la modificacin del nombre se hace posible la identificacin de la persona; se trata entonces de ajustar el acta a la verdadera realidad social y no de un simple capricho, siempre y cuando adems est probado que el cambio no implica actuar de mala fe, no se contrara la moral, no se defrauda, ni se pretende establecer o modificar la filiacin, ni se causa perjuicio a tercero. Se trata de jurisprudencia obligatoria. En el mismo sentido aparece publicada una ejecutoria de la SCJN, en el Informe de 1981, nm. 5, p. 7, aprobada por mayora de 3 votos. No acogi el Tribunal la rectificacin del acta de nacimiento y de matrimonio de doa Mara de la Luz "que en los ltimos diez aos fuera de toda realidad y del conocimiento que otras personas tenan acerca de su nombre, comenz a usar otro como es el de Luz Mara, y as sucedi al registrar falsamente a sus hijos, razn por la que es obvio estimar que la rectificacin que pretende no obedece a la necesidad de corregir algn error asentado en las primeras actas, sino el deseo de justificar el error de la quejosa al alterar su nombre cuando registr a sus menores hijos.

AR IS i15 136

LIBRO PRIMERO

(Vase Anales de Jurisprudencia, TSJ del DF, 2a. Sala, t.XCV11, p. 40). L.C. P. ARTCULO 136. Pueden pedir la rectificacin de un acta del estado

civil: 1. Las personas de cuyo estado se trata; 11.--Las que se mencionan en el acta como relacionadas con el estado civil de alguno; III. Los herederos de las personas comprendidas en las dos fracciones anteriores; IV.Los que segn los artculos 348, 349 y 350, pueden continuar o intentar la accin de que en ellos se trata.
En primer trmino, quienes pueden pedir la rectificacin de un acta del estado civil, son las personas de cuyo estado se trata. En la ejecutoria de la SCJN, que aparece publicada en el I nforme del ao 1980, nm. 74, p. 78, dice, en su parte pertinente: Si una persona demanda la rectificacin de un acta de nacimiento que dice ser la suya, se requiere que acredite como elemento indispensable su legitimacin a la causa, su identidad con la persona que por medio de dicha acta aparece registrada, a fin de adecuarse al supuesto de legitimacin que consagra la fraccin I del artculo 136 del Cdigo Civil del Distrito Federal. Con respecto a los herederos de las personas comprendidas en las frs. 1 y II del artculo que se comenta, la SCJN, en una ejecutoria que aparece publicada en el Informe del ao 1 979, nm. 63, p. 54, aprobada por unanimidad de 4 votos, considera que pueden pedir la rectificacin no slo los declarados herederos, sino tambin los presuntos herederos' , pues en la fraccin q ue nos ocupa, el trmino herederos aparece utilizado en forma general y no restringido solamente a las personas que previamente han obtenido el reconocimiento de tal carcter, lo cual resulta lgico, toda vez que existen casos en que para que alguien pueda lograr q ue se le declare heredero, necesita promover primero la rectificacin del acta o actas del estado civil que acrediten su pretencin cuando stas adolezcan de algn error o falsedad. (Vase Anales de Jurisprudencia, Primera Sala del TSJ del DF, t. CXXII1, p. 19). L.C.P. 11021

FI11,1.0 Cl: ARIO 1. APIIII O X1

ART, 117

ARTCULO 137.

El juicio de rectificacin de acta se seguir en la forma que se establezca en el Cdigo de Procedimientos Civiles.

El a. 24 del C PC al enumerar las acciones del estado civil, incluye entre ellas a las que tengan por objeto "atacar el contenido de las constancias del registro civil para que se anulen o rectifiquen". Las decisiones judiciales que se dicten producen efectos erga omnes, o sea, afectan aun a los que no litigaron. Recae sobre el peticionario todo el peso de la prueba cuando el demandado no contesta en estos juicios, pues el a. 271 del CPC tiene por contestada la demanda en sentido negativo. La SCJN en una ejecutoria que aparece publicada en el Informe de 1978, bajo el nm. 123 de la p. 81 resolvi que: en los juicios sobre rectificacin de actas del registro civil para acreditar el cambio demandado, debe ofrecerse no slo la prueba de testigos, sino todas aquellas que puedan demostrar su justificacin como son: pruebas documentales pblicas y privadas, corno actas de nacimiento, de matrimonio, de nacimiento de hijos, documentos oficiales de filiacin, de identidad, pasaportes migratorios, nombramientos, cargos honorficos, distinciones relativas a intervencin en actos y actividades pblicas, judiciales, administrativas o sobre anotaciones en registros pblicos como actos significativos de la vida civil, artstica y social y adems debe llamarse a juicio no slo al titular del registro civil, que generalmente no ocurre al mismo, sino tambin a todas las personas a quienes pudiera modificar su estado civil la rectificacin demandada o afectar su inters jurdico. En la ejecutoria que aparece publicada en el Informe del ao 1978, bajo el nm. 62, p. 54, la SCJN resolvi que: la confesin del demandado no es suficiente para probar la accin, porque los directores, oficiales o jueces del registro civil carecen de inters directo en la controversia, y es el propio demandante quien tiene que
justificar plenamente, con las pruebas aportadas, la necesidad y procedencia de la rectificacin intentada, pruebas que deben ser diversas de la confesin expresa o tcita de la institucin demandada. Sobre la intervencin del MP en primera instancia, nada dispone el CPC, pero el a. 716 dice que la revisin de sentencias recadas en los juicios de rectificacin de actas del estado civil, abre de oficio la segunda instancia con

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AR F5 137. OS y 131} Ri

LIBRO PRIMERO

intervencin del MP y aun cuando las partes no expresen agravios ni promuevan pruebas, el tribunal examinar la legalidad de la sentencia de primera instancia, quedando entretanto sin ejecutarse sta. L.C. P. ARTICULO 138. La sentencia que cause ejecutoria se comunica-

r al Juez del Registro Civil y ste har una referencia de ella al margen del acta impugnada, sea que el fallo conceda o niegue la rectificacin.

Debe comunicarse al juez del registro civil la sentencia ejecutoriada que conceda o deniegue la rectificacin para que haga referencia de ella al margen del acta impugnada. Tiene ello especial importancia, porque segn el a. 24 del CPC, lo resuelto por el tribunal produce efectos erga omnes y afecta aun a los que no litigaron. L.C.P. ARTICULO 138 Bis. La aclaracin de las actas del estado civil,

procede cuando en el Registro existan errores mecanogrficos, ortogrficos o de otra ndole que no afecten los datos esenciales de aqullas, y debern tramitarse ante la Oficina Central del Registro Civil.

Este artculo fue agregado al CC, por la ley del 3 de enero de 1979. La aclaracin de las actas del estado civil puede hacerse hoy por la va administrativa y no por la judicial, como lo estableca el a. 938 del CPC del DF. Deca esa disposicin que se encontraba ubicada en los captulos referentes a los actos de jurisdiccin voluntaria. Se tramitar en forma de incidente que habr de seguirse con el Ministerio Pblico en todo caso: 1V.La aclaracin de actas del estado civil cuando se trate de errores gramaticales o mecanogrficos o de letras o de palabras concernientes a la real identificacin de la persona y no cuando se trate de hechos esenciales sealados por el artculo 24. El procedimiento que se sigue actualmente para la aclaracin de las actas es el siguiente, de acuerdo a las instrucciones del Manual de organizacin del registro civil: "1. Procede !a aclaracin de las actas exclusivamente ante la oficina central del registro civil como lo dispone el a. 138 bis del CC;

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TITULO CUARTO/ CAI'l FU LO XI

A R I. 138 HP,

2. Conforme a dicho artculo, procede la aclaracin de las actas del estado civil, cuando en el registro existan errores mecanogrficos, ortogrficos o de otra ndole, siempre y cuando estos ltimos no afecten los datos esenciales de tas propias actas, En caso de afectarse esencialmente los datos no proceder la aclaracin. 3. Estn facultados para solicitar la aclaracin de un acta del estado civil: a) La persona o personas de cuyo estado se trate. fi) La persona o personas que ejerzan la patria potestad sobre el menor o en su caso el tutor. e) El apoderado autorizado especficamente para el acto mediante poder otorgado ante notario pblico por el interesado. 4. La persona que pretenda la aclaracin de un acta del estado civil, deber recabar la solicitud impresa en la oficina central del registro civil, requisitarla, firmarla y presentarla. 5. Al escrito de solicitud deber acompaarse copia certificada del acta que se pretenda aclarar y los dems documentos que puedan servir como medios de prueba, as como el documento con el que se pruebe la identidad del solicitante. Todos los documentos se presentarn en original y fotocopia. 6, Dentro de los quince das hbiles contados a partir de la presentacin de la solicitud, ser notificada la resolucin al interesado personalmente o por correo certificado. 7. La oficina central del registro civil ordenar por oficio al juez que corresponda, previo el pago de los derechos por la anotacin, que la lleve a cabo dentro del trmino de cinco das hbiles, contados a partir de la fecha de recepcin del oficio". Son numerosos los pases que en los ltimos aos, han legislado sobre el nombre, La mayora de los cdigos actuales, en especial los de familia han incorporado disposiciones muy amplias sobre el particular. Por va de ejemplo, podemos citar el CC francs. Su a. 57 varias veces reformado, contiene un moderno conjunto de disposiciones sobre el nombre; Italia ha introducido numerosas modificaciones al CC de 1942, mediante la ley 151 de mayo de 1975, entre ellas, a los aa. 6 a 9; 143 bis; 156 bis, 262 y otroscon respecto al nombre. En el CC espaol encontramos disposiciones sobre el nombre en los aa. 114, 127, 134, 178 y otros. El cdigo de la familia de Costa Rica promulgado el 21 de diciembre de 1973, contempla disposiciones sobre el nombre en los aa. 31 a 41. Posiblemente la ms completa de estas leyes sea la argentina nm. 18.248 del 24 de junio de 1969 sobre el nombre. Esta ley consta de 25 artculos y en el a. 17 establece un procedimiento muy simple para el cambio del nombre. Dice: La modificacin, cambio o adicin de nombre o apellido, se tramitar por el proceso sumarsimo con intervencin del Ministerio Pblico. El pedido se publicar en el Diario Oficial una vez por mes, en un lapso de

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ARTS. 138 Bis. 139 140

LIBRO PRIMERO

dos meses. Podr formularse oposicin dentro de los quince das computados desde la ltima publicacin. La sentencia es oponible a terceros y se comunicar al registro del estado civil. L.C.P.

TITULO QUINTO Del matrimonio


CAPITULO I De los esponsales
ARTCULO 139 La promesa de matrimonio que se hace por

escrito y es aceptada, constituye los esponsales.

En este precepto se adopta el concepto romano de sponsalia de futuro, es decir se trata de un acuerdo de voluntades, hecho por escrito, por dos personas de diferente sexo, para realizar un matrimonio en el futuro. Los vocablos esposo y esposa con que se designa a los que han contrado matrimonio se derivan de esta figura y su antecedente romano, la sponsio, era una institucin jurdico-religiosa a travs de la cual se le daba valorjuridico a la palabra. Es sta una institucin totalmente en desuso, por tanto carece de importancia y es absolutamente ineficaz sobre todo por el requisito formal de hacerse por escrito que se contrapone a los usos y costumbres de la poca y del pas. A.E.P.D. y N. ARTICULO 140. Slo puede celebrar esponsales el hombre que ha

cumplido diecisis aos y la mujer que ha cumplido catorce.

El a. 148 dispone que para poder celebrar matrimonio el varn necesita haber
cumplido diecisis aos de edad y la mujer catorce. Consecuentemente, la disposicin que se comenta establece que los menores que han alcanzado diecisis y catorce aos respectivamente segn que se trate de varn o de mujer, podrn celebrar esponsales, con la intervencin que a sus representantes legtimos les otorga el a. 141, mientras sean menores de edad. Puesto que el matrimonio es un acto, que produce efectos jurdicos en la vida

de los cnyuges, slo ellos personalmente son quienes pueden celebrarlo; por ello tienen la misma capacidad para Otorgar la promesa de matrimonio, no es un acto que puedan celebrar sus representantes legtimos (padres o tutores). El promitente o el aceptante de la promesa s podr designar apoderado especial para otorgar o aceptar la promesa. con la autorizacin de quienes 1106]

TITULO QUINTO Del matrimonio CAPITULO I De los esponsales


ARTCULO 139.

La promesa de matrimonio que se hace por escrito y es aceptada, constituye los esponsales.

En este precepto se adopta el concepto romano de sponsalia de futuro, es decir se trata de un acuerdo de voluntades, hecho por escrito, por dos personas de diferente sexo, para realizar un matrimonio en el futuro. Los vocablos esposo y esposa con que se designa a los que han contrado matrimonio se derivan de esta figura y su antecedente romano, la sponsio, era una institucin jurdico-religiosa a travs de la cual se le daba valor jurdico a la palabra. Es sta una institucin totalmente en desuso, por tanto carece de importancia y es absolutamente ineficaz sobre todo por el requisito formal de hacerse por escrito que se contrapone a los usos y costumbres de la poca y del pas. A.E.P.D. y N. ARTCULO 140.

Slo puede celebrar esponsales el hombre que ha cumplido diecisis aos y la mujer que ha cumplido catorce.

El a. 148 dispone que para poder celebrar matrimonio el varn necesita haber cumplido diecisis aos de edad y la mujer catorce. Consecuentemente, la disposicin que se comenta establece que los menores que han alcanzado diecisis y catorce aos respectivamente segn que se trate de varn o de mujer, podrn celebrar esponsales, con la intervencin que a sus representantes legtimos les otorga el a. 141, mientras sean menores de edad. Puesto que el matrimonio es un acto, que produce efectos jurdicos en la vida de los cnyuges, slo ellos personalmente son quienes pueden celebrarlo; por ello tienen la misma capacidad para Otorgar la promesa de matrimonio, no es un acto que puedan celebrar sus representantes legtimos (padres o tutores). El promitente o el aceptante de la promesa s podr designar apoderado especial para otorgar o aceptar la promesa, con la autorizacin de quienes 11061

TITULO QUINTO/ CAPUT U LO I

AR IS 14115

141

ejercen sobre ellos la patria potestad o la tutela, si el poderdante es menor de edad. Con respecto a la naturaleza personalsima de la decisin de contraer matrimonio y por lo consiguiente, la voluntad de pretender celebrarlo en un futuro, es pertinente citar el canon 1057 del cdigo de derecho cannico, que en su apartado segundo proporciona una idea precisa sobre el carcter insustituible de esta voluntad, al disponer que "El matrimonio lo produce el consentimiento de las partes legtimamente manifestado, entre personas jurdicamente hbiles, consentimiento que ningn poder humano puede suplir". I.G.G.

ARTICULO 141. Cuando los prometidos son menores de edad, los

esponsales no producen efectos jurdicos si no han consentido en ellos sus representantes legales.
No obstante que el varn que ha cumplido diecisis aos y la mujer que ha llegado a los catorce de edad, tienen, conforme al artculo anterior, capacidad para celebrar esponsales, requieren del consentimiento (propiamente es una autorizacin) de sus representantes legales, para que sea vlida la promesa de matrimonio por ellos otorgada. EL artculo en comentario, de la misma manera que el precepto anterior, as como la d isposicin contenida en el a. 148 de este mismo cdigo, forman parte de un elenco de excepciones a la regla general de la incapacidad del menor de edad, que le impide la celebracin por s mismo, de actos jurdicos, sino es a travs de su representante. En el caso de que se ocupa este artculo y el anterior, es el menor (que ha llegado a la edad nbil) quien por s mismo declara su voluntad de querer contraer matrimonio en lo futuro con su prometida y sus representantes legales (padres o tutor) intervienen, conforme lo exige este dispositivo legal, no en representacin de su hijo o de su pupilo, porque en ese caso particular no lo requiere la ley, sino prestando por decirlo as, apoyo a la declaracin del menor promitente, cuya voluntad ya se ha formado y slo requiere ser manifestada al exterior, frente al otro futuro contrayente integrndose con la de quienes ejercen sobre aqul la patria potestad o la tutela. De esta manera la capacidad para procrear (posibilidad de copular) que es un elemento fisiolgico, se distingue de la capacidad para discernir (que requiere plena madurez intelectual) y por ello este precepto, en armona con los otros dispositivos que se han citado, requiere que en los esponsales, como en la celebracin del matrimonio, concurra con la voluntad del menor, la de quienes lo tienen bajo guarda y cuidado (padres o tutor). 1.G.G.

1107j

ARTS_ 142 y 143

LIBRO PRIMERO

ARTCULO 142.

Los esponsales no producen obligacin de contraer matrimonio, ni en ellos puede estipularse pena alguna por no cumplir la promesa.

En la disposicin contenida en este precepto, el legislador reafirma que en todo momento debe existir irrestricta libertad de los contrayentes al celebrar el matrimonio, al punto de que los esponsales que hubieren otorgado no pueden en ningn caso limitar esa libertad de decisin como pudiera pensarse por tratarse de un convenio legalmente celebrado, que sin embargo no tiene fuerza obligatoria, pues carece de coercibilidad. Los esponsales tienen una naturaleza sui generis; en los casos y cuando se renen los requisitos a que se refiere el a. 143 el incumplimiento de la promesa de matrimonio imputable a una de las partes, es fuente de responsabilidad civil, con efectos indemnizatorios. La ausencia de fuerza coercitiva de los esponsales, se explica fcilmente, si se tiene en cuenta que el acto jurdico del matrimonio establece relaciones de derecho que tienen como contenido la vida personal, ntima de los consortes. De all que el legislador no haya querido equiparar a los esponsales en la promesa de contratar, sino que mantiene en todo momento un sistema de libertad absoluta de decisin de los contrayentes, en cuanto a la celebracin o no del matrimonio. I.G.G.

A RlICU LO 143. El que sin causa grave, a juicio del juez, rehusare cumplir su compromiso de matrimonio difiera indefinidamente su cumplimiento, pagar los gastos que la otra parte hubiere hecho con motivo del matrimonio proyectado. En la misma responsabilidad incurrir el prometido que diere motivo grave para el rompimiento de los esponsales. Tambin pagar el prometido que sin causa grave falte a su compromiso, una indemnizacin a ttulo de reparacin moral, cuando por la duracin del noviazgo, la intimidad establecida entre los prometidos, la publicidad de las relaciones, la proximidad del matrimonio u otras causas semejantes, el rompimiento de los esponsales cause un grave dao a la reputacin del prometido inocente. La indemnizacin ser prudentemente fijada en cada caso por el juez, teniendo en cuenta los recursos del

-I 1 TU LO QUINTO CA IITU 1 01

ARIti 143 y 1 44

prometido culpable y la gravedad del perjuicio causado al inocente.


No obstante que como se explic en el comentario al artculo inmediato anterior, los esponsales no a dmiten ejecucin forzada de la promesa de contraer matrimonio, el que sin causa grave faltare al cumplimiento de lo prometido o diere motivo para esa ruptura, quedar obligado a resarcir a la otra parte, de los gastos que sta hubiere hecho en vista del matrimonio cuya realizacin se le haba prometido y se le obligar adems a pagar a esta ltima una indemnizacin a titulo de reparacin moral, si se surte alguno de los supuestos (intimidad de las relaciones, duracin y, publicidad de las mismas, etc.) previstos en el precepto que es materia de este comentario. Siempre que se pruebe que el rompimiento del compromiso ha causado un dao grave a la otra parte. Conviene observar que los efectos de la promesa de matrimonio, son indirectos en el sentido de que tienen lugar slo en el caso de violacin del compromiso. Por otra parte. la responsabilidad civil que surje del incumplimiento es, de un lado, resarcitoria de los gastos efectuados con ocasin del matrimonio proyectado y de otro, indemnizatoria del dao moral que en manera directa haya sufrido la vctima como consecuencia de la ruptura del compromiso matrimonial, siempre que se pruebe que ese dao haya sido consecuencia inmediata y directa (relacin de causalidad) entre la violacin de la promesa y el dao producido, el cual, adems debe ser grave para ser indemnizable, atendiendo a las circunstancias que privan en lo que se refiere a las relaciones del noviazgo, mencionadas en el precepto que se comenta.

I.G.G. ARTICULO 144. Las acciones a que se refiere el artculo que

precede, slo pueden ejercitarse dentro de un ao, contado desde el da de la negativa a la celebracin del matrimonio.
Las acciones procesales para exigir el pago del resarcimiento de gastos o de la indemnizacin por daos a que se refiere el a. 143, caduca al vencimiento del plazo de un ao contado a partir de la negativa a la celebracin del matrimonio. Debe entenderse que el sentido del precepto que se comenta es el de que dicho plazo empieza a correr a partir del da en que el prometido dio motivo a la ruptura de la promesa, se neg a cumplir con la obligacin de resarcir e indemnizar que le impone la ley, puesto que conforme al segundo prrafo del a. 143 incurre en la misma responsabilidad el prometido que diere motivo grave para el rompimiento de los esponsales. Se trata en el caso de una causa de caducidad y no de prescripcin porque el

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ARTS. 144 y 145

LIBRO PRIMERO

plazo de un ao que fija este precepto para la extincin de la accin de responsabilidad, no est sujeto a interrupcin ni a suspensin, que son notas caractersticas de la prescripcin y porque adems, en las dos hiptesis previstas en el a. 143 (prrafos primero y segundo) el responsable ha de ser previamente requerido para et cumplimiento de las obligaciones que nacieron a su cargo por el dao causado, y que se haya negado al cumplimiento de su obligacin. Sin embargo, teniendo en cuenta que la notificacin de la demanda tiene efectos de interpelacin, el emplazamiento efectuado antes de que transcurra el plazo de un ao, impide la caducidad de la accin de responsabilidad. Por lo dems, el trmino de un ario que seala este precepto para el ejercicio de las acciones a las que el mismo se refiere difiere del plazo de dos arios que seala la fr. V del a. 1161, para la prescripcin de la accin por responsabilidad derivada de actos ilcitos. Parece prudente el plazo de un ao que prescribe el precepto en comentario, por la razn misma de la caducidad y porque no se debe prolongar una situacin de incertidumbre jurdica en cuanto a las responsabilidades que graviten sobre el patrimonio del obligado ya que no debe quedar pendiente de ser exigida esa obligacin por mayor lapso, si depende de la voluntad del prometido que alega haber sufrido algn dao por el rompimiento de los esponsales. 1.G.G. ARTCULO 145. Si el matrimonio no se celebra, tienen derecho los

prometidos de exigir la devolucin de lo que se hubieren donado con motivo de su concertado matrimonio. Este derecho durar un ao, contado desde el rompimiento de los esponsales.
Las donaciones antenupciales que se hubieren hecho los promitentes, quedan sin efecto por haber desaparecido la causa que las motiv y com o consecuencia, el donante podr reclamar del otro, lo que con motivo del matrimonio le hubiere donado. El a. 230 dispone que las donaciones antenupciales, sean entre los futuros consortes o las que vinieren de terceros, quedarn sin efecto si el matrimonio no se celebra. (Vanse los comentarios al a. 143). En nuestro concepto, slo debe estar legalmente obligado a devolver al otro prometido lo que ste le hubiere donado con motivo del matrimonio concertado, cuando l sea quien ha roto el compromiso matrimonial o cuando ha dado causa grave para que el matrimonio no se celebre; es decir slo cuando l sea responsable del incumplimiento. Lo anteriormente dicho, se funda en el principio fundamental que rige en materia de responsabilidad civil, conforme al cual nadie puede invocar en su provecho, sus propias culpas.

TITULO QUINTO.CAPI1ULOS 1Y II

ARTS 145 y 145

Tal sera en nuestro parecer, la recta interpretacin del precepto en comentario, pues la aplicacin literal de su texto, llevara a cometer injusticia en contra del prometido inocente y en algunos casos conducira al extremo de hacer que de la responsabilidad civil no respondiera el patrimonio del deudor o no respondiera ntegramente, sino que se hiciera efectiva con todo o parte de los bienes donados a quien ha sufrido el dao, que se vera obligado a devolver lo que recibi del culpable. (En cuanto al plazo de caducidad de la accin de restitucin, vase el comentario al artculo anterior). I.G.G.

CAPITULO II De los requisitos para contraer matrimonio ARTICULO 146 El matrimonio debe celebrarse ante los funcionarios que establece la ley y con las formalidades que ella exige.
En el DF el matrimonio debe celebrarse ante el juez del registro civil del domicilio de cualquiera de los contrayentes, segn se desprende de los aa. 35 y 97. De acuerdo con lo establecido en el a. 338 del reglamento de la LSFM, los cnsules pueden autorizar matrimonios en el extranjero, cuando ambos contrayentes sean mexicanos. Las actas de matrimonio debern levantarse conforme a lo estatuido por el CC del DF (el reglamento es del 30 de abril de 1934. (Vase Molina, Cecilia, Prcctica consular mexicana, 2a. ed.. Mxico, Porra, 1978 p. 184). El artculo que se comenta al igual que el 249 denominan formalidades a estas exigencias, en cambio el a. 250 las denomina solemnidades y el 103 bis de reciente creacin (DO de 3-1-1979) reafirma esta expresin al decir: "La celebracin conj unta de matrimonios no exime al Juez del cumplimiento estricto de las solemnidades a que se refieren los artculos anteriores." Las formalidades que exige la ley son las que sealan los aa. 97, 98, 100, 102 y 103. La ausencia de formalidades acarrea la nulidad relativa del acto; en cambio la falta de solemnidades, interpretando a contrario el a. 2228, no hace nacer acto jurdico alguno, porque ellas son necesarias para su existencia misma. El a. 235 en su fr. III establece que es nulo el matrimonio que se haya celebrado en contravencin a lo dispuesto en los aa. 97, 98, 100, 102 y 103, e igual sancin contemplan los aa. 249 y 250. Este ltimo dispone que no se admitir demanda de nulidad por falta de solemnidades en el acta de matrimonio cuando a la existencia del acta se una la posesin de estado matrimonial. En diversos pases no slo los encargados del registro civil pueden autorizar matrimonios. En Espaa el a. 51 del CC dispone que ser competente para autorizar el matrimonio el juez del registro civil y en los municipios en que no

ARTS. los y 147

LOMO PRIMERO

resida dicho juez, el alcalde o el delegado designado reglamentariamente y en el extranjero el funcionario diplomtico o consular encargado del registro civil. El a. 52 faculta al oficial o jefe superior inmediato para autorizar los matrimonios de los militares en campaa y respecto de los que se celebran a bordo de naves o aeronaves ser el capitn o comandante de ellas, el encargado de autorizarlos. Por fin el a. 59 autoriza a las confesiones religiosas para celebrar matrimonios, los cuales producen efectos civiles segn el a. 60. En Costa Rica los aa. 23 y 24 del Cdigo de la familia de 5 de febrero de 1974, establecen que el matrimonio se celebrar ante un juez civil, un alcalde civil, el gobernador de la provincia y en los cantones donde no existan esas autoridades podr celebrarse ante el delegado cantonal de la guardia de asistencia rural. Los notarios pblicos tambin estn autorizados y el matrimonio que celebra la Iglesia catlica con arreglo a las disposiciones del Cdigo de la familia, produce efectos civiles. En Cuba el a. 17 del Cdigo de la familia del 14 de febrero de 1975, establece que los encargados del registro civil y los notarios son los funcionarios facultados para autorizar los matrimonios. L. C. ARTICULO 147.

Cualquiera condicin contraria a la perpetuacin de la especie o a la ayuda mutua que se deben los cnyuges, se tendr por no puesta.

Esta disposicin se encuentra en intima relacin con el a. 182 que dice: 'Son nulos los pactos que los esposos hicieren contra las leyes o los naturales fines del matrimonio". Desea el legislador, que exista en el matrimonio un equilibrio perfecto de facultades y deberes entre marido y mujer. Para materializar este propsito en el a. 2o. consagra el principio de la igualdad jurdica del hombre y la mujer. Los redactores del CC, en el informe rendido sobre su labor manifestaron en forma elocuente estos propsitos, al decir: equipar la capacidad jurdica del hombre y la mujer. Como consecuencia de esta equiparacin se dio a la mujer domicilio propio; se dispuso que tuviera en el matrimonio autoridad y consideraciones iguales que el marido y que, por lo mismo, de comn acuerdo arreglaran lo relativo a la educacin y establecimiento de los hijos y a la administracin de los bienes de stos. La equiparacin legal del hombre y la mujer se haca necesaria. En la legislacin civil existen muchas disposiciones que tienden a mantener este equilibrio, especialmente en el matrimonio. Por va de ejemplo podemos

TITULO QUINTO/CAPITULO II

ARTS, 147 y 148

los aa. 162, 163, 164, 168, 302, 426, 1368 y otros. El deber de socorro y asistencia recprocos lo consagra el a. 162 cuando dice: "Los cnyuges estn obligados a contribuir cada uno por su parte a los fines del matrimonio y a socorrerse mutuamente". El deber de los cnyuges de asistirse, de auxiliarse y socorrerse mutuamente". lo ha materializado el legislador, entre otras, en las disposiciones legales ya enumeradas y en los aa. 486, 523, 581, 582. 653 fr. 1. Cualquier condicin contraria a la ayuda mutua que convinieren los cnyuges se tendr por no puesta. En cuanto a la perpetuacin de la especie, el legislador obliga a los cnyuges a vivir juntos. En el a. 163, se establece esta obligacin: "Los cnyuges vivirn juntos en el domicilio conyugal. Se considera domicilio conyugal, el hogar establecido de comn acuerdo por los cnyuges, en el cual ambos disfrutarn de autoridad propia y consideraciones iguales". Slo por razones muy calificadas podrn los tribunales eximir de esta obligacin a alguno de los cnyuges, como puede ocurrir en los casos que seala el propio a. 163 y los aa. 258. 273 fr. II 1, 275, 277 y 282 fr. II. El maestro Rojina Villegas, comentando el a. 147 dice que no puede pactarse
citar un estado de vida contrario a la convivencia porque impedira realizar los fines del matrimonio (Derecho civil mexicano, t. IL "Derecho de familia", 4a. ed..

1975, p. 225). El a. 147, declara irrenunciables las normas existentes en la legislacin civil que tienen por finalidad la perpetuacin de la especie y la ayuda mutua que se deben los cnyuges. Dicho precepto establece que las condiciones contrarias a los fines que all se indican se tendrn "por no puestas". Qu quiso decir con ello el legislador'? esa

frase es equivalente a nulidad del acto? El a. 182 cuyo contenido es semejante al del a. 147 establece categricamente la nulidad de los pactos que all se enumeran. Hay varias disposiciones en el CC, que emplean tambin la frase del a. 147: "se tendr por no puesta". Entre ellas podemos citar los aa. 600, 1355 y 1380. L. C. P.

ARTICULO 148. Para contraer matrimonio el hombre necesita

haber cumplido diecisis aos y la mujer catorce. El Jefe del Departamento del Distrito Federal o los Delegados segn el caso, pueden conceder dispensas de edad por causas graves y justificadas.

En la legislacin universal la regulacin de la edad para contraer matrimonio,

ARTS. 1411 y 149

LIBRO PR/MERO

est ntimamente unida a la aptitud biolgica de las personas para procrear. Como es muy compleja la comprobacin cientfica de la fecha en que cada cual arriba a la edad nbil, el legislador ha debido recurrir a la generalizacin sealando, en cada pas, en forma aproximada, la poca en que tal suceso biolgico puede producirse, que es cambiante por motivos raciales, de clima o de sexo. La legislacin mexicana considera que es apta para contraer matrimonio la persona que deja de ser impber y supone que deja de serlo el varn mayor de diecisis arios y la mujer mayor de catorce y les faculta para contraer matrimonio cuando llegan a esa edad. Consecuentemente con lo anterior les permite, cuando han cumplido esa edad, celebrar contrato de esponsales (a. 140). Pueden tambin, dice el a. 361, reconocer a sus hijos si tienen la edad exigida para contraer matrimonio, ms la edad del hijo que va a ser reconocido. No obstante lo anterior, en casos graves y justificados puede autorizarse el matrimonio de menores de esa edad, y la dispensa debe concederla el jefe del DDF o alguno de los diecisis delegados. Pesiblemente hayan sido razones de orden histrico las que se tuvieron en cuenta al dar intervencin en esta materia a las autoridades administrativas y no a las judiciales, pues en los ordenamientos legales de pocas pasadas eran esas autoridades las que otorgaban las dispensas. Por acuerdo del jefe del DDF, que aparece publicado en el DO del 30 de junio de 1956, se deleg en el director general de gobernacin del DF la facultad de conceder dispensas para el matrimonio de menores y las suplencias de consentimiento de los ascendientes o tutores en los casos previstos en los aa. 148, 151 y 159. Posteriormente, por Acuerdo nm. 251 que aparece publicado en el DO del 27 de marzo de 1971, se dio esa facultad a la Direccin General de Servicios Legales.

L.C.P. A R TIC ULO 149. El hijo o la hija que no hayan cumplido dieciocho

aos, no pueden contraer matrimonio sin consentimiento de su padre o de su madre, si vivieren ambos o del que sobreviva. Este derecho lo tiene la madre, aunque haya contrado segundas nupcias, si el hijo vive con ella. A falta o por imposibilidad de los padres, se necesita el consentimiento de los abuelos paternos, si vivieren ambos, o del que sobreviva; a falta o por imposibilidad de los abuelos paternos, si los dos existieren, o del que sobreviva, se requiere el consentimiento de los abuelos maternos.

MULO QUINTO/CAPITULO II

ART. 149

Originariamente el consentimiento para el matrimonio del hijo menor de dieciocho arios deban otorgarlo conjuntamente el padre y la madre, pero la ley del 28 de febrero de 1970, reemplaz en el texto legal la conjuncin copulativa "y" por la disyuntiva "o" de modo que en la actualidad la autorizacin la pueden otorgar indistintamente el padre o la madre, aun cuando el otro progenitor se oponga. La madre conserva este derecho si contrae nuevas nupcias, slo cuando el hijo viva con ella. No se impone igual limitacin al padre. Puede el progenitor privado de la patria potestad autorizar a su hijo menor de edad para contraer matrimonio? La respuesta parece darla el a. 156, que en su fr. 11 establece que es impedimento para contraer matrimonio la falta de consentimiento de los que ejercen la patria potestad. Si la otorgan quienes no la ejercen, el matrimonio del hijo adolecera de un vicio de nulidad. A falta o por imposibilidad de los padres, agrega el a. 149, la autorizacin deben darla los abuelos paternos y a falta de stos, los maternos. El a. 414 contempla una disposicin similar. Establece que "la patria potestad sobre los hijos de matrimonio ser ejercida: 1Por el padre y la madre; 11.Por el abuelo y la abuela paternos; 111.Por el abuelo y la abuela maternos"; pero el a. 418 dispone que el orden establecido respecto de los abuelos, puede ser alterado por el juez familiar. La ley de 30 de diciembre de 1974 que modific el a. 418, as lo establece. No adopt el legislador igual criterio con el a. 149 y no le hizo modificacin alguna. Lo hizo deliberadamente o fue por simple olvido? Las conclusiones sern diferentes, segn sea el criterio que se adopte al respecto. Supongamos que el juez encomienda el ejercicio de la patria potestad a los abuelos maternos, existiendo los paternos. Podran estos ltimos, invocando la facultad que les otorga el a. 149, autorizar al menor para que contraiga matrimonio? Segn dispone el a. 156 en su fr. II ese matrimonio sera nulo, porque el consentimiento deben darlo "los que ejerzan la patria potestad". De admitirse que el legislador deliberadamente no quiso armonizar el a. 149 con los nuevos criterios incorporados a los aa. 414 y 418, podra argumentarse: a) que el a. 149 constituye una excepcin a la nueva regla general establecida al respecto y que en consecuencia debe aplicarse preferentemente, en virtud de lo preceptuado en el a. 11. b) que tampoco el jefe del DDF ejerce la patria potestad sobre el menor y sin embargo los aa. 148 y 151 lo facultan para suplir el consentimiento expresado en los casos que all se indican. En sentido opuesto puede sostenerse: a) que de acuerdo con lo establecido en la fr. 11 del a. 156, la autorizacin para el matrimonio del menor deben otorgarla las personas que ejercen la patria potestad. h) que los aa. 98 fr. V y 181 disponen que puede celebrar capitulaciones matrimoniales el menor legalmente apto para contraer matrimonio, las cuales

[115]

ARTS. 149 y 150

LIBRO PRIMERO

sern vlidas si a su otorgamiento concurren las personas cuyo consentimiento previo fue necesario para la celebracin del matrimonio, con lo cual queda de manifiesto que esas personas deben ser sus representantes legales pues el menor al suscribirlas se encuentra sujeto a patria potestad y no adquiere plena capacidad jurdica sino una vez celebrado el matrimonio. Suponer el establecimiento de una representacin especial, sui generis, distinta de la patria potestad para este solo efecto, sera contrariar todo el sistema elaborado por el legislador sobre la representacin. e) que el rgimen matrimonial elegido por los cnyuges puede modificarse durante el matrimonio, pero si se trata de menores, deben intervenir prestando su consentimiento las personas que autorizaron el matrimonio. Asilo disponen los aa. 187 y 209. Ambas disposiciones contienen un conjunto de medidas de orden prctico, de asesoramiento y de proteccin. Consagran una especie de renacimiento de la representacin y como es lgico suponer, ella recae en las personas que conocen los problemas y las necesidades ntimas de los menores, a quienes la ley trata de proteger. Nadie estar mejor informado que ellas, si se encontraban ejerciendo la patria potestad sobre el menor, cuando ste contrajo matrimonio. Sera sta una prueba ms de que la autorizacin para contraer matrimonio, deben otorgarla al menor, las personas que ejercan sobre l la patria potestad. Los argumentos sobre la intervencin de los abuelos en la autorizacin para el matrimonio del menor, slo son vlidos si se trata de hijos de matrimonio. En cuanto a los abuelos de los hijos nacidos fuera de matrimonio, el legislador guarda silencio y en lo referente al ejercicio de la patria potestad no los menciona Pueden ellos tambin ejercerla? Si no pueden hacerlo, tampoco pueden autorizar el matrimonio de sus nietos, porque la fr. 11 del a. 156, exige que la autorizacin la otorgue la persona que "ejerce la patria potestad". Tampoco es fcil acreditar legalmente la relacin de parentesco entre los abuelos y los hijos nacidos fuera de matrimonio. L C. P.

ARTCULO 150. Faltando padres y abuelos, se necesita el consentimiento de los tutores; y faltando stos, suplir el consentimiento, en su caso, el Juez de lo Familiar de la residencia del menor.
El tutor no representa al pupilo menor de edad en su matrimonio, se limita a autorizarlo para que lo celebre. Reafirma este concepto el a. 98 que en su fr. 11 dispone que a la solicitud que deben presentar los prometidos al juez del registro civil, para contraer matrimonio, deben acompaar la constancia de que prestan su consentimiento, las personas a que se refieren los aa. 149, 150 y 151. El tutor est obligado, dice eta. 535 en su fr. V, a representar al incapacitado [116]

TITULO Qt1114T0CAPIrno

ARTS. 150. 151, 152 y 153

en juicio y fuera de l en todos los actos civiles, con excepcin del matrimonio, del reconocimiento de hijos, del testamento y de otros estrictamente personales. A falta de tutor suplir el consentimiento el juez de lo familiar. El a. 111 del CC chileno, da una solucin ms prctica a ste problema al establecer que en defecto de los llamados, dar al menor el consentimiento para el matrimonio el oficial del registro civil que deba intervenir en su celebracin. L.C. P.

ARTICULO 151. Los interesados pueden ocurrir al Jefe del Departamento del Distrito Federal o a los Delegados, segn el caso, cuando los ascendientes o tutores nieguen su consentimiento o revoquen el que hubieren concedido. Las mencionadas Autoridades, despus de levantar una informacin sobre el particular, suplirn o no el consentimiento.
Cuando los ascendientes o los tutores se nieguen a conceder la autorizacin al menor o cuando una vez concedida la revoquen, pueden los afectados recurrir a las autoridades administrativas del DE quienes resolvern en definitiva. Si acojen la peticin suplirn el consentimiento de las personas que deban darlo. No seala este precepto cules son los casos en que el interesado debe acudir al jefe del DDF y cundo al delegado para obtener la suplencia del consentimiento. (Vase el comentario al a. 148). L. C.P. ARTICULO 152. Si el juez, en el caso del artculo 150, se niega a

suplir el consentimiento para que se celebre un matrimonio, los interesados ocurrirn al Tribunal Superior respectivo, en los trminos que disponga el Cdigo de Procedimientos Civiles.

Para recurrir al Tribunal Superior en asuntos de carcter familiar, el a. 950 del CPC, seala el procedimiento a seguir. L.C. P. ARTICULO 153. El ascendiente o tutor que ha prestado su conspn-

timiento firmando la solicitud respectiva y ratificndola ante el Juez del Registro Civil, no puede revocarlo despus, a menos que haya justa causa para ello.

ARTS. 153. 154, 155 y 156

LIBRO PRIMERO

Las personas que desean contraer matrimonio deben manifestarlo por escrito al juez del registro civil en la forma que sealan los aa, 97 y 98. En esta solicitud debe constar el consentimiento otorgado a los menores por sus ascendientes o tutores. Si estas personas han firmado la solicitud y la han ratificado despus ante el juez del registro civil en la forma que seala el a. 100 no pueden revocar la autorizacin concedida (vase comentario al a. 149). Sin embargo pueden revocarla cuando exista justa causa para hacerlo, haciendo la presentacin respectiva al juez del registro civil. L.C.P. ARTICULO 154. Si el ascendiente o tutor que ha firmado o ratifica-

do la solicitud de matrimonio falleciere antes de que se celebre, su consentimiento no puede ser revocado por la persona que, en su defecto, tendra el derecho de otorgarlo; pero siempre que el matrimonio se verifique dentro del trmino fijado en el artculo 101.
Si los ascendientes y tutores, que hubieren otorgado la autorizacin al menor para que contraiga matrimonio fallecen despus de haber reconocido sus firmas ante el juez del registro civil, en la forma que seala el a. 100, no puede la persona que en su defecto tendra derecho a otorgar el consentimiento, revocar la autorizacin concedida, siempre que el matrimonio se celebre dentro del plazo de ocho das que contempla el a. 101. L.C.P. ARTCULO 155. El juez que hubiere autorizado a un menor para

contraer matrimonio no podr revocar el consentimiento, una vez que lo haya otorgado, si no por justa causa superveniente.
Slo por justa causa superveniente puede el juez revocar el consentimiento que hubiere otorgado al menor para contraer matrimonio y no por motivos anteriores a dicha autorizacin. No repar en ellos oportunamente y no puede hacerlo despus, porque el consentimiento una vez otorgado por el juez, se considera irrevocable, con la salvedad ya expresada. L.C.P. ARTICULO 156. Son impedimentos para celebrar el contrato de

matrimonio: LLa falta de edad requerida por la ley, cuando no haya sido dispensada;

TITULO QUINTO/CAP1TULO

ARA". 156

11.La falta de consentimiento del que, o los que ejerzan la patria potestad. del tutor o del juez, en sus respectivos casos; 111. El parentesco de consanguinidad legtima o natural, sin limitacin de grado en la lnea recta. ascendente o descendente. En la lnea colateral igual, el impedimento se extiende a los hermanos y medios hermanos. En la colateral desigual, ei impedimento se extiende solamente a los tos y sobrinos, siempre que estn en el tercer grado y no hayan obtenido dispensa; IVEl parentesco de afinidad en lnea recta. sin limitacin alguna; V.El adulterio habido entre las personas que pretendan contraer matrimonio, cuando ese adulterio haya sido judicialmente comprobado: VI.El atentado contra la vida de alguno de los casados para contraer matrimonio con el que quede libre. VII. La fuerza o miedo graves. En caso de rapto. subsiste el impedimento entre el raptor y la raptada, mientras sta no sea restituida a lugar seguro, donde libremente pueda manifestar su voluntad. VIII. La impotencia incurable para la cpula: y las enfermedades crnicas e incurables, que sean, adems. contagiosas o hereditarias.* LX. Padecer alguno de los estados de incapacidad a que se refiere la fraccin II del artculo 450.* X. El matrimonio subsistente con persona distinta de aquella con quien se pretenda contraer. De estos impedimentos slo son dispensables la falta de edad y el parentesco de consanguinidad en lnea colateral desigual.
Cualquier obstculo que se oponga a la celebracin de un matrimoni, es 11,-,-1 impedimento. Se les puede clasificar desde distintos puntos de vista en absoiutos y relativos, pblicos y secretos, dirimentes e impedierues. etc. Posiblemente csia ltima clasificacin, que segn los autores tiene su origen en el derecho cannico, sea la ms conocida e importante. El impedimento dirimente, vicia de nulidad el *N.E.: Texto vigente del artculo modificado en virtud del artculo primero del decreto que reforma diversas disposiciones a! CC publicado en el DO del 23 de julio de 1992.

ARTS. 156 y 157

LABRO PRIMERO

matrimonio, el impediente no lo anula, es una causa para que el juez se abstenga de celebrarlo bajo su responsabilidad. La totalidad de los impedimentos que enumera el a. 156 pueden considerarse dirimentes. Si se celebra un matrimonio existiendo alguno de estos impedimentos el matrimonio ser nulo, aun cuando afecte slo a uno de los contrayentes. A las diez causales que enumera el a. 156, se puede tambin agregar el impedimento que contempla el a. 157. Los dos primeros impedimentos que contempla el a. 156 fueron analizados en los comentarios a los aa. 148, 149 y 150. Es impedimento para el matrimonio segn la fr. III del a. 156, el parentesco legtimo o natural en toda la lnea recta. En la colateral igual, se extiende a los hermanos y medios hermanos y en la desigual a tos y sobrinos. Este ltimo impedimento es dispensable. Esta fraccin no slo considera el parentesco legtimo sino tambin el natural que es de dificil, comprobacin. La fr. IV seala como impedimento el parentesco de afinidad en lnea recta sin limitacin alguna. Afirman destacados juristas que el parentesco por afinidad desaparece si se disuelve el matrimonio. En la especie ocurre lo contrario el impedimento se manifiesta una vez disuelto el matrimonio y no antes, porque en tal caso existira bigamia. La fr. V establece que no pueden contraer matrimonio entre silos que han sido judicialmente sentenciados por adulterio. Actualmente las legislaciones francesas e italianas, entre otras, permiten el matrimonio entre quienes han cometido adulterio. [Las frs. VIII y IX del a. 156 consagran un estatuto diferente para los enfermos mentales que el a. 450 en su fr. II engloba en un solo haz. Se incluye a la locura en la fr. VIII y al idiotismo y la imbecilidad en la fr. IX con consecuencias jurdicas distintas.]* Existen en verdad distintas categoras de enfermedades mentales siendo unas ms graves que otras. Posiblemente haya sido ese el motivo que se tuvo en cuenta al proceder en la forma expresada. Son dispensables de estos impedimentos la falta de edad y el parentesco por consanguinidad en la lnea colateral desigual. LC.P. ARTCULO 157. El

adoptante no puede contraer matrimonio con el adoptado o sus descendientes, en tanto que dure el lazo jurdico resultante de la adopcin.

No indica el legislador la sancin aplicable en el caso de infraccin a esta norma, a diferencia de lo que ocurre con los impedimentos que seala el a. 156. N.E.: Debido a la reforma publicada en el DO del 23 de julio de 1992. el texto entre corchetes del comentario al a. 156 qued afectado, por ello deber modificarse conforme a la reforma de la fr. II y la derogacin de la fr. IV del a. 450.
120]

TITULO QUINTO/CAPITULO 11

ARTS. 157 y 158

Dispone el a. 235 en su fr. II que es nulo el matrimonio que se haya celebrado concurriendo algunos de los impedimentos enumerados en el a. 156, y en los artculos que siguen a este ltimo, se analiza detenidamente cada una de estas causales de nulidad. Slo los impedimentos enumerados en el a. 156 fueron considerados por la fr. II del a, 235. No figura all el a. 157. Cul ser pues la sancin aplicable si se infringe este artculo? Creemos que la sancin es la nulidad por las siguientes razones: Porque dicho articulo establece una prohibicin al decir que el adoptante "no puede" contraer matrimonio con el adoptado o sus descendientes y los actos que la ley prohibe son nulos y sin ningn valor. El a. 8 ubicado en las "Disposiciones preliminares", aplicables a todo el articulado del cdigo, dispone: "Los actos ejecutados contra el tenor de las leyes prohibitivas o de inters pblico sern nulos, excepto en los casos en que la ley ordene lo contrario". Se llegara tambin a la misma conclusin por aplicacin de las normas de los contratos que el a. 1859 hace extensivas a todos los actos jurdicos. El a. 940 del CPC del DF establece que "todos los problemas inherentes a la familia se consideran de orden pblico por constituir aqulla, la base de la integracin de la sociedad". Es esta disposicin de aplicacin general o se limita slo a los aspectos puramente procesales? Al parecer es de aplicacin general y si lo es, habra que concordada con los aa. 1795 y 1830 del CC. Dice el primero: "El contrato puede ser invalidado: In. Porque su objeto, o su motivo o fin sea ilcito", y agrega el segundo: "Es ilcito el hecho que es contrario a las leyes de orden pblico o a las buenas costumbres". De conformidad con la parte final del a. 157. el adoptante podra contraer matrimonio con el adoptado o sus descendientes si desaparece el lazo jurdico resultante de la adopcin. La adopcin se extingue: por nulidad, por impugnacin (a. 394) y por revocacin (aa. 405 y 406). L.C.P.

ARTCULO 158. La mujer no puede contraer nuevo matrimonio sino hasta pasados trescientos das despus de la disolucin del anterior, a menos que dentro de ese plazo diere a luz un hijo. En los casos de nulidad o de divorcio, puede contarse este tiempo desde que se interrumpi la cohabitacin.
Este principio es de derecho universal y tiene por objeto evitar la confusin de paternidades. La ley presume que el plazo mximo de gestacin es de 300 das. Si la mujer iia a luz un hijo, dentro de ese plazo se extingue la prohibicin. En los casos de divorcio o nulidad el plazo puede contarse desde que se interrumpi la cohabitacin, dice el articulo que se comenta y "desde que de hecho quedaron separados los cnyuges por orden judicial", agrega el a. 324 en su fr. 11.

ARTS. 158, 159 y 160

LIBRO PRIMERO

En las legislaciones modernas se permite el matrimonio de la mujer antes de los 300 das, si comprueba cientficamente que no se encuentra embarazada. Si la mujer contrae matrimonio antes del vencimiento del plazo de 300 das, ese matrimonio es ilcito pero no nulo, seala el a. 264, en su fr. II, y sida a luz un hijo, ci a. 334 determina la paternidad presunta de ese hijo. L.C.P. ARTICULO 159. El

tutor no puede contraer matrimonio con la persona que ha estado o est bajo su guarda, a no ser que obtenga dispensa, la que no se le conceder por el Presidente Municipal respectivo, sino cuando hayan sido aprobadas las cuentas de la tutela. Esta prohibicin comprende tambin al curador ya los descendientes de ste y del tutor.

La ley prohibe al tutor contraer matrimonio con la persona que ha estado o est bajo su guarda. Puede hacerlo si obtiene dispensa del presidente municipal respectivo, cargo que no existe en el DF. La dispensa puede ser otorgada por el jefe del DDF a travs de la direccin de gobierno (vase al respecto el a. 148.) Dicha dispensa slo puede concederse cuando hayan sido aprobadas las cuentas de la tutela. Tambin el curador, los descendientes de ste y del tutor, quedan comprendidos en esta prohibicin. L.C.P. ARTCULO 160.

Si el matrimonio se celebrare en contravencin de lo dispuesto en el artculo anterior, el juez nombrar inmediatamente un tutor interino que reciba los bienes y los administre mientras se obtiene la dispensa.

Los pupilos menores quedarn emancipados por el matrimonio, se les puede nombrar nuevo tutor? Al parecer el a. 160 establece una limitacin ms a la figura jurdica de la emancipacin. Vimos cmo los aa. 187 y 209 sealan limitaciones distintas de las que contemplan los aa. 173 y 643 con respecto a la emancipacin. Los matrimonios celebrados por el tutor, el curador y los descendientes de stos, en contravencin a lo dispuesto en este artculo no son nulos sino ilcitos, por disponerlo as el a. 264 en su fr. II. L.C.P. [1221

TITULO QUINTO/CAPITULO II

ART, 161

ARTCULO 161. Tratndose de mexicanos que se casen en el

extranjero, dentro de tres meses de su llegada a la Repblica se transcribir el acta de la celebracin del matrimonio en el Registro Civil del lugar en que se domicilien los consortes. Si la transcripcin se hace dentro de esos tres meses, sus efectos civiles se retrotraern a la fecha en que se celebr el matrimonio; si se hace despus, slo producir efectos desde el da en que se hizo la transcripcin.

Tiene ntima relacin el artculo que se comenta, con lo establecido en el a. 51. Slo se impone esta obligacin a los mexicanos que se casan en el extranjero. La SCJN en una ejecutoria que aparece publicada en el Informe del ao de 1977, bajo el nm. 122 en la p. 119, dice: Es cierto que los artculos 173 y 174 del Cdigo Civil del Estado de Puebla, establecen las consecuencias de la transcripcin en tiempo y la de la transcripcin extempornea del acta de matrimonio legalmente celebrado entre mexicanos en el extranjero pero resulta inconcebible que la transcripcin extempornea acarree las consecuencias de ignorar en el pas la existencia de ese matrimonio para todos los efectos jurdicos, condenndolo a la situacin de un simple concubinato y que se pudiera considerar que no ha habido matrimonio, que los cnyuges no lo son y, por lo tanto, no pueden divorciarse, pero s volver a casarse cometiendo bigamia. A estas consecuencias absurdas y contrarias al orden pblico nacional y al derecho internacional conduce esa interpretacin, por lo cual debe rechazarse y optar por una que sea ms jurdica. Para este fin debe tenerse en cuenta que el matrimonio produce diversos efectos, unos puramente familiares o morales y otros de carcter patrimonial. Ahora bien, para que produzca efectos el matrimonio, la transcripcin en nuestro registro del acta matrimonial relativa, es evidente que los efectos a que alude son exclusivamente los de ndole patrimonial, en beneficio principalmente de terceros que establezcan relaciones jurdicas con los cnyuges. Esto es obvio, dado que la transcripcin es el medio de darle publicidad al acto..., luego entonces, con base en lo anterior, debe establecerse que la expresin "efectos civiles" que emplea el precepto en comentario alude exclusivamente a los efectos que son consecuencia de la publicidad y a ellos debe limitarse el alcance de ella y no a todos aquellos efectos que se producen independientemente de que haya o no tal publicidad, porque son producto de la naturaleza misma del contrato. La Cuarta Sala del TSJ del DF ha resucito en la siguiente ejecutoria:

(1231

ARTS. 161 y 162

LIBRO PRIMERO

Matrimonio civil celebrado por mexicanos ene! extraniero.Efectos de su registro. La falta de transcripcin del acta respectiva no impide

probar el matrimonio ni que ste surta sus efectos, pues las disposiciones contenidas en el artculo 51 y 161 del Cdigo Civil tienden a establecer la publicacin del matrimonio y a facilitar su prueba, sin que por su aplicacin se impida que el acto surta sus efectos legales. Tal publicidad es semejante a la establecida para el Registro Pblico de la Propiedad. (Anales de Jurisprudencia, t. CXX, p. 199). L. C. P.

CAPITULO III De los derechos y obligaciones que nacen del matrimonio


ARTCULO 162. Los cnyuges estn obligados a contribuir cada uno por su parte a los fines del matrimonio y a socorrerse mutuamente. Toda persona tiene derecho a decidir de manera libre, responsable e informada sobre el nmero y el espaciamiento de sus hijos. Por lo que toca al matrimonio, este derecho ser ejercido de comn acuerdo por los cnyuges. Este artculo fue reformado en 1974 para aadirle la segunda parte y de esta suerte en un mismo precepto se establece, por un lado el deber de asistencia mutua y de contribucin a los fines del matrimonio y, por otro, el derecho a decidir sobre el nmero y espaciamiento de los hijos. La primera parte de este artculo recoge un valor tico-social de alta categora y por tanto, presenta dificultades en su interpretacin y aplicacin. El primer problema a que nos enfrentamos en la interpretacin de este precepto es la definicin de los fines del matrimonio. Si relacionamos este artculo con el 147 parece que dichos fines se concretan a la perpetuacin de la especie. De hecho Bertrand Russell (Vieja y nueva moral sexual) sostiene que la institucin del matrimonio, en sus aspectos religioso y secular, se justifica, entre otras razones, por el inters que la sociedad ha tenido en salvaguardar los intereses de los hijos que pudieren surgir de una relacin sexual y sealar, de manera indubitable, la paternidad. De otra manera, explica que las relaciones ntimas de una pareja deberan estar totalmente desprovistas de control. Si bien es cierto que la actitud de la sociedad hacia el sexo no se agota en la mera procreacin, por lo que se intenta, a travs de diferentes rdenes normativos, imponer una tica aceptada por la generalidad. Las afirmaciones de Russell explican hasta cierto punto, la posicin de otros autores en el sentido de que la procreacin o perpetuacin de la especie es el fin

f 1241

TITULO QUINTO/ CAPITULO III

ATS. 162 y 161

del matrimonio. Sin embargo, en la actualidad adquiere mayor importancia considerar el establecimiento de una comunidad intima de vida entre un hombre y una mujer como el fin natural del matrimonio, sobre todo a la luz de las inquietudes de las nuevas parejas que deben servir de fundamento a esa comunidad y del derecho a decidir sobre el nmero y espaciarniento de los hijos, derecho que comprende la posibilidad de no tenerlos. Hablar de una comunidad ntima de vida permite una gran flexibilidad a la pareja para fijar sus propios objetivos e inquietudes al contraer nupcias, al mismo tiempo hace hincapi en el aspecto psicolgico-afectivo de la relacin y no en el mero hecho fisiolgico de la procreacin. De esta manera es ms sencillo comprender el sentido del deber de asistencia que seala este articulo, as como los alcances de los deberes de fidelidad y cohabitacin que son elementos consubstanciales del matrimonio. La ayuda o socorro mutuo se descompone en aspectos, materiales y espirituales. Dentro de los materiales est, necesariamente, la obligacin de proporcionarse recprocamente alimentos. Es decir, los cnyuges deben ayudarse mutuamente a procurarse los medios para subsistir. Este aspecto est explcitamente considerado en el a. 302 y subsiste a pesar de la terminacin del matrimonio. El aspecto espiritual abarca la satisfaccin de todas las necesidades ntimas del cnyuge de tal manera que le permitan una vida digna en todo sentido. Es decir, ambos cnyuges debern prestarse consejo, apoyo moral, direccin y, por sobre todo: afecto. El deber de asistencia carece de sancin pecuniaria precisamente por su alto contenido afectivo y por su categora tica, sin embargo, debe ser sealado por el derecho con el objeto de inducir a relaciones ms sanas y libres tanto econmicas como afectivamente, entre los cnyuges. La segunda parte de este precepto retorna la garanta consagrada en el a. 4o. constitucional, aplicndola a la relacin de pareja dentro del matrimonio. Es menester hacer resaltar el triple aspecto: libertad, responsabilidad e informacin, que permite, a las instancias competentes, establecer, en determinado momento, programas educativos definidos de planeacin familiar dentro de una poltica de poblacin congruente con la situacin nacional, de la cual el derecho civil no debe estar ajeno. A.E. P.D. y N.

ARTCULO 163. Los cnyuges vivirn juntos en el domicilio con-

yugal. Se considera domicilio conyugal, el lugar establecido de comn acuerdo por los cnyuges, en el cual ambos disfrutan de autoridad propia y consideraciones iguales. Los tribunales, con conocimiento de causa, podrn eximir de aquella obligacin a alguno de los cnyuges,
(1.25j

ARTS. 163 y 164

LIBRO PRIMERO

cuando el otro traslade su domicilio a pas extranjero, a no ser que lo haga en servicio pblico o social, o se establezca en lugar insalubre o indecoroso.
De esta forma el legislador establece el deber de cohabitacin que significa vivir o habitar juntos en una misma casa. A travs del cumplimiento de este deber recproco los cnyuges tienen la posibilidad de establecer la comunidad ntima de vida que fundamenta la unin de la pareja. Es pues, la cohabitacin el elemento material que permite alcanzar los fines del matrimonio. Este artculo ha sufrido dos reformas importantes, una en 1954 y la otra en 1983. La primera establece la reciprocidad de este deber ya que anteriormente slo recala en la mujer el deber de vivir con el marido; la segunda incorpora parte de la definicin de domicilio conyugal que se haba venido sosteniendo en la SCJN. A la definicin que contiene este artculo le falta un elemento: la exclusividad del hogar a fin de que puedan, efectivamente, darse las condiciones para el ejercicio de la autoridad y consideraciones que se sealan; elemento muy importante para el caso de determinar la existencia de un domicilio conyugal, y su eventual abandono. El deber de cohabitacin slo puede suspenderse por autoridad judicial en los casos expresamente sealados; el translado del domicilio conyugal a un pas extranjero (excepto cuando este translado obedezca a un servicio pblico o social) o cuando se establezca en un lugar insalubre o indecoroso. El incumplimiento injustificado de este deber por ms de seis meses est sancionado por el a. 267 fr. VIII. Adems de este trmino de seis meses existen, en ese mismo artculo otros dos referidos ambos a la interrupcin de la cohabitacin: las frs. IX y XVIII.
A.E.P.D. y N. ARTCULO 164.

Los cnyuges contribuirn econmicamente al sostenimiento del hogar, a su alimentacin y a la de sus hijos, as como a la educacin de stos en los trminos que la ley establece, sin perjuicio de distribuirse la carga en la forma y proporcin que acuerden para este efecto, segn sus posibilidades. A lo anterior no est obligado el que se encuentre imposibilitado para trabajar y careciere de bienes propios, en cuyo caso el otro atender ntegramente a esos gastos. Los derechos y obligaciones que nacen del matrimonio sern siempre iguales para los cnyuges e independientes de su aportacin econmica al sostenimiento del hogar.
[1261

TITULO QUINTO.,'CA MULO 111

ARTS. 164 y 165

Si el establecimiento de uri comunidad ntima de vida requiere, para su desarrollo y expansin, de un hogar y ste a su vez necesita de un sustento econmico para cumplir efectivamente sus funciones, debemos concluir que dicho hogar deber ser sostenido por quienes lo fundaron, es decir: los cnyuges. Esta aportacin econmica debe ser suficiente para cubrir las necesidades del hogar, as como para la manutencin de la pareja y de los hijos y puede englobarse en el concepto sealado por Planiol como deber de administracin domstica, que abarca lo estipulado en este precepto y en el a. 168. Gran acierto del legislador es el permitir una flexibilidad a los cnyuges para decidir entre s cmo se har la distribucin de la contribucin econmica que cada uno deba hacer de acuerdo a sus posibilidades e intereses. Del cumplimiento de este deber slo queda eximido el cnyuge imposibilitado para trabajar y siempre que no tenga bienes propios suficientes para poder hacer frente a esos gastos. Se sanciona el incumplimiento injustificado de esta obligacin, facultando al otro cnyuge para solicitar el divorcio en los trminos del a. 267, fr. XII. El ltimo prrafo de este precepto establece una igualdad domstica de la pareja, independientemente de las aportaciones econmicas de cada uno; igualdad que debiera apuntar hacia la consolidacin de la comunidad ntima de vida que caracteriza a la institucin del matrimonio. Este artculo fue reformado en 1974 precisamente buscando ese equilibrio. Anteriormente el obligado a sostener el hogar era el varn y, como no se haca ninguna mencin al respecto, se consideraba que por ello era quien tena mayores derechos en la relacin. De hecho el poder econmico que an ejerce el marido en muchos de los hogares mexicanos, es determinante en la estructura familiar debido a una inveterada costumbre en ese sentido. A.E. P.D. y N.

A RTCULO 165. Los cnyuges y los hijos, en materia de alimentos, tendrn derecho preferente sobre tos ingresos y bienes de quien tenga a su cargo el sostenimiento econmico de la familia y podrn demandar el aseguramiento de los bienes para hacer efectivos estos derechos.
Por medio de este derecho de preferencia se pretende garantizar el sustento de la familia frente a cualquier vicisit ud. Las formas de aseguramiento a que se refiere este precepto se sealan en el a. 317. El procedimiento para llevarlo a cabo es el establecido para las controversias de orden familiar en el ttulo decimosexto del CPC. La inclusin de este derecho fuera del captulo relativo a los alimentos hace pensar que el legislador tuvo la intencin de darle mayor amplitud al concepto "sostenimiento econmico de la familia" que al de alimentos. Sin embargo, dado el contenido de los

ARTS. 165, 166, 167.. 166y 169

LIBRO PRIMERO

alimentos sealados en el a. 308, esta distincin resulta intil y por tanto el precepto est fuera de un orden sistemtico. A. E.P.D. y N. ARTICULO 166. Derogado. ARTICULO 167. Derogado. ARTICULO 168. El marido y la mujer tendrn en el hogar autori-

dad y consideraciones iguales; por lo tanto, resolvern de comn acuerdo todo lo conducente al manejo del hogar, a la formacin y educacin de los hijos ya la administracin de los bienes que a stos pertenezcan. En caso de desacuerdo, el Juez de lo Familiar resolver lo conducente.

Se reitera en este artculo el criterio introducido por la LRF de 1917, a travs del cual se da fin a la potestad marital ejercida hasta ese entonces. En la legislacin decimonnica se estableca expresamente que el marido era representante legal de la mujer. Este precepto fortalece por lo menos esa es la intencin el establecimiento de una comunidad de vida pues en la medida en que marido y mujer se relacionen en un plano de igualdad en todos los asuntos relativos al hogar, esa comunidad ser ms slida y efectiva para la realizacin de los fines que ambos cnyuges proyectaron al unirse en matrimonio. Una relacin igualitaria implica, necesariamente el acuerdo de voluntades en todo lo que afecte a dicha relacin, por ello el legislador as lo dispone, y al reconocer al mismo tiempo, que en ocasiones el acuerdo no puede lograrse, es el juzgador quien debe resolver lo conducente. Esta facultad la ejercer a instancia de parte y despus de haber odo a ambos cnyuges. El juez de lo familiar se convierte as en un amigable componedor en las controversias entre marido y mujer o mejor en el consejero matrimonial en caso de disolucin. Para algunos, este artculo es una utopa ya que en nuestro medio la potestad marital se sigue ejerciendo de hecho en la mayora de los matrimonios. Sin embargo, la norma, independientemente de sancionar conductas, cumple una funcin educativa muy importante. Este es uno de esos casos. A.E.P.D. y N. ARTICULO 169. Los cnyuges podrn desempear cualquier acti-

vidad excepto las que daen la moral de la familia o la estructura de sta. Cualquiera de ellos podr oponerse a que el otro desempee la actividad de que se trate y el Juez de lo Familiar resolver sobre la oposicin.
[1283

TITULO QUINTO/CAPITULO 111

ARTS. 169, /70. 171 y 172

Este precepto proyecta la relacin igualitaria entre los cnyuges establecida por el artculo anterior, a la actividad de ambos hacia fuera del ncleo familiar. El legislador no establece diferencia entre actividades remuneradas o no, sencillamente seala los lmites de esa libertad: el dao a la moral o a la estructura familiar. En realidad tal sealamiento es por dems impreciso pues deja al criterio del juez, en caso de controversia, la definicin de la moralidad o inmoralidad de la actividad y si sta perjudica efectivamente a lo que el legislador denomin estructura familiar. Aun cuando las reglas de la moral y la estructura familiar son conceptos que cambian de acuerdo con la idiosincrasia imperante en cada grupo social, hay ciertos principios bsicos, aceptados generalmente por aquellas sociedades que como la nuestra se hallan estructuradas de acuerdo con las normas de la cultura occidental y podramos considerar que constituye la moral media de la sociedad. Dentro de este marco de ideas debemos reconocer sin embargo, que el juez debe resolver la controversia atendiendo al grado de desarrollo cultural de cada grupo familiar. As pues el juez deber, en todo caso, analizar los diferentes aspectos particulares de tos conflictos que se le presentan; con fundamento en este precepto no debiera olvidarse que si la desavenencia lleg a tales instancias, es porque en el matrimonio en cuestin existe un conflicto serio que afecta en sus races la estabilidad familiar, por lo que el juzgador debe actuar en estos casos guiado por el propsito de resolver el conflicto con la mayor ecuanimidad y ponderando todas las circunstancias del caso. A.E. P.D. y N.

ARTCULO 170. ARTICULO 171.

Derogado. Derogado.

ARTICULO 172.

El marido y la mujer, mayores de edad, tienen capacidad para administrar, contratar o disponer de sus bienes propios y ejercitar las acciones u oponer las excepciones que a ellos corresponden, sin que para tal objeto necesite el esposo del consentimiento de la esposa, ni sta de la autorizacin de aqul salvo en lo relativo a los actos de administracin y de dominio de los bienes comunes.

Este artculo requiere de una previa consideracin. Se inicia postulando la capacidad de goce y ejercicio irrestrictos de los cnyuges mayores de edad en lo que atae al goce, disfrute, administracin y disposicin de sus bienes propios, y en este sentido la norma se explica por una razn histrica: conforme al sistema

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ARTS. 172 y 173

LIBRO PRIMERO

que establece el CC de 1884 la mujer estaba sujeta a la potestad marital en lo domstico, en la educacin de los hijos y en la administracin de sus bienes (a 192) y esto haca que su capacidad de ejercicio fuera limitada, pero actualmente y dado lo establecido en el a. 168 del CC en vigor, el legislador podra perfectamente derogar este precepto sin mengua alguna del sistema. Contina el precepto recientemente reformado (DO 27-XII-l983) disponiendo que la capacidad de ejercicio de que gozan ambos cnyuges, debe ser ejercida conjuntamente cuando se trata de actos de administracin y de dominio de los bienes comunes. En rigor, no se trata de restringir la capacidad de ejercicio. Es necesario distinguir la capacidad de los cnyuges y el ejercicio conjunto de las facultades que confiere esa capacidad a quienes son condueos, cuando se trata de administrar o de disponer de l os bienes que pertenecen a ambos consortes, caso en el cual de acuerdo con el principio general, se requiere del consentimiento de todos los copropietarios para realizar cualquier acto de administracin o dominio sobre los bienes comunes, independientemente de los nexos de parentesco, conyugales, o de cualquiera otra naturaleza que existan o puedan existir entre los condueos. A.E.P. D. y N. ARTICULO 173.

El marido y la mujer, menores de edad, tendrn la administracin de sus bienes, en los trminos del artculo que precede, pero necesitarn autorizacin judicial para enajenarlos, gravarlos o hipotecarlos y un tutor para sus negocios judiciales.

Este precepto aparece en congruencia con lo establecido en los aa. 641 y 643 ya que permiten al menor emancipado, es decir, aquel menor que ha dejado de estar sujeto a la patria potestad, que administre libremente sus bienes como si fuera un mayor de edad. Sin embargo, requiere autorizacin judicial para actos de dominio porque se considera, con acierto, que an no poseen el criterio suficiente para comprometerse. Esta es una medida a travs de la cual se pretende proteger el patrimonio del menor de edad emancipado, al igual que la establecida en la ltima parte del artculo: el nombramiento de un tutor para sus negocios judiciales. Esta ltima es efectivamente una medida tutelar de los derechas del menor, empero, plantea un problema tcnico de difcil solucin: se trata de un menor emancipado; la emancipacin se equipara a la mayora de edad con ciertas limitaciones, por tanto el menor de edad emancipado deja de estar sujeto a la patria potestad y, por lo menos en teora, puede ejercitar sus derechos sin la intervencin de un representante legal. Pero, el legislador consider necesaria la presencia de un tutor especial para todos los negocios judiciales en que se viera envuelto el cnyuge menor de edad emancipado. Obviamente se trata de una tutela especial que, sin 1130]

I ITULO

CAPIT ULO

AR1 ti 173 174 175

embargo, no tiene cabida en nuestro derecho pues al propio legislador se le olvid reglamentarla en el captulo correspondiente. Por otro lado, si bien es cierto que este artculo es perfectamente congruente con el criterio de proteger el patrimonio del menor de los posibles abusos a que estuviere expuesto, es totalmente incongruente con el criterio que le da capacidad al menor de edad para emprender un compromiso social de la mayor envergadura: la formacin de un nuevo ncleo familiar. Cmo es posible que el legislador acepte que la crisis de personalidad por la que todo adolescente atraviesa lo inhabilita para tomar decisiones sensatas en lo relativo a su patrimonio, por un lado y por otro, le permita cargar sobre sus hombros con la responsabilidad de una comunidad ntima de vida? A. E.P,D. y N. ARTCULO 174.

Los cnyuges requieren autorizacin judicial para contratar entre ellos, excepto cuando el contrato sea el de mandato para pleitos y cobranzas o para actos de administracin.

La autorizacin que requieren los cnyuges es para todo contrato que se refiera a actos de dominio. Puede pensarse que se trata nuevamente de una proteccin especial a los intereses patrimoniales de los cnyuges, pues es de sobra conocido que, desafortunadamente, la falta de claridad en los asuntos econmicos entre marido y mujer s fuente de graves problemas en el seno familiar. Sin embargo, se cumple, a travs de este precepto, con otra funcin: evitar los contratos entre cnyuges con fraude a terceros; es de esperarse que el obstculo que significa solicitar y obtener la autorizacin judicial inhiba, en buena medida, los acuerdos entre cnyuges que afecten los derechos de terceros. La autorizacin a que se refiere debe solicitarse al juez de lo familiar, en la va de jurisdiccin voluntaria, y especificando los detalles del contrato que se desea llevar al cabo para que el juez est en posibilidad de dictar su resolucin con conocimiento de causa. A.E.P.D. y N. ARTCULO 175.

Tambin se requiere autorizacin judicial para que el cnyuge sea fiador de su consorte o se obligue solidariamente con l, en asuntos que sean de inters exclusivo de ste, salvo cuando se trate de otorgar caucin para que el otro obtenga su libertad. La autorizacin, en los casos a que se refieren ste y los dos artculos anteriores, no se conceder cuando resulten perjudicados los intereses de la familia o de uno de los cnyuges.

ARTS. 175 y 176

LIBRO PRIMERO

Este artculo completa el ciclo de preceptos tutelares de los intereses econmicos de los cnyuges y sus respectivas relaciones patrimoniales. Es claro que a travs de la figura de una fianza o de cualquiera obligacin solidaria en un determinado negocio desalortunado, la familia entera puede quedar en la indigencia si los patrimonios de ambos cnyuges quedan comprometidos conjuntamente. El criterio del juez en este caso, como en los dems en que se requiere su autorizacin, es determinante; para ello el legislador ordena claramente que cuando los intereses de la familia o de uno de los cnyuges se perjudiquen dicha autorizacin ser negada. Por qu se exceptua el caso de la caucin carcelera? precisamente porque existe el inters inmediato y evidente de obtener la libertad del cnyuge preso lo ms pronto posible y cualquier trmite judicial para obtener una autorizacin, por rpido que sea, retrasara considerablemente la obtencin de su libertad. El procedimiento, como ocurre en otros casos en que se requiere autorizacin, debe tramitarse ante el juez de lo familiar por va de la jurisdiccin voluntaria. A. E.P. D. y N.

ARTCULO 176. El contrato de compra-venta slo puede celebrarse entre los cnyuges cuando el matrimonio est sujeto al rgimen de separacin de bienes.
Es claro que mediante este precepto el legislador desea precisar con toda claridad situaciones jurdicas patrimoniales entre cnyuges. Evidentemente cuando existe una comunidad absoluta de bienes entre los cnyuges es imposible pensar en una translacin de dominio de uno a otro pues los bienes pertenecen en comn a ambos consortes. Estamos, en este caso, frente a lo que en las leyes fsicas se denomina vasos comunicantes. Es ocioso extraer lquido de uno de los vasos para verterlo en el otro pues el nivel del lquido siempre ser el mismo por ms veces que se repita la operacin. Sin embargo, se nos ocurre que el legislador pens en forma limitante ya que las posibilidades en los regmenes patrimoniales del matrimonio no estn en los extremos absolutos. No slo se presentan sociedades conyugales en donde todos los bienes de ambos cnyuges formen parte del haber social, ni en todas las separaciones de bienes los cnyuges conservan la propiedad individual de todos sus bienes. En una sociedad conyugal que comprende slo una parte de los bienes de los cnyuges quedando fuera de ella el resto, es perfectamente posible que exista la trasmisin de dominio de los bienes no comprendidos en la sociedad respecto de los cuales cada uno de los consortes conserva pleno dominio. Pensamos que el legislador debi hacer referencia a los bienes y no al matrimonio. A.E.P. D. y N.

[132j

TITULO QUINTO/CAK TULOS III Y IV

ARTS. 177 y 178

ARTCULO 177. El marido y la mujer, durante el matrimonio

podrn ejercitar los derechos y acciones que tengan el uno en contra del otro; pero la prescripcin entre ellos no corre mientras dure el matrimonio

Es difcil pensar que durante el matrimonio, marido y mujer ejerzan derechos o acciones el uno contra el otro, pues de ejercerse unos u otras estaramos frente a una desavenencia tal que provocara la disolucin del vnculo, por ello el legislador estableci una suspensin de la prescripcin mientras dure el matrimonio. Ello significa que en cualquier momento, mientras el nexo conyugal exista, los cnyuges pueden acudir ante el juzgador para ejercitar las acciones correspondientes o hacer valer sus derechos, pero, una vez disuelto el vnculo debern hacerlo en los plazos establecidos para el ejercicio de cuya accin se trate, pues a partir de ese momento empieza a correr el tiempo para la prescripcin. A. E.P.D. y N.

CAPITULO IV Del contrato de matrimonio con relacin a los bienes. Disposiciones generales
ARTCULO 178. El contrato de matrimonio debe celebrarse bajo el

rgimen de sociedad conyugal, o bajo el de separacin de bienes.

A travs de este precepto se definen los regmenes patrimoniales a que puede quedar sujeto el matrimonio en el DF. Estos pueden ser dos: la sociedad conyugal y la separacin de bienes; asimismo pueden coexistir ambos regmenes. El primero de estos regmenes est formado por una comunidad de bienes entre los cnyuges integrada por la aportacin de cada uno de ellos al momento de la constitucin de la sociedad, de todo o parte de los bienes que le pertenecen, y de los que se adquieran por cualquier ttulo mientras dure tal rgimen o slo de los primeros o bien de los futuros incluyendo o no las deudas que se contraigan. Los consortes son copartcipes p or igual del logro o goce de los bienes comunes y en proporcin a su aportacin son responsables de las deudas que gravitan sobre la sociedad conyugal. El rgimen de separacin de bienes, es aquel en que ambos cnyuges conservan la propiedad de sus bienes, la titularidad de los derechos sobre ellos, la responsabilidad personal por las obligaciones que contrajeron cada uno. Los patrimonios de ambos y cada uno de los cnyuges quedan perfectamente diferenciados. 1.1331

ARTS. 1711 y 179

LIBRO PRIMERO

En teora estos regmenes se crean por convenio expreso de los contrayentes al momento de celebrarse el matrimonio, sin que, aparentemente exista un rgimen legal supletorio de la voluntad de las partes, como silo exista en la codificacin decimonnica. Se discute mucho sobre la solucin jurdica que debe darse a la omisin de la manifestacin de la. voluntad de los contrayentes en relacin al rgimen patrimonial al que ha de quedar sujeto su matrimonio. La SCJN ha sostenido que el rgimen supletorio es el de sociedad conyugal (vase comentario al artculo siguiente). Otra opinin sostenida por Galindo Garfias (Derecho civil, Primer curso, Mxico, Porra, 1975, p. 530) y por Pacheco Escobedo, (La familia en el derecho mexicano, p. 134), desde nuestro punto de vista ms acertada, considera que en ausencia de capitulaciones, el rgimen debe ser el de separacin de bienes toda vez que al no manifestarse la voluntad de los cnyuges en ningn sentido puede haber translacin de dominio de los bienes del patrimonio personal al haber de la sociedad conyugal. Y porque finalmente conforme a lo dispuesto por el a. 189 frs. 1 y 11 debe incluirse expresamente en las capitulaciones matrimoniales que organizan la sociedad conyugal, la lista detallada de los bienes muebles e inmuebles que cada consorte aporta a ella. A. E. P.D. y N. ARTCULO 179. Las capitulaciones matrimoniales son los pactos

que los esposos celebran para constituir la sociedad conyugal o la separacin de bienes y reglamentar la administracin de stos en uno y en otro caso:

En las capitulaciones matrimoniales los cnyuges fijan las reglas a las que se sujetarn sus relaciones patrimoniales. De ah que el legislador establezca un doble objeto de estos pactos: la constitucin del rgimen de bienes a que estar sujeto el matrimonio y la administracin de los mismos. Se ha discutido mucho al respecto de la naturaleza jurdica de esta figura. Algunos autores la consideran un contrato accesorio, otros hablan de convenio en sentido estricto y otros, finalmente, generalizan y sostienen que son un acuerdo de voluntades. Consideramos que el problema se origina porque la misma figura sirve para constituir un rgimen en donde se crean o transfieren derechos y obligaciones, como es el caso de la sociedad conyugal, y tambin para constituir otro en donde eventualmente se modificaran o extinguiran ciertos derechos y obligaciones, como es el caso de la separacin de bienes, sobre todo cuando se sustituye aquel rgimen por ste. Evitando entrar en discusiones doctrinales del tema podemos admitir que las capitulaciones matrimoniales son un acuerdo de voluntades pues eso significa el vocablo pacto que emplea el legislador que en algunos casos crea o 1134]

TITULO QUINTO, CA PITUTO IV

ARTS_ 179, kW y 181

transfiere derechos y obligaciones, y en otros modifica y extingue el acuerdo de voluntades, o bien puede tener por objeto no modificar la situacin patrimonial de los cnyuges. A.E. P.D. y N. ARTCULO 180.

Las capitulaciones matrimoniales pueden otorgarse antes de la celebracin del matrimonio o durante l, y pueden comprender no solamente los bienes de que sean dueos los esposos en el momento de hacer el pacto, sino tambin los que adquieran despus.

Este artculo establece a pesar de su redaccin poco clara y de su aparente contradiccin con lo sealado en los aa. 103 fr. VII y 178, un rgimen de libertad y flexibilidad para el otorgamiento de las capitulaciones y su modificacin durante el matrimonio. El acuerdo de voluntades entre los futuros cnyuges en relacin al rgimen patrimonial al que ha de quedar sujeto su matrimonio, necesariamente ha de realizarse antes de la celebracin del mismo en los trminos establecidos para cada caso. Sin embargo dicho acuerdo puede modificarse cuantas veces los cnyuges lo deseen, previa autorizacin judicial en los trminos del a. 174. Es decir, debern acudir ante el juez de lo familiar, en la va de jurisdiccin voluntaria, para modificar su acuerdo inicial. En virtud de que se trata de fijar con precisin las relaciones patriffioniales de los cnyuges en las capitulaciones puede hacerse referencia tanto a los bienes que tengan los esposos en el momento del otorgamiento de las capitulaciones, como de los que pudieren adquirir en lo futuro. Frente a esta posibilidad se abre una diversidad de alternativas para que los interesados adopten la que ms les convenga. Pueden establecer una comunidad de bienes para aquellos que se adquieran durante el matrimonio, reservndose la propiedad de los adquiridos antes; pueden reservarse la propiedad individual de bienes adquiridos por ciertas causas y aportar a la comunidad los dems: convenir en una separacin o una comunidad absolutas; en fin, las posibilidades son amplias. Puede ocurrir que los consortes al celebrar el matrimonio omitan el otorgamiento de capitulaciones, en ese caso la SON ha resuelto que "puede existir una sociedad conyugal sin que los consortes hayan concertado capitulaciones". (SJF, Tercera Sala, sptima poca, vol. 43, cuarta parte, p. 70, amparo 2135/ 1971). A.E.P.D. y N.

ARTCULO 181. El menor que con arreglo a la ley pueda contraer matrimonio, puede tambin otorgar capitulaciones, las
113 5 1

ARTS. 181, 182 y 183

LIRRO PRIMERO

cuales sern vlidas si a su otorgamiento concurren las personas cuyo consentimiento previo es necesario para la celebracin del matrimonio.
Siendo las capitulaciones matrimoniales el acuerdo de voluntades que permite a los cnyuges establecer las normas que rijan los aspectos patrimoniales de su relacin, es lgico que no slo puedan, sino que deban realizarlas todos aquellos que vayan a contraer nupcias independientemente de si son mayores o menores de edad. Ahora bien, cuando para la validez del matrimonio se requiere la concurrencia de voluntades de los contrayentes y la autorizacin de un tercero, las capitulaciones slo sern vlidas si a su otorgamiento concurren segn sea el caso, los ascendientes, tutores, el jefe del DDF, los delegados o el juez de lo familiar, conforme a lo establecido en los aa. 149 a 152. A.E. P.D. y N. ARTCULO 182.

Son nulos los pactos que los esposos hicieren contra las leyes o los naturales fines del matrimonio.

Este articulo se relaciona con los aa. 8o 147 y 162. Atendiendo a lo establecido en esos preceptos, ste que comentamos resulta redundante. Ningn acuerdo de voluntades puede contravenir lo dispuesto por las leyes; la autonoma de la voluntad tiene precisamente el limite de la legalidad, por tanto las capitulaciones matrimoniales se pueden realizar libremente mientras no excedan tales lmites, de otra suerte no producirn efecto jurdico alguno.
Por lo que se refiere a los fines naturales del matrimonio debe tenerse presente que el matrimonio cumple la finalidad jurdica de dar estabilidad a las relaciones de los cnyuges y que stos deben vivir juntos y que estn obligados a ayudarse mutuamente. El matrimonio es la institucin por excelencia que establece las bases legales para que exista entre los consortes una plena comunidad de vida y entre ambos consoliden la institucin de la familia, la salud y la educacin de los hijos. A.E.P.D. y N.

CAPITULO V De la sociedad conyugal


ARTCULO 183. La sociedad conyugal se regir por las capitula-

ciones matrimoniales que la constituyan, y en lo que no estuviere expresamente estipulado, por las disposiciones relativas al contrato de sociedad.
[1361

TITULO QUINTO/CAPITULO V

AR1S. 181. 184 y Ih5

Algunos autores discuten si la sociedad conyugal debe ser considerada como una sociedad. Existen varios argumentos para negarle tal carcter: 1. Cuando se constituye una sociedad se crea una persona moral, y la sociedad conyugal no constituye una persona distinta de los cnyuges; 2. En la sociedad civil, la aportacin de bienes implica la transmisin de su dominio a la sociedad, salvo que se pacte otra cosa, en cambio, en la sociedad conyugal, no hay transmisin de dominio de los bienes, pues ste reside en ambos cnyuges desde el momento en que cualquiera de ellos adquiere un bien; 3. La sociedad se constituye por un contrato autnomo, la sociedad conyugal nace de un convenio realizado como consecuencia del contrato de matrimonio; 4. En la sociedad civil los socios pueden, con consentimiento de los coasociados, ceder sus derechos; en la llamada sociedad conyugal, ninguno de los cnyuges puede transmitir sus derechos a otra persona, ni aun con el consentimiento del otro cnyuge. Los autores, entre ellos Maria Carreras Maldonado e Ignacio Galindo Garfias, consideran que la mal llamada sociedad conyugal debe ser considerada como una comunidad de bienes entre los consortes. Esto induce a concluir que la supletoriedad de las disposiciones relativas al contrato de sociedad, slo tiene lugar en aquello que no contradiga la naturaleza de la sociedad conyugal. I.B.S. ARTCULO 184. La sociedad conyugal nace al celebrarse el matri-

monio o durante l. Puede comprender no slo los bienes de que sean dueos los esposos al formarla sino tambin
los bienes futuros que adquieran los consortes.

La sociedad conyugal puede pactarse antes de la celebracin del matrimonio pero, en este caso, surtir efectos desde el momento en que el mismo tenga lugar. Tambin puede surgir durante la vigencia del matrimonio como consecuencia de una modificacin a las capitulaciones anteriores sobre separacin de bienes. Se puede pactar que formen parte de la sociedad conyugal los bienes que adquieran los consortes durante el matrimonio (vase a. 180), o los bienes que eran de cada consorte, antes del matrimonio. (Jurisprudencia de la SC.TN, nm. 356, sexta poca, SJE Tercera Sala, apndice 1917-1975, p. 1062). 1.B.S.

ARTICULO 185. Las capitulaciones matrimoniales en que se cons-

tituya la sociedad conyugal, constarn en escritura pblica cuando los esposos pacten hacerse copartcipes o transferirse la propiedad de bienes que ameriten tal requisito para que la traslacin sea vlida.
11371

AR.1 S. 155. Is

187

1 IRRO PRIMERO

Debern constar por escritura pblica las capitulaciones matrimoniales, slo cuando los esposos pacten hacerse copartcipes o transferirse, uno al otro, la propiedad de inmuebles y siempre que la ley exija esa formalidad para la validez del acto. Si la transferencia o coparticipacin se hace durante el matrimonio, importa donacin. (a. 192.). La constitucin de la sociedad conyugal significa una transmisin de bienes, no a la sociedad conyugal --puesto que sta no es una persona jurdica sino al otro cnyuge. En razn de ello, todos los bienes que tengan un valor superior a los $30,000.00 deben ser otorgados en escritura pblica en los trminos del a. 78 de la LNDF, publicada en el DO de la Federacin el 3 de enero de 1980. El a. 3012 del CC establece que tratndose de inmuebles, derechos reales
sobre los mismos u otros derechos inscribibles o anotables, la sociedad conyugal no sufrir efectos contra terceros si no est inscrita en el R PP. Cualquiera de los cnyuges u otro interesado tiene derecho a pedir la rectificacin del asiento respectivo, cuando algunos de esos bienes pertenezcan a la sociedad conyugal y estn inscritos a nombre de uno solo de aqullos. (Jurisprudencia de la SCJN nm. 357. SJF, sexta poca, apndice 1917-1975, Tercera

Sala, p. 1066).

ARTICULO 186. En este caso, la alteracin que se haga de las

capitulaciones deber tambin otorgarse en escritura pblica, haciendo la respectiva anotacin ene! Protocolo en que se otorgaron las primitivas capitulaciones, y en la inscripcin del Registro Pblico de la Propiedad. Sin Henar estos requisitos, las alteraciones no producirn efecto contra tercero.
Ver comentario al artculo anterior. LBS, ARTCULO 187. La sociedad conyugal puede terminar antes de

que se disuelva el matrimonio si as lo convienen los esposos; pero si stos son menores de edad, deben intervenir en la disolucin de la sociedad, prestando su consentimiento, las personas a que se refiere el artculo 181. Esta misma regla se observar cuando la sociedad conyugal se modifique durante la menor edad de los consortes.
Los cnyuges tienen libertad para modificar o extinguir la sociedad conyugal en [138]

1111110 Ql1\ 10 CAPilk 10 L

1121\ .11,,,

1N1.1

cualquier momento durante el matrimonio; si la extinguen sta ser suplida por


el rgimen de separacin de bienes. Cuando los esposos sean menores de edad,

deben intervenir en las modificaciones las personas cuyo consentimiento previo es necesario para la celebracin del matrimonio. 1. B.S. ARTCULO 188.

Puede tambin terminar la sociedad conyuga durante el matrimonio, a peticin de alguno de los cnyuges, por los siguientes motivos: 1. Si el socio administrador, por su notoria negligencia o torpe administracin, amenaza arruinar a su consocio o disminuir considerablemente los bienes comunes; II.--- Cuando el socio administrador, sin el consentimiento expreso de su cnyuge, hace cesin de bienes pertenecientes a la sociedad conyugal, a sus acreedores; el socio administrador es declarado en quiebra, o concurso; IV.Por cualquiera otra razn que lo justifique a juicio del rgano jurisdiccional competente.

La sociedad conyugal termina cuando lo solicite uno de los consortes; entre otras causas, cuando el administrador por su notoria culpa o negligencia o por haber sido declarado en quiebra o concurso, amenace la integridad del patrimonio comn. Respecto a la fr. 1, el a. 2710 del CC establece que el nombramiento de socio administrador ante la sociedad civil no priva a los dems socios del derecho de examina' el

estado de los negocios sociales y de exigir la presentacin de libros.

papeles y documentos, con objeto de que se puedan hacer las reclamaciones que estimen convenientes y el a, 2718, dice que el socio administrador est obligado

a rendir cuentas cuando se lo soliciten los otros socios.


El a. 2966, en su prrafo primero expresa que la declaracin de concurso

Incapacita al deudor para seguir administrando sus bienes, as como para


cualquiera otra administracin que por ley le corresponda. La fr. 1V del artculo en cita otorga una amplia facultad discrecional al rgano

jurisdiccional para ordenar la disolucin de la sociedad conyugal por cualquier


razn que lo justifique pero el artculo no seala criterios que puedan servir de base a la resolucin.

[1391

ART 189 LIBRO PRIMERO

ARTCULO 189.

Las capitulaciones matrimoniales en que se establezca la sociedad conyugal, deben contener: 1.La lista detallada de los bienes inmuebles que cada consorte lleve a la sociedad, con expresin de su valor y de los gravmenes que reporten; II.La lista especificada de los bienes muebles que cada consorte introduzca a la sociedad; III.Nota pormenorizada de las deudas que tenga cada esposo al celebrar el matrimonio, con expresin de si la sociedad ha de responder de ellas, o nicamente de las que se contraigan durante el matrimonio, ya sea por ambos consortes o por cualquiera de ellos; IV.La declaracin expresa de si la sociedad conyugal ha de comprender todos los bienes de cada consorte o slo parte de ellos, precisando en este ltimo caso cules son los bienes que hayan de entrar a la sociedad; V.La declaracin explcita de s la sociedad conyugal ha de comprender los bienes todos de los consortes, o solamente sus productos. En uno y en otro caso se determinar con toda claridad la parte que en los bienes o en sus productos corresponda a cada cnyuge; VI.La declaracin de si el producto del trabajo de cada consorte corresponde exclusivamente al que lo ejecut, o si debe dar participacin de ese producto al otro consorte y en qu proporcin; VILLa declaracin terminante acerca de quin debe ser el administrador de la sociedad, expresndose con claridad las facultades que se le conceden; declaracin acerca de si los bienes futuros que adquieran los cnyuges durante el matrimonio, pertenecen exclusivamente al adquirente, o si deben repartirse entre ellos y en qu proporcin; IX.Las bases para liquidar la sociedad.

La ley establece varias posibilidades dentro de las cuales la voluntad de los cnyuges puede moverse libremente para ajustar las estructuras de la sociedad conyugal adaptndolas a sus intereses. Los esposos pueden proponerse formar un patrimonio comn con la totalidad de los bienes de cada uno, con los frutos que estos bienes produzcan, con el producto de su trabajo y con todo lo que cada uno obtenga en lo futuro, en este caso, se estar en presencia de una sociedad [1401

TITL LO QUIN] O CAPI-11.1_0 y

A RIN. 189, 19(1y 191

conyugal universal. Tambin si as lo desean, marido y mujer pueden aportar a la sociedad conyugal slo una parte de sus bienes, reservndose para s la otra. excluyendo en la aportacin slo una porcin de los productos o de los frutos que produzcan los bicnes. Se tratar entonces de una sociedad conyugal parcial. La sociedad conyugal queda constituida por los bienes que forman el activo pero tambin puede hacerse cargo de las deudas que en el momento de la constitucin tenga cada uno de los consortes. Todos los bienes o derechos que no se incluyan en las capitulaciones matrimoniales pertenecen en propiedad a cada uno de los consortes. La posibilidad de que los consortes declaren que el producto del trabajo !e corresponde exclusivamente al que lo ejecut, se establece sin perjuicio de reconocer la obligacin de ambos cnyuges de contribuir econmicamente al sostenimiento del hogar. En relacin a la fr. VII que establece la obligacin de nombrar administrador de la sociedad, el a. 194 expresa que ese nombramiento puede ser libremente modificado sin necesidad de expresin de causa, y en caso de desacuerdo, el juez de lo familiar resolver lo conducente.

1. B.S.
ARTICULO 190.

Es nula la capitulacin en cuya virtud uno de los consortes haya de percibir todas las utilidades; as como la que establezca que alguno de ellos sea responsable por las prdidas y deudas comunes en una parte que exceda a la que proporcionalmente corresponda a su capital o utilidades.

Este artculo contiene la prohibicin de que alguno de los consortes se reserve todas las utilidades o que slo sea responsable de las prdidas o deudas comunes, que exceda en la parte que le corresponda en el capital o las utilidades. Es un principio fundamental que debe respetarse en el rgimen jurdico de las sociedades.

I. B.S. ARTCULO 191.

Cuando se establezca que uno de los consortes slo debe recibir una cantidad fija, el otro consorte o sus herederos deben pagar la suma convenida, haya o no utilidad en. la sociedad.

Una estipulacin de esta naturaleza no va de acuerdo con el concepto de participacin del cnyuge en la sociedad en proporcin a su haber social o a las ganancias. Se trata en realidad de una carga que grava los bienes comunes.

I.B.S.

ARTS, 192, 193 y 194

1.113RO PRIMERO

ARTCULO 192. Todo pacto que importe cesin de una parte de los bienes propios de cada cnyuge, ser considerado como donacin y quedar sujeto a lo prevenido en el captulo VIII de este Ttulo.
Este precepto sujeta al rgimen del contrato de donacin de la cesin de bienes de un cnyuge al otro; no es donacin la aportacin de bienes a la sociedad conyugal, que no tiene personalidad jurdica ni patrimonio independiente del que pertenece a cada uno de los consortes. 1.B.S.

ARTCULO 193. No pueden renunciarse anticipadamente las ga-

nancias que resulten de la sociedad conyugal; pero disuelto el matrimonio o establecida la separacin de bienes, pueden los cnyuges renunciar a las ganancias que les correspondan.

En relacin a este precepto, los aa. 201 y 202 expresan: que en los casos de disolucin de la sociedad conyugal por nulidad del matrimonio, el consorte que obr de mala fe no tendr parte en las utilidades, mismas que se aplicarn a los hijos y si no los hubiere, al cnyuge inocente. Si los dos procedieron de mala fe, las utilidades se aplicarn a los hijos, y si no los hubiere, se repartirn en proporcin de lo que cada consorte llev al matrimonio: (Ver comentario al a. 198 CC). I.B.S.

ARTICULO 194. El dominio de los bienes comunes reside en

ambos cnyuges mientras subsista la sociedad conyugal. La administracin quedar a cargo de quien los cnyuges hubiesen designado en las capitulaciones matrimoniales, estipulacin que podr ser libremente modificada, sin necesidad de expresin de causa, yen caso de desacuerdo, el Juez de lo Familiar resolver lo conducente.

Los actos de administracin de la sociedad conyugal son ejecutados por el administrador designado en las capitulaciones matrimoniales; para realizar enajenaciones o gravmenes de los bienes comunes que forman parte de la (1421

TITULO QUINTO.. CAPITULO V

SR lS. 194,195.196 y 197

sociedad, se necesita el consentimiento de ambos consortes porque el dominio de los bienes comunes, corresponde por igual a cada consorte. I.B.S. ARTCULO 195. La

sentencia que declare la ausencia de alguno de los cnyuges, modifica o suspende la sociedad conyugal en los casos sealados en este Cdigo.

La sentencia que declare la ausencia de alguno de los cnyuges, salvo estipulacin en contrario en las capitulaciones, modifica la sociedad conyugal, sea para suspender sus efectos mientras dure la ausencia, sea en lo que se refiere a la administracin. La declaracin de ausencia no es causa por s sola de terminacin de la sociedad conyugal. La sentencia puede ser ttulo fundatorio de la demanda que presente el cnyuge que no se ha ausentado, para obtener el divorcio. I.B.S. ARTCULO 196.

El abandono injustificado por ms de seis meses del domicilio conyugal por uno de los cnyuges, hace cesar para l, desde el da del abandono, los efectos de la sociedad conyugal en cuanto le favorezcan; stos no podrn comenzar de nuevo sino por convenio expreso.

Los efectos de la sociedad conyugal que se suspenden por el abandono injustificado de un cnyuge por ms de seis meses, son slo aquellos que le favorezcan; subsisten los que le perjudican. La sociedad conyugal slo podr continuar si los cnyuges as lo vuelven a convenir expresamente. La sentencia que decrete el divorcio, cuando se invoque la causal de abandono, es causa de terminacin de la sociedad conyugal con efectos a partir del da del abandono de acuerdo con lo dispuesto en el precepto que se comenta. (Ver a. 287). I.B.S. ARTCULO 197. La

sociedad conyugal termina por la disolucin del matrimonio, por voluntad de los consortes, por la sentencia que declare la presuncin de muerte del cnyuge ausente y en los casos previstos en el artculo 188.
11431

AR I S 197, 198, 199 , 200

LIBRO PRIMERO

Siendo las capitulaciones matrimoniales un contrato accesorio del matrimonio, al disolverse ste por nulidad (a. 261), divorcio (a. 287) o muerte (a. 205), la sociedad conyugal termina. Tambin se extingue por voluntad de los cnyuges (a. 187). Los consortes pueden en cualquier tiempo modificar las estipulaciones contenidas en las capitulaciones matrimoniales, excluyendo uno o varios bienes de la sociedad conyugal, o conviniendo en la extincin de ese rgimen para establecer el de separacin de bienes. B.S. ARTCULO 198.

En los casos de nulidad, la sociedad se considera subsistente hasta que se pronuncie sentencia ejecutoria, si los dos cnyuges procedieron de buena fe.

En el caso de nulidad, el momento en que se producir la disolucin de la sociedad depender de la buena fe con que actuaron los consortes. 1.B.S.
ARTCULO 199.

Cuando uno solo de los cnyuges tuvo buena fe, la sociedad subsistir tambin hasta que cause ejecutoria la sentencia, si la continuacin es favorable al cnyuge inocente; en caso contrario se considerar nula desde un principio.

Para el cnyuge que actu de buena fe, la sociedad subsistir basta el momento en que se pronuncie la sentencia de nulidad siempre que esos efectos sean favorables. En caso contrario se considera que la sociedad no produce efectos en su contra, en cambio los producir en contra del cnyuge que actu de mala fe. (Ver aa. 198 y 200). I.B.S. ARTCULO 200.

Si los dos cnyuges procedieron de mala fe, la sociedad se considera nula desde la celebracin del matrimonio, quedando en todo caso a salvo los derechos que un tercero tuviere contra el fondo social.

Se protegen los derechos de terceros contra el fondo social, no obstante que se 114,4J

TITULO QUINTO; CAPITULO V

ARTS. 200, 201 y 202

decrete la nulidad de la sociedad conyugal, pues sta es slo una consecuencia que debe surtir efectos entre los cnyuges (ver comentarios al a. 198). Los efectos de la buena fe respecto de la subsistencia o liquidacin de la sociedad que se producirn entre los consortes, no perjudican los derechos de
terceros.

1.B.S.
ARTICULO 201. Si

la disolucin de la sociedad procede de nulidad de matrimonio, el consorte que hubiere obrado de mala fe no tendr parte en las utilidades. Estas se aplicarn a los hijos, y si no los hubiere, al cnyuge inocente.

Se considera que en los casos de nulidad de matrimonio, el cnyuge que obr de mala fe no tendr participacin en las utilidades. El cnyuge inocente percibir la porcin de utilidades que deban corresponderle conforme a las capitulaciones matrimoniales. El prrafo final del artculo que se comenta se halla en abierta contradiccin con lo dispuesto en el a. 261, pues este ltimo precepto ordena que la totalidad de las utilidades se aplicar al cnyuge que procedi de buena fe (ver comentados a los aa. 198 y 261). Debe resolverse la cuestin en el sentido de que las utilidades corresponden ntegramente al cnyuge inocente aunque hubiere hijos en razn de que la

sociedad contina en lo que le sea favorable, hasta la fecha en que se pronuncie la sentencia de nulidad. Es la buena fe y no la filiacin la que da derecho a las utilidades. Estas slo se
aplicarn a los hijos cuando ambos consortes han procedido de mala fe, porque

en ese caso, la sociedad quedar disuelta desde que se estableci. I.B.S. ARTCULO 202. Si los dos procedieron de mala fe, las utilidades se

aplicarn a los hijos, y si no los hubiere, se repartirn en proporcin de lo que cada consorte llev al matrimonio.
Los hijos habidos en el matrimonio que se declara nulo por efectos de la mala fe de ambos consortes, tienen derecho a percibir beneficios, en virtud de que los socios no pueden participar en ellos. Slo en el caso de que no hubiere hijos. los dos cnyuges se distribuirn las utilidades por aplicacin del principio de que la concurrencia de culpa en las partes, neutraliza sus efectos. (Ver comentarios a los aa. 198, 200 y 261). 1.B.S.

1145]

ARTS 203, 204 y 21/5

LIBRO PRIMERO

ARTCULO 203. Disuelta la sociedad se proceder a formar inven-

tario, en el cual no se incluirn el lecho, los vestidos ordinarios y los objetos de uso personal de los consortes, que sern de stos o de sus herederos.

Los bienes enumerados en este precepto pertenecen a cada consorte y no forman parte de la sociedad conyugal. Todo lo relativo a la formacin de inventarios, se regir por lo que dispone el CPC (a. 206). Este ordenamiento procesal, regula el procedimiento para hacer inventario en el capitulo IV del ttulo XIV dedicado a los juicios sucesorios. El inventario y el avalo de los bienes comunes as como la aplicacin de los mismos a cada uno de los consortes, y la distribucin de utilidades, debern ser aprobados por el juez de lo familiar. LBS. ARTCULO 204.Terminado el inventario, se pagarn los crditos

que hubiere contra el fondo social, se devolver a cada cnyuge lo que llev al matrimonio y el sobrante, si lo hubiere, se dividir entre los dos consortes en la forma convenida. En caso de que hubiere prdidas, el importe de stas se deducir del haber de cada consorte en proporcin a las utilidades que deban corresponderles, y si uno solo llev capital, de ste se deducir la prdida total.

En las capitulaciones matrimoniales se deben sealar las bases para liquidar la sociedad conyugal (a. 189 fr. IX CC). Supletoriamente se aplica el a. 2727 del CC: "La liquidacin debe hacerse por todos los socios, salvo que convengan en nombrar liquidadores o que ya estuvieren nombrados en la escritura social".

Los cnyuges, una vez disuelto el matrimonio o establecida la separacin de bienes, pueden renunciar a las ganancias que les corresponden (a. 193 CC). En los casos de divorcio, se proceder desde luego a la divisin de los bienes comunes y se tomarn las precauciones necesarias para asegurar las obligaciones que queden pendientes entre los cnyuges o con relacin a los hijos (a. 287 CC).
I.B.S.

ARTICULO 205. Muerto uno de los cnyuges, continuar el que

sobreviva en la posesin y administracin del fondo social, con intervencin del representante de la sucesin, mientras no se verifique la particin. 11461

TITULO QUINTOf CA PI TUZ Os y y VI

AR T'. 205, 206 y 207

La muerte de uno de los cnyuges disuelve la sociedad conyugal, la propiedad


de los bienes que correspondan al cnyuge muerto se transmiten a sus herederos desde el momento en que la muerte ocurra, pero el cnyuge que sobreviva contina en la posesin y administracin del fondo social mientras se verifique la particin. Tambin pone trmino a la sociedad conyugal la sentencia que declare la presuncin de muerte de un ausente casado (a. 713 CC).

LBS. ARTICULO 206. Todo lo relativo a la formacin de inventarios y

solemnidades de la particin y adjudicacin de los bienes, se regir por lo que disponga el Cdigo de Procedimientos Civiles.
Para determinar lo que se va a dividir, es necesario precisar el acervo de la comunidad y esto slo se obtiene con el inventario que formule el administrador. El CPC regula la formacin de inventarios en los aa. 816 y siguientes, en materia de sucesiones (ver comentario al a. 203). I.B.S.

CAPITULO VI De la separacin de bienes


ARTCULO 207. Puede haber separacin de bienes en virtud de

capitulaciones anteriores al matrimonio, o durante ste, por convenio de los consortes, o bien por sentencia judicial. La separacin puede comprender no slo los bienes de que sean dueos los consortes al celebrar el matrimonio, sino tambin los que adquieran despus.
Si bien la primera parte del artculo fue tomada casi textualmente de los aa. 2072 y 2205 de los cdigos civiles de 1884 y 1870 respectivamente, el contexto es totalmente distinto: en aquellos cdigos se estableca legalmente un rgimen supletorio
(sociedad legal) y por tanto la separacin de bienes de los cnyuges slo poda ser originada en virtud de actos jurdicos; bien voluntarios como las capitulaciones anteriores al matrimonio, o el convenio que lo constituyera durante el mismo, o bien por sentencia judicial. El legislador de 1928 estableci el deber, y ya no la mera posibilidad de celebrar el matrimonio bajo el rgimen de sociedad conyugal o del de separacin de bienes (a. 178). A pesar de las intenciones del

[147]

AR I S. 207 y 2011

LIBRO PRIMERO

legislador, en la prctica se han dado serios problemas y la doctrina mexicana ha debatido acerca de la existencia o inexistencia de un rgimen supletorio Ante la necesidad de defender la conservacin del matrimonio y en contra del sentido literal del cdigo sostenido por Aguilar Gutirrez, que llevara a calificar el matrimonio como nulo por falta de forma (a. 253 fr. III en relacin con el a. 98 fr. V) (en contra de esta aplicacin literal de la nulidad por falta de forma ver Galindo Garfias, Ignacio, Derecho civil, 6a. ed., p. 533). En alguna ocasin la SCJN ha considerado que el rgimen supletorio es el de

la sociedad conyugal. Por otro lado existen otras opiniones (Snchez Medal, Ramn, De los contratos civiles, 6a. ed., pp. 338 y ss. que sostiene, basndose en
el a. 172, ahora ya reformado, que el rgimen supletorio ese! de separacin de bienes.)

Consideramos esta opinin la ms acertada y en consecuencia negamos que

las nicas fuentes de la separacin de bienes sean las establecidas poreste articulo. Para la segunda parte de la disposicin ver el comentario del articulo siguiente.

F. V.E.

ARTCULO 208. La separacin de bienes puede ser absoluta o

parcial. En el segundo caso, los bienes que no estn comprendidos en las capitulaciones de separacin, sern objeto de la sociedad conyugal que deben constituir los esposos.

Este artculo junto con el a. 207 infine. establece las posibilidades de separacin de bienes desde dos perspectivas:
a) separacin absoluta y b) separacin parcial. En este ltimo caso dichos bienes "sern objeto de la sociedad conyugal que deben constituir los esposos". En el

I. Desde el punto de vista esttico de pertenencia actual de bienes, existen:

a. 178, el legislador habla de un deber de constitucin, sin embargo, la separacin parcial de bienes exige siempre la celebracin del contrato de sociedad
conyugal parcial, ya sea al momento de celebracin del matrimonio o bien

durante ste.
II. Desde el punto de vista dinmico del tiempo, el rgimen puede ser: a) De

separacin de "bienes que sean dueos los consortes al momento de celebrar el


matrimonio" (a. 207), lo que constituye una separacin parcial; b) separacin

de bienes que comprenda exclusivamente a los que adquiera cada uno de los

absoluta.

cnyuges despus de celebrado el matrimonio. Esto constituye una separacin parcial; e) separacin total, que coincide con la antedicha separacin

1148]

TITULO QUINTO i CAPITU LO VI

MOS 205. 209. 210y 211

Como se ve en los casos de separacin parcial se adopta un rgimen mixto que exige la constitucin de la sociedad conyugal. La separacin de bienes puede pactarse adems durante el matrimonio por lo que en este caso tendramos sociedad conyugal hasta la fecha de capitulaciones de separacin de bienes; o a la inversa.

Por todo ello se manifiesta claramente que por las diferentes clases de separacin de bienes y de sociedad conyugal en la llamada autonoma privada, caben combinaciones posibles. F. y. E.
ARTCULO 209.

Durante el matrimonio la separacin de bienes puede terminar para ser substituida por la sociedad conyugal; pero si los consortes son menores de edad, se observar lo dispuesto en el artculo 181. Lo mismo se observar cuando las capitulaciones de separacin se modifiquen durante la menor edad de los cnyuges.

La eleccin del rgimen patrimonial del matrimonio no es una y definitiva sino que puede ser sustituida o modificada atendiendo a las normas de constitucin de los diferentes regmenes. (Ver a. 210). Si los cnyuges son menores de edad para su otorgamiento debern concurrir
las personas cuyo consentimiento previo es necesario para la celebracin del matrimonio (ver comentario al a. 181). F. V.E.

ARTCULO

210. No es necesario que consten en escritura pblica las capitulaciones en que se pacte la separacin de bienes, antes de la celebracin del matrimonio. Si se pacta durante el matrimonio, se observarn las formalidades exigidas para la transmisin de los bienes de que se trate.

La ley solamente exige escritura pblica cuando supone transmisin de bienes que as lo exija (ver a. 78 de la LN y el comentario al a. 185 del CC). F. V.E.

ARTCULO 211. Las capitulaciones que establezcan separacin

de bienes, siempre contendrn un inventario de los bie[149]

ARTS. 211, 212 y 213

LIBRO PRIMERO

nes de que sea dueo cada esposo al celebrarse el matrimonio, y nota especificada de las deudas que al casarse tenga cada consorte.
De manera semejante a lo que estableci para la sociedad conyugal (a. 189) la ley establece que las capitulaciones que establezcan separacin de bienes, siempre contengan un inventario de las propiedades de cada cnyuge as como una nota especificada de sus respectivas deudas. Como ya sostuvimos en el comentario al a. 207, el rgimen supletorio en materia de regmenes matrimoniales es la separacin de bienes, por lo que la inexistencia de este inventario no impide que exista dicha separacin, si bien tiene como consecuencia dejar inerme al cnyuge de la presuncin de que trata el a. 163 de la LQSP, conforme al cual se presume que pertenecen al cnyuge quebrado los bienes que el otro hubiere adquirido durante el matrimonio en los quebrado puede enfrentarse a serios problemas (ver comentario al a. 2964).
5 aos anteriores a la fecha de la declaracin de quiebra. La prueba en el incidente respectivo de oposicin por parte del cnyuge no

F.V.E. ARTCULO 212. En el rgimen de separacin de bienes los cnyu-

ges conservarn la propiedad y administracin de los bienes que respectivamente les pertenecen y, por consiguiente, todos los frutos y accesiones de dichos bienes no sern comunes, sino del dominio exclusivo del due'o de ellos.
El legislador hace explcito el sentido de la separacin de bienes insistiendo en lo que ya haba declarado en el a. 172. La existencia de la separacin de bienes no impide que existan bienes en comn, ya sea porque se trate de una separacin parcial, combinada con una sociedad conyugal tambin parcial o bien que se trate de bienes adquiridos en comn por diversas causas. F.V.E.
ARTCULO 213.

Sern tambin propios de cada uno de los consortes los salarios, sueldos, emolumentos y ganancias que obtuviere por servicios personales, por el desempeo de un empleo o el ejercicio de una profesin, comercio o industria.
[150]

TITULO QUINTO/CAPITULO VI

ARTS. 213, 214, 21$ y 216

Dado que los cnyuges pueden desempear cualquieraetividad, excepto las que daen la moral de la familia o la estructura de sta (a. 169), conforme al rgimen de separacin de bienes los ingresos que obtengan por servicios personales, por desempeo de un empleo o el ejercicio de una profesin, comercio, o industria pertenecern al cnyuge que los obtenga (ver comentario al a. 216). F. y. E. ARTCULO 214.

Derogado.

ARTCULO 215.

Los bienes que los cnyuges adquieran en comn por donacin, herencia, legado, por cualquier otro ttulo gratuito o por don de la fortuna, entre tanto se hace la divisin, sern administrados por ambos o por uno de ellos con acuerdo del otro; pero en este caso el que administre ser considerado como mandatario.

La ley trata exclusivamente de los bienes adquiridos en comn por los cnyuges a ttulo gratuito o don de la fortuna los cuales sern administrados por ambos o por uno de ellos con acuerdo del otro. Este ltimo ser considerado como mandatario, estando obligado a entregar cuentas exactas de su obligacin. F. V. E. ARTICULO 216.

Ni el marido podr cobrar a la mujer ni sta a aqul retribucin u honorario alguno por los servicios personales que le prestare, o por los consejos o asistencia que le diere.

En el fondo de este artculo se encuentra el deber de asistencia y de socorro mutuo (a. 162). En las recientes reformas aparecidas en el DO del 27 de diciembre de 1983 se suprimi la excepcin que marcaba el texto primitivo del artculo, consistente en que si uno de los cnyuges por causa de ausencia o impedimento del otro no originado por enfermedad administrara temporalmente sus bienes, tena derecho a que se le retribuyere proporcionalmente. El precepto es una concrecin del principio enunciado por Radbruch de adecuacin material del objeto que domina el derecho de familia. As la familia no es constituida por el derecho, sino slo respetada como realidad preexistente y encausada a cierta distancia para que cumpla sus propios fines, por lo que el derecho no pretende regular hasta el ltimo detalle con un rigor propio de relaciones en las que no existe el amor. Es por ello que en este caso no otorga

ARTS. 216, 217 y 2111

LIBRO PRIMERO

accin al marido contra la mujer ni a la mujer contra el marido para exigir el cobro de sus servicios personales. Sin embargo, qu sucede cuando un cnyuge paga estos servicios? tiene causa de retencin el cnyuge que ha recibido el pago? recibe el tratamiento de bienes propios de) a. 213 o bien de una donacin entre consortes? Desde el derecho romano se apunta un principio de no intervencin excesiva en los asuntos de la familia, pero tambin un principio en que el pago que ha sido hecho correctamente, aun cuando no se tenga accin no se puede repetir ya que existe una causa de retencin Obedece a un principio de respeto a la paz familiar; no conceder accin para reclamar el pago por los servicios personales, pero tambin obedece al mismo principio, el no permitir la repeticin del pago realizado. Consideramos que conforme al a. 5o. de la LFT si se trata de una relacin laboral este artculo no tendr aplicacin. Desde luego el juicio en estos casos deber ser sumamente prudente, evitando que el matrimonio se impregne de sentimientos economicistas. F. V. E.

ARTICULO 217.

El marido y la mujer que ejerzan la patria potestad se dividirn entre si, por partes iguales, la mitad del usufructo que la ley les concede.

Esta disposicin marca la divisin por partes iguales del usufructo que la ley concede a los padres por los bienes del hijo, adquiridos por cizalquier otro ttulo que no sea el trabajo, (aa. 414 fr. 1, 428 fr. 11 y 430). F. V.E.

ARTICULO 218.

El marido responde a la mujer y sta a aqul, de los daos y perjuicios que le cause por dolo, culpa o negligencia.

La inhibicin del derecho no llega al grado de que los cnyuges no respondan de los daos y perjuicios que se causen por dolo, culpa o negligencia ni aun en el caso del a. 216. F. V.E.

(152]

TITULO QUINTO Del matrimonio CAPITULO VII De las donaciones antenupciales

TITULO QUINTO/CAPITULO VII

ART_ 2IY

CAPITULO VII De las donaciones antenupciales


ARTCULO 219.

Se llaman antenupciales las donaciones que antes del matrimonio hace un esposo al otro, cualquiera que sea el nombre que la costumbre les haya dado.

En este artculo se define a los actos por los cuales una persona, antes de contraer el vnculo matrimonial, y en consideracin a ste, transmite gratuitamente, uno o varios bienes presentes a su futuro consorte. Cualquiera que sea el nombre que a estos actos se d (llmeseles regalos de boda, dote, arras, etc.) la ley los denomina donaciones antenupciales. Tambin son donaciones antenupciales, las que un tercero hace a uno o a ambos de los futuros contrayentes en consideracin del matrimonio. Este tipo de donaciones son definidas en el a. 220. Las donaciones antenupciales no son sino una especie del gnero "donaciones", pero que gozan de un tratamiento especial por parte del legislador, al permitir a los menores de edad hacer este tipo de transmisiones (vase el comentario al a. 229), y al dispensar, en lo relativo a su forma, la aceptacin expresa (vase comentario a los aa. 225 y 2340). Los requisitos precisos para que se den estas donaciones entre futuros consortes son: 1. Que se trate de una transmisin de dominio de uno o varios bienes, sin exceder de la sexta parte de los bienes del donante, (vase comentario al a. 221) 2. Que se otorguen por razn de matrimonio; 3. Que se hagan antes de la celebracin de ste; 4. Que se realicen por uno de los futuros consortes a favor del otro. Las donaciones reunidas no podrn exceder, de la sexta parte de los bienes del donante; no necesitan para su validez de aceptacin expresa; no son revocables por sobrevenir hijos al donante, ni por ingratitud, pero s lo son por el adulterio o el abandono injustificado del domicilio conyugal, cuando el donante hubiere sido el otro cnyuge; y quedaran sin efecto si dejare de efectuarse el matrimonio. (Ver comentarios a los aa. 221, 225, 226, 227, 228 y 230). Puede afirmarse que este tipo de donaciones tiene su origen en los presentes o regalos de boda, conocidos en todos los tiempos y en todos los pueblos (en el derecho romano se conoca la costumbre de entregar arras al tiempo de las esponsales); y que su finalidad, aunque no est reconocida en texto expreso, consiste, las ms de las veces, en sentar el futuro matrimonio sobre una clara y firme base econmica. En el derecho espaol, seguramente para evitar que la donacin sea ilusoria, se exige que el donante, por razn de matrimonio, libere los bienes donados de las hipotecas y cualesquiera otros gravmenes que pesen sobre ellos (a. 1332 del CC espaol), excepto cuando se trata de censos o servidumbres (Castn Tobe-

[153]

ARTS. 219, 220 y 221

LIBRO PRIMERO

as, Jos, Derecho civil espaol comn y foral, Madrid, Reus, 1944, t. III, p. 627), C. L.V. ARTCULO 220.

Son tambin donaciones antenupciales las que un extrao hace a alguno de los esposos o a ambos, en consideracin al matrimonio.

Las donaciones antenupciales son las hechas por uno de los futuros consortes a favor del otro, en consideracin del matrimonio que haya de celebrarse; pero tambin son las realizadas por un tercero a favor de uno o de ambos futuros contrayentes en vista de esa misma consideracin. Para que una donacin hecha por un tercero se califique de prematrimonial, es indispensable: 1. Que se otorgue por razn del matrimonio; 2. Que se haga antes de celebrarse ste; y 3. Que se realice a favor de uno o de los dos futuros esposos. Por lo tanto no merecen tal calificativo: 1. Las hechas en favor de los cnyuges, cuando ya tienen esta calidad, o sea luego de celebrado el matrimonio; 2. Las hechas en favor de los cnyuges, antes del matrimonio, sin consideracin al mismo; y 3. Las otorgadas en favor de personas distintas a los futuros consortes, aun cuando tengan su razn, causa o motivo especial en la misma unin. Las donaciones hechas por un tercero tienen las siguientes caractersticas: sern inoficiosas en los mismos trminos en que lo fueren las comunes; no necesitan para su validez de aceptacin expresa; slo son revocables por ingratitud, si la donacin se hubiese hecho a ambos novios y los dos fueren ingratos; y quedan sin efecto si no se realiza el matrimonio. (Vase comentario a los aa. 222, 225, 227 y 230). Estas donationes, con frecuencia facilitan la conclusin del matrimonio, y la ley, favorecedora de la fundacin de nuevas familias sobre la base del vnculo matrimonial, las estimula, p.e., al dispensar la necesidad de aceptacin expresa. C.L.V. ARTICULO 221.

Las donaciones antenupciales entre esposos aunque fueren varias, no podrn exceder reunidas de la sexta parte de los bienes del donante. En el exceso la donacin ser inoficiosa.

Las donaciones antenupeiales entre futuros consortes, tienen este carcter especial que las distingue de las donaciones comunes: no podrn exceder reunidas, de la sexta parte de los bienes del donante; en lo que excedan de esa

TITULO QU/SITOCAPITULO

v n

AS IS. 221 y 222

proporcin sern inoficiosas, es decir, la transferencia de los bienes donados en exceso no producir efecto legal alguno. Un problema que se presenta al legislador en la donacin, consiste en hallar la conciliacin de dos exigencias opuestas: no poner obstculo alguno al libre desenvolvimiento del espritu de liberalidad que, constituye una de las ms nobles manifestaciones del alma humana y merece ser favorecido; frenar los excesos fciles, que pueden conducir al empobrecimiento y contra los cuales no hay remedio posible. La historia de esta institucin en el derecho romano muestra que el pensamiento legislativo en aquel pueblo estuvo dominado principalmente por la idea de los peligros que la donacin presenta. Pronto ya la lex CillCkl prohibi las donaciones que excedieren de determinada cuanta
(salvo entre determinados parientes) sin declararlas nulas, pero s impugnables en tanto no fueren ejecutadas; ms tarde fueron prohibidas las donaciones entre consortes. (Ruggiero, Roberto, Instituciones de derecho civil, Madrid, Reus,

1944, t. 11, vol. 1, p. 490). En el derecho castellano, para evitar prodigalidades excesivas, se estableci una tasa mxima para las arras, que fue la dcima parte de los bienes en el Fuero Juzgo y la tercera parte en el Fuero Viejo. En el CC para el Distrito y Territorio de Baja California de 1870 y en el de 1884 se dispuso

en materia de donaciones entre consortes, que ellas no podan exceder de la quinta parte de los bienes del donante. Nuestro derecho positivo vigente, seguramente, para frenar los excesos a que pueden llevar los sentimientos de amor, dispone una tasa mxima en materia de donaciones entre futuros consortes: no podrn exceder, reunidas, de la sexta parte de los bienes del donante. C. L.V.

ARTCULO 222. Las donaciones antenupciales hechas por un

extrao, sern inoficiosas en los trminos en que lo fueren las comunes.


Las donaciones a ntenupciales entre luturos consortes son inoficiosas en cuanto excedan de la sexta parte de los bienes del donante. No ocurre lo mismo cuando las donaciones antenupciales son hechas por un extrao; stas son inoficiosas en los mismos casos en que lo son las donaciones comunes. Las donaciones comunes son inoficiosas en cuanto perjudiquen la obligacin del donante de suministrar alimentos a aquellas personas a quienes lo debe

conforme a la ley. (Vase el comentario a los aa. 302, 303, 304, 305, 306, 307, 2348). En este caso, la donacin es reducible, en todo lo necesario para que se cumpla con la obligacin alimentaria del donante. Tal reduccin constituye una causa de ineficacia parcial o total, segn el caso, de la donacin, en la medida y proporcin en que ella impida al donante cumplir con sus deberes alimentarios.

[1551

ARTS. 222, 223, 224 y 225

LIBRO PRIMERO

Cuando la donacin es de la totalidad de los bienes del donante, sin que ste se reserve lo necesario para vivir segn sus circunstancias, !a donacin no es susceptible de reduccin, sino nula en su integridad. Esto afirma parte de la doctrina, tomando como base que el a. 2347 habla de nulidad de la donacin. Otra prte de la doctrina sostiene que la donacin no es nula, sino reducible en lo necesario para no perjudicar la manutencin del donante. C.L.V. ARTICULO 223.

Para calcular si es inoficiosa una donacin antenupcial, tiene o el esposo donatorio y sus herederos la facultad de elegir la poca en que se hizo la donacin o la del fallecimiento del donador.

Para saber si una donacin afecta el deber del donante de suministrar alimentos a aquellas personas a quienes los debe conforme a la ley, podr el esposo donatario y sus herederos elegir como poca para hacer el avalo de los bienes, la fecha en que se realiz el acto de donacin o la fecha de fallecimiento del donante. Pero, este derecho de eleccin slo opera, cuando al hacerse la donacin se hubiere hecho el inventario de los bienes del donante (vase a. 224). C.L.V. ARTICULO 224.

Si al hacerse la donacin no se form inventario de los bienes del donador, no podr elegirse la poca en que aqulla se otorg.

En la determinacin de la inoficiocidad de una donacin antenupcial, tiene el esposo donatorio y sus herederos la facultad de elegir como poca para hacer el avalo de los bienes, la fecha en que se realiz ese acto jurdico gratuito o la fecha de fallecimiento del donante. Pero, esta facultad depende de que al hacerse la donacin se hubiese realizado inventario de los bienes del donante. Si no se hizo ese inventario, se tomar para hacer ese avalo, la fecha del fallecimiento del donante. A este ltimo supuesto es al que se refiere este artculo. C.L.V. ARTCULO 225.

Las donaciones antenupciales no necesitan para su validez de aceptacin expresa.

Nota caracterstica de las donaciones antenupciales es que no necesitan para su [156]

TITULO QUINTO CAPITULO VII

ARTS. 225, 226 y 227

validez de una aceptacin expresa. Esto a diferencia de lo que ocurre tratndose de las donacioues comunes: para ellas es indispensable la aceptacin por el donatario de manera expresa y bajo la misma forma que en su otorgamiento. (Vase comentario a los aa. 2341 al 2346).
C.L.V.

ARTCULO 226.

Las donaciones antenupciales no se revocan por sobrevenir hijos al donante.

Las donaciones entre futuros consortes no son revocables si sobrevienen hijos al donante, porque la disminucin en el patrimonio del donante en nada perjudica a los hijos de los consortes porque la obligacin alimentaria respecto de sus descendientes corresponde por igual a ambos cnyuges (donante y donatario) y porque si sobrevienen hijos habidos fuera de matrimonio con posterioridad al acto de la donacin, no puede prevalecer el inters de stos, sobre el inters de aqullos que nacieron del matrimonio. (Galindo Garfias, Ignacio, Mxico, Porra, 1985, p. 650).

Derecho civil,

C. L. V. ARTCULO 227.

Tampoco se revocarn por ingratitud, a no ser que el donante fuere un extrao, que la donacin haya sido hecha a ambos esposos y que los dos sean ingratos.

Las donaciones comunes son revocables por ingratitud del donatario. No asilas donaciones antenupciates en que la ingratitud del cnyuge favorecido, no da lugar a la revocacin cuando el donante es el otro cnyuge. Sin embargo, el adulterio o el abandono injustificado del domicilio conyugal por uno de los cnyuges, da lugar a la revocacin de las donaciones antenupciales con las que

el otro lo benefici. En cuanto a las donaciones antenupciales hechas por un tercero, stas son revocables por causa de ingratitud, pero slo en el caso de que habiendo sido hechas a ambos esposos, los dos fueren ingratos. Todo esto es entendible, porque las donaciones antenupciales se hacen a ambos cnyuges a causa de la familia que va a fundarse y como un estmulo a la misma. Por lo tanto, estas limitaciones en materia de revocacin se justifican. La ingratitud de uno de los cnyuges no debe privar de los beneficios de la donacin a quien no ha sido ingrato. Sin embargo, puesto que las donaciones antenupciales son revocables cuando habiendo sido hechas a ambos esposos los dos fuesen ingratos, es indispensable 1157]

ARTS 227. 228 y229

LIBRO PRIMERO

determinar que no toda falta de agradecimiento autoriza al donante a renovar la donacin, sino slo ciertos actos concretos de ingratitud, a saber: a) La comisin por parte del donatario de algn delito contra la persona, la honra o los bienes del donante o de sus ascendientes, descendientes o cnyuge; b) El rehusarse el donatario a socorrer, segn el valor de la donacin, al donante que ha venido a pobreza. (Vase el comentario al a. 2370). La revocacin por ingratitud es un derecho potestativo del donante, que a su arbitrio puede o no revocar la donacin. La accin de revocacin prescribe en el plazo de un ao contado desde que tuvo conocimiento del hecho de la ingratitud; y es de carcter estrictamente personal, pues no puede ejercerse por los herederos del donante, si ste, pudiendo hacerlo, no la hubiere intentado. Esta accin tampoco podr ejercitarse contra los herederos del donatario, a no ser que en vida de ste hubiere sido intentada (vase comentario a los aa. 2372, 2373 y 2374). C.L.V.

ARTICULO 228. Las donaciones antenupciales son revocables y se entienden revocadas por el adulterio o el abandono injustificado del domicilio conyugal por parte del donatario, cuando el donante fuere el otro cnyuge.
Las donaciones antenupciales entre consortes no son revocables por ingratitud, pero el adulterio o el abandono injustificado del domicilio conyugal, por parte del donatario cuando el donante fuere el otro cnyuge, dan lugar a la revocacin. Estos motivos de revocacin, que adems son causas de divorcio, justifican sobremanera el derecho del donante para que se le restituyan los bienes donados.
Empero, hay otras causas igualmente graves, o posiblemente ms, que, sin embargo, no dan lugar a revocacin, a menos que se haga una interpretacin extensiva de este articulo. Esas razones igualmente graves, son p.c., la sevicia, las injurias graves y el atentado contra la vida del donante, etc.

C.L.V. ARTICULO 229. Los menores pueden hacer donaciones antenup-

ciales, pero slo con intervencin de sus padres o tutores, o con aprobacin judicial.

Para el caso de las donaciones antenupciales entre futuros esposos, y no as para aquellas en donde el donante es un extrao, pensamos, fue dictada la regla

11581

MOLO QUINTO/CAPITULO VII

ARTS_ 229 y 230

contenida en este artculo, teniendo en cuenta que los menores de edad tienen capacidad para contraer matrimonio, siempre que el varn haya cumplido 16 aos y la mujer 14 (o antes si hay causa grave que justifique la celebracin del matrimonio). En esta forma, se admiti que el menor de edad pudiera hacer donaciones antenupeiales por s mismo y no mediante la declaracin de voluntad de su representante legal, como normalmente ocurre en otra clase de actos en que ste sustituye su voluntad a la del menor representado. Se requiere, sin embargo, que concurra la voluntad del representante legal o la autoridad judicial en defecto de aqulla, para integrar debidamente la declaracin de voluntad del menor y prestar validez a la donacin que ste pretende realizar (Galindo Garfias, Ignacio, Derecho civil, Mxico, Porra, 1985, p. 560). Empero, cuando los bienes objeto de la donacin sean muebles adquiridos con el fruto de su trabajo, podr el menor donarlos sin necesidad de intervencin de su representante legal, ni de autorizacin judicial; tratndose de inmuebles, la donacin requerir autorizacin judicial. (Vase comentario a los aa. 428 fr. I, 429, 435 y 643). C. L.V. ARTICULO 230. Las donaciones antenupciales quedarn sin efecto si el matrimonio dejare de efectuarse. Puesto que las donaciones antenuptiales se hacen en consideracin al matrimonio, si ste dejare de efectuarse la donacin quedar sin efecto. Hay quien opina que estas donaciones ofrecen la particularidad de que tcticamente son condicionales y que la condicin a que se sujetan es resolutoria. El hecho futuro e incierto de que depende su conformidad es la celebracin del matrimonio. Slo se confirman (se vuelven irrevocables) con la celebracin del mismo (en Roma los prometidos se hacan regalos, y desde Constantino se decidi que la condicin resolutoria si nuptiae sequantur deba sobreentenderse en estas donaciones y, por ello, si el matrimonio no se realizaba, los presentes deban devolverse). Por otra parte, tambin hay quien juzga que la celebracin del matrimonio tiene, con respecto a la liberalidad, una funcin ms importante y no solamente un oficio puramente accesorio y adventicio, como el del hecho constitutivo de una condicin. Mientras que se puede separar una condicin del acto a que se refiere sin daarle, es imposible concebir una donacin en favor del matrimonio, sin matrimonio. En realidad el acto jurdico matrimonial constituye la causa impulsiva y determinante de ellas, el mvil, el fin, y se comprende, por lo tanto, que si viene a faltar, las liberalidades preparadas para l, estando ya desconectadas, caen en el vaco y caducan. 1159]

ARTS. 230 y231

LIBRO PRIMERO

Una cuestin que se plantea, es la de si la extincin del derecho adquirido por el donatario se produce por la sola circunstancia de no celebrarse el matrimonio, sin necesidad de revocacin expresa, o si el ejercicio de una accin es indispensable para que esa extincin se produzca. La redaccin de este artculo parece responder favorablemente a la primera solucin, sin embargo, interpretndolo armnicamente con el que en materia de esponsales dispone: "Si el matrimonio no se celebra tienen derecho los prometidos a exigir la devolucin de lo que se hubieren donado con motivo de su concertado matrimonio. Este derecho durar un ao, contado desde el rompimiento de los esponsales" (vase el comentario al a. 145) se impone la segunda solucin.

La ineficacia de la donacin opera cualquiera que sea el motivo por el que se frustre la celebracin del matrimonio; en la obligacin de restituir los bienes no interesa cul sea la causa de la no celebracin de este acto jurdico, aun quien por su culpa dio motivo a la no realizacin del mismo, tiene derecho a la restitucin de lo que entreg en el periodo prematrimonial. De la misma manera, si el matrimonio se hubiere hecho imposible por muerte de alguno de los futuros contrayentes, la restitucin de los bienes donados procede. En el CC de Portugal (a. 1593), se precepta "en razn de la muerte de alguno de los promitentes, el que sobrevive puede conservar los donativos del fallecido, mas en ese caso pierde el derecho a los que, por su parte, tenga
efectuados". C.L.y.

ARTCULO 231. Son aplicables a las donaciones antenupciales las

reglas de las donaciones comunes, en todo lo que no fueren contrarias a este captulo.

De conformidad con la regla de remisin que se establece en este artculo, rgense las donaciones antenupciales: 1. Por las disposiciones especiales que el cdigo les consagra en el captulo VII "De las donaciones antenupciales (aa. 219 a 231) del ttulo quinto ('Del Matrimonio'), del libro primero ('De las personas')"; 2. En lo que no fueren contrarias a esas disposiciones especiales, por las reglas generales de la donacin; y podramos agregar; 3. En ltimo trmino, por las reglas generales de los contratos, en lo que no se opongan a la naturaleza especfica de esta especie de donaciones, ni a las disposiciones especiales de la ley sobre las mismas (ver comentario al a. 1859).

C. L. V. (1601

TITULOQUINTO CAPITULO VIII

AR I ti 232 \ 233

CAPITULO VIII De las donaciones entre consortes


ARTCULO 232. Los

consortes pueden hacerse donaciones, con tal de que no sean contrarias a las capitulaciones matrimoniales, ni perjudiquen el derecho de los ascendientes o descendientes a recibir alimentos.

Durante el matrimonio cualquiera de los consortes puede hacerle donaciones al otro, siempre que no sean contrarias a las capitulaciones matrimoniales y no perjudiquen el derecho de los ascendientes o descendientes a recibir alimentos. Si los cnyuges se encuentran unidos bajo el rgimen patrimonial de separacin de bienes, es claro que no existe motivo alguno que impida la donacin que uno de ellos quiera hacer al otro; ser indispensable, tan slo, se obtenga la autorizacin judicial que los esposos necesitan para contratar entre s, atento a lo dispuesto en el a, 174 del CC.

El problema se presenta, respecto de bienes sujetos al rgimen de sociedad conyugal. Si los consortes han estipulado en las capitulaciones matrimoniales ese rgimen, ste no podr ser alterado por los pactos que realice unilateralmente cualquiera de ellos ni ambos: la imposibilidad jurdica produce la inexistencia de la donacin. El contrato de compraventa, dice el a. 176 del CC, slo puede celebrarse entre
los cnyuges cuando el matrimonio est sujeto al rgimen de separacin de bienes. Lo mismo ocurre en cuanto al contrato de donacin, pues la naturaleza

de la sociedad conyugal impide que tal acto jurdico sea factible (ver comentario
al a. 196). Las donaciones entre consortes sern inoficiosas en la medida en que perjudiquen el derecho de los acreedores alimentistas, siempre que se trate de ascendientes o descendientes del donante; dichas donaciones por inoficiosas se reducirn en su cuanta hasta el lmite en que no perjudiquen el derecho de

percibir alimentos de tales acreedores (ver comentario a los aa. 2348 y 2367). C. L. V. ARTCULO 233. Las donaciones entre consortes pueden ser revo-

cadas por los donantes, mientras subsista el matrimonio, cuando exista causa justificada para ello, ajuicio del juez.
El contenido de este precepto ejemplifica el recelo con que frecuentemente y desde la antigedad se ha mirado a las donaciones entre consortes, cuyo trato ha

ARTS. 233 y 234

LIBRO PRIMERO

sido opuesto al que han recibido las donaciones prenupciales: stas, gozando de todo el favor de la ley, aqullas, sufren los embates de la desconfianza. En el derecho romano, ya en tiempo de Augusto se prohibi realizar este tipo de donaciones, mismas que eran declaradas nulas, aunque posteriormente se acept que esa nulidad se convalidara con la muerte del donante. La razn de ser de esta desconfianza en las donaciones entre cnyuges, se encuentra en que ellas son consideradas como instrumento mediante el cual el cnyuge de dbil carcter o emocionalmente subordinado puede ser objeto de expoliacin. Cuando se les ha restringido o prohibido, ha sido para evitar que un espritu de lucro se introduzca en el ambiente conyugal. En la moderna legislacin comparada se registran tres sistemas en orden a las donaciones entre cnyuges:

a) El prohibitivo, aceptado por la legislacin espaola (aa. 1334 y 1335 del


CC espaol) por el que los cnyuges no pueden vlidamente hacerse donaciones despus de celebrado el matrimonio. h) El intermedio, seguido por las legislaciones de Francia y Portugal, que consiste en permitir a los esposos hacerse donaciones pero conservando la facultad el donante para revocarlas durante su vida, o mientras subsista el matrimonio. e) El permisivo, representado por las legislaciones de Alemania y Suiza, que autoriza con el carcter de irrevocables las donaciones entre cnyuges. (Castn

Tobeas, Jos, Derecho civil espaol comn y foral, Madrid, Reus, 1944, t. III,
p. 632). El CC vigente para el DF se sita en el segundo sistema, pues admite que las donaciones entre consortes pueden ser revocadas por el donante mientras subsista el matrimonio; pero sujetando esa revocacin a la necesidad de que exista causa justificada para ella, a juicio del juez. Por otra /Sade, para el caso de divorcio necesario, el a. 286 establece que el cnyuge que diere causa al divorcio perder todo lo que se le hubiere dado o prometido por su consorte o por otra persona en consideracin a ste; y que el cnyuge inocente conservar lo recibido y podr reclamar lo pactado en su provecho (vase el comentario al a. 286). C.L.V.

ARTICULO 234. Estas donaciones no se anularn por la superve-

niencia de hijos, pero se reducirn cuando sean inoficiosas, en los mismos trminos que las comunes.
El texto de este precepto genera una antinomia con la fr. III del a. 2361, pues en
tanto que el primero dice que las donaciones entre consortes no se "anularn" por la superveniencia de hijos, el segundo dispone que no se "revocarn". Es claro que el trmino equivocado es el de este artculo pues la nulidad se genera

[1621

TITULO QUINTO/ CAPITULO IX

ARTS. 254 y 235

por un vicio de origen del acto, nunca por un hecho sobrevenido. En este sentido, el concepto correcto a emplear es el de revocacin. Resulta muy lgico que este tipo de donaciones no sean revocables por la superveniencia de hijos, pues tal revocacin se basa en el supuesto de que el donante no habra dispuesto en favor de extraos si al tiempo de la donacin hubiera tenido hijos, quienes al sobrevenir justifican la revocacin. Pero las donaciones entre consortes, son hechas precisamente por uno de los cnyuges en favor del otro, y la superveniencia de hijos que tenga el donante en su matrimonio de ninguna manera motiva una revocacin, pues la donacin en nada afecta a los hijos sobrevenidos con el donatario; y porque si sobrevienen hijos habidos fuera de matrimonio con posterioridad al acto de donacin, no puede prevalecer el inters de stos sobre el de aqullos que nacieron de matrimonio. Pero si bien las donaciones entre consortes no son revocables por la superveniencia de hijos, si se reducirn en cuanto perjudiquen el derecho de stos a recibir alimentos en razn de inoficiocidad. Esta reduccin se har en los mismos trminos que para las donaciones comunes establece la ley. C.L.V.

CAPITULO IX De los matrimonios nulos e ilcitos


ARTICULO 235.

Son causas de nulidad de un matrimonio: I.El error acerca de la persona con quien se contrae, cuando entendiendo un cnyuge celebrar matrimonio con persona determinada, lo contrae con otra. 11.Que el matrimonio se haya celebrado concurriendo algunos de los impedimentos enumerados en el artculo 156. 111.Que se haya celebrado en contravencin a lo dispuesto en los artculos 97, 98, 100, 102 y 103.

Este precepto establece cules son las causas que producen la nulidad del matrimonio. En l se encuentran mencionados los casos en que aunque se haya celebrado el matrimonio, no se producirn los efectos que los contrayentes pretenden o no se producirn en la medida que normalmente ese acto jurdico los produce. Tres son las causas de nulidad del matrimonio a las que se refiere el artculo que se comenta: el error en la persona, la presencia de alguno de los impedimentos denominados dirimentes y la falta de formalidades en el acto de su celebracin. 11631

ARTS. 235 y 236

LIBRO PRIMERO

Las causas de nulidad del matrimonio, son exclusivamente aquellas que seala este precepto expresamente, en forma limitativa. En este sentido lo ha resuelto la SCJ N en la siguiente ejecutoria.

Matrimonio, las causales de nulidad son de estricto derecho. Tratndose de nulidad de matrimonio, las causales sealadas por la ley, son de estricto derecho y la relacin de ellas formulada por el legislador, no es simplemente enunciativa, sino limitativa, de tal manera que solamente puede declararse la nulidad de un matrimonio, por uno de los motivos expresamente previstos por el ordenamiento jurdico, sin que puedan presumirse o aplicarse por analoga. (Informe de 1984, segunda parte, Tercera Sala, tesis 105, p. 88).
El error acerca de la persona con quien se pretende celebrarlo es causa de nulidad del matrimonio. En cuanto a la distincin entre impedimentos impedientes e impedimentos dirirnentes, vase el comentario a los aa. 156, 157 y 159, as como el de los artculos que siguen a esa nota. El precepto se refiere a la falta de formalidades esenciales del matrimonio. Se advierte que la falta de solemnidades en el acta de su matrimonio no da lugar a la nulidad del mismo si con la existencia del acta se prueba la posesin de estado (a. 250). Atendiendo a este criterio debe distinguirse qu formalidades de las que mencionan los aa. 97, 98, 100, 102 y 103, son esenciales y constituyen verdaderas solemnidades y cules . no lo son. Existe un cierto nmero de requisitos cuya falta no trae como consecuencia la nulidad del matrimonio, porque no haba proporcin entre la sancin de nulidad y el grado de gravedad de la falta (Ripert y Boulanger, Tratado de derecho civil, t. II, nm. 1312, p. 287). I.G.G. ARTCULO 236.

La accin de nulidad que nace de error, slo puede deducirse por el cnyuge engaado; pero si ste no denuncia el error inmediatamente que lo advierte, se tiene por ratificado el consentimiento y queda subsistente el matrimonio, a no ser que exista algn otro impedimento que lo anule.

El error que vicia la voluntad del contrayente y que da lugar a la nulidad del matrimonio, es nicamente aquel que recae sobre la cualidad sustancial de la persona y no sobre atributos no esenciales a su individualidad de modo que no se habra contrado el matrimonio si se hubiere conocido quin es la persona con quien en realidad se contrae. As, no es causa de nulidad del matrimonio el error sobre las virtudes del otro [1641

TITULO QUINTOiCAPITU LO IX

ARTS. 236 y 237

contrayente. Es preciso que el error recaiga sobre la persona con la que se entiende celebrar el matrimonio. Cuando el error atribuye al contrayente una individualidad distinta a aquella que en realidad tiene. (Vase Rug,giero, R., Instituciones de derecho civil, t. 11, p. 739, trad. de la 4a. ed. italiana). Asimismo la Primera Sala del TSJ, ha resuelto lo siguiente: Es causa de nulidad del matrimonio el error sobre la persona cuando recae sobre su estado civil o religioso si el otro contrayente profesa la religin catlica e ignora ese lazo, el hecho de que uno de los que contrajeron matrimonio, sea divorciado y no haya manifestado esa circunstancia al otro contrayente y ste por sus creencias religiosas no hubiera consentido en contraer matrimonio en esas circunstancias, etc. (vase Anales de Jurisprudencia, t. XC1I, Primera Sala, p. 97). Aparte de que tratndose del matrimonio el error que vicia la voluntad es un error especfico en cuanto slo es determinante aquel al que se ha hecho mencin, presenta la particularidad de ser causa perentoria de nulidad: se extingue si el cnyuge que se dice vctima de tal error no ejerce la accin inmediatamente que la advierte. La abstencin del cnyuge que invoca esta causa y no hace valer la nulidad tan pronto descubre el error, convalida el acto, por ratificacin tcita. El juez de lo familiar debe interpretar con la debida prudencia el vocablo "inmediatamente" que emplea el legislador, en el sentido de que la accin procesal no caduca, si quien fue vctima del error no est de hecho en posibilidad de presentar la demanda ante el juez competente si ha tomado las medidas conducentes luego que advirti el error, para demandar la nulidad del matrimonio. I.G.G. ARTCULO 237. La menor edad de diecisis aos en el hombre y de

catorce en la mujer dejar de ser causa de nulidad: 1.Cuando haya habido hijos; 11.Cuando, aunque no los haya habido, el menor hubiere llegado a los dieciocho aos; y ni l ni el otro cnyuge hubieren intentado la nulidad.

La edad para contraer matrimonio, es de diecisis arios para el varn y de catorce arios para la mujer. La falta de edad para contraer matrimonio, deja de ser causa de nulidad segn la redaccin del precepto "cuando haya habido hijos". Se presume que antes de alcanzar esa edad el varn o la mujer no se encuentran en aptitud fisiolgica para la procreacin, pero si el matrimonio se celebra y la mujer ha concebido un hijo, la causa que impedia la celebracin del matrimonio ha desaparecido y por lo tanto no puede invocarse la falta de edad para demandar la nulidad.

[165]

ARTS. 237 y235

LIBRO PRIMERO

De paso debe decirse que cuando el precepto dispone que no hay lugar a ejercer la accin de nulidad "cuando ha habido hijos", debe interpretarse en el sentido de que no procede decretar la nulidad cuando la mujer ha concebido un hijo y se presume legalmente que es del marido, conforme a lo dispuesto por la fr. 1 del a. 324 o si habiendo nacido antes es reconocido por el marido, en los trminos del a. 355 del CC. Esta causa de nulidad se extingue igualmente cuando el cnyuge menor de edad alcanza la edad de dieciocho aos y no hace valer la nulidad de su matrimonio. No se trata en este supuesto, de la prescripcin de la accin de nulidad, sino de que ha desaparecido (como en el caso de la concepcin de un hijo) la causa que da origen a la nulidad, puesto que no slo se alcanz la edad nbil, sino que se lleg a la mayora de edad y no se invoc la invalidez del matrimonio. 1.G.G. ARTCULO 238.

La nulidad por falta de consentimiento de los ascendientes slo podr alegarse por aquel o aquellos a quienes tocaba prestar dicho consentimiento, y dentro de treinta das contados desde que tengan conocimiento del matrimonio.

El consentimiento o autorizacin de las personas que ejercen la patria potestad, para que el menor de edad pueda contraer matrimonio es un requisito necesario para la validez del acto. (Vase aa. 149 y 150 del CC). La omisin de este requisito produce la nulidad del matrimonio. Esta causa de invalidez, se refiere a la falta de capacidad de ejercicio de quien pretende contraer matrimonio que le impide celebrarlo sin la intervencin de quienes deben prestar su autorizacin. La capacidad negocia] es un requisito de validez de los negocios jurdicos en general y lo es tambin del matrimonio en particular, por la presuncin juris et jure de falta de madurez intelectual y volitiva del menor de edad para disponer libremente de su persona y para contraer obligaciones. Esta causa de nulidad de todo negocio jurdico, adquiere mayor relevancia tratndose del matrimonio en el que el inters pblico exige plena capacidad para concebir y para asumir los deberes propios del estado matrimonial, que implican el cumplimiento de obligaciones reciprocas entre los consortes y el ejercicio de facultades en las que est comprometido el inters social. No obstante que los ascendientes y tutores son en su caso, los representantes legales de los menores de edad y son ellos los que en nombre y representacin de los menores incapaces intervienen por stos en los actos y contratos en los que [166]

TITULO QUINTO/CAPITULO IX

ARTS. 238 y 239

formen parte. Tratndose del matrimonio el ascendiente o los ascendientes que ejercen la patria potestad, y en su caso el tutor en el desempeo de su cargo, ya falta de ascendientes y de tutor, el juez de lo familiar cuando suple el consentimiento conforme a lo dispuesto por el a. 150 del CC, no intervienen como representantes del menor sino que es ste quien emite la declaracin y sus ascendientes, el tutor o el juez prestan su autorizacin concurriendo con la voluntad del menor. Es un caso en que el consentimiento se forma de manera compleja y mediante la voluntad del menor y la autorizacin que ste necesita jurdicamente para emitir vlidamente la declaracin de querer celebrar el acto como contrayente, que es elemento esencial para la existencia del matrimonio. La accin de nulidad por falta de autorizacin de las personas mencionadas, solamente puede ser ejercida por quienes debieron prestar esa autorizacin y cesa al cumplirse el breve plazo de treinta das contados a partir de aquel en que las citadas personas cuya autorizacin se requiere, tengan conocimiento del matrimonio. I.G.G. ARTICULO 239. Cesa esta causa de nulidad:

1.Si han pasado los treinta das sin que se haya pedido; 11,Si dentro de este trmino, el ascendiente ha consentido expresamente en el matrimonio, o tcitamente, haciendo donacin a los hijos en consideracin al matrimonio, recibiendo a los consortes a vivir en su casa, presentando a la prole como legtima al Registro Civil, o practicando otros actos que a juicio del juez sean tan conducentes al efecto, como los expresados.

La nulidad del matrimonio celebrado por el menor que lo contrae sin la autorizacin a que se refiere el articulo inmediato anterior puede desaparecer al transcurrir el plazo que este artculo menciona o puede ser convalidado por la autorizacin de quienes deben darla, otorgada expresa o tcitamente con posterioridad a la celebracin del matrimonio. La fr. I se refiere al plazo de treinta das establecido en el a. 238. Ya se ha hecho el comentario pertinente, a propsito del precepto anterior. La fr. 11 comprende el caso del matrimonio de menores celebrado sin la autorizacin a que se ha venido haciendo referencia, que puede ser convalidado bien porque el ascendiente o ascendientes que ejercen la patria potestad (no por el tutor) consientan expresamente en el matrimonio, sin que por ello se requiera que el ascendiente o ascendientes declaren en forma solemne su consentimiento en el matrimonio de su menor hijo, o bien porque en forma tcita por cual[167]

ARTS. 239. 240 y 241

LIBRO PRIMERO

quiera de los medios que establece este artculo, as lo exterioricen por hechos ciertos de los que se puede presumir que se ha consentido en el matrimonio del menor que en el momento de su celebracin careca de ese requisito. I.G.G.

ARTCULO 240. La nulidad por falta de consentimiento del tutor o del juez, podr pedirse dentro del trmino de treinta das por cualquiera de los cnyuges, o por el tutor; pero dicha causa de nulidad cesar si antes de presentarse demanda en forma sobre ella se obtiene la ratificacin del tutor o la autorizacin judicial, confirmando el matrimonio.
Este artculo se refiere a la hiptesis de que la autorizacin ser otorgada por el tutor cuando no haya ascendientes que ejerzan la patria potestad y cuando no habiendo tutor ser el juez de lo familiar quien deba dar la autorizacin para el matrimonio del menor. Entonces la accin de nulidad puede ser ejercida por cualquiera de los cnyuges o por el tutor del menor que debi haber otorgado la autorizacin; la accin de nulidad caduca en el plazo de treinta das. El precepto no establece a partir de qu momento empieza a correr ese plazo. El dies a quo es el de la fecha del matrimonio si la accin es ejercida por cualquiera de los cnyuges y el da que llegue al conocimiento del tutor la celebracin del matrimonio, si la accin de nulidad es ejercida por ste, aplicando por analoga la disposicin contenida en el a. 238. El matrimonio quedar convalidado si se obtiene la autorizacin del tutor o del juez antes de la presentacin de la demanda. La ratificacin o autorizacin debe ser expresa, si es el juez de lo familiar quien debi otorgar el consentimiento. Puede ser tcita si el tutor realiza actos que conduzcan en forma indubitable a presumir que ha consentido en el matrimonio de su pupilo. I.G.G.

ARTCULO 241. El parentesco de consanguinidad no dispensado anula el matrimonio, pero si despus se obtuviere dispensa y ambos cnyuges, reconocida la nulidad, quisieren espontneamente reiterar su consentimiento por medio de un acta ante el Juez del Registro Civil, quedar revalidado el matrimonio y surtir todos sus efectos legales desde el da en que primeramente se contrajo.
[1681

TITULO QUINTO/CAPITULO IX

ARTS. 241 y 242

El impedimento para celebrar el matrimonio por razn de parentesco consanguneo, y por consiguiente la nulidad del acto que de all se deriva, es indispensable cuando se trata de parientes en la lnea colateral desigual siempre que lo sean en tercer grado (tos y sobrinos). En ese supuesto, el impedimento produce la nulidad relativa del matrimonio, que se subsana si despus de celebrado el matrimonio se obtuviere la dispensa, que debe otorgar el juez de lo familiar competente (el del domicilio de los consortes) si considera que debe concederla segn su prudente arbitrio, tomando en cuenta la conveniencia o inconveniencia de que subsista el vnculo conyugal en inters de los cnyuges, de la familia y de la sociedad y considerando para ello los antecedentes de uno y otro cnyuge. de sus relaciones anteriores al matrimonio y durante el tiempo que dur ste, as como su moralidad y las buenas costumbres. Otorgada en su caso la dispensa, el matrimonio, si los consortes asi lo solicitan. quedar revalidado (ratificado) por medio de una nueva acta de matrimonio que se levantar ante el juez del registro civil que producir efectos legales desde el da en que primeramente se contrajo. I.G.G. ARTI-CU LO 242. La accin que nace de esta clase de nulidad y la

que dimana del parentesco de afinidad en lnea recta, pueden ejercitarse por cualquiera de los cnyuges, por

sus ascendientes y por el Ministerio Pblico.


El parentesco por consanguinidad y por afinidad, ambos en linea recta y en la lnea colateral igual en el segundo grado, son impedimentos dirimentes que en ningn caso pueden ser dispensados: prohiben la celebracin del matrimonio, y si llegare a celebrarse a pesar del impedimento, el matrimonio es nulo de una manera absoluta, no puede ser convalidado de ninguna manera. El matrimonio que se celebre entre personas ligadas por el lazo de parentesco en tercer grado en la lnea colateral, es igualmente nulo si no se ha obtenido previamente dispensa, pero este vicio puede ser sanado si se obtiene con posterioridad al matrimonio la dispensa, de acuerdo con lo que dispone el artculo inmediato anterior. No obstante esa distincin entre la nulidad que produce el parentesco por consanguinidad, segn se trate de parentesco por consanguinidad dispensable o no dispensable, el cdigo, en el precepto que se comenta, otorga el ejercicio de la accin en ambos casos a cualquiera de los cnyuges, a sus ascendientes y al m p, El ejercicio de la accin de nulidad por el MP obedece a la naturaleza del impedimento constituido por el lazo de consanguinidad en la linea recta y en la colateral en el segundo grado o de afinidad (en linea recta) se funda en la preservacin de los principios sociales de la organizacin de la familia conforme [169]

ARTS. 242. 243 y 244

LIBRO PRIMERO

a la cultura occidental (familia exogmica) en razones de orden tico-jurdicas (prohibicin del incesto) y en el orden y estabilidad de la familia. I.G.G.

ARTCULO 243. La accin de nulidad que nace de la causa prevista en la fraccin V del articulo 156, podr deducirse por el cnyuge ofendido o por el Ministerio Pblico, en el caso de disolucin del matrimonio anterior por causa de divorcio; y slo por el Ministerio Pblico, si este matrimonio se ha disuelto por muerte del cnyuge ofendido. En uno y en otro caso, la accin debe intentarse dentro de los seis meses siguientes a la celebracin del matrimonio de los adlteros.
Es nulo el matrimonio celebrado entre las personas que han cometido adulterio entre si (tienen impedimento para celebrarlo). Estn legitimados para ejercer la accin de nulidad correspondiente, el cnyuge ofendido o el M P cuando el matrimonio anterior se ha disuelto por causa de divorcio y slo el M P si el matrimonio se ha disuelto por muerte del cnyuge ofendido. No se requiere la disolucin del primer matrimonio para que el cnyuge ofendido por el adltero bnubo se encuentre legitimado para demandar la nulidad del matrimonio de los adlteros. Por otra parte la SCJ N ha sostenido que la disolucin del matrimonio de los adlteros por la muerte de alguno de ellos, no impide el ejercicio de la accin de nulidad, porque falte el inters jurdico "inters que puede actualizarse por el consorte vivo, por razn de herencia... por razn de la guarda y custodia de los hijos menores.., por lo que respecta a las donaciones antenupciales". (Amparo directo 7328/80. Tercera Sala, Informe de 1981). Debe tenerse presente la tesis jurisprudencial nm. 222, Tercera Sala, cuarta parte, Apndice al SJF, 1985, p. 556, en donde se lee: "Matrimonio, nulidad del por existir uno anterior. Si existe el vnculo de un matrimonio anterior, al celebrarse un segundo matrimonio ste es nulo, aun cuando se contraiga en, buena fe; nulidad que no es convalidable por el consentimiento tcito o expreso de los cnyuges, ni por la prescripcin". I.G.G. ARTCULO

244. La accin de nulidad proveniente del atentado contra la vida de alguno de los cnyuges para casarse con 11701

TITULO QUINTO CAPITULO IX

AR VS. 244 245

el que quede libre, puede ser deducida por los hijos del cnyuge vctima del atentado, o por el Ministerio Pblico, dentro del trmino de seis meses, contados desde que se celebr el nuevo matrimonio.
La tentativa de homicidio, da lugar a la accin de nulidad del matrimonio del agente del delito (consumado o en grado de tentativa) si ha sido cometida en contra de la persona que era cnyuge de la vctima y cuyo matrimonio pudo haberse disuelto por divorcio. Este precepto establece que la causa de la nulidad es la tentativa de homicidio y por mayora de razn lo es el homicidio consumado, pues e] impedimento y por lo tanto la nulidad es consecuencia de la conducta delictuosa, reprobable en todo sentido del autor del atentado. El plazo para el ejercicio de la accin de nulidad es de seis meses desde la fecha en que se celebr el nuevo matrimonio. La fijacin de este plazo para el ejercicio de la accin, es ndice de que no se requiere sentencia condenatoria en el proceso penal, para la procedencia de la accin de nulidad. Al conferir este precepto legitimacin procesal a los hijos del primer matrimonio y al MP, para hacer valer la nulidad por la causa a que se refiere, debe interpretarse que esa legitimacin tiene lugar en favor de las personas citadas cuando el homicidio ha sido consumado; sin embargo, obsrvese que el artculo en comentario dispone que la accin de nulidad "puede ser deducida" por los hijos del primer matrimonio o por el M P. I.G.G.

ARTCULO 245. El miedo y la violencia sern causa de nulidad del

matrimonio si concurren las circunstancias siguientes: I.--Que uno u otra importen peligro de perder la vida, la honra, la libertad, la salud o una parte considerable de los bienes; II.Que el miedo haya sido causado o la violencia hecha al cnyuge o a la persona o personas que le tienen bajo su patria potestad o tutela al celebrarse el matrimonio; Ill.Que uno u otra hayan subsistido al tiempo de celebrarse el matrimonio. La accin que nace de estas causas de nulidad slo puede deducirse por el cnyuge agraviado, dentro de sesenta das desde la fecha en que ces la violencia o intimidacin.
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ARTS. 245 y 246

LIBRO PRIMERO

La voluntad sometida por violencia a uno de los contrayentes es causa de nulidad del matrimonio. El a. 156, fr. VII menciona como impedimento para contraer matrimonio la fuerza o miedo graves. Por lo tanto debe entenderse comprendida en esta causa de nulidad la fuerza fsica (el rapto) y la coaccin moral ejercida por medio de amenazas tendentes a provocar miedo o temor en quien coaccionado declara que es su voluntad contraer matrimonio. La voluntad obtenida de esa manera, vicia el consentimiento e impide que el matrimonio produzca efectos. El miedo bajo el cual se produce la declaracin de voluntad ha de ser consecuencia de amenazas serias, graves y debe subsistir durante el acto de la celebracin del matrimonio. Se entiende que el contrayente que declara bajo coaccin sufre un miedo grave, si las amenazas con que se le conmina para declarar, importan peligro de perder la vida, la honra, la libertad, la salud o una parte considerable de sus bienes o de quienes le tienen bajo su patria potestad o bajo tutela. Al llevar al cabo la interpretacin de este precepto debe tenerse presente lo que dispone el a. 1819 del CC conforme al cual, hay violencia, cuando se emplea fuerza fsica o amenazas que importen peligro de perder la vida, la honra, la libertad, la salud o una parte considerable de los bienes del contratante, de sus ascendientes, descendientes o de sus parientes colaterales dentro del segundo grado, pues debe entenderse el sentido del artculo en comentario que enuncia (de manera demasiado restringida por cierto) los casos en que se presume que el nimo del contrayente ha sido gravemente perturbado, sin que ello excluya la posibilidad de que en otros casos (descendientes, parientes colaterales) se produzca una alteracin del nimo de la misma gravedad o tal vez mayor de la que se producir en los supuestos previstos en el artculo que es materia de esta nota. El rapto, tratndose del matrimonio, es una forma especfica de violencia, en el que concurre la fuerza fsica ejercida sobre el cuerpo de la persona raptada y el miedo provocado como normal consecuencia de ello. Este artculo se encuentra en relacin, tambin en este aspecto, con lo dispuesto en la fr. VII del a. 156 a cuyo comentario nos remitimos. La accin de nulidad puede ser ejercida por el cnyuge agraviado y caduca a los sesenta das siguientes a aquel en que ces la violencia. 1.G.G. ARTCULO 246.

1.2 nulidad que se funde en alguna de Ias causas expresadas en la fraccin VIII del artculo 156, slo puede ser pedida por los cnyuges, dentro del trmino de sesenta das contados desde que se celebr el matrimonio.

La accin de nulidad que nace de las causas enumeradas en este precepto, si bien [172]

TITULO QUINTO/ CAPITULO IX

ARTS. 246y 247

puede ser ejercida por cualquiera de los consortes, slo disponen para ello del plazo de sesenta das siguientes a la celebracin del matrimonio. La estabilidad de la familia, los fines del matrimonio, la salud y seguridad del cnyuge sano y de la prole, son protegidas por medio de esta accin de nulidad y por la brevedad del plazo de caducidad que fija este artculo para su ejercicio. La norma que enuncia esta disposicin al ordenar que la accin debe deducirse dentro del perentorio plazo que el mismo seala (sesenta das), se inspira en la idea de evitar que la estabilidad familiar se lesione, si se permitiera que el matrimonio pudiera ser disuelto por cualquiera de los cnyuges despus de haber convivido por un lapso ms o menos largo, y se invocara cualquiera de las causas mencionadas por el precepto objeto de este comentario, para disolver por esta va el vnculo conyugal que los consortes no impugnaron dentro del plazo razonable. Para salir al paso a esta actitud contraria a la estabilidad del matrimonio, y a los fines mismos de la nulidad, la ley establece que la accin de impugnacin caduca a los sesenta das de la celebracin del matrimonio. Para que proceda la accin de nulidad prevista en este artculo, se requiere que las causas que dan lugar a ella y que menciona e] precepto, existan en el momento de la celebracin del matrimonio. Tngase presente lo dispuesto en la fr. IV del a. 98 que ordena que con la solicitud de matrimonio debe presentarse un certificado suscrito por un mdico en donde se haga constar bajo protesta de decir verdad que quien va a contraer matrimonio no padece sfilis, tuberculosis, ni enfermedad alguna crnica e incurable que sea adems contagiosa o hereditaria. I.G.G. ARTCULO 247.

Tienen derecho de pedir la nulidad a que se refiere la fraccin 1X del artculo 156, el otro cnyuge o el tutor del incapacitado.

Conforme con lo dispuesto por este precepto legal, el cnyuge sano o el tutor del cnyuge enfermo, estn legitimados para ejercer la accin de nulidad del matrimonio que ha celebrado una persona que tiene incapacidad de ejercicio por causa de idiotismo o imbecilidad. Para que proceda la nulidad derivada de esta causal, se requiere que se haya declarado judicialmente al cnyuge enfermo en estado de interdiccin, que es presupuesto necesario para el nombramiento de tutor de una persona incapacitada. El tutor que haya sido designado por el juez que declar el estado de interdiccin, podr demandar la nulidad del matrimonio, si prueba que la incapacidad exista en el cnyuge que no obstante celebr el matrimonio. Se requiere la designacin de un tutor especial en aquellos casos en los que la declaracin de interdiccin se pronunci despus de celebrado el matrimonio,

[173]

ARTS 247,248 y 20

LIBRO PRIMERO

puesto que el cnyuge sano, a quien corresponde desempeare! cargo de tutor de su consorte, no puede representarlo en el juicio de nulidad del matrimonio. I.G.G.

ARTCULO 248. El vnculo de un matrimonio anterior, existente al tiempo de contraerse el segundo, anula ste aunque se contraiga de buena fe, creyndose fundadamente que el consorte anterior haba muerto. La accin que nace de esta causa de nulidad puede deducirse por el cnyuge del primer matrimonio, por sus hijos o herederos, y por los cnyuges que contrajeron el segundo. No deducindola ninguna de las personas mencionadas, la deducir el Ministerio Pblico.
La causa de nulidad del matrimonio prevista en este precepto constituye el delito de bigamia previsto en el CP (a. 279). La nulidad afecta al segundo matrimonio, es insanable y la accin puede hacerse valer por las personas cuyo inters se ve directamente afectado por la coexistencia de ambos matrimonios; es decir, por el cnyuge del primer matrimonio, por sus hijos o herederos y por los cnyuges del segundo matrimonio. La nulidad prevista protege el sistema del matrimonio monogmico, que es la base de la familia occidental y en cuya subsistencia est interesado el orden pblico, por ello la accin de nulidad, puede ser ejercida por el MI). La SCJN ha sustentado la tesis de que nicamente las personas que menciona este precepto legal estn legitimadas para deducir la accin de nulidad del segundo matrimonio pues dicha accin se otorga en forma limitativa a las personas precisadas en dicho artculo (a. 262 del estado de Puebla que contiene la misma disposicin que enuncia el correlativo del DF)... de lo que se colige que dicho artculo no reconoce tal derecho a los hermanos o herederos de los cnyuges que contrajeron el segundo matrimonio. (A.D. 6689/81 informe de 1982, Tercera Sala, Tesis 56, p. 73). El matrimonio contrado cuando subsista el vnculo de un matrimonio anterior, es nulo aunque el segundo haya sido contrado de buena fe (Jurisprudencia 235, quinta poca, p. 742, Tercera Sala, cuarta parte, Apndice 1917-1975). I.G.G. ARTICULO 249.

La nulidad que se funde en la falta de formalidades esenciales para la validez del matrimonio, puede
[174]

TITULO QUINTO/CAPITULO IX

ART. 249

alegarse por los cnyuges y por cualquiera que tenga inters en probar que no hay matrimonio. Tambin podr declararse esa nulidad a instancia del Ministerio Pblico.
La accin de nulidad del matrimonio por falta de "formalidades esenciales" (debe entenderse solemnidades) puede hacerse valer por todo interesado o a instancia del Tsi P. Los elementos esenciales del matrimonio, se distinguen de las solemnidades requeridas por la ley, que este precepto designa como formalidades esenciales. Los elementos esenciales son: el consentimiento de los contrayentes en presencia del juez del registro civil de que es su voluntad unirse en matrimonio; la declaracin de esa autoridad declarndolos unidos en nombre de la ley y de la sociedad; la diversidad de sexos de los que van a contraer matrimonio y la existencia del acta en la que deben aparecer los nombres de los contrayentes y su firma y en el caso de que no puedan o no sepan firmar, la firma de quien lo haga a su ruego y en su nombre y la firma del juez del registro civil que autoriza el acto. (Consltense los aa. 102, 103 y 146 del CC). Estos son elementos que deben concurrir y constituyen propiamente al matrimonio como acto jurdico; son elementos conceptuales de la celebracin del matrimonio. A ellos se agregan los requisitos de validez que son: capacidad de los contrayentes, ausencia de vicios de la voluntad, licitud en el objeto, as como las simples formalidades, las constancias que deben acompaar a la solicitud de matrimonio, las declaraciones de los testigos, la declaracin de que no hubo impedimento para el matrimonio, etc. Las solemnidades propiamente dichas son las que establecen los aa. 102 y 103 que deben observarse en el acto de la celebracin del matrimonio, en particular la redaccin del acta de matrimonio en donde aparezcan cuando menos los nombres y apellidos de los contrayentes (a. 103 fr. I) la declaracin de los pretendientes de ser su voluntad unirse en matrimonio y la manifestacin del juez del registro civil de que han quedado unidos en nombre de la sociedad y de la ley (a. 103 fr. VI) y la firma de los contrayentes y del juez (a. 103 penltimo prrafo). El criterio sustentado por la Tercera Sala de la SCJ N por lo que se refiere a la prueba de la voluntad de los contrayentes que debe constar en el acta de matrimonio y a la distincin entre requisitos sustanciales y no sustanciales aparece en la tesis sustentada al resolver el amparo directo nm. 3827, visible en el Informe correspondiente el ao de 1975, segunda parte, Tercera Sala, p. 108. I.G.G. [175]

ARTS. 250 y 251

LIBRO PRIMERO

ARTCULO 250. No se admitir demanda de nulidad por falta de

solemnidades en el acta de matrimonio celebrado ante el Juez del Registro Civil, cuando a la existencia del acta se una la posesin de estado matrimonial.
El sentido del texto ha de ser interpretado previamente. El juez debe admitir la demanda de nulidad por falta de formalidades (no solemnidades) en el acta de matrimonio. La posesin de estado de matrimonio es un hecho o conjunto de hechos que son materia de prueba dentro del perodo probatorio, que tiene lugar durante el proceso judicial. Por otra parte ser al demandado y no al juez o a quien corresponda en su caso hacer valer en defensa de sus derechos y frente a la accin de nulidad intentada, la existencia de la posesin de estado que convalida el acta de matrimonio que carece de formalidades. La posesin de estado de matrimonio, convalida los vicios o defectos del acta, siempre que estos vicios sean simplemente formales y tambin aquellos en que haya incurrido el juez del registro civil, en el acto de celebracin (incompetencia del juez, falta de lectura del acta, omisin del nombre de alguno de los testigos, etc.) siempre que sean solamente vicios de forma y no sustanciales. La posesin de estado consiste en la conducta que observen pblicamente los consortes, ostentndose asimismo en la sociedad como esposos y en el reconocimiento del grupo social de tal situacin conyugal. Este es un dato objetivo y reitera cotidianamente la voluntad declarada ante el juez del registro civil, en el momento de la celebracin del matrimonio, voluntad que consta en el acta que se impugna porque no llena determinadas formalidades, defectos que por lo dems no son imputables a los contrayentes. Por otra parte debe tenerse a la vista lo dispuesto por el a. 47 del CC, conforme al cual los vicios o defectos de las actas del registro civil, cuando no sean sustanciales, no anulan el acto, excepto que judicialmente haya sido probada la falsedad de ste.

ARTCULO 251.

El derecho para demandar la nulidad del matrimonio corresponde a quienes la ley lo concede expresamente, y no es trasmisible por herencia ni de cualquiera otra manera. Sin embargo, los herederos podrn continuar la demanda de nulidad entablada por aqul a quien heredan.

La norma contenida en este precepto, tiene particular importancia en el sistema de las nulidades del matrimonio acogido por el cdigo, porque al disponer que [176]

TITULO QUINTO/ CAPITULO IX

ARTS. 251 y 252

slo se encuentran legitimadas, para hacer valer la nulidad, las personas expresamente mencionadas en la ley y que adems esa accin se ha establecido para proteger primordialmente los intereses de aquellos a quienes corresponde su ejercicio, con exclusin de todos los dems, reitera el principio que informa nuestra legislacin civil, de preservar al matrimonio contra acciones o ataques de terceros que pudieran perturbar la fortaleza del grupo familiar y la tranquilidad de la vida conyugal. Este artculo juntamente con aquellos que sealan un plazo breve para el ejercicio de la accin de nulidad, el anterior que protege la validez de las actas aun cuando adolezcan de vicios de forma, as como el que establece que el matrimonio tiene a su favor la presuncin de validez, mientras no se pronuncie sentencia ejecutoriada que declare su nulidad y particularmente las normas que otorgan eficacia al matrimonio putativo, pone de relieve el favor de que disfruta la institucin en el ordenamiento jurdico. Por esta razn, el ejercicio de la accin de nulidad, no se transmite de manera alguna, ni por acto intervivos, ni por causa de muerte. La iniciativa para impugnar la validez del matrimonio corresponde a la persona o a quienes el CC considera legitimadas para iniciar el juicio de nulidad. Por ello si aquel a quien compete su ejercicio, ya ha deducido la accin de nulidad y muere antes de que concluya el juicio, sus herederos podrn continuar el juicio de nulidad ya iniciado. I. G. G. ARTCULO 252.

Ejecutoriada la sentencia que declare la nulidad, el tribunal, de oficio, enviar copia certificada de ella al Juez del Registro Civil ante quien pas el matrimonio, para que al margen del acta ponga nota circunstanciada en que conste: la parte resolutiva de la sentencia, su fecha, el tribunal que la pronunci y el nmero con que se marc la copia, la cual ser depositada en el archivo.

La disposicin que contiene este artculo no exige mayor comentario. Tiene por objeto llenar una finalidad registral importante, atendiendo a que es el medio normal de probar el estado civil de las personas, por lo que la anotacin marginal de nulidad, en el acta de matrimonio tiene por objeto dar publicidad ante terceros de la invalidez del matrimonio, declarada por sentencia judicial ejecutoriada. I.G.G.

1177]

ARTS. 253 y 254

LlEiR0 PRIMERO

ARTCULO 253.

El matrimonio tiene a su favor la presuncin de ser vlido; slo se considerar nulo cuando as lo declare una sentencia que cause ejecutoria.

Las directrices fundamentales que sirven de base al sistema que sobre nulidades del matrimonio recoge nuestro cdigo, encuentran clara expresin en este texto legal. En efecto, tratndose del matrimonio, no hay nulidades de pleno derecho, segn se deca en la doctrina clsica de aquellas nulidades que no requeran ser declaradas judicialmente. No las hubo tampoco en el sistema de nuestros cdigos, anteriores al que rige actualmente en el DF. El principio que sustenta el CC es contrario a esa especie de nulidades y el precepto que se comenta lo enuncia claramente: el matrimonio tiene en su favor una presuncin de validez. Para privarlo de efectos se requiere una sentencia judicial ejecutoria que declare la nulidad. El segundo postulado que encierra este precepto es que la nulidad no puede ser declarada si se hace valer por va de excepcin. El tercer principio implcito en el texto legal que se comenta es que la sentencia de nulidad no tiene efectos retroactivos cuando ha sido contrado de buena fe (matrimonio putativo a que se refiere el a. 255). Castn Tobeas (Derecho civil espaol comn y foral, Madrid, Reus, 1976, t. V, vol. I, p. 888) sostiene la no retroactividad de la sentencia de nulidad, en favor del cnyuge que desconoca la causa de nulidad. I.G.G. ARTCULO 254.

Los cnyuges no pueden celebrar transaccin ni compromiso en rbitros, acerca de la nulidad del matrimonio.

En la institucin del matrimonio se halla comprometido juntamente con el inters particular de los cnyuges, el inters de los hijos, yen Susana estructura, base fundamental de la organizacin y solidez de la familia, se encuentra en juego el inters de la sociedad. Es por ello que al poder pblico compete, con exclusin de cualquier otra instancia, por medio del Poder Judicial, resolver todas las cuestiones que ataen a las relaciones jurdicas familiares y entre ellas las que conciernen al matrimonio, a su organizacin y subsistencia y a su disolucin por nulidad o divorcio. Y puesto que en estas cuestiones el inters superior de la sociedad debe ser protegido juntamente con el de las cnyuges, stos no pueden vlidamente transigir ni comprometer en arbitrios lo que concierne a la nulidad del matrimonio, que es de la competencia jurisdiccional indeclinable del Poder Judicial del [178]

TITULO QUINTO/

cAprrui.o IX

ARTS.1;4 y 155

DF y de cada uno de los estados de la Federacin, en el mbito de competencia


que respectivamente corresponde, por razn del territorio.

1.G.G,
ARTICULO 255.

El matrimonio contrado de buena fe, aunque sea declarado nulo, produce todos sus efectos civiles en favor de los cnyuges mientras dure; y en todo tiempo, en favor de los hijos nacidos antes de la celebracin del matrimonio, durante l y trescientos das despus de la declaracin de nulidad, si no se hubieren separado los consortes, o desde su separacin en caso contrario.

La sentencia de nulidad no tiene efecto retroactivo en contra del cnyuge que lo ha celebrado de buena fe. La buena fe consiste en la ignorancia, en el momento

de celebrar el matrimonio, de la existencia de ta causa que lo invalida. Nos encontramos en el caso en que un acto, a pesar de haber sido declarado judicialmente nulo, produce temporalmente --en tanto se dicta la sentencia de nulidad-- los mismos efectos que producira si fuera vlido. Al matrimonio celebrado de buena fe se le denomina matrimonio putativo. La ignorancia en que se encuentra uno de los cnyuges o ambos respecto de las causas de nulidad que vician el matrimonio que pretenden haber contrado, puede engendrar un error de hecho o un error de derecho. Un determinado hecho puede ser conocido por los contrayentes pero a la vez ignoran que constituye un impedimento, una prohibicin para celebrar el matrimonio que pretenden contraer; esto es suficiente para que exista la buena fe al celebrar el acto. Para calificar la buena fe, no se exige en el contrayente una acuciosa indagacin sobre si el hecho que conoce es o no causa de nulidad. Aun cuando el contrayente tuviere una razonable duda sobre la existencia del impedimento, atendiendo a las circunstancias del caso y a las cualidades de la persona, no desaparece la buena fe si en esas condiciones celebra el matrimonio salvo que se pruebe lo contrario; es decir que contrajo el matrimonio a sabiendas de que exista prohibicin para celebrarlo. La mala fe debe ser probada. Si la buena fe concurre en los dos contrayentes, el matrimonio produce plenamente indos sus efectos civiles hasta que se pronuncie la sentencia de nulidad. Si por el contrario, slo uno de los cnyuges ha procedido de buena fe el matrimonio produce efectos nicamente en favor del cnyuge que as ha procedido al celebrarlo mientras no sea declarada la nulidad. Respecto de los hijos, el matrimonio contina siendo vlido aun despus de que haya sido pronunciada la sentencia que decrete su nulidad. Los efectos de la sentencia no afectan los derechos de las hijos nacidos durante el matrimonio, antes de l (siempre que hayan sido legitimados) o dentro de los trescientos das

1179]

ARTS. 255, 256 y 257

LIBRO PRIMERO

siguientes a la sentencia de nulidad o la separacin de los cnyuges. (Vase el comentario al a. 256). 1.G.G. ARTCULO 256. Si ha habido buena fe de parte de uno solo de los

cnyuges, el matrimonio produce efectos civiles nicamente respecto de l y de los hijos. Si ha habido mala fe de parte de ambos consortes, el matrimonio produce efectos civiles solamente respecto de los hijos.

Los efectos de la sentencia de nulidad en presencia de la buena o mala fe de cualquiera de los consortes, se establecen con mayor precisin en este dispositivo en el cual se consigna que no se requiere que la buena fe concurra en ambos cnyuges para que mantenga el principio enunciado en el precepto anterior, en el sentido de que los efectos de la sentencia de invalidez no perjudican los derechos de los hijos, stos seguirn siendo considerados en todo tiempo como hijos de matrimonio. Aun en el caso de que los efectos de la sentencia de nulidad se retrotraigan a la fecha de la celebracin del matrimonio por haber procedido con mala fe los cnyuges, el matrimonio se considera vlido respecto de los hijos. Su situacin jurdica de hijos de matrimonio y los derechos que de ella derivan permanecen inalterables. Por lo que se refiere a los efectos de la buena fe sobre la sociedad conyugal, sta se disuelve como consecuencia de la nulidad del matrimonio. Si ambos cnyuges procedieron de buena fe, la sociedad subsistir hasta que cause ejecutoria la sentencia de nulidad; pero si slo uno de los cnyuges tuvo buena fe, la sociedad subsistir durante el mismo tiempo si la continuacin es favorable al cnyuge inocente; en caso contrario, se disolver desde la celebracin del matrimonio. Si ambos cnyuges procedieron de mala fe la sociedad conyugal se disolver desde su origen. (Vanse los comentarios a los aa. 198, 199, 200 y 265). 1.G.G. ARTCULO 257. La buena fe se presume; para destruir esta presun-

cin se requiere prueba plena.

La presuncin de buena fe de los cnyuges subsiste, mientras no se pruebe lo contrario. Presuncin juris :orinan que requiere prueba plena, para ser destruida. [1801

TITULO QUINTO/ CAPITULO DC

ARTS. 2S7 y55

La mala fe debe ser probada en todo caso por medios directos y concluyentes, de modo que no quede ninguna duda al juez de que el cnyuge a quien se atribuye mala fe, tiene conocimiento cierto de la causa de nulidad que impide la celebracin vlida del matrimonio y de que en la fecha de la celebracin del matrimonio conoca de cierto la existencia del impedimento. Esta disposicin concuerda con el sistema de las nulidades del matrimonio en nuestro derecho, conforme al cual el matrimonio tiene a su favor la presuncin de ser vlido (a. 253), se establecen trminos breves para la caducidad de la accin de nulidad, se facilita la posibilidad de convalidarlo probando la posesin de estado, cuando se han omitido formalidades en el acta de matrimonio, y se atribuye a la buena fe de los cnyuges mxima fuerza convalidatoria. La prueba concluyente de la mala fe debe conducir a demostrar de modo convincente que al celebrar el matrimonio el cnyuge se condujo conociendo ciertamente que exista un impedimento para contraer el vnculo conyugal que le prohiba celebrarlo, o ms claramente, que saba que para poder contraer el matrimonio que se pretende sea declarado judicialmente nulo, fue preciso violar la prohibicin que le impeda su celebracin. (Vase Cian-Trabucchi, Comentario breve al codice civile, Padova. Cedam, 1981, a. 1147). 1.G.G. ARTCULO 258.

Si la demanda de nulidad fuere entablada por uno solo de los cnyuges, desde luego se dictarn las medidas provisionales que establece el artculo 282.

Dispone el precepto que al admitir la demanda de nulidad que se presente por uno de los cnyuges, el juez d la orden para la adopcin de ciertas medidas cautelares para la seguridad personal de los cnyuges, el cuidado y subsistencia de los hijos y el aseguramiento de alimentos en favor de los hijos y del cnyuge que tenga derecho a ellos, as como para evitar la suposicin y sustitucin de infante si la mujer est encinta; providencias todas semejantes a las que deben adoptarse en caso de divorcio. (Vase el comentario al a. 282). Hay, sin embargo, una laguna legislativa que conviene sealar: existe el mismo fundamento racional para dictar las mismas providencias en el caso de que la demanda de nulidad sea presentada por ambos cnyuges conjuntamente. Con apoyo en el principio ubi eadem ratio ibi eadem dispositio de aplicarse extensivamente la norma que ordena la adopcin de medidas cautelares en el caso en que la nulidad del matrimonio no se demande por la va contenciosa, sino por acuerdo de ambos cnyuges. En este caso, la demanda de nulidad deber acompaarse por un proyecto de convenio para ser sometido a la aprobacin del juez que conozca de la cuestin de fondo, que comprenda los

A RTE, 258, 259 y 260

LIBRO PRIMERO

puntos a que se refieren los aa. 274y 275 de este mismo cdigo, que se refieren al caso de divorcio por mutuo consentimiento. I.G.G. ARTCULO 259. Luego que la sentencia sobre nulidad cause ejecu-

toria, el padre y la madre propondrn la forma y trminos del cuidado y la custodia de los hijos y el juez resolver a su criterio de acuerdo con las circunstancias del caso.

Cuando ha causado ejecutoria la sentencia que declara la nulidad del matrimonio, quienes estuvieron unidos por el matrimonio que fue declarado nulo, debern proponer al juez la forma y trminos del cuidado y custodia de los hijos, y este funcionario resolver conforme a su criterio, lo que juzgue prudente tomando en cuenta las circunstancias del caso. El juez est obligado a obtener todos los elementos de juicio necesarios para que el inters de los hijos quede protegido. Aunque este precepto no se modific al reformarse diversos artculos del CC por decreto del 13 de diciembre de 1983, para sealar al juez expresamente la obligacin, al resolver sobre la situacin de los hijos cuando se declara la nulidad del matrimonio de sus padres, no parece haber duda que por analoga tiene aplicacin lo expresado en a. 282 fr. VI (reformada) en donde expresamente se ordena que "Salvo peligro grave para el normal desarrollo de los hijos, los menores de siete aos debern quedar al cuidado de la madre". Este precepto debe ser aplicado tambin hacindolo extensivo al caso de nulidad del matrimonio. Por la misma razn, el juez se encuentra investido en esta hiptesis de las mismas facultades respecto de la custodia, cuidado y patria potestad de los hijos, para proveer todo lo conducente a la proteccin de su inters. I.G.G.

ARTICULO 260. El juez en todo tiempo, podr modificar la determinacin a que se refiere el artculo anterior, atento a las nuevas circunstancias y a lo dispuesto en los artculos 422, 423 y 444, fraccin III.
Las providencias que el juez haya dictado en la sentencia sobre la guarda y custodia de los hijos y en lo que se refiere al ejercicio de la patria potestad, no causan estado, aunque los puntos resolutivos de la resolucin definitiva declarando nulo el matrimonio hayan causado ejecutoria. En efecto, el juez podr en todo tiempo, a peticin de parte del MP oyendo siempre a los interesados y aun de oficio, privar de la patria potestad o limitar su

11821

TITULO QUINTO/CAPITU LO IX

ARTS. 2ho y 261

ejercicio a cualquiera de los cnyuges y nombrar para que la ejerza a uno solo de

los progenitores, o al ascendiente o ascendientes a quienes corresponda entrar en ejercicio, o bien designar tutor a los menores hijos si procede, cuando llega a su conocimiento que la vida, la salud o la educacin de stos pueda comprometerse, se encuentra en peligro, o no estn recibiendo la formacin intelectual y moral que deben darle quienes sobre ellos ejercen la patria potestad, por no desempear stos de manera adecuada y conveniente los deberes que impone la paternidad y la maternidad en cuanto a la formacin de los hijos. (Vanse los comentarios a los aa. 422, 423 y 444), I.G.G.

A RT CU LO 261.

Declarada la nulidad del matrimonio se proceder a la divisin de los bienes comunes. Los productos repartibles, si los dos cnyuges hubieren procedido de buena fe, se dividirn entre ellos en la forma convenida en las capitulaciones matrimoniales; si slo hubiere habido buena fe por parte de uno de los cnyuges, a ste se aplicarn ntegramente esos productos. Si ha habido mala fe de parte de ambos cnyuges, los productos se aplicarn a favor de los hijos.

La nulidad del matrimonio produce de derecho, la terminacin de la sociedad conyugal (a. 197). El efecto de la sentencia de nulidad sobre el rgimen de los bienes de los consortes cuando exista la sociedad conyugal, es que sta se disuelve y entra en estado de liquidacin. La liquidacin se lleva al cabo para el efecto de atribuir a cada uno de los consortes los bienes comunes que legalmente les correspondan, al efectuarse la distribucin. Si ambos cnyuges procedieron de buena fe, la sociedad se considera subsistente hasta el momento en que cause ejecutoria la sentencia de nulidad. Los bienes comunes, se repartirn entre ellos en la forma que establezcan las capitulaciones matrimoniales (a. 198). Si slo uno de los cnyuges obr de buena fe slo a l se otorgarn ntegramente los productos. El a. 201 dispone que la parte de las utilidades que corresponda al cnyuge que procedi de mala fe, se aplicar a los hijos y slo cuando no los hubiere, se aplicarn al cnyuge que procedi de buena fe. La contradiccin debera resolverse en favor de los hijos. Si ambos cnyuges procedieron de mala fe, ninguno de ellos tendr derecho a participar en !as utilidades, las cuales se aplicarn a los hijos y si no los hubiere se repartirn entre los consortes, en proporcin de lo que cada consorte llev al matrimonio (a. 202),

1183]

ARTS. 261 y262

LIBRO PRIMERO

En cuanto al capital o fondo comn de la sociedad, ste se repartir entre los cnyuges en proporcin a lo que hubiere aportado cada uno a la sociedad. Pero si uno solo de los cnyuges procedi de buena fe, tendr derecho a recuperar la parte que llev a la sociedad, si al hacer la distribucin proporcional sufre algn perjuicio (a. 199). 1.G.G. ARTCULO 262. Declarada la nulidad del matrimonio, se observa-

rn respecto de las donaciones antenupciales las reglas siguientes: I.Las hechas por un tercero a los cnyuges, podrn ser revocadas; II.Las que hizo el cnyuge inocente al culpable quedarn sin efecto y las cosas que fueron objeto de ellas se devolvern al donante con todos sus productos; HL Las hechas al inocente por el cnyuge que obr de mala fe quedarn subsistentes; IV.Si los dos cnyuges procedieron de mala fe, las donaciones que se hayan hecho quedarn en favor de sus hijos. Si no los tienen, no podrn hacer los donantes reclamacin alguna con motivo de la liberalidad.

La declaracin de nulidad del matrimonio produce tambin efectos sobre las donaciones antenupciales. Las que hubiere hecho un tercero a los cnyuges pueden ser revocadas porque ha desaparecido la causa o motivo determinante del acto, es decir, el matrimonio fue declarado nulo; por lo tanto ha cesado la causa por la que el donante efectu la donacin. De la misma manera las donaciones hechas por un tercero en favor de uno de los cnyuges pueden ser igualmente revocadas, por aplicacin del principio: causa data causa non secuta que es el aplicable en general a la invalidez de los negocios jurdicos en los que la voluntad carece de razn suficiente que justifique el acto. La subsistencia de las donaciones entre consortes depende de otro principio: la buena fe de los cnyuges al celebrar el matrimonio. Las donaciones de esta especie quedarn subsistentes en favor del cnyuge que actu de buena fe o de ambos, si los dos contrayentes se encuentran en este caso. Las que hizo el cnyuge inocente al culpable, quedarn sin efecto y ste
deber restituir a aqul lo donado con todos sus productos. Es decir, la donacin es nula desde su origen. Aqu la nulidad establece sancin contra quien viol una ley prohibitiva (a. 8 CC).

1184J

TITULO QUINTO/ CAPITULO IX

ARTS 262, 263 y 264

Si concurre la mala fe en ambos cnyuges, el efecto de la nulidad del matrimonio es la sustitucin forzosa de donatarios. Subsiste la donacin, pero en favor de los hijos de ambos consortes, y ello desde el momento en que los cnyuges hicieron tales donaciones porque el matrimonio queda invalidado desde su celebracin, y por lo tanto la donacin produce desde entonces efectos en favor de los hijos. Si no hubiere hijos, la mala fe en ambos consortes (mala fe recproca) da lugar a lo que se denomina la compensacin de dolos y no procede la revocacin de las donaciones que uno u otro consorte se hicieren entre s. 1.G.G. ARTCULO 263.

Si al declararse la nulidad del matrimonio la mujer estuviere encinta, se tomarn las precauciones a que se refiere el capitulo primero del Ttulo Quinto del Libro Tercero.

Las providencias a las que se refiere este articulo cuando se ha pronunciado sentencia de nulidad son de la misma naturaleza de aquellas a las que alude el a. 258, en relacin con el a. 282 como las que el juez debe ordenar durante el juicio de nulidad y a las que ya nos hemos referido. El precepto que es materia de este comentario dispone en modo especial, las medidas que debe tomar el juez en la sentencia que declara la nulidad del matrimonio, si la mujer est encinta, con el fin de evitar la suposicin de parto, la sustitucin de infante, o que se haga pasar por viable la criatura que no lo es. El juez designar a un mdico cirujano para que se cerciore de la realidad del alumbramiento. (Vanse los comentarios a los aa, 258, 282, 1639 y 1640), 1.G.G. ARTCULO 264.

Es ilcito pero no nulo el matrimonio: 1. Cuando se ha contrado estando pendiente la decisin de un impedimento que sea susceptible de dispensa; 11.Cuando no se ha otorgado la previa dispensa que requiere el artculo 159, y cuando se celebre sin que hayan transcurrido los trminos fijados en los artculos 158 y 289.

El matrimonio se dice ilcito cuando se celebra a pesar de que falte alguno de aquellos requisitos, que cuando son omitidos no producen la nulidad del acto. El matrimonio es vlido aunque la ilicitud de su celebracin da lugar a la 11851

ARTS. 2M Y26$ 265

LIBRO PRIMERO

aplicacin de sanciones de otra naturaleza. Puede decirse que el matrimonio ilcito es un matrimonio irregular. La ilicitud del matrimonio, denota la idea de reprobacin jurdica de un acto que por su trascendencia social, debi celebrarse cumpliendo estrictamente con todos los elementos de existencia, los requisitos de validez y adems con todos los requerimientos que aunque no sean de validez debieron acatarse por disposicin de la ley, con la mira de que cuando la misma ley establece que determinados impedimentos pueden ser dispensados se produzca una sancin, la ilicitud del matrimonio si no se cumpli con este requisito o de que, por otra parte, no se celebre el matrimonio cuando se han establecido las prohibiciones cuya violacin se sanciona nicamente con la ilicitud del acto. En ambos casos, a travs de la ilicitud se pone de relieve cmo el sistema de nulidades cede, cuando se trata del matrimonio, para no destruir una situacin creada que es preferible respetar, tomando en cuenta por una parte el inters social que prevalece y el inters particular que cede. As la ilicitud del matrimonio se produce cuando se contrae antes de obtener la dispensa de un impedimento que puede ser dispensado, cuando el tutor, el curador y los descendientes de uno u otro hayan contrado matrimonio con la pupila (o el pupilo) antes de haber obtenido la dispensa que exige el a. 159. Y finalmente es ilcito el matrimonio que celebra la viuda, la divorciada o la mujer cuyo matrimonio anterior ha sido declarado nulo, sin que transcurra el plazo de trescientos das despus de la disolucin o del da en que haya tenido lugar la separacin de su esposo, en los casos de divorcio o de nulidad del vnculo. Tambin hay ilicitud del segundo matrimonio del cnyuge que ha dado causa al divorcio del matrimonio anterior y no ha transcurrido el plazo de dos arios contados a partir de la sentencia ejecutoria del divorcio. Asimismo es ilcito el matrimonio celebrado por quien con anterioridad ha obtenido su divorcio por consentimiento y no ha transcurrido un ao desde que se disolvi el vnculo conyugal. En estos casos el ordenamiento jurdico niega su aprobacin a estos matrimonios irregulares sealndolos con la marca de la ilicitud, por haber violado las prohibiciones establecidas en este precepto legal, que forman parte del marco jurdico institucional de la estructura del matrimonio.

ARTCULO 265. Los que infrinjan el artculo anterior, as como los

que siendo mayores de edad contraigan matrimonio con un menor sin autorizacin de los padres de ste, del tutor o del juez, en sus respectivos casos, y los que autoricen esos matrimonios, incurrirn en las penas que seale el Cdigo de la materia.
[186]

TITULO QUINTO/CAPITU LOS IX Y X

ARTS . 265 y 266

El precepto dispone que las sanciones que se impongan a los infractores que el mismo precepto menciona, sern las que establece la ley de la materia. Incurrirn en esas penas: a) los mayores de edad que contraigan matrimonio con un menor, sin la autorizacin de los padres de ste, del tutor o del juez en su caso; b) los que infrinjan el artculo anterior y c.) el juez del registro civil que autorice esos matrimonios. Si como es de inferirse, el legislador se refiere a las sanciones que establezca el CP, no parece que las hiptesis comprendidas en los incisos a) y b) del prrafo anterior impongan alguna pena a las personas comprendidas en los supuestos previstos en el artculo que se comenta. El juez del registro civil que autorice un matrimonio ilcito, incurre en responsabilidad en el desempeo de su cargo: puede ser sancionado con la destitucin de empleo, sin perjuicio de las penas aplicables por la comisin de algn delito de otra naturaleza, en que pudiere haber incurrido. I.G.G.

CAPITULO X Del divorcio


ARTCULO 266. El divorcio disuelve el vnculo del matrimonio y

deja a los cnyuges en aptitud de contraer otro.


El divorcio es la forma legal de extinguir un matrimonio vlido en vida de los cnyuges, decretado por autoridad competente y en base a causas especificamente sealadas por la ley. Esta disolucin permite a los cnyuges contraer con posterioridad un nuevo matrimonio. Se pueden divorciar las personas que integran un matrimonio vlido; si ste no lo es, los presuntos cnyuges deben demandar su nulidad. La accin de divorcio se intenta en vida de los consortes, y si iniciados los trmites del divorcio muere uno de los cnyuges, se pone fin al juicio y los herederos del muerto tienen los mismos derechos y obligaciones que tendran si no hubiere existido dicho juicio (a. 290 CC). El divorcio debe ser decretado por el juez de lo familiar que resulte competente, cumpla con el procedimiento y funde la sentencia en las causales de divorcio establecidas en los aa. 267 y 268 del CC. El llamado divorcio no vincular o separacin de cuerpos no extingue el matrimonio y slo puede ser decretado en los casos de enfermedades fsicas o mentales sealadas en el a. 277 CC. Como consecuencia de la separacin, se suspende para los cnyuges la obligacin de cohabitar, pero quedan subsistentes las dems obligaciones del matrimonio. En cambio el divorcio vincular extingue totalmente el vnculo matrimonial. 1187]

ARTS. 266 y 267

LIBRO PRIMERO

Los divorciados dejan de tener el estado civil de casados y pueden volver a casarse. L BS. S. ARTCULO 267.

Son causas de divorcio: LEl adulterio debidamente probado de uno de los cnyuges; I1.E1 hecho de que la mujer d a luz, durante el matrimonio, un hijo concebido antes de celebrarse este contrato, y que judicialmente sea declarado ilegtimo; 111.La propuesta del marido para prostituir a su mujer, no slo cuando el mismo marido la haya hecho directamente, sino cuando se pruebe que ha recibido dinero o cualquiera remuneracin con el objeto expreso de permitir que otro tenga relaciones carnales con su mujer; IV.La incitacin o la violencia hecha por un cnyuge al otro para cometer algn delito, aunque no sea de incontinencia carnal; V.Los actos inmorales ejecutados por el marido o por la mujer con el fin de corromper a los hijos, as como la tolerancia en su corrupcin; VI.Padecer sfilis, tuberculosis, o cualquier otra enfermedad crnica o incurable que sea, adems, contagiosa o hereditaria, y la impotencia incurable que sobrevenga despus de celebrado el matrimonio; VILPadecer enajenacin mental incurable, previa declaracin de interdiccin que se haga respecto del cnyuge demente; VII1.La separacin de la casa conyugal por ms de seis meses sin causa justificada; 1X.La separacin del hogar conyugal originada por una causa que sea bastante para pedir el divorcio, si se prolonga por ms de un ao sin que el cnyuge que se separ entable la demanda de divorcio; X.La declaracin de ausencia legalmente hecha, o la de presuncin de muerte, en los casos de excepcin en que no se necesita para que se haga sta que preceda la declaracin de ausencia;
1188]

TITULO QUINTO/CAPITULO X

ART. 267

XI.La sevicia, las amenazas o las injurias graves de un cnyuge para el otro; XI I.La negativa injustificada de los cnyuges a cumplir con las obligaciones sealadas en el Artculo 164, sin que sea necesario agotar previamente los procedimientos tendentes a su cumplimiento, as como el incumplimiento, sin justa causa, por alguno de los cnyuges, de la sentencia ejecutoriada en el caso del Artculo 168; XIII.La acusacin calumniosa hecha por un cnyuge contra el otro, por delito que merezca pena mayor de dos aos de prisin; XIV.Haber cometido uno de los cnyuges un delito que no sea poltico, pero que sea infamante, por el cual tenga que sufrir una pena de prisin mayor de dos aos; XV.Los hbitos de juego o de embriaguez o el uso indebido y persistente de drogas enervantes, cuando amenazan causar la ruina de la familia, o constituyen un continuo motivo de desavenencia conyugal; XVI.Cometer un cnyuge contra la persona o los bienes del otro, un acto que sera punible si se tratara de persona extraa, siempre que tal acto tenga sealada en la ley una pena que pase de un ario de prisin. XVII.El mutuo consentimiento. XVIII.La separacin de los cnyuges por ms de dos aos, independientemente del motivo que haya originado la separacin, la cual podr ser invocada por cualesquiera de ellos.
Fraccin I. No hay definicin legal de adulterio; se entiende en su acepcin gramatical: "el ayuntamiento carnal ilegtimo de un hombre con una mujer cuando uno o ambos son casados". El adulterio en nuestro derecho asume dos formas distintas: adulterio como causal de divorcio y como delito cuando es cometido en la casa conyugal o con escndalo. Probado el adulterio como causal de divorcio, el demandante obtendr sentencia de divorcio a su favor, probado el adulterio como delito, el culpable ser condenado con la sancin penal respectiva. Para que proceda el divorcio por causal de adulterio no es necesario que se renan los requisitos que exige el tipo penal, basta la comprobacin del trato carnal de cnyuge con persona distinta de su consorte, en cualquier circunstancia. En la mayora de los casos se dificulta la prueba plena del adulterio, por ello la SON admite la prueba indirecta para la demostracin de la infidelidad del cn11891

A R E. 267

LIBRO PRIMERO

yuge culpable. "Constituye prueba plena el registro de un hijo de hombre casado habido con mujer distinta de su cnyuge, o cuando vive probada y pblicamente con otra mujer". (Apndice de Jurisprudencia de 1917 a 1975 del SJE, cuarta parte, Tercera Sala, p. 496). Fraccin II. Esta causal implica que la mujer contrajo matrimonio sin confesarle al prometido su estado de gravidez y con probable intencin de atribuirle una falsa paternidad. Se considera hijo concebido antes de celebrado el matrimonio, el nacido dentro de los primeros 180 das contados desde la celebracin del matrimonio, pues a contrario sensu, el a. 324 fr. I del CC presume hijos de los cnyuges, los nacidos despus de 180 das contados desde que se contrajo matrimonio. Para la procedencia de esta causal es necesario que el marido desconozca al hijo y ste sea declarado ilegitimo. La SCIN a este respecto emiti el siguiente criterio. La fraccin II del artculo 360 del Cdigo Civil vigente en el Estado de Morelos, establece como causa de divorcio el hecho de que la mujer d a luz durante el matrimonio, un hijo concebido antes de celebrarse ese contrato y que judicialmente sea declarado ilegtimo. La declaracin judicial a que se refiere dicho precepto slo puede emitirse mediante sentencia dictada en el juicio donde se hubiera debatido si el hijo debe o no reputarse como ilegtimo, con intervencin del padre y de la madre, pero no en un procedimiento ajeno a esa cuestin, porque ello afectar la estabilidad misma de la familia. (Amparo directo 5372/55, Guillermo Nava Escamilla. Resuelto por unanimidad. Tercera Sala, Informe 1956, p. 27, SJF, quinta poca, t. CXXI X, p. 494). El marido no podr desconocer que es padre de los hijos nacidos dentro de los ciento ochenta das siguientes a la celebracin del matrimonio en los casos sealados por el a. 328; y que la accin debe ser interpuesta dentro de sesenta das, contados desde el nacimiento si est presente el marido, o desde el da en que descubri el fraude, si se le ocult el nacimiento (a. 330). Fraccin 111. La causal implica una conducta inmoral que ciertamente destruye el nexo afectivo entre los cnyuges. Adems, la degradacin moral, que se revela en el marido, pone de relieve la imposibilidad de que el matrimonio llene la funcin que est llamado a cumplir: la formacin fsica y moral de la prole. En ciertos casos podra tipificarse el delito de lenocinio. De acuerdo con el a. 207 del CP Fraccin IV. El peligro que entraa esta incitacin o el empleo de la violencia de un cnyuge al otro, para delinquir, por la intimidad de la vida que existe entre los cnyuges, es motivo muy grave para disolver el vnculo. La presencia de esta

[190]

TITULO QUINTO( CAPITULO X

ART. 267

causal desvirta la funcin y finalidad del matrimonio. Adems de ser causal de divorcio, si la provocacin para cometer un delito es pblica se tipifica como delito segn lo establece el a. 209 del CP. Fraccin V. El a. 270 CC dispone que son causas de divorcio los actos inmorales ejecutados por el marido o por la mujer con el fin de corromper a los hijos, ya sean de ambos o de uno solo de ellos. Si la corrupcin se refiere a menores de 18 aos se configura el delito de corrupcin sealado en el a. 20t del CP. Para que la causal exista, es necesario que los cnyuges ejecuten actos tendentes a corromper a los hijos o que permitan que estos actos los ejecute un tercero con su condescendencia. No se exige que la tolerancia de los padres sea interesada o produzca la explotacin de las malas costumbres de los hijos. Basta que la corrupcin sea tolerada o provocada por los padres para que se configure la causa de divorcio. (Ver comentario al a. 270). El TS,1 del DF ha sustentado el siguiente criterio:
Divorcio: causal establecida por la fraccin V del artculo 267 del Cdigo Civil. Cuando los hijos, por ser infantes, no tengan conciencia de los actos ejecutados por el marido o por la mujer con el fin de corromperlos. De

acuerdo con la doctrina imperante en materia mdico-psicolgica, los actos ejecutados por el marido o por la mujer que acusan depravacin de su parte, si tienden a corromper a sus menores hijos con resulados positivos a mayor o menor plazo, por el trauma indeleble que dichos actos ocasionan en los tiernos infantes, que entre ms tiernos son ms incapaces de resistir los actos lbricos del agente y aunque de inmediato no tengan conciencia, de los mismos, sobre todo tratndose de actos de tipo sexual anormal, el trauma queda grabado en su subconsciente, lo que ya en la edad adulta se manifiesta en forma de trastornos psico-sexuales de tipo vicioso y desdoblamiento de la personalidad, as que el dao causado, que por venir de los padres es ms grave, ya que est cometido y se encuentra latente hasta que se manifieste en la adolescencia o en la edad adulta de los menores. (Anales de Jurisprudencia, t. 138, p. 123). Fraccin VI. Segn lo expresa esta fraccin, la enfermedad como causa de divorcio, debe reunir ciertos requisitos: ser crnica, contagiosa o hereditaria, o incurable, contagiosa o hereditaria. En la actualidad, la tuberculosis y la sfilis en ciertos estados, son curables o por lo menos dejan de ser contagiosas o hereditarias, por tanto, dejan de cubrir los requisitos establecidos. Para que la impotencia incurable sea causal de divorcio, se requiere que sobrevenga despus de celebrado el matrimonio, pues si la impotencia exista antes, puede originar la nulidad del mismo, no as en el caso de las enfermedades que pueden haberse contrado antes o despus de celebrado el matrimonio.

ART. 267

LIBRO PRIMERO

La SCJN ha resuelto en esta ejecutoria que se cita en la parte relativa, lo siguiente: En lo tocante a la causal de impotencia alegada, procede asentar que la impotencia a que se refiere la ley, es la que consiste en la imposibilidad fsica de llevar a cabo el acto sexual, y la impotencia para la generacin, no es propiamente impotencia sino esterilidad, y como mera esterilidad, no constituye causa de disolucin del matrimonio, porque no imposibilita la cpula. Lo anterior ha sido sostenido por esta Suprema Corte de Justicia, en la ejecutoria que pronunci el catorce de octubre de mil novecientos sesenta, en el juicio de amparo directo nm. 101/60. Estas causales son consideradas de tracto sucesivo, por ello no se aplica el trmino de seis meses exigido por la ley en las causales que se configuran con un hecho determinado en el tiempo. El cnyuge sano puede optar por el divorcio vincular o por la separacin en los trminos del a. 277 CC. Fraccin VII. Esta fraccin fue reformada por decreto el 27 de diciembre de 1983. Derog al a. 271 que estableca el plazo de dos aos desde que comenz el padecimiento para considerar incurable la enajenacin mental. La reforma requiere la declaracin judicial de interdiccin para que proceda esta causal. Esta causal y la anterior configuran las llamadas causales remedio, el cnyuge sano puede optar entre el divorcio vincular o la separacin de los cuerpos (a. 277 CC). El trmino de caducidad de seis meses que exige la ley en causales que se configuran con un hecho determinado en el tiempo no se aplica, pues stas son consideradas de tracto sucesivo (ver comentarios a la fr. VI). Fraccin VIII. La separacin de la casa conyugal sin causa justificada significa el incumplimiento de uno de los deberes que impone el matrimonio a los consortes, vivir juntos ene! domicilio conyugal. La causal opera aun cuando el cnyuge que se fue siga sosteniendo econmicamente el hogar, pues la misma se basa en la separacin fsica de la casa conyugal Para poder invocar esta causal es necesario probar la existencia de un domicilio conyugal, definido ste por el a. 163 como "el lugar establecido de comn acuerdo por los cnyuges, en el cual ambos disfrutan de autoridad propia y consideraciones iguales". (Ver comentarios al a. 163 CC, a la fr. IX de este artculo y al a. 323 CC). Sobre el contenido de la fr. VIII del a. 267 del CC, la SC.IN ha resuelto: La causal de divorcio consistente en el abandono o separacin de la casa conyugal por ms de seis meses sin causa justificada, se refiere a un lapso continuo y es de tracto sucesivo o de realizacin continua, por lo que la accin no caduca y puede ejercitarse cualquiera que sea el tiempo por el cual se prolongue el abandono, si los hechos que la motivan subsisten cuando se ejercita. (SJF. Apndice 1917-1975, cuarta parte, p. 476). El TSJ del DF, ha sostenido lo siguiente: (192)

TITULO QUINTO/CAPITULO X

ART. 267

Domicilio conyugal no lo constituye el domicilio de los padres, parientes o terceros donde los cnyuges carecen de autoridad propia y libre disposicin en el hogar, por lo tanto su abandono no configura la causal de divorcio prevista por !a fraccin VIII del artculo 267 del Cdigo Civil.

Tampoco se violaron en perjuicio de la actora, los artculos 266 y 267 fraccin VIII, del Cdigo Civil, en virtud de que el juzgado lleg a la conclusin de que no se demostraron los elementos necesarios, para declarar integrada la causal de divorcio a que se ha hecho referencia y por lo que no existi la violacin a tales preceptos. De la narracin que hace la apelante se desprende que hace referencia a supuestos agravios cometidos en su perjuicio por la apreciacin supuestamente indebida, que hizo el juez de las pruebas aportadas, sin que sea exacta la afirmacin de la apelante en el sentido de que se haya establecido el domicilio conyugal determinado, ya que el demandado demostr plenamente su excepcin, en el sentido de que el domicilio fijado, era el de los padres de la actora, lugar en donde los cnyuges vivieron, sin lugar a dudas, en calidad de "arrimados", pues el domicilio en donde vivan era ajeno y por lo mismo careca de autoridad propia y libre disposicin en el hogar y por lo tanto carecan de un hogar propio; hechos que determinan que, en la especie no pueda presentarse el abandono de hogar que se imputa al reo en este juicio; pues cuando los cnyuges vivan en hogar ajeno no puede existir dicho abandono. As lo ha determinado la SCJN en la tesis jurispruedencial nm. 150, visible a fojas 484 a 485 del Apndice de Jurisprudencia de 1917 a 1965, del SJF, Tercera Sala, cuarta parte, la cual a la letra dice:
Divorcio. Abandono del domicilio conyugal cuando los cnyuges viven en calidad de arrimados. Para configurar la causal de divorcio consisten-

te en el abandono del hogar conyugal, se precisa desde luego la existencia del abandono del hogar, y ste no existe cuando los esposos viven en calidad de arrimados en el domicilio de los padres, de otros parientes o de terceras personas, en donde los cnyuges carecen de autoridad propia y libre disposicin en el hogar, porque viven en casa ajena y carecen de hogar propio. Vase tambin (Anales de jurisprudencia, t. 160, p. 137). En cuanto a la competencia judicial, el mismo Tribunal ha sostenido: causal es la de abandono, la competencia no se rige por la parte final de la fraccin XII del artculo 156 procesal. No puede aceptarse el simple dicho de uno de los interesados dicindose abandonado para resolver la competencia de un tribunal sin lastimar el tecnicismo propio del concepto jurdico "abandonado". No siendo posible sealar la competencia ni por el domicilio conyugal, ni por el domicilio actual del demandante que se dice abandonado, es necesario acudir para reDivorcio. Si la

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ART. 267

LIBRO PRIMERO

solver esta competencia, a la regla general contenida en el artculo 156, fraccin IV del Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal, esto es, por el domicilio del demandado, pues lo contrario sera tanto como prejuzgar sobre el abandono de hogar de uno de los cnyuges, lo que es precisamente la causal de divorcio que se hace valer en el juicio. (Anales de jurisprudencia, t. 84, p. 51 vase tesis en sentido diverso en Anales de Jurisprudencia, t. 117, p. 47). Fraccin IX. Si el cnyuge que abandona el hogar conyugal por una causa justificada no demanda el divorcio antes de que transcurra un ao del abandono, corre el peligro de ser l mismo quien sea demandado por abandono de hogar. El consorte que deba ser acusado se convierte en acusador y puede obtener una sentencia favorable de divorcio que lo declare cnyuge inocente. La separacin constituye una situacin contraria al estado matrimonial que no puede prolongarse indefinidamente. La ley no puede aceptar esta situacin y opta por convertir al inocente en culpable si despus de un ao no se presenta demanda de divorcio. La SCJN ha dicho: La accin para pedir el divorcio.., debe entenderse... concedida en favor del cnyuge que permaneci en el hogar, o sea al abandonado y no al otro, que se separ... debido a que si este ltimo tuvo causa justificada para separarse, para pedir el divorcio, debi deducir la accin dentro del trmino concedido por la ley y no lo hizo, su separacin se torn injustificada, y transcurrido el plazo legal sin reincorporarse al hogar se convirti en cnyuge culpable. (SJF. Apndice 1917-1975, cuarta parte, p. 479, tesis 153). Esta jurisprudencia interpretada acorde con la causal consagrada en la fr. XVIII del artculo en comentario debe entenderse en el sentido de que el plazo dentro del cual puede hablarse de cnyuge culpable es de dos aos contados a partir del da del abandono. Un abandono mayor de este trmino cae dentro de la hiptesis de la fr. XVIII en la que no se puede hablar de cnyuge culpable. Esta causal, as como la anterior, son de tracto sucesivo y pueden invocarse en cualquier momento, transcurrido el plazo fijado. En la demanda de divorcio por abandono justificado tambin habr que probar la existencia del domicilio conyugal. (Ver comentarios a la fr. VIII y al a. 323 CC). Fraccin X. La sentencia de declaracin de ausencia o de presuncin de muerte no disuelven ipso jure el matrimonio; constituyen la base de la accin de divorcio que, en su caso, se intente. Esta causal se funda, igual que las dos anteriores, en una situacin de hecho que no permite la realizacin de los fines naturales del matrimonio al suspenderse la vida en comn. La declaracin de ausencia y la de presuncin de muerte requieren del transcurso de varios aos por lo que resulta ms conveniente para el cnyuge presente. fundar su divorcio [I94]

TITULO QUINTO/CAPITULO X

ART. 267

en el abandono del domicilio conyugal o en la separacin de hecho (ver comentarios a los aa. 674, 675 y 705 CC). Fraccin Xl. La SC.IN ha definido la sevicia, causa de divorcio, como "la crueldad excesiva que hace imposible la vida en comn.., quien invoque esta causal debe detallar la naturaleza y las modalidades de los malos tratos, tanto para que la otra parte pueda defenderse, como para que el juez est en aptitud de calificar su gravedad y si en realidad se configura la causal". (SJF, Apndice
1917-1975, Tercera Sala, cuarta parte, p. 538, jurisprudencia 177). Podramos agregar que son los actos ejecutados por un cnyuge con el nimo de hacer sufrir al otro los que permiten hablar de sevicia. Las amenazas son las palabras o hechos mediante los cuales se intimida al cnyuge acerca de un mal inminente que le puede ocurrir a l o a sus seres queridos.

Injuria, es toda expresin proferida o toda accin, ejecutada con el nimo de ofender al cnyuge, desprestigiar, lastimar su honor, su honra. La injuria para ser causa de divorcio debe ser grave, es decir, debe tener caractersticas que hagan imposible la vida en comn entre los esposos. Es el juez quien debe calificar la gravedad de las injurias por lo cual el demandante debe sealar con la mayor precisin posible, los hechos que se consideran injuriosos, el juez debe tener en cuenta la condicin social de los consortes y las circunstancias en que fueron proferidas las injurias. La injuria tambin podr llegar a tipificar el delito definido por eta. 348 del CP. "Injuria es toda expresin proferida o toda accin ejecutada para manifestar desprecio a otro, o con el fin de ofender". La SCJN ha
afirmado: Las amenazas e injurias graves no precisan ser reiteradas para que puedan dar lugar a la procedencia de divorcio, puesto que esta condicin no la exige la ley. Adems tiene que admitirse que bajo determinadas circunstancias, que son precisamente las que debe calificare! juzgador, un solo acto o expresin, pueden adquirir gravedad tal, que lleven a considerar que se han destruido cabalmente las condiciones en que se sustenta la vida en comn, basada en la mutua consideracin, armona y solidaridad de los esposos por la daada intencin con que se han proferido o ejecutado, para humillar, despreciar o intranquilizar al ofendido. (Amparo directo 46101/67. Ignacio Alczar Contreras, abril 5 de 1968, SJF, sexta poca, vol. CX X X, cuarta parte, p. 45). Esta fraccin en realidad contiene tres causales y en 'ellas pueden quedar resumidas casi todas las dems, es por ello que es la ms frecuentemente invocada. En la ejecutoria que enseguida se transcribe el TSJ del DF ha sustentado la siguiente tesis: [195]

ART. 267

LIBRO PRIMERO

Divorcio. Injurias graves. Es una cuestin muy importante la vida social y por lo tanto se amerita una prueba plena de la imposibilidad para que contine el matrimonio. La jurisprudencia ha sido constante en el sentido de que en los casos de injurias, se precisa demostrar el grado de educacin de los interesados, con el objeto de examinar detenidamente, si las frases injuriosas realmente los ofenden o son de su uso normal o corriente tomando en cuenta las cosas en que su grado de educacin es muy bajo. (Anales de Jurisprudencia, t. 129, p. 111).

Fraccin XII. El a. 164 establece para los cnyuges la obligacin de contribuir econmicamente al sostenimiento del hogar y a proporcionarse alimentos entre ellos y a sus hijos. En virtud de las reformas de diciembre de 1983, se estableci que no es necesario agotar previamente los procedimientos al cumplimiento de la obligacin alimentaria. Antes de la reforma constitua una prctica usual que los jueces requirieran en las demandas fundadas en esta causal, que previamente el demandante hubiera seguido un juicio de pensin alimentaria y que el condenado al pago de alimentos no hubiera cumplido con la sentencia condenatoria. Fraccin XIII. Una acusacin calumniosa implica una aversin profunda del cnyuge calumniador respecto del otro. Ello revela que entre los cnyuges ha desaparecido todo nexo de afecto y estima al punto que la actuacin es el signo de que ha dejado de existir la afectio maritatis. Para probar que la acusacin fue calumniosa tenemos la sentencia absolutoria, pero tambin si no se llega a sentencia ya porque se archive el expediente por el MP, ya porque no se consigne a la autoridad judicial. En este caso, la calumnia se podr probar si la acusacin fue presentada a sabiendas de su inoperancia y con el propsito de daar al otro en su reputacin y en la consideracin social que merece. (Vase Apndice 1917-1975, p. 492, tesis 158). Fraccin XIV. En general por infamia se entiende el descrdito en el honor, la reputacin o el buen nombre de una persona. Desde un punto de vista amplio toda condena penal produce descrdito. Sin embargo, debe tenerse presente para calificar la infamia del delito, si por su naturaleza o por las circunstancias en que se cometi ponen de manifiesto la notoria depravacin o vileza del cnyuge a quien se le imputan esos hechos como sera el caso de un homicidio perpetrado con brutal ferocidad. No sera en el caso de un homicidio en ria, en el que el homicida hubiere sido provocado. Son delitos infamantes tambin aquellos comprendidos dentro de la clasificacin contra la integridad o el honor de la nacin (Galindo Garfias, Ignacio, Derecho civil, Mxico. Porra, 5a. ed., 1982, p. 605). Fraccin XV. Los vicios no son considerados enfermedades sino hechos

119 61

TITULO QUINTO/CAPITULO X

ART. 267

imputables. En el vicioso hay un principio de culpabilidad. Sin embargo, no basta la sola existencia del vicio, ste debe consistir en una amenaza de ruina familiar o causa constante de desavenencias conyugales. A este respecto ha sostenido la SCJ N: Cuando se alega como causa de divorcio el hbito del juego, deber probarse que el demandado tuviese realmente el hbito del juego, que puede consistir en otra cosa que en un vicio y la reiterada prctica del juego a que se dedique la persona, de tal manera que no ejecute otras actividades tendentes a adquirir lo necesario para el sostenimiento del hogar y de su familia ni mucho menos se demostr que adems de existir dicho hbito por parte del demandado, con esa conducta o actos ejecutados al practicarse el juego, amenazara causar la ruina de la familia, ni tampoco que como consecuencia de ese hbito, o vicio, viviera el matrimonio en una continua desavenencia conyugal, pues no basta que existan desavenencias conyugales aisladas o en una o varias ocasiones, sino que debe haber una modificacin o continua desavenencia en el hogar entre los cnyuges que realmente haga imposible la vida entre ellos y su familia. (Amparo directo 783/57. Amrica Rodrguez, 12 de agosto, 1958, mayora 3 votos, SJF, sexta poca, cuarta parte, vol. XIV, p. 167), Fraccin XVI. No se encontr en el CP ningn acto considerado como delito si es cometido entre personas extraas y que no reciba ese trato si es cometido entre cnyuges. Fraccin XVII. Cuando los dos cnyuges convienen voluntariamente en dar por terminado cl vnculo matrimonial que los une, pueden divorciarse invocando esta causal despus de un ario de la celebracin del matrimonio. Si se cubren los requisitos sealados en el a. 272 del CC, el divorcio podr seguirse por va administrativa cumpliendo con el procedimiento sealado en ese mismo precepto; si no los llenan, los consortes deben promover un juicio ante el juzgado de lo familiar competente, cumpliendo con lo prescrito por los aa. 273, 274, 275, 276 y dems relativos del CC y los del CPC. Fraccin XVIII. Esta nueva fraccin fue adicionada al a, 267 por decreto publicado en el DO el 27 de diciembre de 1983. Constituye una verdadera novedad en materia de divorcio; al invocarla no hay necesidad de probar si hubo causa justificada o no para la separacin, lo nico que importa es el hecho fsico. Con la separacin de los cnyuges se rompe la convivencia, que es uno de los fines del matrimonio. Si la separacin se prolonga por ms de dos aos, la ley presume que el vnculo afectivo que una a los consortes ha desaparecido y principalmente, no se justifica mantener la relacin jurdica conyugal que no tiene un cometido real entre los consortes. Como resultado del juicio fundado en la separacin, en la sentencia no habr

1197}

ARTS. 267y 268

LIBRO PRIMERO

cnyuge culpable ni cnyuge inocente con las consecuencias legales que ello implicar. 1. B.S. ARTCULO 268.

Cuando un cnyuge haya pedido el divorcio o la nulidad del matrimonio por causa que no haya justificado o se hubiere desistido de la demanda o de la accin sin la conformidad del demandado, ste tiene a su vez el derecho de pedir el divorcio, pero no podr hacerlo sino pasados tres meses de la notificacin de la ltima sentencia o del auto que recay al desistimiento. Durante estos tres meses los cnyuges no estn obligados a vivir juntos.

El legislador regul esta causal en forma autnoma, es decir, fuera de la enumeracin de las causales establecidas en el a. 267; sin embargo, la ratio legis es la misma, la constatacin del rompimiento del afecto matrimonial. El legislador estableci esta causal con el propsito de evitar la instauracin de juicios de nulidad o de divorcio frvolos, haciendo valer una falsa causa. El cnyuge demandado podr demandar el divorcio del cnyuge que no prob la causal invocada o que desisti unilateralmente de la accin intentada. En las reformas del 27 de diciembre de 1983, este precepto fue adicionado con las palabras "o se haya desistidod e la demanda o de la accin sin la conformidad del demandado". De manera que si el cnyuge que inici el juicio perdona al otro, sin el consentimiento de ste, puede a su vez ser demandado en calidad de cnyuge culpable. Al respecto, el TSJ dict la siguiente ejecutoria:

Divorcio. Causal establecida en el artculo 268 del Cdigo Civil. Es procedente la accin fundada en dicho precepto legal, sin que opere la excepcin de reconciliacin opuesta por el cnyuge demandado, cuando no se acredita plenamente a travs de los medios de prueba hechos valer en el juicio. Las declaraciones de los testigos en forma alguna fueron
uniformes, puesto que, en principio, declararon sobre hechos o circunstancias diversas, motivo por el cual con dichos testimonios no se acredita la excepcin hecha valer por la enjuiciada establecindose en todo caso una presuncin, la cual qued desvirtuada con lo manifestado por la demandada en el quinto hecho de su escrito de contestacin a la demanda que contiene una confesin con pleno valor probatorio en los trminos del artculo 406 del Cdigo de Procedimientos Civiles, pues conduce a considerar que no existi una reconciliacin entre las partes en este juicio, ya que la demandada reconoce que el actor promovi una reconciliacin simulada, la cual en caso de haber probado su existencia, no constituira 1198]

TITULO QUINTO/CAPITULO X

A RTS. 268 y 269

una reconciliacin, sino en todo caso una conducta reprobable realizada por el actor con el fin de hacer incurrir en error a la demandada, motivo por el cual ha de considerarse qu la enjuiciada no prob su excepcin hecha valer y el acto si prob su accin fundada en el articulo 268 del Cdigo Civil. (Anales de Jurisprudencia. t. 169, p. 293). Sobre el trmino para solicitar el divorcio con fundamento ene! contenido de este artculo, la SCJN ha resuelto: La accin de divorcio del cnyuge absuelto en juicio de divorcio anterior a que se refiere el artculo 268 del Cdigo Civil, puede ejercitarse hasta despus de transcurridos tres meses de la notificacin de la sentencia que establece la cosa juzgada, o sea, la de amparo y no la de segunda instancia, debindose distinguir entre amparo negado y amparo concedido. En efecto, si se neg la proteccin constitucional, el trmino de tres meses principia desde la fecha en que la ejecutoria de amparo queda notificada por conducto de la autoridad responsable. En cambio, cuando el amparo se concede, la fecha de iniciacin del cmputo, es desde que la autoridad responsable, en cumplimiento de la ejecutoria de amparo, pronuncie y notifique su nueva resolucin, dejando sin efecto la reclamada y ajustndose a los trminos de la ejecutoria de la Corte. Consecuentemente, tambin, el trmino de caducidad de seis meses que para el ejercicio de la accin fija el artculo 278, principia despus de transcurridos los tres meses, contados a partir de la notificacin o cumplimiento de la ejecutoria de amparo, de la manera antes precisada. (Apndice de jurisprudencia de 1917 a 1975 del SJF, cuarta parte, Tercera Sala, p. 518, tesis 168).
1.13.S.

ARTCULO 269. Cualquiera de los esposos puede pedir el

divorcio por el adulterio de su cnyuge. Esta accin dura seis meses, contados desde que se tuvo conocimiento del adulterio.

El adulterio pudo haberse cometido por una sola vez, esto es, sin permanencia en la relacin ilcita. En tal caso, la accin dura seis meses contados desde que el cnyuge ofendido tuvo conocimiento del adulterio; pero si el adulterio se ha venido cometiendo ininterrumpidamente, el cnyuge ofendido conserva su derecho para demandar el divorcio hasta seis meses despus de concluidas las relaciones adulterinas en que incurri el demandado. (SCJN, Informe de 1975, segunda parte, Tercera Sala, criterio de jurisprudencia, p. 46). Ver comentario al a. 267 fr. 1 CC.
I.B.S.

1199]

ARTS. 270, 27 I y 272

LIBRO PROAERO

ARTCULO

270. Son causas de divorcio los actos inmorales ejecutados por el marido o por la mujer con el fin de corromper a los hijos, ya lo sean stos de ambos, ya de uno solo de ellos. La tolerancia en la corrupcin que da derecho a pedir el divorcio, debe consistir en actos positivos, y no en simples omisiones.

La conducta inmoral de uno o de ambos cnyuges que pueda corromper a los hijos o la ejecucin de actos que permitan la corrupcin, justifica la disolucin del vnculo matrimonial, porque es una conducta inmoral y reprobable por s misma, en el matrimonio, resulta intolerable e incompatible con la naturaleza de esta institucin y repugna con las funciones de la sana formacin de los hijos que debe cumplir la familia. Esta es la evidente razn jurdica del precepto. (Ver comentario al a. 267 fr. V). B. S. ARTCULO 271. ARTCULO 272.

Derogado.

Cuando ambos consortes convengan en divorciarse y sean mayores de edad, no tengan hijos y de comn acuerdo hubieren liquidado la sociedad conyugal, si bajo ese rgimen se casaron, se presentarn personalmente ante el Juez del Registro Civil del lugar de su domicilio; comprobarn con las copias certificadas respectivas que son casados y mayores de edad y manifestarn de una manera terminante y explcita su voluntad de divorciarse. El Juez del Registro Civil, previa identificacin de los consortes, levantar un acta en que har constar la solicitud de divorcio y citar a los cnyuges para que se presenten a ratificarla a los quince das. Si los consortes hacen la ratificacin, el Juez del Registro Civil los declarar divorciados, levantando el acta respectiva y haciendo la anotacin correspondiente en la del matrimonio anterior. El divorcio as obtenido no surtir efectos legales si se comprueba que los cnyuges tienen hijos, son menores de edad y no han liquidado su sociedad conyugal, y entonces aqullos sufrirn las penas que establezca el Cdigo de la materia.
[200]

TITULO QUINTOf CAPITULO X

ARTS. 272 y 273

Los consortes que no se encuentren en el caso previsto en los anteriores prrafos de este artculo, pueden divorciarse por mutuo consentimiento, ocurriendo al juez competente en los trminos que ordena el Cdigo de Procedimientos Civiles.
Este precepto consagra el llamado divorcio por mutuo consentimiento o voluntario, por fundarse en el mutuo disenso de los consortes, habilitando para el mismo dos vas. Una de ellas, por medio de un procedimiento simplificado al extremo, que se lleva a cabo ante juez del registro civil y se conoce como divorcio administrativo, y otro procedimiento, que los cnyuges deben tramitar ante la autoridad judicial, en va de jurisdiccin voluntaria. El artculo describe en sus tres primeros prrafos los trmites del divorcio administrativo que se promueve ante un juez del registro civil. El trmite es sencillo puesto que ambos cnyuges estn de acuerdo en disolver el vnculo, son mayores de edad, tienen plena capacidad, no han procreado hijos y la sociedad conyugal ha sido disuelta. El acta de divorcio administrativo deber llenar los requisitos del a. 115 del CC. El ltimo prrafo del artculo en comentario, trata del divorcio voluntario que habr de tramitarse en la va judicial cuando, habiendo mutuo disenso de los consortes, no se cubran los requisitos que para la procedencia del divorcio administrativo son necesarios. En este divorcio interviene el MP, quien podr apelar de la resolucin judicial que decrete o niegue el divorcio y que resuelva sobre los puntos relativos a la situacin y guarda de los hijos, as como respecto de la liquidacin o disolucin de la sociedad conyugal, en su caso. El divorcio voluntario, tanto en la va administrativa, como en la judicial slo puede solicitarse pasado un alio desde la celebracin del matrimonio. 1.B.S. ARTCULO 273.

Los cnyuges que se encuentren en el caso del ltimo prrafo del Articulo anterior, estn obligados a presentar al Juzgado un convenio en que se fijen los siguientes puntos: I.Designacin de persona a quien sean confiados los hijos del matrimonio, tanto durante el procedimiento como despus de ejecutoriado el divorcio; II. El modo de subvenir a las necesidades de los hijos, tanto durante el procedimiento como despus de ejecutoriada el divorcio; [20I)

ARTS. 273 y 274

LIBRO PRIMERO

hI.--La casa que servir de habitacin a cada uno de los cnyuges durante el procedimiento; IV.En los trminos del Artculo 288, la cantidad que a ttulo de alimentos un cnyuge debe pagar al otro durante el procedimiento y despus de ejecutoriado el divorcio, as como la forma de hacer el pago y la garanta que debe otorgarse para asegurarlo; V.--La manera de administrar los bienes de la sociedad conyugal durante el procedimiento, y la de liquidar dicha sociedad despus de ejecutoriado el divorcio, as como la designacin de liquidadores. A ese efecto se acompaar un inventario y avalo de todos los bienes muebles o inmuebles de la sociedad.
En el divorcio por mutuo consentimiento los cnyuges deben pactar sobre las cuestiones relativas a los alimentos que debe pagar un cnyuge al otro en los trminos del a. 288. Por otra parte, se fijar la manera de cubrir lo necesario para los hijos, tanto durante el procedimiento como despus de ejecutoriado el divorcio y as como la forma de asegurar el pago de estas obligaciones, cumpliendo con lo dispuesto en el a. 317 del CC. Los cnyuges de comn acuerdo designarn a la persona encargada de la custodia de los hijos durante el procedimiento. La sentencia de divorcio determinar quin de los consortes conserva la guarda del hijo, considerando que ambos continan ejerciendo la patria potestad. (Vase comentario al a. 283). Para fines procesales los divorciantes deben sealar la casa que les servir de habitacin durante el procedimiento. Al disolverse el vnculo matrimonial, la sociedad conyugal debe liquidarse, si bien existe un administrador de los bienes comunes, e) convenio de divorcio puede establecer la forma de administracin durante el juicio. En cuanto a la liquidacin de la sociedad, habr de estarse a lo dispuesto por las capitulaciones matrimoniales (a. 189 fr. IX CC). El convenio debe ser aprobado por el juez (a. 680 CPC). I.B.S. ARTCULO 274. El

divorcio por mutuo consentimiento no puede pedirse sino pasado un ao de la celebracin del matrimonio.

Para solicitar el divorcio por mutuo consentimiento, administrativo o judicial, es necesario el transcurso de un ao desde la celebracin del matrimonio. Se [202]

MULO QUINTO/CAPITULO X

ARTS 274. 275 y 276

consider este plazo como adecuado para la adaptacin a la vida conyugal; si sta no se logra los cnyuges podrn pedir la disolucin del vinculo matrimonial

que los une.

1.9.S.
ARTCULO 275. Mientras que se decrete el divorcio, el juez autori-

zar la separacin de los cnyuges de una manera provisional, y dictar las medidas necesarias para asegurar la subsistencia de los hijos a quienes hay obligacin de dar alimentos.
Presentada la solicitud de divorcio por mutuo consentimiento, el juez decretar desde luego la separacin de los cnyuges, que ya no deben vivir bajo el mismo techo. La resolucin judicial es una medida provisional. Tomando en cuenta la importancia de proveer a la alimentacin de los hijos, el juez, basndose en el convenio presentado por los cnyuges, si ste se present, en caso contrario, fundado en cualquier elemento de prueba, que juzgue idneo, debe dictar las medidas para asegurar la subsistencia de los hijos. LBS. S.

ARTICULO 276. Los cnyuges que hayan solicitado el divorcio por

mutuo consentimiento, podrn reunirse de comn acuerdo en cualquier tiempo, con tal de que el divorcio no hubiere sido decretado. No podrn volver a solicitar el divorcio por mutuo consentimiento sino pasado un ao desde su reconciliacin.
El CC permite que los cnyuges divorciantes puedan reconciliarse en cualquier momento, antes de que se pronuncie sentencia ejecutoria. Congruente con el a. 274, reconciliados los cnyuges no podrn solicitar el divorcio por mutuo consentimiento, sino pasado un ao de la reconciliacin. Tesis del Tribunal Superior de Justicia del DF: Divorcio, perdn tcito. No puede decirse que tal perdn existe si no se prueba que los cnyuges, despus de los hechos constitutivos de la causal, volvieron a hacer vida en comn basada en la armona y en la mutua consideracin, en el respeto y la solidaridad que deben caracterizar a toda unin matrimonial. (Anales de jurisprudencia, t. 134, p. 48).

I. B.S. [203]

ARTS. 277 y 278

LIBRO PRIMERO

ARTICULO 277. El cnyuge que no quiera pedir el divorcio fundado en las causas enumeradas en las fracciones VI y VII del artculo 267, podr, sin embargo, solicitar que se suspenda su obligacin de cohabitar con el otro cnyuge, y el juez, con conocimiento de causa, podr decretar esa suspensin; quedando subsistentes las dems obligaciones creadas por el matrimonio.
El divorcio no vincular o separacin de cuerpos, suspende la obligacin de cohabitar con el otro cnyuge. El juez puede decretar esta separacin a solicitud del cnyuge sano cuando el otro sufra enfermedades fsicas o mentales, siempre que sean de la naturaleza a que se refieren las frs. VI y VII del a. 267. Estas dos fracciones conocidas en la doctrina como causas eugensicas, otorgan la opcin al cnyuge sano de pedir el divorcio vincular o solamente la separacin judicial. La separacin no puede solicitarse por mutuo consentimiento ni por ninguna otra causal distinta de la antes sealada. Como consecuencia de la extincin del deber de cohabitar termina tambin la existencia del domicilio conyugal. Cada cnyuge tiene derecho a establecer su propio domicilio. Los otros deberes derivados del matrimonio tales como la fidelidad, los alimentos, el rgimen patrimonial, continan vigentes (ver comentarios a las frs. VI y VII de los aa. 267 y 323 del CC).

1.8.S.
ARTCULO 278.

El divorcio slo puede ser demandado por el cnyuge que no haya dado causa a l, y dentro de los seis meses siguientes al da en que hayan llegado a su noticia los hechos en que se funde la demanda.

El caso de la fr. XVIII del a. 267, constituye una excepcin a esta disposicin. La accin de divorcio slo se otorga al inocente, o en su caso, al cnyuge sano. Esta caracterstica no impide que si ambos consortes han dado causa, podrn presentar separadamente las demandas respectivas o reconvenir en el juicio iniciado en su contra. Cuando la causa consiste en un hecho de ejecucin momentnea, el trmino de caducidad de seis meses se cuenta a partir del momento en que se configura la causal o en que se entera de l, el cnyuge demandante. Si ste deja transcurrir los seis meses sin interponer la demanda, caduca el derecho del demandante respecto del hecho especfico en que consisti la causa que pudo invocarlo, pero podr invocarlo por nuevos hechos que constituyan causa de divorcio aunque sean de la misma especie. La SON ha sustentado jurisprudencia firme en el sentido de que el trmino 1204]

TITULO QUINTO CAPITULO X

Alt I S. 271 279

fijado por la ley para el ejercicio de la accin de divorcio, es un trmino de caducidad y no de prescripcin. Ambas son formas de extincin de derechos que se producen por el transcurso del tiempo pero se diferencian en que la primera es condicin para el ejercicio de la accin por lo que debe estudiarse de oficio, en cambio, la segunda slo puede analizarse cuando se hace valer por parte legtima. En materia de divorcio, dado su carcter excepcional, porque pone fin al matrimonio, el trmino sealado por la ley para el ejercicio de la accin, debe estimarse como un trmino de caducidad, porque si la accin de divorcio estuviera sujeta a prescripcin, su trmino no correra entre consortes y la amenaza del cnyuge con derecho a solicitarlo sera constante, afectndose con la incertidumbre, todos los derechos y obligaciones que forman el estado civil de casados. (SJF. Apndice 1917-1975, Tercera Sala, cuarta parte, p. 501). en el mismo sentido se ha pronunciado el TSJDF en tesis visible en Anales de Jurisprudencia nm. 134, p. 47). Cuando la causa de divorcio es permanente, de las llamadas "de tracto sucesivo", como el abandono de hogar, las enfermedades, el adulterio continuado, etc., no existe trmino de caducidad, en cualquier momento puede solicitarse el divorcio mientras perdure la causal.

I.B.S.
ARTCULO 279.

Ninguna de las causas enumeradas en el artculo 267 pueden alegarse para pedir el divorcio, cuando haya mediado perdn expreso o tcito; no se considera perdn tcito la mera suscripcin de una solicitud de divorcio voluntario, ni los actos procesales posteriores.

Si despus de realizado el hecho que constituye causa de divorcio o de que el cnyuge ofendido tuvo conocimiento de l, el mismo ofendido perdona al culpable ya sea expresamente o con ciertos actos, p.c., donaciones, viajes, etc., no podr iniciar el divorcio fundado en ese hecho. El perdn produce como consecuencia una seguridad jurdica para el culpable de que no se iniciar juicio de divorcio por un hecho perdonado. Respecto del prrafo que dice "no se considera perdn tcito la mera suscripcin de una solicitud de divorcio voluntario, ni los actos procesales posteriores", mismo que fue adicionado al artculo en comentario en diciembre de 1983, podemos comentar que en tesis emitida por la SCJN se haba sostenido que: "...quien teniendo posibilidades de obtener el divorcio necesario accede a divorciarse por mutuo consentimiento, es porque indudablemente perdona a su cnyuge en sacrificio de sus derechos...". (SJF, Apndice 1917-1975, Tercera Sala, cuarta parte, p. 45). Probablemente, con base en esta tesis, en la prctica judicial, la presentacin de la solicitud de divorcio, fue considerada por los jueces como perdn tcito.

12051

ARTS, 279. 280, 281 y 282

LABRO PRIMERO

La reforma beneficia al cnyuge inocente que con el propsito de no ventilar ante tribunales sus problemas ms ntimos, acceda a un divorcio voluntario, y durante la tramitacin de ste, el cnyuge culpable se negaba a continuar con el procedimiento, ocasionando que el inocente no pudiera obtener el divorcio, ni en la va contenciosa ni en el procedimiento de divorcio voluntario. LBS. ARTCULO

280. La reconciliacin de los cnyuges pone trmino al juicio de divorcio en cualquier estado en que se encuentre, si an no hubiere sentencia ejecutoria. En este caso los interesados debern denunciar su reconciliacin al juez, sin que la omisin de esta denuncia destruya los efectos producidos por la reconciliacin.

El precepto establece la obligacin para los divorciados, de denunciar su reconciliacin al juez, pero el incumplimiento de la misma no produce efecto alguno, puesto que para la sociedad es ms importante la subsistencia del matrimonio, base legal de la familia, que el cumplimiento de un trmite judicial. I. B.S. ARTICULO 281. El

cnyuge que no haya dado causa al divorcio puede, antes de que se pronuncie la sentencia que ponga fin al litigio, otorgar a su consorte el perdn respectivo; mas en este caso, no puede pedir de nuevo el divorcio por los mismos hechos a los que se refiri el perdn y que motivaron el juicio anterior, pero s por otros nuevos, aunque sean de la misma especie, o por,hechos distintos que legalmente constituyan causa suficiente para el divorcio.

Congruentemente con el a. 279, el cnyuge que perdona a su consorte no puede pedir el divorcio invocando los mismos hechos que perdon. El perdn produce la consecuencia de que el cnyuge culpable no podr ser demandado con fundamento en los mismos hechos. (Ver comentario al a. 279). B. S. ARTCULO 282.

Al admitirse la demanda de divorcio, o antes si hubiere urgencia, se dictarn provisionalmente y slo


12061

FI EITO QU1N1 O CA PITU LO X

ART. 282

mientras dure el juicio, las disposiciones siguientes: I . Se deroga. 11.Proceder a la separacin de los cnyuges de conformidad con el Cdigo de Procedimientos Civiles; 111.Sefalar y asegurar los alimentos que debe dar el deudor alimentario al cnyuge acreedor y a los hijos; IV.Las que se estimen convenientes para que los cnyuges no se puedan causar perjuicios en sus respectivos bienes ni en los de la sociedad conyugal, en su caso; V.Dictar en su caso, las medidas precautorias que la ley establece respecto a la mujer que quede encinta; V1.Poner a los hijos al cuidado de la persona que de comn acuerdo hubieren designado los cnyuges, pudiendo ser uno de stos. En defecto de ese acuerdo, el cnyuge que pida el divorcio propondr la persona en cuyo poder deben quedar provisionalmente los hijos. El juez, previo el procedimiento que fije el cdigo respectivo resolver lo conducente. Salvo peligro grave para el normal desarrollo de los hijos, los menores de siete arios debern quedara! cuidado de la madre.
Este artculo establece las medidas provisionales que el juez debe dictar en los juicios de divorcio contencioso y de nulidad de matrimonio (a. 258 CC). La separacin decretada por el juez es provisional, y subsiste durante el procedimiento, a reserva de lo que decrete la sentencia de divorcio. Resulta conveniente sealar un domicilio para cada divorciante en vista de la cuestin litigiosa que se ha suscitado entre ellos. La separacin provisional produce ciertos efectos jurdicos, entre ellos, evitar el transcurso de los plazos sealados en las frs. VI I y IX del a. 267 CC que tipificaran la causal de abandono de hogar. En el caso del

nacimiento de un hijo, ocurrido despus del divorcio, se toma en cuenta la separacin por orden judicial para determinar la filiacin de ese menor (aa. 332, 324 y 327 CC). Sealar los alimentos para el otro cnyuge en los trminos de los aa. 164, 302 y 323 CC y para los hijos que los necesiten (a. 303 CC) es otra medida provisional necesaria. El sentido de esta resolucin puede ser modificado en la sentencia de divorcio, tomando en cuenta las disposiciones contenidas en el a. 288 CC.
Como resultado del divorcio, la sociedad conyugal debe liquidarse y los bienes comunes dividirse, pero mientras esto ocurre, el juez debe dictar las

[207]

ARTS. 282 y 283

LIBRO PRIMERO

medidas convenientes para evitar que los cnyuges se causen perjuicio tanto en los bienes propios de cada uno, como en los comunes. La ley seala en los aa. del 1638 al 1641 ciertas precauciones que deben tomarse cuando la mujer queda encinta y el marido muere, las mismas medidas se aplican cuando la mujer que se divorcia se encuentra embarazada. Estas medidas precautorias tienen como finalidad establecer la certeza del parto, para con ella poder determinar la filiacin del hijo por nacer. La fr. VI otorga a la madre la custodia de los hijos menores de siete aos. El juez tendr que tomar en cuenta que el cnyuge que queda al cuidado de los hijos durante el procedimiento de divorcio, podr cumplir con la obligacin si tiene ingresos suficientes o si el otro cnyuge aporta los bienes necesarios tanto para el sostenimiento del cnyuge que queda con la guarda como para el de los hijos. I.B.S. ARTICULO 283.

La sentencia de divorcio fijar la situacin de los hijos, para lo cual el juez gozar de las ms amplias facultades para resolver todo lo relativo a los derechos y obligaciones inherentes a la patria potestad, su prdida, suspensin o limitacin, segn el caso, y en especial a la custodia y al cuidado de los hijos, debiendo obtener los elementos de juicio necesarios para ello. El juez observar las normas del presente cdigo para los fines de llamar al ejercicio de la patria potestad a quien legalmente tenga derecho a ello, en su caso, o de designar tutor.

Este precepto fue reformado el 27 de diciembre de 1983. El texto anterior, estableca la prdida o la suspensin de la patria potestad para el cnyuge que resultara culpable en los juicios de divorcio contencioso. El actual artculo otorga al juez amplias facultades para resolver lo relativo a los derechos y obligaciones inherentes a la patria potestad debiendo tener los elementos de juicio necesarios para ello. Los aa. 414, 418 y del 444 al 447 del CC marcan el contexto general en que deben encuadrarse las resoluciones judiciales que condenen a la prdida de la patria potestad. La prdida o suspensin de ese derecho afecta tanto a los padres como a los menores, es una sancin que. debe aplicarse slo en los casos establecidos por la ley y siempre que se pruebe plenamente el hecho que la provoc (ver a. 284 y sus comentarios). I.B.S. [208]

TITULO OUINTWCAPITULO X

ARTS. 284. 285 y 286

ARTICULO 284. Antes de que se provea definitivamente sobre la

patria potestad o tutela de los hijos, el juez podr acordar, a peticin de los abuelos, tos o hermanos mayores, cualquier medida que se considere benfica para los menores. El juez podr modificar esta decisin atento a lo dispuesto en los artculos 422, 423 y 444, fraccin III.
Si bien el a. 283 otorga al juez amplias facultades en materia de patria potestad, el a. 284 expresa que el juez podr acordar otras medidas que resulten benficas a los menores a peticin de los parientes mencionados. La resolucin judicial, igual que la sealada en el a. 283 deber fundarse en las disposiciones legales sobre patria potestad establecidas en el cdigo. La decisin judicial puede ser modificada si con ello se beneficia al menor.

B. S. ARTICULO 285 El padre y la madre, aunque pierdan la patria

potestad, quedan sujetos a todas las obligaciones que tienen para con sus hijos.
El contenido de este artculo no se limita a los casos de divorcio sino que se refiere a la prdida de la patria potestad en general. No todos los deberes entre padres e hijos derivan de la patria potestad, algunos son consecuencia directa de la filiacin, entendida sta, como !a relacin entre dos personas, una de las cuales es madre o padre de la otra y que constituye un estado jurdico de por vida. Derivada de esta relacin, los hijos tienen ciertos derechos, entre ellos el de recibir alimentos de sus padres (a. 303 CC). La patria potestad en el derecho moderno ya no es un conjunto de derechos ilimitados absolutos, sino fundamentalmente una suma de deberes y responsabilidades. I.B.S.

ARTCULO 286. El cnyuge que diere causa al divorcio perder

todo lo que se le hubiere dado o prometido por su consorte o por otra persona en consideracin a ste; el cnyuge inocente conservar lo recibido y podr reclamar lo pactado en su provecho.
[209]

ARTS. 286, 287 y 288

LIBRO PRIMERO

El precepto se refiere a las donaciones entre consortes y a las donaciones otorgadas a los esposos por un tercero. La disposicin es una verdadera sancin al cnyuge causante del divorcio. Las donaciones otorgadas al inocente por el cnyuge que resulte culpable quedan confirmadas, es decir, no podrn revocarse; ya su vez, el inocente podr reclamar lo que se le hubiere prometido en su provecho. Si la donacin fue otorgada al cnyuge culpable por un tercero en consideracin al matrimonio, la donacin queda revocada y el inocente conservar lo recibido y lo pactado en su provecho (ver comentarios al a. 233 CC).

I. 13.S.
ARTCULO 287. Ejecutoriado

el divorcio, se proceder desde luego a la divisin de los bienes comunes y se tomarn las precauciones necesarias para asegurar las obligaciones que queden pendientes entre los cnyuges o con relacin a los hijos. Los consortes divorciados tendrn obligacin de contribuir, en proporcin a sus bienes e ingresos, a las necesidades de los hijos, a la subsistencia y a la educacin de stos, hasta que lleguen a la mayor edad.

Si no se han dividido los bienes comunes antes de ejecutoriado el divorcio, una vez que esto ocurre, se procede a la divisin. En el caso de la sociedad conyugal se toman en cuenta las capitulaciones matrimoniales; si se trata de copropiedad, las normas relativas. Estos bienes comunes pueden garantizar las obligaciones pendientes entre los cnyuges o en relacin con los hijos. El artculo limita la obligacin alimentaria para con los hijos hasta la mayora de edad de stos, en contra del principio general que postula que los alimentos surgen en razn de la necesidad del que los recibe y de la capacidad del que los debe. Si no existe el lmite de la mayora de edad entre los hijos de los cnyuges, no hay razn para limitarla en los casos de hijos de padres divorciados. La SCIN ha expresado en tesis que han formado jurisprudencia que "la obligacin de proporcionar alimentos a los hijos mayores de edad no desaparece por el solo hecho de que stos lleguen a esa edad, en virtud de que su necesidad no se satisface automtica mente por la sola realizacin de esa circunstancia". (Apndice 1917-1975, cuarta parte, Tercera Sala, p. 107).

I.E.S. ARTICULO 288. En los casos de divorcio necesario, el juez, toman-

do en cuenta las circunstancias del caso y entre ellas la [210]

TITULO QUINTO/CAPITULO X

ART. 288

capacidad para trabajar de los cnyuges, y su situacin econmica, sentenciar al culpable al pago de alimentos en favor del inocente. En el caso de divorcio por mutuo consentimiento, la mujer tendr derecho a recibir alimentos por el mismo lapso de duracin del matrimonio, derecho que disfrutar si no tiene ingresos suficientes y mientras no contraiga nuevas nupcias o se una en concubinato. El mismo derecho sealado en el prrafo anterior, tendr el varn que se encuentre imposibilitado para trabajar y carezca de ingresos suficientes, mientras no contraiga nuevas nupcias o se una en concubinato. Cuando por el divorcio se originen daos o perjuicios a los intereses del cnyuge inocente, el culpable responder de ellos como autor de un hecho ilcito.
Como consecuencia del divorcio, se distinguen dos situaciones: en el divorcio necesario se condena al cnyuge culpable al pago de Alimentos en favor del inocente, tomando en cuenta las circunstancias del caso, no se fija trmino o lmite a la obligacin alimentaria por lo que habrn de aplicarse las disposiciones relativas a la extincin de la obligacin, o sea cuando desaparezca la posibilidad del que los da o la necesidad del que los recibe; cuando el acreedor cause injuria o dao al deudor alimentario y cuando la necesidad del alimentista dependa de la conducta viciosa o la falta de aplicacin al trabajo del acreedor. La obligacin alimenticia en casos de divorcio por mutuo consentimiento fue establecida en diciembre de 1983. El objeto de la reforma segn la exposicin de motivos de la iniciativa, fue proteger a la mujer casada bajo el rgimen de separacin de bienes que durante su matrimonio se dedic a las labores del hogar y que ha perdido la aptitud o habilidad para trabajar en otras tareas, situacin que se agrava si el matrimonio se ha prolongado por muchos aos. En estos casos la mujer, despus del divorcio, sin ninguna preparacin para obtener un empleo ms o menos remunerativo, deba satisfacer no slo sus necesidades sino tambin las de sus hijos. Con la reforma, el derecho a la pensin subsiste por el mismo lapso de duracin del matrimoni, en el caso de matrimonios breves, la mujer podr capacitarse para realizar actividades lo suficientemente remunerativas y en el caso de matrimonios prolongados, la pensin durar generalmente por toda la vida del acreedor.

Del mismo derecho goza el varn que no tenga bienes y se encuentre imposibilitado para trabajar. El derecho a alimentos en los casos de divorcio por mutuo consentimiento subsiste, mientras el acreedor no contraiga nuevas nup-

ARTS. 289 y 290

LIBRO PRIMERO

cas o se una en concubinato, pues en estos casos el obligado ser el nuevo cnyuge o el concubino. I.B.S. ARTCULO 289. En virtud del divorcio, los cnyuges recobrarn

su entera capacidad para contraer nuevo matrimonio. El cnyuge que haya dado causa al divorcio, no podr volver a casarse, sino despus de dos aos, a contar desde que se decret el divorcio. Para que los cnyuges que se divorcian voluntariamente puedan volver a contraer matrimonio, es indispensable que haya transcurrido un ao desde que obtuvieron el divorcio.
La disolucin del vnculo matrimonial por medio del divorcio, permite a los cnyuges contraer nuevas nupcias; el a. 289 seala los plazos que deben transcurrir entre la disolucin del vnculo anterior y el nuevo matrimonio. Si los cnyuges se divorciaron voluntariamente es indispensable el transcurso de un ao; mientras que, si el divorcio fue contencioso, la ley impone al cnyuge culpable, como sancin, dos aos de espera antes de que apueda contraer nuevo matrimonio. Para el cnyuge inocente no existe plazo y puede contraer matrimonio en cualquier momento. Sin embargo existe un plazo especial para la mujer divorciada establecido en el a. 158: "La mujer no puede contraer nuevo matrimonio sino hasta pasados 300 das despus de la disolucin del anterior a menos que dentro de ese plazo diese a luz un hijo" el plazo en este caso permite establecer con certeza la filiacin del hijo nacido de una mujer antes de que concluya el plazo de trescientos das de la disolucin del primer matrimonio por divorcio o muerte del marido. Si la mujer celebra nuevas nupcias sin respetar los periodos establecidos, y da a luz un hijo, se aplican las reglas contenidas en el a. 334. El matrimonio celebrado sin que hayan transcurrido los plazos de ley, es ilcito pero no nulo. (Vase a. 264). I. B. S. ARTCULO 290. La muerte de uno de los cnyuges pone fin al

juicio de divorcio, y los herederos del muerto tienen los mismos derechos y obligaciones que tendran si no hubiera existido dicho juicio.
En caso de muerte de cualquiera de los cnyuges se da por terminado el juicio de [2121

TES ULO SEXTOiCAPITULO 1

ARTS 290, 291 y 292

divorcio, sin prejuzgar las consecuencias jurdicas y sin tomar en cuenta las pruebas que ya se hubieren rendido, aun cuando en ellas resultare probada la

causa de divorcio (Rojina Villegas, Rafael, Derecho civil mexicano, Mxico, Porra, 1980, t. 11, p. 501).
El fin del divorcio es disolver el vnculo matrimonial, la muerte tambin extingue el vnculo, de manera que en tal caso ya no habra materia para la sentencia de divorcio. Tampoco el juicio produce ningn efecto entre los herederos quienes suceden como si el procedimiento no se hubiere iniciado.

I.B.S.

ARTCULO 291. Ejecutoriada una sentencia de divorcio, el juez

de primera instancia remitir copia de ella al Juez del Registro Civil ante quien se celebr el matrimonio, para que levante el acta correspondiente y, adems, para que publique un extracto de la resolucin, durante quince das, en las tablas destinadas al efecto.

Cuando la sentencia de divorcio ha causado estado, el juez de lo familiar deber


remitir al juez del registro civil, ante quien se celebr el matrimonio, copia certificada de la sentencia pronunciada y del auto que la declara ejecutoriada, para que este funcionario proceda a levantar el acta de divorcio, a anotar el acta de matrimonio (a. 116) y a ordenar que se publique durante quince das en los estrados del juzgado un extracto de la sentencia pronunciada.

I.B.S.

TITULO SEXTO Del parentesco y de los alimentos


CAPITULO 1 Del parentesco
ARTCULO 292. La

ley no reconoce ms parentescos que los de consanguinidad, afinidad y el civil.

Con ello el legislador excluye otro tipo de relaciones que, desde el punto de vista
religioso, eran consideradas como de parentesco, p.c., el compadrazgo y el padrinazgo. La determinacin de la relacin de parentesco es importante sobre todo por dos efectos: en la relacin de la obligacin alimenticia y la sucesin legtima, en ambos casos slo las personas a quienes la ley reconoce como parientes, tienen derechos y obligaciones entre s.

12131

TITULO SEXTO Del parentesco y de los alimentos CAPITULO I


Del parentesco

TES ULO SEXTOiCAPITULO 1

ARTS 290, 291 y 292

divorcio, sin prejuzgar las consecuencias jurdicas y sin tomar en cuenta las pruebas que ya se hubieren rendido, aun cuando en ellas resultare probada la

causa de divorcio (Rojina Villegas, Rafael, Derecho civil mexicano, Mxico, Porra, 1980, t. 11, p. 501).
El fin del divorcio es disolver el vnculo matrimonial, la muerte tambin extingue el vnculo, de manera que en tal caso ya no habra materia para la sentencia de divorcio. Tampoco el juicio produce ningn efecto entre los herederos quienes suceden como si el procedimiento no se hubiere iniciado.

I.B.S.

ARTCULO 291. Ejecutoriada una sentencia de divorcio, el juez

de primera instancia remitir copia de ella al Juez del Registro Civil ante quien se celebr el matrimonio, para que levante el acta correspondiente y, adems, para que publique un extracto de la resolucin, durante quince das, en las tablas destinadas al efecto.

Cuando la sentencia de divorcio ha causado estado, el juez de lo familiar deber


remitir al juez del registro civil, ante quien se celebr el matrimonio, copia certificada de la sentencia pronunciada y del auto que la declara ejecutoriada, para que este funcionario proceda a levantar el acta de divorcio, a anotar el acta de matrimonio (a. 116) y a ordenar que se publique durante quince das en los estrados del juzgado un extracto de la sentencia pronunciada.

I.B.S.

TITULO SEXTO Del parentesco y de los alimentos


CAPITULO 1 Del parentesco
ARTCULO 292. La

ley no reconoce ms parentescos que los de consanguinidad, afinidad y el civil.

Con ello el legislador excluye otro tipo de relaciones que, desde el punto de vista
religioso, eran consideradas como de parentesco, p.c., el compadrazgo y el padrinazgo. La determinacin de la relacin de parentesco es importante sobre todo por dos efectos: en la relacin de la obligacin alimenticia y la sucesin legtima, en ambos casos slo las personas a quienes la ley reconoce como parientes, tienen derechos y obligaciones entre s.

12131

ARTS. 292. 293 y 294

LIBRO PRIMERO

Existen otros casos en los que la relacin de parentesco es relevante, p.e. la existencia de impedimentos para contraer nupcias entre ciertos parientes, pero las que citamos en el prrafo anterior son, desde nuestro punto de vista, las que tienen mayor relevancia tanto por lo que se refiere a la mera relacin jurdica como por la problemtica que encierra cada caso. A.E.P.D. y N. ARTICULO 293.

El parentesco de consanguinidad es el que existe entre personas que descienden de un mismo progenitor.

Este parentesco, definido limitativamente por el legislador, es un vnculo biolgico cuyo origen es el hecho de la procreacin. Decimos que el legislador limita en su definicin a la consanguinidad ya que este vinculo existe no slo entre quienes descienden de un mismo progenitor (hermanos) sino entre todas las personas que descienden unas de otras p.c. (padre-hijo, abuelo-nieto) o aquellos que descienden de un mismo tronco (to-sobrino). Las consecuencias jurdicas de este tipo de parentesco son varias y difieren, dependiendo del grado o lnea de que se trate. En general podemos afirmar que las consecuencias son: el surgimiento de la obligacin alimentaria; los derechos a la sucesin legtima; el establecimiento de la tutela legtima; impedimentos para realizar ciertos actos jurdicos entre parientes consanguneos; la existencia de atenuantes y agravantes de responsabilidad tanto civil como penal; etc. La caracterstica de estas consecuencias jurdicas es la reciprocidad de las mismas. En particular, es importante sealar que la patria potestad y el derecho al nombre, surgen precisamente del parentesco en lnea recta de primer grado, es decir entre padres e hijos. A.E. P.D. y N. ARTCULO 294.

El parentesco de afinidad es el que se contrae por el matrimonio, entre el varn y los parientes de la mujer, y entre la mujer y los parientes del varn.

Esta especie de parentesco, es una relacin jurdica que surge entre uno de los cnyuges y los parientes consanguneos del otro. Las lneas y grados que se establecen por este vnculo, son los mismos que para el parentesco por consanguinidad. Debemos aclarar que esta relacin slo surge entre un cnyuge y los parientes del otro. Las dos familias no guardan entre s ningn tipo de parentesco. El 12141

TITULO SEXTO/CAPITULO I

MITS. 294, 295, 296 y 297

marido y la mujer tampoco estn unidos por una relacin de parentesco por afinidad. Las consecuencias jurdicas son en realidad limitadas. La ms importante es, sin duda, el impedimento que existe para contraer matrimonio entre afines, particularmente en la lnea recta ascendente. &E.P.D. y N.

ARTCULO 295.

El parentesco civil es el que nace de la adopcin y slo existe entre el adoptante y el adoptado.

Por su origen se le conoce tambin como parentesco por adopcin pues el vnculo surge precisamente de esta institucin. En Mxico no existe la adopcin plena, por tanto el parentesco slo surge entre adoptante y adoptado, lo que significa que este ltimo no pasa a formar parte de la familia de aqul. Las consecuencias jurdicas que surgen de este tipo de parentesco son las mismas que para la relacin padre-hijo, con la nica diferencia de que se trata de un vnculo que puede ser revocado y de que, como expresamos en el prrafo anterior, no se extiende a otros parientes del adoptante. A.E.P.D. ARTCULO 296.

y N.

Cada generacin forma un grado, y la serie de grados constituye lo que se llama lnea de parentesco.

"Grado de parentesco" es el nmero de generaciones que hay entre un pariente y otro y "lnea" es el conjunto de generaciones. Existen dos tipos de lneas: la paterna y la materna, de tal suerte que todo individuo tiene diversos grados de parentesco tanto por lnea paterna como por la materna. Sin embargo, puede darse el caso que se desconozca legalmente una de las dos, por lo general, la paterna. Los hermanos, p.c., pueden ser por ambas lneas o por una sola, en tal

caso serian medios hermanos. Determinar con precisin la linea y el grado tiene relevancia en casos de sucesin, tutela y alimentos. A.E.P.D. y N.
ARTCULO 297.

La lnea es recta o transversal: la recta se compone de la serie de grados entre personas que descienden unas de otras; la transversal se compone de la serie de grados entre personas que sin descender unas de otras, proceden de un progenitor o tronco comn
12151

ARTS. 297, 298 y 299

LIBRO PRIMERO

La lnea recta, es aquella que existe entre padres e hijos, abuelos y nietos; la transversal o colateral es la que se forma entre tos y sobrinos, hermanos y primos. La primera puede ser ascendente o descendente y la segunda igual o desigual dependiendo de que los parientes tengan o no respecto al tronco comn el mismo nmero de grados. En el caso de nuestro ejemplo: los hermanos son parientes en lnea colateral igual y los sobrinos y tos en lnea colateral desigual. El derecho reconoce efectos a la lnea recta sin limitacin de grados y a la colateral hasta el cuarto grado. A.E.P.D. y N.

ARTCULO 298. La lnea recta es ascendente o descendente: ascen-

dente es la que liga a una persona con su progenitor o tronco de que procede; descendente es la que liga al progenitor con los que de l proceden. La misma lnea es, pues, ascendente o descendente, segn el punto de partida y la relacin a que se atiende.

Los ascendientes de una persona son su padre, su abuelo, su bisabuelo, su tatarabuelo, etc. y descienden el hijo, el nieto, el bisnieto, el tataranieto, etc. Naturalmente una persona puede ser ascendiente y descendiente respecto de dos personas distintas (p. e. padre de A. e hijo de B) todo depender de la relacin que se trate de definir. A.E.P.D. y N.

ARTCULO 299. En la lnea recta los grados se cuentan por el

nmero de generaciones, o por el de las personas, excluyendo al progenitor.

De esta manera entre padres e hijos hay un grado, pues existe una sola generacin; de abuelos a nietos, dos grados; de bisabuelos a bisnietos, tres y as sucesivamente. La otra forma que propone el legislador para contar los grados de esta lnea es como sigue: de padre a hijo existen dos personas, quitando al progenitor (padre) quedar una, el parentesco es de un primer grado en esta relacin; de abuelo a nieto, el parentesco es de segundo grado, porque suprimiendo el tronco comn quedan dos personas, (padre e hijo). A.E.P.D. y N. 12161

TITULO SEX {O/CAPITULO 1 y II

ARTS. 300 y 301

ARTCULO 300.

En la lnea transversal los grados se cuentan por el nmero de generaciones, subiendo por una de las lneas y descendiendo por la otra; o por el nmero de personas que hay de uno a otro de los extremos que se consideran, excluyendo la del progenitor o tronco comn.

De esta manera los hermanos son parientes en segundo grado en lnea transversal, pues de un hermano al otro encontramos tres personas de las cuales no se cuenta el padre, quedando as slo dos; o se cuenta un escao subiendo de un hijo al padre y otro bajando de ste al otro hijo. Entre los sobrinos y tos existe un parentesco de tercer grado; un escaln del sobrino al padre de ste, el segundo de ste al abuelo y el tercero del abuelo al to. Entre los llamados primos hermanos existen cuatro grados en lnea transversal igual; los mismos grados existen entre el to-abuelo y el sobrino-nieto pero la lnea es transversal desigual. A.E.P.D. y N.

CAPITULO II De los alimentos


ARTCULO 301.

La obligacin de dar alimentos es recproca. El que los da tiene a su vez el derecho de pedirlos.

Los alimentos son una obligacin derivada del derecho a la vida que tiene todo ser humano, que vincula en forma recproca a quienes estn ligados por virtud del matrimonio, la filiacin o el parentesco en la forma en que el propio cdigo establece. Esta obligacin es de carcter social, moral y jurdico (Galindo Garfias, Ignacio, Derecho civil, 5a. ed., Mxico, Porra, 1982, pp. 447 y ss.), porque la sociedad se interesa en la subsistencia de los miembros del grupo familiar; porque los vnculos afectivos que unen a determinadas personas los obligan moralmente a velar por aquellos que necesitan ayuda o asistencia, y porque el derecho hace coercible el cumplimiento de esta obligacin a fin de garantizar al acreedor alimentista la satisfaccin de sus requerimientos a travs de las instancias judiciales que la ley establece. La caracterstica de reciprocidad a que este artculo se refiere, surge precisamente de la importancia que tiene esta obligacin para la subsistencia del acreedor alimentista y de que en ella se refleja la caridad y solidaridad de los deudores frente a las necesidades de aqul. En este contexto es fcil comprender por qu quien est obligado frente a una persona a proporcionarle, en determinada etapa de su vida, los satisfactores

1217]

ARTS. 301 y 302

LIBRO PRIMERO

bsicos de sus necesidades, en otro momento, cuando por su edad circunstancias especiales, no se valga por s mismo, podr exigir de aqul con quien estuvo obligado a su vez a darlos, las mismas obligaciones que por reciprocidad le corresponde cumplir. Por la propia naturaleza de este nexo es imposible que en un mismo momento dos personas sean entre s acreedor y deudor; la reciprocidad a que se refiere el legislador necesariamente habla de la incapacidad de uno y de las posibilidades de otro, papeles de hoy que el da de mailana pueden cambiar. En esto estriba precisamente la reciprocidad pues no significa otra cosa que la correspondencia o trato igualitario ante condiciones similares entre dos sujetos. A.E.P. D. y N. ARTCULO 302. Los cnyuges deben darse alimentos; la Ley

determinar cuando queda subsistente esta obligacin en los casos de divorcio y otros que la misma Ley seale. Los concubinos estn obligados, en igual forma, a darse alimentos si se satisfacen los requisitos sealados por el artculo 1635.
Si bien la obligacin alimentaria entre los cnyuges participa de las caractersticas generales de la misma, tiene adems sus notas particulares que la distinguen de la obligacin alimenticia derivada del parentesco. En primer lugar forma parte de la obligacin que ambos cnyuges asumen al contraer matrimonio, de contribuir en los trminos del a. 164 al sostenimiento de la familia; en segundo lugar forma parte tambin de la ayuda mutua que se deben entre marido y mujer, ya que en caso de que uno de los dos est imposibilitado para contribuir a las cargas econmicas de la familia, el otro las asumir ntegramente, y adems ministrara alimentos a aqul; finalmente, entre los cnyuges, la obligacin alimentaria se cumple directamente porque la comunidad de vida comprende necesariamente la recproca dotacin de lo que el otro cnyuge requiera puesto que ambos estn incorporados al seno de la familia que han fundado. El legislador dispone que, en determinadas circunstancias, esta obligacin debe subsistir aun despus de haberse roto el vnculo matrimonial o cuando la vida en comn ha terminado de hecho. En 1983 se reform este articulo para reconocer que la relacin afectiva de los concubinos es igual a la de los cnyuges y, por tanto, si se satisfacen los requisitos establecidos en el a. 1635 del propio cdigo tienen derecho a exigirse mutuamente alimentos como si estuvieran unidos en matrimonio. Esta reforma da un paso necesario desde hace mucho tiempo al reconocer precisamente que uno de los fundamentos de la obligacin alimentaria es el

[2181

TITULO SEXTO/CAPITULO II

ARTS. 302, 303 y 304

afecto que existe o ha existido entre un varn y una mujer solteros que hacen
vida marital independientemente de que hayan celebrado matrimonio o no entre si. A.E. P.D. y N. ARTCULO 303. Los padres estn obligados a dar alimentos a sus

hijos. A falta o por imposibilidad de los padres, la obligacin recae en los dems ascendientes por ambas lneas que estuvieren ms prximos en grado.

La obligacin de los padres de dar alimentos a los hijos surge de la filiacin y la forma natural de cumplir es mediante la incorporacin de los hijos al seno familiar. Naturalmente en los casos en que los padres no vivan juntos, uno de ellos cumplira la obligacin manteniendo a los hijos en su hogar y el otro a travs del pago de una pensin alimenticia en los trminos del a. 309. Tratndose de un hijo menor de edad, para exigir el cumplimiento de la obligacin a cargo de sus padres, slo deber probar su situacin de hijo y su minora de edad, no as para el hijo mayor de edad o emancipado quien deber probar, adems, que carece de medios econmicos y por lo tanto que tiene necesidad de recibir alimentos. El sostenimiento de la prole es responsabilidad de los progenitores, de ah que recaiga en ellos, en primer trmino la obligacin de alimentar a los hijos. Sin embargo, el legislador tom providencias para aquellos casos en que esta obligacin no pudiere ser cumplida por los padres. El legislador habla de falta o imposibilidad de los padres y el juzgador ha determinado que la imposibilidad debe ser fsica, es decir debe ser tal que impida a los padres por falta de bienes o de trabajo, obtener lo necesario para ministrar alimentos a su prole. La imposibilidad material, es decir aquella en que se encuentran los padres por impedimento fsico, falta de salud, falta de bienes o carencia de trabajo, no es necesaria para exigir a los ascendientes de ulterior grado, el pago de alimentos. A.E. P.D. y N. ARTCULO 304. Los hijos estn obligados a dar alimentos a los

padres. A falta o por imposibilidad de los hijos, lo estn los descendientes ms prximos en grado.

En razn de la reciprocidad a que alude el a. 301, los hijos y dems descendientes estn obligados a dar alimentos a sus padres o ascendientes en caso de que stos tengan necesidad de recibirlos. Para hacer exigible esta obligacin se deber probar, pues, esa necesidad.

1219]

ARTS. 104, 305 y 306

LIBRO PRIMERO

Para que la obligacin recaiga en los descendientes a falta o por imposibilidad de los hijos, el juez aplica el mismo criterio que para el caso de las ascendientes en los trminos del artculo anterior, por tanto, los comentarios hechos para aquel artculo son vlidos tambin para ste. A.E. P.D. y N
ARTCULO 305. A

falta o por imposibilidad de los ascendientes o descendientes, la obligacin recae en los hermanos de padre y madre; en defecto de stos, en los que fueren de madre solamente, y en defecto de ellos, en los que fueren slo de padre. Faltando los parientes a que se refieren las disposiciones anteriores, tienen obligacin de ministrar alimentos los parientes colaterales dentro del cuarto grado.

El fundamento de la obligacin entre hermanos, medios hermanos y parientes colaterales dentro del cuarto grado, se encuentra en el sentido de la responsabilidad y la solidaridad que deben existir entre estos parientes. Cuando ese sentido no impulsa espontneamente al deudor para cumplir, el derecho garantiza al acreedor alimentista obligando a sus parientes colaterales hasta el cuarto grado a proporcionarle los satisfactores requeridos. En relacin a la interpretacin de los trminos "falta" o "imposibilidad" deben verse los comentarios hechos al a. 303. A.E. P.D. y N. ARTICULO 306. Los hermanos y dems parientes colaterales a que

se refiere el artculo anterior, tienen obligacin de dar alimentos a los menores, mientras stos llegan a la edad de dieciocho arios. Tambin deben alimentar a sus parientes dentro del grado mencionado, que fueren incapaces.
En tanto que para los ascendientes y descendientes la obligacin subsiste mientras el acreedor est en situacin de necesitar los alimentos en los trminos de este ordenamiento, los dems parientes colaterales hasta el cuarto grado quedan vinculados hasta la mayora de edad del acreedor, a menos que se trate de un mayor de edad incapacitado, caso en el que la obligacin subsistir mientras dure la incapacitacin. La responsabilidad de estos parientes es temporal y subsiste durante la

12201

TITULO SEXTO/CAPITULO II

ARTS. 306, 307 y 308

minoridad del acreedor, por lo que al llegar ste a la mayora de edad, cesa esta obligacin a cargo de los colaterales. A.E.P. D. y N. ARTCULO 307

El adoptante y el adoptado tienen obligacin de darse alimentos, en los casos en que la tienen el padre y los hijos.

La obligacin de dar alimentos entre el adoptante y el adoptado tiene su fundamento en la responsabilidad del primero y la gratitud del segundo. Una y otra son deberes ineludibles que se cumplen como si la relacin fuera la de padre-hijo, pues es la naturaleza de la adopcin crear un vnculo jurdico paterno-filial entre dos personas que tenga la misma fuerza que el vnculo consanguneo. En todo caso quien pretenda adoptar a una persona, deber probar que tiene recursos suficientes para garantizar la subsistencia del adoptado como si se tratara de un hijo, en los trminos del a. 390 fr. I. Por otra parte, la ingratitud del adoptado que puede mostrarse a travs de su negativa de dar alimentos al adoptante que ha cado en pobreza, es causa de revocacin de la adopcin segn los aa. 405 fr. II y 406 fr. III. En caso de ingratitud del adoptado hacia el adoptante, ste puede revocar la adopcin. Consideramos que tambin puede exigir el aseguramiento de los alimentos por la propia naturaleza de la obligacin. No pensamos que al revocarse la adopcin desaparecen todos los derechos y obligaciones inherentes a la misma, incluyendo los alimentos, pues sera tanto como sancionar al acreedor alimentario por la ingratitud del deudor y liberar a ste de su deuda por el incumplimiento de un deber legal a su cargo. Desde otro punto de vista, la revocacin de la adopcin por ingratitud del adoptado priva a ste de los derechos que se derivan de este vnculo, pero no lo releva del cumplimiento de sus obligaciones en relacin al adoptante. A.E.P. D. y N.

ARTCULO 308.

Los alimentos comprenden la comida, el vestido, la habitacin y la asistencia en casos de enfermedad. Respecto de los menores los alimentos comprenden, adems, los gastos necesarios para la educacin primaria del alimentista, y para proporcionarle algn oficio, arte o profesin honestos y adecuados a su sexo y circunstancias personales.

[2211

ARTS. 308 y 309

LIRFt0 PRIMERO

El legislador impone un respeto absoluto al derecho a la vida y a la dignidad humanas. De ah que los alimentos sean uno de los medios que establece para garantizar, en la medida de lo posible, la obtencin de los elementos para satisfacer toda necesidad fisica, intelectual y moral, a fin de que pueda no slo subsistir, sino cumplir su destino cualquier ser humano. Con esta idea el legislador, en este artculo, ampla el concepto vulgar de los alimentos, haciendo de ellos una obligacin que permita el sustento a los acreedores alimentarios en los aspectos biolgico, social e intelectual, de esta manera el deudor debe proporcionar lo necesario para su vida, su salud y, tratndose de menores, para su educacin. Cada uno de los elementos citados en este precepto: comida, vestido, habitacin, asistencia en casos de enfermedad y educacin para los menores, es indispensable para alcanzar los fines a que hacemos mencin al inicio de nuestro comentario. Obviamente han de proporcionarse en los trminos del a. 311. Es conveniente aclarar, pese a que en ocasiones se ha interpretado restrictivamente este precepto, que la comida, el vestido, la habitacin y la asistencia en casos de enfermedad, son elementos integrantes de la obligacin alimentaria y que sta subsiste hasta en tanto el acreedor requiera de los alimentos, independientemente de su edad o hasta que se d alguno de los supuestos establecidos en el a. 320 para que cese la obligacin. El nico elemento que se limita slo temporalmente y forma parte de los alimentos porque se limita a la minora de edad del acreedor es la educacin; por lo tanto es falso que la obligacin alimentaria cese automticamente a la mayora de edad. El artculo que se comenta, interpretado en relacin al a. 320 nos lleva a concluir que la mayora de edad hace cesar la obligacin de educar al acreedor alimentista que ha salido de la minora de edad, pero no termina la obligacin de proporcionarle alimentos, mientras los necesite. A.E. P.D. y N. ARTICULO 309. El obligado a dar alimentos cumple la obligacin

asignando una pensin competente al acreedor alimentario, o incorporndolo a la familia. Si el acreedor se opone a ser incorporado, compete al juez, segn las circunstancias, fijar la manera de ministrar los alimentos.
La obligacin que existe entre los cnyuges y de padres a hijos, se cumple cuando la familia se encuentra integrada de forma natural, por la convivencia de los miembros de la familia en un mismo hogar. Sin embargo, no siempre esta obligacin puede ser cumplida en esa manera, sobre todo cuando se trata de parientes en ulteriores grados ya sea en la lnea 1222]

TITULO SEXTO/CAPITULO LI

ARTS, 309, 310 y 311

recta o en la colateral. Es entonces cuando el deudor alimentario puede elegir entre asignar una pensin o incorporar al acreedor a su familia. Es evidente que en los casos de divorcio o nulidad de matrimonio, la obligacin debe ser cumplida precisamente mediante el pago de una pensin monetaria y no en otra forma (ver a. 310). La pensin a que se refiere este precepto es una cantidad de dinero que el deudor estipula para que sea entregado a los acreedores. A falta de esta estipulacin ser el juez quien fije su monto. La forma de hacerlo est sealada por el a. 311, pero ha de ser suficiente para que el acreedor alimentario pueda subsistir. En caso de que el deudor opte por la incorporacin y el acreedor se niegue a ello, ste deber dar razones suficientes para fundamentar su negativa, a fin de que el juez est en posibilidades de decidir sobre la mejor va para no desproteger al necesitado, sin gravar excesivamente al deudor. A.E. P.D. y N. ARTCULO 310.

El deudor alirnentista no podr pedir que se incorpore a su familia el que debe recibir los alimentos, cuando se trate de un cnyuge divorciado que reciba alimentos del otro, y cuando haya inconveniente legal para hacer esa incorporacin.

La manera natural de cumplir la obligacin alimentaria es la convivencia de acreedor y deudor en un mismo ncleo familiar, pues as la carga econmica para el deudor es menor y el acreedor recibe los beneficios econmicos y afectivos que van implcitos en el concepto jurdico de los alimentos. Sin embargo, esta solucin no siempre puede alcanzarse por diversas razones, algunas de ellas meramente humanas y extrajuridicas como la negativa del acreedor a que se hace mencin en el artculo anterior, y otras cuyo peso est en la imposibilidad racional y jurdica de establecer esta convivencia; tal es el caso de los cnyuges divorciados o de los hijos que estn bajo la custodia de uno solo de los padres por disposicin judicial. En estos casos y en los dems anlogos, el deudor deber cumplir con su obligacin necesariamente mediante la asignacin de una pensin alimenticia. A.E.P.D. y N. ARTCULO 311.

Los alimentos han de ser proporcionados a las posibilidades del que debe darlos y a las necesidades de quien debe recibirlos. Determinados por convenio o sentencia, los alimentos tendrn un incremento automtico [223]

ARTS. 311 y 312

LIBRO PRIMERO

mnimo equivalente al aumento porcentual del salario mnimo diario vigente en el Distrito Federal, salvo que el deudor alimentario demuestre que sus ingresos no aumentaron en igual proporcin. En este caso, el incremento en los alimentos se ajustar al que realmente hubiese obtenido el deudor. Estas prevenciones debern expresarse siempre en la sentencia o convenio correspondiente.
En este artculo se consagra el principio de proporcionalidad que impera en los alimentos. Es de elemental justicia establecer un equilibrio entre los recursos del deudor y las necesidades del acreedor y a ello obedece el principio que se establece en este precepto. En diciembre de 1983, fue adicionado este numeral para hacer imperativo el incremento automtico a las pensiones alimenticias, fijadas por convenio o sentencia judicial. Esta adicin resulta, desde nuestro punto de vista, intil para efectos prcticos, pues en caso de negativa del deudor se deber siempre recurrir a las instancias judiciales para obtener el incremento a la pensin; sin embargo, cumple una funcin educativa muy importante dado que al estar explicitada en una norma jurdica influye en el nimo de los obligados, de tal suerte que un buen nmero optarn por el cumplimiento voluntario y realizarn los incrementos en la forma automtica que la ley seala en vez de verse complicados por un litigio. Precisamente por esta funcin, el legislador determin que en toda sentencia o convenio relativo a pensiones alimenticias debern asentarse las prevenciones relativas a los incrementos contenidos en este precepto. Desde nuestro punto de vista, la prctica establecida por la SCJIN con anterioridad a estas reformas en el sentido de fijar los alimentos con base en porcentajes sobre las percepciones econmicas de los deudores, es mucho ms eficiente pues elimina totalmente la necesidad de nuevos juicios, ya sea para solicitar el incremento o la disminucin de la pensin fijada. Con e.1 sealamiento de un porcentaje los incrementos y decrementos son efectivamente automticos y el principio de proporcionalidad se cumple con todo su rigor. A.E. P.D. y N. ARTCULO 312.

Si fueren varios los que deben dar los alimentos y todos tuvieren posibilidad para hacerlo, el juez repartir el importe entre ellos, en proporcin a sus haberes.

Normalmente frente a una persona existen varios individuos que deberan responsabilizarse del pago de los alimentos, tal es el caso, p.c., del padre y la madre y los cuatro abuelos por ambas lneas, si viven; tratndose de un anciano y dadas las caractersticas de la familia mexicana, es de esperarse que tenga

12241

TITULO SEX 10.1CA1,11311,0 u

ARTS 312, 313 y 314

varios hijos y ms nietos, as pues, entre todos ellos se repartir el importe de lo que requiera el acreedor alimentario para su subsistencia. El principio que se establece en este precepto es el de divisibilidad, es decir, que la deuda alimentaria debe dividirse entre todos los obligados que tengan posibilidades de soportar la carga econmica que representa. Esta divisin no es en partes iguales ya que el principio de proporcionalidad establecido por el artculo anterior es aplicable tanto para un deudor como para varios, pues la deuda se repartir entre los obligados en proporcin a sus recursos econmicos.

A.E.P.D. y N.
ARTCULO 313. Si

slo algunos tuvieren posibilidad, entre ellos se repartir el importe de los alimentos; y si uno solo la tuviere, l cumplir nicamente la obligacin.

La divisin de que se habla en el artculo anterior no puede ser indiscriminada entre todos los que podran estar obligados. De conformidad con lo establecido en los aa. 311 y 320, slo se repartir la deuda entre los que cuenten efectivamente con posibilidades para ello. En caso de que slo uno estuviere en condiciones de soportar la carga econmica en se recaer nicamente la obligacin de procurar la manutencin del acreedor alimentario. A.E.P.D. y N. ARTCULO 314.

La obligacin de dar alimentos no comprende la de proveer de capital a los hijos para ejercer el oficio, arte o profesin a que se hubieren dedicado.

Los alimentos son el apoyo material que una persona necesita para su subsistencia y le deben ser proporcionados por determinadas personas expresamente sealadas por la ley, slo en tanto no est capacitado para obtenerlos por s mismo. Tratndose de los hijos incluyen todos los elementos que les permitan capacitarse para ello, pero no deben incluir el capital para el ejercicio del oficio, arte o profesin que hubieren elegido.

Es decir, los padres estn obligados a mantener a los hijos hasta que stos completen su educacin y se capaciten para obtener sus propios recursos. Con esta capacitacin que se les brinda debern obtener los satisfactores necesarios para su propia manutencin y. si as lo desean, el capital para el ejercicio libre de su oficio, arte o profesin. Recordemos que los alimentos son una obligacin que est encaminada a proprcionar los mnimos de bienestar que una persona requiere, en tanto est
12251

ARFS, 314, 315 y 316

LIBRO PRIMERO

en situacin de ser protegida por los suyos, y no para proporcionarle los medios para obtener lucro ni para financiar negocios o empresas. A.E.P.D. y N.

ARTCULO 315.

Tienen accin para pedir el aseguramiento de los alimentos: acreedor alimentario; II.El ascendiente que le tenga bajo su patria potestad; I11.El tutor; IV.Los hermanos y dems parientes colaterales dentro del cuarto grado; V. El Ministerio Pblico.

Como se observa, prcticamente cualquier persona puede, por s misma o a travs del M P, intervenir para asegurar el pago de alimentos al acreedor. Es decir, las personas sealadas en las frs. 11, 111 y IV pueden acudir ante el juzgado para ejercitar la accin de aseguramiento; sin embargo, cualquier interesado puede acudir al M P a informarle del caso concreto y pedir su intervencin. La accin correspondiente se ejerce ante el juez de lo familiar, mediante el procedimiento especial establecido en el ttulo decimosexto del CPC, especialmente en el a. 943 en donde se establece que tratndose de alimentos, el juez deber fijar a solicitud del acreedor o su representante, una pensin alimenticia provisional hasta que se resuelva el juicio. A.E.P.D. y N.

ARTCULO 316.

Si las personas a que se refieren las fracciones II, III y IV del artculo anterior no pueden representar al acreedor alimentario en el juicio en que se pida el aseguramiento de alimentos, se nombrar por el juez un tutor interino.

El nombramiento del tutor interino supone que la accin de aseguramiento fue iniciada por alguna de las personas mencionadas en las fracciones que se citan y que por causa justificada no puede continuar atento al procedimiento, o que fue iniciado por el M P. Tambin supone que el acreedor es un menor o incapaz y tiene exclusivamente por objeto, representar a ste en el juicio, aun frente a sus ascendientes (si es el caso), por tanto, la tutela slo es para esos efectos y

P 26]

H11110 SE.X

CAPI I 1.11.() [I

ARIS. 316. 317 y 316

concluir al quedar asegurados los alimentos a satisfaccin del juez y en los termino.s del artculo siguiente. A.E. P. D. y N.

AR1ICULO 317. El aseguramiento podr consistir en hipoteca,

prenda, fianza, depsito de cantidad bastante a cubrir los alimentos o cualesquiera otra forma de garanta suficiente a juicio del juez.
Como se expres en el artculo anterior son dos cosas diferentes el aseguramiento de los alimentos y la pensin alimenticia. Por tanto, independientemente de que el deudor cumpla o haya cumplido regularmente con su obligacin se puede solicitar el aseguramiento de su pago en los trminos de este numeral; puede consistir en hipoteca, prenda. fianza, depsito, o cualquier otra forma de garanta siempre que sta sea suficiente a juicio del juez. En la prctica se ha establecido que por cantidad bastante se debe entender el equivalente a los alimentos de un ao. Prctica que no deja de tener inconvenientes pues cada ao, si se trata p.c. de una fianza medio ms recurrido para el aseguramiento- haba que solicitar su renovacin. Este precepto fue recientemente reformado para adicionarle la ltima parte: "o cualquiera otra forma de garanta suficiente a juicio del juez". Con esta adicin se simplifica considerablemente la solucin de conflictos por alimentos, sobre todo cuando son determinados por convenio, ya que las cuatro formas de garanta especificadas, resultan en la mayora de los casos, demasiado gravosas para el deudor. Actualmente se puede garantizar mediante el descuento del porcentaje o cantidad acordada de las percepciones que tenga el deudor; para ello el juez deber ordenarlo a quien debe hacer pagos al deudor alimentista para que practique el descuento. A.E.P.D. y N.

ARTCULO 318.

El tutor interino dar garanta por el importe anual de los alimentos. Si administrare algn fondo destinado a ese objeto, por l dar la garanta legal.

La tutela interina del acreedor alimentario incapacitado para representarlo en el juicio de alimentos, no difiere en naturaleza de la tutela ordinaria regulada en los aa. 449 a 617 de este cdigo. Se trata nicamente de un caso de representacin especial del incapacitado que est previsto en el propio a. 449. El tutor interino deber, para asegurar su manejo, otorgar garanta en alguna

ARTS. 318, 319 y 320

LIBRO PRIMERO

de las formas previstas en el precepto 519 de este ordenamiento (hipoteca, prenda o fianza) y segn las reglas y excepciones que se marcan en el captulo respectivo que comprende del numeral citado hasta el 534. Precisamente por ser un caso especial, el monto de la garanta se calcular en los trminos de este artculo y no en los previstos por el captulo que se menciona en el prrafo anterior. A. E. P.D. y N. ARTCULO 319. En los casos en que los que ejerzan la patria

potestad gocen de la mitad del usufructo de los bienes del hijo, el importe de los alimentos se deducir de dicha mitad, y si sta no alcanza a cubrirlos, el exceso ser de cuenta de los que ejerzan la patria potestad.
Aparentemente este precepto encierra una contradiccin con la responsabilidad que deben tener quienes ejercen la patria potestad (padres o abuelos) frente al menor en lo relativo a la prestacin de alimentos. Sin embargo. los alimentos son una obligacin que surge de la necesidad de una persona y las posibilidades de la otra en los trminos que este captulo seala; esta necesidad es independiente de la edad y ad como los padres y ascendientes estn obligados a ministrar los alimentos al hijo mayor de edad mientras no tenga recursos para sostenerse por si mismo, tratndose de un menor con bienes, parte de ellos se puede destinar para proveer a sus necesidades.
Uno de los efectos de la patria potestad en relacin con los bienes del menor sujeto a ella es precisamente que, tratndose de bienes que d'hijo haya adquirido por cualquier ttulo que no sea su propio trabajo, la Mitad del usufructo corresponde a quienes ejercen la patria potestad (ver aa. 428 y 429). El legislador en este precepto, se refiere a esa porcin: el deudor podr disponer de la mitad que le corresponde para cumplir con su obligacin, pero slo de esa mitad; si sta no fuere suficiente el resto deber ser cubierto por el deudor con sus propios recursos. No puede de ninguna manera completar con la mitad del usufructo que le corresponde al hijo y mucho menos disponer de la propiedad de los bienes. A.E. P.D. y N. ARTCULO 320. Cesa la obligacin de dar alimentos:

1. Cuando el que la tiene carece de medios para cumplirla; 11.Cuando el alimentista deja de necesitar los alimentos; [228]

II II O SEXTO CALI 1111 O II

AR 320

111.En caso de injuria, falta o dao graves inferidos por el alimentista contra el que debe prestarlos; IV.Cuando la necesidad de los alimentos dependa de la conducta viciosa o de la falta de aplicacin al trabajo del alimentista, mientras subsistan estas causas; V. Si el alimentista, sin consentimiento del que debe dar los alimentos, abandona la casa de ste por causas injustificables.
En este precepto el legislador seala cules son las causas por las que cada deudor, considerado en lo individual, deja de estar obligado frente al acreedor. As la fr. I, encuentra apoyo en la misma naturaleza de la obligacin alimenticia conforme a la cual el deudor se obliga en la medida en que su responsabilidad econmica le permite cumplir con esa obligacin, por lo tanta si el que debe dar alimentos no tiene recursos econmicos la obligacin cesa para l, pero el derecho del alimentista subsiste frente a los dems obligados. La carga de la prueba recae sobre el deudor, y es ste quien debe demostrar su imposibilidad para cumplir. En este caso el legislador s fue explcito pues seala que la carencia de medios es el factor determinante, independientemente de la causa que provoca esa imposibilidad.

La fr. II se refiere a la situacin del acreedor alimentista, toda vez que si ste tiene capacidad econmica para proveer a su manutencin. no hay causa de pedir (causa petendi) o cesa la obligacin si el acreedor no tiene necesidad de recibir alimentos. Al respecto cabe aclarar que tanto los hijos corno el cnyuge gozan de la presuncin de necesitar los alimentos, independientemente de si aqullos son mayores o menores de edad por lo cual es el deudor quien debe demostrar que ellos tienen recursos propios para poder, as, desligarse de la
obligacin. Habamos expresado que la obligacin alimentaria surge, desde el punto de vista moral, del concepto de solidaridad que nos constrie a socorrer al necesitado y se espera que ste tenga hacia quien le ayude, respeto y consideracin, El legislador sanciona al acreedor que comete actos de ingratitud, injuria u ocasiona daos graves a su deudor, privndolo del derecho para exigir alimentos de aqul. En general es una disposicin justa; sin embargo, tratndose de la obligacin de los ascendientes respecto de los descendientes, no debe cesar la obligacin alimenticia a cargo de aqullos, en razn de la falta de cabal discernimiento del menor y de que se incurre en actos de ingratitud e injurias o daos graves contra quien debe ministrar alimentos, el padre o la madre no debe ser liberado de una obligacin por causa de una conducta que tal vez propici por falta de atencin en la educacin del menor. Los mismos razonamientos son aplicables a la fr. IV, es muy justo y razonable

1229]

ARTS, 320.321 y 322

LIBRO PRIMERO

que el vicio y la vagancia sean causa de terminacin de la obligacin alimentaria; son sanciones vlidas para aquellos que pretenden subsistir a costa del esfuerzo de los dems, sin demostrar un mnimo de responsabilidad para s mismos, para con su familia o para con la comunidad. Lo nico que volvemos a cuestionar es la amplitud de la causa, esta fraccin, insistimos, igual que la anterior, no debe ser aplicable tratndose de padres-deudores respecto de sus hijos menores de edad. La fr. V, es adems un medio que el legislador pone a disposicin de quienes deben otorgar los alimentos, y lo hacen en forma responsable, para mantener a su lado al acreedor alimentista a fin de hacer menos gravosa la carga en que consiste el cumplimiento de la obligacin alimentaria. A.E.P.D. y N. ARTCULO 321. El

derecho de recibir alimentos no es renunciable, ni puede ser objeto de transaccin.

Las disposiciones sobre alimentos son normas de orden pblico, por ende son irrenunciables, en razn del inters y respeto que la sociedad tiene y muestra en el derecho a la vida de cada ser humano. Cabe aclarar, sin embargo, que es irrenunciable el derecho a recibirlos, es decir, que no puede haber renuncia o transaccin respecto a los alimentos futuros. Por lo tanto si puede haberlas respecto de los ya devengados en razn de que el acreedor pudo, de una forma u otra, satisfacer sus necesidades. La segunda parte del precepto dispone: "ni puede ser objeto de transaccin", y as prohibe sujetar el ejercicio del derecho a recibir alimentos a limitaciones de cualquier naturaleza. Esto es, nadie puede disponer del derecho a percibir alimentos, aunque se puede pactar sobre su cuanta, periodicidad de pago, forma de cumplir la obligacin, etc. A. E. P.D. y N. ARTCULO 322.

Cuando el deudor alimentario no estuviere presente o estndolo rehusare entregar lo necesario para los alimentos de los miembros de su familia con derecho a recibirlos, se har responsable de las deudas que stos contraigan para cubrir esa exigencia, pero slo en la cuanta necesaria para ese objeto y siempre que no se trate de gastos de lujo.

Las disposiciones de este artculo, son claras y precisas. Nos permitimos resaltar dos aspectos que se encuentran implcitos:

[230]

iiJLiO SEX iOCAPITti

II

.\ fkl S. 322 y,123

a) Cuando sea necesario que el juzgador condene al deudor al pago de las


pensiones cadas y de las deudas contradas por los acreedores alimentistas para proveer a sus necesidades alimentarias, stos en su demanda debern solicitado as expresamente. De lo contrario es de suponerse que durante la ausencia del deudor o durante el tiempo que haya durado su negativa hasta el ejercicio de la accin, el deudor cumpli con esa obligacin.

h) A estas deudas y a las pensiones cadas s se puede renunciar o llegar a una


transaccin sobre ellas, toda vez que se trata del pago de alimentos en lo pasado y no de pagos futuros.

A. E. P.D. y N.

ARTECULO 323.

El cnyuge que se haya separado del otro, sigue obligado a cumplir con los gastos a que se refiere el artculo 164. En tal virtud, el que no haya dado lugar a ese hecho, podr pedir al Juez de lo Familiar de su residencia, que obligue al otro a que le ministre los gastos por el tiempo que dure la separacin en la misma proporcin en que lo vena haciendo hasta antes de aqulla, as como tambin satisfaga los adeudos contrados en los trminos del artculo anterior. Si dicha proporcin no se pudiera determinar, el juez, segn las circunstancias del caso, fijar la suma mensual correspondiente y dictar las medidas necesarias para asegurar su entrega y de lo que ha dejado de cubrir desde que se separ.

Este precepto se refiere propiamente a los gastos del hogar que deben ser cubiertos por los cnyuges, segn sus posibilidades como colaboracin propia del matrimonio, pues ambos son responsables entre s y frente a los hijos, de la subsistencia de la familia; de ah que la obligacin econmica de ambos no se agote en el pago de alimentos, sino que abarque tambin todos los gastos domsticos. Esta obligacin subsiste a pesar de que uno de los cnyuges se separe del otro. Podr ser obligado por el juez competente a cumplir en la misma proporcin y forma que lo vena haciendo mientras ambos vivieron juntos. En la sentencia, el juez deber fijar el importe y porcin, as como la forma del artculo anterior, deban ser cubiertas por el deudor.

de

garantizar el pago de tales gastos futuros y las cantidades que, en los trminos

A.E.P.D. y N. 1231]

ART 324

LIBRO PRIMERO

TITULO SEPTIMO De la paternidad y filiacin CAPITULO 1 De los hijos de matrimonio


ARTICULO 324.

Se presumen hijos de los cnyuges: 1.Los hijos nacidos despus de ciento ochenta das contados desde la celebracin del matrimonio; 11.Los hijos nacidos dentro de los trescientos das siguientes a la disolucin del matrimonio, ya provenga sta de nulidad del contrato, de muerte del marido o de divorcio. Este trmino se contar en los casos de divorcio o nulidad, desde que de hecho quedaron separados los cnyuges por orden judicial.

La filiacin ese! vnculo de unin de los hijos con los padres; la relacin entre los padres y los hijos recibe el nombre de paternidad y de maternidad. El padre engendra al hijo, la madre lo concibe. Siendo el derecho civil un orden de civilizacin, regula las relaciones ordenadas entre padres e hijos pero tiene que tomar en cuenta tambin a las relaciones no ordenadas. En el primer caso estamos en presencia de hijos de matrimonio, las otras relaciones reciben el nombre de relaciones de hijos extramatrimoniales. La vinculacin que surge a consecuencia del matrimonio establece un principio de certeza pues los hijos que tiene una mujer casada, en principio, son del marido; por esa razn la ley cinco, ttulo cuatro, libro segundo del Digesto indica que las justas nupcias demuestran o nos prueban quin es el padre; es decir, que la mujer casada en un matrimonio atribuir en principio los hijos a su marido. En cambio los hijos de una mujer no casada en principio no pueden atribuirse a un varn determinado; la paternidad en este caso surgir del reconocimiento voluntario o bien ser resultado del ejercicio de una accin. El primer acto jurdico recibe el nombre de reconocimiento de los hijos, la accin se denomina accin de investigacin de paternidad y estas hiptesis sern estudiadas en el comentario de los aa. 360 al 389 de este cdigo. El artculo que comentamos establece una presuncin: son hijos de matrimonio los nacidos seis meses despus de celebrado el matrimonio y dentro de los trescientos das posteriores a la disolucin del mismo, ya provenga sta de nulidad del matrimonio, de muerte del marido o de divorcio. La fundamentacin de la hiptesis se encuentra en el hecho biolgico de que el hijo nacer en forma muy temprana slo ciento ochenta das despus de celebrado el matrimonio y tardamente slo trescientos das despus de que los cnyuges han quedado separados.

[232]

TTULO SFPTIMO. CAPITULO I

ARTS. 124y 325

La separacin puede ser resultado de un hecho jurdico pero este artculo hace referencia adems de la muerte, a los casos de divorcio o nulidad y al de una separacin de hecho acompaada de una orden judicial. Lo importante de esta disposicin es que marca un perodo de concepcin del hijo. Este no podr ser otro que los primeros ciento veinte das de los trescientos anteriores al nacimiento, esto es, si el hijo nace el veinticinco de diciembre, el perodo de la concepcin se extendera del veinticinco de febrero al veinticinco
de junio, la poca normal de concepcin acaecer en esta hiptesis el veinticinco de marzo. J.J.L.M. ARTCULO 325. Contra esta presuncin no se admite otra prueba

que la de haber sido fsicamente imposible al marido tener acceso carnal con su mujer, en los primeros ciento veinte das de los trescientos que han precedido al nacimiento.

Esta disposicin consagra una excepcin a la presuncin establecida en el artculo anterior, pues aun cuando es hijo del marido el concebido despus de celebrado el matrimonio, ste podra excepcionarse probando que dentro de esa poca le fue fsicamente imposible tener acceso carnal con su mujer, porque se dice que no puede admitirse que funcione una presuncin legal contra lo imposible y lo
absurdo. La ley establecera una mentira evidente, si al marido, pudiendo probar que no tuvo acceso con su mujer, necesariamente se le atribuyera la paternidad del hijo. Garca Gollena (Concordancias, motivos y comentarios del cdigo civil espaol, Mxico, 1881), dice que la imposibilidad fsica debe ser evidente e incontestable. Lo primero porque con ello abarcara los casos de ausencia del

marido en la poca de la concepcin y lo siguiente porque la prueba tendra que

que medie el espacio inmenso de los mares, con mayor razn en la poca actual, dado que los medios de comunicacin nos permiten hablar de distancia inmensa, todas las distancias se han acortado; el marido podra excepcionarse slo
probando que en la poca de concepcin ha sido fsicamente imposible toda reunin aun momentnea entre los esposos. Otro caso de excepcin a la paternidad sera la impotencia para generar y desde luego admitir toda clase de

ser firme en los casos de ausencia o impotencia. Para constituir la excepcin de ausencia no es necesario, dice el mismo autor,

pruebas mdicas y biolgicas.

1233]

ARTS. 326y 327

1 IBRO PRIMERO

ARTCULO 326.

El marido no podr desconocer a los hijos, alegando adulterio de la madre, aunque sta declare que no son hijos de su esposo, a no ser que el nacimiento se le haya ocultado, o que demuestre que durante los diez meses que precedieron al nacimiento no tuvo acceso carnal con su esposa.

El marido no podra desconocer a los<,hijos alegando adulterio de la madre, aunque sta declare que no son hijos de su esposo. El legislador mexicano desde el CC de 1870, facilit e hizo ms clara la presuncin al declarar que aunque la madre confiese el adulterio, no por esto el hijo deja de ser del marido, pues la confesin de adulterio podra ser resultado de una actitud emotiva que perjudicara al hijo; la prueba de confesin de la parte demandada no puede afectar al hijo; se requiere o que el nacimiento del hijo se le haya ocultado o que demuestre que durante los diez meses que precedieron al nacimiento no tuvo acceso carnal con su mujer. La prueba tiene que ser objetiva y evidente para que proceda el desconocimiento. J.J.L.M.

ARTCULO 327.

El marido podr desconocer al hijo nacido despus de trescientos das contados desde que, judicialmente y de hecho, tuvo lugar la separacin provisional prescrita para los casos de divorcio y nulidad; pero la mujer, el hijo o el tutor de ste, pueden sostener en tales casos que el marido es el padre.

Aun cuando el a. 324 extiende la presuncin de paternidad a los hijos nacidos dentro de los trescientos das de la disolucin del matrimonio, puede sostenerse que el hijo sigue siendo del marido, aun cuando haya nacido con posterioridad a los trescientos das, pues es comn que aun cuando el marido y la mujer se hayan separado de hecho frente al grupo social ya consecuencia de orden judicial, sin embargo, podra suceder que las relaciones continuaran. Es sta la razn por la que el artculo que comentamos sostiene que la mujer, el hijo o el tutor de ste pueden afirmar que an cuando el hijo haya nacido con posterioridad a los trescientos das, el marido sea el padre. El marido podr desconocer al hijo, pero la mujer y el propio hijo pueden sostener que cuando exista una separacin judicial, el hijo fue engendrado por el marido o ex-marido si el divorcio o la nulidad han sido concluidos en los [234)

Tfl ULO SEPTIMO/ CAPITULO

A R [S. 327 y 328

juicios correspondientes. En otros trminos el artculo establece una ampliacin a la presuncin de paternidad. J.J.L.M. ARTiCULO 328.

El marido no podr desconocer que es padre del hijo nacido dentro de los ciento ochenta das siguientes a la celebracin del matrimonio: I.Si se probare que supo antes de casarse el embarazo de su futura consorte; para esto se requiere un principio de prueba por escrito; II.Si concurri al levantamiento del acta de nacimiento y sta fue firmada por l, o contiene su declaracin de no saber firmar; I.Si ha reconocido expresamente por suyo al hijo de su mujer; IV.Si el hijo no naci capaz de vivir.

Este artculo consagra tambin una ampliacin a la presuncin del a, 324 pues aun cuando el hijo haya nacido dentro de los ciento ochenta das siguientes a la celebracin del matrimonio, el hijo es del marido si se prueba que supo antes de casarse, el embarazo de su futura consorte; si concurri al levantamiento del acta de nacimiento y sta fue firmada por l; si ha reconocido expresamente por suyo al hijo de su mujer o si el hijo no naci capaz de vivir. Lgicamente si el marido supo del embarazo, no podr alegar que el hijo no es suyo; para que funcione esta hiptesis el legislador exige un principio de prueba por escrito, que podr ser una carta, una fotografa con dedicatoria, as mismo el hijo ser del marido si concurri al levantamiento del acta o si ha reconocido expresamente como suyo al hijo de su mujer. Admitindose en este ltimo caso cualquier medio de prueba ordinaria incluyndose la testimonial. Finalmente si el feto no es viable, el legislador no admite que el marido desconozca al hijo, pues esta sera una cuestin intil. Cabra comentar que atendiendo a que en la poca actual la educacin es ms amplia, quiz bastara con probar que el marido conoce el embarazo de su futura consorte. No hay una razn que explique por qu.el legislador aadi que se exija un principio de prueba por escrito. En efecto, si el a. 328 niega al marido la posibilidad de desconocer al hijo nacido dentro de los ciento ochenta das, s existiera conocimiento o voluntad expresa o tcita de reconocimiento, con mayor razn el artculo que comentamos niega a los herederos del marido toda accin de contradiccin de la paternidad de un hijo nacido dentro de ciento ochenta das de celebrado el matrimonio, excepto cuando l haya iniciado la

demanda. [235]

ARTS. 328,329 y 330

LIBRO PRIMERO

Podra ocurrir que el marido hubiese fallecido sin hacer la reclamacin dentro del trmino hbil, en ese caso la disposicin que comentamos otorga sesenta das para ejercer la accin de contradiccin y como los herederos estaran imposibilitados para saber quin o quines pretenden aparecer como hijos del marido, los sesenta das se computan desde que el hijo haya sido puesto en posesin de los bienes del padre o desde que los herederos se vean turbados por el hijo en la posesin de la herencia, porque slo hasta esos momentos se darn cuenta con plenitud, que existe una criatura que pretende hacerse pasar como hijo del marido habiendo nacido antes de ciento ochenta das de celebrado el matrimonio. 3.J.L.M. ARTCULO 329. Las

cuestiones relativas a la paternidad del hijo nacido despus de trescientos das de la disolucin del matrimonio, podrn promoverse en cualquier tiempo por la persona a quien perjudique la filiacin.

La disposicin es congruente con el a. 324, pues si el hijo naci trescientos das despus de la separacin de hecho y por orden judicial, el desconocimiento de la paternidad puede promoverse en cualquier tiempo por la persona a quien perjudique la filiacin, sta podra ser cualquier heredero legitimo o testamentario que tuviese inters actual en el momento de ejercicio de la accin. J.J.L.M. ARTICULO 330. En todos los casos en que el marido tenga derecho

de contradecir que el nacido es hijo de su matrimonio, deber deducir su accin dentro de sesenta das, contados desde el nacimiento, si est presente; desde el da en que lleg al lugar, si estuvo ausente; o desde el da en que descubri el fraude, si se le ocult el nacimiento.
Por esas circunstancias el marido que tenga derecho de contradecir que el nacido es hijo de su matrimonio tiene un trmino sumamente corto para ejercer la accin. La accin debe ejercitarla dentro de los sesenta das contados desde el nacimiento, si est presente; desde el da en que lleg al lugar, si estuvo ausente; o desde el da que descubri el fraude si se le ocult el nacimiento. Los sesenta das son un trmino de caducidad, pues si la accin no se ejerce dentro de ese plazo, el posible desconocimiento queda convalidado y malamen[236]

TITULO SEPTIMOYCAPITU LO I

ARTS, 310,151, 112 y 133

te podra alegar despus de dos meses que el hijo no es suyo, contando con este trmino (vanse los comentarios a los aa. 325, 326 y parte final del 327).

ARTICULO 331. Si el marido est bajo tutela por cualquier causa

de las sealadas en la fraccin IJ del artculo 450, este derecho puede ser ejecutado por su tutor. Si ste no lo ejercitare, podr hacerlo el marido despus de haber salido de la tutela, pero siempre en el plazo antes designado que se contar desde el da en que legalmente se declare haber cesado el impedimento.*
La disposicin que consagr una caducidad de sesenta das para el ejercicio de la accin no podr aplicarse si el marido est bajo tutela [por causa de demencia, imbecilidad u otro motivo que lo prive de inteligencia]." El ataque a la presuncin de paternidad podra ser ejercido por el tutor del marido, pero si ste no lo ejerciere podr hacerlo el marido despus de que haya salido de la tutela. en el plazo de sesenta das que se contarn desde el da que legalmente se declare que ha cesado el impedimento. es decir desde el da en que se deje sin efecto la sentencia de interdiccin.

ARTCULO 332. Cuando el marido, teniendo o no tutor, ha muer-

to sin recobrar la razn, los herederos pueden contradecir la paternidad en los casos en que podra hacerlo el padre.
Si el marido falleciese sin recobrar la razn, los herederos podrn hacerlo en las hiptesis que el legislador permita que lo hubiere hecho el padre. Se entiende que los herederos podrn ser legtimos o testamentarios y que la contradiccin debe ejercerse dentro del plazo marcado en el a. 330. J.J.L.M.

ARTCULO 333. Los herederos del marido, excepto en el caso del

artculo anterior, no podrn contradecir la paternidad de un hijo nacido dentro de los ciento ochenta das de la celebracin del matrimonio, cuando el esposo no haya
* N.E.: Texto vigente del artculo modificado en virtud del artculo primero del decreto que reforma diversas disposiciones al CC publicado en el DO del 23 de julio de 1992. ** N.E. Debido a la reforma publicada en el DO del 23 de julio de 1992, el texto entre corchetes del comentario al a. 331 qued afectado, por ello deber modificarse conforme a la reforma de la fr. II del a. 450. [237]

ARTS. 333 y 334

LIBRO PRIMERO

comenzado esta demanda. En los dems casos, si el esposo ha muerto sin hacer la reclamacin dentro del trmino hbil, los herederos tendrn, para proponer la demanda, sesenta das contados desde aqul en que el hijo haya sido puesto en posesin de los bienes del padre, o desde que los herederos se vean turbados por el hijo en la posesin de la herencia.
Hemos dicho que el a. 324. establece una presuncin de que los hijos que nazcan antes de ciento ochenta das en principio no se atribuyen en paternidad al marido. pero que, de conformidad con el a. 328, el marido no podr desconocer que es padre del hijo nacido dentro de los ciento ochenta das siguientes a la celebracin del matrimonio, si se probare que conoci el embarazo de su mujer o si expres su voluntad al concurrir al levantamiento del acta deI nacimiento o con un reconocimiento en el acta del nacimiento o bien con un reconocimiento expreso de que el hijo de su mujer, es suyo.

JJ.L.M.

ARTCULO 334. Si

la viuda, la divorciada, o aquella cuyo matrimonio fuere declarado nulo, contrajere nuevas nupcias dentro del perodo prohibido por el artculo 158, la filiacin del hijo que naciere despus de celebrado el nuevo matrimonio, se establecer conforme a las reglas siguientes: 1.Se presume que el hijo es del primer matrimonio si nace dentro de los trescientos das siguientes a la disolucin del primer matrimonio y antes de ciento ochenta das de la celebracin del segundo; II. Se presume que el hijo es del segundo marido si nace despus de ciento ochenta das de la celebracin del segundo matrimonio, aunque el nacimiento tenga lugar dentro de los trescientos das posteriores a la disolucin del primer matrimonio. El que negare las presunciones establecidas en las dos fracciones que preceden, deber probar plenamente la imposibilidad fsica de que el hijo sea del marido a quien se atribuye; 111.El hijo se presume nacido fuera de matrimonio si nace antes de ciento ochenta das de la celebracin del segundo matrimonio y despus de trescientos das de la disolucin del primero.
[238]

TITULO SEPUMO CAPL-14:1 0 I

ARTS.334y 335

El a. 158 estableci una prohibicin a la mujer para que contrajera matrimonio dentro de los trescientos das de disuelto el vnculo anterior, salvo que dentro de ese plazo diere a luz un hijo. Entonces se dijo que la razn de esa prohibicin se deba a que si se permitiera que la viuda o la divorciada o aquella cuyo matrimonio ha sido declarado nulo, pudiera inmediatamente casarse, el hijo que naciera dentro de los trescientos das recaera, conforme al a. 324 bajo la hiptesis de ser hijo del primero o segundo maridos. El legislador no desea que la mujer contraiga nuevas nupcias inmediatamente despus de la disolucin del primer matrimonio. El matrimonio que la mujer contrayere, no respetando el plazo, conforme al a. 264 sera ilcito pero no nulo. Se plantearn nicamente problemas para saber quin es el padre del hijo que nazca dentro de los trescientos das de disuelto el segundo. Por esta razn la fr. 111 que se comenta seala que se presumir que el hijo ha nacido fuera de matrimonio, es decir que es extramatrimonial, si nace antes de los ciento ochenta das de celebrado el segundo y despus de trescientos das de disuelto el primero. Las frs. I y II del artculo que se comenta establecen slo una presuncin que admite prueba contraria. Conforme a la fr. I. si el hijo nace dentro de los trescientos das siguientes a la disolucin del primer matrimonio y antes de ciento ochenta das de la celebracin del segundo, el hijo es del primer marido puesto que esto es una consecuencia o corolario de las presunciones establecidas en el a. 324. Si el hijo naciera despus de ciento ochenta das de celebrado el segundo matrimonio, ser del segundo marido, sin importar que el nacimiento acaezca dentro de los trescientos das de disuelto el primero porque la presuncin biolgica se inclina a atribuir la paternidad al segundo marido. Estas dos presunciones admiten prueba contraria pues se dice que el que las negara deber probar primeramente la imposibilidad fsica de que el hijo sea del marido a quien se atribuye, esto es, la imposibilidad fsica debe ser una imposibilidad evidente. En otro trmino, si se probare ausencia absoluta o impotencia para engendrar al marido, no podran aplicarse las presunciones que regulan las dos primeras fracciones del artculo que comentamos. J.J.L.M. ARTCULO 335. El desconocimiento de un hijo, de parte del

marido o de sus herederos, se har por demanda en forma ante el juez competente. Todo desconocimiento practicado de otra manera es nulo.
El desconocimiento de la paternidad es una cuestin grave. No puede dejarse al [2391

ARTS. 335 y 336

LIBRO PRIMERO

arbitrio del marido, es un acto jurdico solemne y requerir una demanda, ante el juez competente y el trmite de un juicio que concluir con sentencia firme. El artculo que comentamos dice que se requiere demanda en forma, pero es lgico que abarcara no slo lo que los procesalistas denominan demanda en el sentido literal de la palabra, esto es, el libelo dirigido al juez con los requisitos que exige el a. 255 del CPC, lgicamente se entiende que la contienda judicial se inicia con un escrito pero ser necesario que la controversia se ventile en todos sus trminos. Si el legislador seala que el desconocimiento debe hacerse en demanda, es porque segn hemos visto podra suceder que el marido hubiese iniciado la accin de desconocimiento, y por lo tanto, los herederos del marido estaran legitimados para continuar la demanda. En la hiptesis del artculo que comentamos se concluye que todo desconocimiento de la paternidad hecho de otro modo, p.c. por una simple carta o memorandum, implicara tanto como que el marido se hiciera justicia por su propia mano. La civilizacin exige un orden jurdico: todo desconocimiento practicado de otra manera ser nulo. J.J.L.M. ARTICULO 336. En el juicio de contradiccin de la paternidad

sern odos la madre y el hijo, a quien si fuere menor, se proveer de un tutor interino.

Hemos dicho que el desconocimiento de la paternidad es una cuestin grave que afecta desde luego al hijo, a la madre e inclusive a todo el 'grupo familiar. El legislador exige que en el juicio de contradiccin de la paternidad sean odos la madre y el propio hijo. Si el hijo fuera menor se le proveer de un tutor interino, pues puede suceder que la propia madre pretenda confesar un adulterio o que en una actitud de venganza exprese que el marido no es el padre; en estos casos se estn afectando intereses ajenos a los del marido y la mujer, a saber, los intereses del hijo. Es frecuente que el hijo en estas hiptesis sea menor de edad y en este caso el legislador exige que se designe un tutor interino. La tutela interina estara fundada en el a. 440 y parte final del a. 449 del CC pues parecera que la madre tendra en esta hiptesis un inters opuesto al del hijo y en todo caso la designacin de un tutor tendra como objeto la representacin interina del incapaz. La tutela interina no excluye la participacin de la madre en el juicio correspondiente, esto es, no se ha terminado ni suspendido la patria potestad por las circunstancias de que la madre tenga un aparente inters opuesto. J.J.L.M.

12.401

'TITULO SEP I I MO CAP11-1..:1.0

AR IS. 33y :l311.

ARTICULO 337. Para

los efectos legales, slo se reputa nacido el feto que, desprendido enteramente del seno materno, vive veinticuatro horas o es presentado vivo al Registro Civil. Faltando alguna de estas circunstancias, nunca ni nadie podr entablar demanda sobre la paternidad.

Este artculo se encuentra ntimamente vinculado con el a. 22, que se refiere al momento en que se inicia la personalidad, y a la situacin jurdica del nasciturus. Como quiera que el a. 22 es objeto de un comentario especial, nos limitaremos a reflexionar sobre los efectos del nacimiento y a la imposibilidad de entablar demanda sobre la paternidad respecto del que no se puede tener por nacido de acuerdo al concepto legal. El concepto jurdico de nacimiento es distinto del fisiolgico. Jurdicamente el nacimiento tiene lugar si el feto desprendido enteramente del seno materno vive veinticuatro horas. Este momento posterior al nacimiento fisiolgico no requiere el transcurso de veinticuatro horas siguientes al nacimiento si antes, se presenta viva ia criatura al registro civil. El nacimiento, desde el punto de vista jurdico, tiene por finalidad precisar tcnicamente el hecho, que debe precisar consecuencias de derecho. En materia sucesoria es tan importante la consumacin del nacimiento desde el punto de vista jurdico que como observa el maestro Rojina Villegas, los bienes de la herencia pueden seguir una trayectoria muy distinta si el individuo vive las veinticuatro horas o es presentado vivo al registro civil antes de ese lapso, que si muere antes de que se d cualquiera de estos dos supuestos, pues en el primer caso ser heredero y consecuentemente podr transmitir sus bienes por sucesin monis causa a sus herederos legtimos aun cuando su propia muerte se efecte recin se haya producido cualquiera de las dos circunstancias que jurdicamente determinaron su nacimiento; en cambio, si tal nacimiento no se ha producido, la herencia no podr pasar a quienes legalmente seran llamados a sucederle, sino a los herederos del de cujus que instituy al nasciturus como heredero (Rojina Villegas, Rafael, Derecho civil mexicano, 4a. ed., Mxico Porra, 1982, t. I, p. 436). J.J.L.M. ARTCULO 338.

No puede haber sobre la filiacin, ni transaccin ni compromiso en rbitros.

Consistiendo la transaccin en un contrato por el que las partes, hacindose mutuas concesiones, terminan una controversia presente o previenen una futura (a. 2944), no puede transigirse sobre el estado civil de las personas. El problema relativo a la filiacin afecta al estado civil, por consecuencia, no cabe que el

[241)

ARTS. 33N y 339

1.114R0 PRIMERO

padre y la madre en relacin con sus hijos y los herederos de unos y otros hacindose mutuas concesiones, transijan respecto a la declaracin de si una persona es o no hijo de su padre o madre o de ambos. Por la misma razn no puede haber compromiso en rbitros sobre filiacin. Arbitro es el que asume privadamente el oficio de juez entre las partes, de donde se deduce que la sentencia que el rbitro pronunci tiene fuerza de cosa juzgada, sea justa o injusta pues si bien nadie es obligado a someterse a un arbitraje. despus de aceptado se constrie a cumplirlo. Malamente podra someterse a la decisin de un juez privado el problema de saber si un hijo es matrimonial o extrannatrimonial o si el marido de la mujer es el padre del hijo. J.J. L.M. ARTICU LO 339

Puede haber transaccin o arbitramento sobre los derechos pecuniarios que de la filiacin legalmente adquirida pudieran deducirse, sin que las concesiones que se hagan al que se dice hijo, importen la adquisicin de estado de hijo de matrimonio.

Los derechos pecuniarios a que se refiere este artculo son los relativos a la sucesin legtima y a los alimentos. Cuando en un testamento se instituyere como heredero a determinada persona en razn de su filiacin con otra, el problema sera el de interpretar la voluntad del testador sin que ello implicara en manera alguna adquisicin de estado de hijo de matrimonio. La transaccin sobre alimentos slo proceder sobre cantidades ya debidas (a. 2951), pero no sobre el derecho a percibir los que se sigan causando (aa. 321 y 2950 fr. V) pues los alimentos son una institucin de orden pblico. Como en el caso que se estudia se parte de un estado discutible (que exista o no la filiacin) que es el que fundamenta la transaccin, el legislador ha tenido en consideracin la posibilidad de que personas causahabientes de alguno de los relacionados por el vnculo de la filiacin, por un acto de mera conciencia, de humanitarismo, o incluso de conveniencia, hicieran concesiones pecuniarias al otro; tal situacin no podra ser suficiente para crear o modificar un estado civil ya que el estado civil por ser institucin de orden pblico queda fuera de la voluntad de los particulares. J.J.L.M. [242]

TITULO SEPTIMO CAPIl Lii LIII

AS 15 3411 y 541

CAPITULO II De las pruebas de la filiacin de los hijos nacidos de matrimonio

ARTiCU LO 340. La

filiacin de los hijos nacidos de matrimonio se prueba con la partida de su nacimiento y con el acta de matrimonio de sus padres.

El legislador ha denominado el captulo "De las pruebas de la filiacin de los hijos nacidos de matrimonio." Las legislaciones europeas y nuestros cdigos anteriores hablaban de la filiacin legtima o de los hijos legtimos. El legislador actual no admite ningn resabio de denominacin ofensiva a los hijos. La regla genrica es que la filiacin de los hijos nacidos de matrimonio se prueba con la partida de su nacimiento y con el acta de matrimonio de sus padres, pero veremos en el comentario del artculo siguiente que la falta de actas, esto es la de nacimiento o del acta de matrimonio de los padres, se suple con la posesin de estado de hijo de matrimonio. Por supuesto que las leyes espaolas exigan la partida de bautismo, mas a partir de nuestras Leyes de Reforma, el legislador mexicano exige partidas del registro civil. J.J.L.M. ARTWULO 341. A

falta de actas o si stas fueren defectuosas, incompletas o falsas, se probar con la posesin constante de estado de hijo nacido de matrimonio. En defecto de esta posesin son admisibles para demostrar la filiacin todos los medios de prueba que la ley autoriza, pero la testimonial no es admisible si no hubiere un principio de prueba por escrito o indicios o presunciones resultantes de hechos ciertos que se consideren bastante graves para determinar su admisin. Si uno slo de los registros faltaren o estuviere inutilizado y existe el duplicado, de ste deber tomarse la prueba, sin admitirla de otra clase.

El legislador mexicano, recogiendo la tradicin cannica francesa y parte de la espaola, ha consagrado en los aa. 341, 342 y 343 la posibilidad de probar el estado de hijo mediante los elementos de la posesin; ha protegido contra

12431

ART 341

I IBRO PRIMERO

despojos y contradicciones al hijo de matrimonio, e incluso le permite probar la filiacin con amplitud en defecto de una posesin, con todos los medios de prueba que la ley autoriza. En el anlisis del artculo que comentamos principiemos por la parte final del mismo en donde se dice que, si uno solo de tos registros faltare o estuviere inutilizado y existiera el duplicado, de ste deber tomarse la prueba. Con posterioridad a las reformas de 1979, se dijo que los jueces del registro civil asentarn las actas en formas especiales que se denominarn "formas del registro civil" y que las inscripciones se harn mecanogrficamente y por triplicado. El intrprete debe entender que si se perdieran o destruyeran algunas de las formas del registro civil, la prueba de filiacin deber tomarse de los ejemplares restantes de formas (aa. 36, 37 y 38 del CC). El proemio del artculo que comentamos permite probar el estado de hijo de matrimonio en el caso de que falten actas o existiendo stas, fueran defectuosas incompletas o falsas. La falta de un acta es su ausencia y el intrprete debe comprender el alcance de este artculo en toda su amplitud y entender por consecuencia que la falta de actas puede provenir de la no existencia de formas por su prdida o destruccin como caso de fuerza mayor o por su desaparicin por caso fortuito. En caso de que faltasen las actas o stas tuviesen defectos o estuviesen incompletas o fuesen falsas, se admite la prueba de posesin de estado de hijo. Obsrvese que pueden faltar el acta de enlace de los padres o el acta de nacimiento o ambas y para esos casos se admite la posesin. La posesin es un hecho; posee un derecho el que goza de ella, por lo tanto la posesin de estado de hijo sera el goce pblico del lugar que ocupa en la sociedad y en la familia. "No resulta, pues, de un hecho solo y aislado, sino de muchos hechos pblicos encadenados y repetidos todos los das, viniendo de este modo a formar la ms slida y menos dudosa de las pruebas" (Garca Goyena, Concordancias, motivos y comentarios del cdigo civil espaol, Mxico, 1881, t. I, p. 104). La disposicin que comentamos recogiendo la tradicin francesa y espafiola, permite que en defecto de la posesin se admitan para probar la filiacin todos los medios de prueba que la ley autoriza, aadiendo que la testimonial no es admisible si no hubiera un principio de prueba por escrito o indicios o presunciones resultantes de hechos escritos que se consideren bastante graves para determinar su admisin, es decir que hay una actitud magnnima en el legislador haciendo posible la admisin de toda clase de documentos, no slo los directos y de toda clase de indicios o presunciones para admitir la prueba sobre la filiacin matrimonial.

J.J.L.M. [244]

TITULO SUPTIMO CAPI 11'1 O II

AS 15. 3412y 143

ARTCULO 342. Si hubiere hijos nacidos de dos personas que han

vivido pblicamente como marido y mujer, y ambos hubieren fallecido, o por ausencia o enfermedad les fuere imposible manifestar el lugar en que se casaron, no podr disputarse a esos hijos haber nacido de matrimonio por slo la falta de presentacin del acta del enlace de sus padres, siempre que se pruebe que tienen la posesin de estado de hijos de ellos, o que por los medios de prueba que autoriza el artculo anterior, se demuestre la filiacin y no est contradicha por el acta de nacimiento.
Constituye este articulo, una defensa de los hijos matrimoniales que carecen de una prueba plena, pero que se encuentran en posesin de estado de hijos de
matrimonio. 1.a hiptesis se refiere a la circunstancia de que no pueda acompaarse el acta de matrimonio de los padres; si stos han vivido como marido y mujer, y ambos hubieren fallecido, o por ausencia o enfermedad les fuere imposible manifestar el lugar en que se casaron, no podr di.sptdiarse a esos Idlo.s haber nacido de matrimonio. Ante la imposibilidad de presentar el acta de matrimonio de sus padres, la ley les autoriza a probar su estado de legitimidad, mediante la posesin de estado de hijos de sus padres. Asimismo este articulo autoriza el uso de toda clase de pruebas con la reserva sealada en el articulo anterior, en el sentido de que la prueba testimonial exige que vaya acompaada de un principio de prueba por escrito o indicios o presunciones que resulten de hecho ciertos: desde luego todas estas probanzas admitidas con tal amplitud no deben estar en contradiccin con el acta de nacimiento. Este artculo tiene su antecedente en el a. 196 del Cdigo de Napolen slo que el legislador mexicano le da mayor amplitud a los hijos matrimoniales. L.M.

ARTCULO 343. Si un individuo ha sido reconocido constante-

mente como hijo de matrimonio, por la familia del marido y en la sociedad, quedar probada la posesin de estado de hijo de matrimonio si adems concurre alguna de las circunstancias siguientes: 1.Que el hijo haya usado constantemente el apellido del que pretende que es su padre, con anuencia de ste; 11. Que el padre lo haya tratado como a hijo nacido
1245]

5k 15 141 1 144

1 IBRO PRIMURO

de su matrimonio, proveyendo a su subsistencia, educacin y establecimiento; 111.Que el presunto padre tenga la edad exigida por el artculo 361.
Tradicionalmente la posesin de estado se configura con tres elementos, a saber: el nombre, el trato y la fama. El legislador mexicano aade un cuarto requisito precisado con justa razn en la fr. III del artculo que se comenta. El primer elemento queda expuesto en el proemio del artculo, cuando se seala que si un individuo ha sido reconocido constantemente como hijo de matrimonio, por la familia del marido y en la sociedad, quedar probada la posesin de estado si adems existe el nombre y el trato. fama significa que ante la familia y el grupo social la persona ha sido considerada como hija de matrimonio. El segundo elemento es el nombre y consiste en que el hijo haya usado constantemente el apellido del padre con el consentimiento de ste. Finalmente, la tradicin latina exige el trato, pues habr posesin de estado, cuando el hijo ha sido tratado como de matrimonio velando por su subsistencia, educacin y ejercicio de trabajo. La doctrina pide para que exista posesin de estado de hijo de matrimonio que se prueben estos tres elementos, pues una hiptesis distinta sera la que se ha visto al comentare! a. 341, cuando el legislador permite con toda amplitud cualquier otro mecho de prueba; en consecuencia en la hiptesis del artculo que comentamos, esto es, si se tratara de probar la posesin de estado de hijo de matrimonio, no se requiere un principio de prueba por escrito. El legislador mexicano ha aadido en la fr. III del artculo en comentario que para que exista la posesin de estado, se requiere que el presunto padre sea pber en la fecha en que se dice que lo procre. J.J.L.M.

AR."1 CULO 344.

Declarado nulo un matrimonio, haya habido buena o mala fe en los cnyuges al celebrarlo, los hijos tenidos durante l se consideran como hijos de matrimonio.

El matrimonio celebrado con la existencia de algn impedimento, se ha dicho en el a. 255, produce plenitud de efectos entre los cnyuges si ha sido contrado de buena fe. El derecho cannico calificaba al matrimonio con impedimentos de buena fe, celebrado como matrimonio putativo.

12461

1111 I 1>51 51 1 VLO

AP1 II I II IL

551', 144,

\ 345

El legislador mexicano indica que el matrimonio celebrado con impedimentos, produce plenitud de efectos en relacin con los hijos, es decir que stos son hijos de matrimonio, aun cuando alguno de los padres o ambos hubieran actuado celebrando el matrimonio con conocimiento de que no podan efectuado. Los hijos sern considerados como hijos habidos de matrimonio, si nacen dentro de los supuestos del a. 324, esto es ciento ochenta das despus de celebrado el matrimonio o dentro de los trescientos das de la separacin de los consortes, presuncin que se aplicar con todas sus ampliaciones sealadas en el a. 328 y parte final del a. 327.

ARTCULO 345.

No basta el dicho de la madre para excluir de la paternidad al marido. Mientras que ste viva, nicamente l podr reclamar contra la filiacin del hijo concebido durante el matrimonio.

Se ha visto al comentar los aa. 235 y 326, que el marido no puede desconocer a los hijos alegando adulterio de la madre, aunque sta declare que no son hijos de su esposo y que para que proceda el desconocimiento de la paternidad se requiere de un juicio ordinario seguido ante la autoridad judicial en el que se escuche a la madre y al propio hijo, al cual, si fuere menor se le proveer de un tutor. El tutor en este caso es interino y no excluye a la madre, segn hemos dicho. En el artculo que comentamos se reafirma el principio pues no basta el dicho de la madre para excluir de la paternidad al marido; l es el nico legitimado para ejercitar la accin de desconocimiento.

.lJI M.
ARTCULO 346.

Las acciones civiles que se intenten contra el hijo por los bienes que ha adquirido durante su estado de hijo nacido de matrimonio, aunque despus resulte no serio, se sujetarn a las reglas comunes para la prescripcin.

1.a disposicin que contiene parece ser intil, porque si bien es cierto que conforme al a. 1167 fr. 1, la prescripcin no puede comenzar ni correr entre ascendientes y descendientes durante la patria potestad respecto de los bienes a que los segundos tengan derecho conforme a la iey, la contraria seria correcta, es decir, que la prescripcin s corre entre descendientes y ascendientes. La disposicin sin embargo no es casustica por repetitiva, puesto que si el hijo ha adquirido bienes por su calidad de hijo de matrimonio y despus resulta

[247]

ARTS. 34b, 347 y 348

LIBRO PRIMERO

no serlo, la proteccin de derecho comn se impone en favor del hijo: ste podr oponer la prescripcin ordinaria respecto de los bienes que posee en su calidad de hijo de matrimonio aunque despus se pruebe, mediante sentencia que no lo es. J.J. L. M. ARTICULO 347. La accin que compete al hijo para reclamar su

estado, es imprescriptible para l y sus descendientes.

Garca Goyena (Concordancias, motivos y comentarios del cdigo civil, espaol, Mxico. 1881, t. 1, p. 107) nos indica que la severidad de las pruebas al establecer la filiacin legtima se compensa con la libertad de reclamarla en todo tiempo: "La Ley, por honrar ms al matrimonio, hace aqu una excepcin a las reglas generales sobre la prescripcin". Efectivamente porque, aun cuando el legislador establece trminos de prescripcin, en dos o en cinco aos conforme al a. 1159, fuera de los casos de excepcin se necesita el lapso de diez aos, contados desde que una obligacin pueda exigirse, para que se extinga el derecho de pedir su cumplimiento. El legislador convierte la accin de reclamacin de estado en irnprescriptible para el hijo y sus descendientes, lo que significa que el nieto, el biznieto, etc., pueden reclamar la accin de estado de hijo no slo de su padre sino tambin de su abuelo o bisabuelo. El estado civil no est en comercio, no es enajenable y por lo tanto no puede perderse por el transcurso del tiempo aun cuando el titular de dicho estado civil haya fallecido, si han quedado descendientes y siempre que la accin se ejercite con inters directo. M. ARTICULO 348. Los dems herederos del hijo podrn intentar la

accin de que trata el artculo anterior: 1. Si el hijo ha muerto antes de cumplir veintids aos; 11.Si el hijo cay en demencia antes de cumplir los veintids arios y muri despus en el mismo estado.

Fuera de los descendientes, los dems herederos de una persona no podrn intentar la accin de reclamacin de estado del hijo de matrimonio, slo si el hijo muri antes de cumplir veintids aos o cay en demencia antes de esa edad y muri depus en el mismo estado. Si en el articulo anterior el legislador ha declarado imprescriptble la accin de reclamacin de estado de hijo de matrimonio para el hijo y sus descendientes,

P181

III131 O Si-i'IIMO C. A

[[O II

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348. 349 y 150

en ste, se otorga un trmino de caducidad: si el hijo no intenta la accin dentro de los cuatro aos de su mayora de edad o cay en demencia antes

de esa edad, la los dems

los herederos no podran iniciar la accin, sta habr caducado. Se coloca un trmino de caducidad por dos razones: porque no puede dejarse indefinida situacin de un grupo familiar y porque en todo caso los intereses de intereses puramente patrimoniales. J.J.L.M. ARTCULO 349.

herederos distintos de los del hijo y descendientes, sern en su gran mayora

Los herederos podrn continuar la accin intentada por el hijo a no ser que ste se hubiere desistido formalmente de ella, o nada hubiere promovido judicialmente durante un ao contado desde la ltima diligencia. Tambin podrn contestar toda demanda que tenga por objeto disputarle la condicin de hijo nacido de matrimonio.

Como la accin de reclamacin de estado de hijo de matrimonio es imprescriptible para los hijos y sus descendientes, si stos la hubiesen intentado, los dems herederos podrn continuarla aun cuando el ejercicio de la accin se hubiese iniciado despus de la mayora de edad, ms cuatro aos a que se refiri el artculo anterior. Esto es, no importa quin haya iniciado la accin de reclamacin, el hijo

o sus

descendientes, los dems herederos podrn continuar la misma a no ser que el hijo hubiera desistido o no hubiere promovido en el juicio durante un ao, pues en ese caso el derecho de reclamacin habra caducado. Por la misma razn los herederos de una persona pueden contestar, por conducto del albacea, a toda demanda que tuviere por objeto disputar al autor de la sucesin la condicin de hijo nacido de matrimonio, de cuya herencia son causahabientes, pero no necesariamente por conducto del albacea, cada heredero estara legitimado para contestar la demanda que disputare la condicin de hijo de matrimonio al autor de la sucesin. J.J.L.M.

ARTICULO

350. Los acreedores, legatarios y donatarios tendrn los mismos derechos que a los herederos conceden los artculos 348 y 349, si el hijo no dej bienes suficientes para pagarles.

La accin que se consagra en este artculo es un caso especfico de accin

(249]

ARTS. 350, 351 y 352

LIBRO PRIMERO

subrogatoria. Los acreedores estaran legitimados para ejercer la accin de reclamacin de estado de hijo, que corresponde a su deudor o a sus descendientes. En este caso la accin de reclamacin tendra como finalidad que el crdito se satisficiese slo hasta su importe. Mas la disposicin que comentamos, otorga tambin el ejercicio de la accin de reclamacin en los trminos de la ley, a los legatarios y donatarios, si el hijo no tuvo bienes suficientes para pagarles. En cualquiera de las hiptesis que hemos analizado no se exige que la insolvencia sea fraudulenta pues basta que el hijo no deje bienes para cubrir los adeudos. J.J.L.M.

ARTCULO 351.

Las acciones de que hablan los tres artculos que preceden, prescriben a los cuatro aos, contados desde el fallecimiento del hijo.

Los herederos distintos a los descendientes, los acreedores legatarios y donatarios de un hijo que no dej bienes suficientes para pagarles, tienen la accin de reclamacin de estado de hijo del autor de la sucesin sujeto a un trmino de cuatro atlas que se cuentan desde el fallecimiento del hijo. La ley ha establecido un trmino de prescripcin que debe ser relativamente corto por la turbacin que implica en una familia el ejercicio de una reclamacin de estado de hijo de matrimonio. J.J.L.M.

ARTCULO 352.

La posesin de hijo nacido de matrimonio no puede perderse sino por sentencia ejecutoriada, la cual admitir los recursos que den las leyes, en los juicios de mayor inters.

Hemos dicho que la posesin es una situacin de hecho y que tiene un derecho el que goza de l; en consecuencia, en atencin al principio de que nadie puede hacerse justicia por su propia mano, la posesin de hijo nacido de matrimonio no puede perderse sino por sentencia ejecutoriada en la que se hubiere ejercido la accin de desconocimiento de la paternidad, en los .casos y trminos que permite la ley. El derecho no puede permitir un desorden que implique la prdida de una [2.50]

TITULO SEPTIMO/CAPITULOS II y 111

ARTS. 352, 353

354

posesin, sino que se ventila dicha prdida a travs de un juicio en donde se escuche a los interesados y se les d la oportunidad de defensa. J.J.L.M. ARTICULO 353.

Si el que est en posesin de los derechos del padre o de hijo fuere despojado de ellos o perturbado en su ejercicio, sin que preceda sentencia por la cual deba perderlos, podr usar de las acciones que establecen las leyes para que se le ampare o restituya en la posesin.

La posesin de los derechos de padre o de hijo se protegen contra los despojos o perturbaciones mediante las acciones de recuperacin o retencin de la posesin en la que se ven turbados. La accin de recuperacin de la posesin no se pierde por el hecho de que exista un presunto despojo de la posesin de estado de hijo de matrimonio, que hubiese durado ms de un ao. La accin de recuperacin compete al que es perturbado y la retencin a quien es despojado y aun cuando el CPC seala trminos para el ejercicio de estas acciones, tales plazos son aplicables cuando la accin que se ejerce tiene por objeto la defensa de un patrimonio y, especificamente de un inmueble. Tratndose del estado civil, la accin de estado de hijo es imprescriptible, por lo tanto, la de recuperacin de la posesin o cesacin de turbaciones ser imprescriptible para el hijo y sus descendientes. J.J. L. M.

CAPITULO III De la legitimacin


ARTICULO 354.

El matrimonio subsecuente de los padres hace que se tengan como nacidos de matrimonio a los hijos habidos antes de su celebracin.

Si bien el cdigo evita hablar de hijos legtimos para no hacer "discriminacin" con los hijos naturales, no pudo sustraerse de la denominacin universalmente admitida de esta figura jurdica que tiene sus orgenes en el derecho romano y que se encuentra generalizada en el derecho actual por lo menos para los hijos de padres que al tiempo de la concepcin hubieran podido casarse. El derecho mexicano va ms all y no exige el requisito de que los padres hubieran podido casarse al momento de la concepcin, ya que considera que no es incumbencia de los hijos y de su estatus esta circunstancia cuando puede favorecerlos esta figura.

12511

ARTS. 354, 355, 356 y 357

LIBRO PRIMERO

Tradicionalmente se considera que la legitimacin pertenece a la vis atractiva del matrimonio por una ficcin se tienen como nacidos de matrimonio los hijos legitimados por este matrimonio subsecuente de los padres. F. V. E. ARTCULO 355. Para que el hijo goce del derecho que le concede el

artculo que precede, los padres deben reconocerlo expresamente antes de la celebracin del matrimonio, en el acto mismo de celebrarlo o durante l, haciendo en todo caso el reconocimiento ambos padres, junta o separadamente.

Los autores (entre ellos Rojina Villegas) hablan de una fusin de actos jurdicos para que se d la legitimacin, no es el solo hecho de la celebracin del matrimonio lo que los legitima, sino la conjuncin de la celebracin del matrimonio de los padres con el reconocimiento expreso antes de la celebracin, o en el acto mismo de ella, o bien durante el matrimonio. F. V. E.

ARTCULO 356. Si el hijo fue reconocido por el padre y en su acta

de nacimiento consta el nombre de la madre, no se necesita reconocimiento expreso de sta para que la legitimacin surta sus efectos legales. Tampoco se necesita reconocimiento del padre, si ya se expres el nombre de ste en el acta de nacimiento.

La relacin de filiacin entre el hijo y la madre siempre es ms estrecha que la del padre, por eso no se exige reconocimiento expreso de su madre. Se considera realizado el reconocimiento si en el acta de nacimiento se consign el nombre de los padres; en este caso el solo matrimonio producir la legitimacin. F.V.E.

ARTICULO 357. Aunque el reconocimiento sea posterior, los hijos

adquieren todos sus derechos desde el da en que se celebr el matrimonio de sus padres. 1252]

TIII,LOSEPLIMO.CAPII NO III

AHTS. 357.

358 y 359

Por la fuerza atractiva del matrimonio los hijos adquieren todos sus derechos desde el da en que se celebr el matrimonio de sus padres aunque el reconocimiento sea posterior. F. V. E.

ARTCULO 358.

Pueden gozar tambin de ese derecho que les concede el articulo 354, los hijos que ya hayan fallecido al celebrarse el matrimonio de sus padres, si dejaron descendientes.

Los hijos que ya han fallecido al momento de celebrarse el matrimonio de los padres pueden ser reconocidos si dejaron descendientes. Esto es de suma importancia para los derechos hereditarios de la sucesin legtima o de la sucesin testamentaria, si se encuentra previsin al respecto. En este caso la fuerza de la legitimacin se proyecta sobre el tiempo y la existencia del ser humano. F.V.E.

ARTCULO 359. Pueden gozar tambin de ese derecho los hijos no

nacidos, si el padre al casarse declara que reconoce al hijo de quien la mujer est encinta, o que lo reconoce si aqulla estuviere encinta.

El artculo se refiere ms precisamente a los hijos no nacidos, a los hijos concebidos, que pueden nacer dentro de los primeros 180 das, contados desde la celebracin del matrimonio y para los que cabe el desconocimiento paterno (aa.22, 328 y 324 fr. 1). Para esta declaracin no se necesita estar cierto de la concepcin del hijo, es por ello que el legislador habla de hijos no nacidos, pero no se trata de un derecho sin sujeto por inexistencia de persona, sino de un derecho que tiene la persona del concebido. F.V.E.

1253]

ARTS. 360 y 361

I IRRO PRIMERO

CAPITULO IV Del reconocimiento de los hijos nacidos fuera del matrimonio


ARTICULO 360.

La filiacin de los hijos nacidos fuera del matrimonio resulta, con relacin a la madre, del slo hecho del nacimiento. Respecto del padre slo se establece por el reconocimiento voluntario o por una sentencia que declare la paternidad.

Por la naturaleza misma de las cosas, son distintos los criterios que observa el legislador en la determinacin legal de la filiacin paterna y materna de los hijos habidos fuera de matrimonio. Respecto de la madre, la filiacin resulta del solo hecho del nacimiento. En cuanto al padre, slo se establece por el reconocimiento voluntario o por sentencia judicial declarativa de la paternidad. El proceso biolgico de la maternidad es un hecho real que se manifiesta objetivamente, durante todo su perodo evolutivo, mediante signos perfectamente acreditables. En cambio la paternidad es un hecho que no puede probarse objetivamente y para determinarla, el legislador ha debido valerse, en ciertos casos, de presunciones para declarar judicialmente la paternidad, cuando el progenitor no reconoce voluntariamente a su hijo. El a. 360 consagra un principio que es propio y exclusivo de la legislacin mexicana, sin los matices que le atribuyen ordenamientos similares de otros pases. Acreditado el parto y la identidad del hijo queda establecida la filiacin de ste con respecto a su madre. Cuando la mujer da cumplimiento a las obligaciones que le impone el a. 60, de hecho est confesando la existencia del parto, su propia maternidad y la identidad de su hijo, con lo cual queda de pleno derecho constituida o configurada la filiacin. L.C. P. ARTICULO 361.

Pueden reconocer a sus hijos, los que tengan la edad exigida para contraer matrimonio, ms la edad del hijo que va a ser reconocido.

La edad legalmente exigida para contraer matrimonio la seala el a. 148 y es de diecisis aos cumplidos en el hombre y de catorce en la mujer. Pero no basta con tener edad para contraer matrimonio, es necesario agregar a ella la del hijo. que se va a reconocer.

[2541

F HUI O SEPTRIO CAPITULO IV

.AR 1.1; 161 y 162

Excepcionalmente el a. 148, permite mediante dispensa el matrimonio de menores de esa edad. .C.P. ART1CULO 362. El

menor de edad no puede reconocer a un hijo sin el consentimiento del que o de los que ejerzan sobre l la patria potestad, o de la persona bajo cuya tutela se encuentre, o a falta de sta, sin la autorizacin judicial.

Para que el menor de edad pueda reconocer a un hijo habido fuera de matrimonio debe obtener la autorizacin de las personas que ejercen sobre l la patria potestad. Si el menor se encuentra sujeto a tutela debe autorizarlo el tutor. Conforme a lo dispuesto en la fr. V del a. 537. "El tutor est obligado a representar al incapacitado en juicio y fuera de l en todos los actos civiles, con excepcin del matrimonio, del reconocimiento de hijos, del testamento y de otros estrictamente personales". El tutor en esos actos no representa al pupilo, pero segn los aa. 149 y 362 debe autorizarle para su celebracin y ulterior validez. Es oportuno recordar, que el a. 44 permite la realizacin de esos actos por medio de apoderados, siempre que sus mandatos se otorguen en la forma que esa disposicin seala. A falta de representantes legales del menor, la autorizacin para el reconocimiento debe darla el juez. La SCJ N en una ejecutoria que aparece publicada en el Apndice del SJ F del ao 1975, en la p. 629, resolvi en lo pertinente: "el consentimiento del tutor se ha establecido en beneficio del menor y no en su perjuicio, por lo que, de no estar satisfechos esos requisitos legales, no se sigue que el menor deba perder los derechos que derivan de su reconocimiento y slo corresponde a ste impugnarlo si le perjudicare". Disponen los aa. 415 y 416 que los progenitores que reconocen a un hijo fuera del matrimonio, ejercern sobre l la patria potestad. Puede el menor de edad ejercer ese cargo si carece de capacidad para actuar por s mismo? Sera una buena solucin para el ejercicio sin tropiezos de la patria potestad, conferir la calidad jurdica de emancipado al menor de edad que reconoce a un hijo habido fuera del matrimonio, al igual que lo ha hecho el a. 435 para otros fines. Este caso ha sido resuelto por el a. 157 del CC espaol, en la siguiente forma: "El menor no emancipado ejercer la patria potestad sobre sus hijos con la asistencia de sus padres y, a falta de ambos, de su tutor; en caso de desacuerdo o imposibilidad, con la del juez". L.C. P. 1255i

ARTS. 363 y 364

LIBRO PRIMERO

ARTCULO 363.

El reconocimiento hecho por un menor es anulable si prueba que sufri error o engao al hacerlo, pudiendo intentar la accin hasta cuatro aos despus de la mayor edad.

Este artculo fue modificado el 17 de enero de 1970, el texto anterior era el siguiente: "No obstante, el reconocimiento hecho por un menor es revocable si prueba que sufri engao al hacerlo, pudiendo intentar la revocacin hasta cuatro aos despus de la mayor edad". Originariamente se autorizaba al menor para revocar el reconocimiento si acreditaba que sufri engao al hacerlo, contrariando el principio general consagrado en el a. 367, segn el cual, el "reconocimiento no es revocable por el que lo hizo". La actual redaccin se encuentra de acuerdo con los principios legales que rigen la teora de las nulidades, pues si el engao y el error fueron factores determinantes del reconocimiento, la voluntad expresada en ese acto naci viciada y el acto sera en tal caso susceptible de anulacin y no de revocacin. Los actos revocables, dice el maestro Rojina Villegas, son aquellos que a pesar de haberse realizado, como el testamento, en cualquier momento se les puede dejar sin efecto. Pero los actos irrevocables como el reconocimiento, pueden ser nulos por haberse obtenido por error, engao, violencia o por ser incapaz el que reconozca. De ah la posibilidad de que se pueda, despus, a travs del juicio de nulidad demostrar que hubo error, engao, violencia o que quien reconoci era incapaz. En consecuencia, a pesar de que el reconocimiento sea irrevocable, estar afectado de una nulidad relativa que har valer el interesado. (Derecho civil mexicano. "derecho de la familia", 4a. ed. t. El, p. 750). Si bien la nulidad puede invocarse de acuerdo a las normas generales, el a. 363 la refiere en forma particular a los menores que por error o engao hicieron el reconocimiento y les seala un plazo especial para el ejercicio de la accin de nulidad.

ARTCULO 364.

Puede reconocerse al hijo que no ha nacido y al que ha muerto si ha dejado descendencia.

Comprende esta disposicin dos situaciones muy singulares: el reconocimiento de un hijo que an no ha nacido y el del hijo que ya ha muerto. Jurdicamente no son personas por disponerlo as, los aa. 22 y 337. El primero de ellos considera que la capacidad jurdica de las personas fsicas se adquiere por el nacimiento y se [256]

I I I 111.0 SEPTIMO API 1 10 iV

ARTS 364. 365 y 366

pierde por la muerte. EL segundo seala el instante en que se reputa nacido el feto. Sin embargo el a. 22 considera que desde el momento de la concepcin entra el futuro ser bajo la proteccin de la ley y se le tiene por nacido para los efectos que el cdigo seala. Por estas razones el legislador permite que pueda reconocerse al hijo que an no ha nacido. El hijo fallecido slo podr ser reconocido cuando hubiere dejado descendencia. No especifica el legislador ni seala quines deben otorgar las autorizaciones para estos reconocimientos. Posiblemente los aa. 358 y 359 que confieren facultades similares, pueden servir de base para aclarar estos conceptos a los que en forma tan lacnica alude el artculo que se comenta. El reconocimiento podr efectuarse por alguno de los medios que seala el a.369, en lo que les fuere aplicable. L.C. P. ARTCULO 365.

Los padres pueden reconocer a su hijo conjunta o separadamente.

Hay ocasiones en que no pueden los progenitores reconocer conjuntamente al hijo, como ocurre en los casos de adulterio o cuando se reconoce el hijo por testamento. En relacin con la disposicin que se comenta es necesario especificar, que segn el a.360, la madre no necesita reconocer formalmente al hijo, pues la filiacin en lo referente a ella resulta del solo hecho del nacimiento. Acreditado el alumbramiento y la identidad del hijo, la filiacin y sus efectos se retrotraen a la fecha del parto, siendo por lo tanto prioritarios a cualquier reconocimiento posterior que haga el padre. La autorizacin de la madre para el reconocimiento que haga posteriormente el padre, puede ser necesaria en virtud de lo que establece el a. 379.

L.C.P. ARTCULO 366. Fi reconocimiento hecho por uno de los padres,

produce efectos respecto de l y no respecto del otro progenitor.

En varios artculos el CC reitera este principio, que limita los efectos del reconocimiento slo al progenitor que lo hace. As por ejemplo: los aa. 60 y 360 prohiben que en el acta de nacimiento

del

[2571

ARTS. 366, 367 y 368

LIBRO PRIMERO

hijo, aparezca el nombre del padre si ste no lo solicita. Los aa. 62, 63 y 374 no permiten que en esa acta figure el nombre del padre o de la madre cuando se trata de reconocimiento de los hijos concebidos en adulterio. Los aa. 370 y 371 impiden que el padre o la madre que reconocen separadamente al hijo revelen en ese acto el nombre de la persona con quien fue habido y sancionan a los funcionarios que no acaten esta prohibicin. L.C.P. ARTCULO 367. El

reconocimiento no es revocable por el que lo hizo, y si se ha hecho en testamento, cuando ste se revoque, no se tiene por revocado el reconocimiento.

El reconocimiento hecho en cualquiera de las formas que seala el a. 369, no puede revocarse una vez que se ha hecho. De acuerdo con lo establecido en los aa. 367, 470, 472, 475, 481, 1295, 1378, 1379, 1600, entre otros, los testamentos no slo pueden contener disposicin de bienes e institucin de herederos o legatarios, sino tambin declaraciones y cumplimiento de deberes. En consecuencia, puede en un testamento reconocerse a un hijo, como lo seala el artculo que se comenta y que reafirma la fr. IV del a. 369. Si el reconocimiento se ha hecho en un testamento que despus se revoca, no queda sin efecto el reconocimiento. Se discute si puede el hijo reconocido en un testamento pblico abierto, que es posteriormente revocado, demandar en vida del testador el pago de una pensin alimenticia. (Vase el comentario al a. 80.) L. C. P.
ARTICULO 368.

El Ministerio Pblico tendr accin contradictoria del reconocimiento de un menor de edad, cuando se hubiere efectuado en perjuicio del menor. La misma accin tendr el progenitor que reclame para s tal carcter con exclusin de quien hubiere hecho el reconocimiento indebidamente o para el solo efecto de la exclusin. El tercero afectado por obligaciones derivadas del reconocimiento ilegalmente efectuado podr contradecirlo en va de excepcin. En ningn caso procede impugnar el reconocimiento [258]

TITULO SEPTIMO CAPITULO IV

ARTS. Sibli y M19

por causa de herencia para privar de ella al menor reconocido.


El reconocimiento de un menor de edad puede ser impugnado; Opor el MP Opor el progenitor y c) por un tercero. El MP puede contradecir el reconocimiento si perjudica al menor. No especifica la ley si la accin debe ejercitarse slo en contra de quienes hubieren hecho el reconocimiento indebido o tambin en contra de los verdaderos progenitores. Tampoco seala la naturaleza de los perjuicios que puede sufrir el menor con el reconocimiento. Es de advertir que en casos similares, el legislador no ha privado de su estado civil al reconocido sino que ha impuesto otras sanciones, como puede observarse del supuesto que seala el a. 1623. El verdadero progenitor puede impugnar el reconocimiento indebido que hubiere hecho un tercero y reclamar para s el carcter de progenitor. Los reconocimientos ilegalmente efectuados pueden contradecirse por va de excepcin por terceros que se vean afectados por obligaciones derivadas del reconocimiento. La ley prohibe impugnar el reconocimiento por causa de herencia, cuando la accin tiene por objeto privar de ella al menor reconocido. De conformidad con lo establecido en los aa. 24 y 422 del CPC del DF en los juicios sobre el estado civil, las sentencias que se dicten afectan aun a los que no han litigado. L.C. P. ARTICULO 369.

El reconocimiento de un hijo nacido fuera del matrimonio, deber hacerse de alguno de los modos siguientes: 1. En la partida de nacimiento, ante el Juez del Registro Civil; II.--Por acta especial ante el mismo juez; III.Por escritura pblica; IV.Por testamento; V.---Por confesin judicial directa y expresa.

El reconocimiento es un acto solemne y slo deber hacerse por alguno de los cinco modos que seala el a. 369, que contiene una enumeracin taxativa y no simplemente enunciativa o por va de ejemplo. Habra sido de esta ltima especie si en vez de emplear este artculo la voz "deber" en el encabezamiento,

1259]

ART. 369

LIBRO PRIMERO

hubiere usado la expresin "podr". Taxativa, segn el diccionario de la lengua viene del latn taxa turn, supino de taxare. tasar, limitar "Que limitar circunscribe y reduce un caso a determinadas circunstancias". 1. Reconocimiento efectuado en la partida de nacimiento ante 'el juez del registro civil. El a. 77 establece que si la madre o el padre de un hijo nacido fuera de matrimonio o ambos, lo presentan para que se registre su nacimiento, el acta surtir todos los efectos del reconocimiento legal. Este mismo principio lo reiteran los aa. 356 y 369 fr. 1. La SCJN, en una ejecutoria que aparece publicada en el Informe de 1977, bajo el nmero 148 de la p. 135, resolvi: El hecho de que el propio padre del hijo natural lo haya presentado ante el oficial del Registro Civil para que se asentara su nacimiento, lleva implcito su reconocimiento de tal por su progenitor y, en consecuencia. el acta de nacimiento relativa surte todos los efectos del reconocimiento legal en los trminos de los artculos 77 y 260 fraccin I del Codigo Civil para el Estado de Guerrero. No obsta a lo anterior, el que el acta de nacimiento cuya nulidad se solicita no contenga la firma del presunto padre, toda vez que esa circunstancia no implica en manera alguna la nulidad de dicha acta por no ser un elemento substancial de la misma. (Unanimidad de 4 votos). II. Reconocimiento efectuado por acta especial ante el mismo juez. El procedimiento aplicable se encuentra consignado en el a. 78. Este reconocimiento procede cuando ya ha sido registrado el nacimiento y se har mencin de l en dicha acta. Si se hiciere en oficina distinta de aquella en que se levant el acta de nacimiento, se le enviar al encargado de ella, copia del reconocimiento. As lo establecen los aa. 82 y 83. III. Reconocimiento hecho en escritura pblica, debe hacerse ante notario. La LN para el DF, de 8 de enero de 1980, en los aa. 60 y siguientes, especifica las caractersticas de toda escritura pblica. El reconocimiento no puede hacerse por instrumento privado. En cualquiera de los tres casos que sealan las frs. I, 11 y III del artculo que se comenta, el reconocimiento puede hacerse personalmente por los progenitores o por medio de mandatarios, siempre que renan los requisitos que seala -a a. 44. IV. Reconocimiento hecho en testamento. El reconocimiento puede hacerse tambin en un testamento y si ste se revoca, no se tiene por revocado el reconocimiento segn el a. 367. V. Por ltimo el reconocimiento puede hacerse por confesin judicial directa y expresa. La SCJN en una ejecutoria que aparece publicada en el Informe de 1979, bajo el nmero 61 de la p. 52, resolvi en su parte pertinente: que la confesin de que se viene hablando por haber sido aceptada en el escrito de contestacin de la demanda que inici el juicio que dio motivo a 12601

TITULO SEPTINIO/CAll MI O IV

ARTS_ 369, 1170 y 37L

la sentencia ad quem, obviamente es una confesin que hace prueba plena, deducindose que en el reconocimiento de la hija se llen la exigencia de la fraccin V del artculo 351 del Cdigo Civil del Estado de Mxico. No es bice a lo anterior que el demandado al ratificar ante juez competente, haya agregado que firm el acta que contiene su confesin, "por medio de coaccin fsica y moral", esto es, por haber sido privado ilegalmente de su libertad, pues sobre tales hechos nada demostr en el juicio natural, ya que a ese efecto, ni siquiera aport prueba alguna. (Unanimidad de 4

votos). L.C.P. ARTICULO 370.

Cuando el padre o la madre reconozcan separadamente a un hijo, no podr revelar en el acto del reconocimiento el nombre de la persona con quien fue habido, ni exponer ninguna circunstancia por donde aqulla pueda ser identificada. Las palabras que contengan la revelacin, se testarn de oficio, de modo que queden absolutamente ilegibles.

Disposiciones similares a sta se encuentran en varios artculos del CC. Establece el a. 60 que en el acta de nacimiento del hijo no podr constar el nombre del padre si no lo solicita l directamente. El a. 69 prohibe al juez del registro civil y a los testigos, hacer inquisicin sobre la paternidad. El a. 360 dispone que la filiacin con respecto al padre slo se establece por el reconocimiento voluntario o por sentencia que declare la paternidad. Por fin, el a. 366 dispone que el reconocimiento slo produce efectos con respecto al progenitor que lo hace. En una ejecutoria de la SCJN que aparece publicada en el Informe de 1980, bajo el nmero 5 de la p. 5 se orden eliminar de un acta de nacimiento ciertas expresiones que no deban figurar en ella. Es interesante esta ejecutoria, aun cuando no se refiere al caso especfico que se comenta, en su parte pertinente se

expresa: "...debe especificarse que al testarse las palabras 'su esposa' deben quedar absolutamente ilegibles y sin que en la anotacin marginal correspondiente se haga alusin alguna a las mismas, esto es, de modo que no sea posible desprender en forma alguna la materia de la rectificacin..." L.C. P. ARTCULO 371.

El Juez del Registro Civil, el juez de primera instancia en su caso, y el notario que consienta en la violacin del articulo que precede, sern castigados con la pena de destitucin de empleo e inhabilitacin para desempear otro por un trmino que no baje de dos ni exceda de cinco arios.
12611

ARTS 371. 372. 373 y 374

LIBRO PRIMERO

El juez del registro civil puede ser destituido del empleo si consiente en la violacin del artculo anterior. Se le apercibe con igual sancin en los aa. 37,42, 46 y 112, si ejecuta los hechos que en dichas disposiciones se indican. Tambin se apercibe al juez de primera instancia con igual sancin, cuando dejare constancia en autos del nombre del otro progenitor en las diligencias de reconocimiento judicial del hijo. La misma pena podr aplicarse a los notarios que hayan intervenido en los reconocimientos hechos por escritura pblica o testamentos abiertos. L.C.P. ARTCULO 372. El cnyuge podr reconocer al hijo habido antes

de su matrimonio sin el consentimiento del otro cnyuge; pero no tendr derecho a llevarlo a vivir a la habitacin conyugal si no es con la anuencia expresa de ste.

El cnyuge est facultado para reconocer libremente al hijo habido antes de su matrimonio. Sin embargo no puede incorporarlo a su nueva familia sino con la anuencia expresa de su cnyuge. No existe igual limitacin con respecto a los hijos de los divorciados, de los nacidos dentro de un matrimonio que es posteriormente anulado, ni de los hijos adoptivos, a ellos no se les priva de un hogar. La negativa a admitir a estos hijos en la habitacin conyugal puede traer consigo varias consecuencias de orden legal tales como: privar al progenitor de la custodia del hijo (aa. 380 y 381); obligarle a pagar en dinero las pensiones alimenticias que se decreten en su contra (aa. 309 y 310). En cuanto al ejercicio de la patria potestad ser necesario considerar lo que disponen los aa. 415, 416 y 445. La madre no podr autorizar a su hijo para contraer matrimonio si no vive con ella (a. 149). L.C. P. ARTCULO 373. Derogado. ARTCULO 374. El hijo de una mujer casada no podr ser recono-

cido como hijo por otro hombre distinto del marido, sino cuando ste lo haya desconocido, y por sentencia ejecutoria se haya declarado que no es hijo suyo.

Del rgido tenor de esta disposicin pareciera desprenderse que la prohibicin que establece es categrica y excluyente y que slo podra reconocer a ese hijo otro hombre distinto del marido, cuando ste lo hubiere desconocido y por sentencia ejecutoria se hubiere declarado que no es hijo suyo. 12621

TITULO SEPTIMOCAPITULO IV

ARTS. 374 y 375

Sin embargo. los aa. 62 y 63 aclaran estos conceptos al disponer que la prohibicin subsiste cuando marido y mujer viven juntos. Argumentando a contraiio sensu: si viven separados, podra un tercero, distinto del marido, reconocer a ese hijo como suyo. As lo ha entendido la SCJIV en una ejecutoria que aparece publicada en el Apndice de 1975 del SJF. en la p. 640 que dice al respecto:

Es indudable que el artculo 374 del Cdigo Civil, que establece que el hijo de una mujer casada no podr ser reconocido como hijo por otro hombre distinto del marido, sino cuando ste lo haya desconocido, y por sentencia ejecutoria se haya declarado que no es hijo suyo, contiene una disposicin de orden pblico pero no en trminos tan amplios y absolutos que no admita excepcin, pues es evidente que si el fundamento filosfico, la ratio legis, de tal artculo, no puede ser otro que el muy loable de evitar el desquiciamiento de la familia, frente a este fin de orden superior, nuestro legislador no puede pasar por alto la circunstancia impuesta por la realidad, de que una mujer casada que no vive con su marido puede procrear un hijo con un hombre distinto ya cuyo hijo no podr negrsele el derecho de ser reconocido por su verdadero padre, siendo precisamente por ello que el artculo 63 del Cdigo Civil dispone que cuando el hijo nazca de mujer casada que viva con su marido (cuando no viva con l, s podr ser reconocido el hijo por su verdadero padre), en ningn caso ni a peticin de persona alguna podr el oficial del registro civil asentar como padre a otro que no sea el marido, salvo que ste haya desconocido el hijo y exista sentencia ejecutoria que as lo declare. Por tal motivo, armonizando los comentados preceptos con el artculo 62 del mismo cdigo, el hijo de una mujer casada s podr ser reconocido por otro hombre distinto del marido, cuando aqulla no viva con ste, pues el temor al escndalo que el reconocimiento podra entraar y que es la razn de la prohibicin, ya no puede existir, si se tiene en cuenta que en todo caso el escndalo se produjo con la separacin misma de los cnyuges. (U na nimidad de 5 votos).

L.C.P.
ARTCULO 375.

El hijo mayor de edad no puede ser reconocido sin su consentimiento, ni el menor sin el de su tutor si lo tiene, o el del tutor que el juez le nombrar especialmente para el caso.

El mayor de edad no puede ser reconocido sin su consentimiento, dice el a. 375. Ya haba establecido una disposicin similar el a. 79. 12631

ARTS. 375 y 376

LIBRO PRIMERO

El menor de edad necesita del consentimiento del tutor si lo tiene o de un tutor ad hoc que el juez le nombrar especialmente para el caso. La aceptacin del reconocimiento que haga el tutor, actuando en nombre y representacin del menor, producir de pleno derecho la extincin de la tutela, pues desde ese mismo instante el reconocido quedar sujeto a la patria potestad de su progenitor, segn lo disponen los aa. 415, 416 y 602 fr. II. La SCJN en una ejecutoria que aparece publicada ene! Informe de 1977, bajo el nm. 115 de la p. 114 ha resuelto que: La comparecencia del tutor al acto del reconocimiento slo la exige la ley para proteger los intereses del menor, de tal manera que la omisin de dicho requisito no puede acarrear la nulidad del reconocimiento cuando el acto es en beneficio del hijo, porque con ello, lejos de proteger los intereses del reconocido se le afectara por una omisin que ni siquiera le es imputable y que, por lo mismo, no se le puede parar perjuicio, razn por la cual slo a l le corresponder impugnar el acto si considera que le caus agravio, lo que deber hacer en el tiempo y trmino que seala el articulo 320 del Cdigo Civil para el Estado de Oaxaca. En el Apndice del SJ F correspondiente a los aos 1917-1975 en la p. 629, aparece publicada la jurispruedencia obligatoria nm. 203 que en su parte pertinente dice: ...tampoco es motivo para considerar nulo o anulable el acto de la presentacin, el hecho de que el menor tenga el carcter de hijo natural por no ser casados sus padres y no haber intervenido su tutor, porque el consentimiento del tutor se ha establecido en beneficio del menor y no en su perjuicio, por lo que de no estar satisfechos esos requisitos legales, no se sigue que el menor deba perder los derechos que derivan de su reconocimiento y slo corresponde a ste impugnarlo, si le perjudicare.
L.C.P.

ARTCULO 376. Si

el hijo reconocido es menor, puede reclamar contra del reconocimiento cuando llegue a la mayor edad.

La ley no seala la forma de hacer esta reclamacin ni sus efectos. No indica si es necesario invocar causales especficas o basta simplemente con manifestar la inconformidad con el reconocimiento para que ste quede sin efecto. Al parecer, sta debiera ser la solucin porque el legislador en varias disposiciones protege a los hijos de reconocimientos no deseados, que en vez de beneficiarles les perjudique como ocurre en el caso que contempla el a. 1623. A los mayores de edad, la ley les da la oportunidad de rechazar el reconoci-

[2641

FIT(ILO SE Pl IMO CAPITULO IV

ARTS. 376 y 377

miento; en cambio a los menores no les otorga igual derecho y les deja sujetos al arbitrio del tutor. De all que parezca lgico que la ley les otorgue en el artculo que se comenta, la oportunidad de desconocer el reconocimiento de que fueron objeto durante su incapacidad. Una disposicin similar contiene el a. 394 respecto de la adopcin. ARTCULO 377.

El trmino para deducir esta accin ser de dos aos, que comenzarn a correr_ desde que el hijo sea mayor de edad, si antes de serlo tuvo noticia del reconocimiento; y si no la tena, desde la fecha en que la adquiri.

El reconocimiento trae consigo consecuencias de derecho que es difcil ocultar; tales como el ejercicio de la patria potestad o la custodia del hijo que se reconoce. El legislador considera la posibilidad de que el hijo pueda ignorar el reconocimiento cuando ha sido durante su minoridad, puesto que si es mayor de edad al ser reconocido, el a. 375 exige perentoriamente su consentimiento para que adquiera eficacia jurdica el acto. La disposicin contenida en este precepto se refiere pues a los menores de edad reconocidos aun con el consentimiento del tutor, si el reconocimiento les causa perjuicio, caso en el cual podrn reclamar contra l (impugnarlo) segn se desprende de la tesis sustentada en la siguiente ejecutoria de la Tercera Sala de la SCJN:
Reconocimiento de hijo natural menor de edad. Es vlido el que se hace aun cuando no se exprese el consentimiento del tutor. (Veracruz). Aun

cuando es cierto que el artculo 303 del Cdigo Civil del Estado de Veracruz dispone que el menor de edad no puede ser reconocido sin el consentimiento de su tutor, si lo tiene, o el de tutor que el juez le nombre especialmente para el caso, la omisin de hacer tal designacin no priva a los menores de su calidad de hijos naturales reconocidos, aun cuando se haya manifestado que se trataba de hijos legtimos, pues tal circunstancia al no serles imputable no puede pararles perjuicio. La comparecencia del tutor slo se exige para proteger los intereses del menor, de suerte que la omisin de tal requisito no puede invalidar el reconocimiento en cuanto lo beneficia y slo podr impugnarlo si le perjudica. Dispone el artculo que se comenta que dentro del plazo que all se seala deber "deducirse la accin". Ello nos lleva a la conclusin que ser necesario promover un juicio contradictorio con lo cual se har ilusorio el derecho que otorga al reclamante el a. 366 si el juez en definitiva no acoge su reclamacin. L.C.P.

1265]

ARTS 378 y 379

LIBRO PRIMERO

ARTCULO 378.

La mujer que cuida o ha cuidado de la lactancia de un nio, a quien le ha dado su nombre o permitido que lo lleve; que pblicamente lo ha presentado como hijo suyo y ha provedo a su educacin y subsistencia, podr contradecir el reconocimiento que un hombre haya hecho o pretenda hacer de ese nio. En este caso, no se le podr separar de su lado, a menos que consienta en entregarlo o que fuere obligada a hacer la entrega por sentencia ejecutoriada. El trmino para contradecir el reconocimiento ser el de sesenta das, contados desde que tuvo conocimiento de l.

No se trata de la madre, a ella se refiere el artculo siguiente. Es un caso tpico de prohijamiento de un nio ajeno, nacido fuera de matrimonio. La mujer que lo ha prohijado debe: a) cuidar o haber cuidado de la lactancia del nio; h) haberle dado su nombre o permitido que lo lleve; c) haberlo presentado pblicamente como hijo suyo y ril) haber provedo a su educacin y subsistencia. Si se renen estos requisitos, la mujer puede contradecir el reconocimiento que un hombre hubiere hecho o pretenda hacer de ese nio. El trmino para contradecir el reconocimiento ser de sesenta das que se contarn desde que la mujer tuvo conocimiento de l. Si entabla la accin contradiciendo el reconocimiento, no podr separarse al nio del lado de la mujer que lo ha prohijado, a menos que ella consienta en entregarlo o que fuera obligada a entregarlo por sentencia ejecutoriada. La prueba de la paternidad de un hijo nacido fuera de matrimonio es difcil, porque no existen medios cientficos adecuados para acreditarla. L.C.P.

ARTCULO 379.

Cuando la madre contradiga el reconocimiento hecho sin su consentimiento, quedar aqul sin efecto, y la cuestin relativa a la paternidad se resolver en el juicio contradictorio correspondiente.

La familia constituida al margen del matrimonio generalmente se forma en torno a la madre. De all que en algunas legislaciones se le otorgue a ella la patria potestad sobre los hijos, en forma exclusiva. El a. 379 en el fondo le reconoce a la madre su carcter de jefe de esta familia

12661

TITULO SEPTINIO,CAPI FIJI .0 IV

ARTS. 379, 3110 y 381

extramatrimonial al conferirle la facultad de contradecir el reconocimiento que algn varn hiciere de sus hijos sin su consentimiento. Si la madre contradice el reconocimiento, ste quedar sin efecto, y el problema relativo a la paternidad se resolver en un juicio contradictorio. L.C. P. ARTCULO 380.

Cuando el padre y la madre que no vivan juntos reconozcan al hijo en el mismo acto, convendrn cul de los dos ejercer su custodia; y en caso de que no lo hicieren, el Juez de lo Familiar del lugar, oyendo a los padres y al Ministerio Pblico resolver lo que creyere ms conveniente a los intereses del menor.

Los progenitores de los hijos habidos fuera de matrimonio pueden vivir juntos o separados. Si viven juntos, el a. 415 resuelve todo lo relacionado con la patria potestad y la custodia de los hijos. Si viven separados, el a. 416 dispone que la patria potestad la ejercen ambos progenitores, en tanto que los aa. 380 y 381 sealan a quin de ellos corresponde su custodia. La patria potestad comprende: la representacin del hijo; la administracin de sus bienes y, el cuidado personal del menor, o sea su custodia. La custodia es pues, uno de los elementos de la patria potestad y a ella se refieren, entre otros, los aa. 259, 260, 380, 381, 413 y 423. Si los padres viven separados, por razones obvias, slo uno de ellos podr hacerse cargo de la custodia del hijo y el a. 380 que se comenta es el llamado a resolver a cul de ambos progenitores le corresponder su ejercicio cuando han reconocido al hijo en el mismo acto. Originariamente el a. 380 se refera a la patria potestad de los hijos habidos fuera de matrimonio cuando los padres vivan separados pero por reforma publicada en el DO de 24 de marzo de 1971, se reemplaz en este artculo la frase "patria potestad" por la expresin "custodia". El artculo que se comenta, dispone que si los padres que viven juntos reconocen al hijo en el mismo acto, convendrn cul de los dos ejercer la custodia y en caso que no lo hicieren, resolver el juez de lo familiar, oyendo a los padres y al M P. L.C.P. ARTCULO 381.

En caso de que el reconocimiento se efecte sucesivamente por los padres que no viven juntos, ejercer la custodia el que primero hubiere reconocido, sal[2671

ARTS 381 y 382

LIBRO PRIMERO

vo que se conviniere otra cosa entre los padres, y siempre que el Juez de lo Familiar del lugar no creyere necesario modificar el convenio por causa grave, con audiencia de los interesados y del Ministerio Pblico.
De la misma manera que el a. 380, el a. 381 se refera a la patria potestad, pero la reforma publicada en el DO de 24 de marzo de 1971 reemplaz la frase "patria potestad" por la expresin "custodia". Si los progenitores que no viven juntos reconocieron separadamente a sus hijos, ejercer la custodia el que primero los haya reconocido, que generalmente es la mujer en virtud de lo establecido en el a. 360. Sin embargo, los padres pueden convenir otra cosa, pero el juez de lo familiar, podr modificar ese convenio por causa grave con audiencia de los interesados y del M P. L.C. P. ARTCULO 382. La investigacin de la paternidad de los hijos

nacidos fuera de matrimonio, est permitida: I.En los casos de rapto, estupro o violacin, cuando la poca del delito coincida con la de la concepcin; II.Cuando el hijo se encuentre en posesin de estado de hijo del presunto padre; 111.Cuando el hijo haya sido concebido durante el tiempo en que la madre habitaba bajo el mismo techo con el pretendido padre, viviendo maritablemente; IV.Cuando el hijo tenga a su favor un principio de prueba contra del pretendido padre.

En la legislacin mexicana no existe un sistema de libertad absoluta en la investigacin de la paternidad. Slo se admite en los cuatro casos que enumera el artculo que se comenta. No existen medios cientficos adecuados para acreditar la paternidad. Los medios de prueba que puedan aportarse en el proceso de investigacin, es difcil que renan los requisitos que la ley exige para dar por plenamente probado un hecho. De all que el legislador al autorizar la investigacin de la paternidad, ha debido recurrir nuevamente al sistema de presunciones para facilitar su prueba. El a. 382 permite la investigacin de la paternidad: I. En los casos de rapto, estupro o violacin, cuando la poca del delito coincida con el de la concepcin. La fr. I contempla en verdad tres casos distintos: el rapto, el estupro y la [268]

TITULO SEPTIM110/ CARVI ULO IV

ARTS. 382 y 383

violacin. Presume el legislador que si la poca en que se cometi cualquiera de estos tres delitos coincide con el de la concepcin, deber atribuirse la paternidad del hijo que hubiere nacido, al autor del hecho punible. 11. Cuando el hijo se encuentre en posesin de estado de hijo del presunto padre. El a. 384 se encarga de sealar el alcance que el legislador atribuye a esta figura jurdica. (Vase al respecto el comentario a dicho artculo). III. Cuando el hijo haya sido concebido durante el tiempo en que la madre habitaba bajo el mismo techo con el pretendido padre, viviendo rnaritablemente. Aqu recurre nuevamente el legislador al sistema de presunciones. Estas permiten atribuir la paternidad al concubinario cuando se renen los diversos elementos que seala el a. 383. IV. Cuando el hijo tenga a su favor un principio de prueba contra el pretendido padre. No se requiere de un principio de prueba por escrito como lo exigen los aa. 328 fr. 1 y 341, en los casos que ah se sealan, sino de cualquier medio de prueba. L.C. P. ARTICULO 383. Se presumen hijos del concubinario y de la concu-

bina: 1.Los nacidos despus de ciento ochenta das contados desde que comenz el concubinato; 11.Los nacidos dentro de los trescientos das siguientes al en que ces la vida comn entre el concubinario y la concubina.

Se establece aqu una presuncin similar a la que contempla el a. 324, respecto a

los hijos de matrimonio. Al parecer bastara probar el concubinato para que la


presuncin operara de pleno derecho. La SCJN en una ejecutoria que aparece publicada en el Apndice correspondiente al ao 1975 del SJF en la p. 633, dijo sobre esta materia en su parte pertinente: ...Sin embargo, si es evidente que en la redaccin de este precepto el 382 nuestro Cdigo se ajust al sistema francs de investigacin limitada tambin lo es que en la del 383 sigui el sistema alemn 1717 del BGB como lo dice Garca Tllez en sus Motivos y Concordancias, en cuanto a que estatuy los casos en que se establece presuntivamente la filiacin natural y no ya aquellos en que se permita investigarla, equiparando as la situacin de los hijos que se presumen hijos del concubinario y de la concubina a. 383 con la de los hijos que se presumen hijos de los cnyuges a. 324. En otra ejecutoria, la SCJN refirindose al arnasiato, dijo:

1269]

ARTS. 383, 384 y 385

LIBRO PRIMERO

Ni lgica ni jurdicamente puede establecerse que porque un hombre sea amas jo de una mujer, forzosamente el hijo que nazca de sta sea de aqul, mxime si se considera en tratndose de la filiacin natural, ni siquiera puede operar el principio de la fidelidad, que es uno de los principios bsicos sobre los que se sustenta el matrimonio y, por tanto, la filiacin legtima, pero no en el amasiato (que desde luego no debe confundirse con el concubinato) ni mucho menos, la filiacin que de tal amasiato se derive. (Unanimidad de 5 votos. Aparece publicada en el Informe de 1975 en la p. 101). En el Informe de la comision redactora del CC de 1928, se dej constancia de lo siguiente: "Se concedi al hijo nacido fuera de matrimonio el derecho de investigar quin es su madre, y se estableci en favor de los hijos nacidos de concubinato, la presuncin de ser hijos naturales del concubinario y de la concubina". L.C.P. ARTICULO 384.

La posesin de estado, para los efectos de la fraccin II del artculo 382, se justificar demostrando por los medios ordinarios de prueba, que el hijo ha sido tratado por el presunto padre, o por su familia, como hijo del primero, y que ste ha provedo a su subsistencia, educacin y establecimiento.

Dice el maestro Rojina Villegas que: El artculo 384 define la posesin de estado para investigar la paternidad, la cual no requiere los tres elementos clsicos de nombre, trato y fama, pues basta con el trato del presunto padre o de la familia paterna, pero se agrega que ste hubiera provedo a la subsistencia, educacin y establecimiento del hijo. Es necesario considerar al respecto que el a. 387 establece que el solo hecho de proporcionar alimentos no constituye por s solo presuncin de paternidad o maternidad. L.C.P. ARTICULO 385. Est

permitido al hijo nacido fuera de matrimonio y a sus descendientes, investigar la maternidad, la cual puede probarse por cualquiera de los medios ordinarios; pero la indagacin no ser permitida cuando tenga por objeto atribuir el hijo a una mujer casada.
[270]

TITULO SEPTIMWCAPI I Ul O IV

AS ?S 385. 386. 3117 388

Existe amplia libertad para investigar la maternidad y la accin corresponde al presunto hijo y a sus descendientes. Puede probarse la maternidad por cualquiera de los medios ordinarios. Quedara probada la maternidad si puede acreditarse el parto y la identidad del presunto hijo. No se permite la investigacin cuando tenga por objeto atribuir el hijo a una mujer casada. L.C. P. ARTCULO 386. No obstante lo dispuesto en la parte final del

artculo anterior, el hijo podr investigar la maternidad si sta se deduce de una sentencia civil o criminal.
El maestro Rojina Villegas considera que "la sentencia civil es la de impugnacin de la legitimidad del hijo por parte del marido. La sentencia criminal es la de adulterio de la mujer casada, para que ya exista una base a fin de que ese hijo pueda considerarse concebido en dicho adulterio". (Derecho civil mexicano, "Derecho de familia", 4a. ed., Mxico, Porra, 1975, t. II, p. 720). L.C.P. ARTCULO 387. El hecho de dar alimentos no constituye por s

solo prueba, ni aun presuncin, de paternidad o maternidad. Tampoco puede alegarse corno razn para investigar stas.
El hecho de dar alimentos no constituye por s solo prueba ni aun presuncin de paternidad o maternidad. Pero si va unido este hecho a los dems elementos que seala la ley para establecer la posesin de estado tendra especial significacin (ver comentarios al a. 384). .0 P. ARTCULO 388. Las acciones de investigacin de paternidad o

maternidad, slo pueden intentarse en vida de los padres. Si los padres hubieren fallecido durante la menor edad de los hijos, tienen stos derecho de intentar la accin antes de que se cumplan cuatro aos de su mayor edad.
Viviendo los padres, los hijos pueden entablar la accin, cualquiera que sea la edad de stos. La accin no se extingue.

12711

ARTS 388. 389 y 390

URNA) PRIMERO

Si los padres mueren durante la menor edad de los hijos, stos pueden intentar la accin antes de que se cumplan cuatro arios de su mayora de edad. L.C.P. ARTICULO 389. El hijo reconocido por el padre, por la madre, o

por ambos, tiene derecho: I.A Elevar el apellido paterno de sus progenitores, o ambos apellidos del que lo reconozca; II.A ser alimentado por las personas que lo reconozcan; 1II.A percibir la porcin hereditaria y los alimentos que fije la ley.

Esta disposicin confiere iguales derechos a los hijos. Los hijos de matrimonio y los extramatrimoniales no tienen categoras distintas como en otras legislaciones y en la anterior al cdigo de 1928. Para la legislacin mexicana slo existen hijos con iguales derechos respecto de sus progenitores. Los hijos reconocidos tienen derecho: a llevar el apellido paterno de quien lo reconoce. Cuando el hijo es reconocido en el acta de nacimiento, el a. 58 establece en su ltimo prrafo que:"En los casos de los artculos 60 y 77 de este Cdigo el juez pondr el apellido paterno de los progenitores o los dos apellidos del que lo reconozca". Tambin tienen derecho a ser alimentados por las personas que los reconozcan, y a percibir la porcin hereditaria y los alimentos que fije la ley. En la sucesin legtima de los progenitores, heredan conjuntamente con los dems hijos sin limitacin alguna. Tienen tambin derecho a percibir las pensiones alimenticias que menciona el a. 1368 en la sucesin testamentaria. L.C.P.

CAPITULO V De la adopcin
ARTICULO 390. El mayor de veinticinco aos, libre de matrimo-

nio, en pleno ejercicio de sus derechos, puede adoptar uno o ms menores o a un incapacitado, aun cuando este sea mayor de edad, siempre que el adoptante tenga diecisiete aos ms que el adoptado y que acredite adems:
[2721

TITULO SEPTIMO/CAPITULO V

ARTS. 390 y 391

1.Que tiene medios bastantes para proveer a la subsistencia y educacin del menor o al cuidado y subsistencia del incapacitado, como de hijo propio, segn las circunstancias de la persona que trata de adoptar; II.Que la adopcin es benfica para la persona que trata de adoptarse; y III.Que el adoptante es persona de buenas costumbres. Cuando circunstancias especiales lo aconsejen, el juez puede autorizar la adopcin de dos o ms incapacitados o de menores e incapacitados simultneamente.
En concordancia con el a. 391. este precepto establece quines pueden adoptar: los mayores de veinticinco aos solteros, viudos divorciados y los cnyuges conjuntamente, siempre que ambos estn de acuerdo en considerar al adoptado como hijo. Asimismo esta norma dispone quines pueden ser adoptados: los menores de edad (hasta dieciocho aos cumplidos) y los incapacitados (a. 450, frs. 11, 111 y IV). La exigencia de que el adoptante tenga diecisiete aos ms que el adoptado se explica porque la figura jurdica de la adopcin representa un sucedneo de la paternidad biolgica y se le trata, dentro de lo posible, de manera semejante a

sta. En cuanto a los requisitos que debe probar el adoptante, responden a la idea de que la adopcin se establece por sobre todas las cosas, en provecho del adoptado, dada la condicin de inferioridad fsica e intelectual en que ste se halla, por su minoridad o por otra incapacidad. Si bien antiguamente la adopcin era considerada como un beneficio para el adoptante que careciese de descendencia (Cdigo Napolenico), la doctrina actual entiende que debe procurarse de modo esencial el inters del adoptado. La prueba tendente a acreditar las exigencias del presente articulo deber ofrecerse en el primer escrito que se presente al solicitar la adopcin, ante el juez de lo familiar. El trmite que se sigue ante dicho juez, es el previsto en los aa. 923 y 924 del CPC. C.G.M.

ARTCULO

391. El marido y la mujer podrn adoptar, cuando los dos estn conformes en considerar al adoptado como hijo y aunque slo uno de los cnyuges cumpla el requisito de la edad a que se refiere el artculo anterior, pero siempre y
1273]

ARTS, 391, 392y 391

LIBRO PRIMERO

cuando la diferencia de edad entre cualquiera de los adoptantes y el adoptado sea de diecisiete aos cuando menos.
Este precepto trata de equilibrar dos principios: por una parte el hecho de que la adopcin es un sucedneo de la paternidad y, por lo tanto, debe existir una diferencia de edad mnima entre adoptante y adoptado, que sea aproximada a la diferencia natural que existe entre los padres biolgicos y sus hijos. Por otra parte, es aconsejable fomentar las adopciones, por el beneficio que ellas pueden reportar a los menores e incapacitados. En consecuencia, la ley aplica un criterio ecunime, eximiendo del requisito de la edad a uno solo de los cnyuges. C.G.M.

ARTCULO 392.

Nadie puede ser adoptado por ms de una persona, salvo en el caso previsto en el artculo anterior.

El adoptante o ambos cnyuges ejercern la patria potestad sobre el adoptado (a. 403), en el caso de que ste sea menor de edad. Los derechos y deberes inherentes al ejercicio de la patria potestad, presuponen una unidad de acciones dirigidas al mejor cuidado de la persona y de los bienes del menor. Sera desde todo punto de vista inconveniente que esas acciones se diluyeran en ms de una persona, salvo en el caso de los cnyuges, que actuarn de manera semejante a los padres biolgicos. C.G.M.

ARTICULO 393.

El tutor no puede adoptar al pupilo, sino hasta despus de que hayan sido definitivamente aprobadas las cuentas de tutela.

La ley se muestra muy rigurosa en lo que respecta al control de la gestin del tutor en el plano econmico, dado que esa gestin incide sobre el patrimonio deI menor sometido a tutela. Son varias las exigencias legales impuestas al tutor en ese aspecto: prestacin de garanta, rendicin de cuentas, etc. Este precepto trata de evitar que el tutor escape al control establecido por la ley, recurriendo a la va lateral de la adopcin. C.G.M. [2741

TITULO SEPTIMOi CAPITU LO V

ARTS. 394, 395 y 396

ARTICULO 394. El menor o el incapacitado que hayan sido adop-

tados, podrn impugnar la adopcin dentro del ao siguiente a la mayor edad o a la fecha en que haya desaparecido la incapacidad.
La impugnacin se diferencia de la revocacin porque esta ltima se realiza por acuerdo de las partes o por causa de ingratitud del adoptado (aa. 405-406); la impugnacin la puede realizar unilateralmente el adoptado y la procedencia de la solicitud la examinar el juez. El procedimiento para sustanciar la impugnacin es necesariamente contencioso (a. 926 CPC). El plazo de un ao que seala este precepto es un trmino de caducidad: el juez de oficio puede hacerla valer mediante el cotejo de la fecha en que se cumpli la mayora de edad (o ces la incapacidad, en su caso) y la fecha de interposicin de la demanda. La fecha en que haya desaparecido la incapacidad se determina por la sentencia ejecutoriada que declare el levantamiento de la interdiccin del incapacitado. C.G. M. ARTICULO 395. El

que adopta tendr respecto de la persona y bienes del adoptado, los mismos derechos y obligaciones que tienen los padres respecto de la persona y bienes de los hijos. El adoptante podr darle nombre y sus apellidos al adoptado, hacindose las anotaciones correspondientes en el acta de adopcin.

Para poder ejercer los derechos y asumir las obligaciones derivadas de la adopcin, el adoptante tiene la patria potestad sobre el adoptado, segn dispone el a. 403. Los derechos y obligaciones de los padres respecto de sus hijos, estn legislados en los aa. 411 al 422 (ver los comentarios respectivos). No es preceptivo, que el adoptante d nombre y apellidos al adoptado, sino facultativo, dado que el legislador emple el verbo "podr". (Ver comentarios al a. 86.)

C. G. M.
ARTICULO 396.

El adoptado tendr para con la persona o personas que lo adopten los mismos derechos y obligaciones que tiene un hijo.

Entre los derechos que, de acuerdo con este artculo, tiene el adoptado, se encuentran el de exigir alimentos y el sucesorio. En cuanto a las obligaciones,

j2751

ARTS. 3% y 397

LIBRO PRIMERO

por su contenido moral y su carcter afectivo van ms all que las derivadas del sometimiento a la patria potestad; as, el deber de honrar y respetar al adoptante (o adoptantes) no se extingue al terminar la patria potestad. Es de tener en cuenta que la adopcin es un vnculo revocable; en caso de que sea revocada, cesan los derechos y obligaciones recprocos entre adoptante y adoptado. En caso de que existiese impugnacin a la adopcin (a. 394), si el juez declarase disuelto el vnculo de la adopcin, cesaran aquellos derechos y obligaciones entre adoptante y adoptado, que no se hubiesen extinguido ya, al alcanzar la mayora de edad el adoptado. C.G.M. ARTfCULO 397. Para que la adopcin pueda tener lugar debern

consentir en ella, en sus respectivos casos: 1.El que ejerce la patria potestad sobre el menor que se trata de adoptar; 11.El tutor del que se va a adoptar; 111.La persona que haya acogido durante seis meses al que se pretende adoptar y lo trate como a hijo, cuando no hubiere quien ejerza la patria potestad sobre l ni tenga tutor; 1V.El Ministerio Pblico del lugar del domicilio del adoptado, cuando ste no tenga padres conocidos, ni tutor, ni persona que ostensiblemente le imparta su proteccin y lo haya acogido como hijo. Si el menor que se va a adoptar tiene ms de catorce aos, tambin se necesita su consentimiento para la adopcin.
Este artculo distingue dos clases de menores susceptibles de ser adoptados: aquellos sometidos a patria potestad o a tutela; y los menores abandonados o expsitos. Con relacin a los primeros, los padres o tutores debern consentir en la adopcin. Para los segundos, es necesario primeramente que se configure el perodo legal de abandono, que es de seis meses: el a. 443, fr. IV, dispone que se pierde la patria potestad. "Por la exposicin que el padre o la madre hicieren de sus hijos, o porque los dejen abandonados por ms de seis meses". Y el a. 923 del CPC prescribe que "Si hubieren transcurrido menos de seis meses de la exposicin o abandono, se decretar el depsito del menor con el presunto adoptante, entre tanto se consuma dicho plazo". Igualmente se proceder con el menor que no tuviese padres conocidos y no hubiese sido recogido por una institucin pblica. [276]

TITULO SEPTIMO CAPITULO V

ARTS, 397, 39$ y 399

Para la adopcin del menor abandonado o expsito, debern consentir, o la persona que haya acogido de hecho al menor, o el MP, en su caso. Aunque para la adopcin se requiere el consentimiento de las personas indicadas en este precepto, ello no significa que se trate de un acuerdo entre partes: la adopcin es un acto eminentemente jurisdiccional. El juez no se limita a homologar lo resuelto por las partes, sino que es la sentencia judicial que aprueba la adopcin que crea el estado civil de hijo adoptivo y de padre adoptante, o padres adoptantes. El menor que haya cumplido catorce Mos debe consentir en su propia adopcin; pero ello no lo inhibe de poder impugnar la adopcin, si as lo decidiese una vez llegada a su mayora de edad (a. 394). C.G. M.

ARTICULO 398. Si el tutor o el Ministerio Pblico no consienten

en la adopcin, debern expresar la causa en que se funden, la que el juez calificar tomando en cuenta los intereses del menor o incapacitado.

Si el menor est sometido a patria potestad, no necesita el padre que la ejerce expresar causa alguna para oponerse a una adopcin de su hijo por otra persona; es ms, sera improcedente la instancia de adopcin respecto del menor. El tutor o el MP deben, en caso de oponerse a la adopcin, expresar el fundamento de su oposicin ya que, en principio, la adopcin es benfica para un menor no sujeto a patria potestad. C.G.M.

ARTICULO 399. El procedimiento para hacer la adopcin ser

fijado en el Cdigo de Procedimientos Civiles.

El CPC legisla el procedimiento para la adopcin en el captulo IV, del ttulo decimoquinto, "De la jurisdiccin voluntaria". Se establece un procedimiento sumario para sustanciar la adopcin. La impugnacin a la adopcin y su revocacin, por disposicin expresa del CPC (a. 926) no pueden promoverse en diligencias de jurisdiccin voluntaria. C.G.M. [2771

ARTS. 400. 401 y 402

LIBRO PRIMERO

ARTCULO 400.

Tan luego como cause ejecutoria la resolucin judicial que se dicte autorizando una adopcin, quedar esta consumada.

Siendo la adopcin un acto eminentemente jurisdiccional, el parentesco civil que deriva del vnculo de adopcin queda fijado por la sentencia ejecutoriada. O sea que la sentencia es constitutiva del estado civil que nace de la filiacin adoptiva. El acta de adopcin constituye un documento pblico, que hace prueba plena del hecho que en ella se atesta, pero la falta del acta no priva de efectos a la adopcin, ya sea entre las partes o frente a terceros. (Ver comentario al a. 85). C.G.M. ARTICULO 401. El juez que apruebe la adopcin remitir copia de

las diligencias respectivas al Juez del Registro Civil del lugar para que levante el acta correspondiente.
Ver comentarios a los aa. 84, 85, 86 y 87. C.G.M. ARTICULO 402. Los

derechos y obligaciones que nacen de la adopcin, as como el parentesco que de ella resulte, se limitan al adoptante y al adoptado, excepto en lo relativo a los impedimentos de matrimonio, respecto de los cuales se observar lo que dispone el artculo 157.

El sistema de adopcin que regula el CC para el DE es el llamado por la doctrina "adopcin simple"; el parentesco civil creado por ella se limita al adoptante y al adoptado; es decir, el hijo adoptivo adquiere un status filii, no un status familiae: no pertenece a una nueva familia, ni por consiguiente es pariente de los miembros de la familia del adoptante. Paralelamente, el adoptado no
rompe sus vnculos con su familia de origen (a. 403). El hijo adoptivo no tiene derechos sucesorios con relacin a los padres del adoptante, p.c.; recprocamente, el padre adoptante no heredar a los hijos del adoptado. Tampoco existe obligacin recproca alimentaria entre el hijo adoptivo y los parientes del adoptante. Por oposicin a este sistema, otras legislaciones consagran la llamada "adopcin plena", en virtud de la cual el hijo adoptivo rompe los vnculos con su familia de origen y pasa a ser un miembro ms en la familia del adoptante, al 12781

TITULO SEPTIMOiCAPITULO V

Alti S. 402, 403 y, 404

mismo ttulo que si fuese hijo biolgico de ste. Los estados de Quintana Roo e Hidalgo incorporaron en sus cdigos este tipo de adopcin. C.G. M. ARTCULO 403. Los derechos y obligaciones que resultan del

parentesco natural, no se extinguen por la adopcin, excepto la patria potestad, que ser transferida al adoptante, salvo que en su caso est casado con alguno de los progenitores del adoptado, porque entonces se ejercer por ambos cnyuges.

La adopcin simple no trae como consecuencia el rompimiento de los vnculos parentales con la familia de origen del adoptado. La patria potestad, en cambio, se transfiere al adoptante, para que ste pueda cumplir con sus obligaciones y ejercer sus derechos con relacin al hijo adoptivo. En virtud de este precepto, ste podr heredar a quienes lo hayan adoptado, a sus padres consanguneos y a todos sus parientes biolgicos, dentro del cuarto grado. Tambin tendr, con respecto a unos y otros, derecho y obligacin alimentaria. De este artculo se desprende que puede adoptarse al hijo del cnyuge, caso en el cual ambos esposos pasarn a ejercer la patria potestad sobre el hijo, como si ste fuera hijo de matrimonio.

C.G.M.
ARTCULO 404. La adopcin producir sus efectos aunque sobre-

vengan hijos al adoptante.

ya tenga hijos biolgicos no puede adoptar? Esta conclusin no se desprende de la lectura del a, 390, que es el que establece los requisitos para poder adoptar: no exige ese artculo que el adoptante no tenga hijos de su sangre. 12791

Este precepto es de aplicacin cuando el adoptante es persona libre de matrimonio, como expresa el a. 390; si esta persona se casa y engendra hijos biolgicos, no por ello pierde sus efectos la adopcin respecto al adoptante. De acuerdo con el a. 391, se requiere el consentimiento del cnyuge, para que se pueda considerar al adoptante como hijo adoptivo de ambos. Tambin se aplica este artculo en el supuesto de que los adoptantes sean marido y mujer (a. 391); aunque les sobrevengan hijos consanguneos, no se extinguen los efectos de la adopcin. Debe interpretarse este precepto, a Contrario senni, que un matrimonio que

ARTS. 404, 405 y 406

LIBRO PRIMERO

Por otra parte, el juez apreciar la conveniencia o no de la adopcin, en caso de que existiesen hijos biolgicos del adoptante, y resolver en consecuencia, segn las facultades que le otorga el CPC. C.G. M. ARTCULO 405. La adopcin puede revocarse:

I. Cuando las dos partes convengan en ello, siempre que el adoptado sea mayor de edad. Si no lo fuere, se oir a las personas que prestaron su consentimiento conforme al artculo 397, cuando fueren de domicilio conocido, y a falta de ellas, al representante del Ministerio Pblico y al Consejo de Tutelas; II. Por ingratitud del adoptado.
La llamada "adopcin simple", cuyo sistema recoge el CC para el DF, es un acto jurdico revocable. En ello se diferencia de la "adopcin plena" (legislada en los estados de Quintana Roo e Hidalgo), que coloca al adoptivo en la misma situacin de hijo de familia, como un vstago consanguneo: al igual que la filiacin biolgica, ese vinculo es irrevocable. Es menester armonizar este artculo con el 157, segn el cual "El adoptante no puede contraer matrimonio con el adoptado o sus descendientes, en tanto que dure el lazo jurdico resultante de la adopcin". A contrario sensu, una vez revocada la adopcin, podrn contraer matrimonio. Cuando la revocacin se solicita por acuerdo de las panes, puede sustanciarse en jurisdiccin voluntaria (a. 926 CPC). C.G. M. ARTCULO 406. Para los efectos de la fraccin II del artculo

anterior, se considera ingrato al adoptante: I. Si comete algn delito intencional contra la persona, la honra o los bienes del adoptante, de su cnyuge, de sus ascendientes o descendientes; II. Si el adoptado formula denuncia o querella contra el adoptante, por algn delito aunque se pruebe, a no ser que hubiere sido cometido contra el mismo adoptado, su cnyuge, sus ascendientes o descendientes; III. Si el adoptado rehusa dar alimentos al adoptante que ha cado en pobreza. 12801

TITULO SEPTIMO CAPITULO V

ARTS, 400 407 y 405

Este precepto establece taxativamente las causales de ingratitud, de modo que su interpretacin debe ser estricta; no puede extenderse su contenido por analoga o por mayora de razn. La fr. I dispone que, para que exista ingratitud, debe tratarse de un delito intencional, quedan, en consecuencia, excluidos los delitos no intencionales o de imprudencia, y los preterintencionales (a. 8 CP). La enumeracin de los bienes jurdicos tutelados (persona, honra y bienes) es taxativa, as como la enunciacin de los posibles sujetos pasivos del delito: adoptante, cnyuge, ascendientes o descendientes. El adoptivo que incurriese en el supuesto de la fr. II, estara faltando al deber de honrar a su padre, deber impuesto por el a. 411, aplicable al hijo adoptivo por remisin del a. 395. En cuanto a la fr. III, "alimentos" debe entenderse en el sentido que Ie da el a. 308 (ver comentarios a este artculo). En todos estos casos el procedimiento para la revocacin ser contencioso (a. 926 CPC). C. G. M. ARTCULO 407. Ene! primer caso del artculo 405, el juez decreta-

r que la adopcin queda revocada si convencido de la espontaneidad con que se solicit la revocacin, encuentra que sta es conveniente para los intereses morales y materiales del adoptado.
Tanto para acordar la adopcin como para revocarla por acuerdo de las partes, el juez debe tener en cuenta, principalmente, el inters del adoptado. El magistrado dispone de arbitrio, ya sea para denegar una adopcin que considere desfavorable para quien se pretende adoptar, o para desestimar una revocacin que considere inconveniente para el mismo. (Ver comentario al a. 390). C.G. M. ARTCULO 408. El decreto del juez deja sin efecto la adopcin y

restituye las cosas al estado que guardaban antes de efectuarse sta.


Este precepto rige para la revocacin por acuerdo de ambas partes. Aqu, la sentencia que decrete la revocacin tiene efectos constitutivos sobre el estado civil: deja sin efecto el parentesco civil creado por el vnculo adoptivo. Esta situacin se distingue de la legislada en el a. 409 (revocacin por causa de ingratitud), en que la sentencia es meramente declarativa, ya que la adopcin deja de producir sus efectos desde que se comete el acto de ingratitud. Una vez
1281 1

ARTS 408. 409, 410 y 411

LIBRO PRIMERO

revocada la adopcin, cesan todos los derechos y obligaciones entre las partes (p.c. derechos sucesorio y alimentario). C.G.M.

ARTICULO 409.

En el segundo caso del artculo 405, la adopcin deja de producir efectos desde que se comete el acto de ingratitud, aunque la resolucin judicial que declare revocada la adopcin sea posterior.

La sentencia que decrete la revocacin por causa de ingratitud tiene que ser necesariamente dictada en un juicio contencioso, ya que el a. 926 del CPC establece que no podr promoverse este tipo de revocacin en un procedimiento voluntario. En lo que respecta a su naturaleza jurdica, esta sentencia es declarativa, puesto que el vnculo de la adopcin se destruye con el acto de ingratitud, y no en virtud de la sentencia (ver comentario al artculo anterior). Este precepto puede adquirir singular importancia en el caso de que el adoptante muera despus de producido el acto de ingratitud, pero antes de que sea dictada la sentencia; en este supuesto, el adoptado no tendr derecho a heredar a su adoptante. C.G. M.

ARTICULO 410.

Las resoluciones que dicten los jueces, aprobando la revocacin, se comunicarn al Juez del Registro Civil del lugar en que aqulla se hizo para que cancele el acta de adopcin.
C.G.M.

Ver comentarios a los aa. 87 y 88.

TITULO OCTAVO De la patria potestad


CAPITULO I De los efectos de la patria potestad respecto de la persona de los hijos
ARTICULO 411.

Los hijos, cualesquiera que sean su estado, edad y condicin, deben honrar y respetar a sus padres y dems ascendientes.
1282]

TITULO OCTAVO De la patria potestad

ARTS 408. 409, 410 y 411

LIBRO PRIMERO

revocada la adopcin, cesan todos los derechos y obligaciones entre las partes (p.c. derechos sucesorio y alimentario). C.G.M.

ARTICULO 409.

En el segundo caso del artculo 405, la adopcin deja de producir efectos desde que se comete el acto de ingratitud, aunque la resolucin judicial que declare revocada la adopcin sea posterior.

La sentencia que decrete la revocacin por causa de ingratitud tiene que ser necesariamente dictada en un juicio contencioso, ya que el a. 926 del CPC establece que no podr promoverse este tipo de revocacin en un procedimiento voluntario. En lo que respecta a su naturaleza jurdica, esta sentencia es declarativa, puesto que el vnculo de la adopcin se destruye con el acto de ingratitud, y no en virtud de la sentencia (ver comentario al artculo anterior). Este precepto puede adquirir singular importancia en el caso de que el adoptante muera despus de producido el acto de ingratitud, pero antes de que sea dictada la sentencia; en este supuesto, el adoptado no tendr derecho a heredar a su adoptante. C.G. M.

ARTICULO 410.

Las resoluciones que dicten los jueces, aprobando la revocacin, se comunicarn al Juez del Registro Civil del lugar en que aqulla se hizo para que cancele el acta de adopcin.
C.G.M.

Ver comentarios a los aa. 87 y 88.

TITULO OCTAVO De la patria potestad


CAPITULO I De los efectos de la patria potestad respecto de la persona de los hijos
ARTICULO 411.

Los hijos, cualesquiera que sean su estado, edad y condicin, deben honrar y respetar a sus padres y dems ascendientes.
1282]

TITULO OCTAVO/CAPITULO

ARTS 411. 412 y 413

Este deber tiene su fundamento en la moral, que debe regir siempre en las relaciones paterno-filiales. La familia, como clula bsica de la sociedad, requiere que las relaciones entre sus miembros reposen sobre un principio de respeto y dignidad mutua. Cualquiera que sea la edad y condicin de los hijos, deben honrar y respetar a sus ascendientes, por lo cual este deber no se acaba al alcanzar la mayora de edad. Mientras el hijo es menor de edad, el deber impuesto por este precepto se complementa con el deber de obediencia hacia quienes ejercen la patria potestad. La presente es una norma de las llamadas 'eses minus quam perfectae, porque no es posible exigir coactivamente su cumplimiento. C.G. M.

ARTICULO 412.

Los hijos menores de edad no emancipados, estn bajo la patria potestad mientras exista alguno de los ascendientes que deban ejercerla conforme a la ley.

La patria potestad tiene por fundamento a la filiacin; comprende un conjunto de potestades y de deberes de los ascendientes, con relacin a la persona y los bienes del menor de edad, para el mejor cuidado del mismo. Para Planiol, la patria potestad es "el conjunto de derechos y facultades que la ley concede al padre y a la madre, sobre la persona y bienes de sus hijos menores, para permitirles el cumplimiento de sus obligaciones como tales"( Tratado elemental de derecho civil, trad. Jos Ma. Cajica, Mxico, Puebla, s/f, t. II, p. 251). Para Galindo Garfias, el concepto de patria potestad es la autoridad atribuida a los padres para el cumplimiento del deber de educar y proteger a sus hijos menores de edad, no emancipados. En esta manera, aquella autoridad no es propiamente una potestad, sino una funcin propia de la paternidad y de la maternidad (Derecho civil, primer curso, parte general, personas, familia, Mxico. Porra, 1980, p. 668). C.G. M. ARTICULO 413.

La patria potestad se ejerce sobre la persona y los bienes de los hijos. Su ejercicio queda sujeto en cuanto a la guarda y educacin de los menores, a las modalidades que le impriman las resoluciones que se dicten, de acuerdo con la Ley sobre Previsin Social de la Delincuencia Infantil en el Distrito Federal.

Es de tener presente, en relacin con la guarda y educacin de los menores

ARTS. 413, 414 y415

LIRRO PRIMERO

sometidos a patria potestad, lo dispuesto por los aa. 1919, 1920 y 1922 CC. Estas normas sealan la responsabilidad de quienes la ejercen, por el hecho ilcito cometido por los menores, y su obligacin de reparar los daos y perjuicios ocasionados. (Ver comentarios a los mencionados artculos). C.G.M. ARTICULO 414.

La patria potestad sobre los hijos de matrimonio se ejerce: 1.Por el padre y la madre; 11.Por el abuelo y la abuela paternos; 111.Por el abuelo y la abuela maternos.

Puesto que la patria potestad es un cargo de derecho privado y de inters pblico, los primeros llamados a ejercerla son los padres de los menores de edad. Para el CC, el hombre y la mujer son iguales en sus derechos y en sus obligaciones. Asimismo se establece la igualdad dentro del matrimonio, consagrada entre otros preceptos por el a. 163, que otorga a ambos cnyuges autoridad propia y consideraciones iguales dentro del domicilio conyugal. Como consecuencia de lo anterior, el cdigo consagra el ejercicio conjunto de la patria potestad sobre los hijos. La ley no establece una divisin de poderes y facultades entre ambos padres: todos los deberes, las cargas y los poderes que establece la ley para el mejor ejercicio de la patria potestad, sern cumplidos conjuntamente por los cnyuges, ya sea con respecto a la persona o a los bienes de los hijos. Si los cnyuges no se pusieren de acuerdo, debern acudir ante el juez de lo familiar, quien resolver lo que convenga, teniendo en cuenta el inters primordial de los menores. La fuente real de la patria potestad es el hecho biolgico de la paternidad. A falta de padres que puedan ejercerla, la ley la otorga a los ascendientes ms prximos, o sea a los abuelos, paternos y maternos, por su orden. (Ver comentario al a. 418.) C.G.M. ARTICULO 415.

Cuando los dos progenitores han reconocido al hijo nacido fuera de matrimonio y viven juntos, ejercern ambos la patria potestad. Si viven separados, se observar en su caso lo dispuesto en los artculos 380 y 381.

Como la fuente de la patria potestad es la filiacin (biolgica o civil), tambin (284]

TITULO OCTAVO/CAPITULO 1

ARTS 415. 416 y 417

los padres que no estn unidos en matrimonio tienen el deber de ejercerla. Es necesario distinguir entre la custodia del hijo y la patria potestad sobre el mismo: si los padres viven separados y ambos han reconocido al hijo, uno solo de ellos ejercer la custodia sobre el menor, pero ambos tendrn la patria potestad. As, las decisiones fundamentales relativas a la educacin y la salud de los hijos, sern tomadas por ambos padres; los dos colaborarn en la alimentacin y en todos los gastos que genere la crianza de los hijos, en proporcin a sus posibilidades. En caso de discrepancia, tanto en lo referente a la patria potestad como en el desempeo de la custodia, el juez de lo familiar resolver lo ms conveniente a los intereses del menor, previa audiencia de ambos padres y del M P. (Ver comentario al a. 283). C.G.M. ARTCULO 416. En los casos previstos en los artculos 380 y 381,

cuando por cualquiera circunstancia deja de ejercer la patria potestad alguno de los padres, entrar a ejercerla el otro.

En el sistema del CC, tanto para los hijos nacidos de matrimonio como para los nacidos fuera de matrimonio, si uno de los progenitores deja de ejercer la patria potestad, el otro la ejercer por s solo. (Ver comentario al a. 414) C.G. M. ARTCULO 417. Cuando los padres del hijo nacido fuera de matri-

monio que vivan juntos se separen, continuar ejerciendo la patria potestad, en caso de que no se pongan de acuerdo sobre ese punto, el progenitor que designe el juez, teniendo siempre en cuenta los intereses del hijo.

Este precepto sienta un criterio supletorio, para el caso en que los progenitores del menor no se pongan de acuerdo. Si existe ese acuerdo, debe prevalecer, ya que las relaciones familiares se desarrollan en la intimidad de la vida comn, y nadie mejor que los padres suelen saber cul es la conveniencia de los hijos menores; all donde no existe conflicto, no interviene la autoridad judicial. Slo en caso de discrepancias, ser el juez quien pase a resolver la situacin de los menores de edad. (Ver comentario del a. 283). C.G.M.

[2851

ARTS. 418 y 419

LIBRO PRIMERO

ARTICULO 418.

A falta de padres, ejercern la patria potestad sobre el hijo los dems ascendientes a que se refieren las fracciones H y III del artculo 414, en el orden que determine el Juez de lo Familiar, tomando en cuenta las circunstancias del caso.

Cul de los ascendientes es ms apto, o cul se encuentra en mejor circunstancia para ejercer la patria potestad, a falta de padres; es una cuestin de hecho que debe resolverse en cada caso en particular. Existe un aspecto material a considerar: qu abuelos se hallan en situacin de proveer a las necesidades del menor, en caso de que ste no tenga bienes; si los tiene, quin es ms apto para administrarlos; pero sobre todo, deben ponderarse cuidadosamente factores educacionales y morales que incidirn directamente en la formacin del menor y en su preparacin para la vida. Con relacin a los hijos de matrimonio, el a. 414 establece un criterio rgido, mediante un orden de prelacin que acuerda la patria potestad en primer lugar a los abuelos paternos, y en segundo lugar a los maternos. El juzgador deber respetar ese orden. La norma del a. 418 es ms flexible y otorga un margen mayor al arbitrio judicial, ya que permite al juez determinar el orden de los ascendientes que entrarn al ejercicio de la patria potestad, segn las circunstancias del caso. En este aspecto se hallan mejor protegidos los hijos habidos fuera de matrimonio, pues un arbitrio judicial puede lograr una mejor solucin, que la aplicacin de un criterio rgido impuesto por la letra de la ley, en materia que debe considerarse desde muchos ngulos, como es el ejercicio de la patria potestad. C.G. M.

ARTICULO

419. La patria potestad sobre el hijo adoptivo, la ejercern nicamente las personas que lo adopten.

En el sistema que consagra el CC en materia de adopcin, o sea la llamada "adopcin simple", el adoptado no rompe los vnculos con su familia de origen: conserva en ella todos sus derechos y obligaciones. Pero la patria potestad pasa al o a los adoptantes (si los adoptantes son marido y mujer) porque, de lo contrario, se veran stos impedidos de ejercer sus funciones como padres. El adoptante debe considerar al adoptado como hijo; el correlato necesario de esto, es el ejercicio de la patria potestad. (Ver comentarios a los aa. 395, 396 y 403). C.G. M.

12861

TITULO OCTAVO CAP1TU LO 1

ARTS. 420 y 421

ARTICULO 420.

Solamente por falta o impedimento de todos los llamados preferentemente, entrarn al ejercicio de la patria potestad los que sigan en el orden establecido en los artculos anteriores. Si slo faltare alguna de las dos personas a quienes corresponde ejercer la patria potestad, la que quede continuar en el ejercicio de ese derecho.

La ley no establece una divisin de los derechos y potestades inherentes a la patria potestad entre los progenitores, ni entre los abuelos; la patria potestad implica una unidad de accin dirigida al mejor cuidado de la persona y de los bienes del menor. De manera que, a falta de uno de los padres, el otro pasar a ejercerla integramente; si los abuelos estn en el ejercicio de la patria potestad, a falta de uno de ellos, su cnyuge la ejercer por s. No siempre ha sido as en el curso de la historia: la legislacin novohispnica, heredera del derecho romano cannico, impeda a las mujeres el ejercicio de la patria potestad; las madres y las abuelas se encontraban separadas de tan sagrado derecho. Fue el legislador de 1870 el que atribuy la patria potestad tanto a las madres como a las abuelas, reconociendo que nadie mejor que ellas, a falta de padres, estaba capacitado para tan altos fines. Continuando con esa tradicin y amplindola, el CC de 1928 establece la igualdad de padre y madre en el ejercicio de la patria potestad, misma que recae en uno solo de ellos, si por cualquier circunstancia faltare el otro. C.G.M.

ARTICULO 421.

Mientras estuviere el hijo en la patria potestad, no podr dejar la casa de los que la ejercen, sin permiso de ellos o decreto de la autoridad competente.

Este precepto debe correlacionarse con el a. 32, fr. I, de acuerdo al cual el domicilio legal del menor no emancipado es el de la persona a cuya patria potestad est sujeto. Para mejor cumplimiento de la funcin protectora y formativa del hijo, la ley le impone a ste el deber de no abandonar la casa de los ascendientes a cuya autoridad est sometido. La unidad de la familia para el mejor cumplimiento de sus fines como clula bsica de la sociedad, el deber de educacin y custodia que tienen los padres con respecto a sus hijos, as como el deber de observar una conducta que les sirva de ejemplo, parten de la base de la vida en comn en el domicilio familiar. El decreto judicial que disponga la separacin del hijo del

1287]

ARTS 421. 422 y 423

LIBRO PRIMERO

hogar de sus ascendientes, slo ser procedente cuando se hallen en peligro valores fundamentales, como la salud o la moralidad del menor de edad. C.G. M. ARTCULO 422.

A las personas que tienen al hijo bajo su patria potestad, incumbe la obligacin de educarlo convenientemente. Cuando llegue a conocimiento de los Consejos Locales de Tutela que las personas de que se trata no cumplen esa obligacin, lo avisarn al Ministerio Pblico para que promueva lo que corresponda.

Siendo la patria potestad una misin de inters pblico y de alto contenido social, la ley impone a los ascendientes el deber de educar a los menores sujetos a aqulla. La educacin comprende desde el desarrollo del intelecto hasta la formacin moral y de conciencia social que tiendan a hacer del educando un ser til a s mismo y a la colectividad en que vaya a desenvolver sus actividades privadas y pblicas. De acuerdo al a. 308 del CC, la obligacin alimentaria comprende los gastos necesarios para la educacin primaria del alimentista "y para proporcionarle algn oficio, arte o profesin honestos y adecuados a su sexo y circunstancias personales". Y el a. 303 impone a los padres y dems ascendientes en su caso el deber alimentario. Pero este deber deriva del parentesco y no de la patria potestad, aun cuando los padres hubieren perdido la patria potestad, estn aobligados a cumplir con su obligacin alimentaria respecto al hijo menor de edad. El deber de educacin emanado de la patria potestad va ms all de los mnimos exigibles en cuanto a deber alimentario, pues quienes la ejercen deben procurar brindar al menor un nivel educacional acorde al del ncleo familiar en que ste se encuentre inserto, segn las posibilidades y necesidades del propio hijo. C.G.M.

ARTCULO 423.

Para los efectos del artculo anterior, los que ejerzan la patria potestad o tengan hijos bajo su custodia, tienen la facultad de corregirlos y la obligacin de observar una conducta que sirva a stos de buen ejemplo. Las autoridades, en caso necesario, auxiliarn a esas personas haciendo uso de amonestaciones y correctivos que les presten el apoyo suficiente.
12881

11T U LO OUiAV0CAP11iq.0 1

AR 1S. 423 u 424

La facultad de corregir al hijo est relacionada con el deber de educacin establecido en el artculo anterior, con !a autoridad paterna y con la situacin de subordinacin de los menores con respecto a quienes ejercen sobre ellos !a patria potestad. Antes de 1974 la norma legal estableca la facultad de "castigar", cosa que se ha atenuado con la actual redaccin, siguiendo la evolucin histrica de la institucin de la patria potestad en derecho comparado. Es de destacar que tambin las normas penales han variado en el mismo sentido: hasta las reformas de 1983, el CP declaraba como no punibles a las lesiones inferidas en uso de la facultad de corregir, siempre que tardasen en sanar menos de quince das y no se abusare del derecho por parte de quien ejerciese la patria potestad. Actualmente, el a. 295 CP castiga al que en ejercicio de la patria potestad infiera lesiones a un menor, y le impone adems-- la suspensin o privacin de ese ejercicio. Asimismo debe tenerse presente que el a. 1919, dispone que los que ejerzan la patria potestad respondan por los actos ilcitos de quienes estn bajo su autoridad. (Ver comentario al a. 1919). De all se concluye que tienen la facultad de corregirlos para evitar que ocasionen darlos a terceros a si mismo. C.G.M. ARTCULO 424.

El que est sujeto a la patria potestad no puede comparecer en juicio, ni contraer obligacin alguna, sin expreso consentimiento del que o de los que ejerzan aquel derecho. En caso de irracional disenso, resolver el juez,

Como la patria potestad est dirigida al cuidado de la persona y de los bienes del menor de edad no emancipado, la representacin legal de ste ser ejercida por los titulares de aqulla. Los menores de edad tienen incapacidad natural y legal (a. 450, fr. I) para determinarse por s mismos y administrar sus bienes. La institucin de la representacin legal obra en beneficio de los menores, para su mejor proteccin, y a la vez de los terceros que otorguen contratos relacionados con el patrimonio del menor. El representante legal suple la incapacidad del menor de edad en todos los actos y contratos, ya que ste tiene capacidad de goce, pero carece de capacidad de ejercicio. Aunque este precepto expresa que el que est sujeto a patria potestad no puede "comparecer enjuicio, ni contraer obligacin alguna, sin expreso consentimiento...", lo cierto es que el menor de edad no emancipado no podra contraer obligaciones ni comparecer por s mismo enjuicio, aun cuando mediara consentimiento expreso de quien ejerce la patria potestad: el menor de edad slo puede hacer valer esos derechos mediante la actuacin de su representante legal, es decir, del que est en ejercicio de la patria potestad.

12891

ARTS. 424. 425 y 425

t IRRO PRIMERO

Los actos celebrados por el representante legal del menor recaern en el patrimonio de ste ltimo. El a. 45 del CPC dispone expresamente que quienes no se hallen en el pleno ejercicio de sus derechos civiles, comparecern en juicio por medio de su representante legal. En caso de que las personas que ejercen la patria potestad tengan un inters opuesto al del menor a su cargo, el juez designar un tutor para efectos de la representacin en juicio de los intereses de dicho menor. (Ver comentario al a. 440). C.G.M.

CAPITULO II De los efectos de la patria potestad respecto de los bienes del hijo
ARTCULO 425. Los que ejercen la patria potestad son legtimos

representantes de los que estn bajo de ella, y tiene la administracin legal de los bienes que le pertenecen, conforme a las prescripciones de este Cdigo.

La patria potestad se ejerce sobre los hijos menores de edad no emancipados, quienes en tanto no alcancen la mayora de edad no pueden disponer libremente de su persona ni de sus bienes (aa. 646 y 647 CC). Los ascendientes que ejercen la patria potestad administran los bienes del menor y lo representan en toda clase de actos.
1. B.S.

ARTCULO 426. Cuando la patria potestad se ejerza a la vez por el

padre y por la madre, o por el abuelo y la abuela, o por los adoptantes, el administrador de los bienes ser nombrado por mutuo acuerdo; pero el designado consultar en todos los negocios a su consorte y requerir su consentimiento expreso para los actos ms importantes de la administracin.

Los bienes que obtenga el menor, mientras se encuentra sujeto a la patria potestad, se dividen en bienes que adquieran por su trabajo y bienes que adquieran por cualquier otro ttulo (a. 428 CC). Los bienes de la segunda clase son administrados por las personas que ejerzan la patria potestad. Cuando la
[290]

1.11-1-1 0 O(I AV() CAP11 (-1 O II

AS F( 421, 427, 421i 4.29

misma es ejercida por ambos padres, los abuelos o los adoptantes, uno de ellos ser administrador, pero el designado consultar a su consorte y requerir de su consentimiento expreso para los actos ms importantes de la administracin. I.B.S. ARTCULO 427.

La persona que ejerza la patria potestad representar tambin a los hijos enjuicio; pero no podr celebrar ningn arreglo para terminarlo, si no es con el consentimiento expreso de su consorte, y con la autorizacin judicial cuando la ley lo requiera expresamente.

As como lo seala el a. 426, se requiere del consentimiento expreso del otro consorte cuando la patria potestad es ejercida por ambos, para terminar un juicio por transaccin y en los casos en que la ley lo seale, se necesita adems autorizacin judicial.

ARTCULO 428.

Los bienes del hijo, mientras est en la patria potestad, se dividen en dos clases: 1.Bienes que adquiera por su trabajo; 11.Bienes que adquiera por cualquiera otro ttulo.

La distincin que se hace en este precepto de los bienes que pertenecen al menor es para efectos de la administracin y del usufructo legal (Vease a. 429). Tiene como ms remoto antecedente los "peculios" de los hijos sujetos a patria potestad, en el derecho romano (adventitia, castrensia, cuasi castrensia, profectitia) y cuya administracin y tambin la propiedad de algunos de ellos, corresponda al hijo con exclusin de los padres. I.B.S. ARTCULO 429.

Los bienes de la primera clase pertenecen en propiedad, administracin y usufructo al hijo.

Los bienes que adquiera el menor por su trabajo le pertenecen en propiedad, administracin y respecto del usufructo. Necesita durante su menor edad de la autorizacin judicial para la enajenacin, gravamen o hipoteca de bienes races y de un tutor para negocios judiciales (a. 643 CC). Se considera que si el menor tiene capacidad para adquirir bienes por su

12911

ARTS. 429, 430 y 431

I IBRO PRIMERO

trabajo. la tiene para administrar dichos bienes y para disponer de ellos libremente. En este precepto aparece claramente la huella romana, en efecto, los bienes que el Milis familias adquira por su trabajo, pasaban a formar parte del peculio profecticio cuya administracin era ejercida por ste y ms tarde, de ellos adquiere l tambin el dominio. B. S. ARTCULO 430. En los bienes de la segunda clase, la propiedad y la

mitad del usufructo pertenecen al hijo; la administracin y la otra mitad del usufructo corresponde a las personas que ejerzan la patria potestad. Sin embargo, si los hijos adquieren bienes por herencia, legado o donacin y el testador o donante ha dispuesto que el usufructo pertenezca al hijo o que se destine a un fin determinado, se estar a lo dispuesto.

Los bienes que adquiera el menor por cualquier titulo que no sea su trabajo (herencia, legado, donacin o don de la fortuna) pertenecen al menor, pero la administracin de los mismos corresponde a los que ejercen la patria potestad. Los actos de administracin son todos aquellos que tienden a la conservacin de los bienes que forman parte del patrimonio y la percepcin de frutos que ste produzca (Galind o Garfias, Ignacio, Derecho Civil, primer curso, Mxico Porra, 1980, p. 682). Del usufructo de los bienes del menor, la mitad pertenece hijo y la otra mitad a las personas que ejercen la patria potestad. El varn y la mujer que ejerzan conjuntamente la patria potestad se dividen entre s por partes iguales, la mitad del usufructo que la ley les concede. En el caso de que quienes ejerzan la patria potestad gocen de la mitad del usufructo de los bienes del hijo, el importe de los alimentos se deducir de dicha mitad, si sta no alcanza a cubrirlos, el exceso ser de cuenta de los que ejerzan la patria potestad (a. 319 CC). Si el hijo hereda o le ha sido donado el usufructo de ciertos bienes, el testador o el donante pueden excluir de la parte que en l correspondera a quienes ejerzan la patria potestad destinando esa porcin al hijo o a determinados fines por l sealados.

I.B.S.
ARTCULO 431. Los padres pueden renunciar su derecho a la

mitad del usufructo, haciendo constar su renuncia por


[2921

TITULO OCTAVO CAPITULO II

ARIS. 431. 432. 433 y 434

escrito o de cualquier otro modo que no deje lugar a duda.


Los padres pueden renunciar al derecho sobre el usufructo porque se trata de un derecho privado que no afecta directamente el inters pblico ni perjudica a terceros. Se entiende que la renuncia es irrevocable s as se ha hecho constar expresamente por los padres. B.S. ARTCU LO 432.

La renuncia del usufructo hecha en favor del hijo, se considera como donacin.

El derecho al usufructo es un derecho inherente al ejercicio de la patria potestad y tiene un carcter compensatorio, por esto su renuncia es considerada como una donacin porque ingresa en el patrimonio del hijo un valor econmico que de otra manera no pertenecera a l.

ARTICULO 433.

Los rditos y rentas que se hayan vencido antes de que los padres, abuelos o adoptantes entren en posesin de los bienes cuya propiedad corresponda al hijo, pertenecen a ste, y en ningn caso sern frutos de que deba gozar la persona que ejerza la patria potestad.

Si los que ejercen la patria potestad no han estado en posesin de los bienes y no han realizado respecto de ellos, actos de administracin que justifiquen el derecho al usufructo, no tendrn derecho alguno sobre l. Esta disposicin confirma el carcter compensatorio por e! desempeo de aquel cargo familiar. I.B.S. ARTCULO 434. El

usufructo de los bienes concedido a las personas que ejerzan la patria potestad, lleva consigo las obligaciones que expresa el Captulo II del Ttulo VI, y adems, las impuestas a los usufructuarios, con excepcin de la obligacin de dar fianza, fuera de los casos siguientes:
1[293j

ARTS. 434, 435 y 436

LIBRO PRIMERO

1,Cuando os que ejerzan la patria potestad han sido declarados en quiebra, o estn concursados; II.Cuando contraigan ulteriores nupcias; 111. Cuando su administracin sea notoriamente ruinosa para los hijos.
Los que se beneficien del usufructo de los bienes del menor sujeto a la patria potestad, tienen las mismas obligaciones de cualquier usufructuario. Se les excepta, sin embargo, del deber de otorgar fianza, pues el legislador concede crdito a los que ejercen patria potestad por la justificada suposicin de que a estas personas las mueve normalmente el afecto y el inters hacia sus descendientes ms que el suyo propio y, slo en los casos en que se pueda considerar un peligro para el menor, se exige garanta. I.B.S. ARTCULO 435. Cuando por la ley o por la voluntad del padre, el

hijo tenga la administracin de los bienes, se le considerar respecto de la administracin corno emancipado, con la restriccin que establece la ley para enajenar, gravar o hipotecar bienes races.

La administracin del menor de edad, de los bienes que le pertenecen por disposicin de la ley o por voluntad de quien o quienes ejercen sobre l la patria potestad, tiene sin embargo las restricciones a que se refiere este precepto. No puede por s solo gravarlos o hipotecarlos, porque se trata de actos de administracin extraordinarios, ni puede enajenarlos porque este acto excede de los actos de administracin. No obstante, en nuestra opinin, cuando por disposicin de la ley le pertenece la propiedad y no slo la administracin de esos bienes, el menor podr disponer de ellos como propietario de los mismos (a. 429). Los actos de administracin y los contratos celebrados por los menores emancipados son nulos si son contrarios a las restricciones establecidas en el a. 643 CC. "El emancipado tiene la libre administracin de sus bienes pero siempre necesita durante su menor edad: I. De la autorizacin judicial para la enajenacin, gravamen o hipoteca de los bienes races. II. De un tutor para negocios iudiciales".
B. S.

ARTCULO 436. Los que ejercen la patria potestad no pueden

enajenar ni gravar de ningn modo los bienes inmuebles y


1294]

111 U1.13 OCIAVO,CAPI3 IJ1 O !I

ARTS_ 416 y 437

los muebles preciosos que correspondan al hijo, sino por causa de absoluta necesidad o de evidente beneficio, y previa la autorizacin del juez competente. Tampoco podrn celebrar contratos de arrendamiento por ms de cinco aos, ni recibir la renta anticipada por ms de dos aos; vender valores comerciales, industriales, ttulos de rentas, acciones, frutos y ganados, por menor valor del que se cotice en la plaza el da de la venta; hacer donacin de los bienes de los hijos o remisin voluntaria de los derechos de stos; ni dar fianza en representacin de los hijos.
Las facultades de administracin que se conceden a los que ejercen la patria potestad tiene como propsito la conservacin de los bienes del menor y los actos de disposicin son contrarios a este principio. Pero puede ocurrir que en algn caso y en proteccin de los intereses del menor, sea necesario que quienes ejercen la patria potestad tengan que disponer de ciertos bienes del hijo, previa autorizacin del juez de lo familiar, cuando se justifique la necesidad o el beneficio que a aqul, reporte la disposicin de sus bienes. Respecto a las limitaciones establecidas en este artculo, la ley faculta a cualquier persona interesada, o al propio menor, si ya tiene catorce arios, con intervencin del MP en todo caso, para recurrir al juez competente a fin de impedir que por mala administracin los bienes del hijo se derrochen o se disminuyan (a. 441 CC). .8. S. ARTCULO 437.

Siempre que el juez conceda licencia a los que ejercen la patria potestad, para enajenar un bien inmueble o un mueble precioso perteneciente al menor, tomar las medidas necesarias para hacer que el producto de la venta se dedique al objeto a que se destin, y para que el resto se invierta en la adquisicin de un inmueble o se imponga con segura hipoteca en favor del menor. Al efecto, el precio de la venta se depositar en una institucin de crdito, y la persona que ejerce la patria potestad no podr disponer de l, sin orden judicial.

Quienes en ejercicio de la patria potestad dispongan de los bienes inmuebles de los menores, adems del requisito a que se refiere el artculo anterior deben probar ante el juez de lo familiar que efectivamente se destin el dinero que se [2951

ARTS 437,438 y 439

LIBRO PRIMERO

obtuvo de la venta para realizar el objeto que se manifest necesario alcanzar con tal venta y que el saldo se deposit en una institucin de crdito a disposicin del juzgado. Esta limitacin confirma que en el ejercicio de la patria potestad est en juego el inters particular del hijo y el inters pblico, que se manifiesta en la vigilancia estricta del Poder Judicial sobre los actos de administracin de sus bienes. I. B. S. ARTICULO 438. El derecho de usufructo concedido a las personas

que ejercen la patria potestad, se extingue: 1.-- Por la emancipacin derivada del matrimonio o la mayor edad de los hijos; II.Por la prdida de la patria potestad; II 1.---Por renuncia.

El derecho, de quienes ejercen la patria potestad, a la mitad del usufructo de los bienes del hijo es un efecto de la patria potestad, al extinguirse sta, desaparece el usufructo. El emancipado tiene la libre administracin de sus bienes (a. 643) y el mayor de edad dispone libremente de su persona y de sus bienes. (a. 647). Si se pierde la patria potestad por decisin judicial, el derecho al usufructo slo se extingue para el sentenciado, pero subsiste para los que continan ejerciendo la patria potestad. La facultad de renunciar al usufructo est reconocida en el a. 432 pero la extincin slo se producir respecto al que renuncia al derecho, cuando son dos las personas que ejercen la patria potestad y no respecto del otro ascendiente que no ha renunciado a recibir la parte proporcional que le corresponde del usufructo de los bienes del hijo. I. B. S. ARTICULO 439. Las personas que ejercen la patria potestad tienen

obligacin de dar cuenta de la administracin de los bienes de los hijos.

Como todo administrador de bienes ajenos, los que ejercen la patria potestad tienen la obligacin de rendir cuentas de su administracin. La ley no seala plazo para cumplir esta obligacin por ello debe entenderse que se pedir a peticin de parte interesada y siempre al terminar el ejercicio de la patria potestad. (Ver comentario al a, 441). LBS. S. [2961

TITULO OCTAVO:CAPI 1 Ul O II

AR1 S. 444). MI y 442

ARTICULO 440. En todos los casos en que las personas que ejercen

la patria potestad tienen un inters opuesto al de los hijos, sern stos representados, en juicio y fuera de l, por un tutor nombrado por el juez para cada caso.
Cuando exista un inters opuesto entre los que ejercen la patria potestad y los menores sujetos a la misma, se les nombrar un tutor dativo en lo que se refiere a los actos en que exista la oposicin de intereses con quienes ejerzan la patria potestad, Si son dos personas las que ejercen la patria potestad y slo hay conflicto de intereses con respecto a uno de ellos, el otro representar al menor. No ser necesario el nombramiento de tutor. LBS. S. ARTICULO

44i. Los jueces tienen facultad de tomar las medidas necesarias para impedir que, por la mala administracin de quienes ejercen la patria potestad, los bienes del hijo se derrochen o se disminuyan. Estas medidas se tomarn a instancias de las personas interesadas, del menor cuando hubiere cumplido catorce arios, o del Ministerio Pblico en todo caso.

Entre las medidas que el juez de lo familiar puede tomar, estn la de exigir que el administrador rinda cuentas de su gestin o que se decrete la prdida del usufructo cuando la administracin sea notoriamente ruinosa para los hijos a. 434 CC). (Ver comentario al a. 442 CC). 1. B. S.
ARTICULO 442.

Las personas que ejerzan la patria potestad deben entregar a sus hijos, luego que stos se emancipen o lleguen a la mayor edad, todos los bienes y frutos que les pertenecen.

Cuando los hijos menores de edad se emancipen, o lleguen a los dieciocho aos, las personas que ejerzan la patria potestad les entregarn todos los bienes y frutos que les pertenezcan. De la interpretacin de los aa. 441 y 442 del CC se puede concluir que las personas que ejercen la patria potestad estn obligadas a reparar daos que causen al menor sujeto a ella, por su mala administracin, y que teniendo en

12971

ARTS. 442, 443 y 444

LIBRO PRIMERO

cuenta que la funcin de la patria potestad es el cuidado de la persona del hijo y la conservacin de sus bienes, estn obligados a reparar el dao y el perjuicio que causen al descendiente cuando no se ha extremado la atencin que un diligente padre de familia debe poner en el cuidado y conservacin de los bienes de sus hijos (Galindo Garfias, Ignacio, Derecho eivii,primer curso, Mxico, Portilla, 1980, pp. 684 y 685). 1.13. S.

CAPITULO III De los modos de acabarse y suspenderse la patria potestad


ARTCULO 443.

La patria potestad se acaba: 1.Con la muerte del que la ejerce, si no hay otra persona en quien recaiga; II.Con la emancipacin, derivada del matrimonio; 111.Por la mayor edad del hijo.

La patria potestad se extingue al llegar el hijo a la mayora de edad o por la emancipacin de ste, derivada del matrimonio. Aunque el matrimonio del menor se disuelva, el emancipado no recae en la patria potestad (a. 641 CC). Se acaba tambin con la muerte del que la ejerce, siempre que no haya en quien recaiga (el padre, si falta la madre, o la madre si falta aqul, la abuela y abuelo maternos y paternos a falta de ambos padres) (a. 414 CC). Cuando no exista ninguna de estas seis personas o stas no puedan ejercer la patria potestad, nadie ms la podr ejercer, aunque el hijo sea menor de edad. En este caso, se le nombrar tutor. B. S. ARTCULO 444.

La patria potestad se pierde: 1.Cuando el que la ejerza es condenado expresamente a la prdida de ese derecho, o cuando es condenado dos o ms veces por delitos graves; 11.En los casos de divorcio, teniendo en cuenta lo que dispone el artculo 283; I11.Cuando por las costumbres depravadas de los padres, malos tratamientos o abandono de sus deberes, pudiera comprometerse la salud, la seguridad o la morali1298]

11111LO OCI AYO/CAP], I U1.0 DI

ARTS. 444 N: 445

dad de los hijos, aun cuando esos hechos no cayeren bajo la sancin de la ley penal; IV. Por la exposicin que el padre o la madre hiciere de sus hijos, o porque los dejen abandonados por ms de seis meses.
La fr. 1, expresa que la patria potestad se pierde cuando el que la ejerce es condenado expresamente a la prdida de este derecho. Esta fraccin presupone una decisin judicial que debe estar fundada en una causa que justifique legalmente la perdida (a. 295 CP). El a. 283 mencionado en la fr. II, otorga al juez una amplia facultad discrecional para decidir todo lo concerniente a la patria potestad en los casos de divorcio (aa. 283,284 y 285 CC). Es decir, el juez que decret el divorcio, en uso de esa facultad podr decretar la prdida de la patria potestad, de uno o de ambos divorciantes. La SCJN ha sustentado la siguiente tesis:

Patria potestad prdida de la. La prdida de la patria potestad es una sancin de notoria excepcin, toda vez que lo normal es que la ejerzan siempre los padres; y consiguientemente las disposiciones del Cdigo
Civil que establecen las causas que la imponen deben considerarse como de estricta aplicacin, de manera que solamente cuando haya quedado probada una de ellas de modo indiscutible, se surtir su procedencia; sin que puedan aplicarse por analoga ni por mayora de razn; por su gravedad de sancin trascedental que repercute en los hijos menores. (Informe 1978, nm. 108, p. 71). La patria potestad se pierde para el condenado, pero la contina ejerciendo cualquiera otra persona de las sealadas en el a. 414 CC. Slo cuando no haya quien la ejerza, la patria potestad se extingue. (Ver a, 443 CC). I,B.S. ARTICULO 445.

La madre o abuela que pase a segundas nupcias, no pierde por este hecho la patria potestad.

Este artculo debe interpretarse en relacin con el a. 414 del CC para referirse indistintamente al marido o a la mujer, al abuelo o a la abuela puesto que a todas estas personas les puede corresponder el ejercicio de la patria potestad. El precepto resulta innecesario toda vez que el a. 444 CC no establece que sean causa de prdida de la patria potestad el contraer segundas o ulteriores nupcias. I.B.S.

[299]

RTS. 448, 447 y 448

LIBRO PRIMERO

ARTCULO 446.

El nuevo marido no ejercer la patria potestad sobre los hijos del matrimonio anterior.

La patria potestad es consecuencia de la filiacin, y consiste en un conjunto de deberes y de derechos que se cumplen y se ejercen sobre los hijos en su persona y en sus bienes y en su caso sobre los nietos menores. Entre el nuevo marido deja madre o esposa del padre (ver comentarios al a. 445)y los menores hijos de uno o de la otra, nace el parentesco por afinidad pero no existe vnculo de filiacin que justifique el ejercicio de la patria potestad. I. B.S. ARTCULO 447.

La patria potestad se suspende: 1.Por incapacidad declarada judicialmente; 11.Por la ausencia declarada en forma; 111.Por sentencia condenatoria que imponga como pena esta suspensin.

El ejercicio de la patria potestad puede suspenderse temporalmente por el tiempo que subsista alguna de las causas mencionadas en las frs. 1 y 11 del precepto y por el trmino que se fije en la sentencia que conforme a la fr. III imponga esa suspensin. Tambin puede suspenderse en el caso del a. 295 CC. Las causas que originaron la suspensin pueden desaparecer, el incapacitado recobra su capacidad de ejercicio, el ausente regresa, y las causas de suspensin judicial desaparecen. En estos casos se recupera la patria potestad, pero se requerir de la intervencin judicial para que se declare que se ha recobrado de nuevo el ejercicio de la patria potestad. La patria potestad slo se suspende para el que se encuentre en los casos sealados en este articulo, si es ejercida por ambos ascendientes, continuar el otro en ejercicio de la misma. I.B.S. ARTICULO 448.

La patria potestad no es renunciable; pero aquellos a quienes corresponda ejercerla, pueden excusarse: 1.Cuando tengan sesenta aos cumplidos. 11.Cuando por su mal estado habitual de salud, no puedan atender debidamente a su desempeo.

Al aplicar este artculo, la SCJN expres: La edad avanzada del progenitor no est incluida como causal de prdida
de la patria potestad, entre las que seala el artculo 444 del Cdigo Civil,

[300]

TITULO NOVENOICAPSTULO 1

AM-S_ 44R y 449

y de acuerdo con el artculo 448 del mismo ordenamiento, aquellos a quienes corresponda ejercerla, tienen solamente la facultad discrecional de excusarse cuando tengan sesenta aos cumplidos, por lo que en esta virtud, la sola edad avanzada del progenitor no puede invocarse por un tercero como causa forzosa de prdida de la patria potestad. (Informe 1976. nm. 62, p. 63). La excusa para ejercer la patria potestad es un derecho de las personas que se encuentren en la situacin prevista por este precepto, no una causa de prdida de la misma. I.B.S.

TITULO NOVENO De la tutela CAPITULO I Disposiciones generales

ARTcuLo 449. El objeto de la tutela es la guarda de la persona y


bienes de los que no estando sujetos a patria potestad tienen incapacidad natural y legal, o solamente la segunda, para gobernarse por s mismos. La tutela puede tambin tener por objeto la representacin interina del incapaz en los casos especiales que seale la ley. En la tutela se cuidar preferentemente de la persona de los incapacitados. Su ejercicio queda sujeto en cuanto a la guarda y educacin de los menores a las modalidades de que habla la parte final del artculo 413.
La tutela es una institucin supletoria de la patria potestad, creada por la ley, para la representacin, proteccin, defensa y asistencia de los que no son capaces de gobernarse por si mismos. (Lete del Ro, Jos Manuel, La responsabilidad de los rganos tutelares, Espaa. Valladolid, 1965, p. 2). Es de las llamadas por la doctrina instituciones "cuasi familiares", dado que es subsidiaria y supletoria de la patria potestad. Al igual que esta ltima, reposa sobre la nocin de deber jurdico, puesto que las facultades y cargas que le son inherentes son una consecuencia de la ordenacin objetiva de ambas instituciones. Mientras que la calidad de padre es impuesta por la naturaleza, la de tutor proviene de un mandato legal, y su reglamentacin es ms minuciosa que la de la patria potestad, porque el legislador supone que no existen con relacin al pupilo los lazos naturales de afecto que unen al padre con su hijo. Las disposiciones relativas a la tutela son de orden pblico: ni los convenios particulares ni el Poder Judicial pueden modificar su 1301]

TITULO NOVENO De la tutela

TITULO NOVENOICAPSTULO 1

ARTS. 445 y 44s)

y de acuerdo con el artculo 448 del mismo ordenamiento, aquellos a quienes corresponda ejercerla, tienen solamente la facultad discrecional de excusarse cuando tengan sesenta aos cumplidos, por lo que en esta virtud, la sola edad avanzada del progenitor no puede invocarse por un tercero como causa forzosa de prdida de la patria potestad. (Informe 1976. nm. 62, p. 63). La excusa para ejercer la patria potestad es un derecho de las personas que se encuentren en la situacin prevista por este precepto, no una causa de prdida de la misma.

I.B.S.

TITULO NOVENO De la tutela CAPITULO Disposiciones generales


ARTCULO 449. El objeto de la tutela es la guarda de la persona y

bienes de los que no estando sujetos a patria potestad tienen incapacidad natural y legal, o solamente la segunda, para gobernarse por s mismos. La tutela puede tambin tener por objeto la representacin interina del incapaz en los casos especiales que seale la ley. En la tutela se cuidar preferentemente de la persona de los incapacitados. Su ejercicio queda sujeto en cuanto a la guarda y educacin de los menores a las modalidades de que habla la parte final del artculo 413.
La tutela es una institucin supletoria de la patria potestad, creada por la ley, para la representacin, proteccin, defensa y asistencia de los que no son capaces de gobernarse por s mismos. (Lete del Ro. Jos Manuel, La responsabilidad de los rganos tutelares, Espaa. Valladolid, 1965, p. 2). Es de las llamadas por la doctrina instituciones "cuasi familiares", dado que es subsidiaria y supletoria de la patria potestad. Al igual que esta ltima, reposa sobre la nocin de deber jurdico, pue s to que las facultades y cargas que le son inherentes son una consecuencia de la ordenacin objetiva de ambas instituciones. Mientras que la calidad de padre es impuesta por la naturaleza, la de tutor proviene de un mandato legal, y su reglamentacin es ms minuciosa que la de la patria potestad, porque el legislador supone que no existen con relacin al pupilo los lazos naturales de afecto que unen al padre con su hijo. Las disposiciones relativas a la tutela son de orden pblico: ni los convenios particulares ni el Poder Judicial pueden modificar su

13011

ARTS.449 y 450

LIBRO PRIMERO

estatuto legal (reglas sobre el nombramiento del tutor, forma de ejercicio de sus poderes. prestacin de garantas, obligacin de rendir cuentas. etc.). En cuanto a los caracteres de la tutela, podemos decir que es permanente, porque subsiste mientras perdure la incapacidad del pupilo. o mientras no se produzca alguna causa de cesacin de la persona del tutor, es unitaria, ya que ningn incapaz puede tener ms de un tutor, es general, porque comprende tanto el cuidado de la persona como los bienes del incapaz; es obligan:ir, porque no se permite a quien es llamado a su desempeo negarse a asumirla o una vez asumida renunciarla sin causa legtima. (Rodrguez Arias Bustamante, L., La tutela, Barcelona. Bosch, 1954). En lo que respecta a los fines de la tutela, ella debe atender primordialmente al cuidado de la persona del incapaz; al patrimonio de ste si es que lo posee deber estar afectado a su alimentacin (en el sentido amplio de manutencin, vestido, atencin mdica y educacin) y rehabilitacin, si se trata de un mayor de edad sometido a tutela por causa de enfermedad. La tutela no tiene por objeto la conservacin de un patrimonio, sino, fundamentalmente, la mejor administracin del patrimonio con vistas al cuidado y desarrollo del incapaz, dentro de las posibilidades fsicas y mentales del mismo. Se conjugan de este modo los intereses del individuo sometido a tutela y de la sociedad. La representacin del incapaz que eventualmente realice el tutor, no es una representacin contractual. sino que emana de la ley: los poderes no se fundan en la voluntad de las partes sino en el estatuto legal de la figura jurdica de la tutela. C.G.M. ARTCULO 430.* Tienen

incapacidad natural y legal: 1.Los menores de edad; II. Los mayores de edad disminuidos o perturbados en su inteligencia, aunque tengan intervalos lcidos; y aquellos que padezcan alguna afeccin originada por enfermedad o deficiencia persistente de carcter fsico, psicolgico o sensorial o por la adiccin a sustancias txicas como el alcohol, los psicotrpicos o los estupefacientes; siempre que debido a la limitacin, o la alteracin en la inteligencia que esto les provoque no puedan gobernarse y obligarse por s mismos, o manifestar su voluntad por algn medio.**

* N.E.: En virtud del articulo segundo del decreto que reforma diversas disposiciones al CC publicado en el DO del 23 de julio de 1992 se derogan las frs. 111 y IV del a. 450. ** NE.: Texto vigente del artculo modificado en virtud del artculo primero del decreto que reforma diversas disposiciones al CC publicado en el DO del 23 de julio de 1992.

TITULO NOVEN 0/CA PITULO 1

ARTS. 450 y 451

La incapacidad es la ausencia de capacidad y sta se ha definido como la "aptitud para ser sujeto de derechos y obligaciones y para ejercerlos por s mismo- (Montero Duhalt. Sara, Diccionario jurdico mexicano, Mxico, UNAM, 1984. t. V, p. 59). Ea capacidad puede ser de goce o de ejercicio. En la segunda, si bien tiene derechos y obligaciones, no los puede hacer valer por si mismo, no puede actuar por sien la vida jurdica. La incapacidad de goce no existe en nuestro ordenamiento jurdico. La capacidad de ejercicio puede no existir, en los casos estrictamente establecidos por la ley: la capacidad es la regla. la incapacidad es la excepcin. Las normas sobre incapacidad tienen un fundamento biolgico: la falta o la merma de discernimiento del incapaz para poder apreciar cabalmente la conducta ms acorde con sus intereses; esta carencia puede provenir de falta de madurez intelectual, como en el caso del menor de edad, [por subdesarrollo mental congnito e irreversible, como en los casos denominados por este precepto "idiotismo" e "imbecilidad", por alteracin de las facultades mentales, en los supuestos de locura], ciertos grados de la embriaguez y la drogadiccin, [o por imposibilidad de adecuada comunicacin e interaccin con la sociedad, como es el caso de los sordomudos que no saben leer ni escribirj.* La fr. I de la norma legal se refiere a los menores de edad, es decir, aquellos que no han cumplido 18 aos, segn el a. 646 CC. En lo que dice en relacin con la fr. TI, es de destacar la excepcin establecida por el a. 1307 CC, segn la cual tiene capacidad para testar el demente cuando se halla en intervalo lcido. [La fr. III, declara incapaces a los sordomudos que no saben leer ni escribir; debe interpretarse. a contrario sensu, que son capaces los sordomudos que saben leer o escribir.] [En cuanto a la fr. IV], tanto la embriaguez como el uso de drogas enervantes, deben ser calificadas; o sea que no cualquier embriaguez es causa de incapacidad. sino que la norma comprende solamente [al ebrio consuetudinario]; la drogadiccin debe ser habitual, y el uso de drogas "inmoderado".* El tutor es el representante legal del incapaz que no est sometido a patria potestad; las consecuencias de los actos que el tutor realice. en nombre y representacin del incapaz recaern en el patrimonio de este ltimo. Aunque ubicada en el titulo referente a la tutela, la norma legal que establece las incapacidades trasciende la materia propia de la institucin tutelar: su alcance es general, ya que establece quin es incapaz para la ley. Su contenido es de interpretacin estricta puesto que la regla es la capacidad y no puede, por tanto, ser ampliado por analoga o por mayora de razn. C.G.M. ARTCULO 451. Los

menores de edad emancipados por razn del matrimonio, tienen incapacidad legal para los actos que se mencionen en el artculo relativo al captulo I del ttulo dcimo de este libro.

* N.E.: Debido a la reforma publicada en el DO del 23 de julio de 1992. el texto entre corchetes del comentario al a. 450 qued afectado, por ello deber modificarse conforme a la reforma de la fr. II y la derogacin de las frs. XLI y IV del a. 450.

[303]

ARTS. 451, 452 y 453

LI BRO PRIMERO

Si una mujer de 14 aos o un varn de 16 aos contraen matrimonio, quedan emancipados por obra de la ley; es decir, cesa a su respecto la patria potestad o la tutela. Pero no adquieren la autodeterminacin absoluta hasta su mayora de edad: 18 aos cumplidos. Los menores de edad emancipados por causa del matrimonio necesitan autorizacin judicial para la enajenacin, gravamen o hipoteca de sus bienes races; y necesitan un tutor para comparecer en juicio (a. 643). La autorizacin judicial, no suple la voluntad del menor de edad, no se sustituye a sta, sino que la complementa, formando un todo complejo. Por este motivo, la doctrina distingue entre la representacin y la autorizacin. (Ver comentarios a los aa. 641 y 643). C.G.M. ARTCULO 452. La

tutela es un cargo de inters pblico del que nadie puede eximirse, sino por causa legtima.

La tutela es una institucin jurdica de derecho necesario, ya que la voluntad individual no juega un papel decisivo en su constitucin. Las relaciones entre tutor y pupilo no se crean, modifican o extinguen en ejercicio de la autonoma de la voluntad. Tanto el tutor como el curador o el juez que conoce de la tutela. cumplen deberes y ejercen poderes en funcin de una situacin jurdica, que la ley ha tomado en cuenta para llamarlos al cumplimiento de las funciones tutelares. El tutor, al serle discernido su cargo, asume facultades y deberes regulados por la propia ley. Y queda investido de esas facultades y deberes por determinacin expresa de la ley. Por la misma razn, el tutor no puede eximirse por su sola voluntad, de los deberes a su cargo que emanan del ordenamiento jurdico de la tutela: sta no es transmisible, ni es renunciable salvo por causas legtimas y es permanente. o sea que dura mientras el fin al que sirve as lo exija (salvo la excepcin prevista por el a. 466, in fine). La ley califica de "inters pblico" al ejercicio de la tutela. por los fundamentos de solidaridad social y de consecucin del bien comn que presiden toda su norn'acin. Por eso se le impone al tutor una conducta a seguir, superior a su inters y conciencia subjetivas, en razn del auxilio y proteccin que los miembros ms fuertes y capaces de la sociedad deben a los ms dbiles e incapaces (Rodrguez Arias Bustamante, L., La tutela, Barcelona. Bosch, 1954, pp. 22-31). C.G.M. ARTCULO 453. El

que se rehusare sin causa legal a desempear el cargo de tutor, es responsable de los daos y perjuicios que de su negativa resulten al incapacitado.

Siendo la tutela un cargo de inters pblico, nadie puede rehusar su cumplimiento, sin causa legtima. De acuerdo a los principios generales, cada uno es [3041

TITULO NOVENO.'CAPITULO 1

ARTS. 453, 454 y 455

responsable del dao que cause a otro, no slo por sus actos, sino tambin por sus omisiones o negligencias. Este precepto sanciona el hecho negativo de no asumir un deber impuesto por la ley. El legislador no puede determinar casusticamente todas las consecuencias posibles de la falta; por lo tanto, establece una nocin general de responsabilidad, dejando librado al juez el cuidado de determinar el monto de los daos y perjuicios y ordenar la reparacin. Esta regla significa una aplicacin del principio general de conducta neminem laedere, no daar a otro. Por "daos y perjuicios" ha de entenderse no slo la prdida sufrida (dao emergente), sino tambin la ganancia que haya dejado de percibirse (lucro cesante) y, si correspondiere en concepto del juez, previas las pruebas conducentes el dao moral que se pudiere haber infligido al incapaz. C.G. M. ARTCULO 454. La tutela se desempear por el tutor con inter-

vencin del curador, del Juez de lo Familiar y del Consejo Local de Tutelas, en los trminos establecidos en este Cdigo.

La organizacin de la institucin de la tutela sufre algunas variantes, segn las diversas legislaciones. Estas han sido agrupadas por la doctrina en dos corrientes principales: I) la tutela de familia, iniciada por el Cdigo Napolenico y a la que se adscriben numerosas legislaciones del rea latina. Este tipo de tutela comprende diversos rganos: un tutor, un protutor y un consejo de familia presidido por el juez de paz, 2) la tutela de autoridad, originada en el derecho germano. En este sistema el tutor est sometido a un organismo judicial especializado y a la vigilancia de organismos locales de carcter pblico. El CC para el DF se inscribe en este sistema, puesto que el tutor se sujeta al control del juez de lo familiar y del Consejo Local de Tutelas. C.G. M. ARTCULO 455. Ningn incapaz puede tener a un mismo tiempo

ms de un tutor y de un curador definitivos.

La tutela es una institucin jurdica subsidiaria de la patria potestad, de naturaleza cuasi familiar. Sera desde todo punto de vista inconveniente que las mltiples funciones que desempea el tutor (y el curador, dentro de su competencia), se diluyeran en ms de una persona. El carcter unitario de la institucin 1305]

ARTS. 455, 456 y 457

LIBRO PRIMERO

de la tutela permite una accin coherente, dirigida a los fines de la mejor proteccin de la persona y de los bienes del incapaz. C.G.M. ARTCULO 456. El tutor y el curador pueden desempear respecti-

vamente la tutela o la curatela hasta de tres incapaces. Si stos son hermanos, o son coherederos o legatarios de la misma persona, puede nombrarse un solo tutor y un curador a todos ellos, aunque sean ms de tres.

El principio de unidad de la tutela, que rige con respecto a las personas del tutor y del curador, no se aplica con relacin a los pupilos, que pueden ser hasta tres, o ms de tres, si tienen intereses personales o materiales entre s. El tutor est investido de la facultad (que es a la vez obligacin) de representacin del menor, en los casos de la vida civil. Si los incapaces son hermanos, coherederos o legatarios de una misma persona, tendrn intereses materiales en comn, que requerirn de una representacin y administracin asimismo comunes. En el caso de los hermanos, que suele darse preponderantemente en la tutela de menores de edad, existen conveniencias de unidad de domicilio, de educacin y de preservacin del afecto familiar, valores stos de orden superior, que se realizan mejor mediante la sujecin de los inacapaces al poder tutelar de una sola persona. C.G. M. ARTCULO 457. Cuando los intereses de algunos de los incapaces,

sujetos a la misma tutela, fueren opuestos, el tutor lo pondr en conocimiento del juez, quien nombrar un tutor especial que defienda los intereses de los incapaces, que l mismo designe, mientras se decide el punto de oposicin.

Este precepto se refiere a una situacin excepcional ene! ejercicio de la tutela: la existencia de oposicin de intereses entre incapacitados sometidos a la misma tutela. Quienes tienen intereses opuestos no podrn ser defendidos y representados en el mbito especfico de esos intereses por una misma persona; en consecuencia, el juez nombrar un tutor especial, para la sustanciacin del conflicto de intereses. En la aplicacin de los principios generales que rigen la tutela, el tutor especial estar sujeto a la misma responsabilidad del tutor normal, aunque su mandato sea limitado; deber desempearse en su actuacin [306]

TITULO NOVENO/CAPITULO I

ARTS. 457, 451+, 459 y 460

con la diligencia de un buen padre de familia, so pena de incurrir en responsabilidad que se traduzca en la indemnizacin de daos y perjuicios. C.G.M. ARTCULO 458. Los cargos de tutor y de curador de un incapaz

no pueden ser desempeados al mismo tiempo por una sola persona. Tampoco pueden desempearse por personas que tengan entre s parentesco en cualquier grado de la lnea recta, o dentro del cuarto grado de la colateral.
La tutela. si bien no es un cargo pblico, es un cargo de inters pblico; el tutor tiene potestades y facultades minuciosamente reglamentadas por la ley y est sujeto a control de los dems rganos de la tutela (curador, juez de lo familiar. Consejo Local de Tutelas). La funcin de contralor que debe desempear el curador se vera desvirtuada si ambas competencias (la del curador y la del tutor) se fusionaran en una misma persona. o en personas ligadas por parentesco. La funcin tutelar se asemeja. en este punto. a la de los organismos pblicos, que reposan sobre el principio de estricta delimitacin de competencias y sobre contralores estrictos. C.G.M. ARTCULO 459. No pueden ser nombrados tutores o curadores

las personas que desempeen el Juzgado de lo Familiar y las que integren los Consejos Locales de Tutelas; ni los que estn ligados con parentesco de consanguinidad con las mencionadas personas, en la lnea recta, sin limitacin de grados, y en la colateral dentro del cuarto grado inclusive.
Ver comentario al artculo anterior. C.G.M. ARTCULO 460. Cuando fallezca una persona que ejerza la

patria potestad sobre un incapacitado a quien deba nombrarse tutor, su ejecutor testamentario y en caso de intestado los parientes y personas con quienes haya vivido, estn obligados a dar parte del fallecimiento al juez pupilar (sic) dentro de ocho das, a fin de que se
[307]

ARTS. 460. 461 y462

LIBRO PRIMERO

provea a la tutela, bajo la pena de veinticinco a cien pesos de multa. Los jueces del Registro Civil, las autoridades administrativas y las judiciales tienen obligacin de dar aviso a los jueces pupilares (sic) de los casos en que sea necesario nombrar tutor y que lleguen a su conocimiento en el ejercicio de sus funciones.
La proteccin de un incapaz no puede admitir interrupciones. Este precepto impone, en primer lugar y en caso de testamentara, al albacea, la obligacin de poner en marcha los mecanismos tendentes al nombramiento de tutor. En caso de intestado, la responsabilidad recae sobre los parientes y aun sobre los terceros, siempre que hayan vivido con el incapaz. Es de tener en cuenta que, en caso de que los obligados fuesen omisos en el cumplimiento de lo preceptuado, cualquier persona podra denunciar la situacin al MP, a fin de que ste actuase lo necesario para promover ante el juez la designacin de tutor. Debe tenerse en cuenta que los jueces de lo familiar por reforma de 24 de marzo de 1971, asumieron las funciones que antes correspondan a los jueces pupilares.
C.G.M. ARTCULO 461.

La tutela es testamentaria, legtima o dativa.

Ver comentarios a los aa. 470, 482. 483 y 495.

C.G.M. ARTCULO 462. Ninguna tutela puede conferirse sin que previa-

mente se declare en los trminos que disponga el Cdigo de Procedimientos Civiles, el estado de incapacidad de la persona que va a quedar sujeta a ella.
La regla general es la capacidad, tanto de goce como de ejercicio, de las personas; la incapacidad es la excepcin; en consecuencia, para que alguien sea declarado incapaz y sometido a tutela. se requiere la garanta del previo proceso legal. El procedimiento para la declaracin de incapacidad est legislado en los aa. 902 a 905 del CPC. Este cuerpo legal exige que toda incapacidad por causa de demencia se sustancie en juicio ordinario. La declaracin de minoridad, en cambio, se har de plano, si se acompaa la respectiva acta del registro civil o de faltar 1a misma mediante una probanza sumaria. Aunque el CPC solamente se refiere a las incapacidades por minoridad (a. 903) y por demencia (a. 904), de la armonizacin del CC con el CPC debe concluirse que las declaraciones de incapacidad por las causales de las frs. III y IV del a.
1308]

TITULO NOVENO/CAPITULO 1

ARTS.461463 y 464

450 del CC (sordomudos que no saben leer ni escribir; ebrios consuetudinarios y los que habitualmente hacen uso inmoderado de drogas enervantes) deben declararse como resultado de un juicio ordinario: siendo la incapacidad un estado de excepcin, su declaracin debe ameritar las mximas garantas. C.G.M. ARTCULO 463. Los

tutores y curadores no pueden ser removidos de su cargo sin que previamente hayan sido odos y vencidos en juicio.

La remocin de la tutela se remonta al derecho romano; Ulpiano. en el Digesto, manifiesta que ya exista en las XII Tablas. En aquella poca se trataba de una accin infamante de efectos graves. Las reglas del derecho romano pasaron. en forma muy similar, a las Leyes de Partidas. Las legislaciones modernas han suprimido las penas infamantes. De cualquier forma la remocin constituye una sancin para el tutor o para el curador, ya que las causales en las que se basa implican actos dolosos o negligencias culpables, o bien omisiones en el buen desempeo de su funcin (a. 504 CC). La connotacin punitiva que tal remocin lleva consigo, requiere de todas las garantas del proceso contencioso, donde el demandado tenga las oportunidades que determine la ley para articular sus defensas. El a. 914 del CPC dice expresamente que los tutores y curadores no pueden ser removidos por acto de jurisdiccin voluntaria. C.G.M. ARTCULO 464.

El menor de edad que se encuentre en cualquiera de los casos a que se refiere la fraccin TI del artculo 450, estar sujeto a la tutela de los menores, mientras no llegue a la mayora de edad.* Si al cumplirse esta continuare el impedimento, el incapaz se sujetar a nueva tutela, previo juicio de interdiccin, en el cual sern odos el tutor y el curador anteriores.

Generalmente el menor de edad que adolece de alguna causa de incapacidad natural distinta de la minoridad, est sujeto a patria potestad. Dentro de la relacin familiar constituida, la proteccin y la ayuda para superar la incapaci* N.E.: Texto vigente del articulo modificado en virtud del artculo primero del decreto que reforma diversas disposiciones al CC publicado en el DO del 23 de julio de 1992. 1309]

AM-S.46,1,46S y 446

LIBRO PRIMERO

dad encuentran su mbito natural. En estos casos, no es necesario organizar ningn sistema especial. En ausencia de la relacin familiar, entrar a suplir a la misma la tutela del menor, cuyo fin primordial ser encarar la rehabilitacin y/o curacin del menor incapacitado. En caso de persistir la incapacidad, una vez cumplida la mayora de edad, se deber proveer a una nueva tutela. Nada impide que el tutor y el curador sean los mismos que desempearon esa funcin durante la menor edad del incapaz. C.G.M. ARTICULO 465. Los hijos menores de un incapacitado quedarn

bajo la patria potestad del ascendiente que corresponda conforme a la ley, y no habindolo, se les proveer de tutor.
Ver los comentarios a los aa. 414 y 447. C.G.M. ARTICULO 466. El cargo de tutor respecto de las personas com-

prendidas en los casos a que se refiere la fraccin II del articulo 450, durante el tiempo que subsista la interdiccin cuando sea ejercitado por los descendientes o por los ascendientes. El cnyuge tendr obligaciones de desempear ese cargo mientras conserve su carcter de cnyuge. Los extraos que desempeen la tutela de que se trata tienen derecho de que se les releve de ella a los diez aos de ejercerla.*
Uno de los caracteres de la tutela. es el ser permanente; o sea que subsiste durante el tiempo en que persista la incapacidad del tutelado, salvo que sobrevenga alguna causa especial de cesacin de la tutela. La institucin familiar ofrece mayor confianza al legislador. para el desempeo de las funciones tutelares: no existe dentro de ella un mero vinculo obligatorio, sino que la cohesin familiar determina un fin superior a la conveniencia individual, basado en el natural afecto derivado del vinculo de parentesco o del lazo conyugal. De ah que la norma legal designe para el desempeo de los cargos tutelares a las personas que. presumiblemente, tienen mayor inters en proteger la vida y el patrimonio del incapaz: los parientes y, dentro de stos, los ms prximos son * N.E.: Texto vigente del articulo modificado en virtud del articulo primero del decreto que reforma diversas disposiciones al CC publicado en el DO del 23 de julio de 1992. 13101

TITULO NOVENO: CAP' 1 U1 0 1

ARTS 466, 467 y 468

preferidos a los ms alejados. (Rodriguez Arias Bustamante, L., La tutela, Barcelona, Bosch, 1954, pp. 25 y 53). Por ser la tutela un cargo obligatorio (a. 452), los terceros que no son parientes del incapaz tienen derecho a que se les releve, una vez cumplidos diez aos del desempeo de su cometido. C.G.M.

ARTCULO 467. La interdiccin de que habla el artculo anterior

no cesar sino por la muerte del incapacitado o por sentencia definitiva, que se pronunciar en juicio seguido conforme a las mismas reglas establecidas para el de interdiccin.
Del mismo modo que la sentencia que declare la incapacidad consiguiente interdiccin de una persona la que levante la interdiccin ser pronunciada en un juicio ordinario (a. 904 C PC). La proteccin del incapaz y de la sociedad exige el mayor rigor probatorio para determinar la cesacin de la causa de incapacitacin; esa garanta proporcionan los sucesivos actos procesales del juicio ordinario. C.G. M.

ARTCULO 468. El Juez de lo Familiar del domicilio del incapaci-

tado, y si no lo hubiere, el juez menor, cuidar provisionalmente de la persona y bienes del incapacitado, hasta que se nombre tutor.
El juez de lo familiar ha sido configurado por la legislacin como un verdadero rgano de la tutela, y su intervencin ha de tener un carcter activo. En cuanto el juez menor, (lase juez de paz), ha sido considerado en defecto del juez de lo familiar por su proximidad con d caso concreto, para adoptar las medidas de carcter urgente. Ambos estn obligados a ejercer la tutela provisional, hasta que se designe tutor. Si no lo hicieren, podran incurrir en responsabilidad y, eventualmente, sern responsables de los daos que por esa causa sobrevengan a los incapaces. (Lete del Ro, Jos M., La responsabilidad de los rganos tutelares. Espaa, Valladolid, 1965, pp. 204 205).
-

C.G.M. [311]

ARTS. 469 y 470

LIBRO PRIMERO

ARTCULO 469.

El juez que no cumpla las prescripciones relativas a la tutela, adems de las penas en que incurra conforme a las leyes, ser responsable de los daos y perjuicios que sufran los incapaces.

Este precepto establece, con respecto al juez, una doble responsabilidad: la de orden penal, para lo cual se remite a las leyes respectivas; o sea que habr que analizar la conducta del juez para determinar si se ajusta a algn tipo delictivo previsto en el CP o en leyes especiales; la de orden civil, que se traduce en la reparacin de daos y perjuicios. Para que la responsabilidad sea exigible, ser necesario que el juez conozca el hecho que da lugar a la tutela, que conocindolo descuide constituirla por negligencia, que no controle el desarrollo de la misma, o que incurra en acciones u omisiones de cualquier orden que irroguen perjuicios a la persona o a los bienes del incapaz. Como la ley no distingue, debemos entener que la responsabilidad por daos y perjuicios se debe tanto por actos dolosos como cuiposos del funcionario judicial. La responsabilidad abarca el dao emergente, el lucro cesante y si se diera el caso el dao moral. C.G. M.

CAPITULO II De la tutela testamentaria


ARTCULO 470. El

ascendiente que sobreviva, de los dos que en cada grado deben ejercer la patria potestad conforme a lo dispuesto en el artculo 414, tiene derecho, aunque fuere menor, de nombrar tutor en su testamento a aquellos sobre quienes 1a ejerza, con inclusin del hijo pstumo.

El a. 461 dispone que la tutela puede ser testamentaria, legtima o dativa. A la tutela testamentaria se refiere el captulo II del ttulo IX del libro segundo del CC. De acuerdo con lo establecido en los aa. 1295, 1378, 1379 y 1600 en un testamento no slo se puede disponer de "bienes y derechos", sino tambin "declarar o cumplir deberes" para despus de la muerte del testador. En la tutela testamentaria no existe disposicin de bienes ni derechos. El legislador le ha dado a la tutela testamentaria un tratamiento de excepcin en los aa. 503 fr. VIII, 520 fr. I y 585 aunque establece igual tratamiento que a los dems tutores cuando se 1312]

TITULO NOVENO.CAMTU1.0 II

ART. 470

refiere al cumplimiento de los deberes y obligaciones que sealan los aa. 516, 517, 548, 1313 fr. VI y 1331. El captulo II del ttulo IX del libro segundo, autoriza la designacin de tutor testamentario en los cuatro casos previstos en los aa. 470, 473,475 y 481. La designacin de tutor testamentario, de acuerdo a lo establecido en el a. 470 ser procedente cuando se trata de hijos de matrimonio. Ello se deduce de la referencia que este artculo hace al 414 del CC, disposicin esta ltima que indica quines son las personas que en los distintos grados pueden ejercer la patria potestad sobre los "hijos de matrimonio"; esta facultad se otorga al ascendiente que "sobreviva" de los dos que en cada grado pueden ejercer la patria potestad. Si existieren otros ascendientes que puedan ejercer la patria potestad sobre el menor, deben quedar excluidos de su ejercicio por la designacin de tutor testamentario. De no hacerlo as, su exclusin slo sera temporal. Lo dispone as el a. 472. Si el ascendiente fuere menor de edad, deber tener capacidad para testar. Ella se adquiere a los diecisis aos cumplidos segn lo dispone el a. 1306. La designacin podr hacerse en cualquier clase de testamento, salvo el olgrafo porque, slo los mayores de edad pueden testar en esa forma por disponerlo as el a. 1551. La frase que se encuentra al final del a. 470 "con inclusin del hijo pstumo", merece una breve consideracin, hijo pstumo es el que nace despus de la muerte del padre. Quin podra nombrar tutor testamentario a un hijo que est por nacer? No puede hacerlo el padre, pues mientras vivan ambos progenitores ninguno de ellos puede designar tutor testamentario y porque al nacer el hijo la madre ejercer de pleno derecho la patria potestad sobre ste cuando el padre ha muerto antes del alumbramiento. A ella no se le puede privar de este derecho porque el a. 471 dispone que slo puede excluirse del ejercicio de la patria potestad a los "ascendientes de ulteriores grados", o sea, a los abuelos, pero no a los progenitores. Dos antecedentes de carcter histrico pueden explicar la existencia de la frase "con inclusin del hijo pstumo" que comentamos y son: el Proyecto de Sierra y el de Garca Goyena. En ambos el padre era el nico que poda designar tutor testamentario al hijo. Deca el a. 193 del Proyecto de Sierra: "El padre aun siendo menor de dieciocho aos, tiene derecho de nombrar en testamento tutor para sus hijos menores, con inclusin del desheredado y el pstumo." Y el a. 177 del Proyecto de Garca Goyena deca: "El padre puede nombrar tutor en testamento a sus hijos menores incluso al desheredado y al pstumo". Con el propsito de dar una explicacin racional a la disposicin, pensamos que la madre podr ejercer esta facultad despus de la muerte del marido y antes del nacimiento del hijo. [313)

ARTS 470, 471 y 472

LIBRO PRIMERO

Si el cnyuge que sobrevive contrae nuevas nupcias, conserva la facultad de designar tutor testamentario a sus hijos del anterior matrimonio? Al parecer la madre puede hacerlo, porque los aa. 445 y 446 disponen que en ese supuesto no pierde la patria potestad sobre sus hijos y no la ejerce sobre ellos el nuevo marido. Nada dispone la ley con respecto al padre, pero puede llegarse a la misma conclusin por analoga. L.C.P. ARTCULO 471. El nombramiento de tutor testamentario hecho

en los trminos del artculo anterior excluye del ejercicio de la patria potestad a los ascendientes de ulteriores grados.

tutor testamentario, excluirla de pleno derecho a los abuelos. Sin embargo, el a. 472 parece desmentir lo anterior, porque permite eludir con suma facilidad la exclusin de los abuelos. L.C. P.

La designacin de tutor testamentario impide que entren a ejercer la patria potestad los ascendientes de ulterior grado. Cules son stos? Sin duda alguna, los abuelos. Slo a ellos se les puede privar del ejercicio de la patria potestad. En ningn caso a los progenitores. Qu clase de abuelos? Los de los hijos de matrimonio que enumeran las frs. 11 y III del a. 414, en concordancia con el 418. Respecto a los hijos habidos fuera de matrimonio los aa. 415, 416 y 417 disponen que la patria potestad sobre esos hijos deben desempearla slo los progenitores. En cuanto a los abuelos, estas disposiciones simplemente los ignoran. Constituye esto, una razn ms para considerar que la designacin de tutor testamentario, slo procede con respecto a los hijos de matrimonio. De la lectura del a. 471 parece desprenderse que la simple designacin de un

ARTCULO 472. Si los ascendientes excluidos estuvieren incapaci-

tados o ausentes, la tutela cesar cuando cese el impedimento o se presenten los ascendientes, a no ser que el testador haya dispuesto expresamente que contine la tutela.

La duracin de la tutela testamentaria puede ser temporal o definitiva. Ser

1314]

F I] 01_0 NOVENO CAPI 101.0

Akl ti. 472 y 47,1

temporal cuando slo tenga por objeto reemplazar a un ascendiente incapacitado o ausente, en cuyo caso una vez que cese el impedimento o se presente el ascendiente, cesar la tutela. Ser definitiva cuando se haya dispuesto expresamente en el testamento que contine. Esta disposicin viene a confirmar el comentario al a. 471. L.C. P. ARTCULO 473.

El que en su testamento, aunque sea un menor no emancipado, deje bienes, ya sea por legado o por herencia, a un incapaz que no est bajo su patria potestad, ni bajo la de otro, puede nombrarle tutor solamente para la administracin de los bienes que le deje.

Para que proceda la designacin de tutor testamentario segn este artculo, se requiere: I. Que en un testamento se dejen bienes, ya sea por herencia o legado a un incapaz. La disposicin testamentaria puede consistir en una herencia o en un legado. La designacin de tutor puede hacerla tambin un menor de edad siempre que tenga capacidad para testar, la que se adquiere a los diecisis aos cumplidos segn lo dispone el a. 1306. No podr hacerlo en un testamento olgrafo porque el a. 1551 dispone que slo pueden testar por este medio los mayores de edad. La designacin de tutor podr hacerse en el mismo testamento en que se instituye heredero o legatario al incapacitado, o en otro posterior, pues la ley no lo impide. Si se hace en otro posterior, el testador debe expresar en este su voluntad de que el anterior subsista, porque de no hacerlo se entender revocado, pues as lo dispone el a. 1494. 2. El incapaz no debe estar sujeto a la patria postestad del testador ni de ninguna otra persona. Al parecer tampoco debe estar sujeto a tutela, porque el a. 455 dispone que ningn incapaz puede tener ms de un tutor definitivo. No podra pues el testador designarle otro. El legislador se refiere en forma genrica a los incapaces en el a. 473 y son aquellos que enumera el a. 450. Se aplica a todos ellos el artculo que se comenta? Podra vlidamente sostenerse que esta disposicin slo es aplicable a los menores de edad no sujetos a patria potestad ni a tutela, por las siguientes razones:
a)porque las personas enumeradas en las frs. II, 111 y IV del a. 450, slo podrn

considerarse incapacitados cuando se les haya declarado en estado de interdiccin. Nunca antes, ni el testador ni ninguna otra persona podr darles legalmente el calificativo de incapacitados por disponerlo as el a. 462.

I315]

ARTS, 473, 474 y 475

LIBRO PRIMERO

b) Porque si el juez los ha declarado en estado de interdiccin debe haberles dado tambin un tutor y en tal caso el testador no podra designarles otro porque el a. 455 lo prohibe. 3. El tutor testamentario slo podr administrar los bienes que le deje el testador. Es curiosa esta disposicin, porque no existe en la legislacin mexicana la tutela de administracin. Las tres reas que comprende la tutela, segn el a. 537 son: el cuidado de la persona del incapacitado, su representacin legal y la administracin de sus bienes. El tutor testamentario slo puede desempear una de dichas funciones: la administracin de los bienes del incapacitado. Habra que designarle otro tutor para que se haga cargo de las dems funciones que no puede desempear el tutor testamentario? Ello sera contrario al a. 455. Posiblemente el juez podra solucionar este problema, si en uso de las facultades que le otorga el a. 479 hace extensivos al tutor testamentario los dems atributos de la tutela, que le niega el a. 473.

L.C.P. ARTCULO 474. Si fueren varios los menores podr nombrrseles

un tutor comn, o conferirse a persona diferente la tutela de cada uno de ellos, observndose, en su caso, lo dispuesto en el artculo 457.
Este artculo especifica que si se trata de varios menores puede nombrrseles un tutor comn, o conferirse a personas diferentes la tutela de cada uno de ellos. Si existieren intereses contrapuestos, se observar lo que dispone al efecto, el a. 457. Al referirse este artculo exclusivamente a los menores, estar confirmando acaso el texto del artculo anterior, en el sentido de que slo es aplicable a los menores? L.C. P. ARTCULO 475. El padre que ejerza la tutela de un hijo sujeto a

interdiccin por incapacidad intelectual, puede nombrarle tutor testamentario si la madre ha fallecido o no puede legalmente ejercer la tutela. La madre, en su caso, podr hacer el nombramiento de que trata este artculo.
1316]

11 1 ULO NOVENO:CAPITULO II

ARTS. 475, 476 y 477

De acuerdo a lo establecido en el a. 489, a los padres les corresponde asumir la tutela legtima de sus hijos declarados en estad de interdiccin, cuando stos sean solteros o viudos y no tengan hijos que puedan desempear la tutela. Si ambos progenitores tienen aptitud legal para ejercer el cargo, debern ponerse de acuerdo sobre cul de ellos lo ejercer. Podrn los padres que ejercen la tutela legitima de sus hijos incapacitados, designarles tutor testamentario, slo cuando hubieren sido declarados en estado de interdiccin por "incapacidad intelectual". Si la tutela la desempea el padre, puede designarle tutor testamentario al hijo, cuando la madre ha fallecido o no puede desempear el cargo. Igual derecho tendr la madre si a ella le hubiere correspondido asumir la tutela. L.C.P. ARTCULO 476.

En ningn otro caso hay lugar a la tutela testamentaria del incapacitado.

Esta disposicin limita el derecho de designar tutor testamentario a los cuatro casos que contiene este captulo. Se presenta no obstante una duda; el artculo que se comenta emplea la expresin "incapacitado", que corresponde a la misma que usa el supuesto previsto en el a. 475. Se refiere slo a este artculo la disposicin que se comenta o se aplica a todos los casos previstos en este captulo? En este ltimo supuesto habr que concluir, que la disposicin que comentamos se encuentra mal ubicada, pues el a. 481 colocado al final del captulo, contiene un caso ms en
que procede la designacin de tutor testamentario. L.C.P. ARTCULO 477.

Siempre que se nombren varios tutores, desempear la tutela el primer nombrado, a quien substituirn los dems, por el orden de su nombramiento, en los casos de muerte, incapacidad, excusa o remocin.

Se trata de tutores substitutos que vendrn a reemplazar a los nombrados por el testador en los casos de muerte, incapacidad, excusa o remocin de ellos. Dispone el a. 455 que slo puede nombrarse un tutor definitivo, de modo que si en el testamento se designan varios tutores no podrn desempear la tutela simultneamente. Si no se ha establecido un orden de precedencia, desempea[311

ARTS 477, 478 y 479

LIBRO PRIMERO

r la tutela el primer nombrado y as sucesivamente le substituirn los dems, por el orden de su nombramiento. L.C. P. ARTICULO 478. Lo dispuesto en el artculo anterior no regir

cuando el testador haya establecido el orden en que los tutores deben sucederse en el desempeo de la tutela.

Si el testador designa el orden en que los tutores substitutos deben sucederse en el desempeo de la tutela, se estar a lo dispuesto por l.
L.C.P.

ARTICULO 479. Deben observarse todas las reglas, limitaciones y

condiciones puestas por el testador para la administracin de la tutela, que no sean contrarias a las leyes, a no ser que el juez, oyendo al tutor y al curador, las estime daosas a los menores, en cuyo caso podr dispensarlas o modificarlas.

La ley faculta al testador para establecer limitaciones, condiciones y reglas para la administracin de la tutela. Ellas deben observarse siempre que no sean contrarias a las leyes. Sin embargo, cuando el juez las estime daosas a los menores, podr dispensarlas o modificarlas, oyendo previamente al tutor y al curador. Entre las muchas disposiciones, sobre esta materia, que se encuentran dispersas en el ttulo IX del libro I, podemos citar: 1)puede el testador designar tutor, a un deudor del incapacitado, en cantidad considerable, a pesar de la prohibicin que establece la fr. VIII del a. 503 siempre que lo haga con conocimiento de la existencia de la deuda, debiendo declararlo as expresamente en el testamento; 2) puede relevar al tutor testamentario de la obligacin de dar garanta, segn lo dispone el a. 520 en su fr. 1. con la salvedad que seala el 521; 3) puede el testador fijar la retribucin del tutor testamentario, de acuerdo con lo establecido en el a. 585, siempre que ella se encuentre dentro de los lmites que seala el a. 586. De acuerdo con lo establecido en el a. 548 el testador no puede dispensar a] tutor testamentario, de la obligacin de hacer inventarios. No obstante lo dicho, es necesario considerar que la ley otorga a los jueces
de lo familiar amplias atribuciones en todos los asuntos relativos a la tutela. El [318]

TITULO NOVENO/CAPI TULO II

ARTS 479, 480 y 481

a. 633 dispone que son las autoridades exclusivamente encargadas de intervenir en los asuntos relativos a la tutela, y el a. 1303 les faculta para interpretar las disposiciones testamentarias con la amplitud que en dicha norma se seala. L.C.P. ARTCULO 480. Si por un nombramiento condicional de tutor, o

por algn otro motivo, faltare temporalmente el tutor testamentario, el juez proveer de tutor interino al menor, conforme a las reglas generales sobre nombramiento de tutores.
El nombramiento de tutor interino de los menores, en los supuestos que seala el a. 480 recaer: 1) en los parientes mencionados en el a. 483; 2) a falta de estos parientes, de acuerdo con !o establecido en la fr. 11 del a. 495, el tutor interino ser designado por el juez. L.C.P. ARTCULO 481. El adoptante que ejerza la patria potestad tiene

derecho de nombrar tutor testamentario a su hijo adoptivo; aplicndose a esta tutela lo dispuesto en los artculos anteriores.
En el ejercicio de este derecho podrn los adoptantes hacer uso de la facultad que les otorga el artculo que se comenta y las dems disposiciones de este captulo que fueren aplicables al caso. Para ello es necesario distinguir tres situaciones, a saber: que se trate de un solo adoptante (a. 390); que un matrimonio adopte a un hijo ajeno (a. 391); o que uno de los cnyuges adopte al hijo del otro cnyuge (a. 403). En cualquiera de estos tres casos los adoptantes deben estar ejerciendo la patria potestad sobre su hijo adoptivo, en uso de la facultad que les otorgan los aa. 403 y 419. Si se trata de un solo adoptante, el derecho de nombrar tutor testamentario al menor se fundar en el a. 481. Si ambos cnyuges han adoptado a un hijo ajeno, la designacin de tutor la har el cnyuge que sobreviva por aplicacin de lo dispuesto en los aa. 470 y 481. Cuando uno de los cnyuges ha adoptado al hijo de su cnyuge y el que [319]

ARTS. 481, 482 y 483

LIBRO PRIMERO

sobrevive es el adoptante, a l le corresponder designar al tutor de acuerdo con los aa. (70 y 481; pero si el que sobrevive es el progenitor, l har la designacin y se fundamentar su derecho en lo que dispone el a. 470. Con la designacin de un tutor testamentario quedarn excluidos del ejercicio de la patria potestad los ascendientes de ulterior grado del hijo adoptivo, quienes segn el a. 403 consevan los derechos y obligaciones que resulten del parentesco natural. Al hacer la designacin de tutor testamentario, es necesario tener presente lo que dispone el a. 472 si se quiere excluir en forma definitiva a los ascendientes de ulterior grado.

CAPITULO III De la tutela legtima de los menores


ARTCULO 482.

1. Cuando no hay quien ejerza la patria potestad, ni

Ha lugar a tutela legtima:

tutor testamentario; I I.--Cuand o deba nombrarse tutor por causa de divorcio.


Los captulos III, IV y V del ttulo IX del libro I, contienen un conjunto de disposiciones sobre la tutela legtima de los menores, los interdictos y expsitos. A la tutela legtima de los menores se refieren los aa. 482 a 485. Dos situaciones considera el a. 482: 1) menores que carecen de representante legal. Si no hay quien ejerza la patria potestad sobre el menor y no se le ha nombrado tutor testamentario, se le designar un tutor legtimo. 2) hijos menores de los divorciados. Si el juez que conoce de un juicio de divorcio resuelve privar a los progenitores del ejercicio de la patria potestad sobre sus hijos y no hay ascendientes que puedan desempearla, el juez deber designarles un tutor. La ley del 27 de diciembre de 1983, que modific el a. 283 del CC, facult a los jueces para proceder en esta forma. En los casos de ausencia, el a. 651 dispone que puede designarse tutor legtimo a los hijos del ausente. L.C.P. ARTCULO 483.

1.A los hermanos, prefirindose a los que lo sean por

La tutela legtima corresponde:

ambas lneas; 1I.Por falta o incapacidad de los hermanos, a los dems colaterales dentro del cuarto grado inclusive.
[320]

TITUl O NOVENO CAPITULO 111

ARTS. 483 y 414

Corresponde en forma preferente el ejercicio de la tutela legtima a los hermanos del menor, siempre que tengan la debida capacidad para desempear el cargo. Si se trata de hermanos de doble conjuncin o de medios hermanos, se preferir a los que lo sean por ambas lneas. No hace distincin alguna el legislador entre hermanos nacidos dentro o fuera del matrimonio. A falta de hermanos debern desempear la tutela legitima del menor los dems colaterales dentro del cuarto grado inclusive. Excepcionalmente el legislador admite la intervencin de los colaterales en las relaciones de familia, y cuando lo hace limita su actividad slo hasta el cuarto grado. p.e. en materia de alimentos y en la sucesin legtima los aa. 305 y 1634, limitan su presencia slo hasta el cuarto grado. No seala este artculo en su fr. II un orden de precedencia entre los colaterales de los distintos grados, como lo hace invariablemente el cdigo en todas las categoras de parientes, entre otros, en los aa. 303, 304, 305, 490, 1300, 1369, 1604:1634 donde los de grado ms prximo, excluyen a los ms lejanos. Ha modificado en esta oportunidad el legislador este principio general, o por el contrario lo ha reafirmado una vez ms? Dos opiniones pueden sustentarse al respecto, mismas que sern analizadas en el comentario al artculo siguiente. L.C. P.
ARTICULO

484. Si hubiere varios parientes del mismo grado, el juez elegir entre ellos al que le parezca ms apto para el cargo; pero si el menor hubiere cumplido diecisis arios, l har la eleccin.

Al comentar el artculo anterior se haca presente que la fr. 11 no seala un orden de precedencia entre los colaterales de los distintos grados como lo hace el legislador en todas las categoras de parientes, donde los de grado ms prximo excluyen a los ms remotos. El a. 484 no aclara la duda surgida al respecto, l-la modificado en esta oportunidad el legislador este principio general, o por el contrario lo ha reafirmado una vez ms? Dos opiniones pueden sustentarse al respecto: 1) Del contexto del artculo anterior y del que se comenta, parecera desprenderse que no ha habido cambio de criterio pues el derecho de opcin que pueden ejercer el juez o el menor que ha cumplido diecisis arios se referira a los colaterales del mismo grado, pero no a los de distintos grados, lo que hara suponer que tendran preferencia los ms prximos en grado.

(3211

ARTS. 484 y 485

LIBRO PRIMERO

ntimamente relacionado con estas disposiciones, el a. 490 establece que a falta de otros parientes, la tutela ser desempeada "sucesivamente" por las personas que all se indican entre las cuales se encuentran los colaterales que sealan los aa. 483 y 484. La expresin "sucesivamente" establece un orden de precedencia aplicable tambin a los grados de parentesco de los colaterales, a quienes no se excluye sino que por el contrario se les comprende en la enumeracin. 2) la tesis contraria se fundamenta en la interpretacin gramatical de los aa. 483 fr. II y 484, segn la cual si el legislador no distingue no le es licito al intrprete distinguir. Y agregan que si bien es cierto que el cdigo seala un orden de precedencia entre los colaterales, en materia de sucesiones, no debe ocurrir lo mismo cuando se trata de la tutela, porque siendo esta una funcin de confianza y de inters social, puede ser ms apto para su ejercicio un colateral del cuarto grado no obstante existir uno del tercero. De acuerdo con lo establecido en el a. 484, si la eleccin del tutor la hace el juez, debe elegir entre los colaterales del mismo grado, al que le parezca ms apto para el cargo. No rige esta limitacin para el menor que hubiere cumplido diecisis aos cuando a l le corresponda hacer la eleccin. L.C.P.
ARTICULO 485. La

falta temporal del tutor legtimo, se suplir en los trminos establecidos en los dos artculos anteriores.

El a. 455 dispone que ningn incapaz puede tener al mismo tiempo ms de un tutor definitivo, pero el a. 449 establece que la tutela puede tener por objeto la representacin interina del incapaz en los casos especiales que seala la ley. Estos casos especiales los sealan entre otros, los aa. 480, 512, 532 y el que comentamos.
De acuerdo con lo establecido en el a. 485, en la tutela legtima de los menores, si falta temporalmente el tutor definitivo, el nombramiento del tutor interino debe recaer tambin en uno de los hermanos del pupilo o en alguno de sus parientes colaterales, dentro del cuarto grado.

[322]

TITULO NOVENO/CAPITULO IV

ARTS. 486 y 487

CAPITULO IV De la tutela legtima de los mayores de edad incapacitados*


ARTCULO 486. El marido es tutor legtimo y forzoso de su mu-

jer, y sta lo es de su marido.


El captulo IV del titulo IX del libro I se refiere a la tutela legtima del cnyuge, de los hijos y de los padres, que hayan sido declarados en interdiccin. Los cnyuges estn obligados a socorrerse y auxiliarse mutuamente. Entre estos deberes recprocos el a. 486, destaca uno de los ms relevantes: el cnyuge sano debe actuar corno tutor legtimo y forzoso del otro que haya sido declarado en interdiccin, obligacin que se prolonga mientras conserve su situacin de cnyuge, por as disponerlo el a. 466. Con respecto a los bienes de los cnyuges y de la sociedad conyugal el tutor debe observar las normas que le sealan los aa. 568. 581 y 582. El a. 904 fr. II, inciso b) del CPC del DF dispone, que como diligencias preparatorias en el juicio de interdiccin, se deben poner los bienes del presunto incapacitado bajo la administracin de un tutor interino y los de la sociedad conyugal si la hubiere. quedarn bajo la administracin del otro cnyuge. Tiene importancia esta disposicin porque consagra la figura jurdica de la "administracin extraordinaria de la sociedad conyugal", que no prev la legislacin sustantiva y que en algunos cdigos se describe como el traspaso de la administracin de la sociedad conyugal al otro cnyuge, cuando por circunstancias especiales. como la ausencia o la incapacidad del cnyuge administrador, se hace necesario ese traslado, L.C.P. ARTCULO 487. Los hijos mayores de edad son tutores de su

padre o madre viudos.


Slo pueden desempear el cargo los hijos mayores de edad. No podra desempearlo un menor emancipado porque la ley exige que el tutor sea mayor de edad, al igual que lo hace el a. 1551 con respecto al testamento olgrafo. Por lo dems, en varias disposiciones del cdigo se consideran como figuras jurdicas distintas, la mayora de edad y la emancipacin, como ocurre en los aa. 438 fr. I, 442, 443, 605 y 731 fr. I. Los hijos ejercern la tutela sobre su padre o madre viudos. Si fueren casados le correspondera preferentemente al cnyuge desempear la tutela. * N.E.: Texto vigente del articulo modificado en virtud del articulo primero del decreto que reforma diversas disposiciones al CC publicado en el DO del 23 de julio de 1992. [323]

ARTS. 4.117.4SS y 489

LIBRO PRIMERO

Pueden los hijos ser tutores de sus progenitores solteros o divorciados? Si no pueden hacerlo no podran los hijos nacidos fuera de matrimonio ejercer la tutela sobre sus padres solteros. No especifica el legislador si el padre o madre deben ser viudos del otro progenitor, o simplemente viudos. Podra el hijo adoptivo desempear la tutela legtima de su padre o madre adoptivos? No se desprende del artculo que comentamos esta facultad, sino que por el contrario parece rechazarla, a pesar de lo establecido en los aa. 395 y 396 porque al referirse el legislador al "padre y a la madre", est sealando a los progenitores. En cambio, podra el hijo adoptivo desempear la tutela legtima de su padre o madre biolgicos porque el a. 403 establece que por la adopcin no se extinguen los derechos y obligaciones que resultan del parentesco natural. L.C.P. ARTCULO 488. Cuando haya dos o ms hijos, ser preferido el

que viva en compaa del padre o de la madre; y siendo varios los que estn en el mismo caso, el juez elegir al que le parezca ms apto.
El legislador seala un orden de preferencias, no slo en la seleccin de los familiares de los incapacitados que pueden desempear 1a tutela legtima, sino tambin entre los llamados a ejercerla. cuando varios de ellos se encuentren legalmente capacitados para hacerlo. De acuerdo con el sistema empleado por el legislador en esta materia, el a. 488 establece un orden de precedencia entre los hijos que pueden ejercer la tutela sobre el padre o madre incapacitados. Ser preferido el que viva en compaa del incapacitado y si son varios los que se encuentran en el mismo caso, el juez elegir entre ellos, al que considere ms apto. L.C.P. ARTCULO 489. Los padres son de derecho tutores de sus hijos,

solteros o viudos, cuando stos tengan hijos que puedan desempear la tutela, debindose poner de acuerdo respecto a quin de los dos ejercer el cargo.
Este artculo fue modificado por medio de un decreto que aparece publicado en el DO del 9 de enero de 1954. El texto anterior era el siguiente: "El padre, y por muerte o incapacidad de ste, la madre, son de derecho tutores de sus hijos, solteros o viudos, cuando ellos no tengan hijos que puedan desempear la tutela". 1324]

TITULO NOVENO/CA.1,111_40 IV

ARTS. 489, 490 y 491

Como puede observarse el texto originario deca: "...no tengan hijos...", la reforma suprimi la palabra "no". No parece lgica tal supresin; se trata, al parecer, de un simple error que no ha sido corregido mediante una aclaracin o una fe de erratas. Comentaremos pues este artculo de acuerdo con el sentido que originariamente le diera el legislador. En la frase: "los padres son 'de derecho' tutores de sus hijos..." encontramos una facultad y una obligacin. Los padres pueden reclamar para si el ejercicio de la tutela sobre sus hijos, pero al mismo tiempo el legislador les impone el deber jurdico de asumir el cargo. Debe tratarse de hijos mayores de edad, porque si fueren menores estaran sujetos a patria potestad o a tutela de acuerdo a lo establecido en el a. 464. La tutela legtima slo puede ejercerse sobre los hijos solteros o viudos porque si fueren casados, le correspondera a su cnyuge el ejercicio de la tutela. L.C.P.

ARTICULO 490. A falta de tutor testamentario y de persona que

con arreglo a los artculos anteriores deba desempear la tutela, sern llamados a ella sucesivamente: los abuelos, los hermanos del incapacitado y los dems colaterales a que se refiere la fraccin II del artculo 483; observndose en su caso lo que dispone el artculo 484.
Al disponer el a. 490 que sern llamados "sucesivamente" a ejercer la tutela legtima los parientes que all se indican, ha establecido un orden de precedencia entre ellos, que el juez deber respetar al hacer la designacin de tutor substituto. L.C.P.

ARTICULO 491. El tutor del incapacitado que tenga hijos menores

bajo su patria potestad, ser tambin tutor de ellos, si no hay otro ascendiente a quien la ley llame al ejercicio de aquel derecho.
Es una disposicin novedosa y til, porque deja sujetos a una misma tutela al incapacitado y a sus hijos menores, pero es oscura porque no especifica si el tutor designado al interdicto, ser tambin de pleno derecho tutor de sus hijos, o si ser necesario realizar de nuevo todos los trmites que establece la ley en la designacin de tutores. En nuestra opinin debe interpretarse que ser ipso jure, tutor de aqul y de stos. 1325]

ARTS. 491 y492

LIBRO PRIMERO

Contiene tambin este articulo una excepcin a lo establecido en el captulo III de este ttulo IX, en lo referente al nombramiento de tutores legtimos de los menores, puesto que el tutor del padre interdicto, no es necesariamente hermano de los hijos de ste. Debe tenerse en cuenta que esta disposicin debe interpretarse en concordancia con lo dispuesto en el a. 465 que a la letra dice: "Los hijos menores de un incapacitado quedarn bajo la patria potestad del ascendiente que corresponda conforme a la ley, y no habindolo, se les proveer de tutor". Al parecer esta disposicin es de aplicacin general, en cambio el artculo 491 considera un caso de excepcin, referido slo a la tutela legtima. L.C.P.

CAPITULO V De la tutela legtima de los menores abandonados y de los acogidos por alguna persona, o depositados en establecimientos de beneficencia
ARTCULO 492. La ley coloca a los expsitos bajo la tutela de la

persona que los haya acogido, quien tendr las obligaciones, facultades y restricciones establecidas para los dems tutores.

No existe en la legislacin civil un concepto claro de lo que debe entenderse por "expsito" Se trata del nio abandonado a las puertas de un convento o de un asilo, o de una casa? De los aa. 65, 67 y 68 parece desprenderse que el legislador le da esa categora legal al nio que carece de identidad y cuyo nacimiento no se encuentra inscrito en el registro civil. Confirma esta idea el a. 55 de la LN que dispone que se presume, mientras no exista prueba en contrario, que el nio expsito hallado en territorio mexicano ha nacido en ste. Se desprende de esta disposicin que el nio debe carecer de identidad porque si la tuviere, se podra determinar fcilmente su condicin de nacional o de extranjero. Sin embargo, existen varias disposiciones en la legislacin nacional que no le dan ese carcter, como ocurre con el a. 444 del CC que dispone que la patria potestad se pierde: fr. IV, por la exposicin que el padre o la madre hicieren de sus hijos. Para que el Tribunal pueda sancionar a los padres con la prdida de la patria potestad sobre sus hijos, stos deben ser identificables. Situaciones parecidas contemplan los aa. 342 y 343 del CP. Tutor legtimo del expsito ser la persona que lo haya acogido. El a. 618 dispone que no se les designar curador. Los aa. 378 y 397 fr. III contemplan casos de menores abandonados podran 1326]

MULO NOVENO;CAPH ULO V

ART S 492, 493 y 494

las personas que los acogen desempear la tutela legtima de esos menores? La respuesta ser afirmativa si se les considera expsitos. En cuanto a si es procedente la designacin de un tutor a personas que carecen de bienes, los aa. 500, 501, 502, 544 y 545, entre otros, disponen que es posible hacerlo y los aa. 535 y 618, disponen que no habr necesidad de designarles curador. Establece el a. 520 en su fr. IV que los tutores de los expsitos estn exceptuados de dar garanta, siempre que los hayan alimentado y educado convenientemente por ms de diez aos, a no ser que hayan recibido pensin para cuidar de l. En suma les impone la ley mayores obligaciones que a los dems tutores no obstante que deben desempear gratuitamente el cargo en la mayora de las veces. L.C. P.

ARTCULO 493. Los directores de las inclusas, hospicios y dems

casas de beneficencia donde se reciban expsitos, desempearn la tutela de stos, con arreglo a las leyes ya lo que prevengan los estatutos del establecimiento.
Desempearn el cargo de tutores de los menores a que se refiere esta disposicin, los directores de dichos organismos con arreglo a las leyes y a lo que prevengan los estatutos de dichos establecimientos. L.C. P.

ARTCULO 494. En el caso del artculo anterior, no es necesario el discernimiento del cargo.
El discernimiento, segn se desprende de los aa. 519 del CC y 905, fr. V, 908 y 909 del CPC, es la resolucin judicial mediante la cual el juez otorga al tutor la autorizacin necesaria para ejercer sus funciones, despus que ste ha aceptado el cargo y en su caso otorgado la caucin de su manejo. Slo se exime de esta obligacin a los tutores que seala el a. 493 y no a los que contempla el a. 492. L.C.P. [327]

ARTS. 495 y496

LIBRO PRIMERO

De la tutela dativa
ARTCULO 495. La tutela dativa tiene lugar:

CAPITULO VI

1.Cuando no hay tutor testamentario ni persona a quien conforme a la ley corresponda la tutela legtima; II.Cuando el tutor testamentario est impedido temporalmente de ejercer su cargo, y no hay ningn pariente de los designados en el artculo 483.
datum: "lo que se da". Una tutela dativa es, consecuencia, una tutela conferida,

El trmino dativo indica "atribucin" o "destinacin". Dato, p.c., viene del latn

que es atribuida. No obstante, ello de ninguna manera conforma un rasgo distintivo para este tipo de tutela frente a las dos especies restantes. Una tutela legtima es tambin, desde luego, una tutela conferida, desde el punto de vista de que quien decide respecto a la persona que deba desempearla es el legislador, si bien es cierto que el nombramiento deber recaer slo en parientes, salvo el caso de los expsitos. Esta es una diferencia importante con la tutela dativa, donde es el juez quien nombra al tutor, precisamente de una lista general proporcionada por el Consejo Local de Tutelas. Lista que, en principio, no tiene nada que ver con los parientes del incapaz. No obstante todo ello, el atributo distintivo de la institucin se precisa en el hecho de que supone la exclusin de las tutelas testamentaria y legtima, segn se desprende en forma muy clara de la fr. I del artculo en cta. La disposicin especfica consignada en la fr. II no hace ms que confirmar tal cualidad, aunque reduce la duracin en el tiempo para el caso de impedimento temporal es la misma idea de ausencia del tutor testamentario y de ausencia, tambin, de parientes cercanos que puedan ejercer la tutela legtima conforme al a. 483. La tutela dativa es, pues, un gnero extremo que no puede alcanzar relevancia en tanto no resulten excluidas las hiptesis que dan lugar a las tutelas testamentaria y legtima. Ello puede dar base a la opinin de que su utilidad resulte escasa en la prctica. En realidad, no es as, no slo porque su aplicacin es extendida en los casos de juicios sucesorios intestados (donde, p.e., suele invocarse como fundamento un discutible "inters contrario" con el cnyuge suprstite) sino, adems, porque la aplicacin del fenmeno encuentra derivaciones ms prolficas en los casos de asuntos judiciales del menor emancipado (a. 499).
J.A.M.G.

ARTCULO 496. El tutor dativo ser designado por el menor si ha [3281

cumplido diecisis aos. El Juez de lo Familiar confirma-

Tiris LO NOVENO. CAPITULO VI

RTS 49t y 497

r la designacin si no tiene justa causa para reprobarla. Para reprobar las ulteriores designaciones que haga el menor, el Juez oir el parecer del Consejo Local de Tutelas. Si no se aprueba el nombramiento hecho por el menor, el Juez nombrar tutor conforme a lo dispuesto en el artculo siguiente.
Es desde luego saludable que la ley permita al propio menor el nombramiento o la designacin de su tutor. Un menor de diecisis aos es ya una persona que, en la mayora de los casos, puede dirigir con bastante prudencia sus asuntos. Por lo dems, nunca estar solo: el juez de lo familiar deber confirmar la designacin efectuada y. para ello, ser menester que se cerciore de que no concurra en el caso una justa causa que pueda invalidar el nombramiento. Por justa causa debe entenderse, aqu, la presencia de cualquiera de los impedimentos previstos en el a. 503. El precepto debe relacionarse con el a. 908 del CPC, que prev la negacin del discernimiento del cargo. Una sola vez posee el juez la facultad anterior: las designaciones que en defecto de la primera haga nuevamente el menor ya no podrn ser rechazadas en forma omnmoda por l, porque ahora deber consultar al menos en teora- al Consejo Local de Tutelas (aa. 631 y 632). La hiptesis es de improbable realizacin prctica. J.A.M.G. ARTCULO 497. Si el menor no ha cumplido diecisis aos, el

nombramiento de tutor lo har el Juez de lo Familiar de entre las personas que figuren en la lista formada cada ao por el Consejo Local de Tutelas oyendo al Ministerio Pblico, quien debe cuidar de que quede comprobada la honorabilidad de la persona elegida para tutor.
Caso distinto es, naturalmente, el del menor de diecisis arios, en donde s se requiere, desde el inicio, la intervencin judicial para la designacin del tutor. Esta intervencin judicial tambin tiene lugar cuando el juez rechaza por segunda ocasin el nombramiento efectuado por el menor de diecisis aos, y ello a pesar de la defectuosa redaccin del a. 496 que pluraliza indebidamente la expresin "las ulteriores designaciones". Esta designacin se verifica sobre la lista proporcionada en forma anual por

el Consejo Local de Tutelas. La necesaria intervencin del agente del MP parece canalizarse especficamente al cuidado de la honorabilidad de la persona elegida, pero es claro que sta es una cualidad que ya debi haber sido tomada en

[329]

ARTS. 497. 498 y 499

I 1BRO PRIMERO

cuenta ab initio, por los integrantes del Consejo ("rgano de vigilancia y de

informacin", dice el a. 632, que selecciona a los futuros tutores "por su aptitud legal y moral") y despus, incluso, por el propio juez, quien en todo caso ejerce una "sobrevigilancia" (a. 633) de los asuntos relacionados con la tutela. J.A.M.G. ARTCULO 498.

Si el juez no hace oportunamente el nombramiento de tutor, es responsable de los daos y perjuicios que se sigan al menor por esa falta.

Esta oportuna designacin de tutor supone, ineludiblemente, que ya se han agregado al expediente todas las constancias relativas que debern fundamentar la decisin final del juez. Primero, como es obvio, habr de declararse el estado de minoridad. Luego deber proveerse al nombramiento y, por ltimo, deber necesariamente aceptare! cargo y prestar las garantas que la ley seala a efecto de que, por fin, se le discierna el cargo. Todo ello suponiendo que no surja ningn tipo de impedimento u oposicin. El procedimiento es, pues, ms o menos largo, segn el caso y, naturalmente, el juez no podr responsabilizarse del estado incompleto de las actuaciones para la emisin de su juicio. El precepto, por tanto, slo puede referirse precisamente a la ltima etapa de discernimiento del cargo. J.A. M.G. ARTCULO 499. Siempre

ser dativa la tutela para asuntos judiciales del menor de edad emancipado.

El menor de edad emancipado es aquel sujeto que se encuentra en el supuesto del a. 641 del propio cuerpo legal, donde se afirma que el matrimonio del menor de dieciocho aos produce de derecho su emancipacin, es decir, la extincin de la patria potestad. Sin embargo, por disposicin expresa de! a. 643, el emancipado necesita de un tutor para negocios judiciales durante todo el tiempo que reste para alcanzar la mayora de edad. Esta tutela, siempre ser dativa, y ello sustenta, como es obvio, un notable caso de excepcin a la regla general de subsidariedad para este gnero de tutela. En rigor, lo que este precepto quiere decir es que la tutela no puede ser legitima, porque es claro que no puede hablarse aqu de tutela testamentaria: segn el a. 470, sta slo puede conferirse por el ascendiente suprstite sobre quienes ejercen la patria potestad. Y es el caso de que el menor emancipado ya no puede volver a incurrir en ella, aunque el matrimonio se disuelva. La pregunta 1330]

.111111 O NOVENO CA1'11110 VI

ARTS, 499, 500y 501

es, por tanto, porque el legislador ha credo conveniente en la hiptesis excluir radicalmente a la tutela legtima, segunda forma jerrquica de esta institucin, sobre todo si consideramos que bien pueden existir, ene! caso del menor emancipado, cualquiera de las personas que conforme al a. 483 podran ejercer la tutela Legtima. Una respuesta probable reside en la intencin del legislador de evitar la inter.vencin familiar en los asuntos del menor independizado. De esta forma se asegura, entonces, que sea el propio menor quien decida respecto a su tutela (especialmente dada la gran probabilidad de que ya haya alcanzado los diecisis aos) o bien que sta se discierna a alguna persona ajena que figure en la lista del Consejo, J. A. M. G.

ARTICULO 500.

A los menores de edad que no estn sujetos a la patria potestad, ni a tutela testamentaria o legtima, aunque no tengan bienes, se les nombrar tutor dativo. La tutela en este caso tendr por objeto el cuidado de la persona del menor, a efecto de que reciba la educacin que corresponda a su posibilidad econmica y a sus aptitudes. El tutor ser nombrado a peticin del Consejo Local de Tutelas, del. Ministerio Pblico, del mismo menor, y aun de oficio por el Juez de lo Familiar.

Se reafirma, aqu, el carcter de exclusin que ostenta la tutela dativa. Con un sistema riguroso, el precepto distingue con claridad la jerarqua de hiptesis que finalmente culminan con la institucin en estudio: ausencia de patria potestad (presupuesto lgico de cualquier forma de tutela, segn el a. 449) y ausencia de los supuestos que asimismo dan lugar a las tutelas testamentaria y legtima. Se insiste particularmente en el caso de la ausencia de bienes en el menor tutelado. El cuidado de la persona no es, desde luego, menos importante que el de sus propiedades materiales. Y la alimentacin, en primer lugar, y su educacin, en segundo, constituyen los dos aspectos fundamentales en este tipo de tutela. Los aa. 537 y siguientes se ocupan con detalle del asunto. J.A.M.G.

ARTCULO 501. En

el caso del artculo anterior, tienen obligacin

de desempear la tutela mientras duran en los cargos que


a continuacin se enumeran:
[3311

ARTS. 50 I y 502

LIBRO PRIMERO

I.El Presidente Municipal del domicilio del menor; II.Los dems regidores del Ayuntamiento; III.Las personas que desempeen la autoridad administrativa en los lugares en donde no hubiere Ayuntamiento; IV.Los profesores oficiales de instruccin primaria, secundaria o profesional, del lugar donde vive el meor; V.Los miembros de las juntas de beneficencia pblica o privada que disfruten sueldo del Erario; VI.Los directores de establecimientos de beneficencia pblica. Los Jueces de lo Familiar nombrarn de entre las personas mencionadas las que en cada caso deban desempear la tutela, procurando que este cargo se reparta equitativamente, sin perjuicio de que tambin puedan ser nombrados tutores las personas que figuren en las listas que deben formar los Consejos Locales de Tutela, conforme a lo dispuesto en el Captulo XV de este ttulo, cuando estn conformes en desempear gratuitamente la tutela de que se trata.
El articulo en cita dice que el nombramiento de todas estas personas se har 'sin perjuicio de que tambin puedan ser nombrados tutores las personas que figuren en las listas que deben formar los Consejos Locales de Tutela". Sin embargo, aparece muy claro que la ley les otorga prioridad en el cargo, a pesar de que es muy de la esencia de la tutela dativa el nombramiento de tutor a travs de las listas del Consejo. Es claro que las tres primeras fracciones suponen un grave anacronismo en la legislacin actual. J.A.M.G. ARTICULO 502. Si el menor que se encuentre en el caso previsto

por el artculo 500, adquiere bienes, se le nombrar tutor dativo de acuerdo con lo que disponen las reglas generales para hacer esos nombramientos.

Las reglas generales a que se refiere el artculo en cita se encuentran consignadas en los aa. 496 y 497. Lo importante del precepto es la evidencia con que hace aparecer el distinto caso de la tutela sobre la persona nicamente respecto de la tutela sobre la persona y los bienes, del menor. [332]

1 IFtJi.0 NOVENO CAPI U OS VI y VI I

AR FS 50'2 y 503

La designacin, adems, de un nuevo tutor para el menor ya tutelado respecto de su persona que recin adquiere bienes, parece superflua: quien puede lo ms, puede lo menos, y la vigilancia sobre la persona supera naturalmente la de sus bienes, aunque desde luego este sea un aspecto que tampoco deba descuidarse. Como, asimismo por lo menos en teora, el tutor nombrado para cuidar de la persona del menor ser seguramente honorable qu necesidad hay de designar otro? aunque sea de conformidad con las reglas generales que ya vimos que, en realidad, poco pueden diferir de las especficas para aquel caso, previsto en el a. 500.

JAMO.

CAPITULO VII De las personas inhbiles para el desempeo de la tutela y de las que deben ser separadas de ella
AR TCU
LO 503. No pueden ser tutores, aunque estn anuentes en recibir el cargo: 1.Los menores de edad; II. Los mayores de edad que se encuentren bajo tutela; 111. Los que hayan sido removidos de otra tutela por haberse conducido mal, ya respecto de la persona, ya respecto de la administracin de los bienes del incapacitado; 1V.Los que por sentencia que cauce ejecutoria hayan sido condenados a la privacin de este cargo o a la inhabilitacin para obtenerlo; V.El que haya sido condenado por robo, abuso de confianza, estafa, fraude o por delitos contra la honestidad; VI.Los que no tengan oficio o modo de vivir conocido o sean notoriamente de mala conducta; VILLos que al deferirse la tutela, tengan pleito pendiente con el incapacitado; VIII.Los deudores del incapacitado en cantidad considerable, a juicio del juez, a no ser que el que nombre tutor testamentario lo haya hecho con conocimiento de la

[3331

ARTS. 503 y 504

LIBRO PRIMERO

deuda, declarndolo as expresamente al hacer el nombramiento; 1X. Los jueces, magistrados y dems funcionarios o empleados de la administracin de justicia; X.E1 que no est domiciliado en el lugar en que deba ejercer la tutela; X1.Los empleados pblicos de Hacienda, que por razn de su destino tengan responsabilidad pecuniaria actual o la han tenido y no la hubieren cubierto; XII.El que padezca enfermedad crnica contagiosa; XIII.Los dems a quienes lo prohiba la ley.

El precepto es lo bastante detallado y claro como para no merecer ningn comentario especial. Cabe destacar, no obstante, la indebida especificidad en que incurri el legislador en la fr. V, dejando de lado muchos otros delitos que, sin ser estrictamente de ndole patrimonial o contra la honestidad, suponen necesariamente la ausencia de principios morales rgidos o pautas de conducta socialmente adecuadas. La omisin, sin embargo, puede fcilmente subsanarse por la aplicacin analgica de la fr. VI, precisamente en lo relativo a las personas "que sean notoriamente de mala conducta". J. A. M.G. ARTCULO 504.

Sern separados de la tutela: I.--Los que sin haber caucionado su manejo conforme a la ley, ejerzan la administracin de la tutela; II.Los que se conduzcan mal en el desempeo de la tutela, ya sea respecto de la persona, ya respecto de la administracin de los bienes del incapacitado; 111. Los tutores que no rindan sus cuentas dentro del trmino fijado por el artculo 590; IV.Los comprendidos en el artculo anterior, desde que sobrevenga o se averigue su incapacidad; V.E1 tutor que se encuentre en el caso previsto en el artculo 159; V1. El tutor que permanezca ausente por ms de seis meses, del lugar en que debe desempear la tutela.

De la caucin o garanta del tutor se ocupan, con detalle, los aa. 519 y siguientes. Realmente es improbable que pueda discernrseles el cargo sin que hayan

P341

TITULO NOVENO/CAPITULO VII

ARTS. 504 y 505

prestado la necesaria garanta, porque el a. 906 del CPC exige que el juez se cerciore previamente. El tutor a que se refiere el a. 500 que nicamente se ocupa de la persona del menor no tiene, conforme al a. 520. fr. II, obligacin de prestar garanta. En el caso de la fr. II de este artculo en cita, decir que una persona "se conduce mal" es hablar en forma vaga. En consecuencia. ser necesario un buen grado de discernimiento en el juzgador para la calificacin de situaciones que eventualmente pongan en peligro la permanencia del tutor en el puesto. La fr. VI parece conceder un plazo demasiado largo para sancionar la ausencia del tutor. Pero, en fin, actualizada cualquiera de estas causales, tanto el MP (vigilante del inters social) como los parientes del pupilo, tienen a su cargo la accin correspondiente para proceder a la denuncia ante el juez de lo familiar (a. 633). Es claro que debe incluirse aqui al curador, quien precisamente est obligado a defender los derechos del incapacitado contra el tutor (a. 626, fr. I). La ley no prev especificamente el caso de remocin o separacin de los curadores, pero alguna disposicin (a. 621) parece aludir al problema, aceptando el nombramiento de curador interino en los casos de impedimento, "separacin" o excusa del nombrado. Aunque tampoco decide sobre las causas que pudieran dar origen a tal medida, el intrprete debe concluir que las disposiciones sobre tutores son. mutatis =lunch', aplicables tambin a los curadores. El a. 463 prescribe la necesidad de instaurar juicio para la remocin del cargo. El proceso debe seguirse en la forma contenciosa, de conformidad con los aa. 913 y 914 del CPC. Finalmente, es posible que la remocin del tutor o del curador tenga lugar cuando no haya una causa concreta y se hubiere provocado de todas formas un inadecuado comportamiento en el pupilo? Pinsese p.c. en el caso de que ste haya cometido un delito no directamente propiciado por su tutor o curador, pero de alguna manera ocasionado por la negligencia y el descuido en su educacin. Es claro que. siempre que pueda probarse alguna irregularidad que indirectamente pudiera haber ocasionado la comisin del hecho delictuoso, el juez de lo familiar tendr facultades para decretar la remocin del cargo con fundamento en el a. 504, fr. II. o en el 626, frs. I y II del CC segn el caso; estas causales expresan una vaguedad e imprecisin enormes que suscitan continuas dudas.

ARTCULO 505. No pueden ser tutores ni curadores de las perso-

nas comprendidas en la fraccin II del artculo 450, quienes hayan sido causa o fomentado directa o indirectamente tales enfermedades o padecimientos.*
decreto que reforma diversas julio de 1992.

" N.E. Texto vigente del articulo modificado en virtud del artculo primero del disposiciones al CC publicado en el DO del 23 de 1335]

ARTS. 505. 506. 507 y 5011

LIBRO PRIMERO

En buena tcnica legal. esta disposicin no debera contenerse en un precepto aislado, sino formar parte del catlogo de hiptesis del a. 503 que configuran los impedimentos legales para el desempeo del cargo. Aparte de ello, es claro que en la mayora de los casos representar un serio problema probar que la persona en cuestin ha podido originar o fomentar [la demencia del incapaz].* J.A.M.G. ARTCULO 506. ARTCULO 507.

Derogado.**

El Ministerio Pblico y los parientes del pupilo, tienen derecho de promover la separacin de los tutores que se encuentren en alguno de los casos previstos en el artculo 504.

Ya hemos hecho referencia a este precepto en lneas anteriores. Slo cabra destacar la omisin respecto del curador (a. 626, fr. 1). A pesar de la interpretacin equivoca que, a contrario aman, pudiera propiciar el texto del a. 913 del CPC, el juicio de separacin se seguir, siempre, en la forma contenciosa (a. 914 CPC). J.A.M.G. ARTCULO 508. El

tutor que fuere procesado por cualquier delito, quedar suspenso en el ejercicio de su encargo desde que se provea el auto motivado de prisin, hasta que se pronuncie sentencia irrevocable.

En rigor, la suspensin de derechos civiles ejercicio de una tutela no puede decretarse sino por sentencia ejecutoriada dictada con arreglo a derecho. No obstante, las circunstancias, aqu, son especiales: el cargo de tutor implica una grave responsabilidad que no puede soslayarse esperando que efectivamente se compruebe la culpabilidad presunta del acusado. En consecuencia, la simple emi* N.E.: Debido a la reforma publicada en el DO del 23 de julio de 1992, el texto entre corchetes del comentario al a. 505 qued afectado, por ello deber modificarse conforme a la reforma de la fr. 11 del a. 450. ** N.E.: Artculo derogado en virtud del articulo segundo del decreto que reforma diversas disposiciones al CC publicado en el DO del 23 de julio de 1992. [336]

TITULO NOV ENO/CAPITULOS VII y VIII

ARTS.

509, 510 y 511

sin del auto de formal prisin basta para la separacin por lo dems temporal del cargo. JAM.G. ARTCULO 509.

En el caso de que trata el artculo anterior, se proveer a la tutela conforme a la ley.

Este es un tutor interino cuya temporalidad en el cargo queda lgicamente condicionada a la sentencia que eventualmente se dicte en el juicio penal que se siga al tutor anterior. El precepto debe relacionarse, desde este punto de vista, con el diverso a. 913 del CPC que prev una hiptesis similar para el caso de irregularidades en la rendicin de cuentas del tutor. J.A.M.G. ARTCULO 510. Absuelto

el tutor, volver al ejercicio de su encargo. Si es condenado a una pena que no lleve consigo la inhabilitacin para desempear la tutela, volver a esta al extinguir su condena, siempre que la pena impuesta no exceda de un ao de prisin.

Una pena que no exceda de un ao de prisin puede en realidad sancionar delitos particularmente graves que, sin lesionar mayormente el inters pblico o a la sociedad, signifiquen no obstante una dudosa gua para la conducta del menor. Sea corno fuere, es claro que el posible error puede ser eficazmente reparado si se acude a la aplicacin analgica de la fr. II del a. 504 siempre que, claro, la irregularidad pueda ser oportunamente advertida.

CAPITULO VIII De las excusas para el desempeo de la tutela


ARTCULO 511.

Pueden excusarse de ser tutores: I.Los empleados y funcionarios pblicos; II.Los militares en servicio activo; 111.Los que tengan bajo su patria potestad tres o ms descendientes;
1337]

ARTS, II y5I2

LIBRO PRIMERO

IV.Los que fueren tan pobres, que no puedan atender a la tutela sin menoscabo de su subsistencia; V.Los que por el mal estado habitual de su salud, o por su rudeza e ignorancia, no puedan atender debidamente a la tutela; VI.Los que tengan setenta aos cumplidos; VILLos que tengan a su cargo otra tutela o curadura; VI II.Los que por su inexperiencia en los negocios o por causa grave, a juicio del Juez, no estn en aptitud de desempear convenientemente la tutela.
Aqu la ley prev una serie de excusas que por lo dems resultan bastante atendibles y fundadas, dada la naturaleza peculiar del cargo a asumir. Aparentemente, la fr. 1 del precepto entra en contradiccin con !o dispuesto en el a. 501 respecto de la tutela dativa. Pero debe considerarse aqu que la regla especfica desplaza a la general, y que debe prevalecer aquella disposicin, de modo que no sera eficaz la excusa que los empleados o funcionarios pblicos esgrimieran invocando esta primera fraccin. La interposicin de la excusa es potestativa. Nada impide que cualquiera de las personas que se encuentre en alguno de los casos consignados en este precepto desempee, efectivamente, la tutela de un incapacitado. Aunque realmente la situacin pueda superar sus deseos de ayuda al tutelado, como en el caso de los que tengan numerosos hijos, pobres recursos econmicos o mala salud, en cuyo caso, si la situacin llega a tornarse particularmente crtica, siempre podrn manifestar ante el juez su deseo de renunciar. La ley no prev tal hiptesis en forma expresa, pero es claro que una sana y prudente decisin del juez debe resolver en tal sentido. J.A.M.G.

ARTCULO 512. Si el que tendiendo excusa legtima para ser tutor

acepta el cargo, renuncia por el mismo hecho a la excusa que le concede la ley.
El artculo es de un rigor que no puede corresponder a situaciones reales. Es claro que la persona que acepta el desempeo de la tutela a pesar de la existencia de la excusa asume un compromiso serio que deber esforzarse en cumplir. Pero tampoco puede oponerse en forma imprudente a situaciones que eventual-

13381

Iii 111.0 NOVFNO f Arll LO VIII

MITS. 512. 513. 5I4y 511

mente puedan obstaculizar en forma definitiva su desempeo. Como bien dice el adagio jurdico, nadie est obligado a lo imposible. J.A.M.G. ART CU LO 513. El

tutor debe proponer sus impedimentos o excusas dentro del trmino fijado por el Cdigo de Procedimientos Civiles y cuando transcurra el trmino sin ejercitar el derecho, se entiende renunciada la excusa.

El trmino fijado por el a. 906 del CPC es de cinco das, contados a partir de la notificacin del nombramiento, ms un da por cada cuarenta kilmetros de d istancia. J.A.M.G. ARTCULO 514. Si

el tutor tuviere dos o ms excusas las propondr simultneamente, dentro del plazo respectivo; y si propone una sola se entendern renunciadas las dems.

La proposicin sucesiva o, mejor dicho, subsidiaria, de las excusas conforma una prctica que slo podra ocasionar la dilacin de los procedimientos y el exceso de trabajo en el tribunal, por lo cual el precepto atiende a los ms elementales principios de economa procesal exigiendo su alegacin simultnea. J.A.M.G.

ARTCULO 515.

Mientras que se califica el impedimento o la excusa, el Juez nombrar un tutor interino.

Normalmente, la calificacin del impedimento o de la excusa no puede llevar mucho tiempo, dado el carcter generalmente simple de los hechos que motivan su actualizacin. A pesar de ello, la ley prefiere el nombramiento de un tutor interino en cuyo proceso de seleccin, en realidad, poca diferencia puede suponer en el ahorro de tiempo respecto de la decisin acerca de aqullas, ya que naturalmente no puede suponerse que, bajo el pretexto de la urgencia, el interino deba nombrarse en forma precipitada o sin las seguridades que la ley exige.
J. A.M.G.

13391

ARTS. 516.y 5E7

LIBRO PRIMERO

ARTCULO 516.

El tutor testamentario que se excuse de ejercer la tutela, perder todo derecho a lo que le hubiere dejado el testador por este concepto.

El precepto se refiere al caso de que el testador haya instituido heredero al tutor, como una forma de remuneracin por el ejercicio del cargo. En ese caso la excusa implica la renuncia a la herencia. El precepto es de improbable aplicacin en la prctica, lo cual no deja de ser conveniente si observamos que muy bien el testador pudo haber efectuado una mala designacin, no reparando en la existencia de la legtima excusa que seguramente dificultara o imposibilitara la labor del futuro tutor. Pero el legislador, no obstante, ha querido ver las cosas desde el punto de vista de una condicin testamentaria cuya realizacin, desde el punto de vista del testador, merecera la sucesin en los bienes. J.A.M.G.

ARTCULO 517. El

tutor que sin excusa o desechada la que hubiere propuesto no desempee la tutela, pierde el derecho que tenga para heredar al incapacitado que muera intestado, y es responsable de los daos y perjuicios que por su renuncia hayan sobrevenido al mismo incapacitado. En igual pena incurre la persona a quien corresponda la tutela legtima, si habiendo sido legalmente citada, no se presenta al juez manifestando su parentesco con el incapaz.

Naturalmente, debe entenderse que ste es un tutor que adems es pariente del incapacitado, porque la simple tutora no da derecho a heredar. La sistemtica legal ayuda a la comprensin de las diversas hiptesis: el a. 516 se refiere a la prdida del derecho a heredar en el caso de la tutela testamentaria; la parte final del a. 517, a la prdida del mismo derecho en el caso de la tutela legtima. La dativa conforma un caso aparte: ella no puede referirse a los parientes porque, por hiptesis, se encuentran excluidos, ya que slo pueden asumir el cargo de tutor las personas comprendidas en el a. 501 (que por lo general desempean funciones pblicas o mantienen cargos idneos), o los precisamente nombrados por el consejo local. Es de hacer notar, por otra parte, que la renuncia de que habla el artculo en cita ser, la mayora de las veces, una renuncia tcita, por el incumplimiento de hecho de las obligaciones tutelares ya que, insistiendo en el caso del artculo anterior, bien puede aceptarse formalmente el cargo sin tener la menor intencin de proceder a su debido cumplimiento. Despus de todo, cl artculo [340]

HILA 0 NOVENO CAPITUI OS VIII IX

AR.I X 517. 5j1ly 519

emplea la expresin "no desempee la tutela", cuando bien podra haber dicho "no acepte el cargo". J.A. M.G. ARTCULO 518.

Muerto el tutor que est desempeando la tutela, sus herederos o ejecutores testamentarios estn obligados a dar aviso al juez, quien proveer inmediatamente al incapacitado del tutor que corresponda, segn la ley.

Los herederos o ejecutores testamentarios se encuentran, segn este artculo, obligados a dar aviso del deceso al juez. Desde luego, nada impide que los parientes del menor o los miembros del consejo lo hagan o, incluso, que el juez acte oficiosamente al respecto.

CAPITULO IX De la garanta que deben prestar los tutores para asegurar su manejo
ARTCULO 519. El

tutor, antes de que se le discierna el cargo, prestar caucin para asegurar su manejo. Esta caucin consistir: 1. En hipoteca o prenda; II.- En fianza. La garanta prendaria que preste el tutor se constituir depositando las cosas dadas en prenda en una institucin de crdito autorizada para recibir depsitos; a falta de ella se depositarn en poder de persona de notoria solvencia y honorabilidad.

El capitulo IX del titulo noveno se intitula: "De la garanta que deben prestar los tutores para asegurar su manejo". Empieza diciendo el a. 519 que el tutor antes de que se le discierna el cargo debe prestar caucin. Qu es el discernimiento? El CC no lo dice no obstante que los aa. 89, 91 fr. VI y 494 se refieren a l. Tampoco el C PC del D T'es ms explcito. Los aa. 904 fr. V, 905 fr. V, 906.908
y 909 se refieren al discernimiento pero no especifican ni aclaran su contenido. Podemos afirmar que en el CPC, en la designacin de tutores, se distinguen dos etapas bien marcadas.

13411

TITULO NOVENO De la tutela

CAPITULO IX De la garanta que deben prestar los tutores para asegurar su manejo

HILA 0 NOVENO CAPITUI OS VIII IX

AR.I X 517. 5j1ly 519

emplea la expresin "no desempee la tutela", cuando bien podra haber dicho "no acepte el cargo". J.A. M.G. ARTCULO 518.

Muerto el tutor que est desempeando la tutela, sus herederos o ejecutores testamentarios estn obligados a dar aviso al juez, quien proveer inmediatamente al incapacitado del tutor que corresponda, segn la ley.

Los herederos o ejecutores testamentarios se encuentran, segn este artculo, obligados a dar aviso del deceso al juez. Desde luego, nada impide que los parientes del menor o los miembros del consejo lo hagan o, incluso, que el juez acte oficiosamente al respecto.

CAPITULO IX De la garanta que deben prestar los tutores para asegurar su manejo
ARTCULO 519. El

tutor, antes de que se le discierna el cargo, prestar caucin para asegurar su manejo. Esta caucin consistir: 1. En hipoteca o prenda; II.- En fianza. La garanta prendaria que preste el tutor se constituir depositando las cosas dadas en prenda en una institucin de crdito autorizada para recibir depsitos; a falta de ella se depositarn en poder de persona de notoria solvencia y honorabilidad.

El capitulo IX del titulo noveno se intitula: "De la garanta que deben prestar los tutores para asegurar su manejo". Empieza diciendo el a. 519 que el tutor antes de que se le discierna el cargo debe prestar caucin. Qu es el discernimiento? El CC no lo dice no obstante que los aa. 89, 91 fr. VI y 494 se refieren a l. Tampoco el C PC del D T'es ms explcito. Los aa. 904 fr. V, 905 fr. V, 906.908
y 909 se refieren al discernimiento pero no especifican ni aclaran su contenido. Podemos afirmar que en el CPC, en la designacin de tutores, se distinguen dos etapas bien marcadas.

13411

ARLS 520, 521 1, 522.

LIBRO PRIMERO

peticin del Consejo Local de Tutelas, del Ministerio Pblico del mismo menor y an de oficio por el juez de lo familiar. El a. 501 enumera a las personas que tienen la obligacin de desempear la tutela. Del contexto de los aa. 494 y 500 se desprende que ambos se refieren ala tutela de los menores que carecen de bienes. Sera ilgico agregar a la obligacin que impone la ley a los tutores, la exigencia adicional de otorgar caucin. Sin embargo, el a. 502 expresa que al menor que no est sujeto a patria potestad ni a tutela testamentaria, y adquiere bienes se le nombrar un tutor dacio. El a. 523 dispone que el juez con audiencia del curador y del consejo local de tutelas puede disponer que los ascendientes, otorguen garanta.
No estn obligados a otorgar caucin, los que acojan a un expsito, lo alimenten y eduquen convenientemente por ms de diez aos, a no ser que

hayan recibido pensin para cuidar de l. L. C. P. ARTCULO 521.

Los comprendidos en la fraccin 1 del artculo anterior, slo estarn obligados a dar garanta cuando con posterioridad a su nombramiento haya sobrevenido causa ignorada por el testador que, a juicio del juez y previa audiencia del curador, haga necesaria aqulla.

El tutor testamentario a quien el testador relev de la obligacin de prestar garanta, estar obligado a otorgarla para asegurar su gestin, si el juez as lo ordena, cuando a su juicio se hace necesaria por haber sobrevenido con posterioridad a la designacin del tutor, una causa ignorada por el testador que requiere el otorgamiento de una garanta. El juez antes de resolver deber or la opinin del curador. L.C.P. ARTCULO 522.

La garanta que presten los tutores no impedir que el Juez de lo Familiar, a mocin del Ministerio Pblico, del Consejo Local de Tutelas, de los parientes prximos del incapacitado o de ste si ha cumplido diecisis aos, dicte las providencias que se estimen tiles para la conservacin de los bienes del pupilo.

De acuerdo con lo dispuesto en el a. 633 el juez es la autoridad encargada de [344]

[11111_0

NOVENO cApi

11:1 O 1X

AR 15 522 , 521

supervisar los actos del tutor y por lo tanto, podr ordenar a ste, la ejecucin o abstencin de actos o hechos que puedan causar perjuicio a los bienes del pupilo. De acuerdo con lo dispuesto en los aa. 529, 533, 534 y otros, los jueces podrn ordenar el aumento de las garantas otorgadas por el tutor, cuando los bienes del pupilo aumentan de valor. De oficio pueden promover informacin de supervivencia de los fiadores y obligar a los tutores a que aseguren con otros bienes los intereses que administran, cuando por el estado de las fincas hipotecadas o de los bienes dados en prenda, sea necesario hacerlo. Tales son algunasde

las medidas que puede ordenar el juez, para proteger los intereses del pupilo. El articulo que se comenta se refiere a los parientes prximos, pero no seala cules son quienes tienen ese carcter. Sobre este punto es necesario considerar lo que dispone al efecto el a. 1300 que dice: "La disposicin hecha en trminos vagos en favor de los parientes del testador, se entender que se refiere a los parientes ms prximos, segn el orden de la sucesin legitima". 1..C.P.

ARTICULO 523.

Cuando la tutela del incapacitado recaiga en el cnyuge, en los ascendientes o en los hijos, no se dar garanta; salvo el caso de que el juez, con audiencia de (sic) curador y del Consejo de Tutelas, lo crea conveniente.

Reitera este articulo, con respecto a los ascendientes, la liberacin ya establecida en la fr. III del a, 520. Agrega que tambin quedarn libres de esta obligacin, las personas que desempeen la tutela de sus cnyuges o de sus hijos. No obstante esta liberacin, el juez, previa audiencia del curador y del consejo Local de tutelas podr exigir el otorgamiento de las cauciones, cuando a su juicio la constitucin de estas garantas sea conveniente. En el artculo que se comenta, considera en forma especial el legislador, la tutela legal de los incapacitados declarados en estado de interdiccin que especifican los

aa. 486, 487, 489 y 490.

Si el cnyuge sano ha sido designado administrador de la sociedad conyugal en las capitulaciones matrimoniales, tendr el doble carcter de tutor de su cnyuge interdicto y de administrador de los bienes sociales. Por el contrario, si
e] interdicto fuera el administrador, ejercer ambos cargos el otro cnyuge por

disponerlo as el a. 904 fr, III, inciso b.

L. C.P. [345]

AR1 ti. 524. 525 !. 526

LIBRO PRIMERO

ARTICULO 524. Siempre que el tutor sea tambin coheredero del

incapaz, y ste no tenga ms bienes que los hereditarios, no se podr exigir al tutor otra garanta que la de su misma porcin hereditaria a no ser que esta porcin no iguale a la mitad de la porcin del incapaz, pues en tal caso se integrar la garanta con bienes propios del tutor o con fianza.

Dispone el artculo que se comenta que si el tutor y el incapaz son coherederos y este ltimo no tuviere ms bienes que los que le han sido asignados en la herencia, quedar garantizada la gestin del tutor con la porcin que le corresponda en la sucesin. Pero si la porcin del tutor no iguala a la mitad de la que corresponde al incapaz, debe el tutor integrar la garanta con bienes propios o con fianza. Esta caucin suplementaria debe garantizar la totalidad de la porcin asignada al incapaz o slo lo necesario para completar la diferencia entre la porcin del tutor y la mitad de la que ha correspondido al incapaz? Al parecer slo hasta completar dicha mitad, porque la ley no obliga a los tutores a garantizar la totalidad de los bienes de los pupilos, sino una parte proporcional de ellos como se demuestra claramente con lo dispuesto en el a. 528. Una disposicin semejante se encuentra en el a. 1709 con respecto a los albaceas. L.C. P. ARTCULO 525. Siendo varios los incapacitados cuyo haber con-

sista en bienes procedentes de una herencia indivisa, si son varios los tutores, slo se exigir a cada uno de ellos garanta por la parte que corresponda a su representado.

Si en una herencia indivisa concurren varios incapacitados y tiene cada uno de ellos como nico haber la porcin que le haya sido asignada en la sucesin, y hay varios tutores, cada uno de stos slo deber garantizar la parte que corresponda a sus respectivos representados. Si incapacitados y tutores son coherederos, se aplicar la disposicin contenida en el artculo anterior. L.C.P. ARTICULO 526. El tutor no podr dar fianza para caucionar su

manejo sino cuando no tenga bienes en qu constituir hipoteca o prenda.


1346]

TITULO NOVENOICAMTLI O IX

AS I 521, 527 N 52%

albacea, respectivamente, el legislador slo permite que se ofrezca fianza para garantizar la gestin del tutor, cuando ste no tiene bienes que pueda ofrecer en prenda o hipoteca. Si se acepta la fianza como garanta del ejercicio de la tutela, es necesario recordar lo que establecen los aa. 533, 614 y 615 entre otros, a cuyos comentarios nos remitimos. L.C.P.

A diferencia de lo dispuesto en los aa. 1006 y 1708 respecto del usufructuario y

ARTCULO 527.

Cuando los bienes que tenga no alcancen a cubrir la cantidad que ha de asegurar conforme al artculo siguiente, la garanta podr consistir: parte en hipoteca o prenda, parte en fianza, o solamente en fianza a juicio del juez, y previa audiencia del curador y del Consejo Local de Tutelas.

Este artculo establece la regla que debe seguirse cuando los bienes que tenga el tutor, no basten para cubrir la cantidad que ha de asegurarse. Se comprende que mientras el tutor tenga bienes, es conveniente para los intereses del incapaz que la garanta se otorgue con ellos, y slo cuando no bastaren, ha de acudirse a la fianza, por ser sta una garanta menos segura. Nuestro legislador, admite que, en tal hiptesis, la garanta pueda consistir parte en hipoteca o prenda, parte en fianza o solamente fianza. Esta posibilidad de constituir cuando los bienes sean insuficientes, mediante fianza, sin duda, obedece a la necesidad de favorecer el discernimiento y por consiguiente, el ejercicio de la tutela por la persona elegida, en quien se suponen cualidades idneas para el ejercicio del cargo. En todo caso, la calificacin de la garanta queda al prudente arbitrio del juez, pero ste deber or al curador y al consejo local de tutelas, rganos encargados de velar por la persona y bienes del incapaz. C.L.V.

ARTCULO 528.

La hipoteca o prenda, y en su caso la fianza, se darn: I.Por el importe de las rentas de los bienes races en los dos ltimos aos, y por los rditos de los capitales impuestos durante ese mismo tiempo; II.Por el valor de los bienes muebles;
[347]

ARTS. 528 y 529

LIBRO PRIMERO

111.Por el de los productos de las fincas rsticas en dos aos, calculados por peritos, o por el trmino medio en un quinquenio, a eleccin del juez; IV.En las negociaciones mercantiles e industriales, por el veinte por ciento del importe de las mercancas y dems efectos muebles, calculado por los libros si estn llevados en debida forma o a juicio de peritos.
Este artculo establece la manera de fijar la cuanta de la garanta que ha de otorgar el tutor. Seguramente se consider que no ser necesario que la garanta fuese por el valor de todos los bienes del incapaz, porque la caucin se refiere a la administracin del tutor y no a los bienes. La fr. I precepta que la garanta ser por el importe de las rentas de los bienes races en los dos ltimos aos, y por los rditos de los capitales impuestos durante ese mismo tiempo. Se tom como base las rentas o los rditos del capital durante dos aos, pues por su propia naturaleza, los frutos civiles son una medida de valor de seguro conocimiento. La fr. II dispone que la garanta se dar por el valor de los bienes muebles. Aqu s se justifica la forma de estimacin, porque tales bienes estn expuestos, ms que otros, a extravos u ocultacin. La fr. 111, se explica de la misma manera que la fr. I; pero hay que observar que para las fincas rsticas se establecen dos criterios para que elija el juez el ms conveniente; la garanta se dar por el valor de los productos de las fincas rsticas calculados en dos aos, ajuicio de peritos, o por el trmino medio de un quinquenio. El clculo que se basa en el trmino medio de un quinquenio, es razonable por las contingencias de cada ciclo agrcola, de ah que la comisin redactora del cdigo lo haya considerado para los efectos de este articulo. Por ltimo, la fr. IV prev la cantidad a que debe llegar la caucin, cuando el tutor ha de administrar negociaciones mercantiles e industriales. En este caso, nuestro cdigo, a diferencia de otros, p.c. el espaol, que atienden a las utilidades anuales, consagra un criterio que resulta ms justo, el de un porcentaje sobre el importe de las mercaderas y dems efectos muebles, segn valor en libros. Puede no haber utilidades en un determinado ejercicio, y hubiera sido injusto eximir de la obligacin de otorgar garanta al tutor, si se tomara como base la utilidad de la empresa para fijar el importe de la garanta. C. L.V. ARTICULO 529.

Si los bienes del incapacitado, enumerados en el artculo que precede, aumentan o disminuyen durante la tutela, podrn aumentarse o disminuirse proporcional1348]

TITULO NOVENO, CAPITULO IX

ARTS 529. 539 y531

mente la hipoteca, prenda o la fianza, a pedimento del tutor, del curador, del Ministerio Pblico o del Consejo Local de Tutelas.
La garanta puede aumentar o disminuir durante el ejercicio de la tutela, segn las variaciones que experimente el caudal del pupilo y el valor de los bienes sobre los que la garanta est constituida. La ampliacin o disminucin de la garanta ser apreciada y acordada por el juez, correspondiendo al tutor, al curador, al consejo local de tutelas y al MP solicitar esas modificaciones. C.L.V. ARTCULO 530.

El Juez responde subsidiariamente con el tutor, de los daos y perjuicios que sufra el incapacitado por no haber exigido que se caucione el manejo de la tutela.

El efecto de la sancin que en este artculo se establece es apoyar y hacer eficaz


la obligacin prevista en el a. 519. El juez tiene el deber de exigir que el tutor caucione el manejo de la tutela. Si no cumple ser responsable de los daos y perjuicios que sufra el incapacitado por esta causa. Pero tal responsabilidad es subsidiaria, y. por lo tanto, slo podr hacerse efectiva contra el juez, cuando el tutor (que es el directamente responsable), no tenga bienes, o los que tenga no sean suficientes para responder del dao causado. Para comprender mejor la responsabilidad del juez, no debe olvidarse que el discernimiento es el acto judicial por medio del cual el juez inviste al tutor de los poderes de representacin y gestin y de la potestad para el cuidado del incapaz, necesarios para el ejercicio de la tutela; y que si el juez, discierne el cargo, sin cuidar que los intereses del incapaz queden debidamente protegidos por medio de la caucin, debe responder de los daos y perjuicios que sufra el incapacitado por esa falta en el cumplimiento de sus funciones. C.L. V. ARTCULO 531. Si

el tutor, dentro de tres meses despus de aceptado su nombramiento, no pudiere dar la garanta por las cantidades que fija el artculo 528, se proceder al nombramiento de nuevo tutor.

El tutor debe prestar la garanta exigida por la ley, para que se le discierna el [349]

ARTS. 531, 532 y 533

LIBRO PRIMERO

cargo. Para ello la ley le concede un plazo de tres meses, contados desde su aceptacin.

Concluido ese trmino sin que el tutor haya otorgado la mencionada garanta, no deber discernir el cargo y proveer el nombramiento de un nuevo tutor, en la forma y trminos prevenidos por el CC (vase a. 908 del CPC para el DF).

C.L.V.

Arcricuto 532. Durante los tres meses sealados en el artculo precedente, desempear la administracin de los bienes un tutor interino, quien los recibir por inventario solemne, y no podr ejecutar otros actos que los indispensables para la conservacin de los bienes y percepcin de los productos. Para cualquier otro acto de administracin requerir la autorizacin judicial, la que se conceder, si procede, oyendo al curador.
La regla es que el tutor no entre a administrar los bienes del incapaz sin haber prestado la garanta a que se refiere el a. 528. Mientras ello ocurre, el juez, para que los bienes dei incapaz no queden sin administracin, designar un tutor interino, cuya funcin se reducir a la conservacin de los bienes y percepcin de los frutos. El tutor interino necesita licencia judicial para cualquiera otro acto de administracin, la que en su caso se conceder por el juez, oyendo al curador. La garanta que debe otorgar el tutor interino no se cancelar, sino hasta que las cuentas de la tutela hayan sido aprobadas. (Vase a. 604). El tutor interino recibir los bienes mediante inventario. Este es necesario porque a travs de l se fija la responsabilidad del tutor y las obligaciones de custodia de los bienes determinados en el inventario que recibe al entrar en el ejercicio de la tutela interina. C. L. y.
ARTCULO 533. Al presentar el tutor su cuenta anual, el curador o

el Consejo Local de Tutelas deben promover informacin de supervivencia e idoneidad de los fiadores dados por aqul. Esta informacin tambin podrn promoverla en cualquier tiempo que lo estimen conveniente. El Ministerio Pblico tiene igual facultad, y hasta de oficio el juez puede exigir esa informacin.
Una vez que el tutor ha otorgado la garanta, la ley cuida de que quede en 13501

TITU I O NO'v'ENO CAPTULOS IX -y X

ARTS. 533. 534 y 535

evidencia la subsistencia de la misma. El curador y el consejo local de tutelas al presentare! tutor su cuenta anual, deben promover informacin de supervivencia e idoneidad de los fiadores. Tambin se dispone que estn facultados esos rganos de la tutela y el MP, para promover esa informacin en cualquier tiempo en que lo estimen conveniente. El juez, como autoridad encargada de intervenir en los asuntos relativos a la tutela, puede dictar de oficio las medidas necesarias para exigir al tutor la informacin en cuestin, como una de las medidas para evitar que el pupilo pueda sufrir perjuicio en sus intereses, por falta o insuficiencia de esa garanta. C.L.V. ARTCULO 534. Es tambin obligacin del curador y del Consejo

Local de Tutelas, vigilar el estado de las fincas hipotecadas por el tutor o de los bienes entregados en prenda, dando aviso al juez de los deterioros y menoscabo que en ellos hubiere, para que si es notable la disminucin del precio, se exija al tutor que asegure con otros bienes los intereses que administra.

Este artculo, lo mismo que el anterior, tiene como finalidad que se vigile la subsistencia e idoneidad de la garanta otorgada por el tutor. Si esa garanta devino insuficiente para ofrecer la debida proteccin de los intereses del pupilo, una consecuencia lgica es que deba mejorarse. El curador y el consejo local de tutelas, como encargados de cuidar el buen desempeo del tutor y de velar por los intereses del pupilo, tienen la obligacin de vigilar el estado de los bienes hipotecados y el de los entregados en prenda, a efecto de informar al juez de los deterioros o menoscabos que en ellos hubiere, o de la disminucin de su valor, para que el juez exija al tutor que mejore la garanta, de manera que alcance las coberturas en la medida en que se establecen (a. 528). C. L. V.

CAPITULO X Del desempeo de la tutela


ARTCULO 535. Cuando el tutor tenga que administrar bienes, no

podr entrar a la administracin sin que antes se nombre curador, excepto en el caso del artculo 492.
[3511

ARTS. 535 y 536

LIBRO PRIMERO

Se ha dicho en el a. 449 que el objeto de la tutela es la guarda de la persona y bienes de los que no estando sujetos a patria potestad tienen incapacidad. El capitulo que comentamos se denomina "Del desempeo de la tutela" y supone, por consecuencia, que el tutor tiene una autoridad en la guarda de los bienes del pupilo. Las Instituciones de Justiniano en el ttulo XXI del libro primero, hablaban de la autoridad de los tutores y explicaban que la autoridad de los tutores en ciertos casos es necesaria a los pupilos y en otros no: no es necesaria cuando estipulan que se les ha de dar alguna cosa, y es necesaria si los pupilos prometen a otros. "Se ha establecido que pueden sin la autorizacin del tutor mejorar su condicin, aunque necesitan de aqulla para hacerla peor". El articulo que comentamos supone que el tutor est facultado para administrar biens del pupilo, pero aade que no podr entrar en la administracin sin que antes se nombre curador. Siendo una de las funciones del curador la vigilancia de la conducta del tutor, se supone que ste no podr administrar los bienes si su vigilante no ha sido nombrado. Ms para el cumplimeinto del primer objetivo de la tutela. esto es la guarda de la persona del pupilo, no parece qu eel legislador exija el nombramiento del curador, pues el cuidado de la persona no espera y, por esa razn, tratndose de expsitos, la tutela que recae en la persona que los haya acogido no requiere que previamente se proceda al nombramiento de un curador vigilante pues la ley no puede condicionar el amor y la humanidad que supone que realizan los que han acogido un abandonado, a trminos o formalismos de nombramientos de curadores. J.J.L.M. ARTICULO 536. El tutor que entre a la administracin de los

bienes sin que se haya nombrado curador, ser responsable de los daos y perjuicios que cause al incapacitado y, adems, separado de la tutela; ms ningn extrao puede rehusarse a tratar con l judicial o extrajudicialmente alegando la falta de curador.
Hemos dicho en el comentario del artculo anterior que la ley exige que previamente a la administracin de los bienes del pupilo se designe un curador porque ste est obligado, entre otras cosas "a vigilar la conducta del tutor ya poner en conocimiento del juez todo aquello que considere que pueda ser daoso al incapacitado". (a. 626 fr. 11). Si el tutor entrase en la administracin de los bienes del pupilo sin que se hubiese designado al curador, ser responsable de la disminucin patrimonial y de la cesacin de ganancias que se causen al pupilo y, adems, ser separado por esta razn de la tutela. [352]

TITULO NOVENO/CAPITULO X

ARTS. 536 y 537

La circunstancia de que el tutor acte en la administracin de bienes sin que previamente se designe al curador, no implica ni faculta a los terceros para rehusarse a tratar con el tutor, judicial o extrajudicialmente, pues aqullos alargaran indefinidamente los juicios alegando la falta de curador y provocando a la larga un mayor perjuicio a los bienes del pupilo. J.J.L.M. ARTICULO 537.

El tutor est obligado: I.A alimentar y ayudar al incapacitado; 11.A destinar de preferencia los recursos del incapacitado a la curacin de sus enfermedades o a su regeneracin si es un ebrio consuetudinario o abusa habitualmente de las drogas enervantes; 111.A formar inventario solemne y circunstanciado de cuanto constituya el patrimonio del incapacitado, dentro del trmino que el juez designe, con intervencin del curador y del mismo incapacitado si goza de discernimiento y ha cumplido diecisis arios de edad; El trmino para formar el inventario no podr ser mayor de seis meses; IV.A administrar el caudal de los incapacitados. El pupilo ser consultado para los actos importantes de la administracin cuando es capaz de discernimiento y mayor de diecisis aos; La administracin de los bienes que el pupilo ha adquirido con su trabajo le corresponde a l y no al tutor; V.A representar al incapacitado en juicio y fuera de l en todos los actos civiles, con excepcin del matrimonio, del reconocimiento de hijos, del testamento y de otros estrictamente personales; VI.A solicitar oportunamente la autorizacin judicial para todo lo que legalmente no pueda hacer sin ella.

Este articulo recoge sustancialmente las disposiciones ms sobresalientes en la administracin de la tutela. De este modo se llamaba el captulo respectivo del proyecto del CC espaol de Garca Goyena. Primeramente el tutor est obligado a alimentar y educar al incapacitado yes de aplicarse en este caso lo dispuesto en el a. 308, esto es que los alimentos comprenden la comida, el vestido, la habitacin y la asistencia en casos de enfermedades. 13531

ART. 337

LIBRO PRIMERO

Resulta discutible si al tutor se le ha de aplicar en su beneficio el principio de reciprocidad de alimentos y es claro que si el tutor no est obligado a alimentar a! pupilo con su propio caudal, sino con los productos de los bienes del mencionado pupilo y si adems el tutor tiene derecho a una retribucin por el desempeo de su cargo, no se justifica la reciprocidad de alimentos. Otra cosa sera si el tutor fuese pariente del pupilo y no hubiese cargado con el ejercicio de la tutela. La educacin del incapacitado debe tener los caracteres de la que proporcionan los que ejercen la patria potestad y a los tutores sera aplicable lo dispuesto en los aa. 422 y 423 de este cdigo. La tutela, sin embargo, tiene una variante, el tutor debe destinar de preferencia los recursos del incapacitado a la curacin de sus enfermedades o a su regeneracin, pues la tutela podra recaer en mayores de edad privados de inteligencia o en sujetos vctimas de vicios o malos hbitos en la forma que quedaron definidos al comentarse el a. 450. La ms importante de las obligaciones del tutor es la sealada en la fr. 111 del artculo que se comenta. El tutor est obligado a formar inventario solemne, lo que quiere decir que el inventario debe hacerse en presencia de un funcionario que tenga fe pblica, no basta el inventario hecho privadamente aun cuando a ella den su anuencia los pupilos, que malamente podran darla. El inventario debe adems ser circunstanciado de cuanto constituya el patrimonio del incapacitado. El legislador mexicano seala un trmino claro para la elaboracin de dicho inventario pues precisa que el trmino ser el que seala el juez, ya que habr casos en que el inventario pueda hacerse prontamente, pero aun suponiendo que !a descripcin de los bienes sea compleja, el trmino no podr exceder de seis meses. Finalmente deber hacerse el inventario con intervencin del incapacitado si goza de discernimiento y ha cumplido diecisis aos, pues en estas hiptesis la intervencin del pupilo redundara en su propio beneficio. El artculo que se comenta seala en la fr. IV como obligacin ciel tutor la de administrar el caudal de los incapacitados. En qu consiste la administracin? Los artculos posteriores nos precisarn su alcance y desde luego podramos mencionar que conforme a los aa. 561 al 577 el tutor no puede enajenar ni gravar los bienes inmuebles y los muebles preciosos del pupilo, pues slo podr hacerlo por causa de absoluta necesidad o evidente utilidad del menor, con inversin del productn de la venta, en subasta pblica, requirindose licencia judicial para transigir o comprometer en rbitros los negocios del incapacitado y prohibiendo terminantemente, comprar o arrendar los bienes del incapacitado, por s o por interpsita persona, aceptar para s la cesin de algn derecho o crdito contra el incapacitado, dar en arrendamiento los bienes del incapacitado por ms de cinco aos o hacer donaciones a nombre del incapacitado, porque todos estos actos constituiran una disminucin del

13541

TITULO NOVENO/CAPITULO X

ARTS. 537 y 538

capital del incapacitado. De todo esto se desprende que la administracin del caudal de los incapacitados ha de consistir en la conservacin del valor del capital, salvo las excepciones que expresamente consagra la ley. Por ltimo el tutor est obligado a consultar para los actos importantes de la administracin al propio pupilo cuando, como hemos dicho, el pupilo sea capaz de discernimiento y mayor de diecisis aos. En la fr. V del artculo que estamos comentando se impone al tutor la obligacin de representar al incapacitado en juicio y fuera de l en todos los actos civiles, pues precisamente la tutela consagra una de las hiptesis de la representacin legal. El pupilo tiene incapacidad de ejercicio para actuar en juicio y fuera de l en todos sus actos civiles pues se dijo que el objeto de la tutela precisamente consiste en proporcionar representacin, adems de la asistencia, a los que teniendo incapacidad no tienen quien ejerza sobre ellos la patria potestad. La representacin no tiene caso y por eso no se requiere cuando el pupilo va a efectuar actos que pueden considerarse como personalsimos, como son la anuencia para contraer matrimonio, el reconocimiento de hijos o la elaboracin de testamento, actos que ejecutar el pupilo en las hiptesis en que la ley lo faculte. El legislador ha sealado una sexta obligacin del tutor el cual requiere solicitar oportunamente la autorizacin judicial para todo lo que legalmente no pueda hacer sin ella y como veremos al comentar los artculos posteriores, todo aquello que implique un acto de disposicin o de administracin extraordinaria en los bienes del incapacitado, exigir la autorizacin judicial. L. M. ARTCULO 538. Los

gastos de alimentacin y educacin del menor deben regularse de manera que nada necesario le falte, segn su condicin y posibilidad econmica.

El texto original del Digesto y el Cdigo de Napolen hablaban de regular la alimentacin segn la clase social y facultades patrimoniales del pupilo. El legislador mexicano de 1870, orden regular los gastos de alimentacin y educacin, segn la condicin y posibilidades econmicas, pues de acuerdo con la C de 1857 y la actual de 1917, en los Estados Unidos Mexicanos no habr ttulos de nobleza ni condicin de clases. El artculo que se comenta puede relacionarse con el a. 311 que ordena que los alimentos han de ser proporcionados bajo las posibilidades patrimoniales del que los da y conforme a las necesidades del que los recibe.

13551

ARTS. 539 y 540

LIBRO PRIMERO

ARTCULO 539.

Cuando el tutor entre en el ejercicio de su cargo, el juez fijar, con audiencia de aqul, la cantidad que haya de invertirse en los alimentos y educacin del menor, sin perjuicio de alterarla, segn el aumento o disminucin del patrimonio y otras circunstancias. Por las mismas razones podr el juez alterar la cantidad que el que nombr tutor hubiere sealado para dicho objeto.

De acuerdo con el a. 537 fr. I, que hemos comentado, el tutor est obligado a alimentar y educar al incapacitado. Por esa razn inmediatamente que el tutor entre en el ejercicio de su cargo el juez fijar con audiencia del propio tutor la cantidad que haya de invertirse en los alimentos y educacin del incapacitado; se entiende que la cantidad debe ser resultado del producto de los bienes del pupilo, pues en la hiptesis de que el incapacitado carezca de bienes, es de aplicarse lo dispuesto en los aa. 543 al 545. La cantidad que se ha sealado para alimentacin y educacin del incapacitado puede aumentarse o disminuirse segn incremento o disminucin que tenga el patrimonio, pero estas alteraciones no son resultado de una actitud unilateral del tutor, sino de una resolucin del juez de lo familiar; es ms, aun cuando el que nombre tutor hubiese hecho la asignacin de las cantidades para la alimentacin y educacin del incapacitado el juez de lo familiar est facultado para modificarlas. J.J.L.M. ARTCULO 540.

El tutor destinar al menor a la carrera u oficio que ste elija, segn sus circunstancias. Si el tutor infringe esta disposicin, puede el menor, por conducto del curador, del Consejo Local de Tutelas o por s mismo, ponerlo en conocimiento del Juez de lo Familiar, para que dicte las medidas convenientes.

Conforme al derecho romano el tutor debla destinar al menor al oficio que el padre de familia le hubiere elegido; la disposicin as concebida cuidaba el buen nombre del padre y la voluntad de ste. El derecho moderno ve ms por el inters del hijo que el buen nombre del padre, por eso nuestro legislador seala que el tutor debe destinar al menor a la carrera u oficio que el propio menor elija, pero aade "segn sus circunstancias" y conforme a esto se faculta al tutor para informar al juez de lo familiar si la carrera u oficio elegido no es conveniente. De todas suertes el tutor no puede actuar arbitrariamente, sino que debe respetar la voluntad del menor pues de no ser as el menor podr pedir por [3561

TITULO NOVENO/CAPiTULO X

ARTS 540.541.542 y 542

conducto del curador. del consejo de tutelas o por s mismo, ante el juez de lo familiar para que ste dicte las medidas convenientes, las cuales no podrn ser otras que lo ms adecuado y razonable para el bien del incapacitado.

ARTCULO 541. Si el que tena la patria potestad sobre el menor

lo haba dedicado a alguna carrera, el tutor no variar sta, sin la aprobacin del juez, quien decidir este punto prudentemente y oyendo en todo caso al mismo menor, al curador y al Consejo Local de Tutelas.
La eleccin de la carrera u oficio que el artculo anterior dej en manos del propio menor, quiz deba decir del incapacitado, tiene una excepcin y es la sealada en el articulo que se comenta, pues, si el que tena la patria potestad habia dedicado al menor a alguna carrera el tutor no podr hacerla variar. Para poder cambiar la carrera u oficio del incapacitado se requerir la expresa aprobacin del juez quien decidir el punto con la prudencia humana que se requiera y que resulte despus de escuchar al propio menor, al vigilante del tutor y al consejo local de tutelas.

ARTCULO 542. Si las rentas del menor no alcanzan a cubrir los

gastos de su alimentacin y educacin, el juez decidir si ha de ponrsele a aprender un oficio o adoptarse otro medio para evitar la enajenacin de los bienes, y, si fuere posible, sujetar a las rentas de stos, los gastos de alimentacin.
El principio fundamental que domina la administracin de los bienes del incapacitado a cargo de los tutores, es que el capital debe conservarse y destinar nicamente los frutos o productos para la alimentacin y educacin del menor. De este modo si los productos del capital no alcanzaran, el juez decidir si ha de ponrsele al menor a aprender un oficio o adoptarse otro medio para evitar la enajenacin de los bienes, limitndose en todo caso el tutor a utilizar los productos de los bienes para la alimentacin del incapacitado.

ARTCULO 543. Si los menores o los mayores de edad, con algu[357]

nas de las incapacidades a que se refiere el artculo 450

ARTS. 5413 5414

LIBRO PRIMERO

fraccin II, fuesen indigentes o careciesen de suficientes medios para los gastos que demandan su alimentacin y educacin, el tutor exigir judicialmente la prestacin de esos gastos a los parientes que tienen obligacin legal de alimentar a los incapacitados. Las expensas que esto origine, sern cubiertas por el deudor alimentario. Cuando el mismo tutor sea obligado a dar alimentos, por razn de su parentesco con su tutelado, el curador ejercitar la accin a que este artculo se refiere.*
Podra darse la hiptesis, muy frecuente en nuestro ambiente, de que el [pupilo] fuese indigente o careciese de suficientes medios para los gastos que demanden su alimentacin y educacin. pues, salvo en la hiptesis que menciona el artculo que se comenta en su parte final, en principio el tutor no est obligado a utilizar su patrimonio para alimentar y educar a su [pupilo]. En esas circunstancias el legislador legitima al tutor para exigir judicialmente la prestacin de los gastos de la alimentacin a los parientes consanguneos, incluyendo los colaterales hasta el cuarto grado, pues cualesquiera de ellos estara obligado a suministrar los alimentos, conforme lo sefialan los aa. 305, 306 y 312 de este cdigo, debindose recordar que conforme a esta ltima disposicin, si fueren varios los que deben dar los alimentos y todos tuvieren posibilidad para hacerlo, el juez repartir el importe entre ellos en proporcin a sus haberes." Los gastos que origine la exigibilidad de los alimentos debern ser cubiertos por el propio deudor alimentario, lo que significa que siempre ser condenado en costas. Por supuesto que si el propio tutor estuviese obligado a administrar los alimentos en razn de parentesco con el [pupilo], el encargado de ejercitar la accin en contra del tutor sera el curador, pues ste est obligado a defender los derechos del incapacitado en juicio o fuera de l, en el caso de que estos derechos estn en oposicin con los del tutor."

ARTICULO 544. Si los menores o mayores de edad con incapaci-

dades como las que seala el artculo 450 en su fraccin II no tienen personas que estn obligadas a alimentar* N.E.: Texto vigente del artculo modificado en virtud del artculo primero del decreto que reforma diversas disposiciones al CC publicado en el DO del 23 de julio de 1992. " N.E.: Debido a la reforma publicada en el DO del 23 de julio de 1992, el texto entre corchetes del comentario al a. 543 qued afectado, por ello deber modificarse conforme a la reforma del a. 543. [358]

TITULO NOVENO/CAPITULO X

ARTS. 544 y 545

los, o si tenindolas no pudieren hacerlo, el tutor con autorizacin del juez de lo familiar, quien oir el parecer del curador y el Consejo Local de las Tutelas, pondr al tutelado en un establecimiento de beneficencia pblica o privada en donde pueda educarse y habilitarse. En su caso, si esto no fuera posible, el tutor procurar que los particulares suministren trabajo al incapacitado, compatible con su edad y circunstancias personales, con la obligacin de alimentarlo y educarlo. No por eso el tutor queda eximido de su cargo, pues continuar vigilando a su tutelado, a fin de que no sufra dao por lo excesivo del trabajo, lo insuficiente de la alimentacin o lo defectuoso de la educacin que se le imparta.*
La indigencia [del pupilo] y la carencia de vnculos familiares puede ser tan grave que [el pupilo] indigente no tenga personas que estn obligadas a alimentarlo. En esta hiptesis el tutor estar facultado para colocar [al pupilo] en un establecimiento de beneficencia donde pueda educarse y si an esto no fuere posible el tutor estar facultado para que empresas particulares contraten los servicios del incapacitado, con la obligacin de que en funcin de esos servicios se otorguen alimentos y educacin.** Aun en esta hiptesis el tutor continuar obligado a vigilar al menor a efecto de que no sufra dao por lo excesivo del trabajo, lo insuficiente de la alimentacin o lo defectuoso de la educacin que se le imparta. ARTCULO 545.

Los incapacitados indigentes que no puedan ser alimentados y educados por los medios previstos en los dos artculos anteriores, lo sern a costa de las rentas pblicas del Distrito Federal; pero si se llega a tener conocimiento de que existen parientes del incapacitado que estn legalmente obligados a proporcionarle alimentos, el Ministerio Pblico deducir la accin correspondiente para que se reembolse al Gobierno de los gastos que hubiere hecho en cumplimiento de lo dispuesto por este artculo.

* N.E.: Texto vigente del artculo modificado en virtud del articulo primero del decreto que reforma diversas disposiciones al CC publicado en el DO del 23 de julio de 1992. ** NL: Debido a la reforma publicada en el DO del 23 de julio de 1992, el texto entre corchetes del comentario al a. 544 qued afectado, por ello deber modificarse conforme a la reforma del a. 544. [359]

ARTS. 545 y 516

LIBRO PRIMERO

El articulo que se comenta resulta interesante; va precedido de la hiptesis de que existen incapacitados indigentes que carecen de parientes a los cuales pueden exigirseles los crditos alimenticios, que no existen establecimientos de beneficencia o habindolos no hubiera plazas para colocarlos, ni hubiera particulares que suministrasen trabajos al incapacitado. En esta hiptesis el DDF estar obligado a proporcionar las bases para la alimentacin y educacin, disponiendo de las rentas pblicas. A la luz del a. 309, el obligado a dar alimentos, en este caso el DDF, tendra que cumplir la obligacin asignando una pensin competente al incapacitado. Por supuesto que si despus de haberse cubierto alguna pensin o pensiones al incapacitado por conducto de su tutor resultase que si hubiera parientes a los cuales podra exigrseles, entonces el MP estara legitimado para ejercer la accin y exigir se reembolsase al gobierno el importe de los gastos hechos.

ARTCULO 546.

El tutor de los incapacitados a que se refiere la fraccin II del artculo 537, est obligado a presentar al Juez de lo Familiar, en el mes de enero de cada ao, un certificado de dos mdicos psiquiatras que declaren acerca del estado del individuo sujeto a interdiccin, a quien para ese efecto reconocern en presencia del curador. El Juez se cerciorar del estado que guarda el incapacitado y tomar todas las medidas que estime convenientes para mejorar su condicin.

El articulo que se comenta hace referencia a la tutela de mayores. Conforme al a. 450 de este cdigo, la tutela puede recaer en menores o mayores de edad. Tratndose de la tutela de mayores el a. 537 fr. II, obliga al tutor a destinar de preferencia los recursos del incapacitado a la curacin de sus enfermedades o a su regeneracin. En esta hiptesis el tutor est obligado a presentar al juez de lo familiar en el primer mes de cada ario, un certificado de dos mdicos psiquiatras que declaren acerca del estado del individuo sujeto a interdiccin. Esta obligacin se impone aun cuando el tutor hubiera entrado en ejercicio en el mes de diciembre del ano anterior. El examen debe hacerse en presencia del curador a efecto de que la responsabilidad sea conjunta con la del tutor y se efectuar, como ha quedado dicho, por dos mdicos psiquiatras. A la luz del a. 173 de la LOTIFC del DF los mdicos psiquiatras, a mi entender deben ser del servicio mdico forense, quienes estaran obligados a prestar su servicio gratuitamente. No satisfecho el legislador con la intervencin de estos cuatro funcionarios, agrega que el juez personalmente se cerciorar del estado que guarda el incapacitado y tomar todas las medidas que estime convenientes para mejor