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C O U R D E C A S S AT I O N

DR OIT DU T R AVAI L

E T U D E S C O M M U N I C AT I O N S J U R I S P R U D E N C E D O C T R I N E

Avant-propos

Ce numro 70 se prsente avec les diffrentes modications de prsentation annonces et ralises dans le prcdent N 69, destines rendre sa lecture plus aise et son contenu plus dense. Quelques modications de forme : les sommaires darrts sont classs dsormais selon sept rubriques, elles-mmes subdivises an doprer un regroupement par thmes et non plus par rfrence leurs titrages qui ne sont plus repris mais que lon pourra retrouver dans le bulletin mensuel de la Cour de cassation ; les grandes rubriques sont celles retenues dans le rapport annuel de la Cour de cassation 2004 et sont les suivantes : La premire rubrique, savoir Contrat de travail, organisation et excution du travail , comporte tout ce qui concerne sa nature et sa dnition au sens large (apprentissage, contrats et statuts particuliers, tels, par exemple, les VRP), les prrogatives et devoirs des parties au contrat de travail (pouvoirs de lemployeur quant aux modications des conditions de travail et du contrat de travail et pouvoir disciplinaire, sanctions, mise pied..., engagement unilatral), ainsi que les droits et obligations du salari. Y gurent aussi les difcults affrentes aux modications de la situation juridique de lemployeur et au transfert du contrat de travail (art. L. 122-12 du Code du travail). La deuxime rubrique, savoir Dure du travail et rmunrations , concerne les questions affrentes la notion de travail effectif, aux heures dquivalence, aux congs divers, aux accords de rduction du temps de travail, aux rmunrations, ce qui inclut notamment lintressement et les stocks options . La protection particulire des rmunrations (AGS, procdures collectives) relve aussi de cette rubrique. La troisime rubrique sintitule Sant et scurit au travail et englobe la protection particulire des salaris malades ou accidents par le fait ou hors le fait du travail, et la maternit. Le statut des salaris handicaps (Cotorep), la mdecine du travail, les examens mdicaux et le reclassement entrent aussi dans cette rubrique. La quatrime rubrique Accords collectifs et conits collectifs du travail est relative pour lessentiel la ngociation, la conclusion, la rvision, et la dnonciation des accords, ainsi quaux usages, la grve et lapplication et linterprtation de conventions collectives. La cinquime rubrique Reprsentation du personnel et lections professionnelles concerne les lections professionnelles et le processus lectoral, les reprsentants syndicaux, les lus des

diverses institutions reprsentatives, leur protection particulire (salaris dits protgs), lunit conomique et sociale (UES) et les tablissements distincts. La sixime rubrique Rupture du contrat de travail regroupe toutes les questions relatives la rupture amiable du contrat de travail, la prise dacte de la rupture, la dmission, aux licenciements disciplinaires, pour motifs personnels ou conomiques (avec les questions des plans de sauvegarde de lemploi, ex-plans sociaux, et le reclassement..) ainsi que les licenciements lis une procdure collective. Enn la septime rubrique Actions en justice concerne la saisine des juridictions (conseils de prudhommes, cours dappel, Cour de cassation), les rgles de procdure, la prescription, la rgle de lunicit de linstance, lexigence dimpartialit. Modications sur le fond : sont intgrs dans les sommaires ceux relatifs au droit pnal du travail affrents aux arrts rendus par la chambre criminelle dans des matires relatives au droit du travail (dlit dentrave, infraction la rglementation sur les contrats de travail dure dtermine, etc.) ; les sommaires sont parfois suivis de notes destines clairer la solution et faire le point sur certaines jurisprudences ; les sommaires des cours et tribunaux ainsi que les articles de doctrine cits sont classs suivant les mmes rubriques que celles adoptes pour les sommaires des arrts de Cour de cassation, et sont le cas chant suivis de courts rsums et notes ; une partie communications donne le cas chant des informations sur les statistiques de la chambre sociale, et les audiences thmatiques de la chambre, voire toute autre information utile. Nous tenons remercier Monsieur le Prsident Pierre Sargos et les magistrats de la chambre sociale qui ont accept de participer la prparation de ce numro, et notamment, Mme Anne Leprieur, Mme Bndicte Farthouat-Danon, Mme Agns Martinel, conseillers rfrendaires de la chambre sociale. Ce deuxime numro rnov a t labor par la cellule sociale du Service de Documentation et dEtudes, compose de : Valrie Amand, responsable de la cellule sociale, magistrat, auditeur la Cour de cassation ; Sylvie Bnichou, grefer en chef ; Stphane Thvenard, grefer en chef ; Juliette Buschaert, assistante de justice.

Table des matires

TUDES
Page

Contrats prcaires : actualit jurisprudentielle sur laction en requalication en contrat de travail dure indtermine ...........................................................
par Agns Martinel, conseiller rfrendaire la chambre sociale et Valrie Amand, magistrat, auditeur la Cour de cassation

COMMUNICATIONS
Pages

1. Statistiques de la chambre sociale de la Cour de cassation ............................ 2. Prochaine audience de la chambre sociale en formation de sections runies

13 13

JURISPRUDENCE
Page

COURS EUROPENNES
I. COUR EUROPENNE DES DROITS DE LHOMME ..........................................................
17 Numros

A. Contrat de travail, organisation et excution du travail 2. Droits et obligations des parties au contrat du travail * Mesures discriminatoires........................................................................................... G. Actions en justice * Dlai raisonnable ........................................................................................................

125 126 Page

II. COUR DE JUSTICE ET TRIBUNAL DE PREMIRE INSTANCE


DES COMMUNAUTS EUROPENNES ..................................................................................

18

II.1. Cour de justice des communauts europennes


Numro

A. Contrat de travail, organisation et excution du travail 2. Droits et obligations des parties au contrat du travail * Mesures discriminatoires...........................................................................................

127

Numro 5. Statuts particuliers * Travailleurs dtachs .................................................................................................. 128 Page

TRIBUNAL

DES

CONFLITS

21 Numros

G. Actions en justice * Comptence judiciaire................................................................................................

129 Page

COUR

DE

C A S S AT I O N (*)
23
Numros

I. SOMMAIRES DARRTS ET NOTES ...............................................................................


A. Contrat de travail, organisation et excution du travail 1. Emploi et formation * Contrats dure dtermine
* Contrats dure dtermine dits dusage .............................................................. 2. Droits et obligations des parties au contrat de travail * Clause de domiciliation ............................................................................................. * Clause de non-concurrence ....................................................................................... * Clause de priode dessai et priode probatoire .................................................... * Modication du contrat de travail ........................................................................... * Pouvoir de direction de lemployeur ....................................................................... * Responsabilit du salari ........................................................................................... * Transaction ................................................................................................................... * Travail dissimul ......................................................................................................... 3. Modication dans la situation juridique de lemployeur * Cession dune unit de production .......................................................................... * Transfert une entreprise publique ......................................................................... 4. Contrats particuliers * Travail temporaire ...................................................................................................... 5. Statuts particuliers * Employs de maison .................................................................................................. * Voyageur, reprsentant, placier (VRP)

130-131-132133-134 135 136 137-138 139-140 141-142 143 144 145 146-147 148 149 150-151-152 153 154-155-156157

B. Dure du travail et rmunrations 1. Dure du travail, repos et congs * Congs pays ............................................................................................................... * Infraction la dure du travail ................................................................................. * Temps partiel - temps complet..................................................................................

158 159 160

(*) Les sommaires des arrts publis dans le prsent numro paraissent, avec le texte de larrt, dans leur rdaction dnitive, au Bulletin des arrts de la Cour de cassation du mois correspondant la date du prononc des dcisions.

II

2. Rmunrations * Heures supplmentaires ............................................................................................ * Intressement .............................................................................................................. * Salaire ( travail gal, salaire gal) ........................................................................... * Salaire (salaire minimum).......................................................................................... * Solidarit entre poux ................................................................................................ * Garantie AGS ...............................................................................................................

161 162 163-164-165 166 167 168-169 170 171-172-173

C. Sant et scurit au travail * Obligation de scurit pesant sur lemployeur ...................................................... * Protection du salari malade ou victime dun accident du travail...................... D. Accords collectifs et conits collectifs du travail
1. Accords et conventions collectifs * Accords collectifs et conventions collectives divers * Dnonciation dun accord collectif...........................................................................

174-175-176 177-178-179 180-181-182

E. Reprsentation du personnel et lections professionnelles


1. Elections professionnelles ..................................................................................................... 2. Reprsentation du personnel 2.2. Institutions reprsentatives du personnel * Dlgu syndical ......................................................................................................... 3. Protection des reprsentants du personnel * Protection contre le licenciement 183

184 185-186-187 188-189 190-191

F. Rupture du contrat de travail


1. Prise dacte de la rupture ...................................................................................................... 2. Licenciements 2.1. Mise en uvre * Formalits conventionnelles pralables .................................................................. * Entretien pralable ...................................................................................................... 2.4. Licenciement conomique ............................................................................................. 2.5. Indemnit compensatrice de pravis ........................................................................... 3. Rsiliation judiciaire ............................................................................................................. 3. Dmission ............................................................................................................................. 3. Retraite .................................................................................................................................

192 193 194 195 196-197-198 199 200 201 202 203 204-205 206-207-208209-210-211 212 213-214-215 216 217 218

G. Actions en justice * Action en diffamation (immunit des crits produits devant les tribunaux) .... * Appel (acte dappel) ................................................................................................... * Astreinte ....................................................................................................................... * Cassation (pourvoi) .................................................................................................... * Cassation partiellement sans renvoi - applications diverses
* Comptence matrielle du conseil de prudhommes ............................................ * Excs de pouvoir ......................................................................................................... * Instance prudhomale (interruption) ....................................................................... * Instance prudhomale (premption) ........................................................................

III

* Ofce du juge (moyen soulev dofce) .................................................................. * Pouvoir du juge des rfrs ....................................................................................... * Prescription .................................................................................................................. * Preuve-moyens de preuve (licit ou non) ............................................................. * Protection du conseiller prudhomme .....................................................................

219-220 221 222 223-224 225-226 Page

COURS

ET TRIBUNAUX

67 Numros

A. Contrat de travail, organisation et excution 1. Emploi et formation * Caractrisation du contrat de travail ....................................................................... * Contrats dure dtermine ..................................................................................... 2. Droits et obligations des parties au contrat de travail * Clause de non-concurrence ....................................................................................... * Harclement moral ..................................................................................................... 5. Statuts particuliers * Artiste de spectacle ..................................................................................................... B. Dure du travail et rmunrations 2. Rmunrations * Heures supplmentaires ............................................................................................ C. Sant et scurit au travail * Protection du salari malade ou victime dun accident du travail...................... D. Accords collectifs et conits collectifs du travail 1. Accords et conventions collectifs * Accords collectifs et conventions collectives divers .............................................. E. Reprsentation du personnel et lections professionnelles 2. Reprsentation du personnel 2.2. Institutions reprsentatives du personnel * Comit dentreprise et dtablissement-runion .................................................... F. Rupture du contrat de travail 2. Licenciements 2.3. Licenciements disciplinaires * Faute grave .................................................................................................................. 2.4. Licenciement conomique ............................................................................................. G. Actions en justice * Appel (acte dappel) ................................................................................................... * Appel (dcisions susceptibles) .................................................................................. * Comptence matrielle du conseil de prudhommes ............................................ * Rfr ............................................................................................................................

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DOCTRINE
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IV

TUDES

2e TRIMESTRE 2005

ETUDES

Contrats prcaires : actualit jurisprudentielle sur laction en requalication en contrat de travail dure indtermine
par Agns Martinel, conseiller rfrendaire la chambre sociale et Valrie Amand, magistrat, auditeur la Cour de cassation

Construction originale du droit du travail, laction en requalication du contrat de travail dure dtermine en contrat de travail dure indtermine a t consacre par lordonnance n 82-130 du 5 fvrier 1982. Ce texte a introduit dans le Code du travail un article L. 122-3-14, disposant que tout contrat conclu en mconnaissance des dispositions des articles L. 122-1 L. 122-3, L. 122-3-12 L. 122-3-13 est rput dure indtermine . Le mme jour, une seconde ordonnance portant rforme du contrat de travail temporaire a instaur laction en requalication pour cet autre contrat atypique, dont la connexit conomique apparaissait vidente. Issues des prconisations formes dans le rapport Auroux au titre de la reconstitution de la collectivit de travail , ces deux ordonnances nont fait en ralit que consacrer une solution jurisprudentielle fort ancienne. En effet, partir dun arrt du 31 mars 1924(1), dans lequel la Cour de cassation a afrm quun contrat de travail dure dtermine, prorog par le fait de la continuation des relations contractuelles, se transforme en contrat de travail dure indtermine, laction en requalication va simposer comme technique de rfrence sagissant de sanctions civiles en matire de contrats prcaires. Or, depuis sa conscration, laction en requalication na jamais fait lobjet dune remise en cause. Et, bien au-del dune simple continuit, elle sest largement dveloppe dans la rglementation des contrats de type particulier (contrat de travail temps partiel, contrat de travail intermittent, contrat de formation en alternance...). La loi du 12 juillet 1990 est venue renforcer son rgime juridique, accroissant ainsi lautomaticit de son application par la cration dune prsomption irrfragable et lefcacit de sa mise en uvre par linstitution dune procdure spcique, faisant lconomie de la phase de conciliation. Cette volution a t analyse par de nombreux auteurs comme le rsultat du puissant tropisme exerc par le contrat de travail dure indtermine sur

le contrat de travail dure dtermine . Ce texte, remani par la loi n 2002-73 du 17 janvier 2002 dite loi de modernisation sociale, constitue le dernier tat de la lgislation en la matire. Cette tude a pour objet de dresser un tat de la jurisprudence rcente en se rfrant aux arrts les plus importants rendus dans le domaine de ces contrats dits atypiques, en loccurrence, contrats de travail dure dtermine et contrats de travail temporaire. I. LACTION EN REQUALIFICATION DES CONTRATS DE TRAVAIL DURE DTERMINE Les conditions de lexercice de laction en requalication du contrat de travail dure dtermine en contrat de travail dure indtermine sont dnies actuellement dans larticle L. 122-3-13 du Code du travail dans les termes suivants : lorsquun conseil de prudhommes est saisi dune demande de requalication dun contrat dure dtermine en contrat dure indtermine, laffaire est porte directement devant le bureau de jugement qui doit statuer au fond dans le dlai dun mois suivant sa saisine. La dcision du conseil de prudhommes est excutoire de droit titre provisoire. Si le tribunal fait droit la demande du salari, il doit lui accorder, la charge de lemployeur, une indemnit qui ne peut tre infrieure un mois de salaire sans prjudice de lapplication des dispositions de la section II du chapitre II du titre II du livre Ier du prsent Code. A ce texte, il convient dajouter lensemble des dispositions du Code du travail relatives au contrat de travail dure dtermine. La chambre sociale a depuis longtemps dni les conditions de cette action en requalication. Cependant, certains points restaient encore prciser. La lgislation sur les contrats dure dtermine se caractrise en effet par une suite de textes successifs, rsultats des interventions lgislatives et rglementaires conscutives, retant les divers inchissements des politiques conjoncturelles de lemploi, les unes insistant sur la ncessit dune certaine exibilit, les autres sappuyant sur un objectif de rduction de la prcarisation de lemploi. La loi du 12 juillet 1990, qui a repris les dispositions de laccord interprofessionnel du 24 mars 1990, sest efforce darriver un point dquilibre. Mais les dispositions de ce texte,

(1) Cit par Claude Roy-Loustaunau in Rexions sur le rle du juge dans la requalication-sanction du contrat de travail dure dtermine aprs la loi du 12 juillet 1990 , Semaine Juridique, Edition entreprise, 1991, Etudes et chroniques n 50.

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largement inspires des lgislations antrieures, apparaissent comme une synthse des stratications lgislatives successives, ce qui induit ncessairement une certaine complexit. Une telle conguration normative se traduit par un contentieux abondant, au sein duquel mergent sans cesse des problmatiques nouvelles. Ces questions nouvelles ont essentiellement concern les problmatiques poses par la succession des contrats de travail dure dtermine tant du point de vue des conditions de laction en requalication(1) que de ses consquences(2). 1. Les conditions de laction en requalication Le recours au contrat dure dtermine a un caractre subsidiaire(3), le contrat de travail dure indtermine constituant le droit commun des relations contractuelles en droit du travail. En application de larticle L. 122-1 du Code du travail, le contrat de travail dure dtermine ne peut avoir pour objet ni pour effet de pourvoir durablement un emploi li lactivit normale et permanente de lentreprise. Sur ce cadre gnral, la loi de 1990 a superpos une liste limitative de cas de recours. Ceux-ci peuvent tre regroups en quatre catgories : remplacement de salaris absents, variations dactivit lies un accroissement temporaire, variations dactivit inhrentes la nature de lentreprise (contrats saisonniers et contrats dusage) et enn contrats destins favoriser lembauche de certaines catgories de personnes sans emploi ou en difcult dinsertion. La chambre sociale a dgag, au l du temps, des solutions adaptes chaque type de contrats. Les arrts rcents sinscrivent dans cette logique, qui vise prendre en considration la nature de chaque type de contrat de travail dure dtermine. Ces dcisions nouvelles concernent les contrats de remplacement (A), les contrats saisonniers (B) et les contrats dusage (C). A. Les contrats de remplacement Le contrat de remplacement a t conu par le lgislateur de manire souple an de permettre lemployeur une gestion rationnelle de ses effectifs. Ainsi a-t-il prvu des amnagements spciques sur le terme, la dure et les renouvellements (a). Mais cette souplesse ne saurait autoriser lemployeur, par le biais dune succession de contrats de remplacements, pourvoir des emplois permanents de lentreprise (b).

a) Le terme du contrat de remplacement En effet, si le contrat de travail dure dtermine doit en principe comporter un terme prcis, larticle L. 122-1-2, III, permet dchapper cette rgle : le contrat de remplacement peut tre conclu pour un terme incertain. Certains auteurs se sont interrogs sur le fondement de cette rgle drogatoire. Selon Jean Savatier(1), cest pour tenir compte de lincertitude sur la dure du remplacement ncessaire que le lgislateur a autoris des contrats de remplacement sans terme prcis, malgr la doctrine civiliste qui soulignait lallergie du droit du travail la notion civiliste de dies incertus (G.H. Camerlynck, Mlanges Brun, p.101) . Ainsi, lemployeur a donc le choix entre, soit la stipulation dun terme prcis, soit la mention selon laquelle le contrat aura pour terme la n de labsence du salari remplac. Cela tant, dans cette dernire hypothse, le contrat devra obligatoirement comporter une dure minimale. Cependant, cette exception ne va pas sans poser difcult lorsquil sagit pour le juge de dterminer la date prcise constituant le terme du contrat. Sur ce point, la chambre a pos le principe selon lequel lorsquun contrat de travail dure dtermine a t conclu, sans terme prcis, pour remplacer un salari absent, il incombe lemployeur de rapporter la preuve de lvnement constitutif du terme et de sa date (Soc., 13 mai 2003, Bull., V, n 158, p. 154). En lespce, lemployeur soutenait que la salarie remplace avait t licencie et la cour dappel avait considr quen labsence de preuve par la salarie sous contrat dure dtermine du licenciement du salari remplac avant la n de son propre contrat, celui-ci avait cess de plein droit du fait de la cessation du contrat de la personne remplace. La chambre sociale a censur la cour dappel qui avait fait peser tort la preuve sur le salari. Cette solution sexplique par le fait que seul lemployeur dtient les lments susceptibles de rapporter la preuve du licenciement du salari remplac. Dans un arrt en date du 9 mars 2005 (pourvoi n 02-44.927, en cours de publication, et comment dans cette revue, n 69, janv-fv-mars 2005, p. 58, n 8), la chambre sociale sest prononce sur la dtermination du terme du contrat de travail dure dtermine dans lhypothse dun remplacement dune salarie pour cong de maternit, cette absence ayant t par la suite prolonge par un cong parental. La chambre sociale a considr quen application de larticle L. 122-1-2, III, du Code du travail, le contrat a pour terme la n de labsence de la salarie remplace, en loccurrence la date de n du cong parental. Dans un arrt du 20 avril 2005 (pourvoi n 0341.490 en cours de publication au bulletin mensuel, et comment dans cette revue, infra, page 23 , n 130), la chambre sociale est venue prciser que lorsque le contrat dure dtermine a t conclu pour remplacer un salari absent, le licenciement pour
(1) Jean Savatier Le terme du contrat conclu pour remplacer un salari absent , in Droit social n 2, fvrier 1996.

(1) Cit par Claude Roy-Loustaunau in Rexions sur le rle du juge dans la requalication-sanction du contrat de travail dure dtermine aprs la loi du 12 juillet 1990 , Semaine Juridique, Edition entreprise, 1991, Etudes et chroniques n 50 (2) Cette tude ne pouvant tre exhaustive, le choix subjectif a t fait de pas examiner ici la requalication des contrats aids (contrat initiative-emploi, contrat emploi-solidarit notamment) ni celle des contrats temps partiel, qui pourront faire lobjet de notes ultrieures. (3) Guy Poulain, in Les contrats de travail dure dtermine , ed. Litec.

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motif conomique du salari remplac, qui emporte sa cessation dnitive dactivit, entrane de plein droit la n du contrat de travail dure dtermine. b) Les successions de contrats de remplacement En application des articles L. 122-3-10, alina 2, et L. 122-3-1, alina 2, du Code du travail, le contrat de remplacement nest pas soumis au principe gnral qui interdit la conclusion de contrats successifs avec le mme salari de manire illimite et sans avoir respecter le dlai de carence. Ces exigences ont t estimes peu compatibles avec la exibilit ncessaire la gestion de labsentisme. Cest ce qui a galement amen la chambre sociale admettre la validit de la pratique des remplacements en cascade : les dispositions du Code du travail nimposent pas lemployeur daffecter le salari remplaant au mme poste que le salari remplac (Soc., 22 novembre 1995, Bull., 1995, V, n 308, p. 221). Cela tant, cet assouplissement connat des limites lorsque le remplacement en cascade est doubl dune succession de contrats. Cette pratique ne doit pas permettre, au sein de lentreprise, linstitution de salaris remplaants qui perdent toute notion du caractre limit de leur engagement et se voient aprs plusieurs annes de service remercis sans autre motif que larrive du terme de leur contrat, ni indemnits que celle de prcarit(1) . Se fondant sur le principe gnral pos par larticle L. 122-1 du Code du travail, la chambre sociale a considr que la salarie, ayant travaill pendant quatre ans en vertu de 94 contrats dure dtermine successifs, a occup durablement un emploi li lactivit normale et permanente de lentreprise, ds lors quelle avait conserv la mme qualication et le mme salaire durant ces quatre annes (Soc., 4 dcembre 1996, Bull., 1996, V, n 414, p. 297). La chambre sociale vient rcemment de prciser cette jurisprudence dans deux arrts concernant des salaris des Autoroutes du Sud de la France (Soc., 29 septembre 2004, Bull., 2004, V, n 232, p. 216 et Soc., 26 janvier 2005, Bull., 2005, V, n 21, p. 17, et sa note dans cette revue, n 69, janv-fv-mars 2005, p. 57, n 6). Elle a clairement afrm quil rsulte de larticle L. 122-1 du Code du travail que lemployeur ne peut recourir de faon systmatique aux contrats dure dtermine de remplacement pour faire face aux besoins structurels de main-duvre. Il est donc exig, conformment au texte, que le contrat de travail dure dtermine ne soit pas rig en mode normal de gestion. Il sagissait en lespce de salaries engages comme receveuses de page dans un primtre gographique dans lequel la rgularit des absences entranait un renouvellement systmatique des engagements de chaque salari. Par ailleurs, dans un arrt en date du 9 mars 2005 (pourvoi n 03-40.386, en cours de publication, comment dans cette revue, n 69, janv-fv-mars
(1) N. Trassoudaine-Verger, Le contrle de la chambre sociale sur les contrats dure dtermine , Rapport de la Cour de cassation 1997.

2005, p. 58, n 9), la chambre sociale a t amene se prononcer sur les dispositions de larticle L. 1221-1, 1 du Code du travail qui permettent dengager un salari par contrat dure dtermine pour remplacer un salari ayant dnitivement quitt lentreprise en cas dattente de lentre en service effective du salari recrut par contrat dure indtermine appel le remplacer. Quelles sont les situations qui correspondent ce cas particulier ? Dans ce cas spcique de recours au contrat de travail dure dtermine, faut-il considrer que le poste doit tre dj pourvu ? Ou doit-on estimer au contraire que lemployeur peut avoir recours un contrat de travail dure dtermine pendant la priode de recrutement du salari titulaire du poste permanent ? Laccord interprofessionnel du 24 mars 1990 avait prvu lhypothse du candidat pressenti pour occuper le poste pourvoir. La loi du 12 juillet 1990 navait pas repris cette disposition. Appele se prononcer pour la premire fois notre connaissance, la Cour de cassation a pos le principe selon lequel le poste considr doit tre pourvu par un titulaire dj recrut mais momentanment indisponible. Le texte nautorise en aucun cas lemployeur recourir un contrat de travail dure dtermine dans lattente du recrutement du titulaire du poste. Ainsi la Haute juridiction a censur les juges du fond qui navaient pas recherch si un salari avait t effectivement recrut par contrat de travail dure indtermine pour remplacer le salari dmissionnaire et si le contrat de travail dure dtermine tait justi par lattente de lentre en service de lintress. B. Les contrats saisonniers De faon gnrale, lemploi saisonnier se caractrise par son caractre rptitif dpendant du rythme des saisons. La chambre sociale a dni la notion demploi saisonnier loccasion dun pourvoi form par la Socit dexploitation de la Tour Eiffel pour des contrats dure dtermine saisonniers pendant les vacances scolaires (Soc., 12 octobre 1999, Bull., 1999, V, n 373, p. 274). Le caractre saisonnier dun emploi concerne des tches normalement appeles se rpter chaque anne des dates peu prs xes, en fonction du rythme des saisons ou des modes de vie collectifs. Cette dnition a t ritre dans les mmes termes dans un arrt rcent (Soc., 9 mars 2005, pourvoi n 02-44.706, en cours de publication) dans lequel la chambre sociale rappelle qu il appartient aux juges du fond de vrier que les missions cones au travailleur intrimaire prsentent un caractre saisonnier en prcisant la nature et la date des emplois ayant donn lieu la conclusion des contrats saisonniers ; dans cette espce, les juges du fond avaient cru pouvoir rejeter la demande de requalication de contrats saisonniers conclus dans le secteur de la brasserie, sans avoir constat quelle tait la nature des emplois pourvus ni quelle date ils avaient t pourvus, empchant ainsi tout contrle de la Cour de cassation sur la qualication de contrats saisonniers.

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La question de la validit de la succession des contrats saisonniers a toujours fait lobjet dun contentieux abondant. Appele se prononcer notamment sur les contrats saisonniers assortis dune clause de reconduction, la chambre sociale a considr que la facult pour un employeur de conclure des contrats dure dtermine successifs avec le mme salari an de pourvoir un emploi saisonnier nest assortie daucune limite au-del de laquelle sinstaurerait entre les parties une relation de travail globale dure indtermine. Ainsi, elle a censur larrt dune cour dappel qui, sans avoir constat que le salari tait employ chaque anne pendant toute la priode douverture ou de fonctionnement de lentreprise ou que les contrats saisonniers comportaient une clause de reconduction pour la saison suivante, retient, pour requalier en contrat dure indtermine les contrats saisonniers successifs conclus entre 1974 et 1996, que le renouvellement systmatique de ces contrats en a fait disparatre le caractre temporaire en dveloppant chez le salari le sentiment dappartenir au personnel permanent de lentreprise (Soc., 15 octobre 2002, Bull., 2002, V, n 307, p. 294). Cette solution a t rafrme dans un arrt rcent du 16 novembre 2004 (Soc., 16 novembre 2004, Bull., 2004, V, n 285, p. 259) qui prcise que ds lors quun salari na pas t engag pour toutes les saisons ni pendant la dure totale de chaque saison et que les contrats saisonniers ne sont pas assortis dune clause de reconduction pour la saison suivante, il ny a pas lieu de requalier les contrats en un contrat dure indtermine. Par ailleurs, dans un arrt trs rcent (Soc., 17 juin 2005, pourvoi n 03-43.167 en cours de publication, cf. sa note dans cette revue, infra, p. 24 n 134), la chambre sociale a prcis, propos de contrats dure dtermine conclus par une socit de remontes mcaniques avec un agent dentretien loccasion de saisons touristiques successives qu il rsulte de la combinaison des articles L. 122-3-1 et L. 122-3-13 du Code du travail que le contrat de travail dure dtermine doit tre transmis au salari au plus tard dans les deux jours de son embauche, et que sa transmission tardive pour signature quivaut une absence dcrit qui entrane la requalication de la relation de travail en contrat dure indtermine. C. Les contrats dure dtermine dusage : une nouvelle approche Saisie de cette question par plusieurs pourvois, la chambre sociale a adopt une nouvelle approche qui la conduite singulariser ce type de contrat dure dtermine, notamment en raison de lessence mme dudit contrat (G. Poulain la ainsi quali de contrat dure dtermine par nature ) et de son histoire lgislative (ce contrat est n de la pratique de certains secteurs, comme par exemple celui du spectacle, o le contrat dure dtermine correspondait la forme normale du lien contractuel pour certains types demplois : certains auteurs comme B. Teyssi ont parl de contrat dure dtermine coutumier ).

Rappelons au pralable que le recours au contrat dure dtermine dit dusage est rglement par larticle L. 121-1-1, 3 du Code du travail, qui dispose que ce type de contrat peut tre conclu pour des emplois pour lesquels, dans certains secteurs dactivit dnis par dcret ou par voie de convention collective, il est dusage constant de ne pas recourir au contrat de travail dure indtermine en raison de la nature de lactivit exerce et du caractre par nature temporaire de ces emplois. Jusqu prsent, la jurisprudence soumettait la validit du contrat dure dtermine dusage trois conditions cumulatives : le rattachement de lactivit principale de lentreprise lun des secteurs dactivit viss par larticle D. 121-2 du Code du travail complt par accord ou convention collective tendue ; lexistence dun usage professionnel ; la nature temporaire de lemploi occup. Cette solution tait fonde sur lide de lexistence dune structure minimale permanente de lentreprise en dpit de son appartenance un secteur considr. Les difcults poses par cette jurisprudence avaient t soulignes par certains auteurs et notamment par Mme Claude Roy-Loustanau, selon laquelle la notion demploi permanent tait devenue en matire de contrat dusage une nbuleuse incontrlable . En effet, cette notion tait apprcie le plus souvent par les juges du fond au regard de la dure du contrat. Or, ce raisonnement juridique se trouvait en contradiction avec les dispositions de larticle L. 122-3-10 du Code du travail autorisant la succession de contrats dusage de manire illimite. Par quatre arrts rendus en formation plnire le 26 novembre 2003 (Bull., 2003, V, n 298, p. 299, Rapport annuel de la Cour de cassation 2003, p. 327), la chambre sociale a adopt une nouvelle approche du contrat dure dtermine dusage. Saisie dans le cadre dactions en requalication de contrats dusage conclus avec un ralisateur dune mission tlvise, une animatrice-directrice dun centre de vacances, un joueur de volley-ball, un formateur dune association assurant de la formation professionnelle, elle a redni lofce du juge dans le contrle de la validit du contrat dure dtermine dusage. Le juge saisi dune demande de requalication en contrat dure indtermine devra donc rechercher : dune part, si lon se trouve dans lun des secteurs dactivit vis par larticle D. 121-2, par un accord ou une convention collective tendue, dautre part, sil est tabli quun usage constant autorise lemployeur ne pas recourir un contrat de travail dure indtermine pour lemploi concern dans le secteur de lactivit de lentreprise.

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La notion dexistence dun usage constant tant une question de fait, elle relve de lapprciation souveraine des juges du fond. Ces derniers devront sentourer de toutes les prcautions ncessaires en incitant les parties runir les lments de preuve ncessaires et faire rfrence sil y a lieu aux dispositions conventionnelles. Ainsi que la soulign M. le conseiller Bailly(1), la solution dgage par la chambre sociale dans ses arrts du 26 novembre 2003 constitue une vritable incitation la ngociation collective et la constitution dun droit conventionnel du contrat dusage. La Cour de cassation pourrait, dans le cadre de linterprtation de ces dispositions conventionnelles, assurer une harmonisation souhaitable en ce domaine. Ainsi, la chambre consacre-t-elle lautonomie juridique du contrat de travail dure dtermine dusage, qui devient un contrat dexception dans le domaine dexception des contrats de travail dure dtermine. Faisant application de ces nouvelles rgles sur lofce du juge du fond, la chambre sociale vient de dcider qu encourt ds lors la cassation larrt qui, pour accueillir une demande de requalication de contrat dure dtermine en contrat dure indtermine, retient que le salari occupait un emploi li lactivit normale et permanente de lentreprise, alors que ce salari travaillait dans le secteur dactivit de lhtellerie et de la restauration, o il est dusage constant de ne pas recourir des contrats dure indtermine (Soc., 25 mai 2005, pourvoi n 04-40.169, en cours de publication). 2. Les consquences de la requalication Larticle L. 122-3-13 du Code du travail dispose in ne que si le tribunal fait droit la demande du salari, il doit lui accorder, la charge de lemployeur, une indemnit qui ne peut tre infrieure un mois de salaire sans prjudice de lapplication des dispositions de la section II du chapitre II du titre II du livre Ier du prsent Code . Cette indemnit, dnomme indemnit de requalication, a t instaure par le lgislateur de 1990, qui a consacr lexistence dune action en requalication autonome dote dun rgime spcique. Lintention du lgislateur, telle quelle ressort des travaux prparatoires de la loi, a t de soumettre cette action un rgime juridique exorbitant du droit commun des actions prudhomales. Cette particularit ntait dailleurs pas prvue dans le projet gouvernemental initial mais dans la proposition de loi prsente par le groupe socialiste. Elle a nalement t adopte sous la forme dun amendement, en dpit dune opposition du Snat hostile la suppression de la phase de conciliation. Cette action en requalication a donc t dispense du pralable de conciliation. Elle peut donc tre exerce directement devant le bureau de jugement qui dispose du dlai dun mois pour rendre sa dcision.

Lindemnit de requalication procde elle mme de la nature spcique de laction en requalication. Elle doit tre alloue au salari par le juge qui accueille laction en requalication. Ainsi la chambre sociale a cass un certain nombre de dcisions qui avaient refus doctroyer au salari une indemnit de requalication (Soc., 13 mars 2001, pourvoi n 99-40.861), allant mme jusqu afrmer dans un attendu de principe que lorsquelle fait droit la demande de requalication dun contrat dure dtermine en contrat dure indtermine, la juridiction saisie doit dofce, en application de larticle L. 122-313 du Code du travail, condamner lemployeur payer au salari une indemnit qui ne peut tre infrieure un mois de salaire sans prjudice de lapplication des dispositions de la section II du chapitre II du livre Ier du Code du travail (Soc., 19 janvier 1999, Bull., 1999, V, n 27, p. 19 et Soc., 11 juillet 2000, Bull., 2000, V, n 270, p. 213). Cette question serait demeure fort simple si la pratique de la succession de plusieurs contrats de travail dure dtermine navait pas engendr une problmatique nouvelle pose devant les juridictions du fond. Lorsque le juge requalie en contrat de travail dure indtermine plusieurs contrats de travail dure dtermine conclus entre les mmes parties, doit-il allouer une seule indemnit de requalication ou autant dindemnits que de contrats de travail dure dtermine requalis ? Cest la cour dappel dAix-en-Provence qui, la premire, sest pose la question et qui a sollicit lavis de la Cour de cassation. Dans un avis en date du 24 janvier 2005 (Bull., Avis, n 2, p. 1), la Haute juridiction a donn la rponse suivante : lorsque le juge requalie une succession de contrats de travail dure dtermine conclus avec le mme salari en contrat de travail dure indtermine, il ne doit accorder quune indemnit de requalication dont le montant ne peut tre infrieur un mois de salaire. Par arrt du 25 mai 2005, (pourvoi n 03-44.942, en cours de publication, et sa note dans cette revue, infra, p. 23, n 131), la chambre sociale, suivant cet avis, a approuv les juges du fond de navoir accord quune seule indemnit de requalication au salari titulaire de contrats dure dtermine successifs requalis en contrat de travail dure indtermine. Cette solution sinscrit dans la continuit de la construction jurisprudentielle mise en uvre par la chambre sociale depuis 1990. Tous les arrts rendus vont dans le sens de lunicit de lindemnit de requalication. Elle se fonde tant sur la nature mme de lindemnit de requalication que sur les caractristiques propres de laction en requalication. Si la nature de lindemnit de requalication a, durant quelques temps, t entoure dincertitudes, le lgislateur nayant pas pris parti, la question a t rsolue par la circulaire DRT n 92-14 du

(1) P. Bailly, A propos du contrat dure dtermine dusage , in RJS janvier 2004, chronique page 7.

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29 aot 1992. En vertu de ce texte, cette indemnit a le caractre de dommages-intrts et nest donc pas soumise aux charges sociales et scales. Par ailleurs, on peut considrer que cette indemnit de requalication constitue la consquence indemnitaire de la sanction civile inige lemployeur quest la requalication. Il sensuit que lindemnit de requalication, lie la sanction civile de la requalication, va ncessairement suivre son rgime juridique. Or, la requalication de plusieurs contrats dure dtermine successifs ne peut tre envisage que sous la forme dune transformation de ces contrats en un seul contrat de travail dure indtermine. Cette analyse dcoule de la nature mme de laction en requalication, qui opre globalement ds la date de conclusion du contrat. Ainsi selon J. Savatier, la sanction de la requalication sapparente une nullit, mais une nullit limite cette drogation au droit commun que constitue la stipulation du terme. La clause sur la dure dtermine du contrat tant considre comme non crite, on revient aux rgles du contrat de travail dure indtermine . Pour dautres auteurs, laction en requalication est un cas de substitution lgale du contrat impos par lordre public social et laisse la discrtion du salari. Par ailleurs, dans un arrt du 17 juin 2005 (pourvoi n 03-44.900, en cours de publication, et sa note dans cette revue, infra, n 133), la chambre sociale est venue prciser que lindemnit de requalication du contrat de travail dure dtermine en contrat dure indtermine, prvue par larticle L. 122-3-13 du Code du travail, ne peut tre infrieure au dernier salaire mensuel peru par le salari avant la saisine de la juridiction prudhomale. Ds lors encourt la cassation larrt qui a retenu comme salaire de rfrence celui peru lors de lexcution du contrat dure dtermine initial requali . II. LACTION EN REQUALIFICATION DU CONTRAT DE TRAVAIL TEMPORAIRE La chambre sociale a t amene prciser sa jurisprudence tant en qui concerne les conditions de fond (1), les conditions de forme (2) que les consquences (3) de cette action en requalication. 1. Les conditions de fond Larticle L. 124-7 du Code du travail dnit les conditions dexercice de laction en requalication du contrat de travail temporaire en contrat de travail dure indtermine. Le premier alina de ce texte prvoit la requalication du contrat de travail temporaire lorsque lutilisateur continue faire travailler le salari intrimaire aprs la n de sa mission sans avoir conclu avec lui de contrat de travail ou de nouveau contrat de mise disposition. Le deuxime alina dispose que lorsque lutilisateur a recours un salari dune entreprise de travail temporaire en violation caractrise des disposi-

tions des articles L. 124-2 L. 124-2-4 du Code du travail, le salari peut faire valoir auprs de lutilisateur les droits affrents un contrat de travail dure indtermine. Les textes viss dans cet alina concernent les conditions gnrales de recours au contrat de travail temporaire, les cas particuliers de recours, le respect du terme du contrat de travail temporaire, les interdictions gnrales de recours au travail temporaire et les hypothses de report du terme du contrat de travail. Les trois derniers alinas de ce texte instaurent un dlai de carence pour la conclusion de contrats de travail temporaires successifs. Ce dlai est gal au tiers de la dure du contrat de travail temporaire venu expiration. A. Travail intrimaire et accroissement temporaire dactivit Par une srie darrts rendus le 21 janvier 2004 (Soc., 21 janvier 2004, Bull., 2004, V, n 27, p. 25), la chambre sociale sest prononce sur la question des conditions de recours au travail intrimaire, plus spciquement dans lhypothse dun accroissement temporaire de lactivit de lentreprise. Elle a ainsi dcid que le recours des salaris intrimaires ne peut tre autoris que pour les besoins dune ou plusieurs tches rsultant de cet accroissement, notamment en cas de variations cycliques de production, sans quil soit ncessaire ni que laccroissement prsente un caractre exceptionnel ni que le salari recrut soit affect la ralisation mme de ces tches. Les affaires soumises la chambre concernaient des salaris intrimaires mis la disposition de deux entreprises relevant de deux secteurs particuliers de lconomie : la construction automobile et laronautique. Les deux socits, Sovab et Latcore, avaient form des pourvois lencontre darrts rendus par les cours dappel de Nancy et de Toulouse, qui avaient requali les contrats de travail temporaire en contrats de travail dure indtermine. La chambre a rejet les pourvois forms lencontre de ces arrts. Cette solution a t rafrme dans un arrt en date du 23 fvrier 2005 (Soc., 23 fvrier 2005, pourvoi n 02-40.336, en cours de publication et sa note dans cette revue, n 69, janv-fv-mars 2005, p. 66, n 27). En lespce, lactivit de lentreprise, en loccurrence la vente de machines agricoles, se caractrisait par des cycles correspondant aux saisons agricoles et dpendant danne en anne des conditions climatiques et de leur incidence nancire sur la capacit dinvestissement des agriculteurs. Les salaris intrimaires ntaient recruts que pour la dure de ces cycles. Le recours au travail intrimaire tant possible, depuis la loi du 12 juillet 1990 en cas de variation des cycles de production, la Cour de cassation a rejet le pourvoi form contre larrt de la cour dappel de Metz, laquelle avait rejet la demande de requalication forme par le salari intrimaire.

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Enn, elle a dcid que les effets de la requalication doivent remonter la date de la premire mission irrgulire effectue par le salari auprs de lentreprise utilisatrice. Cette analyse est fonde sur le concept dune action en requalicationsanction. Elle prend galement en considration la nature mme du travail temporaire, une relation triangulaire entre le salari intrimaire, lentreprise de travail temporaire et lentreprise utilisatrice. En effet, il convenait dviter de crer au dtriment du premier employeur un contrat dure indtermine incluant des priodes consacres par le salari intrimaire dautres entreprises. B. Travail intrimaire et respect du dlai de carence En dpit de la particularit du contrat de travail temporaire, et notamment de lexistence dun employeur bicphale, les conditions de recours ce contrat atypique prsentent dimportantes similitudes avec les conditions applicables au contrat dure dtermine. Cela tant, le lgislateur de 1990 a prvu, dans certaines hypothses, des diffrences de rgime juridique. Amene se prononcer sur la question de savoir si la violation des dispositions relatives au dlai de carence pouvait entraner la requalication des contrats de travail temporaires en contrat de travail dure indtermine, la chambre sociale a pris en considration ces diffrences. Dans trois arrts en date du 23 fvrier 2005, la chambre sociale a jug que les dispositions de larticle L. 124-7, alina 2, du Code du travail, qui sanctionnent linobservation par lentreprise utilisatrice des dispositions des articles L. 124-2 L. 124-2-4 du Code du travail par la requalication du contrat de travail temporaire en contrat de travail dure indtermine, ne sont pas applicables la mconnaissance de larticle L. 124-7, alina 3, relatif au dlai de carence. Ces arrts, rendus en formation ordinaire, et ayant fait lobjet notamment pour lun dentre eux (pourvoi n 02-44.098) dune publication trs large (PBRI), reviennent sur la solution qui avait t retenue antrieurement. Dans une dcision du 10 juillet 2001 (Soc., 10 juillet 2001, pourvoi n 99-44.058), il avait t jug que le dfaut de respect du dlai de carence ouvrait droit laction en requalication. Mais cet arrt, rendu en formation restreinte, navait pas t publi. Il faut donc considrer dsormais que laction en requalication ne peut tre exerce en application de larticle L. 124-7, alina 2, du Code du travail pour violation des rgles relatives au respect du dlai de carence prvues par lalina 3 de ce texte. Cette solution est fonde sur le caractre limitatif de la liste des violations nonces par ce texte. Lalina 3 de larticle L. 124-7 ne gurant pas parmi cette liste, la chambre en a dduit que laction en requalication ne pouvait tre envisage.

Une telle interprtation de larticle L. 124-7, alina 2, nest pas nouvelle. En effet, cest en se fondant sur le caractre limitatif de la liste des violations de ce texte que, dans un arrt en date du 19 juin 2002 (Soc., 19 juin 2002, Bull., 2002, V, n 208, p. 201), la Haute juridiction a afrm que le salari ne pouvait pas obtenir la requalication de son contrat de travail temporaire en invoquant la violation de larticle L. 124-3 du Code du travail. En lespce, le contrat de mise disposition ne mentionnait pas la qualication du salari remplac. 2. Les conditions de forme A linstar de laction en requalication du contrat de travail dure dtermine, laction en requalication du contrat de travail temporaire a t conue comme une action autonome soumise un rgime spcique. Les conditions de forme, poses par larticle L. 124-7-1 du Code du travail sont identiques celles prvues pour les contrats de travail dure dtermine. Laction en requalication est dispense de la phase de conciliation. Elle est porte devant le bureau de jugement qui doit statuer au fond dans le dlai dun mois suivant sa saisine. Amene se prononcer sur la porte de cette disposition, la chambre sociale a afrm que linobservation de ce dlai ne constitue pas une n de non-recevoir et nentrane pas la nullit du jugement (Soc., 8 dcembre 2004, Bull., 2004, V, n 323, p. 290). Elle a galement prcis que laction engage par un salari exerant une mission de travail temporaire dans une socit utilisatrice et tendant ce que, dans ses rapports avec cette dernire, son contrat de travail temporaire soit, en application de larticle L. 1247, alina 1er, du Code du travail, requali en contrat dure indtermine, est de la comptence du conseil de prudhommes dans le ressort duquel se trouve le sige de la socit (Soc., 14 dcembre 2004, Bull., V, n 333, p. 299). 3. Les consquences de laction en requalication Larticle L. 124-7-1 du Code du travail dispose que lorsquun conseil de prudhommes est saisi dune demande de requalication dune mission dintrim en contrat dure indtermine, laffaire est porte directement devant le bureau de jugement qui doit statuer au fond dans le dlai dun mois suivant sa saisine. La dcision du conseil de prudhommes est excutoire de plein droit, titre provisoire. Si le tribunal fait droit la demande du salari, il doit lui accorder, la charge de lutilisateur, une indemnit qui ne peut tre infrieure un mois de salaire, sans prjudice de lapplication des dispositions de la section II du chapitre II du titre II du livre I du prsent Code. Cette disposition quasiment analogue celle applicable la requalication des contrats dure dtermine a fait lobjet de la part de la chambre sociale de la mme analyse sagissant de lunicit

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de lindemnit de requalication due en cas de requalication en un contrat dure indtermine de plusieurs contrats de mission successifs. Ainsi dans un arrt du 30 mars 2005 (pourvoi n 02-45.410, en cours de publication), la chambre sociale afrme, au visa de larticle prcit, que lorsque le juge requalie une succession de contrats de travail temporaires conclus avec le mme salari en contrat de travail dure indtermine, il ne doit accorder quune seule indemnit de requalication dont le montant ne peut tre infrieur un mois de salaire. Doit donc tre rejet le pourvoi form lencontre de larrt dune cour dappel qui, ayant requali plusieurs contrats de travail temporaire en un contrat de travail dure indtermine, a accord au salari titre dindemnit de requalication une somme correspondant un mois de salaire. Cette solution a t conrme dans larrt du 13 avril 2005 (pourvoi n 03-44.996, en cours de publication).

Par ailleurs, la chambre sociale est venue prciser que lindemnit de prcarit qui est destine compenser la prcarit de la situation du salari intrimaire lui reste acquise nonobstant la requalication du contrat de travail temporaire en contrat de travail dure indtermine (Soc., 13 avril 2005, pourvoi n 03-41.967, en cours de publication, et sa note dans cette revue, infra, n 151). La requalication de plusieurs contrats de travail temporaire en une relation contractuelle dure indtermine nentrane le versement dindemnits quau titre de la rupture du contrat dure indtermine (Soc., 13 avril 2005, pourvoi n 0344.996, en cours de publication et sa note dans cette revue, infra, n 150) ; le salari peut ainsi prtendre notamment une indemnit de pravis qui sajoute lindemnit de prcarit (Soc., 30 mars 2005, pourvoi n 02-45.410, en cours de publication et sa note dans cette revue, infra, n 69, janv.-fv.-mars 2005, n 29, p. 67).

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C O M M U N I C AT I O N S

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COURS EUROPENNES

C O M M U N I C AT I O N S

1. Statistiques de la chambre sociale de la Cour de cassation


Ltat dtaill des affaires prudhomales en cours au 1er juillet 2005 traduit une importante volution de la situation de la chambre par rapport, la mme poque, aux annes prcdentes, et notamment la situation il y a un an. Le stock total tait ainsi de 13 527 le 30 juin 2004. Il est tomb 10 495 le 30 juin 2005, soit une diminution de 3 032, dont 2 941 pour les affaires prudhomales. Et, chiffre encore plus signicatif, le stock distribuable qui reprsente toutes les affaires dont les dlais de dpt des mmoires sont termins - est tomb 2 263 le 30 juin 2005, contre 4 889 le 30 juin 2004, soit une diminution de 2 226. Au cours du premier semestre 2005, le nombre daffaires termines par la chambre est de 5 755 (dont 5 434 pour la matire prudhomale), ce qui reprsente une progression de 1 086 par rapport au premier semestre 2004 au cours duquel furent termines 4 669 affaires. Paralllement et cest videmment leffet de lentre en vigueur de la reprsentation obligatoire le nombre daffaires nouvelles a sensiblement diminu. Il est ainsi de 3 401 au cours du premier semestre de 2005, contre 5 525 au cours du premier semestre 2004, soit une diminution de 2 124. La dure moyenne des affaires sest aussi amliore puisquelle tait de 1 an, 9 mois et 6 jours, au 30 juin 2004, et est passe : 1 an, 8 mois et 2 jours, le 30 juin 2005.

2. Prochaine audience de la chambre sociale en formation de sections runies :


* Audience du 28 septembre 2005, 14 heures :
Les trois affaires suivantes seront examines : pourvoi n 03-44.751. Rapporteur : Mme Morin. Avocat gnral : M. Duplat ; pourvoi n 03-44.585. Rapporteur : Mme FarthouatDanon. Avocat gnral : M. Duplat ; pourvoi n 03-45.781. Rapporteur : Mme Quenson Avocat gnral : M. Allix. Les deux premiers pourvois posent la question de savoir sil convient dappliquer la procdure de licenciement dun salari protg la rupture dun contrat de travail pendant la priode dessai ; Le dernier pourvoi pose la question de savoir si les salaris peuvent rclamer le bnce dun accord non agr modiant un rgime de retraite en tant quengagement unilatral de lemployeur et si la dnonciation dun tel engagement est soumis ou non au dlai minimum de pravis applicable la dnonciation daccords collectifs.

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JURISPRUDENCE

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COURS EUROPENNES

COURS

EUROPENNES

I. COUR EUROPENNE DES DROITS DE LHOMME

A. Contrat de travail, organisation et excution du travail 2. Droits et obligations des parties au contrat de travail
* Mesures discriminatoires N 125
Rainys et Gasparavicius c. Lituanie, 7 avril 2004

La Cour conclut une violation de larticle 8 combin avec larticle 14. Elle ne constate en revanche aucune violation au regard de larticle 10.

G. Actions en justice
* Dlai raisonnable N 126
Guez c. France, 17 mai 2005

Violation de larticle 14 combin avec larticle 8 :


Les deux requrants, ressortissants lituaniens et anciens agents du KGB rcemment dcouverts, se virent licencis et interdire de travailler dans certains domaines du secteur priv. Ils invoquaient la violation des articles 8 combin larticle 14 (pour atteinte discrimine leur vie prive) et de larticle 10 (violation de leur droit la libert dexpression). La Cour estime que les restrictions imposes par lEtat aux perspectives demploi dune personne dans une socit du secteur priv ne peuvent se justier de la mme manire que les restrictions laccs la fonction publique, et que ladoption fort tardive de la loi lituanienne tablissant de telles restrictions lencontre des anciens agents du KGB plus de dix ans aprs laccession de la Lituanie lindpendance et alors que les personnes vises avaient quitt leurs fonctions depuis autant de temps constitue un lment de poids amenant conclure que lapplication qui a t faite de la loi aux requrants sanalyse en une mesure discriminatoire .

Violation de larticle 61 :
Le requrant, salari de lOPHLM dune ville de la banlieue parisienne, fut licenci en mars 1994 puis en juillet 1996, aprs avoir t rintgr. A lissue de des deux procdures quil intenta, les juridictions nationales ordonnrent sa rintgration et lui allourent des indemnits. Invoquant les articles 6 1 et 13 de la Convention, il dnonait linexcution des dcisions de justice rendues en sa faveur et la dure des procdures. Il estimait par ailleurs que linsufsance du remboursement de ses frais avait port atteinte lquit de la procdure. La Cour, qui navait dclar la requte recevable uniquement quant au grief tir de la dure de la procdure, relve que la procdure a dur prs de 11 ans. Estimant quune telle dure est excessive et ne rpond pas lexigence de dlai raisonnable , la Cour conclut la violation 6 1 de la Convention.

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COURS EUROPENNES

II. COUR DE JUSTICE ET TRIBUNAL DE PREMIRE INSTANCE


DES COMMUNAUTS EUROPENNES

II.1. Cour de justice des communauts europennes

A. Contrat de travail, organisation et excution du travail 2. Droits et obligations des parties au contrat de travail
* Mesures discriminatoires N 127
Faits et procdure :
Titulaire dun titre de sjour et dun permis de travail en Espagne, M. Simutenkov, footballeur professionnel, est engag en vertu dun contrat de travail par un club espagnol. Il dtenait une licence de joueur non communautaire dlivre par la fdration de football espagnole selon laquelle les clubs ne peuvent prsenter quun nombre limit de joueurs ressortissants de pays tiers lEspace conomique europen (E.E.E.). Il demanda quen vertu de laccord de partenariat entre la Fdration de Russie et la Communaut europenne, sa licence soit transforme en licence pour joueur communautaire. Sa requte fut rejete.

minatoire dicte par la Fdration espagnole est donc contraire laccord de partenariat entre la Communaut europenne et la Russie. Arrt de la Cour du 12 avril 2005, affaire C-265/03 (Igor Simutenkov / Ministerio de Educacion y Cultura et real Federacion espaola de futbol)

5. Statuts particuliers
* Travailleurs dtachs N 128
Faits et procdure :
Recours en manquement introduit par la Commission des Communauts europennes portant sur une partie de la lgislation allemande concernant le dtachement de travailleurs prestataires de services dans un pays membre de lUnion europenne. Le problme soulev est celui de la compatibilit, avec la directive, de la mthode employe par lAllemagne pour comparer le salaire minimal, x par les dispositions nationales allemande avec la rmunration verse par lemployeur tabli dans un autre Etat ses salaris dtachs. LAllemagne a adopt, bien que tardivement, de nouvelles dispositions tendant liminer les incohrences avec la directive, notamment, elle prend en considration dans le calcul du salaire minimal les supplments verss qui ne modient pas le rapport entre la prestation et la compensation reue.

Droit communautaire en cause :


Accord de partenariat et de coopration entre la Communaut europenne, ses Etats membres et la Fdration de Russie du 24 juin 1994. La juridiction espagnole pose une question prjudicielle la Cour de justice des communauts europennes pour savoir si la rglementation espagnole est compatible avec laccord de partenariat.

Droit communautaire en cause :


Directive 96/71 du Parlement europen et du Conseil du 16 dcembre 1996 concernant le dtachement des travailleurs effectu dans le cadre dune prestation de services. Cette directive sapplique toute entreprise tablie dans un Etat membre agissant en tant que prestataire de services. Elle est alors tenue de respecter un certain nombre de rgles impratives en vigueur dans le pays daccueil.

Dispositif :
La Cour rappelle que le principe de non-discrimination nonc par laccord peut tre invoqu par un particulier devant les juridictions dun Etat membre. Cet accord institue un droit lgalit de traitement dans les conditions de travail de mme porte que celui reconnu aux ressortissants des Etats membres en vertu du Trait sur les Communauts europennes auquel est contraire toute limitation fonde sur la discrimination du fait de la nationalit. En lespce, la limitation fonde sur la nationalit sapplique lessentiel de lactivit des joueurs et nest pas justie par des considrations sportives. La rgle discri-

Dispositif :
La Cour rappelle que les parties sont daccord pour ne pas prendre en compte, dans le calcul du salaire minimum, les heures supplmentaires, les cotisations aux rgimes de retraite complmentaire, les remboursements de dpenses encourues cause du dtachement et les sommes forfaitaires calcules sur une autre base que la base horaire.

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COURS EUROPENNES

Lenjeu rside dans le fait que la diffrence dans le mode de calcul aboutit des cots salariaux plus levs pour les employeurs tablis dans dautres Etats membres qui se voient ainsi empchs doffrir leurs services en Allemagne. La Cour rpond en deux temps : La Cour constate, dans un premier temps, un manquement de lAllemagne qui a opr des modications dans sa rglementation aprs expiration du dlai x dans lavis motiv rendu prcdemment par la Cour. Rejetant le recours de la Commission, la Cour considre que si lemployeur requiert de son salari un surplus de travail dans des conditions particulires, la compensation qui en dcoule ne doit pas tre prise en compte pour le calcul du salaire minimal si elle modie le rapport entre prestation et contrepartie.

Arrt de la Cour du 14 avril 2005, affaire C-341/02 (Commission des Communauts europennes / Rpublique fdrale dAllemagne) Ces rsums darrts sont extraits du document de veille labor par lObservatoire du droit europen, compos de Mme Franoise Calvez, magistrat, auditeur la Cour de cassation, responsable de cet observatoire et de Jenny Monnin, Emilie Cuq et Charlotte Perdrix, assistantes de justice. Vous pouvez contacter cet observatoire pour obtenir lintgralit de larrt cit, sur simple demande par mail : obs.europe.sde.courdecassation@justice.fr ou par tlphone : Franoise Calvez, 01 44 32 67 23, Jenny Monnin : 01 44 32 66 91.

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TRIBUNAL DES CONFLITS

TRIBUNAL

DES CONFLITS

G. Actions en justice
* Comptence judiciaire N 129
Sil rsulte des articles L. 221-1 et L. 221-2 du Code de la scurit sociale que la Caisse nationale de lassurance maladie des travailleurs salaris est un tablissement public national caractre administratif charg de lexcution dune mission de service public, les praticiens-conseils du service de contrle mdical dpendant de cette caisse sont, ainsi que le prvoit larticle L. 224-7 du mme Code, dans sa rdaction antrieure la loi n 2004-810 du 13 aot 2004, soumis un statut de droit priv et rgis, sauf dispositions statutaires plus favorables, par le Code du travail, en sorte que le litige individuel qui oppose, propos dune dcision de mutation, la Caisse nationale de lassurance-

maladie des travailleurs salaris un praticienconseil du service de contrle mdical, ressortit la comptence judiciaire. 18 avril 2005. N 3448. C.A. Basse-Terre, 18 aot et 4 octobre 2004. Mme Mazars, Pt. Mme Guirimand, Rap. M. Bachelier, Com. du Gouv. Dans le mme sens que : Tribunal des conits, 8 novembre 1982, n 2266, publi au Recueil Lebon. Sur le statut des praticiens-conseils du service de contrle mdical de la Caisse nationale de lassurance-maladie des travailleurs salaris, dans le mme sens que : Soc., 7 dcembre 1999, Bull., 1999, V, n 476, p. 354 (cassation partielle).

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COUR DE CASSATION

COUR

D E C A S S AT I O N

I. SOMMAIRES DARRTS ET NOTES

A. Contrat de travail, organisation et excution du travail 1. Emploi et formation


* Contrats dure dtermine
N 130
Lorsquun contrat dure dtermine a t conclu pour remplacer un salari absent, le licenciement pour motif conomique du salari remplac, qui emporte sa cessation dnitive dactivit, entrane de plein droit la n du contrat dure dtermine. Soc., 20 avril 2005. N 03-41.490. - C.A. Paris, 20 dcembre 2002 M. Sargos, Pt. - Mme Auroy, Rap. - M. Duplat, Av. Gn. Note Par le prsent arrt, la chambre sociale fait application du principe selon lequel lorsque le contrat de travail dure dtermine conclu pour remplacer un salari absent ne comporte pas un terme prcis, il a pour terme la n de labsence du salari remplac (article L. 122-1-2, III, du Code du travail). Ainsi, le contrat de travail dure dtermine prend n de plein droit : au moment du dpart en retraite du salari remplac (Soc., 17 dcembre 1997, Bull., 1997, V, n 447, p. 319) ; au moment du licenciement du salari remplac (prsente espce). La chambre sociale a par ailleurs prcis qui incombe la charge de la preuve de la n du contrat dure dtermine ne comportant pas de terme. Il a t jug que lorsquun contrat dure dtermine a t conclu, sans terme prcis, pour remplacer un salari absent, il incombe lemployeur de rapporter la preuve de lvnement constitutif du terme et de sa date . Il sensuit que lorsquun employeur invoque le licenciement du salari remplac pour mettre un terme au contrat dure dtermine de son remplaant, il lui incombe de prouver la date du licenciement (Soc., 13 mai 2003, Bull., 2003, V, n 158, p. 154). Rejet

N 131
Lorsque le juge requalie une succession de contrats de travail dure dtermine conclus avec le mme salari en contrat de travail dure indtermine, il ne doit accorder quune indemnit de requalication dont le montant ne peut tre infrieur un mois de salaire. Soc. 25 mai 2005. N 03-44.942. - C.A. Versailles, 24 avril 2003. M. Sargos, Pt. - M. Barthlemy, Rap. - M. Collomp, Av. Gn. Soc. 25 mai 2005. Cassation partielle partiellement sans renvoi Rejet

N 03-43.214. - C.A. Versailles, 6 mars 2003 M. Sargos, Pt. - Mme Auroy, Rap. - M. Collomp, Av. Gn.

N 132
Lorsque le juge requalie plusieurs contrats de travail dure dtermine en un contrat de travail dure indtermine, il ne doit accorder quune seule indemnit de requalication, dont le montant ne peut tre infrieur un mois de salaire. En consquence doit tre cass larrt dune cour dappel qui aprs avoir requali la relation de travail en contrat de travail dure indtermine alloue au salari une indemnit de requalication pour chaque contrat de travail dure dtermine requali. Soc. 25 mai 2005. Cassation partielle

N 03-43.146. - C.A. Versailles, 7 fvrier 2003 M. Sargos, Pt. - Mme Martinel, Rap. - M. Collomp, Av. Gn. Note commune aux nos 131 et 132 ci-dessus La Cour de cassation conrme que, dans lhypothse dune succession de contrats dure dtermine, la requalication de la relation contractuelle entre les parties en un contrat dure indtermine ouvre droit une seule indemnit de requalication dun montant minimum dun mois (Avis, 24 janvier 2005, Bull., 2005, Avis n 2, p. 1) ; elle a fait application de ce principe

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galement en cas de requalication de contrats de travail temporaires successifs (cette revue, n 69, janv- fv-mars 2005, n 29, p. 67).

N 133
Lindemnit de requalication du contrat de travail dure dtermine en contrat dure indtermine, prvue par larticle L. 122-3-13 du Code du travail, ne peut tre infrieure au dernier salaire mensuel peru par le salari avant la saisine de la juridiction prudhomale. Ds lors encourt la cassation larrt qui a retenu comme salaire de rfrence celui peru lors de lexcution du contrat dure dtermine initial requali. Soc. 17 juin 2005. Cassation partielle sans renvoi

N 134 Il rsulte de la combinaison des articles L. 122-3-1 et L. 122-3-13 du Code du travail que le contrat de travail dure dtermine doit tre transmis au salari au plus tard dans les deux jours de son embauche, et que sa transmission tardive pour signature quivaut une absence dcrit qui entrane la requalication de la relation de travail en contrat dure indtermine.
Soc., 17 juin 2005. Cassation partielle sans renvoi

Nos 03-42.596 et 03-43.167. C.A. Chambry, 6 mars 2003 M. Sargos, Pt. M. Barthlemy, Rap. M. Maynial, Av. Gn. Note Larticle L. 122-3-1 du Code du travail dicte des rgles impratives relatives la conclusion dun contrat dure dtermine, lequel a un caractre drogatoire par rapport au contrat dure indtermine qui constitue la rgle. Cet article prvoit en effet que le contrat de travail dure dtermine doit tre tabli par crit et comporter la dnition prcise de son motif ; dfaut, il est rput conclu pour une dure indtermine. Paralllement, ce mme texte fait obligation lemployeur de transmettre le contrat de travail au salari dans les deux jours suivant lembauche, sans nanmoins que le non-respect de cette obligation soit expressment sanctionn. Aprs avoir dcid quil ny avait pas lieu de requalier le contrat dure dtermine non revtu de la signature de lemployeur mais conforme aux exigences de larticle L. 122-3-1 et transmis dans les deux jours suivant lembauche au salari (Soc., 11 octobre 1995, pourvoi n 91-43 970), la chambre sociale afrme aujourdhui que la tardivet dans la transmission du contrat dure dtermine quivaut une absence dcrit et doit tre sanctionne, comme lomission des mentions obligatoires, par la requalication en contrat dure indtermine.

N 03-44.900. C.A. Nancy, 20 mai 2003 M. Sargos, Pt. Mme Bouvier, Rap. M. Maynial, Av. Gn. Note Larticle L. 122-3-13 du Code du travail prvoit quen cas de requalication dun contrat dure dtermine en contrat dure indtermine, le juge doit accorder au salari, la charge de lemployeur, une indemnit qui ne peut tre infrieure un mois de salaire. Le salaire de rfrence permettant de dterminer le montant de lindemnit de requalication correspondil au salaire peru par le salari lors de lvnement qui justie la requalication ou, comme le soutenait le salari, le dernier salaire peru avant la saisine de la juridiction prudhomale ? Telle tait la question pose par le pourvoi dont la Cour de cassation tait saisie dans cette espce. Si la chambre sociale, dans un arrt du 10 juin 2003 (Soc., 10 juin 2003, Bull., 2003, V, n 190 (3), p. 186) a prcis que devaient tre prises en compte dans le calcul de lindemnit de requalication les heures supplmentaires accomplies par le salari, elle navait pas cette occasion dni le salaire de rfrence pour le calcul de lindemnit. Lintrt de larrt du 17 juin 2005 est de rpondre pour la premire fois la question du salaire de rfrence, en afrmant clairement que lindemnit de requalication ne peut tre infrieure au dernier salaire mensuel peru par le salari avant la saisine de la juridiction prudhomale. Le choix opr par la chambre sociale sexplique avant tout par le souci de mettre en uvre une solution claire et se rapprochant du calcul de lindemnit de licenciement sans cause relle et srieuse gale aux salaires des six derniers mois aux termes de larticle L. 122-14-4 du Code du travail. En cas de salaire comportant des variations mensuelles, il y aura lieu de faire une moyenne sur les six derniers mois pour dterminer le salaire de rfrence.

* Contrats dure dtermine dits dusage


N 135
Il rsulte de la combinaison des articles L. 122-1, L. 122-1-1, 3, L. 122-3-10 et D. 121-2 du Code du travail, d'abord, que dans les secteurs d'activit dnis par dcret ou par voie de convention ou daccord collectif tendu, certains des emplois en relevant peuvent tre pourvus par des contrats dure dtermine lorsquil est dusage constant de ne pas recourir au contrat dure indtermine, en raison du caractre par nature temporaire de ces emplois, ensuite, que des contrats dure dtermine successifs peuvent tre conclus avec le mme salari, enn, que lofce du juge, saisi dune demande en requalication dun contrat dure dtermine en contrat dure indtermine,

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est seulement de rechercher, par une apprciation souveraine, si, pour lemploi concern, et sauf si une convention collective prvoit en ce cas le recours au contrat dure indtermine, il est effectivement dusage constant de ne pas recourir un tel contrat, lexistence de cet usage devant tre vrie au niveau du secteur dactivit dni par larticle D. 121-2 du Code du travail ou par une convention ou un accord collectif tendu. Encourt ds lors la cassation larrt qui, pour accueillir une demande de requalication de contrat dure dtermine en contrat dure indtermine, retient que le salari occupait un emploi li lactivit normale et permanente de lentreprise, alors que ce salari travaillait dans le secteur dactivit de lhtellerie et de la restauration, o il est dusage constant de ne pas recourir des contrats dure indtermine. Soc., 25 mai 2005. Cassation partielle

vit expressment viss larticle D. 121-2 (htellerie et restauration) o il est dusage constant de ne pas recourir un contrat dure indtermine, la cassation de larrt a t prononce.

2. Droits et obligations des parties au contrat de travail


* Clause de domiciliation
N 136
Doit tre dclare nulle la clause imposant des salaris engags en qualit demploys dimmeubles de rsider obligatoirement sur place dans lensemble immobilier, ds lors que les juges du fond constatent quils peuvent excuter les tches qui leur sont cones tout en rsidant lextrieur des lieux de travail. Soc. 13 avril 2005. N 03-42.965. C.A. Versailles, 27 mars 2003 M. Sargos, Pt. M. Trdez, Rap. M. Legoux, Av. Gn. Note La chambre sociale a dj eu loccasion dafrmer que lemployeur ne peut, sans porter atteinte la vie prive du salari, imposer ce dernier de travailler son domicile (Soc., 2 octobre 2001, Bull., 2001, V, n 292, p. 234). La chambre a aussi jug que selon larticle 8 de la Convention europenne de sauvegarde des droits de lhomme et des liberts fondamentales, toute personne a droit au respect de son domicile et le libre choix du domicile personnel et familial est lun des attributs de ce droit . Une restriction cette libert nest valable qu la condition dtre indispensable la protection des intrts lgitimes de lentreprise et proportionne, compte tenu de lemploi occup et du travail demand, au but recherch (Soc., 12 janvier 1999, Bull., 1999, V, n 7, p. 4). Lintrt de larrt du 13 avril 2005 est dafrmer quune clause dobligation de rsidence, en lespce insre dans le contrat de travail demploys dimmeubles, doit tre dclare nulle, si elle nest pas indispensable la protection des intrts lgitimes de lemployeur, ni proportionne au but recherch, et que tel est le cas lorsque les salaris peuvent excuter les tches cones aux heures xes, tout en rsidant lextrieur de leur lieu de travail. Rejet

N 04-40.169. C.A. Paris, 25 novembre 2003 M. Sargos, Pt. Mme Martinel, Rap. M. Collomp, Av. Gn. Note Dans cette espce, larrt conrme sa jurisprudence pose par les arrts de principe du 26 novembre 2003 (Bull., 2003, V, n 298, p. 299 et suivantes, quatre arrts ; Rapport annuel de la Cour de cassation 2003, p. 327) prcisant quelles conditions le contrat dure dtermine dit dusage prvu par larticle L. 122-1-1, 3, peut tre requali en contrat dure indtermine et quel doit tre lofce du juge du fond pour procder ou non cette requalication. On rappellera que depuis ces arrts de novembre 2003, il suft la validit du contrat dure dtermine dit dusage, dune part quil intervienne dans lun des secteurs dactivit dnis par dcret ou par voie daccord ou de convention collective tendu, dautre part, que soit constate lexistence dans ce secteur dun usage constant permettant de ne pas recourir au contrat dure indtermine ; cet gard, lapprciation sur ce second point relve du pouvoir souverain des juges du fond, le contrle de la Cour de cassation ne stendant pas la vrication de lusage sectoriel. Cest pour avoir mconnu ces principes que larrt du 25 mai 2005 casse la dcision des juges du fond, qui avaient cru pouvoir requalier en contrat dure indtermine les contrats dure dtermine conclus sur le fondement de larticle L. 122-1-1, 3 du Code du travail avec une salarie employe comme extra en qualit de femme de chambre dans un grand htel, au motif quelle avait travaill rgulirement hors saison et en saison pendant plusieurs annes, ce dont ils avaient dduit que la salarie occupait un emploi li lactivit normale et permanente de lentreprise. Depuis les arrts de 2003, ce motif est inoprant. En ralit, il appartenait aux juges du fond de faire les deux vrications prcises plus haut et den tirer les consquences ; faute dy avoir procd et dans la mesure o le contrat dusage en cause relevait dun des secteurs dacti-

* Clause de non-concurrence N 137


1) Ds lors quune clause de non-concurrence nest assortie daucune contrepartie nancire, son excution est de nature caractriser un trouble manifestement illicite.

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2) Constitue une mesure destine faire cesser un trouble manifestement illicite, au sens de larticle R. 516-31 du Code du travail, la dcision dune cour dappel, statuant en rfr, qui, sans annuler cette clause, la dclare inopposable au salari. Soc., 25 mai 2005. N 04-45.794. C.A. Poitiers, 25 mai 2004 M. Sargos, Pt. M. Barthlemy, Rap. M. Maynial, Av. Gn. Note Depuis les arrts de principe du 10 juillet 2002 (Bull., 2002, V, n 239, p. 234), en labsence de contrepartie nancire, une clause de non-concurrence est nulle. Cette exigence de contrepartie nancire est dapplication immdiate et est donc applicable une clause convenue antrieurement ces arrts de principe (Soc., 17 dcembre 2004, Bull., 2004, V, n 346, p. 310 ; Rapport annuel de la Cour de cassation 2004, p. 213). Par cet arrt du 25 mai 2005, la chambre sociale vient prciser que lexcution dune clause de non-concurrence non assortie de contrepartie nancire constitue un trouble manifestement illicite auquel le juge des rfrs peut mettre n en dclarant la clause inopposable au salari ; le juge des rfrs naurait pu en effet, sans excder ses pouvoirs, annuler ladite clause et devait se borner dcider de son inopposabilit. La protection du salari est ainsi parfaitement assure. Rejet

Note En dcidant que la cessation volontaire dactivit de lentreprise ne dcharge pas de plein droit le salari de son obligation de non-concurrence, la chambre sociale afrme expressment une rgle que de prcdents arrts avaient annonce. En lespce, en vertu de la convention collective applicable, lindemnit de non-concurrence tait due sauf renonciation par lemployeur dans les huit jours linterdiction de concurrence. Cest dire que la convention ne prvoyait aucun autre mode de dcharge de lobligation de non-concurrence et de lindemnit correspondante, notamment fond sur la cessation dactivit de lentreprise. La cessation dactivit de lentreprise pouvait-elle nanmoins fonder une dcharge de lobligation de nonconcurrence, comme nayant plus dobjet ? La cour dappel avait rpondu par lafrmative cette question. En cassant cet arrt la chambre sociale conrme la solution dgage dans de prcdentes dcisions, selon laquelle la cessation dactivit na pas dincidence sur lobligation de non-concurrence. Ainsi, un conseil de prudhommes statuant en rfr avait dclar irrecevable une demande tendant la cessation de lactivit concurrente exerce par son ancienne employe, la demanderesse tant en liquidation judiciaire et nayant donc craindre aucun prjudice. La chambre sociale cassa larrt au motif que les juges navaient pas recherch, comme ils y avaient t invits, si la circonstance de lexercice dune activit en violation dune clause de non-concurrence ne sufsait pas caractriser le trouble manifestement illicite (Soc., 10 dcembre 1996, Bull., 1996, V, n 436, p. 315). Dautres arrts non publis afrmaient aussi que la cessation dactivit ne rendait pas non avenue la clause de non-concurrence (Soc., 11 juin 2003, pourvoi n 0143 092 ; Soc., 22 septembre 1993, pourvoi n 92-40.416 ; Soc., 8 juillet 1992, pourvoi n 89-43.378).

N 138
Il rsulte de larticle 37 de la Convention collective de la mtallurgie du Finistre que le salari bncie de la contrepartie nancire linterdiction de concurrence qui lui est faite par son contrat de travail en labsence de renonciation de lemployeur dans le dlai de huit jours. La cessation volontaire dactivit de lentreprise na pas pour effet de dcharger de plein droit le salari de son obligation de non-concurrence. Ds lors, viole le texte prcit ainsi que larticle 1134 du Code civil, la cour dappel, qui, pour dbouter le salari de sa demande en paiement de lindemnit compensatrice de lobligation de non-concurrence dont il navait pas t dli dans le dlai de huit jours, relve qu partir du moment o lactivit de lemployeur qui a cess na pu faire lobjet dune reprise et o la socit a cess davoir une existence lgale du fait de sa dissolution, linterdiction de faire concurrence sest trouve dpourvue dobjet et est tombe delle-mme. Soc., 5 avril 2005. Cassation partielle partiellement sans renvoi

*Clause de priode dessai et priode probatoire


N 139
Il rsulte des dispositions des articles 11 et 20 de la Convention collective nationale du personnel sdentaire des entreprises de navigation libres du 20 fvrier 1951, tendue par arrt du 21 mai 1982, qui rservent aux parties une facult rciproque de rsiliation au cours du stage prvu par larticle 11, que celui-ci constitue une priode dessai pendant laquelle les rgles rgissant le licenciement ne sont pas applicables. Justie ds lors lgalement sa dcision la cour dappel qui, ayant relev quil ny avait ni contrarit ni dsaccord entre les termes du contrat de travail, dont la clause prcisant les conditions de la priode dessai se rfrait expressment la convention collective, et les dispositions de cette dernire, dcide que lemployeur tait en droit de renouveler la priode dessai. Soc., 11 mai 2005. Rejet

N 02-45.540. C.A. Rennes, 6 juin 2002 M. Sargos, Pt. M. Chagny, Rap. M. Foerst, Av. Gn.

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N 03-40.651. C.A. Douai, 29 novembre 2002 M. Sargos, Pt. M. Blatman, Rap. M. Allix, Av. Gn. Note Laffaire en cause posait la question de la nature juridique de la priode probatoire de stage prvue par la Convention collective nationale du personnel sdentaire des entreprises de navigation libres du 20 fvrier 1951, faisant suite une priode dessai. Cette convention prvoit en son article 11 que toute personne entrant au service de lentreprise est recrute, dabord, titre dessai pendant une priode de trois mois , priode au cours de laquelle les parties au contrat ont chacune la facult rciproque de se dlier tout moment. Au terme de la mme convention, lemploy maintenu dans son emploi aprs la priode dessai est admis titre de stagiaire pour trois mois , avant sa titularisation. Durant le stage, chaque partie a la facult rciproque de se dlier tout moment. Quant aux contrats de travail en litige, ils prvoyaient une priode dessai de trois mois renouvelable. La chambre sociale considre la priode probatoire institue par la convention collective en cause comme une priode dessai, puisque cette convention prvoit une facult rciproque de se dlier du contrat, facult identique celle de la premire priode dessai. Elle avait dj jug en ce sens au sujet de priodes de stage prvues par dautres conventions collectives (Soc., 27 novembre 2002, pourvoi n 00-46453 ; Soc., 8 janvier 1997, Bull., 1997, V, n 9, p. 5). Par consquent, dune part, lemployeur navait pas respecter les rgles relatives au licenciement, qui ne sappliquent pas durant la priode dessai. Dautre part, sans contredire la convention collective, le contrat de travail pouvait prvoir une facult de renouvellement de la priode dessai.

cas. Lorsque le contrat ne comporte pas de terme prcis, la priode dessai est calcule par rapport la dure minimale du contrat . Dans lespce soumise la Cour de cassation, la convention collective applicable prvoyait une priode dessai de trente jours. Cette priode dessai devait-elle se calculer en jours ouvrs, cest--dire effectivement travaills, ou en jours calendaires ? Telle tait la question pose par le pourvoi la Cour de cassation. Si la chambre sociale avait par plusieurs arrts retenu que la priode dessai prvue en jours devait se dcompter en jours travaills (Soc., 18 juin 2002, pourvoi n 0044.553 ; Soc., 13 juillet 1999, pourvoi n 97-41.646 ; Soc., 25 janvier 1989, Bull., 1989, V, n 74, p. 44), lapplication de cette jurisprudence aurait conduit ici permettre quun dlai exprim en jours dans la convention collective aboutisse une priode dessai suprieure un mois, en contradiction avec les dispositions de larticle L. 122-3-2 du Code du travail. Lintrt de larrt du 29 juin 2005 est dafrmer trs clairement ce qui lui confre sa particulire importance la rgle gnrale selon laquelle toute priode dessai exprime en jours se dcompte en jours calendaires, sauf videmment disposition lgale, conventionnelle, contractuelle particulire.

* Modication du contrat de travail


N 141
Ds lors quun salari a t autoris lors de son embauche effectuer une partie de son travail son domicile deux jours par semaine, le fait de lui imposer de se rendre dsormais au sige de lentreprise, situ une grande distance, pour excuter ce travail constitue une modication de son contrat de travail quil est en droit de refuser. Encourt ds lors la cassation larrt qui dcide que ce refus tait constitutif dune faute grave. Soc., 13 avril 2005. Cassation partielle

N 140
Toute priode dessai exprime en jours se dcompte en jours calendaires. Soc. 29 juin 2005. N 02-45.701. C.A. Douai, 28 juin 2002 M. Sargos, Pt. Mme Nicoltis, Rap. M. Duplat, Av. Gn. Note Larticle L. 122-3-2 du Code du travail prvoit que Le contrat dure dtermine peut comporter une priode dessai et qu dfaut dusages ou de dispositions conventionnelles prvoyant des dures moindres, cette priode dessai ne peut excder une dure calcule raison dun jour par semaine, dans la limite de deux semaines lorsque la dure initialement prvue du contrat est au plus gale six mois et dun mois dans les autres Rejet

N 02-47.621. C.A. Amiens, 27 novembre 2002 M. Sargos, Pt. Mme Auroy, Rap. M. Legoux, Av. Gn. Note Par son arrt du 13 avril 2005, la chambre sociale prcise sa jurisprudence sur la porte dun changement de lieu de travail impos par lemployeur au salari en afrmant quen cas dautorisation donne par lemployeur lors de lembauche pour lexcution de la tche domicile, imposer ensuite au salari de travailler au sige de lentreprise, se situant trs loin de ce mme domicile, constitue une modication de son contrat de travail. En loccurrence, le salari tait amen se dplacer sur tout le territoire pour son travail auprs de la clientle. Nanmoins son employeur lavait autoris, lors de lembauche, effectuer les tches administratives son domicile raison de deux jours par semaine. Par la suite,

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lemployeur lui a demand de raliser ces tches au sige social de lentreprise, situ plus de 200 kilomtres de son domicile. Le salari ayant refus, lemployeur a dcid de le licencier pour faute grave. Il convient de rappeler que la chambre sociale juge classiquement que le changement du lieu de travail ne constitue pas une modication du contrat de travail, mais un changement des conditions de travail, ds lors que le nouveau lieu de travail se situe dans le mme secteur gographique que le prcdent (par exemple : Soc., 16 dcembre 1998, Bull., 1998, V, n 558, p. 417). Mme lorsque le lieu de travail est mentionn dans le contrat de travail, le changement du lieu dexcution de la prestation de travail nen constitue pas pour autant une modication du contrat de travail : cette mention na que valeur dinformation moins quil ne soit stipul par une clause claire et prcise que le salari excutera son travail dans ce lieu (Soc., 21 janvier 2004, Bull., 2004, V, n 26, p. 23 ; Soc., 3 juin 2003, Bull., 2003, V, n 185, p. 181). Mais ds lors que lemployeur autorise expressment, lors de lembauche, le travail domicile, le changement de lieu de travail constitue bien une modication du contrat de travail, sachant quen lespce le sige de lentreprise se trouvait trs loign du domicile. La Cour avait dj jug que dune part, en imposant au salari dexcuter son travail au sige de lentreprise alors que les parties taient convenues, lors de la conclusion du contrat, de lexcution de la prestation de travail domicile, et, dautre part, en remplaant un horaire libre par un horaire xe, lemployeur modie le contrat de travail (Soc., 12 dcembre 2000, Bull., 2000, V, n 417, p. 319). En consquence, le refus de cette modication ne peut constituer une faute grave justiant un licenciement.

cation ne pouvait constituer une cause de licenciement (Soc., 7 juillet 1998, Bull., 1998, V, n 367, p. 278 ; Soc., 16 dcembre 1998, Bull., 1998, V, n 557, p. 416). Dans la ligne de cette jurisprudence, larrt du 7 juin 2005 afrme que linsertion dune clause dexclusivit, sanalysant en une restriction la libert du travail, constitue une modication du contrat de travail et que le refus du salari daccepter cette modication ne constitue pas une cause relle et srieuse de licenciement.

*Pouvoir de direction de lemployeur


N 143
Le refus par un salari dun changement de ses conditions de travail, sil rend le licenciement fond sur une cause relle et srieuse, ne constitue pas lui seul une faute grave. Soc. 11 mai 2005. N 03-42.018. C.A. Amiens, 8 janvier 2003 M. Sargos, Pt. M. Rovinsky, Rap. M. Allix, Av. Gn. Note Par cet arrt du 11 mai 2005, la chambre sociale conrme sa jurisprudence du 23 fvrier 2005 (Soc., 23 fvrier 2005, pourvoi n 03-42.018, Bull., 2005, n 64, p. 56 ; cf. galement note dans cette revue n 69, janv-fv-mars 2005, p. 62, n 19). Rejet

* Responsabilit du salari
N 144
La responsabilit pcuniaire dun salari lgard de son employeur ne peut rsulter que de sa faute lourde mme en ce qui concerne le droit compensation prvu larticle L. 144-1 du Code du travail. Encourt ds lors la cassation le jugement qui admet quun employeur pouvait compenser sur le salaire le cot dun outil ncessaire au travail dtrior par un salari sans relever que ce dernier avait commis une faute lourde. Soc., 20 avril 2005. Cassation

N 142
Constitue une modication du contrat de travail ladjonction celui-ci dune clause dexclusivit. Un salari nest ds lors pas tenu daccepter une telle modication et le licenciement motiv par son refus est dpourvu de cause relle et srieuse. Soc. 7 juin 2005. Cassation sans renvoi N 03-42.080. C.A. Montpellier, 22 janvier 2003 M. Sargos, Pt. Mme Bobin-Bertrand, Rap. M. Allix, Av. Gn. Note La chambre sociale a dj afrm que le refus par le salari dune modication de son contrat de travail ntait pas fautif (Soc., 16 dcembre 1998, Bull., 1998, V, n 557, p. 416) et que ce refus ne constituait pas en soi une cause relle et srieuse de licenciement (Soc., 24 novembre 1999, Bull., 1999, V, n 456, p.338 ; Soc., 9 avril 2002, Bull., 2002, V, n 121, p.128 ; Soc., 5 mai 2004, Bull., 2004, V, n 120, p. 109). En outre, la chambre a pos comme principe que linsertion dune clause de non-concurrence dans un contrat de travail nen comportant pas constituait une modication de ce contrat et que le refus du salari dune telle modi-

N 03-40.069. C.P.H. Epinal, 14 octobre 2002 M. Sargos, Pt. Mme Bouvier, Rap. M. Allix, Av. Gn. Note Lemployeur peut-il retenir sur le salaire de son salari le cot de renouvellement du badge mis la disposition de ce dernier pour accder son lieu de travail et dont la dtrioration avait ncessit le remplacement ? Pour donner une rponse positive cette question, les juges du fond avaient considr quen vertu de larticle L. 144-1 du Code du travail, une compensation avait pu tre opre entre le salaire d et le cot du badge dans la mesure o celui-ci tait un outil ncessaire au travail.

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De fait, larticle L. 144-1 du Code du travail prvoit que : Aucune compensation ne sopre au prot des employeurs entre le montant des salaires dus par eux leurs salaris et les sommes qui leur seraient dues eux-mmes pour fournitures diverses, quelle quen soit la nature, lexception toutefois : 1. Des outils et instruments ncessaires au travail ; 2. Des matires ou matriaux dont le salari a la charge et lusage ; 3. Des sommes avances pour lacquisition de ces mmes objets. La dcision des juges du fond est censure par la chambre sociale qui, dans son arrt de principe du 20 avril 2005, prcise que, mme en ce qui concerne le droit compensation prvu par larticle L. 144-1 du Code du travail, la responsabilit pcuniaire du salari envers son employeur ne peut rsulter que de sa faute lourde. Laisser la charge du salari le cot de remplacement dun outil, instrument, matire ou matriau revient en effet lui faire supporter les consquences de leur dtrioration, cest--dire se placer sur le terrain de la responsabilit du salari envers son employeur. Or un salari ne peut engager sa responsabilit envers son employeur que sil a commis une faute lourde (Soc., 5 dcembre 1996, Bull., 1996, V, n 424, p. 306 ; Soc., 11 mars 1998, Bull., 1998, V, n 135, p. 100). La seule exception lexigence de la faute lourde concerne les sommes encaisses par le salari pour le compte de son employeur, et plus gnralement les choses mises sa disposition pour les besoins de son activit professionnelle, comme par exemple une voiture de fonction, un tlphone portable ou un quipement informatique ; le salari est tenu de les restituer lemployeur et, en cas de refus, engage sa responsabilit mme sans faute lourde (Soc., 19 novembre 2002, Bull., 2002, V, n 344, p. 337 ; Rapport annuel de la Cour de cassation 2002, p. 360).

Nos 04-44.626 04-44.634, 04-44.636 04-44.648, 04-44.650 04-44.658, 04-44.660 04-44.674. C.A. Dijon, 8 avril 2004 M. Sargos, Pt. M. Bailly, Rap. M. Foerst, Av. Gn. Note Envisageant de rorganiser plusieurs de ses tablissements pour faire face une dgradation du march, une socit a engag une procdure dinformation et de consultation du comit central dentreprise et des comits dtablissement concerns. Au cours de cette procdure, un protocole daccord a t conclu entre dune part, lemployeur et dautre part, plusieurs syndicats, pour traiter les consquences sur lemploi de la rorganisation envisage. Amliorant le plan social prsent par lemployeur, le nouveau plan rsultant de cet accord collectif comprenait diverses mesures et notamment le versement, outre les indemnits de rupture lgalement dues, dindemnits globales transactionnelles forfaitaires et dnitives aux salaris licencis pour motif conomique. A la suite de leur licenciement pour motif conomique, les salaris concerns par laccord collectif ont sign un protocole daccord transactionnel au terme duquel ils dclaraient renoncer contester leur licenciement en contrepartie de lindemnit transactionnelle prvue laccord collectif. Certains salaris mettant en cause la validit de cet accord transactionnel ont reproch la cour dappel davoir fait produire effet une transaction qui ne contenait aucune concession de la part de lemployeur, ds lors que les sommes alloues aux salaris rsultaient de la seule excution de laccord collectif conclu pour amliorer le plan social. La question pose par le pourvoi tait donc de savoir si un accord collectif sintgrant au plan social peut faire dpendre lattribution dune indemnit, qualie de forfaitaire, de la conclusion avec le salari dune transaction comportant de sa part une renonciation contester le licenciement, autrement dit, si lexigibilit dune indemnit peut dpendre dune telle condition. La chambre sociale rpond par la ngative cette question ; en effet, la solution contraire revenait considrer quen acceptant de bncier de lindemnit transactionnelle prvue dans un accord collectif, en faveur des salaris licencis pour motif conomique, chaque salari avait reconnu quil obtenait ainsi un avantage auquel il ne pouvait lgalement prtendre, en contrepartie dune renonciation contester la rupture. Une telle solution aurait prsent divers inconvnients : celui de mconnatre la force obligatoire, pour lemployeur, des stipulations de laccord collectif destin amliorer le plan social et de placer le salari licenci devant une dilemme, en lui imposant soit de signer une transaction pour percevoir lindemnisation prvue dans le plan et dans laccord, soit de sy refuser, en perdant alors cette rparation forfaitaire, pour se rserver le droit de discuter la rgularit du licenciement.

* Transaction
N 145
La mise en uvre dun accord collectif dont les salaris tiennent leurs droits ne peut tre subordonne la conclusion de contrats individuels de transaction. Encourt ds lors la cassation larrt dune cour dappel qui, interprtant faussement un tel accord, en ce quil ne faisait pas dpendre lattribution dindemnits aux salaris pour motif conomique de la conclusion de transactions individuelles, retient quen reconnaissant lindemnit mise la charge de lemployeur la nature dindemnit transactionnelle, les parties un accord collectif destin amliorer un plan social ont ncessairement convenu den subordonner lattribution la conclusion entre lemployeur et chaque salari licenci dune transaction emportant obligation de payer cette indemnit en contrepartie de concessions consenties par le salari. Soc., 5 avril 2005. Cassation

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Prenant en compte ces divers facteurs, la chambre sociale retient en dnitive que la mise en uvre dun accord collectif dont les salaris tiennent leurs droits ne peut tre subordonne la conclusion de contrats individuels de transaction. Cet arrt se situe dans le courant jurisprudentiel selon lequel une n de non-recevoir tire de lexistence dune transaction ne peut donc tre oppose qu la condition que laccord contienne des concessions rciproques de lemployeur et du salari. Il est par consquent ncessaire que cette convention procure au salari des avantages autres que ceux quil tient de la loi ou dun accord collectif ou encore dun usage. Ainsi, un arrt a retenu quune transaction ntait pas valable, bien que conclue aprs la notication dun licenciement pour motif conomique, parce que les avantages accords au salari avaient dj t convenus dans un accord antrieur, conclu avant la rupture, entre lemployeur et son salari (Soc., 9 juillet 2003, pourvoi n 01-41.202 ; la motivation de cet arrt repose toutefois sur la constatation que cette transaction procdait en ralit dun change des consentements antrieur la rupture, autrement dit, quelle tait en fait intervenue avant la rupture du contrat).

* Travail dissimul
N 146
Lindemnit forfaitaire gale six mois de salaire prvue par larticle L. 324-11-1 du Code du travail en cas de travail dissimul peut se cumuler avec lindemnit compensatrice de pravis, lindemnit de congs pays sur pravis et lindemnit conventionnelle de licenciement. En consquence doit tre cass larrt dune cour dappel qui, pour limiter la somme due au titre de lindemnit forfaitaire institue par ce texte, retient que cette indemnit se confond avec les autres sommes alloues en application des dispositions lgales ou conventionnelles, ce qui comprend lindemnit compensatrice de pravis, lindemnit de congs pays sur pravis et lindemnit conventionnelle de licenciement. Soc., 25 mai 2005. Cassation partielle

considr quelle ne pouvait pas se cumuler avec lindemnit due pour rupture anticipe du contrat de travail dure dtermine (Soc., 15 octobre 2002, Bull., 2002, V, n 312 (2), p. 300) et pas davantage avec lindemnit pour licenciement sans cause relle et srieuse (Soc., 6 juillet 2004, Bull., 2004, V, n 192, p. 181). Dans son arrt du 25 mai 2005, la chambre sociale vient afrmer le principe selon lequel lindemnit forfaitaire peut en revanche se cumuler avec les indemnits de licenciement, de congs pays et compensatrice de pravis. Revenant sur la formule gnrale employe dans larrt du 15 octobre 2002 interdisant le cumul de lindemnit forfaitaire avec les autres indemnits auxquelles le salari pourrait prtendre au titre de la rupture de son contrat de travail , la chambre sociale admet aujourdhui trs clairement le cumul de cette indemnit spcique avec les indemnits de licenciement, de congs pays et compensatrice de pravis. Cette solution nouvelle tient compte du fondement diffrent de chaque indemnit, lindemnit spcique pour travail dissimul ayant pour seul objet de rparer le prjudice subi du fait de la dissimulation de lemploi et les indemnits compensatrices de pravis et de licenciement rparant pour la premire le prjudice rsultant de linobservation du pravis et la seconde constituant la contrepartie du droit de rsiliation unilatrale de lemployeur. Toutefois, cet arrt du 25 mai 2005 ne concerne pas la question du cumul de lindemnit spcique de larticle L. 324-11-1 du Code du travail avec les dommagesintrts pour licenciement sans cause relle et srieuse et la solution du non-cumul adopte par arrt du 6 juillet 2004 reste inchange.

N 147
Le caractre intentionnel du travail dissimul ne peut se dduire de la seule absence de mention des heures supplmentaires sur les bulletins de paie. Encourt ds lors la cassation larrt qui alloue un salari lindemnit forfaitaire pour travail dissimul prvue par larticle L. 324-11-1 du Code du travail au seul motif que des heures supplmentaires ntaient pas mentionnes sur les bulletins de paie, un tel motif inoprant quivalant une absence de motif. Soc. 29 juin 2005. Cassation partielle

N 02-44.468. C.A. Versailles, 9 avril 2002 M. Sargos, Pt. Mme Martinel, Rap. M. Collomp, Av. Gn. Note Larticle L. 324-11-1 du Code du travail prvoit que le salari auquel un employeur a eu recours en violation des dispositions de larticle L. 324-10 du Code du travail a droit en cas de rupture de la relation de travail une indemnit forfaitaire gale six mois de salaire, moins que lapplication dautres rgles lgales ou de stipulations conventionnelles ne conduise une solution plus favorable . Sagissant de savoir si cette indemnit spcique pouvait ou non se cumuler avec les indemnits ventuellement dues en cas de rupture, la chambre sociale avait

N 04-40.758. C.A. Metz, 12 novembre 2002 et 22 octobre 2003 M. Sargos, Pt. Mme Grivel, Rap. M. Allix, Av. Gn. Note Il ressort dune jurisprudence bien tablie que lexistence dune dissimulation demploi salari suppose que soit prouve lintention de lemployeur de mentionner sur le bulletin de paie un nombre dheures de travail infrieur celui rellement effectu (Soc., 19 janvier 2005, Bull., 2005, V, n 21, p.12 ; Soc., 29 octobre 2003, Bull., 2003, V, n 268, p. 272 ; Soc., 4 mars 2003, Bull., 2003, V,

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n 80, p. 77 ; Soc., 21 mai 2002, Bull., 2002, V, n 170, p. 178). Sil relve du pouvoir souverain des juges du fond dapprcier lexistence dune telle intention (Soc., 19 janvier 2005, Bull., 2005, n 14, p. 12), ceux-ci ne sont pas pour autant dispenss de motiver leur dcision conformment aux dispositions de larticle 455 du nouveau Code de procdure civile. Or, le caractre intentionnel de la dissimulation ne peut se dduire du seul fait de labsence de mention sur le bulletin de paie des heures supplmentaires effectues, un tel motif tant inoprant et quivalent ds lors un dfaut de motifs. Cest ce que rappelle la chambre sociale par cet arrt.

conomique autonome conservant son identit (Soc., 3 avril 2001, Bull., 2001, V, n 119, p. 93 et larrt cit ; Soc., 27 avril 2000, Bull., 2000, V, n 156, p. 120 ; Soc., 27 octobre 1999, Bull., 1999, V, n 415, p. 305). Ds lors que larticle L. 122-12 du Code du travail sapplique, la chambre sociale en dduit logiquement que les licenciements prononcs par le mandataire-liquidateur sont sans effet (Soc., 27 novembre 2001, Bull., 2001, V, n 358, p. 286 ; Soc., 3 avril 2001, Bull., 2001, V, n 119, p. 93), comme linterruption de courte dure de lactivit avant la cession (Soc., 3 avril 2001, Bull., 2001, n 113, p. 89).

3. Modication dans la situation juridique de lemployeur


* Cession dune unit de production
N 148
Selon larticle L. 622-17 du Code de commerce, la cession globale des units de production composes de tout ou partie de lactif mobilier ou immobilier de lentreprise en liquidation judiciaire peut tre autorise par le juge-commissaire. Pour choisir loffre de reprise qui lui parat la plus srieuse, le juge-commissaire doit vrier, outre que cette offre permet dans les meilleures conditions dassurer durablement lemploi, que lunit de production dont la cession est envisage correspond un ensemble dlments corporels ou incorporels permettant lexercice dune activit qui poursuit un objectif propre. Il en rsulte que la cession ralise en vertu de cette autorisation entrane de plein droit le transfert dune entit conomique autonome et, par voie de consquence, la poursuite avec le cessionnaire des contrats de travail des salaris des units transfres, peu important quils aient t licencis par le mandataire-liquidateur avant la cession et que linterruption de lactivit cde ait t de courte dure. Soc., 19 avril 2005. Cassation partiellement sans renvoi

* Transfert une entreprise publique


N 149
1) La directive n 77/187/CEE du 14 fvrier 1977, qui ne vise qu une harmonisation partielle des droits des travailleurs en cas de transfert dentreprise, nimpose pas au nouvel employeur de maintenir les droits que les salaris tenaient, avant le transfert, dun accord collectif, lorsque, selon la loi nationale dont relve le contrat de travail, cet accord cesse de produire ses effets juridiques lgard du personnel repris. La saisine de la Cour de justice des Communauts europennes dune question prjudicielle est ds lors sans objet. 2) A compter de la fusion-absorption intervenue entre des entreprises publiques ou tablissements publics industriels et commerciaux, les salaris de lentreprise absorbe sont soumis de plein droit au statut du personnel de lentreprise absorbante, drogatoire au droit commun, qui leur est immdiatement applicable. 3) En application de larticle L. 134-1 du Code du travail, des conventions ou accords collectifs de travail ngocis au sein des entreprises publiques ou tablissements publics caractre industriel et commercial peuvent seulement complter les dispositions statutaires ; ds lors les dispositions du statut ne peuvent tre contredites par des accords collectifs et les dispositions de larticle L. 132-8, alinas 6 et 7, du Code du travail ne sappliquent pas. Soc., 17 mai 2005. N 03-13.582. C.A. Paris, 20 janvier 2003 M. Sargos, Pt. Mme Manes-Roussel, Rap. M. Duplat, Av. Gn. Note Larrt concerne le statut des salaris du secteur priv repris par une entreprise publique. La directive n 77/187/CEE du 14 fvrier 1977, en son article 3 paragraphe 2, prvoit quaprs le transfert, le cessionnaire maintient les conditions de travail convenues par une convention collective dans la mme mesure que celle-ci les a prvues pour le cdant, jusqu la date de la rsiliation ou de lexpiration de la convention collective ou de lentre en vigueur ou de lapplication dune autre convention collective . Ce principe du maintien tempoRejet

N 03-43.240. C.A. Versailles, 19 avril 2005 M. Sargos, Pt. Mme Manes-Roussel, Rap. M. Maynial, Av. Gn. Note Cest une jurisprudence bien tablie que la chambre sociale de la Cour de cassation conrme dans son arrt du 19 avril 2005 relatif lapplication de larticle L. 122-12 du Code du travail la cession dune unit de production dcide dans le cadre dune liquidation judiciaire. En effet, une jurisprudence constante admet le transfert de plein droit des contrats de travail conformment larticle L. 122-12 du Code de travail, en constatant que lunit de production cde, envisage larticle L. 622-17 du Code de commerce, constitue une entit

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raire des droits des travailleurs rsultant de la convention collective a t transpos larticle L. 132-8 du Code du travail. Sapplique-t-il lorsque le cessionnaire est une entreprise publique soumise un statut rglementaire ? Quel est le sort dun accord collectif en cas de transfert dentreprise un cessionnaire, entreprise publique, soumis un statut rglementaire particulier ? En lespce, la suite dune fusion-absorption, les salaris de la socit absorbe ont t soumis aux dispositions statutaires et rglementaires en vigueur dans la socit absorbante. Une partie de ces salaris a contest lapplication de ces dispositions statutaires et rglementaires et exig celle des textes conventionnels en vigueur au sein de la socit absorbe. La chambre sociale afrme tout dabord que la directive n 77/187/CEE du 14 fvrier 1977 ne vise quune harmonisation partielle des droits des travailleurs en cas de transfert dentreprise et nimpose pas au nouvel employeur de maintenir les droits que les salaris tenaient, avant le transfert, dun accord collectif, ds lors que la loi nationale dont relve le contrat de travail prvoit que cet accord collectif cessera de produire ses effets juridiques lgard du personnel repris. Ce faisant, elle se conforme linterprtation de la directive faite par la Cour de justice des Communauts europennes : la directive ne vise qu une harmonisation partielle et ne soppose pas, en cas de transfert dune activit une personne morale de droit public, lapplication du droit national prescrivant la rsiliation des contrats de travail de droit priv et ce que le nouvel employeur procde une rduction du montant de la rmunration des travailleurs concerns aux ns de se conformer aux rgles nationales en vigueur relatives aux employs publics (CJCE, 11 novembre 2004, C-425/02, Delahaye). Antrieurement, la Cour de justice avait afrm que les salaris perdaient le bnce des droits quils tenaient, avant le transfert, dune convention collective lorsque la disposition conventionnelle en question a lgalement perdu ses effets juridiques en vertu de la loi nationale (CJCE, 6 novembre 2003, C-4/01, Martin). Cest dire que, pour ce qui concerne les dispositions du statut collectif de la socit absorbe, la directive nempche pas le lgislateur national de prvoir des limites au principe nonc larticle 3 paragraphe 2. Ds lors, le fait quen cas de fusion-absorption intervenue entre des entreprises publiques ou tablissements publics industriels et commerciaux, les salaris de lentreprise absorbe soient soumis immdiatement et de plein droit au statut du personnel de lentreprise absorbante nest pas contraire la directive. Ensuite, larticle L. 134-1 du Code du travail prvoit que, dans les entreprises publiques notamment, des conventions ou accords collectifs peuvent complter les dispositions statutaires. Mais, comme la chambre sociale a dj eu loccasion de le rappeler (Soc., 12 juillet 1999, Bull., 1999, V, n 349, p. 254, rejet), les dispositions du statut ne peuvent tre contredites par ces conventions ou accords. Larticle L. 134-1 soppose en consquence lapplication de larticle L. 132-8, alinas 6 et 7, du Code du travail, cest--dire au maintien temporaire des droits des travailleurs rsultant de la convention collective de

la socit absorbe, ds lors que des dispositions de la convention ou de laccord collectifs contredisent celles du statut, ce qui tait le cas en lespce.

4. Contrats particuliers
* Travail temporaire
N 150
1) Une cour dappel, qui a requali un premier contrat dintrim en un contrat dure indtermine, peut dcider que les contrats successifs ultrieurs relevaient de la mme relation de travail dure indtermine. 2) Lorsquil requalie en contrat dure indtermine une succession de missions dintrim, le juge doit accorder au salari une seule indemnit de requalication dont le montant ne peut tre infrieur un mois de salaire. 3) La requalication de plusieurs contrats de travail temporaire en une relation contractuelle dure indtermine nentrane le versement dindemnits quau titre de la rupture du contrat dure indtermine. Soc., 13 avril 2005. Cassation partielle

N 03-44.996. C.A. Versailles, 24 avril 2003 M. Sargos, Pt. M. Barthlemy, Rap. M. Foerst, Av. Gn. Note Dans lespce soumise la chambre sociale, le salari mis la disposition de la mme entreprise utilisatrice par quatre contrats de mission prtendait voir requalier ces quatre contrats en autant de contrats dure indtermine et sollicitait des indemnits de rupture pour chacun dentre eux. Par cet arrt du 13 avril 2005, la chambre sociale rafrme et prcise la solution retenue propos de la requalication dune succession de contrats dure dtermine (Cour de cassation Avis n 005 0003 du 24 janvier 2005, Bull., 2005, Avis, n 2, p. 1) et celle adopte le 30 mars 2005 (pourvoi n 02-45.410) en cas de requalication de contrats de travail temporaire (cf. cette revue, n 69, janv-fv-mars 2005, p. 67, n 29 et la note). Le contrat dure dtermine et le contrat de travail temporaire ont la particularit commune dtre des contrats dexception. Pour les contrats de travail temporaire, la date deffet de la requalication est clairement indique par la loi (article L. 124-7 du Code du travail) et part du premier jour de la mission. Interprtant cet article, la chambre dcide que la requalication dun contrat de travail temporaire en contrat de travail dure indtermine donne naissance une relation de travail dure indtermine englobant les contrats successifs ultrieurs. Ainsi, cette requalication ouvre droit une seule indemnit de requalication et ne gnre quune seule rupture non cause.

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N 151
1) Lindemnit de prcarit, qui est destine compenser la prcarit de la situation du salari intrimaire, lui reste acquise nonobstant la requalication du contrat de travail temporaire en contrat de travail dure indtermine. 2) Les dispositions de larticle L. 124-7 du Code du travail, qui sanctionnent linobservation par lentreprise utilisatrice des dispositions des articles L. 124-2 L. 124-2-4 du mme Code, nexcluent pas la possibilit pour le salari dagir contre lentreprise de travail temporaire lorsque les conditions dfaut desquelles toute opration de prt de mainduvre est interdite nont pas t respectes. Il en rsulte que lentreprise de travail temporaire ne peut tre condamne si elle na manqu aucune des obligations que larticle L. 124-4 du Code du travail met sa charge. Encourt ds lors la cassation larrt qui condamne in solidum une entreprise utilisatrice et une entreprise de travail temporaire sans relever que cette dernire avait failli ces obligations. Soc., 13 avril 2005. Cassation partielle

N 03-41.967. C.A. Versailles,14 janvier 2003 M. Sargos, Pt. Mme Martinel, Rap. M. Foerst, Av. Gn. Note Par cet arrt du 13 avril 2005, la chambre sociale vient prciser la solution dgage par un arrt du 19 janvier 1999 (Bull., 1999, V, n 36, p. 27) selon lequel le salari dune entreprise de travail temporaire ayant choisi de faire valoir ses droits affrents un contrat dure indtermine uniquement auprs de la socit utilisant ses services, la socit de travail temporaire, peu important quelle ait vers ou non la socit utilisatrice une somme reprsentant le montant des indemnits de prcarit, ne peut obtenir la restitution de ces indemnits quelle a verses en application de contrats qui nont fait lobjet son gard daucune dcision prononant leur nullit ou leur requalication en un contrat dure indtermine. Dans la prsente espce, la salarie avait sollicit la requalication des contrats de travail temporaire tant lencontre de lentreprise utilisatrice que de lentreprise de travail temporaire. La chambre dcide que, dans ce cas galement, lindemnit de prcarit, compte tenu de sa nalit qui est de compenser la prcarit de la situation du salari intrimaire, reste acquise ce dernier, nonobstant la requalication. Par ailleurs, la chambre conrme sa jurisprudence dnissant les conditions dexercice de laction en requalication en contrat dure indtermine de contrats de mission conclus par une entreprise de travail temporaire. Elle limite cette action en requalication forme lencontre de lentreprise de travail temporaire aux seuls cas dans lesquels il a t constat un manquement par cette entreprise aux obligations mises sa charge par

larticle L. 124-4 du Code du travail, qui nonce les obligations de lentreprise de travail temporaire. Ce texte pose, dune part, les conditions dtablissement du contrat de mission (dans les deux jours ouvrables suivant la mise disposition), et nonce, dautre part, les diffrentes mentions qui doivent gurer obligatoirement dans ce contrat de mission. Cette jurisprudence se situe dans le droit l de la jurisprudence rsultant des arrts du 7 mars 2000 et du 19 juin 2002. Dans larrt rendu le 7 mars 2000 (Soc., 7 mars 2000, Bull., 2000, V, n 90, p. 71), la chambre a afrm que, faute de comporter la signature de lintress, un contrat de mission ne pouvait tre considr comme ayant t tabli par crit et que lemployeur, ne respectant pas les dispositions de larticle L. 124-4 du Code du travail, stait plac hors du champ dapplication du contrat de travail temporaire et stait trouv li au salari par un contrat de droit commun dure indtermine. Par ailleurs, dans larrt en date du 19 juin 2002 (Soc., 19 juin 2002, Bull., 2002, V, n 208, p. 201), il a t jug que les dispositions de larticle L. 124-7 alina 2 du Code du travail sanctionnant linobservation par lentreprise utilisatrice des dispositions des articles L. 124-3 et L. 124-4 du mme Code nexcluaient pas la possibilit pour le salari dagir contre lentreprise de travail temporaire lorsque les conditions dfaut desquelles toute opration de prt de main-duvre est interdite navaient pas t respectes.

N 152
Constitue une opration de prt illicite de main-duvre but lucratif interdite par larticle L. 125-3 du Code du travail, le fait par une entreprise de mettre disposition dune autre entreprise, moyennant rmunration, le salari quelle a engag, cet effet, pour la dure dun chantier, lequel a t plac sous lautorit dune autre entreprise, la socit prteuse nayant conserv aucun pouvoir de contrle et de direction sur le salari. Soc. 17 juin 2005. N 03-13.707. C.A. Colmar, 11 fvrier 2003 M. Sargos, Pt. Mme Mazars, Rap. M. Maynial, Av. Gn. Note Le principe pos par larticle L. 125-3 du Code du travail est linterdiction du prt de main-duvre but lucratif. La violation de ce principe constitue le dlit de marchandage. Cependant, le prt de main-duvre nest pas prohib lorsquil nest que la consquence ncessaire de la transmission dun savoir-faire ou de la mise en uvre dune technicit propre lentreprise prteuse (Soc., 9 juin 1993, Bull., 1993, V, n 164, p. 11). En lespce, une entreprise dassistance technique avait mis disposition dune autre socit cocontractante un salari quelle avait embauch cet effet, pour la dure dun chantier excut au bnce dune troisime socit. Rejet

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COUR DE CASSATION

La socit prteuse prtendait obtenir la condamnation de sa cocontractante au paiement des factures relatives la sous-traitance du salari. Pour approuver les juges dappel davoir dbout la socit prteuse de sa demande, la chambre sociale retient que le contrat pass entre les deux socits caractrisait un prt illicite de main-duvre but lucratif, ds lors, dune part, que le prix factur par la socit prteuse tait fonction des jours de prsence du salari sur le chantier et lui permettait de dgager une marge bnciaire et , dautre part, que la socit prteuse, absente et non reprsente sur le chantier, navait aucun pouvoir de contrle ni de direction sur le salari embauch et immdiatement mis disposition. Cette solution se situe dans la ligne de prcdents arrts de la chambre sociale, qui retient lexistence dun prt de main-duvre illicite en cas de mise disposition par une socit prteuse ds lors que celle-ci a transfr lutilisatrice le lien de subordination avec le salari (Soc., 25 septembre 1990, Bull., 1990, V, n 382, p. 230 et larrt cit).

5. Statuts particuliers
* Employs de maison
N 153
Il rsulte des dispositions combines de larticle 12 de la Convention collective nationale des salaris du particulier employeur du 24 novembre 1999 tendue par arrt du 2 mars 2000, et des articles L. 120-1 et L. 772-2 du Code du travail que le licenciement du salari inapte nest soumis quaux dispositions de la convention collective. Soc., 13 avril 2005. Rejet

N 03-42.004. C.P.H. Chteauroux, 23 janvier 2003 M. Sargos, Pt. Mme Quenson, Rap. M. Legoux, Av. Gn. Note La chambre sociale contribue par le prsent arrt la dnition du statut spcique auquel le Code du travail soumet les employs de maison. Les dispositions du Code du travail rglementant le statut des employs de maison sont peu nombreuses : Larticle L. 772-1 pose une dnition de lemploy de maison : sont considrs comme employs de maison les salaris employs par des particuliers des travaux domestiques . Larticle L. 772-2 prcise ensuite expressment les dispositions du Code du travail qui leur sont applicables. Il sagit des articles L. 122-46, L. 122-49, L. 122-53 (relatifs au harclement), L. 222-5 L. 222-7 (relatifs la journe du 1er mai), L. 226-1 (relatif aux congs pour vnements familiaux), L. 771-8 et L. 771-9 (relatifs aux examens mdicaux).

Larticle L. 772-3 renvoie un dcret pour la dtermination des congs annuels (articles R. 771-1 et suivants du Code du travail). Hormis ces dispositions, le statut des employs de maison est dni par la Convention collective nationale des salaris du particulier employeur du 24 novembre 1999, tendue par arrt du 2 mars 2000. La Cour de cassation, considrant que la liste des textes mentionns larticle L. 772-2 du Code du travail nest pas limitative (Soc., 19 novembre 2003, Bull., 2003, V, n 291, p. 293), dtermine, au cas par cas, quelles sont les dispositions du Code du travail qui sappliquent aux employs de maison. La chambre sociale a ainsi jug que : les dispositions du Code du travail relatives la dure du travail et la dnition du travail effectif ne sont pas applicables aux employs de maison qui travaillent au domicile priv de leur employeur et qui sont soumis la Convention collective nationale de travail des employs de maison (Soc., 13 juillet 2004, Bull., 2004, V, n 221, p. 203 ; Soc., 17 octobre 2000, Bull., 2000, V, n 335, p. 258) ; les dispositions de larticle L. 122-28-1 du Code du travail selon lesquelles tout salari qui justie dune anciennet minimale dune anne la date de naissance de son enfant a le droit de bncier dun cong parental dducation durant lequel le contrat de travail est suspendu, sappliquent tous les salaris y compris les employs de maison (Soc., 19 novembre 2003, prcit) ; les dispositions de larticle L. 212-1-1 du Code du travail relatives la preuve de lexistence ou du nombre dheures de travail effectues sont applicables aux employs de maison (Soc., 19 mars 2003, Bull., 2003, V, n 103, p. 99) ; larticle L. 122-14 du Code du travail, qui ne prvoit lassistance du salari par un conseiller de son choix lors de lentretien pralable au licenciement quen labsence dinstitutions reprsentatives du personnel dans lentreprise, ne sapplique pas au personnel employ de maison au sens de larticle L. 772-1 du Code du travail (Soc., 4 juin 1998, Bull., 1998, V, n 302 (2), p. 229). Dans la prsente espce, la chambre sociale a rejet le pourvoi form par la salarie qui avait t dboute de sa demande tendant au paiement dune indemnit de pravis de deux mois par application des dispositions des articles L. 122-32-6 et L. 323-7 du Code du travail et dune indemnit double de licenciement en vertu de larticle 122-32-6 du mme Code. La chambre sociale a ainsi jug que le licenciement de lemploy de maison inapte nest soumis quaux dispositions de la convention collective et elle a en consquence cart lapplication des articles L. 122-32-6 et L. 323-7 du Code du travail.

* Voyageur, reprsentant, placier (VRP)


N 154
Larticle 17 de lAccord national interprofessionnel des voyageurs reprsentants placiers du 3 octobre 1975 se rfre, pour le calcul de la contrepartie pcuniaire mensuelle spciale, la rmun-

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ration moyenne des douze derniers mois, ce qui doit sentendre des mois normalement travaills, lexclusion des priodes au cours desquelles le salari sest trouv en arrt de travail pour maladie. Soc. 11 mai 2005. N 03-43.181. C.A. Paris, 5 mars 2003 M. Sargos, Pt. M. Rovinsky, Rap. M. Allix, Av. Gn. Note Aux termes de larticle 17 de lAccord national interprofessionnel des voyageurs reprsentants placiers, la contrepartie pcuniaire mensuelle spciale la clause de non-concurrence est calcule sur la rmunration mensuelle moyenne des douze derniers mois. Faut-il prendre comme priode de rfrence les douze derniers mois prcdant le dpart, pendant lesquels le salari na pas peru des salaires mais des indemnits journalires, ou les douze mois pendant lesquels il a effectivement travaill et peru des salaires ? Telle tait la question qui tait pose par le pourvoi. La chambre sociale avait jug, pour le calcul dune indemnit de dpart la retraite calcule partir de la rmunration des douze derniers mois prcdant le licenciement, que le salaire de rfrence correspondait un salaire habituel et non des rmunrations perues pendant la priode o lintress tait en arrt de travail pour maladie (Soc., 3 dcembre 1996, pourvoi n 9343.976). Larrt du 11 mai 2005 sinscrit dans cette ligne jurisprudentielle en retenant que la rmunration moyenne des douze derniers mois doit sentendre des mois normalement travaills, lexclusion des priodes au cours desquelles le salari sest trouv en arrt de travail pour maladie. Rejet

Note Par cet arrt du 11 mai 2005, la chambre sociale conrme sa jurisprudence bien tablie en rappelant quun voyageur reprsentant placier engag titre exclusif ne peut se voir imposer de travailler temps partiel et a droit une rmunration minimale forfaitaire prvue par larticle 5 de lAccord national interprofessionnel des voyageurs reprsentants placiers (Soc., 11 juillet 2000, Bull., 2000, V, n 277, p. 219, cassation).

N 156
A droit lindemnit de clientle en application de larticle L. 751-9 du Code du travail le salari licenci par son employeur, sans quune faute grave lui soit reproche, peu important que linaptitude au travail de ce salari ait t totale ou partielle. Soc. 8 juin 2005. N 03-43.398. C.A. Rennes, 20 mars 2003 M. Sargos, Pt. Mme Quenson, Rap. M. Foerst, Av. Gn. Note Larticle L. 751-9 du Code du travail permet le versement au salari, voyageur reprsentant placier, dune indemnit de clientle dans le cas, sauf faute grave, dune rsiliation de son contrat de travail dure indtermine par le fait de lemployeur et dans le cas de cessation de son contrat par suite daccident ou de maladie entranant une incapacit permanente totale de travail. La chambre sociale avait estim que le voyageur reprsentant placier, en arrt de travail, navait pas droit lindemnit de clientle par lemployeur qui met n son contrat, faute davoir fait lobjet dune dclaration dinaptitude permanente totale de travail ; une incapacit partielle dclare par le mdecin du travail ne sufsant pas justier le versement de lindemnit par lemployeur (Soc., 10 mars 1977, Bull., 1977, V, n 192, p.151 ; Soc., 7 juin 1979, Bull., 1979, V, n 498, p. 367 ; Soc., 20 octobre 1998, Bull., 1998, V, n 439, p. 329). Limportance de larrt du 8 juin 2005 est de revenir sur cette jurisprudence, en dcidant que ds lors que le salari voyageur reprsentant placier a t lobjet dun licenciement par son employeur, cela suft lui ouvrir droit au principe dune indemnit de clientle, peu important la dclaration dinaptitude partielle ou totale du mdecin du travail. Rejet

N 155
La clause par laquelle un salari sengage consacrer lexclusivit de son activit un employeur porte atteinte la libert du travail ; il en rsulte que la clause dun contrat de travail par laquelle un salari sengage travailler pour un employeur titre exclusif et temps partiel ne peut lui tre oppose et lui interdire de se consacrer temps complet son activit professionnelle. Ds lors, un voyageur reprsentant placier engag titre exclusif pour exercer une activit de vente par runion domicile a droit la rmunration minimale forfaitaire prvue par larticle 5 de lAccord national interprofessionnel des voyageurs reprsentants placiers. Soc. 11 mai 2005. Cassation partielle partiellement sans renvoi

N 157
Le dlai de quinze jours, prvu par larticle 17 de lAccord national interprofessionnel des voyageurs reprsentants placiers du 3 octobre 1975 pendant lequel lemployeur peut dispenser le salari de lexcution de la clause de non-concurrence, court, lorsque le salari a pris acte de la rupture de son contrat de travail en raison de faits quil reproche son employeur, de la date de rception par ce dernier de la lettre de prise dacte. Soc. 8 juin 2005. Cassation partielle sans renvoi

N 03-40.837. C.A. Besanon, 13 dcembre 2002 M. Sargos, Pt. Mme Martinel, Rap. M. Allix, Av. Gn.

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COUR DE CASSATION

N 03-43.321. C.A. Montpellier, 18 mars 2003 M. Sargos, Pt. Mme Quenson, Rap. M. Foerst, Av. Gn. Note La chambre sociale a dcid le 9 mars 2005 (Bull., 2005, V, n 84, p. 73, pourvoi n 02-46.149 ; cette revue janv-fv-mars 2005, p. 67, n 30), que le point de dpart du dlai de quinze jours prvu par larticle 17 de laccord national interprofessionnel des voyageurs reprsentants placiers du 3 octobre 1975 pendant lequel lemployeur peut dispenser le salari de lexcution de la clause de non-concurrence tait la date de rception de la lettre de licenciement. Mais en lespce, le contrat de travail ayant t rompu par la prise dacte, le dlai dans lequel lemployeur pouvait dispenser le salari de lexcution de la clause a couru compter de la date de rception de la lettre de prise dacte, non de celle de la lettre de licenciement, postrieure. La rception de la lettre de prise dacte par lemployeur marque en effet, pour lui, la n du contrat de travail, seule restant en litige la qualication de cette rupture (licenciement sans cause relle et srieuse ou dmission).

B. Dure du travail et rmunrations 1. Dure du travail, repos et congs


* Congs pays
N 158
Il rsulte de larticle L. 223-4 du Code du travail que les priodes limites une dure ininterrompue dun an pendant lesquelles lexcution du contrat de travail est suspendue pour cause daccident du travail ou maladie professionnelle ne sont considres comme priodes de travail effectif que pour la dtermination de la dure du cong et nentrent pas en ligne de compte pour louverture du droit cong rgi par larticle L. 223-2 du Code du travail. Soc., 11 mai 2005. Cassation partielle sans renvoi

N 04-44.065. C.P.H. Bordeaux, 2 avril 2004 M. Sargos, Pt. M. Rovinski, Rap. M. Allix, Av. Gn. Note Louverture du droit cong pay est rgie par larticle L. 223-2 du Code du travail : Le travailleur qui, au cours de lanne de rfrence, justie avoir t occup chez le mme employeur pendant un temps quivalent un minimum dun mois de travail effectif, a droit un cong dont la dure est dtermine raison de deux jours et demi ouvrables par mois de travail sans que la dure totale du cong exigible

puisse excder trente jours ouvrables , tant prcis que lanne de rfrence est en principe xe du 1er juin (de lanne prcdente) au 31 mai (de lanne en cours). Larticle L. 223-4 du Code du travail a pour objet de prciser une fois le droit cong ouvert quelle priode de temps de travail effectif il faut prendre en compte pour calculer la dure du cong. Cet article prvoit ainsi que : Sont assimiles un mois de travail effectif pour la dtermination de la dure du cong les priodes quivalentes quatre semaines ou vingt-quatre jours de travail , et que les priodes limites une dure ininterrompue dun an pendant lesquelles lexcution du contrat de travail est suspendue pour cause daccident du travail ou de maladie professionnelle, sont considres comme priodes de travail effectif . Dans lespce soumise la chambre sociale, le salari rclamait le versement dune indemnit de congs pays pour une priode durant laquelle il stait trouv sans interruption en arrt de travail pour cause de maladie dorigine professionnelle, en se prvalant des dispositions de larticle L. 223-4 du Code du travail. Le conseil de prudhommes qui a fait droit sa demande voit son jugement soumis une censure invitable. En effet, il rsulte dune lecture littrale de larticle L. 223-4 prcit que les priodes dabsence ne sont assimiles du travail effectif que pour la dtermination de la dure du cong, mais ne doivent pas tre prises en compte dans lapprciation du mois de travail effectif exig pour louverture du droit cong, larticle L. 223-2 ne prvoyant pas, la diffrence de larticle L. 223-4, que certaines priodes dabsence sont assimiles du travail effectif. Ainsi, avant de calculer la dure des congs pays et xer lindemnit due ce titre au salari, les juges du fond doivent vrier que le droit est ouvert et pour cela, examiner si, pendant la priode de rfrence, lintress a accompli un travail effectif dune dure dun mois minimum ; tel nest pas le cas si pendant cette priode il a t en arrt de travail pour cause de maladie professionnelle de faon ininterrompue. Cette solution nest pas nouvelle, la Cour de cassation rappelant rgulirement quil rsulte de larticle L. 223-4 du Code du travail que les priodes limites une dure ininterrompue dun an pendant lesquelles lexcution du contrat de travail est suspendue pour cause daccident du travail ou de maladie professionnelle ne sont considres comme priodes de travail effectif que pour la dtermination de la dure du cong et nentrent pas en ligne de compte pour louverture du droit cong rgi par larticle L. 223-2 du Code du travail, et afrmant de manire constante quun salari en arrt de travail pour cause de maladie professionnelle ou daccident du travail pendant toute la priode de rfrence na pas droit cong pay pour cette priode, faute de pouvoir justier dun mois minimum de travail effectif (Soc., 28 octobre 1998, pourvoi n 96-44.302 ; Soc., 21 juin 2000, pourvoi n 98-40 250 ; Soc., 10 mai 2001, pourvoi n 99-41.952 ; Soc., 18 juin 2002, pourvoi n 00-43 756 ; Soc., 28 mai 2003, pourvoi n 01-42 674).

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* Infraction la dure du travail


N 159
Aucun dlai ntant imparti par larticle L. 611-10 du Code du travail pour que soit effectue la remise au contrevenant du procs-verbal constatant une infraction relative la dure du travail, la nullit rsultant du dfaut de cette formalit ne peut tre invoque en cours dinformation. Crim., 21 juin 2005. Irrecevabilit

N 04-87.797. C.A. Papeete, 7 dcembre 2004 M. Cotte, Pt. Mme Anzani, Rap. M. Di Guardia, Av. Gn.

* Temps partiel temps complet


N 160
Si lemployeur peut porter la connaissance de ses salaris les emplois disponibles par voie de communication lectronique, notamment sur le rseau intranet de lentreprise, il est tenu, en application de larticle L. 212-4-9 du Code du travail, de procder une diffusion spcique concernant les emplois pouvant correspondre la catgorie professionnelle, ou un emploi quivalent, des salaris temps partiel souhaitant occuper un emploi temps complet, ou des salaris temps complet souhaitant occuper un emploi temps partiel. Soc., 20 avril 2005. N 03-41.802. C.A. Orlans, 9 janvier 2003 M. Sargos, Pt. Mme Bouvier, Rap. M. Allix, Av. Gn. Note Larticle L. 212-4-9 (ancien article L. 212-4-5) du Code du travail prvoit que les salaris temps partiel qui souhaitent occuper ou reprendre un emploi temps complet et les salaris temps complet qui souhaitent occuper ou reprendre un emploi temps partiel dans le mme tablissement ou dfaut, dans la mme entreprise, ont priorit pour lattribution dun emploi ressortissant leur catgorie professionnelle ou dun emploi quivalent . Pour garantir un exercice effectif de cette priorit dembauche, le lgislateur fait peser sur lemployeur lobligation de porter la connaissance de ces salaris la liste des emplois disponibles correspondants et en cas de carence, lemployeur est condamn rparer le prjudice en rsultant pour le salari. Le texte ne prcise cependant pas les modalits de diffusion de linformation qui doit tre donne au salari ni le degr de prcision de son contenu. Dans lespce soumise la Cour de cassation, lentreprise avait cru avoir satisfait son obligation lgale en diffusant sur le rseau intranet de lentreprise lensemble des emplois disponibles dans lentreprise sans aucune individualisation et en particulier sans isoler ceux Rejet

pouvant concerner le salari qui avait manifest le dsir de reprendre un temps plein et demand bncier de la priorit demploi. En rejetant le pourvoi de lemployeur condamn en appel pour violation de larticle L. 212-4-9 du Code du travail rparer le prjudice subi par le salari, la chambre sociale prcise que cest une information personnalise que lemployeur est astreint : certes linformation peut tre diffuse par voie de communication lectronique, procd moderne et accessible aux salaris de lentreprise, mais elle doit en tout cas porter sur les emplois disponibles ressortissant de la catgorie professionnelle du salari demandeur ou sur les emplois quivalents. Il sagit en effet de permettre au salari bnciaire de la priorit demploi de savoir sur quels postes utiles il peut se porter candidat ; une diffusion indiffrencie de lensemble des emplois disponibles ne satisfait donc pas lexigence lgale.

2. Rmunrations
* Heures supplmentaires
N 161
Fait une exacte application des dispositions de larticle L. 212-5-1, alina 3, du Code du travail larrt qui retient que les heures supplmentaires effectues par le salari nouvrent droit au repos compensateur quautant quelles excdent le contingent annuel de 130 heures et que ne sont prises en compte, pour le calcul dudit contingent, que les heures effectues au-del de la 37e puis de la 36e heure respectivement pour les annes 2000 et 2001. Soc. 20 avril 2005. Cassation partielle

N 04-45.683. C.A. Versailles, 1er juillet 2004 M. Sargos, Pt. M. Finance, Rap. M. Allix, Av. Gn. Note Chaque heure supplmentaire effectue au-del du contingent annuel x par dcret ouvre droit un repos compensateur dont la dure varie en fonction des effectifs de lentreprise. Larticle L. 212-6, alina 3, du Code du travail prcise que pour le calcul du contingent x par dcret, doivent tre prises en compte les heures effectues au-del de trentecinq heures par semaine. Mais la loi du 19 janvier 2000 prvoyait des rgles transitoires dimputation des heures supplmentaires sur le contingent. Ainsi le seuil dni au troisime alina de larticle L. 212-6 tait x trentesept heures pour lanne 2000 et trente-six heures pour lanne 2001 pour les entreprises de plus de 20 salaris. La chambre sociale, dans son arrt du 20 avril 2005, se fonde sur ces dispositions lgales pour rafrmer que le droit au repos compensateur obligatoire prvu par larticle L. 212-5-1, alina 3, du Code du travail alors en vigueur sexerce toujours au-del du contingent dheures x par dcret.

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2e TRIMESTRE 2005

COUR DE CASSATION

*Intressement
N 162
Laccord dintressement conclu par un groupement dintrt conomique, qui nest pas exclu des entreprises vises par larticle 1er de lordonnance n 86-1134 du 21 octobre 1986 devenu larticle L. 441-1 du Code du travail, peut, pour le calcul de lintressement, prendre en compte les rsultats des entreprises, membres du groupement. Soc. 1er juin 2005. N 03-30.295. C.A. Douai, 28 fvrier 2003 M. Boubli, Pt. (f.f.) Mme Slove, Rap. M. Legoux, Av. Gn. Note Cet arrt soulve la question de savoir dune part si un groupement dintrt conomique constitue une entreprise vise larticle L. 441-1 du Code du travail admise conclure un accord dintressement et, dautre part, quels rsultats sont prendre en compte, le cas chant, pour le calcul de lintressement. Le groupement dintrt conomique permet des personnes, physiques ou morales, de mettre en uvre tous les moyens propres dvelopper leur activit conomique. Son but nest donc pas de raliser des bnces pour lui-mme, mais damliorer les rsultats de chacun de ses membres. Le groupement dintrt conomique jouit nanmoins, pour la ralisation de cette fonction, de la personnalit morale qui lui confre une certaine autonomie par rapport ses membres. La chambre sociale dcide que le groupement dintrt conomique est une entreprise au sens de larticle L. 441-1 du Code du travail posant les conditions de conclusion dun accord dintressement. Il convient de rappeler que la seule limite pose par cet article est relative aux obligations incombant en matire de reprsentation du personnel que doit satisfaire lentreprise en question, sans que soit dnie la notion dentreprise. Ainsi, le groupement dintrt conomique peut, son niveau, conclure un accord dintressement. Sagissant des rsultats prendre en compte pour le calcul de lintressement, si le groupement est effectivement une personne morale distincte de ses membres, il nempche que les rsultats de ces derniers doivent tre pris en compte pour le calcul de lintressement. Cette solution est conforme la nalit du groupement dintrt conomique dont le but nest pas de raliser des bnces propres. Rejet

triser une ingalit de rmunration, il incombe lemployeur de rapporter la preuve dlments objectifs justiant cette diffrence. Justie ds lors lgalement sa dcision la cour dappel qui, ayant constat que lemployeur ne rapportait pas la preuve dlments objectifs pertinents, accueille laction dun salari fonde sur le manquement de son employeur ce principe. Soc., 25 mai 2005. Cassation partielle N 04-40.169. C.A. Paris, 25 novembre 2003 M. Sargos, Pt. Mme Martinel, Rap. M. Collomp, Av. Gn. Note Depuis larrt du 29 octobre 1996 (Bull., 1996, V, n 359, p. 255), la chambre sociale rafrme rgulirement la rgle imprative travail gal, salaire gal fonde, en droit interne, sur les articles 133-5, 4) et L. 136-2, 8) du Code du travail. Cette rgle signie que les salaris placs dans une situation identique ne peuvent faire lobjet dun traitement diffrent ; ainsi, le principe de libre xation des salaires se trouve limit par la rgle de non discrimination salariale. Le rgime de la preuve de latteinte au principe dgalit est aujourdhui bien tabli par la chambre sociale : le salari qui invoque une telle atteinte est tenu de soumettre au juge les lments de fait susceptibles de caractriser une ingalit de rmunration, tandis quil incombe lemployeur de rapporter la preuve dlments objectifs justiant cette diffrence (Soc., 13 janvier 2004, Bull., 2004, V, n 1(2), p. 1 ; Soc., 28 septembre 2004, Bull., 2004, V, n 228, p. 210). A dfaut pour lemployeur de rapporter cette preuve, le salari est fond obtenir les rappels de salaires dont il a t priv du fait de lingalit dont il a t victime. Cest ce que rappelle ici larrt du 25 mai 2005.

N 164
Pour lapplication du principe travail gal, salaire gal il ne peut y avoir comparaison valable des conditions de travail des salaris appartenant lune des personnes juridiques comprises dans une unit conomique et sociale que si ces conditions sont xes par la loi, une convention ou un accord collectif communs, ainsi que dans le cas o le travail de ces salaris est accompli dans un mme tablissement. Soc., 1er juin 2005. Cassation Nos 04-42.143 04-42.149. C.A. Versailles, 9 dcembre 2003 M. Boubli, Pt. (f.f.) M. Bouret, Rap. M. Legoux, Av. Gn. Note Dans lespce soumise la chambre sociale, un salari employ par une socit faisant partie, avec deux autres socits juridiquement distinctes, dune unit cono-

*Salaire ( travail gal, salaire gal)


N 163
En application de larticle 1315 du Code civil, sil appartient au salari qui invoque une atteinte au principe travail gal, salaire gal de soumettre au juge les lments de fait susceptibles de carac

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mique et sociale reconnue judiciairement, prtendait obtenir les mmes avantages salariaux que ceux accords par lune des autres socits. La question tait ainsi pose de savoir si la reconnaissance dune Unit conomique et sociale (UES), impliquait ncessairement lgalit de traitement entre les salaris compris dans le primtre de lUES, quelles que soient les diffrences propres chacune des socits dorigine, juridiquement distinctes la composant. La chambre sociale rpond par la ngative la question pose et prcise que pour lapplication du principe dgalit des salaires il ne peut y avoir comparaison valable des conditions de travail des salaris appartenant lune des personnes juridiques comprises dans une Unit conomique et sociale que si ces conditions sont xes par la loi, une convention ou un accord collectif communs, ainsi que dans le cas o le travail de ces salaris est accompli dans un mme tablissement. Cette solution est conforme la jurisprudence communautaire selon laquelle le principe dgalit ne joue que lorsque les diffrences observes dans les conditions de rmunration des travailleurs effectuant un mme travail peuvent tre attribues une source unique (CJCE du 17 septembre 2002, aff. n 320.00). Selon cet arrt, le principe pos par larticle 141 du Trait nest pas limit aux situations dans lesquelles les hommes et les femmes effectuent un travail pour un mme employeur, mais en labsence dune source unique , il manque une entit qui est responsable de lingalit et qui pourrait rtablir lgalit. Comme le rappelle cet arrt, larticle 141 est susceptible dtre invoqu devant les juridictions nationales notamment dans le cas de discriminations qui ont directement leur source dans des dispositions lgislatives ou des conventions collectives, ainsi que dans le cas o le travail est accompli dans un mme tablissement ou service, priv ou public . Ainsi le principe dgalit na pas pour objet dassurer lgalit de traitement entre des entreprises, mais il peut sappliquer dans un groupe demployeurs si ceux-ci sont soumis une source unique, loi ou convention collective, qui constituera une base de comparaison en matire de salaire. Dj dans un arrt du 2 dcembre 2003 (Bull., 2003, V, n 310, p. 312), la chambre sociale avait prcis les limites de lunit conomique et sociale et dcid que, sauf accord collectif commun aux socits composant lUES, les accords propres couvrent leur champ dapplication respectif. La chambre sociale conrme ici que toute comparaison est interdite entre les salaris de lUES relevant de statuts collectifs diffrents.

peut rsulter de la ncessit de recruter durgence un responsable quali pour viter la fermeture dun tablissement. Soc., 21 juin 2005. Rejet

N 04-42.658. C.A. Montpellier, 12 fvrier 2002 M. Sargos, Pt. Mme Lebe, Rap. M. Maynial, Av. Gn. Note Lassociation gestionnaire dune crche avait d pourvoir en urgence, compte tenu du risque de fermeture de ltablissement par lautorit de tutelle, au remplacement de sa directrice. Mais la personne recrute par contrat de travail dure dtermine avait obtenu un salaire suprieur celui de la titulaire du poste. A son retour, cette dernire avait demand bncier du mme salaire en invoquant le principe travail gal, salaire gal . La cour dappel lavait dboute de sa demande et la Cour de cassation a rejet le pourvoi en nonant le principe rappel dans le sommaire ci-dessus, qui reprend pour lessentiel des prcdents (Soc., 13 janvier 2004, Bull., 2004, V, n 1 (2), p. 1 ; Soc., 28 septembre 2004, Bull., 2004, V, n 228, p. 210 ; Soc., 25 mai 2005 (n 1168) comment supra). La solution sinspire dun arrt rendu le 27 octobre 1993 par la Cour de justice des Communauts Europennes (Aff. C 127/92, Rec., 1993, p. I-05535) concernant lgalit de rmunrations entre travailleurs masculins et fminins, arrt qui nonce quil appartient la juridiction nationale qui est seule comptente pour apprcier les faits de dterminer, en appliquant si ncessaire le principe de proportionnalit, si et dans quelle mesure la pnurie de candidats une fonction et la ncessit de les attirer par des salaires plus levs constitue une raison conomique objectivement justie de la diffrence de rmunration entre deux fonctions de valeur gale... En lespce, la cour dappel avait constat, outre lurgence, queu gard la qualication requise pour exercer les fonctions de directrice de crche dans le cadre associatif, la spcicit de ces fonctions et la raret des candidats une embauche provisoire, il tait ncessaire dattribuer un salaire plus lev que celui du titulaire en contrat de travail dure indtermine remplac. Ces lments caractrisaient une situation objective justiant la diffrence de rmunration pour le mme poste.

*Salaire (salaire minimum)


N 166
Sauf dans les cas o la loi en dispose autrement et quel que soit le mode de rmunration pratiqu, un salari a droit une rmunration au moins gale au salaire minimum de croissance pour le nombre dheures quil a effectu. Soc., 25 mai 2005. Cassation partielle N 03-44.301. C.A. Rennes, 17 avril 2003 M. Sargos, Pt. Mme Leprieur, Rap. M. Collomp, Av. Gn.

N 165
Ne mconnat pas le principe travail gal, salaire gal dont sinspirent les articles L. 122-33, L. 133-5, 4), L. 136-2, 8), L. 140-2 du Code du travail, lemployeur qui justie par des raisons objectives et matriellement vriables la diffrence de rmunration des salaris effectuant un mme travail ou un travail de valeur gale ; une telle raison

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Note Dans lespce soumise la chambre sociale, le salari distributeur de documents publicitaires et rmunr au rendement en fonction du nombre de documents distribus prtendait obtenir un rappel de salaires correspondant au produit des heures rellement effectues par le taux horaire du SMIC. Pour refuser daccueillir cette demande, les juges du fond ont considr que lactivit de lintress ne sinscrivait pas dans un horaire de travail contrlable et que par suite, il ne pouvait pas prtendre une rmunration gale au SMIC. Leur dcision est censure, la chambre sociale rafrmant le principe selon lequel tout salari entrant dans le champ dapplication des articles L. 141-1 et L. 141-10 du Code du travail, a droit, quelles que soient les stipulations de son contrat de travail, une rmunration au moins gale au SMIC (Soc., 11 avril 1996, Bull., 1996, V, n 152, p. 107 ; 13 octobre 2004, Bull., 2004, V, n 255, p. 233 ; 10 novembre 2004 , Bull., 2004, V, n 282, p. 256).

* Solidarit entre poux


N 167
Il rsulte de larticle 220 du Code civil que toute dette contracte par lun des poux pour lentretien du mnage ou lducation des enfants oblige lautre solidairement quel que soit le rgime matrimonial. Ne donne pas de base lgale sa dcision la cour dappel qui, pour condamner la seule pouse en instance de divorce au paiement des salaires et indemnits dus lemploye de maison occupe au domicile o elle vit sparment, et exclure la solidarit entre les poux, retient que les poux sont sous le rgime de la sparation des biens, que la date dembauche nest pas certaine, et quil nest pas dmontr que le mari est lemployeur, ces motifs tant inoprants, alors quil appartenait la cour dappel de rechercher si le contrat de travail conclu avec lemploye de maison navait pas pour objet lentretien du mnage ou lducation des enfants communs. Soc. 8 juin 2005. Cassation partielle N 02-47.689 C.A. Bordeaux, 5 novembre 2002 M. Sargos, Pt. Mme Mazars, Rap. M. Foerst, Av. Gn. Note Larticle 220 du Code civil dispose que chacun des poux a pouvoir pour passer seul les contrats qui ont pour objet lentretien du mnage ou lducation des enfants: toute dette ainsi contracte par lun oblige lautre solidairement . La solidarit institue entre poux reoit effet tant que dure le mariage et ne cesse que lorsque le divorce prononc est opposable aux tiers. Dans lespce soumise la Cour de cassation, lemploye de maison travaillant au domicile de lpouse, licencie

par cette dernire, avait saisi la juridiction prudhomale de demandes en paiement dindemnits de rupture, de dommages-intrts pour licenciement abusif et de rappels de salaire. Lpouse sollicitait la garantie de son mari. La question pose la Cour de cassation tait la suivante : les poux spars taient-ils tenus solidairement sagissant des dettes de salaires et indemnits dues lemploye de maison au service de la seule pouse depuis la sparation de fait alors que le divorce ntait pas encore prononc ? La chambre sociale a jug dans un prcdent arrt du 12 mai 1977 (Bull., 1977, V, n 316 (2), p. 251), sur le fondement de larticle 220 du Code civil, quune pouse tait tenue solidairement au paiement des cotisations de scurit sociale affrentes aux salaires dune employe de maison engage par le mari pour le service du mnage. Par ailleurs, la troisime chambre civile dcide que le conjoint co-titulaire du bail, qui a quitt les lieux ou a t autoris rsider sparment, reste tenu solidairement envers le bailleur du paiement des loyers et charges concernant la priode antrieure la date de transcription du jugement de divorce en marge des registres de ltat civil (3e Civ., 27 mai 1998, Bull., 1998, III, n 109, p. 73 ; 3e Civ., 2 fvrier 2000, Bull., 2000, III, n 18, p.13). Se situant dans cette ligne jurisprudentielle, la chambre sociale, dans larrt du 8 juin 2005, rappelle que le juge se doit de rechercher, avant dexclure la solidarit entre poux dans le paiement dune dette, si celle-ci a t contracte pour lentretien du mnage ou lducation des enfants et entre ainsi dans le champ des dpenses de consommation familiale, peu important que les poux ne soient pas co-employeurs.

* Garantie AGS
N 168
Les crances qui rsultent dune rupture du contrat de travail postrieure au jugement douverture dune procdure collective lgard de lemployeur ne relvent de la garantie de lAGS, au titre du 2 de larticle L. 143-11-1 du Code du travail, qu la condition que le contrat ait t rompu par ladministrateur, lemployeur ou le liquidateur judiciaire, selon le cas, au cours de lune de priodes prvues par ce texte. En consquence, le salari qui ne justie pas avoir inform son employeur de son intention de prendre sa retraite avant que celui-ci ne soit plac en redressement judiciaire, en sorte que la garantie de lAGS nest pas due au titre du 1 de larticle prcit, ne bncie pas de cette garantie, au titre du 2 de ce texte, du seul fait que son dpart la retraite sest produit au cours de la priode dobservation, ds lors que le contrat de travail na pas t rompu par les organes de la procdure collective. Soc., 20 avril 2005. N 02-47.063. C.P.H. Paris, 15 mai 2002 M. Bailly, Pt. (f.f) Mme Bobin-Bertrand, Rap. M. Maynial, Av. Gn. Rejet

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Note Selon les dispositions de larticle L. 143-11-1, alina 2, 2, sont garanties par lAGS les crances rsultant de la rupture des contrats de travail intervenant pendant la priode dobservation, dans le mois suivant le jugement qui arrte le plan de redressement, dans les quinze jours suivant le jugement de liquidation et pendant le maintien provisoire de lactivit autoris par le jugement de liquidation judiciaire . Un salari, qui na pas inform son employeur de son intention de prendre sa retraite avant la date douverture de la procdure de redressement, peut-il bncier de la garantie de lAGS au titre du 2 de larticle L. 143-111, du seul fait de son dpart la retraite au cours de la priode dobservation ? Telle tait la question pose par le pourvoi dont la Cour de cassation tait saisie. La chambre sociale a dj dcid en matire de liquidation judiciaire, que la liquidation judiciaire nentrane pas en soi la rupture des contrats de travail au sens de larticle L. 143-11-1, alina 2, 2 du Code du travail : la garantie de lAGS ne peut tre retenue, si le contrat de travail du salari na pas t rompu par le liquidateur dans ce dlai (Soc., 3 avril 2002, Bull., 2002, V, n 116, p.124 ; Soc., 3 avril 2002, Bull., 2002, V, n 117, p. 125). Lintrt de larrt du 20 avril 2005 est dafrmer clairement que les crances qui rsultent de la rupture du contrat de travail ne peuvent tre prises en charge par lAGS au titre du 2 de larticle L. 143-11-1 du Code du travail, qu la condition que le contrat ait t rompu par les organes de la procdure collective, et dtendre la solution lhypothse dune mise la retraite du salari.

La question pose par le pourvoi tait de savoir si la somme contractuellement convenue entre un producteur et un comdien de cinma et consistant en un pourcentage des sommes encaisses titre davances sur recettes par le producteur en liquidation judiciaire taient couvertes par lAGS. Pour dcider que ces sommes dues au comdien relevaient de la garantie, la chambre sociale rappelle quen vertu de larticle L. 762-1 du Code du travail, le comdien est prsum li au producteur par un contrat de travail et en dduit que les sommes dues en excution de sa prestation sont des rmunrations, quel que soit leur montant ou mode de versement. Ainsi, le pourcentage de recettes encaisses avant amortissement du lm constituait une rmunration de la prestation artistique du comdien et, tant due en excution du contrat de travail, elle relevait de ce fait de lAGS en application de larticle L. 143-11-1 prcit. Dans un arrt ancien (Soc., 13 mai 1980, Bull., 1980, V, n 421, p. 320), la chambre sociale avait dj retenu que le solde de la rmunration restant due une comdienne de cinma pour le tournage dun lm relevait de la garantie AGS, seul le montant du plafond tant en cause dans cette espce.

C. Sant et scurit au travail


* Obligation de scurit pesant sur lemployeur
N 170
Lemployeur est tenu dune obligation de scurit de rsultat vis--vis de ses salaris en ce qui concerne leur protection contre le tabagisme dans lentreprise. Manque cette obligation et ne satisfait pas aux exigences des articles R. 3511- 1, R. 3511-4 et R. 3511-5 du Code de la sant publique, lemployeur qui se borne interdire ses salaris de fumer en prsence de lun deux et apposer des panneaux dinterdiction de fumer dans le bureau collectif que ce dernier occupait. Ds lors quil est tabli que lemployeur a manqu son obligation de protection dun salari contre le tabagisme dans lentreprise, la prise dacte par celui-ci de la rupture du contrat de travail en raison de ce manquement produit les effets dun licenciement sans cause relle et srieuse. Soc., 29 juin 2005. N 03-44.412. C.A. Versailles, 24 avril 2003 M. Sargos, Pt. Mme Auroy, Rap. M. Legoux, Av. Gn. Note Par cet arrt de principe, la chambre sociale vient mettre la charge de lemployeur une obligation de scurit de rsultat concernant la protection des salaris contre le tabagisme sur les lieux de travail. Rejet

N 169
Dune part, selon larticle L. 143-11-1 du Code du travail, en cas de procdure de redressement ou de liquidation judiciaire, lAGS garantit le paiement des sommes dues en excution du contrat de travail. Dautre part, il rsulte de larticle L. 762-1 du mme Code que le contrat par lequel un producteur sassure le concours dun artiste en vue de sa production est prsum tre un contrat de travail quels que soient le mode ou le montant de sa rmunration. Il sensuit quune cour dappel a pu dcider que la rmunration avant amortissement du lm, qui restait due un comdien avant la mise en liquidation judiciaire de la socit de production, entrait dans le champ de la garantie de lAGS. Soc., 17 mai 2005. N 02-47.541. C.A. Paris, 15 octobre 2002 M. Sargos, Pt. Mme Mazars, Rap. M. Duplat, Av. Gn. Note Larticle L. 143-11-1 du Code du travail soumet la garantie de lAGS les sommes dues aux salaris la date du jugement douverture de toute procdure de redressement ou de liquidation judiciaire . Rejet

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Cette solution sinscrit dans le cadre de lapproche globalisante de la scurit qui fait peser sur lemployeur une obligation de rsultat ainsi que la chambre sociale la nonc dans les arrts du 28 fvrier 2002 (Bull., 2002, V, n 81, p. 74 ; Rapport annuel de la Cour de cassation 2002, p. 311 et s.) relatifs aux maladies provoques par lamiante. Dans lespce soumise la Cour de cassation, une salarie victime du tabagisme de ses collgues reprochait son employeur de ne pas lavoir protge en considrant que les seules mesures prises suite ses rclamations, savoir la pose de panneaux dinterdiction de fumer dans le bureau collectif quelle occupait et le rappel de linterdiction de fumer en sa prsence, avaient t insufsantes et inefcaces. Cette salarie avait pris acte de la rupture du contrat de travail aux torts de lemployeur du fait de ce manquement. La chambre sociale considre que lemployeur avait manqu son obligation de rsultat. En effet, linterdiction de fumer sur les lieux de travail doit tre effective et, conformment aux articles R. 3511-1, R. 3511-4 et R. 3111-5 du Code de la sant publique, lemployeur qui entend droger cette interdiction dans les locaux de travail autres que ceux affects lensemble des salaris, tels les bureaux usage collectif, doit tablir, aprs consultation du mdecin du travail, du comit dhygine et de scurit et des conditions de travail ou, dfaut, des dlgus du personnel, un plan dorganisation ou damnagement destin assurer la protection des non-fumeurs. En lespce, un tel plan navait pas t tabli, et supposer quil let t, il aurait d permettre la protection effective de la salarie contre les manations de fume du tabac. Le manquement de lemployeur cette obligation de scurit autorise le salari dont la sant et la scurit nont pas t protges prendre acte de la rupture du contrat de travail, cette prise dacte produisant les effets dun licenciement sans cause relle et srieuse, en application dune jurisprudence dsormais bien tablie sur les effets de la prise dacte (Soc., 25 juin 2003, Bull., 2003, V, n 209, p. 213).

N 03-44.313. C.A. Paris, 21 novembre 2002. Mme Mazars, Pt. (f.f.) Mme Auroy, Rap. M. Foerst, Av. Gn. Note Il rsulte des dispositions de larticle L. 122-32-6 du Code du travail que le licenciement pour inaptitude physique et impossibilit de reclassement ouvre droit, pour le salari, une indemnit spciale de licenciement qui, sauf dispositions conventionnelles plus favorables, est gale au double de lindemnit prvue par larticle L. 122-9 du Code du travail. La chambre sociale avait dj dcid que la rgle du doublement de lindemnit de licenciement prvue larticle L. 122-32-6 du Code du travail ne visait, selon ce texte, et dfaut de dispositions conventionnelles plus favorables, que lindemnit lgale prvue par larticle L. 122-9 du mme Code, et non lindemnit conventionnelle de licenciement (Soc., 22 fvrier 2000, pourvoi n 98-40.137). Dans larrt du 10 mai 2005, le salari qui avait reu une indemnit conventionnelle de licenciement prtendait ne pas avoir t rempli de ses droits au titre de lindemnit spciale (doublement de lindemnit lgale de licenciement). Pour casser larrt qui lavait dbout de sa demande en complment dindemnit, la chambre sociale retient quil appartenait au juge de rechercher si lindemnit conventionnelle de licenciement verse au salari tait dun montant suprieur celui de lindemnit lgale double.

N 172
La seule mention, dans lavis dinaptitude du mdecin du travail, de larticle R. 241-51-1 du Code du travail ne suft pas caractriser la situation de danger immdiat qui permet au mdecin du travail de constater linaptitude du salari au terme dun seul examen mdical. Cette inaptitude ne peut tre dclare aprs un seul examen que si lavis du mdecin du travail le prcise ou mentionne, outre le visa de larticle prcit, quune seule visite est effectue. Soc.-11 mai 2005. N 03-45.174. C.A. Toulouse, 28 mai 2003 M. Sargos, Pt. M. Liffran, Rap. M. Allix, Av. Gn. Note La chambre sociale a dcid dans un prcdent arrt du 19 janvier 2005 quen se rfrant expressment dans son certicat larticle R. 241-51-1 du Code du travail et en mentionnant une seule visite , le mdecin du travail a ncessairement retenu lexistence dun danger immdiat (Soc., 19 janvier 2005, Bull., 2005, V, n 7, p. 6). Renonant un formalisme excessif, la chambre na pas exig lcriture en toutes lettres de la formule danger immdiat (Pour un commentaire de larrt prcit du 19 janvier 2005, se reporter cette revue, n 69, janvfv-mars, n 39, p. 70). Rejet

* Protection du salari malade ou victime dun accident du travail


N 171
Aux termes de larticle L. 122-32-6 du Code du travail, la rupture du contrat de travail dans les cas prvus au quatrime alina de larticle L. 122-32-5 ouvre droit, pour le salari, une indemnit spciale de licenciement qui, sauf dispositions conventionnelles plus favorables, est gale au double de lindemnit prvue par larticle L. 122-9. A priv sa dcision de base lgale au regard de larticle L. 122-32-6 du Code du travail, la cour dappel qui na pas recherch si lindemnit conventionnelle verse au salari tait dun montant suprieur et donc plus favorable celui de lindemnit lgale double. Soc. 10 mai 2005. Cassation partielle

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COUR DE CASSATION

Par cet arrt du 11 mai 2005, la chambre sociale prcise sa jurisprudence en dcidant que la seule mention de larticle R. 241-51-1 dans lavis du mdecin du travail ne suft pas. La mention dune seule visite, ou bien celle de lexistence dun danger immdiat, doivent apparatre expressment pour que linaptitude du salari soit rgulirement constate.

N 173
Les dispositions de larticle L. 122-24-4, alina 1er, du Code du travail relatives lobligation de reclassement (mise la charge de lemployeur) dun salari dclar inapte conscutivement une maladie ou un accident dorigine non professionnelle sappliquent au contrat dure dtermine. En revanche, celles de larticle L. 122-24-4, alina 2 du mme Code instituant lobligation pour lemployeur de reprendre le paiement du salaire du salari ni reclass, ni licenci, lexpiration dun dlai dun mois compter de lexamen mdical de reprise du travail, ne sont pas applicables au contrat dure dtermine, lequel ne peut pas tre rompu par lemployeur en raison de linaptitude physique et de limpossibilit dun reclassement. Soc. 8 juin 2005. Cassation partielle N 03-44.913 C.A. Dijon, 28 novembre 2002 M. Sargos, Pt. Mme Leprieur, Rap. M. Foerst, Av. Gn. Note La question qui se posait la Cour concernait lapplication des dispositions de larticle L. 122-24-4, alina 2, du Code du travail un salari engag sous contrat dure dtermine ; cet article oblige lemployeur, faute de reclassement ou de licenciement du salari dclar inapte son emploi suite une maladie ou un accident non professionnel, reprendre le paiement des salaires dans le dlai dun mois compter de la visite de reprise du mdecin du travail. Selon les dispositions de larticle L. 122-3-8 du Code du travail, sauf accord des parties, le contrat dure dtermine ne peut tre rompu avant lchance du terme quen cas de faute grave et de force majeure et la chambre sociale nonce de manire constante que linaptitude dnitive dun salari ne constitue pas un cas de force majeure (Soc., 12 juillet 1999, Bull., 1999, V, n 344, p. 251 ; Soc., 12 fvrier 2003, Bull., 2003, V, n 50, p. 45). En outre les dispositions de larticle L. 122-32-9 du Code du travail qui permettent lemployeur dun salari sous contrat dure dtermine dexercer une action en rsolution judiciaire, ntant pas applicables une inaptitude conscutive une maladie ou un accident non professionnels (Avis du 29 avril 2002, Bull., 2002, Avis n 3, p. 3), il en rsultait, en lespce, que lemployeur ne pouvait ni rompre le contrat dure dtermine, ni saisir le juge dune demande de rsiliation judiciaire. Faute de reclassement, devait-il pour autant tre tenu la reprise du paiement des salaires en application de larticle L. 122-24-4, alina 2, du Code du travail ?

La chambre sociale avait dcid en application de larticle L. 122-3-8 du Code du travail que lorsque un salari nest pas en mesure de fournir la prestation de travail inhrente son contrat de travail, son employeur ne peut tre tenu de lui verser un salaire, sauf disposition lgale, conventionnelle ou contractuelle particulire . Si linaptitude physique du salari ne constitue pas un cas de force majeure autorisant la rupture anticipe du contrat dure dtermine, une telle inaptitude et limpossibilit du reclassement de lintress nouvrent pas droit au paiement des salaires restant courir jusquau terme du contrat, ni lattribution de dommages-intrts compensant la perte de ceux-ci . (Soc., 18 novembre 2003, Bull., 2003, V, n 285, p. 288). Lintrt de larrt du 8 juin 2005 est double. Dune part, il afrme explicitement que les dispositions de larticle L. 122-24-4, alina 1er, du Code du travail relatives lobligation de reclassement sappliquent au contrat dure dtermine , ce qui jusqualors ne rsultait quimplicitement de la jurisprudence de la chambre. On peut noter nanmoins que lobligation de reclassement sapprciera ncessairement dune manire particulire eu gard la limitation des cas de recours au contrat dure dtermine. Dautre part, larrt prcise que les dispositions de lalina 2 du mme article instituant lobligation pour lemployeur de reprendre le paiement du salaire du salari dclar inapte suite une maladie ou un accident et ni reclass, ni licenci, ne sont pas applicables au contrat dure dtermine, lequel ne peut pas tre rompu par lemployeur en raison de linaptitude physique et de limpossibilit du reclassement. Il tire ainsi les consquences de larrt du 18 novembre 2003 prcit.

D. Accords collectifs et conits collectifs du travail 1. Accords et conventions collectifs


* Accords collectifs et conventions collectives divers
N 174
1. Il rsulte des dispositions des articles 11 et 20 de la Convention collective nationale du personnel sdentaire des entreprises de navigation libre du 20 fvrier 1951, tendue par arrt du 21 mai 1982, qui rservent aux parties une facult rciproque de rsiliation au cours du stage prvu par larticle 11 que celui-ci constitue une priode dessai pendant laquelle les rgles rgissant le licenciement ne sont pas applicables. Justie ds lors lgalement sa dcision la cour dappel qui, ayant relev quil ny avait ni contrarit ni dsaccord entre les termes du contrat de travail, dont la clause prcisant les conditions de la priode dessai se rfrait expressment la convention collective, et les dispositions de cette dernire, dcide que lemployeur tait en droit de renouveler la priode dessai.

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2. La rupture du contrat de travail se situe la date o lemployeur a manifest sa volont dy mettre n, cest--dire au jour de lenvoi de la lettre recommande avec demande davis de rception notiant la rupture. Justie ds lors lgalement sa dcision la cour dappel qui, pour dire quil a t mis n la relation contractuelle au cours de la priode dessai, constate, par une apprciation souveraine des faits, que la rupture a t notie au salari au moyen dune lettre recommande envoye avant la date dexpiration de cette priode. Soc., 11 mai 2005. N 03-40.651. C.A. Douai, 29 novembre 2002 M. Sargos, Pt. M. Blatman, Rap. M. Allix, Av. Gn. Note En jugeant que la rupture du contrat de travail se situe la date o lemployeur a manifest sa volont dy mettre n, cest--dire au jour de lenvoi de la lettre recommande avec demande davis de rception notiant la rupture, la chambre sociale adapte la rupture du contrat de travail en cours dessai la solution retenue par lAssemble plnire de la Cour de cassation le 28 janvier 2005 (Ass. pln., 28 janvier 2005, Bull., Ass. pln., 2005, n 1, p. 1) relativement la date deffet du licenciement. Cet arrt doit galement tre rapproch de la dcision prise par la Cour de Justice des Communauts Europennes le 27 janvier 2005 (C-188/03, Irmtraud Junk c/ Wolfgang Khnel). Il tait prcdemment jug par la chambre sociale de la Cour de cassation que si la rupture par lemployeur du contrat de travail dun salari pendant la priode dessai ntait pas assujettie aux rgles du licenciement, la volont de lemployeur ne pouvait cependant produire effet qu partir du moment o elle avait t porte la connaissance du salari (thorie des actes dits rceptices ). Ds lors, ctait la date de premire prsentation de la lettre recommande au salari qui permettait de dterminer si la rupture stait produite avant ou aprs lexpiration de la priode dessai (Soc., 14 mars 1995, pourvoi n 91-43.658). Or, par son arrt prcit du 28 janvier 2005, lAssemble plnire a consacr, dans le domaine du licenciement des salaris victimes daccident de travail ou de maladie professionnelle, une solution oppose en retenant la date dexpdition de la lettre de licenciement. Elle nonce, en effet, quil rsulte de la combinaison des articles L. 12214-1 et L. 122-32-2 du Code du travail que lorsque la lettre de licenciement a t envoye au salari avant quil ne soit victime dun accident du travail, la circonstance que cette lettre ne lui soit parvenue quau cours de la priode de suspension de son contrat de travail conscutive laccident na pas pour consquence de rendre nul le licenciement prcdemment prononc dont leffet est report lexpiration de la priode de suspension. Fonde sur lide que le jour de la rupture est celui de la manifestation de la volont de rompre le contrat de travail, cette dcision fait ainsi produire ses effets au licenciement en tant quacte juridique unilatral. Rejet

Par ailleurs, la CJCE, dans sa dcision du 27 janvier 2005, aprs avoir rappel que la notion de licenciement vise aux articles 2 4 de la directive 98/59/CE du Conseil du 20 juillet 1998, concernant le rapprochement des lgislations des Etats membres relatives aux licenciements collectifs (J.O. L. 225, p. 16) doit recevoir une interprtation autonome et uniforme dans lordre juridique communautaire, a dit pour droit que ces deux articles doivent tre interprts en ce sens que lvnement valant licenciement est constitu par la manifestation de la volont de lemployeur de rsilier le contrat de travail.

N 175
Dans les tablissements privs grant un service social ou sanitaire but non lucratif et dont les dpenses de fonctionnement sont supportes directement ou indirectement par une personne morale de droit public ou un organisme de scurit sociale, un accord collectif caractre salarial ne peut lgalement prendre effet quaprs accord ministriel ; et, dans un tel systme, un engagement unilatral de lemployeur doit tre soumis aux mmes conditions. Soc., 8 juin 2005. Rejet

N 02-46.465. C.A. Angers, 9 septembre 2002 M. Sargos, Pt. M. Texier, Rap. M. Foerst, Av. Gn. Note Larticle 16 de la loi n 75-535 du 30 juin 1975 relative aux institutions sociales et mdico-sociales (remplac dsormais par larticle L. 314-6 du Code de laction sociale et des familles), prvoyait que : Les conventions collectives de travail et accords de retraite applicables aux salaris des tablissements et services caractre social ou sanitaire but non lucratif, dont les dpenses de fonctionnement sont, en vertu de dispositions lgislatives ou rglementaires, supportes, en tout ou partie, directement ou indirectement, soit par des personnes morales de droit public, soit par des organismes de scurit sociale, ne prennent effet quaprs agrment . Lexigence de cette procdure dagrment ministriel sexplique par la ncessit pour lorganisme de tutelle dexercer un contrle a priori sur les dpenses de fonctionnement et de vrier que les dispositions conventionnelles adoptes par les partenaires sociaux nengendrent pas des charges nancires inconsidres pour les collectivits assurant le nancement de ces tablissements. Dans lespce soumise la Cour de cassation, des salaris dune union dpartementale des associations familiales prtendaient obtenir des rappels de salaires sur la base dun avenant la convention collective applicable, soit en loccurrence, celle de lUnion nationale des associations familiales du 16 novembre 1971, avenant que le ministre de tutelle avait refus dagrer. Ces salaris prtendaient que cet accord salarial, bien que non agr, valait engagement unilatral de lemployeur et invoquaient lappui de leur thse dun arrt du 4 janvier 2000 (Bull., 2000, V, n 5, p. 4).

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La chambre sociale, na pas suivi cette interprtation qui revenait mconnatre le principe mme du pralable de lagrment administratif et a dcid que lengagement unilatral de lemployeur ne pouvait prendre effet quaprs agrment.

N 177
Si, en labsence dune disposition expresse la prvoyant ou de violation dune libert fondamentale, la nullit dun licenciement ne peut tre prononce, doit tre toutefois dclar sans cause relle et srieuse un licenciement noti pendant une priode de vacances dune salarie, en violation de larticle 19 de la Convention collective nationale du 20 fvrier 1979 rglant les rapports entre les avocats et leur personnel. Soc., 29 juin 2005 Cassation partielle N 03-42.099. C.A. Montpellier, 22 janvier 2003 M. Sargos, Pt. M. Texier, Rap. M. Duplat, Av. Gn. Note La chambre sociale rappelle ici quen labsence de disposition le prvoyant, ou de la violation dune libert fondamentale, le juge ne peut prononcer la nullit dun licenciement (Soc., 31 mars 2004, Bull., 2004, V, n 101, p. 91). En lespce, la convention collective prvoyait qu aucun licenciement ne peut tre valablement signi pendant que le salari est en vacances , mais ne prcisait pas quelle sanction tait attache un licenciement signi pendant la priode de vacances. En labsence de nullit expressment stipule par la convention collective applicable, la chambre sociale en dduit que le licenciement dun salari pendant la priode de vacances devait tre considr comme dpourvu de cause relle et srieuse.

N 176
Il rsulte de larticle 7 de lavenant du 3 fvrier 1950 concernant le personnel des Caisses des dpartements doutre-mer, modi par lavenant du 27 mai 1958 la Convention collective nationale du travail du personnel des organismes de scurit sociale du 8 fvrier 1957, que tout agent dun organisme de scurit sociale qui rejoint pour la premire fois un poste daffectation dans un des dpartements doutre-mer, reoit une indemnit de dpart et une indemnit dinstallation majores. Ajoute ce texte une condition quil ne prvoit pas, larrt qui, pour dbouter un salari originaire dun dpartement doutre-mer, de sa demande dindemnit de dpart et dinstallation nonce que ces indemnits tant destines compenser labandon dun mode de vie, les difcults dadaptation de nouvelles conditions dexistence, ainsi qu favoriser le recrutement des organismes doutre-mer, leur versement est exclu aux agents qui retournent leurs conditions dexistence originaires. Soc., 21 juin 2005. Cassation partiellement sans renvoi

N 02-45.853. C.A. Basse-terre, 10 juin 2002 M. Sargos, Pt. M. Liffran, Rap. M. Maynial, Av. Gn. Note Par cet arrt du 21 juin 2005, la chambre sociale vient complter sa jurisprudence sur les conditions doctroi des primes et indemnits de dpart et dinstallation dont bncient les agents des organismes de scurit sociale qui exercent en outre-mer. Lon rappellera que lagent qui rejoint pour la premire fois une caisse de scurit sociale situe dans un dpartement doutre-mer se voit attribuer par des dispositions conventionnelles une indemnit de dpart et une indemnit dinstallation, et ce quelles que soient les circonstances de cette affectation (mutation, permutation ou premire installation), ainsi que la jug rcemment la chambre sociale propos dune permutation (Soc., 27 octobre 2003, Bull., 2003, V, n 272, p. 274). La question pose ici la chambre sociale tait de savoir si ces indemnits taient galement dues au salari originaire dun dpartement doutre-mer, ayant exerc en mtropole, et mut pour la premire fois dans ce dpartement doutre-mer. La rponse donne par la chambre sociale est parfaitement claire : ces salaris bncient de ces indemnits de dpart et dinstallation. Cette solution est justie par lapplication pure et simple des termes de la convention collective qui ne permettent pas den limiter lapplication ceux qui ne sont pas originaires de ces dpartements doutre-mer.

N 178
Une cour dappel qui constate quun salari avait bnci dun nouveau coefcient de carrire le 1er fvrier 1993 par application du protocole daccord du 14 mai 1992 portant modication de la classication des emplois des personnels des organismes de scurit sociale, que lemployeur avait dclench le mcanisme de validation prvu larticle 4-1-2 dudit accord le 1er avril 1997 pour lachever le 28 juillet 1997 a dcid bon droit quen application de la convention collective la mise en validation tait rgulirement intervenue. Soc., 25 mai 2005. Cassation partielle sans renvoi

N 03-43.373. C.A. Paris, 14 mars 2003 M. Sargos, Pt. Mme Quenson, Rap. M. Collomp, Av. Gn. Note Cest linterprtation dun protocole daccord relatif la classication des emplois dans une caisse dallocations familiales qui a t tranche par larrt du 25 mai 2005. Le protocole daccord imposait lemployeur lobligation de dclencher le processus de validation, au plus tard ds le dbut de la 5e anne, suivant lattribution du coefcient de carrire.

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La salarie stant vue attribuer un nouveau coefcient de carrire le 1er fvrier 1993, lemployeur lavait mise en validation le 1er avril 1997, phase sachevant le 28 juillet 1997. Etait-ce tardif ? La salarie considrait que la validation aurait d avoir lieu ds le 1er fvrier 1997. La chambre sociale rfute cette interprtation et retient que la mise en validation , intervenue avant lexpiration de la priode quinquennale, avait t rgulire, le texte ne prvoyant pas que la procdure de validation doit tre dclenche le premier jour de la cinquime anne, mais au dbut de la cinquime anne. Cette solution conrme un prcdent arrt diffus (Soc., 21 novembre 2001, pourvoi n 99-45.069).

N 179
Selon larticle 8.11 de la Convention collective tendue du btiment des ouvriers des entreprises occupant jusqu dix salaris du 8 octobre 1990, le rgime des petits dplacements a pour objet dindemniser forfaitairement les ouvriers des frais supplmentaires quentrane pour eux la frquence des dplacements inhrents la mobilit de leur lieu de travail et stend lindemnit de frais de transport. Et selon larticle 8-16 de ladite convention collective, lindemnit de frais de transport, dune part, a pour objet dindemniser forfaitairement louvrier pour les frais de transport quil a engags quotidiennement pour se rendre sur le chantier avant le dbut de la journe de travail et pour en revenir la n de la journe de travail, quel que soit le moyen de transport utilis, dautre part, tant un remboursement de frais, nest pas due lorsque louvrier nengage pas de frais de transport. Il en rsulte quun salari qui pour se rendre, dans le cadre de petits dplacements, de son domicile sur des chantiers et en revenir, utilise son vhicule personnel avec laccord de son employeur, engage de ce fait des frais de transport et est, ds lors, en droit de bncier de lindemnit forfaitaire prvue par larticle 8-16 de la convention collective. Soc., 25 mai 2005. Cassation partielle

Pour censurer la cour dappel ayant dbout le salari de sa demande tendant au paiement dun complment dindemnit de frais de transport, la chambre sociale rappelle quau terme de la convention collective concerne, cette indemnit, prvue dans le cadre du rgime des petits dplacements, a pour objet dindemniser forfaitairement louvrier pour les frais de transport quil a engags quotidiennement pour se rendre sur le chantier et en revenir et que cette indemnit, tant un remboursement de frais, nest pas due lorsque louvrier nengage pas de frais de transport . Ds lors, en utilisant son vhicule personnel avec laccord de son employeur pour se rendre directement depuis son domicile sur les chantiers, le salari a engag des frais de transport lui donnant droit lindemnit conventionnelle.

* Dnonciation dun accord collectif


N 180
En ltat de la dnonciation dun accord collectif relatif un rgime de retraite complmentaire prestations dnies prvoyant certaines modalits de rvision annuelle de la pension, puis dun accord collectif de substitution modiant ces modalits de rvision, les salaris mis la retraite avant la dnonciation de laccord collectif ont droit au maintien du niveau de la pension atteint au jour de la dnonciation ainsi quau maintien des modalits de revalorisation initiales jusqu la date de laccord de substitution, mais au-del de cette date, ils ne peuvent se prvaloir des modalits de revalorisation rsultant de laccord collectif dnonc, qui constituent un avantage collectif et non un avantage individuel. Soc., 17 mai 2005. Rejet

N 02-46.581. C.A. Versailles, 12 septembre 2002. M. Sargos, Pt. M. Chauvir, Rap. M. Duplat, Av. Gn. Note La question qui se prsentait la Cour concernait les effets lgard de salaris retraits de labandon dun mcanisme de revalorisation de pensions de retraite supplmentaires prestations dnies en raison de la dnonciation de laccord collectif qui le prvoyait et de ladoption dun accord de substitution. La chambre sociale avait jug, dans le cas des rgimes complmentaires de retraite, que les dispositions rvises de laccord collectif crant ces rgimes se substituaient aux dispositions antrieures et quil nexistait pas dintangibilit du droit aux prestations en faveur des salaris. Ne pouvait toutefois tre remis en cause le nombre de points acquis par les participants dont la retraite avait t liquide avant lentre en vigueur de laccord de rvision (Soc., 23 novembre 1999, Bull., 1999, V, n 453 (1 et 3), p. 333). Par ailleurs dans un arrt du 26 janvier 2005, la chambre sociale a dcid que des salaris dont la rmunration rsultait dun accord collectif dnonc avaient

N 02-45.423. C.A. Amiens, 18 juin 2002 M. Sargos, Pt. M. Liffran, Rap. M. Collomp, Av. Gn. Note Le salari qui utilise son vhicule personnel, avec laccord de son employeur, pour se rendre sur des chantiers et en revenir, a-t-il droit lindemnit de frais de transport prvue par la Convention collective nationale du btiment applicable aux ouvriers des entreprises occupant jusqu dix salaris (Convention collective nationale tendue n 3193 du 8 octobre 1990)? En lespce, le salari avait demand son employeur se rendre directement de son domicile sur les chantiers avec son vhicule personnel plutt que de se rendre au pralable au sige social, do tait organis un transport gratuit pour les salaris jusquaux chantiers. Lemployeur ne lui a pas rembours les frais engags lors de ces dplacements.

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droit au maintien du niveau de rmunration atteint au jour de la dnonciation, mais sans pouvoir prtendre pour lavenir la rvaluation de leur salaire selon les dispositions de cet accord, celle-ci ne constituant pas un avantage individuel acquis au sens de larticle L. 132-8 du Code du travail (Soc., 26 janvier 2005, Bull., 2005, V, n 32, p. 28). La nouveaut et limportance de larrt du 17 mai 2005 est dafrmer que les salaris, mis la retraite avant la dnonciation de laccord collectif, ont droit au maintien du niveau de pension atteint au jour de la dnonciation avec les modalits de revalorisation initiales jusqu laccord collectif de substitution, sans pouvoir cependant se prvaloir, au-del de cette date, des modalits de revalorisation institues par laccord collectif dnonc qui constituent un accord collectif et non un avantage individuel.

services auxquels appartenaient certains salaris, ces derniers, en labsence de signature dun accord propre cette activit dans le dlai prvu par larticle L. 132-8 du Code du travail, conservent le bnce des avantages individuels acquis en vertu de la convention dnonce, avantages qui staient incorpors leur contrat de travail. Soc., 7 juin 2005.
os

Rejet

N 04-43.652 04-43.659. C.A. Riom, 16 mars 2004 M. Sargos, Pt. Mme Morin, Rap. M. Allix, Av. Gn. Note On a prcis supra la dnition dun avantage individuel acquis (Soc., 13 mars 2001, Bull., 2001, V, n 90, p. 69 ; Soc., 26 janvier 2005, Bull., 2005, V, n 32, p. 28). Il ressort par ailleurs dune jurisprudence bien tablie que dans lhypothse o un avantage rsulte dune convention ou dun accord collectif, la dnonciation rgulire de cette convention ou accord collectif, sils ne sont pas suivis dune convention ou dun accord de substitution dans le dlai de larticle L. 132-8 du Code du travail, entrane le maintien de lavantage consenti par la convention dnonce par intgration dans le contrat de travail de lavantage individuel acquis (Soc., 20 octobre 1998, Bull., 1998, V, n 435, p. 326). La chambre sociale tend cette dernire solution lhypothse dune convention de substitution faite dans le dlai lgal aprs dnonciation, mais dont le champ dapplication est restreint et exclut une partie des salaris raison de leur activit. Pour ces salaris exclus de lapplication de la nouvelle convention, tout se passe comme si aucune convention de substitution navait t conclue aprs la dnonciation de la convention initiale, avec les consquences dj prcises par la jurisprudence.

N 181
Ds lors quelle se rapporte aux conditions de travail de lensemble des agents de scurit, la disposition dun accord collectif dnonc leur accordant le bnce dune heure dentranement physique quotidien a une nature collective ; il sensuit quelle ne constitue pas un avantage individuel acquis. Soc., 1er juin 2005. Cassation partielle sans renvoi

N 04-16.994 C.A. Paris, 30 juin 2004 M. Boubli, Pt. (f.f.) Mme Bobin-Bertrand, Rap. M. Legoux, Av. Gn. Note Le prsent arrt comme le prcdent contribue prciser la notion davantage individuel acquis (voir sur ce point : Soc., 26 janvier 2005, Bull., 2005, V, n 32, p. 28, et les arrts cits, et le commentaire paru au Bulletin de droit du travail, n 69, p. 76). En lespce, la chambre sociale a cass larrt dune cour dappel qui a considr que lheure quotidienne dentranement accorde aux agents de scurit dune entreprise de transports en commun par un accord dentreprise ensuite dnonc constituait un avantage acquis, alors quelle avait constat que la disposition en cause se rapportait aux conditions de travail de lensemble des agents du service de scurit, ce dont il rsultait quelle avait une nature collective . La chambre sociale applique nouveau la dnition pose dans son arrt du 15 mai 2001, selon lequel un avantage individuel acquis au sens de larticle L. 132-8 du Code du travail est celui qui, au jour de la dnonciation de la convention ou de laccord collectif, procurait au salari une rmunration ou un droit dont il bnciait titre personnel et qui correspondait un droit dj ouvert et non simplement ventuel (Soc., 15 mai 2001, Bull., 2001, V, n 170, p. 134).

E. Reprsentation du personnel et lections professionnelles 1. Elections professionnelles


N 183
Le juge dinstance peut, ds lors quil estime ncessaire le dispositif de contrle mis en place par laccord conclu entre le chef dentreprise et les organisations syndicales reprsentatives, mettre la charge de lemployeur les frais de dplacement exposs par les dlgus de liste dsigns par ces organisations pour contrler les oprations lectorales. Soc., 29 juin 2005. Rejet N 04-60.488. T.I. Paris (1er), 4 novembre 2004 M. Sargos, Pt. Mme Perony, Rap. M. Foerst, Av. Gn.

N 182
Lorsqu la suite de la dnonciation dune convention collective, la convention de substitution exclut de son champ dapplication les activits de

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Note Selon la jurisprudence de la chambre sociale (Soc., 1er avril 1992, Bull., 1992, V, n 232, p. 143), le tribunal d'instance, saisi pralablement aux lections des dlgus du personnel, ou celles des membres du comit dentreprise, a le pouvoir, en vertu respectivement des dispositions des articles L. 423-3 et L. 433-3 du Code du travail, de mettre en place un dispositif de contrle de la rgularit, de la libert et de la sincrit du scrutin, mme sil existe un accord prlectoral comportant des mesures en ce sens (notamment en raison dun climat particulirement tendu dans lentreprise). Il appartient au juge dapprcier le caractre indispensable ou non de ce dispositif (Soc., 8 juin 1999, Bull., 1999, V, n 270, p. 195, Rejet). Une fois le caractre indispensable retenu, et le dispositif mis en place par le juge, les frais de dplacement des dlgus dsigns par les organisations syndicales pour contrler dans le bureau de vote les oprations lectorales sont-ils la charge de lemployeur ou de ces organisations syndicales ? Telle tait la question pose par le pourvoi. En principe, il rsulte des dispositions expresses des dispositions des articles L. 423-3 et L. 433-3 du Code du travail que au cas o le juge dcide la mise en place du dispositif du contrle, les frais sont la charge de lemployeur . Lemployeur soutenait cependant quen lespce, la mise en place du dispositif de contrle avait fait lobjet dun accord prlectoral ngoci entre lemployeur et les organisations syndicales, en sorte que le dispositif de contrle navait pas t mis en place par le juge au sens des dispositions prcites, et quau surplus seuls les frais entrans par lorganisation matrielle taient viss par ces dispositions, lexclusion des frais de dplacement des dlgus. La chambre sociale, en rejetant le pourvoi de lemployeur, dcide clairement que le juge dinstance peut, ds lors quil estime ncessaire le dispositif de contrle mis en place par laccord conclu entre le chef dentreprise et les organisations syndicales reprsentatives, mettre la charge de lemployeur les frais de dplacement exposs par les dlgus de liste dsigns par ces organisations pour contrler les oprations lectorales.

qui, pour dbouter lOPAC de sa demande dannulation de la dsignation de son secrtaire gnral en qualit de dlgu syndical et de reprsentant syndical au comit dentreprise, relve que lintress avait reu une dlgation globale de signature du directeur gnral, lequel nest pas chef dentreprise et a excd ses pouvoirs par cette dlgation, alors que lexercice effectif par le secrtaire gnral des pouvoirs du directeur gnral en vertu dune dlgation crite tait tabli. Soc., 29 juin 2005. Cassation sans renvoi

Nos 04-60.093 et 04-60.262. T.I. Arras, 13 fvrier 2004 M. Sargos, Pt. M. Chagny, Rap. M. Foerst, Av. Gn. Note Un avis en assemble gnrale du Conseil dEtat, n 356245 du 27 octobre 1994, a dni le statut dun directeur gnral dun ofce public damnagement et de construction : celui-ci est reconnu comme le chef dentreprise pour prsider le comit dentreprise en application de larticle L. 434-2 du Code du travail, compte tenu de la gnralit des comptences qui lui sont dvolues, savoir la direction de lactivit de lofce, lautorit sur les services et le recrutement du personnel. La chambre sociale a dj dcid dans plusieurs arrts que le salari titulaire dune dlgation particulire dautorit tablie par crit permettant de lassimiler au chef dentreprise, ne peut exercer un mandat de reprsentant syndical (Soc., 21 mai 2003, Bull., 2003, V, n 171, p. 165 ; Soc., 24 juin 1998, Bull., 1998, V, n 345, p. 260 ; p. 165 ; Soc., 7 mai 1987, Bull., 1987, V, n 292, p. 187). Appliquant ces principes, larrt du 29 juin 2005 tire comme consquences que le secrtaire gnral dun ofce public damnagement et de construction qui a reu dlgation dautorit tablie par crit du directeur gnral reconnu comme chef dentreprise ne peut tre valablement dsign comme dlgu syndical et reprsentant syndical au comit dentreprise, peu important quil nen ait pas pris linitiative.

3. Protection des reprsentants du personnel 2. Reprsentation du personnel


2. 2. Institutions reprsentatives du personnel * Dlgu syndical
N 184
Le directeur gnral dun Ofce public damnagement et de construction (OPAC), qui dirige lactivit de celui-ci, a autorit sur les services et recrute le personnel, est chef dentreprise pour lapplication des articles L. 412-11 et L. 433-1 du Code du travail. Ds lors, viole lesdits textes, ainsi que larticle L. 412-14 du mme Code, le tribunal dinstance

* Protection contre le licenciement


N 185
Lobtention de lautorisation administrative de licenciement pour motif conomique dun salari protg ne dispense pas lemployeur dadresser ce dernier une lettre de licenciement motive soit par la mention de lautorisation administrative, soit par celle du motif conomique ; dfaut le licenciement est dpourvu de cause relle et srieuse. Soc., 5 avril 2005. Rejet N 02-47.518. C.A. Aix-en-Provence, 17 septembre 2002

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M. Sargos, Pt. Mme Andrich, Rap. M. Foerst, Av. Gn.

Note La Cour de cassation conrme sa jurisprudence bien tablie selon laquelle, si le salari protg ne demande pas sa rintgration suite lannulation de lautorisation administrative de licenciement, il a le droit une indemnit correspondant la totalit du prjudice subi depuis son licenciement, outre les indemnits de rupture normalement dues en cas de licenciement (Soc., 30 avril 2002, Bull., 2002, V, n 138 (2), p.143 ; Soc., 17 septembre 2003, Bull., 2003, V, n 238, p. 246 ; Soc., 30 novembre 2004, Bull., 2004, V, n 238, p. 246). Faisant application des termes de la loi n 82-684 du 4 aot 1982 et du dcret n 82-835 du 30 septembre 1982, relatifs la prise en charge par les employeurs des trajets domicile-travail dans la rgion parisienne, la chambre sociale dcide que la prise en charge est subordonne la remise, ou dfaut la prsentation, du ou des titres de transport par le salari bnciaire.

N 186
Lorsque le licenciement dun salari protg est intervenu aprs autorisation administrative contre laquelle aucun recours na t form, la lettre de licenciement est sufsamment motive si elle fait rfrence soit lautorisation administrative, soit au motif conomique du licenciement. Soc., 5 avril 2005. Cassation partielle

N 03-44.994. C.A. Paris, 23 mai 2003 M. Sargos, Pt. Mme Morin, Rap. M. Maynial, Av. Gn. Note commune aux nos 185 et 186 ci-dessus La chambre sociale a dj dcid quune lettre de licenciement pour motif conomique notie au salari protg et qui ne vise que lautorisation administrative de licenciement rpond aux exigences de motivation (Soc., 10 janvier 1995, Bull., 1995, V, n 21 (3), p.15 ; Soc., 30 avril 1997, Bull., 1997, V, n 149 (2), p.108 ; Soc., 28 octobre 2003, Bull., 2003, V, n 264, p. 269). Il en est de mme pour une lettre de licenciement qui ne vise que le motif conomique dun licenciement dment autoris par linspecteur du travail (Soc., 25 mai 2004, Bull., 2004, V, n 137, p.125). Lintrt des arrts du 5 avril 2005 est de rappeler lexigence de motivation de la lettre de licenciement et de prciser que le licenciement est sans cause relle et srieuse si, aprs obtention de lautorisation administrative de licenciement pour motif conomique du salari protg, lemployeur adresse une lettre de licenciement qui ne comporte ni la mention de lautorisation administrative ni celle du motif conomique.

N 188
Les dispositions pnales de larticle L. 263-2-2 du Code du travail relatives aux entraves au fonctionnement rgulier des comits dhygine, de scurit et des conditions de travail, qui sont dinterprtation stricte, ne sappliquent quaux organismes numrs par ce texte. Crim., 12 avril 2005. Cassation partielle

N 04-83.101. C.A. Aix-en-Provence, 5 avril 2004 M. Cotte, Pt. Mme Guirimand, Mme Commaret, Av. Gn. Rap.

N 189
Un salari dsign comme secrtaire du comit dhygine, de scurit et des conditions de travail alors quil ne fait pas partie des membres de la dlgation du personnel sigeant ce comit ne bncie pas de la procdure spciale protectrice institue par larticle L. 236-11 du Code du travail. Soc., 18 mai 2005 Rejet N 02-47.335. C.A. Nancy, 16 octobre 2002 Mme Morin, Pt. (f.f.) Mme Morin, Rap. M. Duplat, Av. Gn. Note La rupture du contrat de travail des reprsentants du personnel lus obit une procdure spcique an de leur garantir une protection exceptionnelle et exorbitante de droit commun. Cette protection spciale sapplique notamment aux dlgus du personnel (article L. 425-1 du Code du travail), membres du comit dentreprise (L. 436-1), et aux salaris qui sigent ou ont sig en qualit de reprsentants du personnel au comit dhygine, de scurit et des conditions de travail (L. 436-11 du mme Code). Sagissant de ce dernier mandat, la protection spciale ne sapplique que dans les hypothses o le personnel sigeant au comit dhygine, de scurit et des conditions de travail a t dsign conformment la loi ; tel

N 187
Le salari protg qui ne demande pas sa rintgration aprs annulation de lautorisation administrative de licenciement peut prtendre, outre les indemnits de rupture, une indemnit distincte correspondant au prjudice subi la suite de lannulation du licenciement. La prise en charge par les employeurs du trajet domicile-travail prvue par la loi n 82-684 du 4 aot 1982 est subordonne en application de larticle 3 du dcret n 82-835 du 30 septembre 1982 la remise ou, dfaut, la prsentation par le bnciaire du ou des titres. Justie lgalement sa dcision, la cour dappel qui limite le montant de lindemnit due au titre des frais de trajet domicile-travail celui correspondant aux titres verss aux dbats. Soc., 18 mai 2005. Rejet N 02-40.370. C.A. Paris, 9 janvier 2001 Mme Morin, Pt. (f.f). Mme Andrich, Rap. M. Duplat, Av. Gn.

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nest pas le cas du salari qui sige ce comit sans tre membre de la dlgation salariale dsigne par le collge prvu par larticle L. 236-5 du Code du travail et compos des membres lus du comit dentreprise et des dlgus du personnel. La chambre sociale ritre ici la solution dj retenue dans son arrt du 25 janvier 1994 (Bull., 1994, V, n 23, p. 16).

Note La chambre sociale vient ici apporter une prcision importante sur le rgime des prises dactes de la rupture dun contrat de travail par le salari pour manquements de lemployeur. Au terme des arrts de principe sur la prise dacte rendus par la chambre sociale le 25 juin 2003 (Bull., 2003, n 209, p. 213 (3 arrts) ; Rapport annuel 2003 de la Cour de cassation, p. 323), lorsque le salari prend acte de la rupture de son contrat de travail en raison de faits quil reproche son employeur, cette rupture produit les effets soit dun licenciement sans cause relle et srieuse si les faits invoqus la justiaient, soit, dans le cas contraire, dune dmission. Et les juges du fond ne peuvent plus, en prsence de reproches faits lemployeur par le salari qui prend acte de la rupture de ce fait, considrer que la dmission du salari est quivoque et en dduire que la rupture sanalyse en un licenciement sans cause relle et srieuse, faute pour lemployeur davoir mis en uvre la procdure de licenciement (Soc., 19 octobre 2004, Bull., 2004, V, n 263 ; p. 239). Il appartient donc au juge, dans l'exercice des pouvoirs qu'il tient des articles L. 122-13 et L. 122-14-3 du Code du travail, dapprcier si les faits invoqus par un salari lappui de sa prise dacte de la rupture du contrat de travail la justiaient ou non. Ds lors que les manquements invoqus par le salari sont considrs comme insufsamment graves pour justier la rupture aux torts de lemployeur, la rupture produit les effets dune dmission (Soc., 19 janvier 2005, Bull., 2005, V, n 12, p. 10) et ce mme si lemployeur a lui-mme pris acte de la dmission du salari sans mettre en uvre la procdure de licenciement (Soc., 19 janvier 2005, Bull., 2005, V, n 11, p. 9). Le mrite de larrt du 29 juin 2005 est de prciser que le juge est tenu dexaminer lensemble des manquements invoqus devant lui par le salari, et pas seulement les griefs noncs dans la lettre de prise dacte ; le principe classique, dcoulant des exigences lgales concernant la motivation du licenciement, selon lequel les griefs de lemployeur tels qunoncs dans la lettre de licenciement xent les limites du litige ne trouve pas sappliquer pour la lettre de prise dacte du salari, qui ne fait lobjet daucune rglementation particulire. Cette solution avait dj t retenue dans un prcdent arrt diffus (Soc., 24 juin 1998, pourvoi n 96-40.539) et le principe est ainsi clairement afrm par le prsent arrt.

F. Rupture du contrat de travail 1. Prise dacte de la rupture


N 190
Lorsque le salari prend acte de la rupture de son contrat de travail en raison de faits quil reproche son employeur, cette rupture produit les effets soit dun licenciement sans cause relle et srieuse si les faits invoqus la justiaient, soit, dans le cas contraire, dune dmission ; et le contrat tant rompu par la prise dacte du salari, linitiative prise ensuite par lemployeur de licencier le salari est non avenue. Soc., 8 juin 2005. Cassation partielle sans renvoi

N 03-43.321. C.A. Montpellier, 18 mars 2003 M. Sargos, Pt. Mme Quenson, Rap. M. Foerst, Av. Gn. Note Cet arrt sinscrit dans le cadre de lvolution de la prise dacte par le salari de la rupture de son contrat de travail depuis les dcisions du 25 juin 2003 (Bull., 2003, V, n 209 et Rapport annuel 2003, p. 323) et vient conrmer la solution retenue par larrt du 19 janvier 2005 (Bull., 2005, V, n 12, p. 10 ; cette revue janv-fv-mars 2005, n 73 et 74, p. 80 et 81) : ds la prise dacte le contrat de travail est rompu et le juge doit seulement rechercher si les faits invoqus par le salari la justiaient, de sorte quil importe peu que lemployeur ait ensuite imput la rupture au salari, voire noti un licenciement qui est non avenu.

N 191
Lcrit par lequel le salari prend acte de la rupture du contrat de travail en raison de faits quil reproche son employeur ne xe pas les limites du litige ; ds lors, le juge est tenu dexaminer les manquements de lemployeur invoqus devant lui par le salari mme si celui-ci ne les a pas mentionns dans cet crit. Soc., 29 juin 2005. Rejet N 03-42.804. C.A. Aix-en-Provence, 20 fvrier 2003 M. Sargos, Pt. Mme Nicoltis, Rap. M. Duplat, Av. Gn.

2. Licenciements
2.1. Mise en uvre * Formalits conventionnelles pralables
N 192
La consultation dun organisme charg en vertu dune convention collective de donner son avis sur un licenciement envisag par lemployeur constitue

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une garantie de fond de sorte que le licenciement prononc sans que cet organisme ait t consult et ait rendu son avis selon une procdure conforme cette convention na pas de cause relle et srieuse. Ds lors quune convention collective prvoit que le procs verbal de la runion dun tel organisme doit tre tabli selon une certaine forme et transmis au salari, linobservation de ces exigences rend le licenciement sans cause relle et srieuse. Soc., 29 juin 2005. Cassation partielle partiellement sans renvoi

N 03-44.376. C.A. Angers, 12 mai 2003 M. Sargos, Pt. Mme Quenson, Rap. M. Duplat, Av. Gn. Note La jurisprudence de la chambre sociale a eu loccasion de rappeler plusieurs reprises que la consultation dun organisme charg, en vertu dune disposition conventionnelle, de donner un avis sur la mesure disciplinaire envisage par lemployeur constitue pour le salari une garantie de fond et le licenciement prononc sans que lorganisme ait t au pralable consult ne peut avoir de cause relle et srieuse (Soc., 11 juillet 2000, Bull., 2000, V, n 272, p. 215 ; Soc.,16 janvier 2001, Bull., 2001, V, n 9, p. 6). Lintrt de larrt du 29 juin 2005 est dappliquer ce principe dans une espce o lorganisme avait bien t consult, mais avait rendu son avis selon une procdure qui ntait pas conforme aux dispositions conventionnelles.

Cette disposition a dj t interprte par la Cour de cassation de faon rendre effective la protection du salari voulue par le lgislateur : il a t ainsi jug que le non-respect du dlai de cinq jours ouvrables entre la prsentation au salari de la lettre de convocation lentretien pralable et lentretien lui-mme constituait une irrgularit qui ne pouvait tre couverte par le fait que le salari tait assist lors de cette phase de la procdure (Soc., 7 octobre 1998, pourvoi n 96-43.276). La question sest ici pose de savoir si le salari pouvait refuser le bnce du dlai de cinq jours entre la convocation et lentretien pralable au licenciement, instaur son prot par larticle L. 122-14 du Code du travail. Lintrt de larrt du 28 juin 2005 est dafrmer avec la plus grande nettet que le salari ne peut renoncer au dlai de cinq jours, destin prserver ses droits. La chambre sociale considre ainsi les dispositions de larticle L. 122-14 du Code du travail comme tant dordre public, et les parties ne peuvent, conformment larticle 6 du Code civil, y droger par leur seule volont. Le nonrespect de ce dlai cause donc ncessairement un prjudice au salari, ft-il de principe (Soc., 20 octobre 1994, pourvoi n 93-42.635), mais na pas pour effet de rendre le licenciement sans cause relle et srieuse).

2.4. Licenciement conomique


N 194
1. Linsufsance du plan social entrane la nullit de la procdure collective de licenciement et celle des licenciements conomiques prononcs par lemployeur. 2. Une cour dappel qui constate quaprs des licenciements conomiques nuls en raison de linsufsance du plan social, lemployeur a cess son activit et que ses actifs industriels ont t vendus, faisant ainsi ressortir que lentreprise a disparu, peut en dduire que la rintgration des salaris licencis, qui ntait demande que dans les seuls emplois occups dans lentreprise avant leur licenciement, tait devenu matriellement impossible et ne pouvait en consquence tre ordonne. Soc., 15 juin 2005. N 03-48.094. C.A. Amiens, 7 octobre 2003. M. Sargos, Pt. M. Bailly, Rap. M. Collomp, Av. Gn. Note Selon les dispositions de larticle L. 321-4-1 du Code du travail, la procdure de licenciement conomique est nulle et de nul effet tant quun plan visant au reclassement de salaris sintgrant au plan de sauvegarde de lemploi nest pas prsent par lemployeur aux reprsentants du personnel, qui doivent tre runis, informs et consults. Rejet

* Entretien pralable
N 193
Le salari ne peut renoncer au dlai de cinq jours institu par larticle L. 122-14 du Code du travail, entre la convocation un entretien pralable un ventuel licenciement et la date prvue pour ledit entretien ; ds lors, encourt la cassation larrt qui dcide quil est loisible au salari de renoncer sen prvaloir. Soc., 28 juin 2005. Cassation partielle partiellement sans renvoi

N 02-47.128. C.A. Bordeaux, 3 avril 2002 M. Sargos, Pt. Mme Divialle, Rap. M. Collomp, Av. Gn. Note Larticle L.122-14 du Code du travail dispose qu en labsence dinstitutions reprsentatives du personnel dans lentreprise, le salari a la facult de se faire assister par un conseiller de son choix et lentretien pralable ne peut avoir lieu moins de cinq jours ouvrables aprs la prsentation au salari de la lettre recommande de convocation ou sa remise en mains propres , sans que ne soit expressment prvue la sanction de linobservation de ce dlai.

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La jurisprudence de la chambre sociale a eu loccasion de rappeler plusieurs reprises que linsufsance dun plan social, par exemple faute de reclassement, quivaut ncessairement sa nullit, puisque ne rpondant pas aux conditions de validit exiges par le Code du travail (Soc., 13 fvrier 1997, Bull., 1997, V, n 63 (2), p. 43 ; Soc., 13 fvrier 1997, Bull., 1997, V, n 64, p. 45 ; Soc., 30 mars 1999, Bull., 1999, V, n 144, p. 103 ; Soc., 28 mars 2000, Bull., 2000, V, n 132 (1), p. 99). La chambre sociale dduit classiquement de la nullit de ce plan social (aujourdhui plan de sauvegarde de lemploi), la nullit de la procdure collective de licenciement et celle des licenciements conomiques prononcs par lemployeur. Si larrt du 15 juin 2005 conrme cette jurisprudence aujourdhui bien tablie, il apporte une prcision importante, qui en fait lintrt majeur, sur lobligation de rintgration. Il a toujours t admis par la chambre sociale et spcialement pour les salaris protgs, que la nullit du licenciement nentranait pas une obligation de rintgration la charge de lemployeur, si cette rintgration tait matriellement impossible, notamment en cas de disparition de lentreprise (Soc., 9 juillet 1986, Bull., 1986, V, n 368, p. 282 ; Soc., 24 juin 1998, Bull., 1998, V, n 340, p. 287 ; Soc., 25 juin 2003, Bull., 2003, V, n 207 (2), p. 208). Appliquant cette jurisprudence une hypothse de fermeture de lentreprise et de vente de ses actifs industriels, la chambre dcide dans son arrt du 15 juin 2005 que la rintgration des salaris licencis tait devenue matriellement impossible. On rappellera que le lgislateur, dans la loi de programmation pour la cohsion sociale n 2005-32 du 18 janvier 2005, a modi larticle L. 122-14-4 du Code du travail. Cet article dispose dsormais, dans son premier alina, que lorsque le licenciement est intervenu alors que la procdure est nulle et de nul effet, conformment aux dispositions de larticle L. 321-4-1 du Code du travail, le tribunal peut prononcer la nullit du licenciement et ordonner, la demande du salari, la poursuite de son contrat de travail, sauf si la rintgration est devenue impossible, notamment du fait de la fermeture de ltablissement ou du site ou de labsence demploi disponible de nature permettre la rintgration du salari.

Soc., 20 avril 2005.

Cassation partielle

N 04-45.683. C.A. Versailles, 1er juillet 2004. M. Sargos, Pt. M. Finance, Rap. M. Allix, Av. Gn. Note Cet arrt fournit galement la chambre sociale loccasion de rappeler un principe dj afrm dans de prcdents arrts selon lequel il nest pas possible de diminuer les salaires et avantages du salari en cas de dispense par lemployeur de lexcution du travail pendant le dlaicong (Soc., 29 janvier 2003, Bull., 2003, V, n 27 (2), p. 24 ; Soc.,8 mars 2000, Bull., 2000, V, n 92, p. 72 ; Soc., 4 mars 1998, Bull., 1998, V, n 117, p. 87 ; Soc., 5 juillet 1995, Bull., 1995, V, n 234, p. 170).

3. Rsiliation judiciaire
N 196
Lorsque la rsiliation judiciaire du contrat de travail demande par le salari a t prononce aux torts de lemployeur, le licenciement postrieur noti par ce dernier est sans effet ; si le licenciement est noti aprs le jugement de rsiliation, mais avant la dcision de la cour dappel saisie dun recours, celle-ci doit dabord se prononcer sur le bien-fond de la demande de rsiliation du salari. Soc., 5 avril 2005. Rejet N 02-46.634. C.A. Nmes, 19 septembre 2002 M. Sargos, Pt. M. Gillet, Rap. M. Foerst, Av. Gn. Note Dans lespce soumise la Cour de cassation, une salarie en arrt de travail suite des faits de harclement moral et sexuel quelle imputait son employeur avait saisi le conseil de prudhommes dune action en rsiliation judiciaire de son contrat de travail aux torts de ce dernier. Le conseil de prudhommes ayant accueilli laction de la salarie, lemployeur a interjet appel de la dcision ayant prononc la rupture du contrat de travail ses torts et au cours de linstance dappel a licenci la salarie pour inaptitude. Lemployeur se prvalant de ce licenciement concluait lirrecevabilit de la demande de rsiliation de la salarie. Pour rejeter le pourvoi de lemployeur et approuver les juges dappel davoir dclar recevable la demande de rsiliation judiciaire, la chambre sociale a retenu que lorsque la rsiliation judiciaire du contrat de travail a t prononce aux torts de lemployeur, le licenciement postrieur noti par ce dernier est sans effet ; si le licenciement est noti aprs le jugement de rsiliation, mais avant la dcision de la cour dappel saisie dun recours, celle-ci doit dabord se prononcer sur le bien-fond de la rsiliation.

2.5. Indemnit compensatrice de pravis


N 195
Il rsulte des articles L. 122-6 et L. 122-8 du Code du travail que la dispense par lemployeur de lexcution du travail pendant le dlai-cong ne doit entraner jusqu lexpiration de celui-ci aucune diminution des salaires et avantages que le salari aurait perus sil avait accompli son travail. Viole les textes susviss larrt qui carte du montant de lindemnit compensatrice de pravis les heures supplmentaires effectues par le salari alors que celles-ci constituaient un lment stable et constant de la rmunration sur lequel il tait en droit de compter.

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En effet, une demande de rsiliation amne videmment analyser des lments relatifs une inexcution allgue des obligations de lemployeur et elle a, si elle est accueillie, les effets dun licenciement sans cause relle et srieuse. Elle peut emporter, si elle est accueillie, rupture du contrat de travail sa date, en sorte quun licenciement postrieur est sans effet (cf. Soc., 22 mars 2000, pourvoi n 98-40.445 et Soc., 29 avril 2003, pourvoi n 0141.824). Cette solution est rapprocher dun prcdent arrt (Soc., 16 fvrier 2005, pourvoi n 02-46.649, comment dans cette revue, n 69 premier trimestre 2005, p. 85, n 87) dans lequel la chambre sociale avait jug que lorsquun salari demande la rsiliation de son contrat de travail en raison de faits quil reproche son employeur, tout en continuant travailler son service, et que ce dernier le licencie ultrieurement pour dautres faits survenus au cours de la poursuite du contrat, le juge doit dabord rechercher si la demande de rsiliation du contrat tait justie. Cest seulement dans le cas contraire quil doit se prononcer sur le licenciement noti par lemployeur.

Toutefois, lorsquun salari demande la rsiliation de son contrat de travail en raison de faits quil reproche son employeur, tout en continuant travailler son service, et que ce dernier le licencie ultrieurement pour dautres faits survenus au cours de la poursuite du contrat, le juge doit dabord rechercher si la demande de rsiliation du contrat de travail tait justie ; cest seulement dans le cas contraire quil doit se prononcer sur le licenciement noti par lemployeur (Soc., 16 fvrier 2005, Bull., 2005, V, n 54, p. 48, pourvoi n 02-46.649). Cette dernire solution tait-elle transposable, et dans quelle mesure, au cas de dpart ou mise la retraite du salari avant le prononc de la rsiliation judiciaire sollicite ? La chambre sociale a considr que la situation tait diffrente dans la mesure o la mise la retraite, ds lors que toutes les conditions lgales en sont runies, relve dune rupture en quelque sorte objective du contrat de travail. Une telle rupture ne peut tre remise en cause par le juge, qui peut seulement allouer au salari des dommages-intrts si les griefs contre son employeur taient fonds.

N 197
1. Larrt qui, par leffet dune dcision recticative compltant son dispositif, rejette une demande de rsiliation judiciaire du contrat de travail, tranche une partie du principal et est ainsi susceptible de pourvoi immdiat en application des articles 606 et 608 du nouveau Code de procdure civile. 2. Lorsque, au moment o le juge statue sur une action du salari tendant la rsiliation judiciaire du contrat de travail aux torts de lemployeur, le contrat de travail a pris n par la mise la retraite du salari, sa demande de rsiliation devient sans objet. Le salari a seulement la facult, si les griefs quil faisait valoir lencontre de lemployeur sont justis, de demander la rparation du prjudice en rsultant. Soc., 12 avril 2005. Rejet

N 198
Il appartient lemployeur, sil estime que le salari ne respecte pas ses obligations, duser de son pouvoir disciplinaire et de licencier lintress. Il est ds lors irrecevable, ft-ce par voie reconventionnelle, demander la rsiliation du contrat de travail. Soc., 29 juin 2005. Rejet N 03-41.966. C.A. Montpellier, 18 fvrier 2003 M. Sargos, Pt. Mme Grivel, Rap. M. Maynial, Av. Gn. Note La chambre sociale conrme ici sa jurisprudence obligeant lemployeur user de la procdure de licenciement lorsquil considre que le contrat ne peut tre maintenu en raison de griefs tablis lencontre du salari (Soc., 9 mars 1999, Bull., 1999, V, n 108, p. 80). Cest ce mode de rupture spcique, protectrice des droits du salari, que doit choisir lemployeur lexclusion dune demande de rsiliation judiciaire, laquelle est irrecevable, mme formule reconventionnellement comme en lespce.

N 02-45.923. C.A. Aix-en-Provence, 25 juin 2002 M. Sargos, Pt. M. Blatman, Rap. M. Allix, Av. Gn. Note La question laquelle avait rpondre la chambre sociale porte sur la dtermination de la date de rupture du contrat de travail lorsquil est mis n celui-ci par un vnement qui, telle la retraite du salari, intervient avant quil nait t statu sur la demande de rsiliation judiciaire introduite par le salari. Lorsquun salari prend acte de la rupture de son contrat de travail en raison de faits quil reproche lemployeur, cette rupture tant acquise la date de la prise dacte, les juges du fond nont pas examiner les griefs noncs dans une lettre de licenciement postrieure (Soc., 7 avril 2004, pourvoi n 02-42.917). Ce licenciement doit tre considr comme non avenu (Soc., 19 janvier 2005, Bull., 2005, V, n 12, p. 10).

4. Dmission
N 199
Ne manifeste pas une volont claire et non quivoque de dmissionner un salari qui, ayant recherch un autre emploi lorsque lentreprise qui lemployait avait t mise en liquidation, a t embauch avant de recevoir une lettre de licenciement du liquidateur. Soc., 13 avril 2005. Cassation partielle partiellement sans renvoi

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N 03-42.467. C.A. Colmar, 15 mai 2002 M. Sargos, Pt. M. Texier, Rap. M. Legoux, Av. Gn. Note De manire constante, la jurisprudence de la chambre sociale de la Cour de cassation afrme que la dmission ne peut rsulter que de lexpression dune volont claire et non quivoque de dmissionner du salari (Soc., 21 mai 1980, Bull., 1980, V, n 452, p. 343 ; Soc. 26 septembre 2002, Bull., 2002, V, n 284, p. 273). La chambre sociale juge ainsi dans son arrt du 13 avril 2005 que le fait pour le salari apprenant que son entreprise est mise en liquidation judiciaire, de rechercher un autre emploi par prcaution et dtre embauch par un nouvel employeur avant de recevoir une lettre de licenciement du liquidateur, nest pas la manifestation dune volont claire et non quivoque de dmissionner. La chambre sociale avait dj refus de reconnatre lexistence dune dmission propos dautres comportements quivoques de salaris. Ainsi a-t-elle jug que labsence prolonge dun salari ne peut constituer de sa part une manifestation de volont non quivoque de dmissionner (Soc., 24 janvier 1996, Bull., 1996, V, n 26, p. 17 : non reprise du travail la n des congs pays ; Soc., 24 juin 1992, pourvoi n 89-42.967 : non reprise du travail lissue dun arrt maladie, malgr la notication du mdecin conseil et du mdecin expert xant la n de son indisponibilit et malgr des lettres de lemployeur demandant au salari de sy conformer ; Soc., 2 fvrier 1994, pourvoi n 90-42.879 : dpart en congs sans laccord de lemployeur). A dfaut de constituer une dmission, ces comportements peuvent nanmoins caractriser un motif de licenciement. Il appartient alors lemployeur de procder au licenciement du salari intress (par exemple : Soc., 10 juillet 2002, Bull., 2002, V, n 240, p. 236 : en labsence de volont claire et non quivoque du salari de dmissionner, il appartient lemployeur qui lui reproche un abandon de poste de le licencier). On rappellera enn, cf. supra n 191, que bien quintitule dmission, une lettre du salari expliquant sa dcision par des griefs quil formule contre son employeur sanalyse en ralit comme une prise dacte de la rupture aux torts de lemployeur et quil incombe au juge du fond de rechercher si ces griefs taient ou non fonds.

ne souvre pas avant lge de soixante-cinq ans, ce que les priodes accomplies dans ce dernier Etat soient prises en compte pour dterminer tant les conditions douverture du droit aux prestations susceptibles de lui tre verses que le taux de la pension susceptible dtre liquide immdiatement par linstitution du premier Etat. Soc., 17 mai 2005. N 03-44.856. C.A. Orlans, 15 mai 2003 M. Sargos, Pt. Mme Manes-Roussel, Rap. M. Duplat, Av. Gn. Note En lespce, un salari de nationalit hollandaise, a travaill en France et au Pays-Bas. Son dernier employeur, franais, le met la retraite au double motif quil a soixante ans, ge requis par la convention applicable, et quil justie du nombre de trimestres ncessaires, en prenant en compte les priodes dactivit effectues en France et aux Pays-Bas. La caisse rgionale dassurance maladie, de son ct, dcide que le taux applicable en matire de retraite doit tre dtermin en prenant en compte toutes les priodes de cotisation, en France et ltranger. En revanche, le montant de la retraite liquide se calcule au prorata du nombre de trimestres effectu dans chaque pays, soit pour la France, les trimestres effectus en France, la caisse appliquant ici la rgle de la proratisation des prestations. Il ne peut alors pas percevoir de retraite correspondant aux priodes de travail aux Pays-Bas, o le droit retraite nest ouvert qu partir de 65 ans. Le salari contestait ds lors la validit de sa mise la retraite dont il demandait la requalication en licenciement sans cause relle et srieuse. Les dispositions du rglement CEE n 1408/71 du Conseil du 14 juin 1971 tel que modi et mis jour par le rglement CE n 118/97 du 2 dcembre 1996 permettent de prendre en compte les priodes dactivits effectues hors de lEtat membre auquel le travailleur appartient, pour dterminer sil a droit une pension de retraite ainsi que pour le calcul du taux de cette mme pension susceptible dtre liquide. Il sagit de la rgle communautaire de la totalisation. Le rglement prvoit aussi la rgle de proratisation. Mais ces dispositions communautaires permettent-elles encore lapplication de la rgle de la totalisation lorsque celle-ci conduit dsavantager le salari ? La chambre sociale de la Cour de cassation dcide que le rglement modi ne soppose pas ce que les priodes accomplies dans les deux Etats soient prises en compte pour dterminer tant les conditions douverture du droit aux prestations susceptibles de lui tre verses, que le taux de la pension susceptible dtre liquide immdiatement par linstitution du premier Etat, lorsque le droit une pension de vieillesse est ouvert partir de soixante ans alors que dans le second Etat le droit pension ne souvre pas avant lge de soixante-cinq ans. Rejet

5. Retraite
N 200
Les articles 3, paragraphes 1, 45 et 49 du rglement CEE n 1408-71 du Conseil, du 14 juin 1971, tel que modi et mis jour par le rglement CE n 118/97 du 2 dcembre 1996, ne sopposent pas, lorsque le droit une pension de vieillesse est ouvert partir de soixante ans dans le rgime lgal de base dun premier Etat membre un travailleur dun ge infrieur soixante-cinq ans, ayant accompli des priodes dactivit dans cet Etat et dans un autre Etat membre o le droit pension

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Cette position nest pas nouvelle (Soc., 24 mai 1995, Bull., 1995, V, n 167 p. 122). Elle rejoint dailleurs celle de la CJCE (CJCE, 7 juillet 1994, Mac Lachlan, Rec. p. I-3229). Lide est que les inconvnients rsultant du fractionnement des prestations sont inhrents au fait que le rglement communautaire ne tend pas organiser un rgime commun de scurit sociale, mais seulement tablir des rgles de coordination des systmes de scurit sociale des Etats membres.

G. Actions en justice
* Action en diffamation (immunit des crits produits devant les tribunaux)
N 201
Une cour dappel ne peut rserver laction prvue larticle 41 de la loi du 29 juillet 1881 que si les crits incrimins prsentent un caractre dextranit. Soc., 19 avril 2005. Cassation partielle sans renvoi

N 02-44.866. C.A. Paris, 21 mai 2002 M. Sargos, Pt. Mme Divialle, Rap. M. Maynial, Av. Gn. Note Larticle 41, alinas 3 5, de la loi du 29 juillet 1881 dispose que : Ne donneront lieu aucune action en diffamation, injure ou outrage, ni le compte rendu dle fait de bonne foi des dbats judiciaires, ni les discours prononcs ou les crits produits devant les tribunaux. Pourront nanmoins les juges, saisis de la cause et statuant sur le fond, prononcer la suppression des discours injurieux, outrageants ou diffamatoires, et condamner qui il appartiendra des dommages-intrts. Pourront toutefois les faits diffamatoires trangers la cause donner ouverture, soit laction publique, soit laction civile des parties, lorsque ces actions leur auront t rserves par les tribunaux, et, dans tous les cas, laction civile des tiers. Limmunit judiciaire instaure par ce texte est destine garantir le libre exercice du droit dagir et le libre exercice des droits de la dfense et sapplique aux crits produits ou aux propos tenus devant toutes les juridictions judiciaires et administratives. Le lgislateur a prvu une exception dans le cas o les faits diffamatoires sont trangers la cause. La Cour de cassation exerce un contrle sur ce quil est convenu dappeler lextranit des faits : La chambre criminelle a considr que les propos outrageants, adresss par une personne mise en examen au magistrat instruisant laffaire et dnonant le harclement judiciaire dont elle ferait lobjet, ne sont pas trangers la cause et ne peuvent pas faire lobjet de poursuites (Crim., 8 juin 1999, Bull. crim., n 127, p. 347).

La deuxime chambre civile a jug que viole larticle 41 de la loi du 29 juillet 1881 une cour dappel qui rserve laction civile en retenant que le passage des conclusions insinuant quun avocat aurait obtenu, dans une procdure de divorce, un tmoignage de complaisance la suite des relations quil entretenait avec un tmoin taient trangers la cause, alors que les imputations diffamatoires visaient contester la crdibilit et la sincrit des attestations produites (2e Civ., 8 avril 2004, Bull., 2004, II, n 183 (2), p. 154). Par le prsent arrt, la chambre sociale rappelle le principe selon lequel une juridiction ne peut rserver laction prvue larticle 41 de la loi du 29 juillet 1881 que si les crits incrimins prsentent un caractre dextranit. En lespce, la Haute juridiction a considr que les crits produits par le salari dans une instance prudhomale, accusant lemployeur de faux et usage de faux concernant des comptes rendus dvaluation, ne sont pas trangers la cause. La Cour de cassation a galement prcis les conditions dapplication de lexception prvue lalina 5 de larticle 41 de la loi du 29 juillet 1881 : La chambre criminelle a rappel que lorsque les parties ou leurs conseils sont viss par la diffamation, laction publique ou civile doit leur tre expressment rserve par la juridiction (Crim., 28 mai 1991, Bull. crim., n 225, p. 574). La deuxime chambre civile a jug que la disposition prcite prsente un caractre dordre public et que si laction na pas t rserve par la juridiction, il existe une n de non-recevoir qui doit tre oppose au demandeur (2e Civ., 19 mai 1976, Bull., 1976, II, n 160, p. 124).

* Appel (acte dappel)


N 202
Les dispositions de larticle R. 517-7 du Code du travail, selon lesquelles lacte dappel mentionne le jugement dont il est fait appel, ntant pas prescrites peine de nullit, encourt la cassation larrt qui se dclare non saisi par la dclaration dappel portant sur un jugement dont la date est errone, alors quil rsulte des pices de la procdure que toutes les parties ont reu un rcpiss ou avis de dclaration dappel mentionnant la date exacte du jugement frapp dappel et sur lequel elles ont conclu au fond devant la cour dappel en sorte quelles ne pouvaient se mprendre sur le jugement dfr. Soc., 17 mai 2005 Cassation partielle partiellement sans renvoi

N 03-42.646. C.A. Orlans, 13 fvrier 2003 M. Sargos, Pt. Mme Slove, Rap. M. Duplat, Av. Gn. Note Larticle R. 517-7 du Code du travail prcise les mentions que doit comporter la dclaration dappel et prvoit notamment que celle-ci dsigne le jugement dont il est fait appel .

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Dans lespce soumise la Cour de cassation, la dclaration dappel visait un jugement du conseil de prudhommes dont la date tait errone. Considrant que la dclaration visait un jugement inexistant, les juges dappel en avaient dduit quils ntaient saisis daucun appel. La chambre sociale a cass cet arrt ; elle rappelle en effet que les mentions vises larticle R. 517-7 ne sont pas prescrites peine de nullit, ainsi quelle lavait dj jug dans son arrt du 4 dcembre 2001 (pourvoi n 99-43.865). Ce qui importe cest que le jugement entrepris soit sufsamment identiable et que la partie intime ne puisse se mprendre sur la dcision frappe dappel (Soc., 4 dcembre 2001, pourvoi n 99-43.865 ; 2e Civ., 7 novembre 1994, pourvoi n 93-10.996 ; 2e Civ., 17 juillet 1974, Bull., 1974, II, n 232, p.194). En lespce, la chambre sociale a considr que lintim navait pu se mprendre sur le jugement entrepris ds lors que les rfrences exactes taient mentionnes sur lavis de rception de lacte dappel et quen outre lintim avait conclu au fond sur le mrite dudit jugement. On observera que cest la mme solution qui est adopte relativement la mention de la partie appelante (Soc., 19 mars 2002, pourvoi n 00-40.410) ; le seul fait que lacte dappel se borne prciser le nom du salari suivi du terme licenciement ne suft pas rendre nulle cette dclaration dappel, ds lors quy tait jointe la dcision entreprise permettant didentier les parties, en sorte que lintim navait pu se mprendre sur lidentit de lappelant.

* Astreinte
N 203
Linstance en liquidation de lastreinte ntant que la suite de celle ayant conduit son prononc, linspecteur du travail qui la loi donne qualit pour demander en rfr, en vue de la garantie du repos dominical, une mesure que le juge peut assortir dune astreinte au prot du Trsor, a qualit pour demander la liquidation de lastreinte prononce. Soc., 1er juin 2005. Cassation partiellement sans renvoi

teur lemploi illicite de salaris en infraction aux dispositions des articles L. 221-5 et L. 221-16 ou en infraction aux articles 41 (a et b) et 105 (i) du Code des professions applicable dans les dpartements de la Moselle, du Bas-Rhin et du Haut-Rhin. Le prsident du tribunal peut notamment ordonner la fermeture le dimanche du ou des tablissements concerns. Il peut assortir sa dcision dune astreinte qui sera liquide au prot du Trsor. La facult pour linspecteur du travail de demander le prononc dune astreinte au prot du Trsor constitue une exception au principe, pos par larticle 38 de la loi n 55-366 du 3 avril 1955, selon lequel Toute action porte devant les tribunaux de lordre judiciaire et tendant faire dclarer lEtat crancier ou dbiteur pour des causes trangres limpt et au domaine doit, sauf exception prvue par la loi, tre intente peine de nullit par ou contre lagent judiciaire du Trsor public. La chambre sociale prcise que le pouvoir de demander le prononc dune astreinte a pour corollaire le pouvoir de demander sa liquidation, linstance en liquidation de lastreinte ntant que la suite de celle ayant conduit son prononc. LAssemble plnire de la Cour de cassation avait dj pos en 1966 le principe semblable selon lequel une demande en liquidation dastreinte nest que la continuation et le dveloppement de linstance ayant abouti au prononc de cette astreinte (Ass. Pln., 13 mai 1966, Bull., Ass. Pln., 1966, n 3 (1), p. 3 ; voir galement : 2e Civ., 22 octobre 1969, Bull., 1969, II, n 281 (1), p. 204 ; Soc., 5 juillet 1984, Bull., 1984, V, n 296, p. 223). La chambre sociale a donc cass larrt dune cour dappel qui a considr que seul le crancier, cest--dire le Trsor public, a qualit pour demander la liquidation de lastreinte prononce son prot.

* Cassation (pourvoi)
N 204
Aux termes des articles 407 du nouveau Code de procdure civile et R. 516-16 du Code du travail, la dcision qui constate la caducit de la citation peut tre rapporte, en cas derreur, par le juge qui la rendue. En consquence, le pourvoi en cassation nest ouvert qu lencontre de la dcision du bureau de conciliation du conseil de prudhommes qui refuse de rtracter une dcision constatant la caducit de sa saisine et non contre la dcision constatant la caducit. Soc., 18 mai 2005. Irrecevabilit

N 03-18.897. C.A. Lyon, 9 avril 2003 M. Boubli, Pt. (f.f.). M. Gillet, Rap. M. Legoux, Av. Gn. Note La Cour de cassation prcise pour la premire fois ltendue des pouvoirs de linspecteur du travail sur le fondement de larticle L. 221-16-1 du Code du travail. La loi n 2000-37 du 19 janvier 2000 (article 10) a insr dans le Code du travail un nouvel article L. 221-16-1 qui dispose que : Linspecteur du travail peut, nonobstant toutes poursuites pnales, saisir en rfr le prsident du tribunal de grande instance pour voir ordonner toutes mesures propres faire cesser dans les tablissements de vente au dtail et de prestations de services au consomma-

Nos 02-46.947 et 02-46.948. C.P.H. Evry, 7 novembre 2002 M. Chagny, Pt. (f.f.) Mme Slove, Rap. M. Duplat, Av. Gn.

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COUR DE CASSATION

Note Le prsent arrt fait une application du principe classique selon lequel la voie de la cassation nest ouverte que lorsque toutes les autres voies de recours sont fermes (v. pour un rappel du principe 1re Civ., 8 fvrier 2005, diffus, pourvoi n 02-13.134 ; Soc., 18 fvrier 2004, diffus, pourvoi n 02-60.014). Ce principe dorigine ancienne est repris larticle 605 du nouveau Code de procdure civile, qui dispose que le pourvoi en cassation nest ouvert qu lencontre de jugements rendus en dernier ressort . La chambre sociale, saisie dun pourvoi lencontre dune dcision du bureau de conciliation dun conseil de prudhommes constatant la caducit de sa saisine, a dclar ce pourvoi irrecevable aux motifs quen application des articles 407 du nouveau Code de procdure civile et R. 516-16 du Code du travail, la dcision qui constate la caducit de la citation peut tre rapporte, en cas derreur, par le juge qui la rendue et quen consquence, le pourvoi en cassation nest ouvert qu lencontre de la dcision du bureau de conciliation du conseil de prudhommes qui refuse de rtracter une dcision constatant la caducit de sa saisine. Cette jurisprudence est conforme celle de la deuxime chambre civile en matire de contestation de caducit dune dclaration dappel prononce par un premier prsident (2e Civ., 26 juin 2003, Bull., 2003, II, n 207, p. 174). En pratique, le demandeur dont la citation a t dclare caduque doit, dans un premier temps, demander au bureau de conciliation la rtractation de sa dcision et, dans un deuxime temps, si la rtractation a t refuse, former un pourvoi lencontre de la dcision de refus.

peuvent tre frapps de pourvoi en cassation indpendamment des jugements sur le fond que sils tranchent dans leur dispositif tout ou partie du principal. Ce principe a t rappel de nombreuses reprises par la Cour de cassation (v. notamment : Soc., 12 avril 2005, paratre au Bull. (pourvoi n 02-45.923) ; 2e Civ., 16 dcembre 2004, Bull., 2004, II, n 529 (1), p. 452 ; 3e Civ., 10 dcembre 2003, Bull., 2003, III, n 226, p. 201 ; Soc., 30 avril 2003, Bull., 2003, V, n 148, p. 146 ; Soc., 13 novembre 1996, Bull., 1996, V, n 378, p. 271 ; 2e Civ., 9 octobre 1996, Bull., 1996, II, n 219, p. 135 ; Soc., 23 fvrier 1994, Bull., 1994, V, n 63, p. 45). En lespce, le pourvoi form contre larrt, statuant sur appel dune ordonnance du juge de la mise en tat, ne mettant pas n linstance en se bornant dire que les contrats liant les parties sont des contrats de mandat et renvoyer les parties devant le tribunal de grande instance estim comptent, a t dclar irrecevable.

* Cassation partiellement sans renvoi applications diverses


N 206
Il y a lieu cassation partiellement sans renvoi dun arrt ayant dcid tort quun salari navait pas droit lindemnit compensatrice de lobligation de non-concurrence, la Cour de cassation pouvant, par application de larticle 627 du nouveau Code de procdure civile, mettre n au litige de ce chef en dcidant que la salarie a droit cette indemnit, le renvoi tant limit la dtermination de la somme devant lui revenir. Soc., 5 avril 2005. Cassation partielle partiellement sans renvoi

N 205
Sauf dans les cas spcis par la loi, les jugements en dernier ressort qui ne mettent pas n linstance ne peuvent tre frapps de pourvoi en cassation indpendamment des jugements sur le fond que sils tranchent dans leur dispositif tout ou partie du principal. Est irrecevable le pourvoi form contre un arrt, statuant sur appel dune ordonnance du juge de la mise en tat, ne mettant pas n linstance en se bornant dire que les contrats liant les parties sont des contrats de mandat et renvoyer les parties devant le tribunal de grande instance estim comptent. Soc., 29 juin 2005. Irrecevabilit N 03-16.311. C.A. Nmes, 13 fvrier 2003 M. Sargos, Pt. M. Chollet, Rap. M. Duplat, Av. Gn. Note Par le prsent arrt, la chambre sociale fait une nouvelle application des articles 606, 607 et 608 du nouveau Code de procdure civile, selon lesquels les jugements en dernier ressort qui ne mettent pas n linstance ne

N 02-45.540. C.A. Rennes, 6 juin 2002 M. Sargos, Pt. M. Chagny, Rap. M. Foerst, Av. Gn.

N 207
Il y a lieu cassation partiellement sans renvoi dun arrt ayant dcid tort quun salari avait commis une faute grave, la Cour de cassation pouvant, par application de larticle 627 du nouveau Code de procdure civile, mettre n au litige de ce chef en dcidant que la salarie navait pas commis de faute grave, le renvoi tant limit aux points restant en litige. Soc., 13 avril 2005. Cassation partielle partiellement sans renvoi

N 02-47.621. C.A., Amiens, 27 novembre 2002 M. Sargos, Pt. Mme Auroy, Rap. M. Legoux, Av. Gn.

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COUR DE CASSATION

N 208
Il y a lieu cassation partiellement sans renvoi dun arrt ayant dcid tort quun salari avait dmissionn de faon claire et non quivoque, la Cour de cassation pouvant, par application de larticle 627 du nouveau Code de procdure civile, mettre n au litige de ce chef en dcidant que la salarie navait pas dmissionn, le renvoi tant limit lapprciation des consquences nancires de la rupture du contrat de travail. Soc., 13 avril 2005. Cassation partielle partiellement sans renvoi

litige de ce chef en dcidant que la rmunration doit tre calcule sur la base de la rmunration brute, le renvoi tant limit au calcul de lindemnit. Soc., 7 juin 2005. Cassation partielle partiellement sans renvoi

Nos 03-44.969 et 03-45.290. C.A. Amiens, 26 mai 2003 M. Sargos, Pt. M. Bouret, Rap. M. Allix, Av. Gn.

N 212
Il y a lieu cassation partiellement sans renvoi dun arrt ayant dcid tort que le non-respect dexigences prvues par une convention collective en matire de licenciement navait pas pour effet de le rendre sans cause relle et srieuse, la Cour de cassation pouvant, par application de larticle 627 du nouveau Code de procdure civile, mettre n au litige de ce chef en dcidant que labsence de respect de ces exigences rendait le licenciement sans cause relle et srieuse, le renvoi tant limit aux points restant en litige. Soc., 29 juin 2005. Cassation partielle partiellement sans renvoi

N 03-42.467. C.A. Colmar, 15 mai 2002 M. Sargos, Pt. M. Texier, Rap. M. Legoux, Av. Gn.

N 209
Il y a lieu cassation partiellement sans renvoi dun arrt ayant dcid tort que le contrat de travail dun salari ne stait pas poursuivi avec un repreneur, la Cour de cassation pouvant, par application de larticle 627 du nouveau Code de procdure civile, mettre n au litige de ce chef en dcidant que ledit contrat stait poursuivi, le renvoi tant limit aux points restant en litige. Soc., 19 avril 2005. Cassation partiellement sans renvoi

N 03-44.376 C.A. Angers, 12 mai 2003 M. Sargos, Pt. Mme Quenson, Rap. M. Duplat, Av. Gn. Note commune aux nos 206 212 ci-dessus La chambre sociale, soucieuse de ne pas retarder lissue des litiges, exerce utilement le droit qui lui est ouvert par larticle 627 du nouveau Code de procdure civile de mettre n au litige en donnant la solution approprie et en ne renvoyant la juridiction de renvoi, en cas de cassation, que les seuls points restant en litige. Les diffrents arrts illustrent les nombreuses hypothses dans lesquelles la Cour de cassation use de cette pratique de cassation partiellement sans renvoi.

N 03-43.240. C.A. Versailles, 19 avril 2005 M. Sargos, Pt. Mme Manes-Roussel, Rap.- M. Maynial, Av. Gn.

N 210
Il y a lieu cassation partiellement sans renvoi dun arrt ayant dcid tort quun salari engag titre exclusif et temps partiel navait pas droit la rmunration minimale forfaitaire prvue par larticle 5 de lAccord national interprofessionnel des voyageurs reprsentants placiers, la Cour de cassation pouvant, par application de larticle 627 du nouveau Code de procdure civile, mettre n au litige de ce chef en dcidant que le salari avait droit cette rmunration, le renvoi tant limit aux questions restant en litige. Soc., 11 mai 2005. Cassation partielle partiellement sans renvoi

* Comptence matrielle du conseil de prudhommes


N 213
Est relatif la formation dun contrat de travail, et relve donc de la comptence du conseil de prudhommes le litige relatif une promesse dembauche stipule dans une convention de stage daccs lentreprise prvue par larticle L. 322-4-1, 1, du Code du travail. La ralisation de la condition laquelle est subordonn un engagement dembauche relve de lapprciation souveraine des juges du fond. Soc., 5 avril 2005. Rejet N 02-45.636 C.A. Lyon, 25 juin 2002 M. Bouret, Pt. (f.f.) et Rap. M. Foerst, Av. Gn.

N 03-40.837. C.A. Besanon, 13 dcembre 2002. M. Sargos, Pt. Mme Martinel, Rap. M. Allix, Av. Gn.

N 211
Il y a lieu cassation partiellement sans renvoi dun arrt ayant dcid tort que lindemnit forfaitaire due au salari licenci en mconnaissance de son statut protecteur de conseiller prudhomme devait tre calcule sur sa rmunration nette, la Cour de cassation pouvant, par application de larticle 627 du nouveau Code de procdure civile, mettre n au

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Note 1. En vue de faciliter linsertion professionnelle des demandeurs demploi, le lgislateur a adopt divers dispositifs parmi lesquels gurent les conventions de stage daccs lentreprise (SAE). Ces conventions, prvues larticle L. 322-4-1 du Code du travail, permettent aux demandeurs demploi de bncier de formations en entreprise ou dans un organisme de formation en vue de leur embauche, lEtat prenant totalement ou partiellement en charge les frais de formation, de rmunration et de protection sociale. La rmunration des stagiaires est xe dans les conditions prvues par larticle L. 961-5 du Code du travail. La question sest pose de savoir quel ordre de juridictions est comptent pour connatre des litiges relatifs ces conventions. La chambre sociale tranche pour la premire fois la question en considrant que le litige relatif une promesse dembauche stipule dans une convention de stage daccs lentreprise prvue par larticle L. 322-4-1, 1 du Code du travail est relatif la formation dun contrat de travail, et relve donc de la comptence du conseil de prudhommes. La chambre sociale avait dj cart la comptence du juge administratif pour connatre des litiges relatifs la rmunration des stagiaires de formation professionnelle, en application de larticle L. 961-11 du Code du travail (Soc., 24 avril 2001, diffus, pourvoi n 99-45.843). Le dispositif des conventions de stage daccs lentreprise a t supprim par la loi n 2005-32 du 18 janvier 2005 de programmation pour la cohsion sociale, dite loi Borloo, dont larticle 43 a abrog larticle L. 322-4-1 du Code du travaiL. La priorit du lgislateur tant le retour lactivit, il a retenu les dispositifs reposant sur un contrat de travail (notamment le contrat initiative-emploi) et a supprim les simples stages. Le contrat initiative-emploi a ainsi t modi an dy intgrer les actions de formation (article L. 322-4-8 du Code du travail, modi par larticle 45 de la loi du 18 janvier 2005). 2. Le prsent arrt donne galement la chambre sociale loccasion de prciser que la ralisation de la condition laquelle est subordonn un engagement dembauche relve de lapprciation souveraine des juges du fond. En revanche, la Cour de cassation exerce un contrle sur la qualication de promesse dembauche : Elle a ainsi jug que le conseil des prudhommes qui a constat, dune part, que lattestation dlivre au salari prcisait la nature de lemploi, savoir responsable du salon de coiffure, dautre part que lembauche devait se faire compter de louverture du salon, a par ces seuls motifs excluant lexistence de toute condition pu dcider que cet crit constituait une promesse dembauche (Soc., 10 mars 2004, diffus, pourvoi n 01-45.518). Elle a cass la dcision dune cour dappel ayant dbout le bnciaire dune promesse dembauche de sa demande de dommages-intrts pour non-respect de cette promesse, en considrant que la lettre litigieuse ne permettait pas de constater laccord intervenu sur la rmunration et la date dentre en fonction et ne faisait aucune mention des autres lments essentiels du contrat de travail, alors que lengagement de la socit

constituait une promesse ferme demploi sous la condition qui sest accomplie dobtention dun march (Soc., 13 mai 2003, diffus, pourvoi n 01-42.729).

N 214
1. La clause compromissoire insre dans un contrat de travail international pour tout litige concernant ce contrat nest pas opposable au salari qui a saisi rgulirement la juridiction comptente en vertu des rgles applicables, peu important la loi rgissant le contrat de travail. 2. Le Code du travail maritime qui, aux termes de son article 5, sapplique aux engagements conclus pour tout service accomplir bord dun navire franais nest pas applicable aux marins engags pour servir sur un navire tranger. 3. Le litige qui oppose le capitaine dun navire immatricul ltranger, lequel, tant plac sous la subordination de la socit qui la engag, est li celle-ci par un contrat de travail, relve de la comptence de la juridiction prudhomale. Soc., 28 juin 2005. Rejet N 03-45.042 C.A. Paris, 6 mars 2003 Mme Mazars, Pt. (f.f.) et Rap. M. Maynial, Av. Gn. Note Cet arrt du 28 juin 2005 fournit loccasion la chambre sociale de rappeler sa jurisprudence constante sur linopposabilit au salari de clauses compromissoires insres dans un contrat de travail international (Soc., 16 fvrier 1999, Bull., 1999, V, n 78, p. 57 ; Soc., 9 octobre 2001, Bull., 2001, n 312, V, p. 250) et de prciser la rglementation applicable au marin engag sur un navire tranger. Le Code du travail maritime, issu de la loi du 13 dcembre 1926, dicte la rglementation applicable tout engagement maritime, au sens dudit Code, conclu entre un armateur ou son reprsentant et un marin et prcise que ces rgles spciques sappliquent aux engagements conclus pour tout service accomplir bord dun navire franais , lexclusion des marins engags en France pour servir un navire tranger (article 5 du Code du travail maritime). Faisant application de ces dispositions, la chambre sociale approuve les juges du fond davoir jug que les dispositions du Code du travail maritime navaient pas sappliquer au litige opposant une socit de droit de Guernesey un capitaine de yacht immatricul Guernesey, ce dernier ayant t engag pour servir un navire tranger. Par suite, ctaient les dispositions de droit commun qui taient applicables et, en prsence dun lien de subordination caractristique dun contrat de travail entre le capitaine et la socit employeur, la juridiction prudhomale tait comptente conformment larticle R. 517-1 du Code du travail.

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N 215
Loctroi par lemployeur un salari dune option donnant droit une souscription dactions dite stock options constitue un accessoire du contrat de travail dont la connaissance relve de la comptence du conseil de prudhommes Soc., 21 juin 2005. N 02-45.479. C.A. Paris, 27 juin 2002 M. Sargos, Pt. Mme Divialle, Rap. M. Collomp, Av. Gn. Note Le dispositif des stock options issu de la loi n 70-1322 du 31 dcembre 1970 permet une socit doffrir ses salaris le droit de souscrire ou dacheter ses propres actions un prix dtermin ; les bnciaires de cette option disposent alors dun certain dlai pour la lever et exercer leur droit de souscription ou dachat ; en cas daugmentation de la valeur des titres entre le moment o loption a t consentie et la date o elle est leve, son bnciaire ralise une plus-value dacquisition. Le litige qui slve entre lemployeur et le salari sur lexercice de la leve doption relve-t-il de la comptence du Conseil de prudhommes ou de celle de la juridiction de droit commun ? Telle tait la question pose la Cour de cassation. La chambre sociale approuve les juges dappel davoir retenu la comptence du conseil de prudhommes dont relvent les diffrends qui peuvent slever loccasion de tout contrat de travail (article L. 511-1 du Code du travail). En fondant sa solution sur la nature daccessoire du contrat de travail de loctroi par lemployeur un salari dune option donnant droit une souscription dactions, la chambre sociale ne limite pas la comptence au contentieux relatif la leve de loption, mais donne comptence la juridiction prudhomale pour tout contentieux relatif aux stock-options slevant entre lemployeur et le salari. Rejet

Note Par le prsent arrt, la chambre sociale prcise la notion dexcs de pouvoir, donnant ouverture cassation. Elle a jug en lespce que nest pas entach dexcs de pouvoir larrt ne tranchant pas le principal et ne mettant pas n linstance auquel il est reproch davoir, dune part, mconnu la condition dvolution du litige assortissant lintervention force en cause dappel et, dautre part, ordonn une mesure dinstruction palliant la carence dune partie dans ladministration de la preuve et dlguant au technicien commis un pouvoir dapprciation. Cette dcision doit tre rapproche de la jurisprudence rcente des autres formations de la Cour de cassation : la deuxime chambre civile a jug que lordonnance du premier prsident dune cour dappel, statuant sur la contestation du montant et du recouvrement des honoraires dun avocat, dont il est allgu quelle a t rendue en violation des dispositions de larticle 176 du dcret du 27 novembre 1991 relatives aux formes et dlais du recours ouvert devant le premier prsident, nest pas entache dexcs de pouvoir (2e Civ., 12 mai 2005, paratre au Bull., pourvoi n 03-18.538). la Chambre mixte a dcid que la dcision rendue en violation du principe de la contradiction nest pas entache dexcs de pouvoir (Ch. mixte, 28 janvier 2005, Bull., 2005, Ch. mixte, n 1, p. 1).

* Instance prudhomale (interruption)


N 217
Les instances prudhomales ne sont ni suspendues ni interrompues par louverture de la procdure collective. Il appartient au reprsentant des cranciers den informer la juridiction saisie et lAGS. Soc., 12 avril 2005. Cassation partiellement sans renvoi

N 03-40.573 C.A. Montpellier, 30 avril 2002 M. Chagny, Pt. (f.f.) Mme Lebe, Rap. M. Foerst, Av. Gn. Note La chambre sociale applique ici larticle L. 621-126 du Code de commerce qui dispose que les instances en cours devant la juridiction prudhomale, la date du jugement douverture du redressement judiciaire, sont poursuivies en prsence notamment du reprsentant des cranciers. Concernant la poursuite de linstance prudhomale, la disposition de larticle L. 621-126 est une drogation larticle 369 du nouveau Code de procdure civile prvoyant au contraire que linstance est notamment interrompue par leffet du jugement qui prononce le rglement judiciaire ou de la liquidation des biens dans les causes o il emporte assistance ou dessaisissement du dbiteur, ainsi qu larticle L. 621-41 du Code de commerce imposant une suspension des instances en cours jusqu la dclaration des crances (larticle rservant lhypothse de larticle L. 621-126 du mme

* Excs de pouvoir
N 216
Ne caractrisent pas un excs de pouvoir rendant recevable un pourvoi immdiat les griefs faits un arrt ne tranchant pas le principal et ne mettant pas n linstance davoir, dune part, mconnu la condition dvolution du litige assortissant lintervention force en cause dappel et, dautre part, ordonn une mesure dinstruction palliant la carence dune partie dans ladministration de la preuve et dlguant au technicien commis un pouvoir dapprciation. Soc., 14 juin 2005. Irrecevabilit

Nos 03-42.311, 03-42.361, 03-42.362. C.A. Versailles, 28 janvier 2003 M. Bouret, Pt. (f.f.) et Rap. M. Allix, Av. Gn.

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COUR DE CASSATION

Code). Linterruption des instances nest dailleurs, dans lesprit de la loi du 25 janvier 1985, que la consquence de lobligation pour les cranciers autres que salaris de dclarer leurs crances. Or aucune obligation de cette sorte nincombe aux salaris, qui ne sont pas tenus cette formalit de dclaration. La Cour avait dj eu loccasion de rappeler la rgle de la poursuite de linstance prudhomale (Soc., 17 septembre 2003, Bull., 2003, V, n 235, p. 244 (cassation), et larrt cit). Quant la prsence du reprsentant des cranciers linstance prudhomale, elle ne se conoit que si la juridiction prudhomale a t informe de louverture dune procdure collective. La chambre sociale de la Cour de cassation rappelle que cest au reprsentant des cranciers dinformer la juridiction prudhomale de louverture de la procdure collective, comme le prvoit larticle L. 621-126 alina 2, du Code de commerce et comme la Cour lavait dj afrm (Soc., 17 septembre 2003, Bull., 2003, V, n 235, p. 244 (cassation), et larrt cit). Elle ajoute ici que cest aussi lui dinformer lAGS de louverture de la procdure collective. Il convient de rappeler qu dfaut de cette information, le reprsentant des cranciers et lAGS non appels linstance prudhomale ne pourront se prvaloir de linopposabilit du jugement rendu dans le cadre de cette instance (Soc., 17 septembre 2003, Bull., 2003, V, n 235, p. 244 (cassation), et larrt cit).

* Instance prudhomale (premption)


N 218
Lexistence dune instance sur la rgularit de la candidature dun salari un mandat reprsentatif ne fait pas obstacle laccomplissement des diligences mises sa charge dans linstance prudhomale relative son licenciement qui na pas donn lieu une dcision de sursis statuer layant interrompue valablement. Soc., 19 avril 2005. Rejet N 02-46.507 C.A. Limoges, 9 septembre 2002 M. Sargos, Pt. Mme Divialle, Rap. M. Maynial, Av. Gn. Note Larticle R. 516-3 du Code du travail dispose qu En matire prudhomale, linstance nest prime que lorsque les parties sabstiennent daccomplir, pendant le dlai de deux ans mentionn larticle 386 du nouveau Code de procdure civile, les diligences qui ont t expressment mises leur charge par la juridiction. Le dlai de premption de linstance peut faire lobjet dune interruption ou dune suspension. Ainsi, larticle 392, alina 2, du nouveau Code de procdure civile prvoit que ce dlai continue courir en cas de suspension de linstance sauf si celle-ci na lieu que pour un temps ou jusqu la survenance dun vnement dtermins ; dans ces derniers cas, un nouveau dlai court compter de lexpiration de ce temps ou de la survenance de cet vnement .

La chambre sociale a rcemment rappel que la suspension de linstance emporte celle du dlai de premption lorsquelle est la consquence dune dcision de sursis statuer jusqu la survenance dun vnement dtermin et qu un nouveau dlai court compter de la ralisation de cet vnement (Soc., 18 dcembre 2002, Bull., 2002, V, n 399, p. 393). En lespce, elle a jug que le dlai de premption na pas commenc courir ds lors que linstance prudhomale se trouvait suspendue par leffet dun jugement de sursis statuer jusqu lissue dune procdure pnale qui se trouvait toujours en cours . Dans la prsente affaire, la chambre sociale apporte une prcision sur les conditions dapplication de larticle 392 du nouveau Code de procdure civile : la simple existence dune instance prsentant un lien avec une instance prudhomale na pas pour effet dinterrompre le dlai de premption de cette dernire et ne dispense pas la partie demanderesse deffectuer les diligences mises sa charge par la juridiction. Seule une dcision de sursis statuer jusqu lissue de cette procdure produit cet effet interruptif. Cette solution est conforme la jurisprudence de la deuxime chambre civile qui exige, pour que la premption soit interrompue, la constatation dune dcision de sursis statuer, une telle dcision ne pouvant rsulter dune simple mention au dossier (2e Civ., 23 fvrier 1994, Bull., 1994, II, n 72, p. 40), de laccord des parties et du conseiller de la mise en tat sur les renvois de laffaire (2e Civ., 17 juin 1998, Bull., 1998, II, n 198, p. 116), ni dun simple renvoi informel de laffaire sur un rle dattente dcid par un tribunal (2e Civ., 27 mai 2004, Bull., 2004, II, n 251, p. 212).

* Ofce du juge (moyen soulev dofce)


N 219
Ds lors quil na pas t soutenu devant les juges du fond que les formalits prvues par larticle L. 122-41 du Code du travail en matire de sanction inige un salari nont pas t respectes, celui-ci est irrecevable soutenir pour la premire fois devant la Cour de cassation que ces formalits navaient pas t observes, un tel moyen, mlang de fait et de droit, tant irrecevable comme nouveau. Soc., 11 mai 2005. N 02-47.450 C.P.H. Arras, 21 octobre 2002 M. Sargos, Pt. Mme Martinel, Rap. M. Allix, Av. Gn. Note La chambre sociale rappelle par le prsent arrt la rgle selon laquelle les moyens nouveaux, mlangs de fait et de droit, sont irrecevables devant la Cour de cassation. Larticle 619 du nouveau Code de procdure civile dispose en effet que les moyens nouveaux ne sont pas recevables devant la Cour de cassation , lexception des moyens de pur droit et des moyens ns de la dcision attaque. Rejet

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COUR DE CASSATION

Cette rgle est fonde sur le rle spcique de la Cour de cassation, qui nest pas un troisime degr de juridiction : la Cour de cassation ne contrle que la conformit des jugements et des arrts aux rgles de droit, sans porter dapprciation sur les circonstances de fait. Le moyen nouveau mlang de fait et de droit sentend du moyen de droit dont lexamen ncessite de porter une apprciation sur des faits qui nont pas t invoqus devant les juges du fond. Ainsi, la chambre sociale a jug quest irrecevable, comme tant nouveau et mlang de fait et de droit, le moyen qui, pour contester que le licenciement du salari repose sur une faute grave, soutient pour la premire fois devant la Cour de cassation que lemployeur na pas mis en uvre la procdure de licenciement dans un dlai restreint aprs quil a eu connaissance du fait fautif invoqu (Soc., 7 avril 2004, Bull., 2004, V, n 105, p. 94 ; Soc., 14 janvier 2003, Bull., 2003, V, n 2, p. 2). Elle a galement jug qu Est irrecevable devant la Cour de cassation, comme nouveau et mlang de fait et de droit, le moyen pris du dfaut de pouvoir de lattach de direction ayant sign, pour le compte dune socit, une dclaration dappel, ds lors que ce moyen na pas t soulev devant la cour dappel (Soc., 16 mars 1989, Bull., 1989, V, n 218, p. 128).

N 220
Il rsulte de larticle 16 du nouveau Code de procdure civile que lorsquune juridiction dcide de relever dofce un moyen, elle est tenue en toute circonstance de respecter le principe de la contradiction en invitant les parties sexpliquer sur celuici. Doit tre cass larrt dune cour dappel, qui, pour accueillir la demande en requalication du contrat de travail dure dtermine en un contrat de travail dure indtermine, relve dofce un moyen tir du caractre insufsant dune mention concernant le motif pour lequel le contrat dure dtermine avait t conclu et estime que ce moyen tant ncessairement dans la cause il ny a pas lieu de recueillir les observations des parties. Soc., 11 mai 2005. Cassation

En lespce, la Cour de cassation casse larrt dune cour dappel, qui pour accueillir la demande en requalication du contrat de travail dure dtermine en un contrat de travail dure indtermine, relve dofce un moyen tir du caractre insufsant dune mention concernant le motif pour lequel le contrat dure dtermine avait t conclu, sans inviter les parties sexpliquer sur ce point. Par un arrt du 23 mai 1995, la chambre sociale avait cass larrt dune cour dappel qui avait relev dofce que la lettre de licenciement nexprimait aucun motif et, de ce fait, nobissait pas lobligation de motivation dordre public de larticle L. 122-14-2 du Code du travail, sans inviter les parties sexpliquer sur ce moyen (Soc., 23 mai 1995, diffus, pourvoi n 93-43.967). La chambre sociale a nanmoins pos une prsomption selon laquelle en matire prudhomale la procdure tant orale, les moyens sont prsums avoir t dbattus contradictoirement par les parties ou qu en matire de procdure sans reprsentation obligatoire, les moyens retenus par le juge sont prsums, jusqu preuve contraire, avoir t dbattus contradictoirement devant les juges du fond (v. notamment : Soc., 2 dcembre 2003, diffus, pourvoi n 01-44.753 ; Soc., 22 octobre 2003, diffus, pourvoi n 01-42.613 ; Soc., 15 octobre 2003, diffus, pourvoi n 01-43.815 ; Soc., 5 dcembre 2001, diffus, pourvoi n 99-45.419 ; Soc., 4 avril 1990, Bull., 1990, V, n 167 (1), p. 100 ; Soc., 26 mars 1985, Bull., 1985, V, n 215 (2), p. 155)

*Pouvoir du juge des rfrs


N 221
Une cour dappel, statuant sur lappel dune ordonnance du juge des rfrs prudhomal concernant une demande de provision, na pas le pouvoir de se prononcer sur limputabilit de la rupture dun contrat de travail. Encourt ds lors la cassation larrt qui, dans son dispositif, dcide que la rupture du contrat de travail est imputable lune des parties. Soc., 11 mai 2005. Cassation

N 03-40.916 C.A. Aix-en-Provence, 28 novembre 2002 M. Sargos, Pt. Mme Martinel, Rap. M. Allix, Av. Gn. Note La chambre sociale rappelle par le prsent arrt le principe pos par larticle 16, alina 3, du nouveau Code de procdure civile selon lequel le juge ne peut relever un moyen dofce sans inviter les parties prsenter leurs observations sur celui-ci (pour des applications jurisprudentielles de ce principe, v. notamment : 2e Civ., 23 septembre 2004, Bull., 2004, II, n 425 (2), p. 359 ; 2e Civ., 20 novembre 2003, Bull., 2003, II, n 349, p. 284 ; 2e Civ., 7 mai 2003, Bull., 2003, II, n 136, p. 117 ; 2e Civ., 11 avril 2002, Bull., 2002, II, n 74, p. 61 ; 3e Civ., 11 mai 2000, Bull., 2000, III, n 105, p. 71 ; 1re Civ., 24 fvrier 1998, Bull., 1998, I, n 74 (1), p. 50).

N 03-45.228 C.A. Montpellier, 14 mai 2003 M. Sargos, Pt. M. Liffran, Rap. M. Allix, Av. Gn. Note La chambre sociale rappelle par le prsent arrt la rgle selon laquelle le juge des rfrs na pas le pouvoir de statuer sur le fond du litige. En lespce, un salari a saisi un conseil de prudhommes en rfr an dobtenir le paiement de dommages-intrts, estimant que son contrat de travail avait t rompu de manire abusive par son employeur. Sur lappel form par le salari, la cour dappel a augment le montant de la provision alloue en premire instance, aprs avoir dit que la rupture du contrat de travail tait imputable lemployeur.

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COUR DE CASSATION

La Cour de cassation, saisie dun pourvoi fond sur une violation de larticle L. 122-3-8 du Code du travail, relve dofce le moyen selon lequel le juge des rfrs na pas le pouvoir de se prononcer sur limputabilit de la rupture du contrat de travail. Cette question relve de la seule comptence du juge du fond.

aucune activit, une cour dappel a pu dcider que les enregistrements vido litigieux constituaient un moyen de preuve licite. Soc., 19 avril 2005. N 02-46.295. C.A. Versailles, 18 juin 2002 M. Sargos, Pt. M. Leblanc, Rap. M. Maynial, Av. Gn. Note Cet arrt complte la construction jurisprudentielle cohrente labore par la chambre sociale relativement lobligation de loyaut dans la collecte des preuves (cf. cette revue, n 69, janv-fv-mars 2005, Etudes, p. 3, Lobligation de loyaut dans la collecte des preuves en droit du travail ). La chambre sociale a dj jug que lobligation lgale (fonde sur larticle L. 432-2-1 du Code du travail) faite lemployeur dinformer et de consulter le comit dentreprise pralablement la dcision de mettre dans lentreprise des moyens et techniques permettant un contrle de lactivit des salaris ne simposait pas, lorsquil sagissait de surveiller des entrepts ou dautres lieux de rangement dans lesquels les salaris ne travaillent pas (Soc., 31 janvier 2001, Bull., 2001, V, n 28, p. 20). Cest dans cette ligne jurisprudentielle que se situe assurment le prsent arrt du 19 avril 2005. Rejet

* Prescription
N 222
Les juges ne peuvent suppler dofce le moyen tir de la prescription ; il ne peut tre reproch une cour dappel davoir condamn un employeur payer un rappel de salaires remontant plus de cinq ans ds lors que ce dernier navait pas invoqu lapplication de la prescription quinquennale. Soc., 29 juin 2005. Rejet

N 03-41.966 C.A. Montpellier, 18 fvrier 2003 M. Sargos, Pt. Mme Grivel, Rap.- M. Maynial, Av. Gn. Note Faisant application des dispositions de larticle 2223 du Code civil qui prvoit que les juges ne peuvent suppler dofce le moyen tir de la prescription, la chambre sociale en dduit que lemployeur qui navait pas soulev cette n de non-recevoir devant les juges du fond ne peut leur reprocher de lavoir condamn des paiements atteints par la prescription quinquennale. La Cour de cassation a dj eu loccasion de juger que les dispositions de larticle 2223 du Code civil sappliquaient y compris pour des prescriptions dordre public et qutait ainsi irrecevable le moyen tir de la prescription des dettes sociales dun dirigeant en liquidation judiciaire (Com., 19 dcembre 2000, Bull., 2000, IV, n 197(2), p. 172, rejet ; cf. encore sur dautres applications de linterdiction du juge de suppler dofce le moyen tir de la prescription : 1re Civ., 11 janvier 1983, Bull., 1983, I, n 14 ( 2), p. 12, cassation partielle ; 1re Civ., 16 juin 1987, Bull., 1987, I, n 200 (2), p. 148, cassation).

N 224
Sauf risque ou vnement particulier, lemployeur ne peut ouvrir les chiers identis par le salari comme personnels contenus sur le disque dur de lordinateur mis sa disposition quen prsence de ce dernier ou celui-ci dment appel. Soc., 17 mai 2005. Cassation

N 03-40.017- C.A. Paris, 6 novembre 2002 M. Sargos, Pt. Mme Slove, Rap. M. Duplat, Av. Gn. Note Par cet arrt du 17 mai 2005, la chambre sociale vient complter sa construction jurisprudentielle sur la licit des modes de preuve (cf. cette revue, n 69, jan-fv-mars 2005, Etude, lobligation de loyaut dans la collecte des preuves en droit du travail ). Dans cette espce, la suite de la dcouverte de photos rotiques dans un tiroir de bureau dun salari, lemployeur avait procd une recherche sur le disque dur de lordinateur mis sa disposition sur le lieu de travail, qui avait permis de trouver un ensemble de dossiers totalement trangers ses fonctions gurant notamment sous un chier intitul perso ; se fondant sur ces faits, lemployeur avait licenci ce salari pour faute grave. Faisant droit au moyen du pourvoi qui reprochait la cour dappel de stre fonde sur des lments de preuve illicites, pour avoir t puiss dans un dossier identi par le salari comme tant personnel, la chambre sociale vient prciser les conditions dans lesquelles lemployeur

* Preuve-moyens de preuve (licit ou non)


N 223
Si un employeur ne peut mettre en uvre un dispositif de contrle de lactivit professionnelle qui na pas t port pralablement la connaissance des salaris, il peut leur opposer les preuves recueillies par les systmes de surveillance des locaux auxquels ils nont pas accs et nest pas tenu de divulguer lexistence de procds installs par les clients de lentreprise ; quayant constat que la mise en place dune camra dcide par un client navait pas pour but de contrler le travail des salaris mais uniquement de surveiller la porte daccs dun local dans lequel ils ne devaient avoir

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COUR DE CASSATION

peut ouvrir les chiers identis par le salari comme personnels contenus sur le disque dur de lordinateur mis sa disposition : ce ne peut tre quen prsence du salari ou celui-ci dment appel ; dfaut, la preuve est illicite. Ce nest quen cas de risque ou vnement particulier (lon peut penser lurgence de rcuprer des dossiers indispensables au fonctionnement de lentreprise ou sa scurit ou au risque imminent de perdre des lments de preuve), que louverture de chiers personnels peut se faire en labsence du salari. Cet arrt est rapprocher dune solution prcdente (Soc., 11 dcembre 2001, Bull., 2001, V, n 377, p. 303) selon laquelle lemployeur ne peut procder louverture de larmoire individuelle dun salari quen prsence de lintress ou celui-ci prvenu sauf risque ou vnement particulier et qu dfaut, lemployeur ne peut se fonder sur la preuve de lexistence de trois canettes de bire trouves dans larmoire personnelle du salari pour lui reprocher une faute grave.

comptences prvue par un accord national applicable au salari (Soc., 8 janvier 2002, Bull., 2002, V, n 7, p. 6). Elle a galement jug, au visa de larticle L. 514-1 du Code du travail quun salari, ayant droit en tant que travailleur post, une demi-heure de travail paye, peut prtendre ce temps de pause pour le temps pass hors de lentreprise pour lexercice de ses fonctions de conseiller prudhomme pendant les heures de travail post (Soc., 7 avril 1994 , Bull., 1994, V, n 140, p. 94). Cest une nouvelle application du principe selon lequel les absences de lentreprise des conseillers prudhommes du collge salari, justies par lexercice de leurs fonctions, nentranent aucune diminution de leur rmunration et des avantages y affrents que procde larrt du 25 mai 2005. Dans la mesure o la suite dun accord de rduction de travail, lensemble des salaris tait rmunr sur la base de 35 heures par semaine avec une bonication pour les 4 heures supplmentaires travailles, le salari conseiller prudhomme devait tre rmunr de la mme manire et non sur la seule base de 35 heures par semaine.

* Protection du conseiller prudhomme


N 225
Lexercice du mandat dun conseiller prudhommes ne peut entraner aucune diminution de la rmunration de son travail salari. Il ne peut donc tre rmunr sur la base de trente-cinq heures par semaine alors que lhoraire collectif de son entreprise est de trente-neuf heures, les autres salaris tant rmunrs sur la base de trente-cinq heures, augmentes de quatre heures au taux major de 10 %. Soc., 25 mai 2005. Cassation partielle sans renvoi

N 226
Il rsulte de larticle L. 514-1 du Code du travail que le conseiller prudhomme ne doit subir aucune diminution de sa rmunration et des avantages y affrents du fait de lexercice de ses fonctions ; cest ds lors bon droit quune cour dappel inclut dans le calcul de lindemnit forfaitaire due au conseiller prudhomme dont le contrat de travail a t rompu sans autorisation administrative, des primes lies lexercice du travail et aux sujtions de lactivit. Lindemnit forfaitaire due un salari, conseiller prudhomme, dont le contrat de travail a t rompu sans autorisation administrative en violation du statut protecteur, est calcule sur la base de la rmunration avant prcompte des contributions sociales et des impositions de toute nature que la loi met la charge du salari, cest--dire sur sa rmunration brute. Soc., 7 juin 2005. Cassation partielle partiellement sans renvoi

N 03-43.373. C.A. Paris, 14 mars 2003 M. Sargos, Pt. Mme Quenson, Rap. M. Collomp, Av. Gn. Note Selon larticle L. 514-1 du Code du travail, le temps pass hors de lentreprise pendant les heures de travail par les conseillers prudhommes du collge salari pour lexercice de leurs fonctions est assimil une dure de travail effectif pour la dtermination de la dure des congs pays, du droit aux prestations dassurances sociales et aux prestations familiales ainsi quau regard de tous les droits que le salari tient du fait de son anciennet dans lentreprise . Les absences de lentreprise des conseillers prudhommes du collge salari, justies par lexercice de leurs fonctions, nentranent aucune diminution de leurs rmunrations et des avantages y affrents . Faisant application de ces dispositions, la chambre sociale a dj jug que le temps pass pour exercer les fonctions de conseiller prudhomme devait tre pris en compte pour dterminer la priode de validation des

Nos 03-44.969 et 03-45.290. C.A. Amiens, 26 mai 2003 M. Sargos, Pt. M. Bouret, Rap. M. Allix, Av. Gn. Note La chambre sociale rafrme ici classiquement que les absences de lentreprise des conseillers prudhommes justies par leurs fonctions ne peuvent entraner aucune diminution de leurs rmunrations ou des avantages y affrents. Aprs avoir appliqu ce principe la perception dune prime destine compenser le temps consacr lhabillage et au dshabillage (Soc., 13 octobre 2004, Bull., 2004, V, n 259, p. 236), une prime dite de casse-crote (Soc., 7 avril 1994, Bull., 1994, V, n 140, p. 94), et une gratication dite de prsence de travail (Soc., 26 novembre 1987, Bull., 1987, V, n 691,

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COUR DE CASSATION

p. 438), la chambre sociale lapplique dans son arrt du 7 juin 2005 au calcul de lindemnit forfaitaire due un conseiller prudhomme mis la retraite en mconnaissance de son statut protecteur ; le calcul de cette indemnit doit comprendre les primes lies lexercice du travail et aux sujtions de lactivit. Par ailleurs larrt du 7 juin 2005 vient prciser quelle est la base de calcul de lindemnit forfaitaire due au

salari protg dont le contrat de travail a t rompu en mconnaissance de son statut protecteur. Pour la chambre sociale, le salari a droit une indemnit calcule non pas sur la base de la rmunration nette, savoir celle quil aurait effectivement perue sil tait demeur dans lentreprise, mais sur la base de la rmunration brute : la pnalit forfaitaire tant indpendante du prjudice subi par le salari rsultant de la perte de son salaire.

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COURS ET TRIBUNAUX

COURS

ET TRIBUNAUX

A. Contrat de travail, organisation et excution 1. Emploi et formation


* Caractrisation du contrat de travail
N 227
Lexistence dun contrat de travail suppose la runion cumulative de trois lments : lexercice dune activit professionnelle, un lien de subordination et une rmunration. Ladhsion en toute connaissance de cause une communaut qui assure, dans un cadre de solidarit humaine, la prise en charge de ses adhrents en qualit de compagnons solidaires , en ayant pour objet leur insertion sociale et professionnelle par la participation un travail moyennant le versement dun pcule et de cotisations sociales spciques prvues par larticle L. 241-12 du Code de la scurit sociale, ne caractrise pas un contrat de travail ds lors que le travail accompli dans le cadre de ladhsion un tel statut est exclusif de tout lien de subordination. C.A. Versailles (17e Ch.), 21 avril 2005. R.G. n 03/04429. M. Limoujoux, Pt. Mmes Minini et Deroubaix, conseillres. Dans le mme sens que : Soc., 9 mai 2001, Bull., 2001, V, n 155 (2), p. 124 (cassation). 05-203.

Dans le mme sens que : Soc., 24 juin 2003, Bull., 2003, V, n 203 (4), p. 202. Soc., 9 mai 2001, Bull., 2001, V, n 153, p. 121. 05-163.

2. Droits et obligations des parties au contrat de travail


* Clause de non-concurrence
N 229
Le salari qui a respect une clause de non-concurrence illicite en l'absence de contrepartie nancire peut prtendre des dommages et intrts en rparation du prjudice qu'il a subi du fait que l'employeur lui a impos une clause nulle portant atteinte sa libert d'exercer une activit professionnelle. En l'espce, une contrepartie nancire n'tant prvue qu'en cas de licenciement pour un motif autre que la faute grave ou lourde, l'absence de contrepartie nancire en cas de dmission rend une telle clause nulle. C.A. Lyon (Ch. Soc. A), 2 mai 2005 R.G. n 02/02730. Mme Fouquet, Pte Mmes Morin et Durand, conseillres. 05-251.

* Harclement moral
N 230

* Contrats dure dtermine


N 228
La requalication dune relation de travail en un contrat dure indtermine ne peut avoir pour consquence la restitution par le salari de lindemnit de prcarit verse celui-ci lors de son dpart de lentreprise ; cette indemnit lui reste pareillement acquise en cas de licenciement pour faute grave. C.A. Versailles (6e Ch.), 8 fvrier 2005 R.G. n 04/03753. M. Ballouhey, Pt. MM. Boilevin et Poirotte, conseillers.

Ne constitue pas un harclement moral, le fait pour un employeur de demander lune de ses salaries des explications crites sur une absence injustie et de faire procder une visite du contrleur mdical son domicile, quand bien mme ltat de sant de la salarie avait t affect par un changement de fonction dure non prcise et ne respectant pas lordre des dparts prvu par le statut du personnel, et pour lequel elle avait obtenu rparation. C.A. Paris (18e Ch. D), 1er mars 2005 R.G. n 04/35762. M. Linden, Pt. Mmes Schmeitzky et Martinez, conseillres. 05-180.

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COURS ET TRIBUNAUX

5. Statuts particuliers
* Artiste de spectacle
N 231
Il rsulte des articles L. 762-2 du Code du travail et L. 212-3 du Code de la proprit intellectuelle que lobjet du contrat entre un artiste-interprte et un producteur conclu pour la xation dune interprtation, notamment phonographique, dpasse lexcution de la prestation de lartiste, lexploitation de la xation ayant une dure distincte de celle de cette prestation. Par suite, lexpiration du contrat denregistrement est sans effet sur la cession des droits dexploitation. En consquence, les parties un contrat denregistrement restent tenues, en cas de rsiliation amiable, de leurs engagements prenant effet ou destins se poursuivre aprs lexpiration du contrat si elles nont pas exprim leur volont dy mettre n. Ainsi, en labsence de rsiliation de la cession des droits dartiste-interprte, le producteur peut valablement exploiter lensemble des enregistrements raliss par lartiste et demeure propritaire des matrices denregistrement. C.A. Paris (18e Ch. D), 12 avril 2005 R.G. n 04/37225. M. Linden, Pt. Mmes Schmeitzky et Martinez, conseillres. Sur les effets de la rsolution dun contrat de cession exclusive des droits denregistrement conclu par un artiste-interprte, rapprocher : Soc., 21 juin 2004, Bull., 2004, V, n 172 (2), p. 162 (rejet). 05-228.

M. Bothorel, Pt. M. Jegouic, Mme Andr, conseillers. Sur la ncessit pour le salari de fournir au juge des lments de nature tayer sa demande en paiement dheures supplmentaires, dans le mme sens que : Soc., 25 fvrier 2004, Bull., 2004, V, n 62, p. 57 (rejet). 05-250.

C. Sant et scurit au travail


* Protection du salari malade ou victime dun accident du travail
N 233
Selon les dispositions de larticle R. 241-51, alina 1er, du Code du travail, les salaris doivent bncier dun examen par le mdecin du travail aprs certaines absences pour raisons mdicales ; le classement en invalidit deuxime catgorie par la scurit sociale ne dispense pas de cette obligation. Il en rsulte que si, en cas de carence de lemployeur, le salari peut solliciter lui-mme la visite de reprise condition den aviser au pralable lemployeur, linitiative de la saisine du mdecin du travail appartient normalement lemployeur ds que le salari qui remplit les conditions pour en bncier, en fait la demande ; le refus de lemployeur constitue un manquement ses obligations lgales susceptibles de justier la rsiliation judiciaire du contrat ses torts. C.A. Paris (18e Ch. D), 15 fvrier 2005 R.G. n 04/32880. M. Linden, Pt. Mmes Schmeitzky et Martinez, conseillres. 05-169.

B. Dure de travail et rmunrations 2. Rmunrations


* Heures supplmentaires
N 232
Sil rsulte de larticle L. 212-1-1 du Code du travail que la preuve des heures de travail effectues nincombe spcialement aucune des parties et que lemployeur doit fournir au juge des lments de nature justier des horaires effectivement raliss par le salari, il nen reste pas moins quil appartient ce dernier de fournir pralablement ce juge des lments, mme fragmentaires, mais a priori crdibles, de nature tayer sa demande. Doit tre rejete la demande du salari fonde sur un seul document, rdig sur papier libre, ne contenant aucune rfrence prcise et entach de contradictions majeures. C.A. Angers (Ch. sociale), 15 mars 2005 R.G. n 04/01386.

D. Accords collectifs et conits collectifs du travail 1. Accords et conventions collectifs


* Accords collectifs et conventions collectives divers
N 234
Selon les dispositions de larticle 6 de la Convention collective nationale du travail du personnel employ de maison alors en vigueur, le contrat de travail doit prciser, sil y a lieu, la rpartition de lhoraire de travail entre temps de travail effectif et temps de prsence responsable, la dure du travail effectif tant de quarante heures hebdomadaires pour un salari temps plein. Par consquent, lorsquil rsulte des nonciations du contrat de travail que les attributions du salari ne relvent pas uniquement de la catgorie des emplois carac-

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COURS ET TRIBUNAUX

tre familial, sagissant de la garde dun enfant et de laccomplissement dactivits mnagres, labsence dindication sur la rpartition des horaires respectivement consacrs chacune de ces deux activits, ne permet pas lemployeur de se prvaloir du mcanisme des heures dquivalence et les heures effectues au-del du seuil de quarante heures constituent ncessairement des heures supplmentaires payables comme telles. C.A.Versailles (6e Ch. soc.), 1er mars 2005. R.G. n 04/03578. M. Ballouhey, Pt. MM. Boilevin et Poirotte, conseillers. 05-164.

E. Reprsentation du personnel et lections professionnelles 2. Reprsentation du personnel


2.2. Institutions reprsentatives du personnel * Comit dentreprise et dtablissement-runion
N 235
Il ny a pas lieu dordonner en rfr la suspension des mesures de scurisation dun site industriel prises par lemployeur et tendant contrler par un systme de badges laccs au local de runion du comit dentreprise, ds lors que ce local dispose dun second accs libre depuis lextrieur du site et que la mesure de contrle envisage est proportionne au but recherch. T.G.I. Nmes (Ch. des rfrs), 4 mai 2005 R.G. n 05/00437. M. Kriegk, Pt. 05-181.

fera plus partie des effectifs une date dtermine, il sen dduit que le licenciement a t prononc pour faute grave. 2. Il est de rgle que, si la juridiction appele statuer sur la validit dune transaction rglant les consquences dun licenciement ne peut, sans heurter lautorit de la chose juge attache la transaction, se prononcer sur la ralit et le srieux des motifs de licenciement ou la ralit et la gravit des fautes allgues, il lui appartient, pour apprcier si des concessions rciproques ont t faites, de vrier que la lettre de licenciement est motive conformment aux exigences lgales et de restituer ventuellement aux faits tels quils ont t noncs par lemployeur dans la lettre de licenciement leur vritable qualication. Ne consent aucune concession, lemployeur qui, avant de sengager au paiement dune somme titre transactionnel, a licenci un salari pour faute grave en nonant dans la lettre de licenciement que le licenciement tait prononc pour incompatibilit dhumeur avec lencadrement et la direction, et refus de rejoindre sa nouvelle affectation, alors que lincompatibilit dhumeur nest pas un grief matriellement vriable et que le refus par un salari dune modication de son contrat de travail na pas un caractre fautif, ce dont il rsultait que le licenciement tait ncessairement sans cause relle et srieuse. C.A. Poitiers (Ch. soc.), 15 mars 2005 R.G. n 03/03130. M. Dubois, Pt. Mme Grandbarbe et M. Frouin, conseillers. N 2 : Sur lofce du juge dans lapprciation des concessions rciproques, dans le mme sens que : Soc., 23 janvier 2001, Bull., 2001,V, n 21, p.14. 05-170.

2.4. Licenciement conomique


N 237
Ne constitue pas une cause relle et srieuse de licenciement conomique, la rorganisation consistant en un transfert ou un regroupement d'une partie de l'activit de la dernire agence de province sur un site unique Paris aux ns de constituer une quipe commerciale homogne, de s'adapter la concentration du march de la distribution cinmatographique franaise, et ainsi d'anticiper sur la disparition prochaine d'une agence isole dont l'existence ne trouverait plus de lgitimit, par une socit ne connaissant pas de difcults conomiques au niveau de l'entreprise comme au niveau du groupe, ni de menaces concurrentielles avres, la simple concentration des entreprises concurrentes sur Paris ne sufsant pas tablir de telles menaces ou risques de pertes de march. C.A. Lyon (Ch. soc.), 15 avril 2005 R.G. n 03/02635. Mme Panthou-Renard, Pte Mme Devalette et M. Cathelin, conseillers. 05-260.

F. Rupture du contrat de travail 2. Licenciements


2.3. Licenciements disciplinaires * Faute grave
N 236
1. Quand la lettre de licenciement mentionne que le licenciement est prononc pour faute, sans qualier expressment cette faute, il nen rsulte pas que le licenciement na pas t prononc pour faute grave si cela se dduit implicitement mais ncessairement des termes de la lettre de licenciement, notamment si la lettre de licenciement prononce la rupture immdiate du contrat de travail. Par consquent, si la lettre de notication du licenciement dun salari prcise expressment quil ne

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COURS ET TRIBUNAUX

G. Actions en justice
* Appel (acte dappel)
N 238
Il rsulte des dispositions combines des articles R. 516-5 du Code du travail et 931 et 932 du nouveau Code de procdure civile que le dlgu, permanent ou non, dune organisation syndicale ouvrire ne peut former appel dune dcision de premire instance au nom dun salari qu la condition imprative de justier dun pouvoir spcial pour ce faire. Sil est admis que, dans les matires o la reprsentation nest pas obligatoire, le mandat donn par une partie son mandataire de la reprsenter devant la cour dappel, postrieurement au jugement de premire instance, implique le pouvoir pour ce mandataire de relever appel en son nom, encore faut-il que ce mandat soit donn avant lexpiration du dlai dappel. C.A. Angers (Ch. soc.), 24 mai 2005 R.G. n 03/00316. M. Bothorel, Pt. M. Jegouic et Mme Andr, Conseillers. Sur le principe selon lequel le mandat donn au dlgu syndical, postrieurement au jugement, de reprsenter en appel le salari implique le pouvoir de relever appel, rapprocher : Soc., 30 avril 2002, Bull., 2003, V, n 137, p. 143 (cassation) et larrt cit. 05-259.

*Comptence matrielle du conseil de prudhommes


N 240
Il rsulte de la combinaison des dispositions des articles L. 511-1 et L. 762-1 du Code du travail que la juridiction prudhomale a comptence pour connatre de tout litige entre un employeur et un salari qui rsulte, mme aprs sa cessation, dun contrat de travail par nature ou par prsomption, tel le contrat par lequel une personne, physique ou morale, sassure contre rmunration le concours dun artiste du spectacle en vue de sa production Dans le litige opposant un artiste un producteur sur la poursuite de lexploitation dun enregistrement au mpris des droits de linterprte, la nature des droits revendiqus ne saurait faire chec aux dispositions prcites du Code du travail ds lors que les droits litigieux drivent dun contrat de travail, ce dont atteste la feuille de prsence lenregistrement signe par lartiste. C.A.Versailles (1re Ch., 1re sect.), 10 fvrier 2005 R.G. n 04/04227. Mme Bardy, Pte Mmes Liauzun et Simonnot, conseillres. 05-160.

*Rfr
N 241
Il rsulte des dispositions de larticle 145 du nouveau Code de procdure civile, auxquelles les articles R. 516-30 et R. 516-31 du Code du travail ne drogent pas, que le juge des rfrs ne peut ordonner une mesure dinstruction utile la solution dun litige que si le procs en vue duquel la mesure est sollicite na pas t engag. Cette disposition ne porte pas atteinte au principe du droit daccs un tribunal dans un dlai raisonnable pos par larticle 6.1 de la Convention europenne de sauvegarde des droits de lhomme et des liberts fondamentales, ds lors quen vertu des dispositions de larticle R. 516-18 du Code du travail, le bureau de conciliation du conseil de prudhommes, cest--dire le juge du fond, a le pouvoir dordonner toutes mesures dinstruction et toutes mesures ncessaires la conservation de la preuve. C.A. Versailles (6e Ch.), 19 avril 2005 R.G. n 04/05017. M. Ballouhey, Pt. MM. Boilevin et Poirotte, Conseillers. Dans le mme sens que : 2e Civ., 23 septembre 2004, Bull., 2004, II, n 421, p. 356 (cassation sans renvoi) et larrt cit. 05-205.

* Appel (dcisions susceptibles)


N 239
Aux termes de larticle 40 du nouveau Code de procdure civile, le jugement qui statue sur une demande indtermine, est, sauf disposition contraire, susceptible dappel. Il est de rgle quen cas de prise dacte de la rupture par le salari, cette rupture produit soit les effets dun licenciement sans cause relle et srieuse si les faits invoqus la justiaient, soit, dans le cas contraire, ceux dune dmission. Il sensuit que la dtermination de la qualication juridique de la rupture, ncessaire lapprciation des demandes chiffres prsentes par un salari, constitue, compte tenu de cette alternative, non pas seulement le fondement juridique des demandes chiffres, mais bien une demande autonome et pralable qui a un caractre indtermin, en sorte que le jugement qui statue sur une telle demande et sur les demandes en paiement dindemnits lies la rupture qui sy ajoutent est susceptible dappel. C.A. Poitiers (Ch. sociale), 22 mars 2005 R.G. n 03/03299. M. Dubois, Pt. Mme Grandbarbe, M. Frouin, Conseillers. 05-178.

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DOCTRINE

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DOCTRINE

DOCTRINE

A. Contrat de travail, organisation et excution du travail


2. Droits et obligations des parties au contrat de travail * Clause de non-concurrence
A. Teissier : La clause de non-concurrence en droit du travail : loyaut renforce ou force ? JCP (Ed. G) du 26 juillet 2005, n 5-10, tude n 1085.

B. Dure du travail et rmunrations


D. Asquinazi-Bailleux : Le temps de dplacement professionnel in JCP (Ed. E), n 24, p. 1031.

F. Rupture du contrat de travail


3. Rsiliation judiciaire
D. Boulmier : Illustrations du recours la rsiliation judiciaire du contrat de travail. Note sous Soc., 16 mars 2005 et 16 fvrier 2005 JCP (Ed. E), n 24, p. 1035. P. Waquet : Coup de vent sur la jurisprudence Perrier , in RJS, juin 2005, chronique, p. 419.

* Clause de priode dessai et de priode probatoire


Jean-Yves Frouin : Priode dessai, priode probatoire et changement demploi , in RJS juin 2005, chronique, p. 423. Jean Mouly : La rsiliation de lessai fonde sur un motif tranger ses rsultats ; pour une autre logique , in Droit social, juin 2005, p. 614.

G. Actions en justice
*Impartialit
J.P. Marguenaud et Jean Mouly : Limpartialit des juridictions du travail devant la CEDH (arrt AB Kurt Kellermann c/ Sude du 26 octobre 2004) , in Droit social, juillet- aot 2005, p. 803.

4. Contrats particuliers * Travail temporaire


Jacques Duplat : Travail temporaire consquences de la requalication , in RJS, juin 2005, chronique, p. 427 (avis sur Soc., 30 mars 2005, pourvoi n 02-45.410, Bull., 2005, V, n 116, p. 99) Agns Martinel : Laction en requalication des contrats de travail prcaires , in RJS, aotseptembre 2005, chronique, p. 575.

* Unicit de linstance
Pierre Bailly : Vertus et prils de lunicit de linstance , in RJS, mai 2005, chronique, p. 327.

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